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CAPTULO I.

- EL DERECHO PROCESAL Debemos de empezar por entender que el Derecho Procesal es una ciencia autnoma y complementaria, que forma parte del conjunto de ciencias jurdicas o ciencias del Derecho. Es con el Derecho Procesal como que se efecta la actividad realizadora del Derecho. Cometida la violacin de una norma jurdica (civil, penal, laboral, etc.) es necesario reintegrar el Derecho, realizarlo, y esta tarea est reservada al proceso (civil, penal, laboral, etc...) Teniendo entonces que las normas de procedimiento estn dirigidas a plasmar el inicio, desarrollo y perfeccionamiento del proceso. Injustamente se las tiene como ciencia secundaria, considerando como ciencia principales a las llamadas ciencias sustantivas, para diferenciarlas de las adjetivas o procesales. Nos ilustra el maestro Procesalista, Zavala Baquerizo en su obra Tratado de Derecho Procesal Penal, que tal diferenciacin no ha sido ni es correcta, pues no se debe ignorar que el Derecho Procesal es el nico que hace posible la realizacin de las llamadas leyes sustantivas, hoy llamadas con mejor sentido, leyes sustanciales, ya que sin las leyes de procedimiento los derechos proclamados en las constituciones, leyes y reglamentos, quedaran como letra muerta, ya que no tendran el camino jurdico para efectivar los derechos, o sancionar las violaciones a los mismos. De esa manera la importancia del Derecho Procesal. El proceso, es un conjunto de actos provenientes de sujetos principales (titular del rgano jurisdiccional, partes procesales), o de los sujetos secundarios (secretarios, peritos, testigos, intrpretes, etc.) Pero la forma, el momento en que deben llegar y practicarse esos actos, es decir, de surgir a la vida fenomenolgica, estn regulados por las leyes de procedimiento. De lo dicho, se infiere que el Derecho Procesal, en principio, tiene por objeto el PROCESO, es decir, el estudio del proceso y de las normas de procedimiento que le permiten tomar vigencia dentro de la realidad. Pero la ley de procedimiento, como cualquier otra ley, responde a un tiempo y lugar concretos, especficos. Surgen en funcin de espacio y tiempo. Son producto de un medio social especficamente ubicado en el espacio y en un tiempo tambin concretamente determinado, y que llevan dentro de s el motivo que las inspir. En consecuencia se pude ampliar los lmites del objeto del Derecho Procesal, diciendo que adems del Proceso y de las normas de procedimiento que lo rigen en su formacin y desarrollo, comprende tambin el sector de la realidad concreta que fue el origen de dichas normas de procedimiento. Estima el tratadista Giovanni Leone, a base de consideraciones lgicas, sistemticas, jurdicas, sociales y psicolgicas, nos dice que es un instrumento necesario para la realizacin del Derecho sustancial, explicando que La instrumentalidad del proceso penal est connaturalizada al vigente ordenamiento penal, en el sentido de que en obsequio al principio nulla poena sine iudicio (ninguna pena sin juicio)- no es posible en ningn caso la aplicacin de la sancin penal sin el proceso. A criterio del maestro Zava la, quien indica que Leone confunde el objeto del Derecho Procesal, que es el proceso, con ste (el Derecho Procesal), que constituye el instrumento para la realizacin del Derecho sustancial. El Derecho Procesal tiene por objeto el proceso y las normas que le permiten su desarrollo; en tanto que el proceso, objeto del Derecho Procesal, es el que se instrumenta para la factibilidad del Derecho sustancial. Para Jorge Clari Olmedo, el objeto del proceso, expresa que el Derecho Procesal es la ciencia que est udia un conjunto sistemtico de principios y de normas referentes a la actividad judicial que mediante el proceso cumplen los rganos predispuestos del Estado y dems intervinientes para la efectiva realizacin del derecho sustantivo. De esa manera se establece que el proceso es el objeto del Derecho Procesal, pues, a travs de l es el que se hace posible la realizacin del Derecho sustancial. Devis Echandia considera que el objeto del Derecho Procesal es regular la funcin jurisdiccional del Estado en la solucin de los conflictos surgidos en la sociedad, tanto entre particulares como entre stos y el Estado y en otras consideraciones. Se dice que esta apreciacin jurdica entrara, con algunas reservas, entre las finalidades del Derecho Procesal, ms que en el objeto. La concepcin que ofrece Enrique Jimnez Asenjo, cuando sostiene: La nocin del Derecho Procesal se deduce del adjetivo que le califica, el cual, como derivado del sustantivo <proceso> significa pura y simplemente aquella rama o disciplina jurdica que estudia los problemas referentes a la constitucin y desarrollo de esta institucin. Podemos observar que acepta que el objeto del Derecho Procesal es e l proceso. Lo que falt para complementar la nocin es hacer presente que siendo el proceso una realidad socio-jurdica que se desarrolla a travs de un procedimiento previamente establecido, esa realidad y ese procedimiento tambin integran el objeto del Derecho Procesal.

Establecido queda entonces que el Derecho Procesal tiene un fin: el de realizar el Derecho. La sociedad est regulada por normas jurdicas reconocidas por el Estado. Estas normas jurdicas tienen como contenido bienes jurdicos de diversas ndoles o naturaleza que han sido consideradas por el Estado como dignos de reconocimiento y proteccin. Estas normas jurdicas se encuentran amparadas en diversas medidas y en variada intensidad por el Estado. Pero a pesar de aquello, ste no puede impedir que dichas normas por l protegidas, en cualquier momento sean vulneradas o violentadas. El fenmeno de ataque a la norma jurdica provoca un efecto en cadena que influye en el ordenamiento jurdico creado por el Estado con el fin de garantizar la existencia y supervivencia de la sociedad y el individuo. El derecho estructurador de la sociedad y orientador del individuo es el llamado Derecho Sustancial (civil, penal, laboral, etc.). El ataque a este Derecho Sustancial incide negativamente en el ordenamiento jurdico en general con repercusiones que se extienden a sus mismas bases. Conmueve a la sociedad y al individuo que a ella pertenece. En este caso se impone, pues, la necesidad de reintegrar el derecho violado, de volver a la situacin de equilibrio jurdico imprescindible para el normal desarrollo de la sociedad y del hombre. Para alcanzar este ltimo objetivo se necesita un medio, un instrumento y el mejor escogido por el Estado es el proceso. El proceso, como medio tiende a un fin mediato: la realizacin del derecho que fuera anteriormente vulnerado. Siendo el proceso uno de los objetos del Derecho Procesal es indudable que el fin de ste es la total realizacin del derecho, la misma que se la hace a travs del proceso. El fin del derecho Procesal es, pues, en sntesis, la entrega de los medios necesarios para hacer realidad la Justicia, as lo han proclamado todas las normas supremas y en relevancia la actual, al considerar que el sistema procesal es un medio para la realizacin de la justicia, debiendo de entenderse por tal la imposicin del sistema procesal para establecer el juzgamiento de las conductas antijurdica que conlleva aparejada cada individuo. As mismo el Derecho Procesal, como ciencia nica pertenece al Derecho Pblico, pues cualquiera que sea el calificativo del proceso que constituye su objeto siempre tendr relacin con el poder jurisdiccional del Estado que tiene una finalidad esencialmente pblica, cual es la realizacin del Derecho. Por lo tanto, el derecho procesal civil, como el penal, tributario, laboral, etc. pertenecen al derecho pblico. EL DERECHO PROCESAL PENAL Para la realizacin del programa de estudio, nos interesa especficamente un solo proceso: El penal, por lo que, en este estudio nos involucraremos cientficamente al Derecho Procesal Penal, o sea aquel que tiene por objeto el estudio del proceso penal, de la ley de procedimiento que lo rige en su organizacin y estructuras y de las leyes no penales que, por cualquier motivo y en cualquier momento dado, entran tambin a regular el proceso penal, ya como leyes subsidiarias, ya como leyes referidas; y, adems, el sector de la realidad en donde surgieron las mencionadas leyes. De entre las leyes subsidiarias encontramos por ejemplo El Cdigo de Procedimiento Civil y entre las referidas el Cdigo Orgnico de la Funcin Judicial. A criterio de Clari Olmedo, debe ser objeto del Derecho Procesal Penal, el estudio de la magistratura penal en lo referente a su organizacin, sus funciones, su reparticin conforme a las distintas reglas de la competencia, sus condiciones subjetivas y dems aspectos y circunstancias atenientes a los fines de su implantacin, agregando que adems debe de comprender lo relacionado con la competencia, etc., pero a criterio del nuestro tratadista nacional, no corresponde a dicho objeto el anlisis de lo referente a la organizacin, funciones, etc., de la magistratura porque tal materia es objeto de otro sector jurdico, cual es el Cdigo Orgnico de la Funcin Judicial. Miguel Fenech, en cambio manifiesta que el Derecho Procesal Penal no tiene por objeto el estudio del proceso, sino de un proceso, del proceso...jurisdiccional". En tratndose de un proceso especial, es decir de aquel que es de un procedimiento especial, permite imponer una pena, a la persona que ha violentado la norma jurdica penal. Tambin el Cdigo Procesal Civil, tiene importancia dentro de la formacin del proceso penal, por cuanto, en algunas ocasiones, la propia ley de procedimiento penal la incorpora de manera subsidiaria, al regular la apelacin, cuya naturaleza es de orden procesal civil. Las normas de la funcin judicial, actan referencialmente en lo concerniente a los rganos jurisdiccionales, al sealar los titulares de los mismos, al determinar la competencia subjetiva y objetiva, as como la distribucin nacional y seccional de los rganos jurisdiccionales, todas estas normas vienen a ser objeto del Derecho Procesal penal cuando ste las requiere para el cumplimiento de sus fines.

Cuando el Derecho Penal, que es considerado como una ciencia sustancial, describe la conducta antijurdica y seala la pena que debe aplicarse al autor de esa conducta, observaremos que sta no podra aplicrsela, sino existe un proceso penal, por lo que vendra a ser el Derecho Penal, objeto del Derecho Procesal Penal, pues esto no podra realizar el derecho si no conoce el medio social en que surgi la norma jurdica y la ley penal protectora de esa norma jurdica, as tenemos que de manera general, todo derecho sustancial, excepto el penal va dirigido a los particulares. El Cdigo Civil, establece reglas a las que deben ceirse los particulares para perfeccionarse, eplo., un contrato de compraventa; o un testamento. El Cdigo de Trabajo, lo hace a travs de los contratos individual o colectivo de trabajo. Lo cual no ocurre con el Cdigo Penal, pues ste no establece reglas para que los particulares acten de tal o cual manera para alcanzar un inters particular como un bien de la vida, pues sabemos que el Cdigo Penal describe conductas antijurdicas; seala la pena que debe de imponerse a aquel que ha cometido una infraccin contra la norma jurdica garantizada por el Estado. Resumiendo diremos que el Derecho penal positivo es slo protector, no regulador; protege a la norma jurdica, no la regula, en cambio que el Derecho civil, el mercantil, etc., como derechos sustanciales estn dirigidos fundamentalmente a su cumplimiento por parte de las personas. El Derecho Penal es de otra naturaleza, dentro de l no contiene la norma jurdica, esta vive aparte, por el contrario vive como norma sustantiva en el Derecho Constitucional: No matar, no robar, son normas jurdicas que se encuentran sealadas en forma expresa en la Constitucin de la Repblica. Estas normas contienen bienes jurdicos esenciales para la sociedad, como son: VIDA, LIBERTAD, SALUD, HONOR, PROPIEDAD, ETC... Esto es lo que significa la Constitucionalizacin del derecho penal que, junto con la Constitucionalizacin del derecho laboral, o social, marcan la tnica a la mayora de las constituciones. Es el sistema procesal el medio o instrumento a travs del cual el Derecho Penal sustancial se realiza con el fin de imponer la Justicia. Es decir es el instrumento jurdico para la proteccin de bienes jurdicos fundamentales del hombre, como la vida, la libertad, el honor, la inocencia, etc., Si se piensa que la finalidad inmediata del proceso penal es la imposicin de la pena se concluye necesariamente que el proceso no es ms que un medio para el cumplimiento de las normas sustanciales penales, pues no se concibe la imposicin de la pena sin un proceso penal previo -nulla poena sine iudicioSe explica as que el proceso penal sea un instrumento necesario e imprescindible para la aplicacin del Derecho Penal. Es a travs del proceso que los rganos jurisdiccionales estn en la capacidad de imponer la pena prevista por la ley penal sustancial dentro de los lmites legales comprendidos en la propia ley sancionadora, impidiendo de esta manera el abuso en el ejercicio de poder penar. Lo que igualmente le est vedado al ciudadano aplicar por si y ante si pena alguna como reaccin ante el dao inferido por el ofensor, apareciendo de esta forma el proceso penal como un lmite impuesto a la actividad individual, pues el ciudadano debe recurrir necesariamente a la tutela jurdica para poder exhibir su pretensin punitiva ante el titular del rgano judicial penal a fin de que imponga la pena sealada al infractor, ante quien se persigue su pretensin punitiva. Entre el poder de penar del Estado y la voluntad vengadora del particular surge el proceso penal para realizar el Derecho Penal, con lo cual se limita tanto el poder punitivo como la venganza del particular. Entonces tenemos que as como el Derecho Penal necesita de una ley para establecer las conductas antijurdicas nulla poena sine lege- pues sin una ley sera imposible juzgar conducta alguna, de esta misma forma el proceso penal como medio para la realizacin del Derecho Penal, necesita de una ley que prevea el desarrollo del proceso e indique al juez el camino que debe seguir para la formacin del proceso de tal manera que pueda cumplir con su objetivo, esto es la imposicin de la pena. El proceso, no puede estar al arbitrio del titular de la funcin judicial penal, porque obviamente debe estar regido por normas de procedimiento, con la cual se respeten derechos fundamentales de los sujetos procesales, en especial del sujeto pasivo del proceso. Estas normas procedimentales estn dirigidas al juez para que las aplique y las haga respetar a los sujetos procesales. Esto es lo que significa la ley de procedimiento penal, el control que el Estado impone al juez para que haga realidad el debido proceso. Cuando dijimos que el sistema procesal es un medio de la realizacin de la Justicia, con relacin al sistema procesal penal, est estableciendo una norma programtica, mediante la cual se realiza el Derecho Penal a travs del debido proceso con el fin de que se haga justicia mediante la imposicin de la pena.

Ahora bien, luego de que el juez penal tiene la certeza de la existencia del acto adecuadamente tpico y, a la vez tiene la certeza de la culpabilidad del justiciable, debe imponer la pena; es aqu cuando debe de examinar el tipo como conducta antijurdica y la pena como ente que debe aplicarse una sujeto de manera concreta, acto que constituye muy diverso al de sealar una pena para una conducta hipottica (doce aos de reclusin mayor ordinaria para el que matare con intencin). En el proceso el juez conoce el delito que se materializ en la realidad; tiene que acomodarlo a una hiptesis penal (tipo); pero, a su vez, conoce al hombre a quien se le atribuye ese delito y debe procurar imponer la pena adecuada a la personalidad de ese hombre para que la pena cumpla con su finalidad, es decir, la resocializacin del condenado. Todo este anlisis jurdico y humano lleva consigo la aprehensin de los sectores de la realidad. Tanto el Derecho Penal como el Procesal Penal, mantienen su autonoma y su propio campo de accin. Clari Olmedo, indica que el Derecho Procesal es realizador, y que el derecho Procesal penal mantiene su independencia frente al derecho sustancial, resumiendo que entre lo sustantivo y lo procesal existe correlacin, sobre lo cual no cabe duda alguna; pero tambin demuestra que el derecho procesal, en cuanto disciplina cientfica, es una disciplina jurdica independiente de todas las manifestaciones del derecho sustantivo. Definitivamente concluiremos que el Derecho Procesal penal es una rama del Derecho Pblico que tiene por objeto el estudio del proceso penal, el procedimiento por el cual ste se desarrolla, las leyes que estn relacionadas con su objeto, y el sector de la realidad social del cual surgi en un tiempo determinado. Recapitulando diremos que el Derecho Procesal tiene como objeto principal, aunque no nico, al proceso penal. CONCEPTO DE DERECHO PROCESAL PENAL.Claus Roxin en su "Derecho Procesal Penal" dice que El Derecho Penal material, cuyas reglas fundamentales estn contenidas en el Cdigo Penal, establece los elementos de la accin punible y amenaza con las consecuencias jurdicas (penas y medidas) que estn conectadas a la comisin del hecho". Y continua el eminente tratadista indicando que para que esas normas puedan cumplir su funcin de asegurar los presupuestos fundamentales de la convivencia humana pacfica, es preciso que ellas no permanezcan slo en el papel, en caso de que se cometa un delito. Para ello es necesario un procedimiento regulado jurdicamente con cuyo auxilio pueda ser averiguada la existencia de una accin punible y, en su caso, pueda ser determinada e impuesta la sancin prevista en la ley. Por ello, guardando esta concatenacin terica, Klaus Tiedemann en la obra "Introduccin al Derecho Penal y al Derecho Penal Procesal", seala que "slo en el proceso penal se aplica verdaderamente el derecho penal material, es decir, se impone la consecuencia jurdica "pena" amenazada en los tipos penales (o tambin una medida de correccin y de seguridad)". Para este autor, profesor de la Universidad de Friburgo de Brisgovia, la meta del proceso penal es investigar la verdad respecto del hecho punible y castigar al autor; por medio de esta clase de esclarecimiento de la sospecha del hecho, dice, este autor "consigue la sentencia la paz jurdica y se restablece la validez de la norma penal lesionada. Para Roxin, el fin del proceso penal tiene naturaleza compleja: "la condena del culpable, la proteccin del inocente, la formalidad del procedimiento alejada de toda arbitrariedad y la estabilidad jurdica de la decisin". Indudablemente la mayora de autores sostienen que el Derecho Procesal Penal forma parte del gran conjunto del Derecho Procesal y es, por ello Derecho Pblico. Derecho procesal penal es el conjunto de normas que regulan cualquier proceso de carcter penal desde su inicio hasta su fin: la actividad de los jueces y la ley de fondo en la sentencia. Tiene como funcin investigar, identificar y sancionar (en caso de que as sea requerido) las conductas que constituyen delitos, evaluando las circunstancias particulares en cada caso. (Enciclopedia Wikipedia de Internet). En el Derecho Procesal Penal existe un conjunto de normas que regulan el proceso desde el inicio hasta su finalizacin. Tiene el objetivo de investigar, identificar, y sancionar las conductas que constituyen delitos, evaluando las circunstancias particulares de cada caso concreto.

El Derecho Procesal Penal es aqulla disciplina jurdica encargada de proveer de conocimientos tericos, prcticos y tcnicos necesarios para comprender y aplicar las normas jurdicas-procesal-penales, destinadas a regular el inicio, desarrollo y culminacin de un Proceso Penal. En sntesis, es el conjunto de normas jurdicas que regulan el desarrollo del Proceso Penal. En definitiva, como afirma Walter Guerrero Vivanco el Derecho Procesal penal es la ciencia que se encarga de orientar y disciplinar el amplio campo de la jurisdiccin y de la competencia de los jueces; del ejercicio de la accin; de la pruebas que puedan introducirse en el proceso para comprobar la existencia del delito y la responsabilidad del infractor; del proceso que debe seguirse para hacer efectivo la pretensin punitiva del Estado; y la formas como deben ejecutarse las penas impuestas a los infractores El Derecho penal material es, como se sabe, el conjunto de las normas jurdicas que asocian a la realizacin de un delito como presupuesto, la aplicacin de penas y/o medidas de seguridad, como principales consecuencias jurdicas. El Derecho Procesal penal, en cambio, es, como dice Jescheck, el conjunto de normas jurdicas necesarias para la aplicacin de las consecuencias jurdicas previstas en el Derecho penal material; normas que incluyen de un lado- las normas sobre estructura y principios de organizacin del rgano jurisdiccional penal destinadas a regular el procedimiento para la actuacin de la pretensin penal estatal, y de otro lado- los preceptos sobre el proceso en el que las acciones punibles son investigadas, perseguidas, tratadas y condenadas. Nosotros creemos que el fin sustancial del proceso penal es la imposicin, previo el correspondiente debido proceso, de la pena al infractor de una norma penal, independientemente de otros aspectos de orden procesal preestablecidos, para as guardar consonancia con el Art. 169 de la Constitucin de la Repblica 2008 que textualmente expresa: "Art. 169: El sistema procesal es un medio para la realizacin de la justicia. Las normas procesales consagrarn los principios de simplificacin, uniformidad, eficacia, inmediacin, celeridad y economa procesal, y harn efectivas las garantas del debido proceso. No se sacrificar la justicia por la sola omisin de formalidades". En el campo civil se han expuesto muchas teoras sobre su naturaleza jurdica, as tenemos la conocida con el nombre de contractualita la que considera al proceso como un contrato. El origen de esta escuela probablemente deviene del Derecho Romano, y que de acuerdo con esta teora, el proceso es un contrato entre las partes que lo integran, por el que ambas partes contratantes se comprometen a aceptar el fallo judicial que decide finalmente la controversia puesta en conocimiento del respectivo juez. En Espaa y Amrica Latina, con gran acogida y auge, tuvo la escuela que concibe al proceso como un cuasicontrato . Sus propugnadores conciben si bien es verdad que no se puede considerar que sea el contrato la base del proceso por cuanto falta, precisamente, el consentimiento del demandado, tambin no es menos cierto que es de la naturaleza del proceso, el cuasicontrato. Segn la opinin dominante en la actualidad, la naturaleza jurdica del proceso penal est dada por una relacin jurdica. Oscar Bullow, (1868 Teora de las Excepciones y de los Presupuestos Procesales) al publicar su obra concibe al proceso como una relacin jurdica. Es verdad que la teora de Bullow, fue creada para servir al Derecho Civil, pero en 1892 Augusto von Kries la adapta al Derecho Procesal Penal en donde, posteriormente, ha sido desarrollada, y sigue rigiendo en la mayora de los estudios hechos sobre el Derecho Procesal Penal. La ley impone al juez y a los sujetos procesales obligaciones que tienen que cumplir y, a la vez, concede derechos que se hacen efectivos en el desarrollo del proceso. En este ejercer de derechos y obligaciones, que se lo realiza a travs de los actos procesales y es lo que hace que se mantenga un vnculo jurdico, el mismo que se hace efectivo desde el inicio del proceso hasta su culminacin definitiva, cuya finalidad es restablecer el orden jurdico violado por la comisin de la infraccin. La relacin jurdica surgida del ejercicio de los deberes y de los derechos que integran el proceso se diferencia en materia penal de la relacin que incide en materia civil, no tanto por su carcter de pblico, como porque la relacin es necesaria, PUES EL PROCESO PENAL ES EL NICO CAMINO QUE EL ESTADO HA ESTABLECIDO PARA RESTAURAR EL DERECHO VIOLADO POR LA INFRACCIN; EN TANTO QUE EN MATERIA

CIVIL EL PROCESO NO ES LA NICA VA ESCOGIDA POR EL ESTADO PARA EL MISMO FN, PUES LA VA CIVIL SE RECONOCEN OTROS MEDIOS COMO LA TRANSACCIN, EL PACTO, EL ARBITRAJE ETC. LOS PRESUPUESTOS DEL PROCESO PENAL.Es la sociedad la que nos ha creado reglas de conductas que los Estados imponen a sus sbditos, y estas son las normas jurdicas. Dice el otrora maestro Edmundo Durn Daz, si todos los seres humanos cumplieran y acataran las leyes, la vida social sera pacfica y armnica; pero, por distintas causas, con alguna frecuencia violan las leyes, dejando de hacer lo que mandan o haciendo lo que prohben. Si la norma violada es una ley penal, es imprescindible imponer una pena al infractor. Para la imposicin de la pena, debe ser precedida de un juicio penal. Surgen entonces dos preguntas: Quin juzga en nombre del Estado; Cmo se inicia un proceso? Para varios autores han creado su criterio sobre las condiciones necesarias y suficientes para la iniciacin de un proceso penal, as tenemos, que para el tratadista Zavala Baquerizo, las causas son: la infraccin, el rgano jurisdiccional competente y las partes procesales.- Vctor Llor Mosquera, autor ecuatoriano, dice: el acto delictuoso, el rgano jurisdiccional, el rgano de acusacin y el rgano de la defensa.- Eugenio Florin: el rgano jurisdiccional, una relacin concreta de Derecho Penal, un rgano regular de acusacin y la intervencin de la defensa. Clari Olmedo dice que son: el juez competente, un objeto procesal concreto de naturaleza penal y la intervencin de un rgano acusador y del imputado. Como vemos son opiniones que no parten de la misma base, porque algunas de ellas, se introducen entre los presupuestos a las partes procesales y otras a las condiciones de validez del proceso, elementos que no corresponden a la estricta acepcin de la palabra presupuesto, que supone una cosa o situacin previa a la incoacin del juicio. Al respecto nuestra ley procesal exige que para que surja un proceso penal, lo primero es la existencia del rgano jurisdiccional, para que haya un juicio es necesario un juez, es decir una persona o grupo de personas a quienes el Estado les ha concedido la potestad jurisdiccional, y que en nuestra realidad jurdica pese a que EL FISCAL carece de JURIDICCIONALIDAD, es el rgano encargado de dar inicio a la accin penal. El juez est temporal y espacialmente separado de los hechos penales; su capacidad funcional permanece esttica, pues de acuerdo a la normativa legal, le corresponde a la Fiscala iniciar el proceso y dirigir su investigacin, y mientras no reciba el juez el estmulo apropiado para entrar en actividad judicial. Debemos de entender por estmulo a la noticia (Expresin latina notitia criminis) que reciba el rgano jurisdiccional (Fiscala miembro externo autnomo de la funcin judicial) para desencadenar la actividad jurisdiccional, pues como sabemos el Juez es garantista de los derechos de las partes procesales. La noticia del delito puede ser falsa o verdadera, pero el fiscal o el juez en su momento, no pueden a priori, desechar la noticia. Estn obligados simplemente a aceptarla como antecedente del proceso de investigacin. Slo cuando haya concluido la investigacin, el juez ha pedido o no del fiscal o de uno de los investigados, podr expresar su conviccin sobre la verdad o la falsedad de la noticia que recibi. Entonces tenemos que los presupuestos procesales penales en nuestra realidad jurdica son: 1.- El titular del rgano jurisdiccional; y, 2.- la noticia del delito o la notitia criminis (criterio jurdico del Dr. Durn Daz); mientas que el maestro Zavala Baquerizo sostiene que son tres: a) la infraccin; b) el rgano jurisdiccional competente; y, c) los sujetos procesales. En el criterio de Zavala Baquerizo: a) El objeto del proceso penal, tambin est dado por la infraccin penal. Hemos dicho que la infraccin penal, no slo era el objeto de proceso, sino el motivo mismo, es decir que el proceso penal se iniciaba porque se haba cometido una infraccin. No debe de iniciarse un proceso penal sin que haya existido una infraccin, es necesario que el injusto exista, no que se presuma su existencia, para que surja el proceso penal, para que pueda constituirse la relacin jurdica Cualquier hecho, mejor dicho cualquier acto, an ms cualquier acto injusto no puede ser presupuesto de un presupuesto penal. El violar un convenio civil o mercantil constituye indudablemente, un acto injusto, pero no es un acto injusto capaz de dar vida a un proceso penal; no es un presupuesto procesal penal y, por ende, no tiene el impulso jurdico necesario para constituir la relacin jurdica, que es la naturaleza del proceso penal. Para que el acto injusto tenga suficiente capacidad jurdica para iniciar el proceso penal debe ser un acto injusto penal. En consecuencia el Fiscal que recibe la noticia de la comisin de un delito est en la obligacin de examinar si el contenido de la noticia constituye objetivamente un delito, es decir no slo debe de hacerse una declaracin sobre la existencia jurdica del delito, sino establecerse en el examen objetivo del hecho si existe una coincidencia en las consideraciones de la infraccin penal y el tipo penal denunciado. Entonces si de la

comparacin que efecte el Fiscal concluye que la conducta real es igual a la conducta hipottica, deber dar inicio al proceso penal, observando si adems se cumplen con los otros presupuestos que exige la ley de procedimiento penal para el efecto. b) La jurisdiccin, como sabemos es el poder privativo del Estado para realizar el Derecho. Este poder se objetiviza a travs de diversos rganos que cumplen funciones especficas, los cuales se encuentran distribuidos a lo largo del pas en forma horizontal (territorio) y en forma vertical (grados). Cada rgano tiene su titular (jueces) quienes deben de existir con anterioridad a la iniciacin del proceso penal. No puede concebirse que con posterioridad se establezcan rganos que tengan funcin de administrar justicia, lo cual es inconstitucional e ilegal, que est constitucionalmente prohibidas las comisiones especiales juzgar conductas antijurdicas. Por lo tanto es presupuesto procesal la existencia del rgano de la jurisdiccin competente. c) Finalmente tenemos la presencia de los sujetos: activo y pasivo del proceso penal (acusador y acusado) las que constituyen las circunstancias previas a la constitucin de la relacin jurdica. En efecto, aunque nuestra ley procesal punitiva admite la iniciacin ex officio de un proceso penal, tambin exige que para la iniciacin de ste se encuentre presente el fiscal (en los procesos penales cuyo ejercicio de accin es pblico) Si falta el fiscal no puede iniciarse el proceso penal, pues, de acuerdo con el sui generis sistema adoptado por el CPP. vigente, el fiscal adems de ejercer la titularidad de la accin penal (art. 65 CPP.) es el encargado de iniciar la instruccin fiscal y sustanciarla (art. 217 ibdem) y adems debe actuar como parte del proceso de accin pblica (art. 65 segundo inciso) Podemos discurrir que en esta primera fase del proceso penal, es juez y fiscal y sin la presencia del mismo no se puede iniciar el proceso penal. Igualmente es presupuesto necesario para constitucin de la relacin jurdica, la identificacin del sujeto pasivo del proceso penal, pues no se concibe un juicio penal sin que exista el sujeto pasivo del mismo. Debemos de recordar que un proceso penal se inicia con una finalidad: la imposicin de la pena al que resulte culpable del delito. Por lo que resulta imprescindible la presencia del procesado, que es la persona sobre quien va a enfrentar la pretensin punitiva exhibida por el sujeto activo del proceso. LA PROCEDIBILIDAD DEL ACTO PROCESAL.La teora de la Procedibilidad de los actos procesales que, para Miguel Fenech, es el conjunto de los presupuestos, requisitos y condiciones que determinan la iniciacin, desarrollo y conclusin normal de un proceso La Procedibilidad de un acto procesal, por tanto mira ya a la admisibilidad, ya a la eficacia jurdica del mismo. No siempre y en todo caso ser admisible un acto procesal, ni as tampoco ser siempre eficaz jurdicamente. Por cuya razn la ley de procedimiento seala las circunstancias anteriores, concomitantes y posteriores que deben existir para que el acto procesal, en un momento y en un espacio establecido, sea admisible y surta efectos jurdicos. Dice el ilustre maestro Durn Daz, que es necesario que la ley regule de manera homognea los actos procesales y que determine la forma, el rito de su realizacin. En el proceso slo pueden cumplirse los actos previstos en la ley y con las formalidades que ella establece, de lo contrario carecen de eficacia jurdica. EL CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. Debemos remontarnos al ao 2000, cuando en el Suplemento del Registro Oficial No. 360 del 13 de Enero, en el que se public el Cdigo de Procedimiento Penal, que sustituy al que haba regido desde el ao 1983, reforma que entrara en plena actualidad despus de transcurrido dieciocho meses desde su publicacin, disponiendo su inmediata vigencia el captulo IV del ttulo IV del libro IV y de los Arts. del 7, 9 al 14; 407 al 430, por desarrollar los principios reconocidos por la Constitucin de la Republica. Como comentario previo a la aprobacin de este nuevo cuerpo legal se debe resaltar que la Comisin de Legislacin y Codificacin del Congreso Nacional remiti al pleno un informe fundamentado en que se haca presente que el proyecto que se estaba discutiendo era atentatorio a los derechos garantizados por la Constitucin, por lo que recomendaba la suspensin de la discusin hasta que se nombre una Comisin que lo adapte a las normas constitucionales, pero que ante la presin de ILANUD que vena pretendiendo la globalizacin de la legislacin latinoamericana bajo el modelo de los EE.UU. de Amrica y fue de esta forma como se obtuvo la aprobacin del citado cuerpo legal,

A criterio del maestro tratadista Zavala Baquerizo dicho cdigo es mixtificado, debido a las incongruencias de instituciones y de mandatos que, en muchas ocasiones se contradicen y crean confusin en la interpretacin y en la prctica. Que dicho texto sigue el sistema acusatorio, y que indica que queda al descubierto la falsedad de esa afirmacin cuando se observa que una de las crticas ms severas que se haca al anterior CPP., que permita que el proceso se iniciara ex officio por parte del Juez, el que se converta, adems, en investigador. Continua en su cometario, indicando que en el actual CPP., se aprecia el mismo procedimiento, con la diferencia que en lugar de ser el Juez Penal el que dirija la instruccin fiscal, antes llamada sumario, lo hace el Fiscal, quien tiene tambin la facultad, pese a ser un funcionario extrao a la Funcin Judicial, para investigar, iniciar el proceso penal y sustanciar la primera etapa del mismo. Destaca que lo rescatable de dicho cuerpo legal es la introduccin del ttulo que establece el Amparo de la libertad, porque alega que ni el ndice est bien organizado. El Cdigo Procesal Penal se divide en seis libros, adems de las secciones dedicadas a las Disposiciones Generales y Transitorias. El Libro primero comienza enunciando los Principios Fundamentales que recoge lo dicho por la Constitucin, tanto en lo referente a las normas del debido proceso, como a otras garantas protectoras de derechos esenciales del hombre. Este libro se divide en tres ttulos, el primero de los cuales bajo el epgrafe De la Jurisdiccin y de la Competencia con sus respectivos captulos. El Ttulo II, est dedicado a la Accin Penal y se integra por tres Captulos que se refieren a las Reglas Generales, a la denuncia y a la Acusacin Particular sucesivamente. El ttulo III est dedicado a los Sujetos procesales, comprendido en cuatro captulos dedicados al Ministerio Pblico al Ofendido, al imputado y al defensor pblico, en su orden. El libro II con la denominacin de La Prueba comprende un solo T tulo referido a la Prueba y compuesto por cuatro Captulos dedicados en su orden a la regulacin de los Principios Fundamentales, La Prueba Material, la Prueba testimonial, integradas por cuatros secciones, y la Prueba documental. El Libro III establece las normas relacionadas con las Medidas Cautelares y se divide en siete Captulos que tratan sobre las Reglas Generales, De la Aprehensin, De la Detencin De la Prisin Preventiva, de La Caucin, De las Medidas Cautelares Reales y de El Allanamiento respectivamente. El libro IV trata de sobre las Etapas del Proceso y se integra por cinco Ttulos, el primero de los cuales est dedicado a la regulacin de la Instruccin Fiscal y la Polica Judicial, La Indagacin Previa y la Instruccin Fiscal. El Ttulo II, bajo el epgrafe de la Etapa Intermedia comprende tres secciones. El Ttulo III se refiere a la Etapa del Juicio, el cual comprende seis captulos que tratan, en su orden, sobre los Principios Generales, El Tribunal Penal, La Sustanciacin ante el Presidente, la Sustanciacin ante el Tribunal Penal, La Sentencia y El Recurso de Hecho. El Ttulo IV lleva como tema La Etapa de Impugnacin y se integra por cinco Captulos dedicados sucesivamente a las Reglas Generales, al Recurso de Nulidad, al Recurso de Apelacin, al Recurso de Casacin y al Recurso de revisin. El Ttulo V, bajo el epgrafe de Los Procedimiento Especiales, comprende cuatro Captulos que se refieren al Procedimiento Abreviado, al Procedimiento de Accin Penal Privada, al Procedimiento en Razn del Fuero y al Procedimiento para los delitos cometidos Mediante los Medios de Comunicacin Social, en su orden. El Libro V est dedicado al Juzgamiento de las Contravenciones y el Libro VI entrega las Disposiciones Finales que comprende cuatro captulos que norman la Ejecucin de la Sentencia Condenatoria , las Costas, la Indemnizacin al imputado, Acusado o Condenado y el Amparo a la Libertad. PRINCIPIOS FUNDAMENTALES (CONSTITUCIONALES PROCESALES) El maestro Zavala Baquerizo en su obra citada (Tratado de Derecho Procesal Penal, Tomo I) indica que el proceso penal es una institucin jurdica que se rige a base de principios generales y fundamentales que tienen su origen en la poltica criminolgica que el Estado pone en vigencia en un momento determinado con el fin de hacer efectivo el poder de penar. Es a travs del proceso penal que el Estado puede imponer la pena, es decir por el cual el Derecho penal se puede realizar. Existen principios que con el transcurrir del tiempo se han universalizado por estar reconocidos en convenios o tratados internacionales ratificados por la mayora de los pases del mundo, y que tienen presencia en las Constituciones y leyes de procedimiento de dichos Estados. Se ha denominado Principios Procesales a aquellos que estn comprendidos dentro del Derecho Procesal penal y que tienen influencia decisiva en la iniciacin, desarrollo y conclusin del debido proceso penal.

El proceso penal ecuatoriano est regido por tres principios generales a saber: 1.- Principio de Oficialidad; 2.Principio de investigacin integral de la verdad; y, 3.- Principio de Personalidad del justiciable. En el principio de la Oficialidad dice que para el cumplimiento de los fines inmediatos y mediatos del proceso penal la investigacin en relacin con el objeto y los sujetos del proceso penal debe ser amplia y universal. Es obvio, que al encontrarse la Fiscala entre sus funciones lo previsto en la Constitucin (Art. 195), en concordancia con el Art. 25 del C.P.P., dirigir la investigacin pre procesal y procesal penal en tratndose en los delitos de accin pblica, le corresponde impulsar la acusacin en la sustanciacin del juicio penal, pese a que por lo dispuesto en el Art. 10 del C.P.P., tambin le concede tanto al Fiscal o al Juez la potestad del impulso oficial, sin perjuicio de gestin de parte. Si durante el desarrollo de la investigacin procesal el Fiscal que ha dado inicio al juicio penal, aprecia que existen vinculaciones con otros sujetos en la comisin del delito objeto del proceso, el Fiscal solicitar al Juez la respectiva Audiencia para hacer extensiva la Instruccin Fiscal e incluirlas en el proceso, conforme lo manda el Art. 221 del C.P.P., que por lo dicho se concluye que la investigacin procesal es general y que no se requiere del estmulo de las otras partes procesales para el desarrollo de la misma. Debemos de resaltar que el principio de oficialidad slo tiene aplicacin para los procesos de accin pblica, ya que en aquellos delitos de accin privada, es exclusiva del sujeto particular, que exhibe la pretensin punitiva, a travs de una querella, correspondindole en consecuencia al querellante la investigacin de todo el proceso, sin la intervencin del Fiscal. Ahora bien, el Dr. Walter Guerrero Vivanco, en su obra El Derecho Procesal Penal, en el Tomo I, nos refiere sobre el Principio del Impulso Oficial, y nos habla de lo que hemos antepuesto como el principio de la Oficialidad tratado por el maestro Zavala Baquerizo.En cuanto al Principio de Investigacin Integral de la Verdad, como su nombre lo indica la Verdad es base de la actividad humana en general, pero, a su vez, es un medio para que se desarrolle dicha actividad. Los hombres actan a base de la presuncin de la verdad, por lo cual se debe concluir diciendo que la verdad es causa eficiente de la actividad humana, ms que la causa final. No se inicia un proceso penal para llegar a la verdad: el proceso penal se desarrolla a base de la verdad y por eso es que se admite que la resolucin final es verdadera. El proceso es un continuo recibir de verdades especficas a medida que se desarrolla de manera continuada y progresiva, resultando de este modo obligacin del fiscal y tambin del juez llevar al proceso la verdad histrica, es decir, lo que realmente sucedi en el mundo de los fenmenos. Es por esta causa que se obligan a investigar ntegramente las circunstancias anteriores, concomitantes y posteriores a la comisin del delito, debiendo por consiguiente buscar la verdad no solo con relacin con el objeto del proceso, sino en relacin con el sujeto pasivo del mismo y tambin en relacin con el ofendido y el agraviado. Como habamos visto anteriormente si el principio de Oficialidad autoriza la Fiscal y al Juez para que proceda a la investigacin universal, tanto con el objeto del proceso, como en relacin con las partes procesales, en cambio el principio de investigacin integral de la verdad le impone al juez y al fiscal la obligacin de que, dentro de los lmites constitucionales y legales, lleve al proceso la verdad integral, total, imparcial e indiscriminada para lo cual estn plenamente facultados. En consecuencia el juez no queda supeditado a conocer la verdad que las partes procesales le quieran hacer conocer que es lo que se llama la verdad formal- sino que est capacitado para que, de manera independiente, sin estmulo de las partes procesales, y an contra la voluntad de stas, busque seriamente la verdad, sin tomar en consideracin si la verdad favorece o desfavorece a alguno de los sujetos procesales. Es muy importante recordar que la verdad procesal que consta en el proceso ha sido llevada a travs de los diversos medios de prueba, aunque muchas veces esa verdad procesal no est de acuerdo con la verdad real, aquella que surgi en el mundo de los fenmenos. Por eso viene a colacin aquel aforismo que dice que: lo que no est en el proceso no est en el mundo refleja una cruda pero necesaria realidad procesal. Dent ro del proceso pude haberse dado muchas formas no muy adecuadas como son la deficiencia de la prueba, ya sea por inexistencia de la misma o por degeneracin del medio de prueba (falso testimonio, o falsedad en documentos) no puede consecuentemente llevarse al proceso la realidad dl fenmeno criminal y de la intervencin del acusado en el mismo, por cuya razn queda el Juez obligado a resolver sobre lo que el proceso le dice, sin tomar en consideracin no existe en el mismo, aunque haya existido en la realidad.

Consecuentemente con este principio surge el principio de la libertad de la prueba, por el cual todo objeto de prueba puede ser llevado al proceso por cualquier medio de prueba permitida por la ley adjetiva penal, con el objeto de conocer la verdad total, pues no es solamente la verdad las partes, la verdad parcial, seccionada, fraccionada, la que le interesa conocer al Estado: le interesa la verdad histrica, la real; conocer lo que en efecto sucedi en el mundo de los fenmenos., la misma que solo puede ser allegada al proceso por el sujeto imparcial, esto es por el juez, segn el criterio del Dr. Zavala Baquerizo en su obra citada. El Principio de Personalidad del Justiciable, consiste en el amparo legal con el cual se encuentra revestida toda persona desde el momento en que es sujeto de una investigacin de carcter penal hasta el momento en que es considerado como sujeto pasivo, de un juicio penal, establecindose derechos a su favor. Actualmente la persona contra quien se desarrolla una investigacin pre- procesal o procesal penal, conserva su situacin jurdica de inocencia y JAMS puede quedar en Indefensin frente al poder penal del Estado. Inocencia y defensa son los pilares sobre los que descansa el principio de personalidad. Inocencia hasta tanto no surja una sentencia condenatoria que pase por autoridad de cosa juzgada. Y defensa desde el momento en que se inicia una investigacin penal hasta que concluya el proceso penal. Los derechos del procesado desde que enfrenta la investigacin policial o ya dentro del proceso, no pueden ser conculcados y excepcionalmente limitados como en el caso del derecho a la libertad, o el de limitacin a la propiedad, una vez que se cumplan con requisitos legales. El mbito de este principio se extiende hasta la persona del investigado, procesado o acusado, hasta el control de la sentencia que da fin al proceso. La personalidad del acusado comprende los aspectos fsico y moral, pues es muy claro que la Constitucin y la ley procesal penal, impiden la coaccin contra el justiciable, tanto fsica como psicolgicamente, cuando prohbe a los investigadores y a los jueces que por ejemplo se obtenga del acusado la prueba de su culpabilidad. Prohbe que se hagan preguntas directas a la intervencin del interrogado para lograr una confesin, estableciendo un interrogatorio con preguntas directas con relacin al delito, pero indirectamente en relacin con el acusado, as como prohbe que se hagan preguntas capciosas o sugestivas. En una sola frase: se prohbe constreir al justiciable a que acte en contra de sus propios intereses, o que se ponga una serie de obstculos para el desempeo de su defensa; o que se lo obligue a declarar contra s mismo, no pudiendo presionar al sujeto pasivo de una investigacin, o de un proceso para obtener declaraciones no espontneas. El Cdigo de Procedimiento Penal repite la serie de garantas constitucionales, como la que nadie puede ser penado sino mediante una sentencia ejecutoriada, dictada luego de haberse probado los hechos y declarado la responsabilidad del procesado en un juicio, sustanciado conforme a los principios establecidos en la Constitucin de la Repblica y este Cdigo, con estricta observancia de las garantas previstas para las personas y de los derechos del procesado y de las vctimas. LOS DERECHOS CIVILES Y POLTICOS EN NUESTRA LEGISLACIN CONSTITUCIONAL VIGENTE.LOS DERECHOS CIVILES ESTN COMPRENDIDOS EN LOS ARTS. 66-67-68 MIENTRAS QUE LOS DERECHOS POLTICOS ESTN ESTABLECIDOS EN LOS ARTS. 61-62-63-64-65 AMBOS DE LA CONSTITUCIN DE LA REPBLICA El captulo sexto DEL TTULO II habla de los Derechos de la Libertad, y que el Art. 66 seala que se reconoce y garantizar a las personas en 29 numerales y 8 literales los derechos civiles de toda persona: 1.- el Art. 66 numeral 1 habla sobre el derecho a la inviolabilidad de la vida.- No habr pena de muerte; como as tambin lo prev el Art. 3 de la Declaracin Universal de DD.HH, y Art. 4.1 de la declaracin Americana de DD.HH.) 2.-La integridad personal que nos trae el Art. 66 numeral 3 en concordancia con el Art. 5.1 y 5.2 de la Declaracin Americana de DD.HH). 3.-La igualdad ante la Ley. (Art. 2, literal 1 Declaracin Universal de los DD.HH. y Art. 1 de la declaracin Americana de DD.HH). en armona con el Art. 66.4 de la C R. (Constitucin de la repblica) 4.-Derecho a la libertad (Art. 66.29 literales a) b) c) y d) de la C.R. y Art. 4 de la Declaracin Universal de DD.HH., y Art. 6.1. de la Declaracin Americana de DD.HH.

5.-Derecho a desarrollar libremente su personalidad (Art. 66.5 C.R.) 6.-Derecho a vivir en un ambiente sano (Art. 66.2 C.R.) 7.-Derecho a disponer de los bienes y servicios (Art. 66.25 C.R.) 8.-El Derecho a la honra prevista en el Art. 66.18 C.R. y Art. 12 de la Declaracin Universal de DD.HH 9.-Libertad de Opinin (Art. 19 de la declaracin Universal de DD.HH.) concordante con el Art. 66.6 C.R. 10.-El Derecho a la Comunicacin Art. 66.7 C.R. 11.-Derecho a la libertad de conciencia Art. 66.12 C.R. 12.-Derecho a la inviolabilidad del domicilio Art. 66.12 C.R. 13.- Derecho a la inviolabilidad del secreto de la correspondencia Art. 66.21 C.R. 14.- El Derecho a transitar libremente (Art. 13.1 y 13.2 de la Declaracin Universal de los DD.HH. y art. 66. 14 C.R. 15.- El Derecho a dirigir quejas y peticiones a las autoridades Art. 66.23 C.R. 16.-Derecho a la libertad de empresa Art. 66.15 17.- Derecho a la libertad de trabajo Art. 66.17 C.R. y Art. 20.1 de la Declaracin Universal de DD.HH 18.- Libertad de Contratacin Art. 66.16 C.R. 19.- Libertad de Asociacin Art. 66.13 concordante con el Art. 20.1 de la declaracin Universal de DD.HH. 20.- Derecho a la calidad de vida Art. 66.27 y Art. 25.1 de la Declaracin Universal de DD.HH. 21.- Reserva sobre sus convicciones polticas y religiosas (Art. 18 de la Declaracin Universal de DD.HH. concordante con el Art. 66.11 22.- Derecho a la vida cultural Art. 66.24 23.- Derecho a la propiedad (Art. 17.1 de la Declaracin Universal de DD.HH.) en armona con el Art. 66.26 24.- Derecho a la identidad Art. 66.28 C.R. 25.- Derecho a la vida sexual Art. 66.9 C.R. 26.- Derecho a la seguridad Jurdica Art. 82 C.R. 27.- Derecho al debido proceso y una justicia sin dilaciones Art. 76 C.R. El Art. 76 de nuestra Carta Suprema, garantiza el Debido proceso, con respeto a las siguientes garantas: 1.- Principio de Legalidad (Art. 76.3 C.R.) 2.- Principio Indubio pro reo (Art.76.2) 3.- Principio de equidad (Art. 5.6 de la Declaracin Americana de DD.HH. Art. 76.1 C.R.) 4.- Derechos del Detenido y asistencia letrada (Art. 76.7 lit. G) 5.- A presencia de su defensor (Art. 76.7 lit. e) 6.- A la libertad y a no ser incomunicado. (Art. 9 de la Declaracin Universal de os DD.HH.) Art. 76.6 7.- Principio de Inocencia (Art. 11.1 de la declaracin Universal de los DD.HH.) Art. 76.2 C.R. 8.- Trminos de la detencin y prisin (Art. 77.9 C.R.) 9.- A no declarar contra sus parientes (Art. 77.8) 10.- Derecho a la defensa (Art. 76.7 C.R.) 11.- A Juez competente ni juzgado por Tribunales de excepcin o comisiones especiales (Art. 76.7 lit. k C.R.) 12.- A ser oportuna y debidamente informado (Art. 76.7 lit. c) C.R.) 13.- A la motivacin de las resoluciones de los poderes pblicos (Art. 8.1 de la Declaracin Universal de DD.HH., y Art. 14 y 17 del Pacto de Derechos Civiles y Polticos) Art. 76.7 lit. l) C.R. 14.- Actuacin de pruebas, con respeto a la ley. (Art. 76.4 C.R.) 15.- Acceso a documentos (Art. 76.7 lit. d) C.R.) 16.- Principio del Non bis dem y la cosa juzgada (Art. 76.7 lit. i) C.R.) 17.- Principio de la no indefensin (Art. 8 y 10 de la Declaracin Universal de los DD. HH. Y Art. 3 de la Declaracin de los Derechos Humanos) Art.- 76.7 lit. a) C.R.) Referente a la Extradicin de los ecuatorianos, el Art. 79 de la Constitucin de la Repblica seala que en ningn caso se conceder la extradicin de un ciudadano o ciudadana ecuatoriano. Su juzgamiento se sujetar a las leyes del Ecuador. DERECHOS POLTICOS: El Art. 61 de la Constitucin de la Repblica seala el derecho de Participacin, entre los que incluye el de elegir y a ser elegido, participar en los asuntos de inters pblico; presentar los proyectos de iniciativa popular normativa; ser consultados; fiscalizar los actos del poder pblico; revocar el mandato que hayan conferido a las autoridades de eleccin popular; desempear empleos y funciones pblicas con bases en

mritos y capacidades en un sistema de seleccin y designacin transparente, incluyente, equitativo, pluralista y democrtico que garantice su participacin, con criterios de equidad y paridad de gneros, igualdad de oportunidades para las personas con discapacidad y participacin intergeneracional; conformar partidos y movimientos polticos, afiliarse o desafilarse libremente de ellos y participar en tosas las decisiones que stos adopten.El Art. 62 de la C. de la R. consagra el derecho al voto universal, igual, directo, secreto y escrutado pblicamente a aquellas personas que se encuentren en goce de los derechos polticos, siendo obligatorio para los mayores de 18 aos; y establece por primera vez el derecho al voto a aquellas personas privadas de su libertad que se encuentren en su situacin jurdica sin sentencia condenatoria ejecutoriada; tambin instaura el voto facultativo para las personas entre 16 y 18 aos de edad, las mayores de 65; los ecuatorianos que habitan en el exterior , los integrantes de las fuerzas armadas y Polica Nacional, y las personas con discapacidad. El Art. 64 de la C.R., dispone que el goce de los derechos polticos se suspender por Interdiccin judicial mientras sta subsista, salvo el c aso de insolvencia o quiebra que no haya sido declarada fraudulenta; o por sentencia ejecutoriada que condene a pena privativa de libertad, mientras sta subsista. El Art. 65 de la C.R., establece la representacin paritaria de mujeres y hombres en los cargos de nominacin o designacin de la funcin pblica y en los partidos y movimientos polticos. En las candidaturas a las elecciones pluripersonales se respetar su participacin alternada y secuencial. CMO TRAMITAR UNA DEMANDA SOBRE DD.HH. VIOLENTADOS: Para presentar una queja por violacin a los derechos humanos, es INDISPENSABLE QUE EL AFECTADO HAYA SUPERADO TODAS LAS INSTANCIAS JUDICIALES INTERNAS. Cuando se considere que no se ha hecho justicia puede acudir a tres organismos internacionales: a) Al Comit de Defensa de los Derechos Humanos creado por las Naciones Unidas, cuya sede es Ginebra; b) a la Comisin Interamericana de Derechos Humanos, constituida por la Organizacin de Estados Americanos y que tiene su sede en Washington; y, c) a la Corte Interamericana de Derechos Humanos, con sede en Costa Rica. En primera instancia se acude ante la Comisin Interamericana de DD. HH., con su demanda la que debe ser previamente calificada antes de darle el trmite respectivo. Calificadas las denuncias, el Estado ecuatoriano es notificado y enva los respectivos alegatos, en este punto se puede llegar a un acuerdo antes del fallo de la Comisin. En caso de que las partes no estn de acuerdo con la decisin de la Comisin, pueden apelar a la Corte Interamericana, que es el organismo de ltima instancia. PRINCIPIO DEL INDUBIO PRO REO.El derecho Constitucional Ecuatoriano, fundamentado en los principios humansticos de la Revolucin Francesa, consagra este principio, que significa que en caso de duda, los jueces deben de resolver a favor del procesado. Esta garanta se encontraba redactada en la Constitucin anterior en el sentido ms favorable al reo. La actual norma suprema dice: En caso de conflicto entre dos leyes de la misma materia que contemplen sanciones diferentes para un mismo hecho, se aplicar la menos rigorosa, aun cuando su promulgacin sea posterior a la infraccin. En caso de duda sobre una norma que contenga sanciones, se la aplicar en el sentido ms favorable a la persona infractora. (Art. 76, nm. 5 C. de la R.) (concord. Art. 2 ltimo inciso del Cd. Penal y Procedimiento Penal y Art. 6 Cd. Orgnico Funcin Judicial) PRINCIPIO DE LA PROPORCIONALIDAD.El derecho Internacional de los Derechos Humanos, encuentra en este principio, el lmite a la posibilidad de privacin de libertad contra el imputado; su fundamento poltico criminal radica en la necesidad de que la medida cautelar de detencin o encarcelamiento preventivo guarde proporcionalidad con la posible pena a imponerse sin que la pueda superar en gravedad; Julio Maier comenta que resulta racional el intento de impedir que, an en los casos de encierro admisible, la persecucin penal inflija, a quien la soporta, un mal mayor, irremediable, que la propia reaccin legtima del Estado en caso de condena El Art. 76. 6 de nuestra carta suprema nos impone que: La ley establecer la debida proporcionalidad entre las infracciones y las sanciones penales, administrativas o de otra naturaleza.

El principio de Proporcionalidad est estrechamente ligado con la finalidad del Derecho Penal, pues a travs de la imposicin de la sancin penal, trata de tutelar los bienes jurdicos individuales y sociales previstos en las leyes penales sustantivas y sancionar a las personas que adecuen su conducta a los diferentes tipos directivos, es decir que la finalidad del Derecho Penal, al igual que el Derecho Procesal Penal, no es otra que la de poner en prctica la facultad punitiva; por lo tanto, fin de evitar que sea un derecho represivo, deben las sanciones guardar proporcin adecuada con las infracciones. El principio de proporcionalidad pretende garantizar que el legislador, al momento de crear una norma jurdica de carcter penal, proceda con equidad, midiendo la gravedad del dao causado con la infraccin, as como la incidencia social por una parte; y, por otra, la pena a aplicarse, dado que una sancin es la medida de freno que se trate de ponerle debe ser el perjuicio que causan al bien pblico y los motivos que inducen a cometerlos. Por consiguiente debe haber proporcin entre los delitos y la pena (Cesar Beccaria), ya que hay que dar a la pena toda la conformidad posible con la ndole del delito. En efecto no cabe que se repriman los delitos ms peligrosos y sobre todo aquellos que causan gran alarma y dao social, con penas benignas, mientras que los delitos ms leves tengan penas severas. EL PRINCIPIO (CONSTITUCIONAL) DE LA LEGALIDAD ADJETIVA.- (art. 1 C.P.P.) EN EL DEBIDO PROCESO Nadie puede ser condenado sin juicio previo, sin haber tenido la oportunidad de defenderse debidamente y en arreglo con la ley y con la observancia de parte de jueces y tribunales de toda normativa que rige la sustanciacin del juicio. Garanta que permite al procesado o acusado ofrecer y aportar pruebas, contradecirlas, presentar alegatos, hacer uso de los medios de impugnacin. Lo esencial del principio consiste en la conocida y antigua garanta de que nadie puede ser condenado sin juicio previo, que debe sustanciarse de acuerdo con los preceptos del debido proceso consagrado en la Constitucin y en las leyes de la Repblica, es decir, NULLAN CRIMEN NULLAN POENA SINE IUDICIO. - El Dr. Larrea Holgun comenta: El recurso de casacin, previsto en el Art. 373 del Cdigo Procesal Penal (349) garantiza precisamente estos casos, para que nadie sea sancionado sin previa ley que establezca la infraccin, la pena y adems sin juicio previo. EL PRINCIPIO DE LEGALIDAD SUSTANTIVA.- (ART. 2 C.P.P.) El ordenamiento penal tiene como finalidad ltima ser garanta para el respeto de los derechos humanos a ms de constituir la defensa de la persona frente al evento de transgresin o violacin de sus derechos por un tercero. Es vlido tener presente que la aplicacin de la normativa penal lleva aparejada la posibilidad de restringir los derechos humanos, fundamentalmente el derecho a la libertad. El principio de la legalidad tiene su equivalente en el precepto latino NULLUN CRIMEN NULLA POENA SINE LEG E, en cuanto no hay pena sin ley previa, en la cual se describe la conducta punible y se prevea la pena con la cual se castiga al infractor a fin de evitar la arbitrariedad y la injusticia. En materia penal entonces no se puede reprimir la accin u omisin que no est prevista como delito aunque un comportamiento humano pueda parecer merecedor de castigo, si no ha sido prevista por la ley una sancin penal, no puede ser impuesta; as se salva el sentido racional de la ley como norma libre de los actos libres del hombre, actos que deben ajustarse a normas previamente conocidas o por lo menos conocibles, puestas al alcance de todos. Esta garanta que reconoce un principio universal se encuentra debidamente desarrollada en el inciso del Art. 2 del C.P.P. que en forma ntegra lo resea. El Cdigo Penal en su Art. 2 prcticamente repite el precepto constitucional. Al respecto la Corte Interamericana de Derechos Humanos, CIDH, ha puntualizado que El principio de legalidad penal, aplicable al procedimiento y no slo al rgimen de los tipos y las penas, supone la puntual observancia de esas normas. PRINCIPIO DEL JUEZ COMPETENTE El Art. 3 del C.P.P. Establece el Juez Natural, de que nadie puede ser juzgado sino los jueces competentes determinados por la ley.- Es decir la competencia, poder jurdico que el Estado confiere al titular del rgano jurisdiccional para que ejerza la funcin de administrar justicia en el caso concreto subjudice, no es arbitrario ni ilimitado, sino como limitante relativa de la jurisdiccin en cuanto parte del poder pblico que ejerce el juez, de oficio o a peticin de parte interesada, a travs de un proceso para esclarecer la verdad de los hechos que afectan al orden jurdico, actuando la ley en la sentencia y haciendo que sta se cumpla, as entendida por Podetti, en la cita que hace Enrique Coello Garca, est determinada en razn de la materia,

persona, el territorio, los grados y la cuanta.- Son jueces ordinarios los civiles y de lo penal; especiales, los de inquilinato, trnsito y del trabajo. Jurisdiccin ordinaria es la que se ejerce sobre todas las personas y cosas sujetas al fuero comn; la privativa est limitada al conocimiento de cierta materia especfica y determinada y se ejerce por esos jueces especiales; cuando se trata de causas de cierta clase de personas, para quienes se ha establecido fuero especial, en razn de la funcin que ejercen, los jueces que tienen jurisdiccin privativa para conocer de las mismas son los Presidentes de Corte Superior o Suprema para la sustanciacin de la etapa intermedia y la Sala que resulte designada por sorteo (Corte Provincial) o Sala Especializada de Casacin en lo Penal (Corte Nacional) para la etapa del juicio y alcanza ntegramente la materia penal relacionada con delitos de accin pblica; en tanto que, para los de accin privada, el Presidente de Corte Provincial o Nacional y, en la segunda instancia, una Sala de aquella o Sala Penal de sta. LA PRESUNCIN DE INOCENCIA.El Art. 4 del C.P.P. habla sobre esta garanta fundamental del Estado de Derecho, conocido como Principio de Inocencia o Presuncin de inocencia tiene absoluta influencia dentro de la problemtica procesal relacionada con las medidas cautelares personales de privacin de la libertad y en el derecho de todos cuantos son sujetos de proceso penal a que se respete su honor y buena reputacin mientras no expida sentencia en firme, que haya causado estado, que les declare responsables de la comisin de una infraccin, pues que no basta denuncia ni acusacin particular, acusacin fiscal ni dictacin del auto de llamamiento a juicio, para que el acusado pierda ese derecho y que es imprescindible en su actividad pblica o privada, en la confianza ciudadana para la celebracin de negocios jurdicos, ejercicio profesional, desempeo de cargos. Por ello la ley prev sanciones en contra del denunciante o acusador particular que haya actuado temeraria o maliciosamente. Es la Constitucin en su afn de proteccionista a favor de todo ciudadano a ser considerado como inocente hasta que no haya pronunciamiento de sentencia condenatoria que haya causado estado y que destruya precisamente ese estado jurdico de inocencia, establece que en el evento de ser reformada o revocada una sentencia condenatoria a travs del recurso de revisin, el acusado que haya sufrido alguna pena ser rehabilitado e indemnizado por el Estado, desde que es civilmente responsable en caso de error judicial que haya ocasionado la prisin o detencin arbitraria de un inocente. An en el evento de haber fallecido el injustamente condenado cabe la revisin que rehabilitar su memoria e indemnizar a sus herederos. Esta garanta plantea la necesidad del juicio previo desde que, la afirmacin de inocencia del procesado abarca toda la actividad procesal de sustanciacin del juicio penal hasta la expedicin de la sentencia que cause estado. El profesor Julio B. Maier, citado por Bovino, precisa el contenido y alcance de la presuncin de inocencia, cuando sostiene que el principio de afirma que el imputado sea, en verdad, inocente, es decir, que no haya participado en la comisin de un hecho punible. Su significado consiste, en cambio en atribuir a toda persona un estado jurdico que exige el trato de inocente, sin importarle para ello, el hecho de que sea, realmente, culpable o inocente por el hecho que se le atribuye el imputado no tiene necesidad de construir su inocencia, ya construida de antemano por la presuncin que lo ampara. El principio de inocencia surte efectos erga omnes pues, que obliga a todos los jueces, fiscales, polica, terceros, a considerar la inocencia del imputado y luego del acusado, mientras no cause ejecutoria la sentencia de condena, desde que la norma general es la garanta de libertad de las personas. La excepcin, la prisin preventiva del procesado, que debe adoptarse con criterio restrictivo, cuando se encuentren reunidos los requisitos legales y el juez observe que es indispensable dictar esa medida cautelar dada la gravedad del delito o la peligrosidad del acusado. Es en realidad a base de este principio el reo debe ser tratado como tal, y no como presunto culpable, porque la culpabilidad debe probarse. Dentro de este contexto es obligacin del Estado demostrar la culpabilidad del acusado con sujecin a las garantas del procedimiento que exigen su equidad e imparcialidad, la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha sealado que con arreglo con las normas internacionales, el acusado debe ser considerado inocente hasta que se pruebe su culpabilidad. Respecto de la prueba de culpabilidad del acusado En virtud de la presuncin de inocencia la carga de la prueba recae sobre la acusacin y el acusado tiene el beneficio de la duda. No puede suponerse a nadie culpable a menos que se haya demostrado la acusacin fuera de toda duda razonable. Adems, la

presuncin de inocencia implica el derecho a ser tratado de conformidad con este principio. Por lo tanto todas las autoridades pblicas tienen la obligacin de no prejuzgar el resultado de un proceso. PRINCIPIO DEL NON BIS IN IDEM.El Art. 5 del C.P.P., trae como regla que todo proceso debe contar con un solo proceso.- Esta garanta de aplicacin universal y que ha sido parte de nuestra sistema procesal penal, y que se manifiesta en cuanto no procede aplicar dos penas por una misma infraccin ni acusar una segunda vez por el mismo hecho, que lo subsume en el aforismo latino non bis in dem, no dos veces por igual causa, vale decir que no cabe sino un solo, nico proceso. Su equivalente en lo civil es la excepcin perentoria de cosa juzgada. El cdigo procesal penal, ampla la garanta constitucional al prohibir a ms del doble procesamiento la doble pena por la misma infraccin. Si existen resoluciones firmes que sobreseen definitivamente el proceso y al imputado, o sentencia absolutoria que ha causado estado, no procede nuevo enjuiciamiento o procesamiento por el mismo hecho, en tanto que, no cabe que se vuelva a juzgar, aplicar otra sentencia por la misma infraccin si ya existe sentencia estimatoria de condena contra el mismo acusado an de existir nuevos elementos probatorios que justifiquen pena ms severa. PRINCIPIO DE IGUALDAD PROCESAL.De acuerdo a la Constitucin todas las personas son iguales y gozarn de los mismos derechos, deberes y oportunidades (Art. 11, num.2) Tambin el Art. 66 nm. 4 nos habla del derecho a la igualdad formal, igualdad material y no discriminacin. Esto se traduce en el axioma que plasma una determinada valoracin de justicia de una sociedad que un momento histrico determinado informa que las partes de un proceso tienen idntica posicin y las mismas facultades para ejercer sus respectivos derechos. La actual constitucin consagra el derecho a la igualdad de manera directa como debe de ser, al disponer, en el numeral 2 del Art. 11 que todas las personas son iguales y gozarn de los mismos derechos y oportunidades, nadie podr ser discriminando cuestin que en el pasado, ha sido la regla permanente, entendindose as como en el caso de la justicia, se evidencian grotescas inequidades e injusticia, que aqu se da cobija al refrn popular que la justicia solo se da para el de poncho, es decir sobre el sector ms vulnerable de la sociedad. Pues se tiene como ejemplo los casos: Filanbanco, Mochila escolar, juicios bancarios, las torturas y desapariciones, el congelamiento bancario (Atraco del siglo XX) entre otros, en los cuales no hay un solo responsable a quien se le haya aplicado el peso de la ley. As a travs del principio de igualdad procesal, se pretende garantizar a los sujetos procesales y a las vctimas, en pleno ejercicio de sus derechos reconocidos por la Constitucin de la Repblica y el Cdigo de Procedimiento Penal (Art. 14 C.P.P.). La doctrina es muy crtica en cuanto a este principio constitucional, pues si bien garantiza la igualdad procesal a fin de que los sujetos procesales no tengan ventajas que podran perjudicar la correcta administracin de justicia y lesionar a alguno de las mencionadas partes, al contrario se evidencia la discriminacin, reconocindoles mayores facilidades a unos y limitando a otros, y esto se da cuando se niega el despacho de justas peticiones que realizan las partes, especialmente de aquellas que no pueden influir de cualquier manera en el fiscal o los jueces. La falla podra venir por la falta econmica del imputado de escasos recursos para contratar un buen abogado defensor particular y de confianza, y a cambio recibe por parte del Estado un mediocre abogado defensor pblico que a larga sabe que no lleva a realizar una verdadera defensa de sus derechos, llenando de esta forma un mero formalismo con esa figura jurdica que constituye el defensor pblico o de oficio, continundose esta manera este importantsimo principio de igualdad y equidad en una mera quimera o una utopa.EL DEBIDO PROCESO.Nuestra Constitucin, reconoce principios, derechos y garantas bsicas del debido proceso, que deben de aplicarse desde la fase preprocesal o indagacin previa y en todas las etapas del proceso, inclusive en la etapa de ejecucin de la sentencia, tutelando de esta forma los derechos del sospechoso, del procesado, del encausado y finalmente del sentenciado. Al respecto el Dr. Zavala Baquerizo manifiesta: Esas garantas bsicas deben hacerse efectivas a lo largo de toda la actividad represiva penal, desde la investigacin

(policial y judicial) hasta la ejecucin de la pena (...) Esta incorporacin de una gama de derechos fundamentales en los textos constitucionales, con efectos normativos, tiene una decisiva influencia en el diseo de actual proceso penal. De entre las ms claras manifestaciones se encuentra la consideracin del procesado como sujeto de derechos y el reconocimiento del derecho a la defensa, desde el primer momento del inicio del proceso; la independencia e imparcialidad judicial, como elementos claves del debido proceso, el reconocimiento de la presuncin de inocencia, como regla de tratamiento del procesado, pero tambin como regla de decisin judicial a travs del estndar de prueba del ms all de toda duda razonable. Tambin tenemos que el actual modelo procesal penal de corte garantista, debe hacer frente a una serie de retos que han surgido en las ltimas dcadas y que han alcanzado una notable visibilidad en estos primeros aos del siglo XXI.El trmino procede del derecho anglosajn, en el cual se usa l a expresin due process of law traducible aproximadamente como debido proceso legal Este principio procura tanto el bien de las personas, como de la sociedad en su conjunto, teniendo en cuenta para el efecto los siguientes presupuestos: Que todas las personas tienen el derecho de defender adecuadamente sus pretensiones dentro del proceso. Que la sociedad tiene inters en que el proceso sea llevado de la manera ms adecuada y transparente posible, para satisfacer las pretensiones de justicia que permitan mantener el orden social. La institucin del debido proceso fue una conquista de la Revolucin Francesa en contra de los jueces venales y corruptos, que aplicaban no la justicia ms estricta, sino la voluntad del rey. En ese sentido, dentro del moderno Estado Social de Derecho, se entiende que todas las personas tienen igual derecho a acceder la justicia. El debido proceso como garanta constitucional consagrada a favor de la ciudadana, representa la tutela de los derechos dela persona contra la arbitrariedad; el tratadista italiano Luigi Ferrajoli, sostiene que los distintos principios garantistas se configuran, ante que nada, como un esquema epistemolgico de identificacin de la desviacin penal encaminado a asegurar, respecto de otros modelos de Derecho Penal histricamente concebidos y realizados, el mximo grado de racionalidad y de fiabilidad del juicio y, por tanto, de limitacin de la potestad punitiva y de la tutela de la persona contra la arbitrariedad El maestro Zavala Baquerizo, dice: Entendemos por debido Proceso el que se inicia, se desarrolla, y concluye respetando y haciendo efectivos los presupuestos, principios y las normas constitucionales, legales e internacionales aprobadas previamente, as como los principios generales que informan el Derecho Procesal Penal, con la finalidad de alcanzar una justa administracin de la Justicia; que le asegure la libertad y la seguridad jurdica, la racionalidad y la fundamentacin de las resoluciones judiciales conforme a Derecho. El debido proceso dicho de una manera ms sencilla, es una garanta ciudadana de carcter constitucional, que debe aplicarse en todo tipo de procesos, es un principio jurdico procesal o sustantivo, segn el cual toda persona tiene derecho a ciertas garantas mnimas, tendientes a asegurar un resultado justo y equitativo dentro del proceso y a permitirle tener oportunidad de ser odo y hacer valer sus pretensiones frente al juez de garantas penales. (Debido Proceso, Jaime Santos Basantes) CAPTULO 2.- EL NUEVO ROL DE LA FISCALA GENERAL DEL ESTADO Y JUECES. El Art. 1 de la Ley Orgnica del Ministerio Pblico, nos da la definicin del Ministerio Pblico y dice que este es una persona jurdica de derecho pblico, autnoma e independiente, en la administrativo, econmico y presupuestario. Tendr su sede en la capital de la Repblica. A rengln seguido, en el siguiente artculo define sus funciones, al manifestar que el Ministerio Pblico se ejerce por el Ministro Fiscal General, los ministros fiscales distritales, los agentes fiscales y dems funcionarios que determine la Ley. Son funciones del Ministerio Pblico, la defensa y patrocinio de la sociedad en los casos sealados por la Constitucin y las leyes. La Polica Judicial estar a rdenes del Ministerio Pblico, para el cumplimiento de sus funciones.En el Art. 3 se habla de los deberes y atribuciones del Ministerio Pblico, indicando que se ejerce a travs del Ministro Fiscal General, de los Ministros Fiscales Distritales, agentes fiscales, de acuerdo a las normas procesales de la competencia :

Prevenir en el conocimiento de las causas penales, de acuerdo con el Cdigo de Procedimiento Penal y dems leyes: b) Excitar y promover la accin penal por infracciones pesquisables de oficio; c) Dirigir y promover la investigacin preprocesal y procesal penal, de acuerdo con el Cdigo Procedimiento Penal y dems leyes; d) Conducir las indagaciones previas y las investigaciones procesal penal ya sea por propia iniciativa en los delitos pesquisables de oficio o por denuncia; e) Intervenir en las causas penales, de acuerdo a lo prescrito en el Cdigo de Procedimiento Penal y dems leyes; f) Emitir dictmenes en materia civil y de menores, cuando as lo establezcan las leyes pertinentes sobre la materia; g) Dirigir y coordinar las actuaciones de la Polica Judicial, en las indagaciones previas en las etapas del proceso penal; h) Establecer y reglamentar un sistema de acreditacin de peritos en las diferentes disciplinas; i) Vigilar el funcionamiento del rgimen penitenciario y la rehabilitacin social del delincuente; j) Velar por la proteccin de las vctimas, testigos y otros participantes en el juicio penal; k) Coadyuvar en el patrocinio pblico, para mantener el imperio de la Constitucin y de la Ley; l) Coordinar y dirigir la lucha contra la corrupcin, en colaboracin con la Comisin de Control de la Corrupcin y dems entidades relacionadas con el tema, en el mbito de sus competencias; y, m) Los dems deberes y atribuciones determinadas en la Constitucin, la Ley y los reglamentos.Al efecto es importante observar que la referida Ley Orgnica, fue expedida por el Plenario de las Comisiones Legislativas del Congreso Nacional y publicada en el R.O. el 19 de marzo de 1.997, obviamente antes que la Asamblea Nacional Constituyente expida la Constitucin vigente en ese momento (R.O. 1 del 11 de Agosto de 1.998) que en la parte pertinente, Ttulo X habla de los Organismos de Control, y que especficamente en el captulo III, se refiere al Ministerio Pblico, como uno indivisible e independiente en sus relaciones con las ramas del poder pblico y lo integran los funcionarios que determina la Ley. Dice que tendr autonoma administrativa y econmica. El Ministro Fiscal General del Estado ejercer su representacin legal.- Es en esta norma ( Art. 219), que guarda relacin la antes citada disposicin de la ley orgnica, en cuanto a sus funciones, al manifestar que prevendr el conocimiento de las causas, dirigir y promover la investigacin preprocesal y procesal. De hallar fundamento, acusar a los presuntos infractores ante los jueces y tribunales competentes e impulsar la acusacin en la sustanciacin del juicio penal.- Actualmente el Art. 194 y 195 de la Constitucin del 2008, establecen iguales funciones y competencia a la Fiscala General del Estado, que de igual forma lo hace el Cdigo Orgnico de la Funcin Judicial en los Arts. 281, 282 establecen la naturaleza jurdica y las funciones de la Fiscala.En el sistema procesal penal vigente, el fiscal cumple una funcin muy importante, a ms de constituir el titular de la accin penal, conforme le Art. 215 del C.P.P., est a cargo promover las investigaciones de toda notitia criminis que de alguna forma sea puesta en su conocimiento, contado para este efecto, poder contar con la colaboracin de la Polica Judicial, con sujecin a las reglas del debido proceso, y que deberan contar con previo mandato o autorizacin del juez de garantas penales, generalmente lo prescinden. Nuestra normativa procesal penal, deja a la libre decisin del fiscal la iniciacin o no de la accin penal pblica, ya que expresa para el caso en lo que considere necesario. El Dr. Edmundo Durn Daz en su obra Manual de Derecho Procesal Penal, a fojas 144, manifiesta que en el proceso civil no hay problema alguno para determinar el titular del ejercicio de la accin: es el actor o demandante, quien pretende la declaracin, el reconocimiento o la ejecucin de su derecho sustantivo. Pero en el proceso penal ecuatoriano, descubrir el titular de la accin resulta muy difcil, desde las disposiciones del Cdigo -se refiere al de 1.983- . Continua en su introduccin y dice que antes de pasar al anlisis del problema relativo a la titularidad de la accin, es necesario recordar que uno de los principios fundamentales de la jurisdiccin es la imparcialidad, que en el proceso civil resalta con nitidez, puesto que el actor y el demandado son personas distintas del juez; accin, excepcin y jurisdiccin son ejercidas por titulares diferentes. As debera ser tambin en el proceso penal: que el titular de la accin sea persona diferente a la del titular de la jurisdiccin. La evolucin del derecho penal, como tantas veces se repite, ha llevado a la concepcin de que el delito lesiona, no tanto a la persona agraviada por el delito, sino a toda la sociedad, porque resiente su estabilidad a)

y su desarrollo armnico. Esto obliga a la sociedad a intervenir en cada proceso penal mediante la participacin del Ministerio Pblico, como rgano del Estado y como abogado de la sociedad, funcin denominada patrocinio pblico en la Ley Orgnica del Ministerio Pblico. Debe suponerse en consecuencia, que la nacin debe asumir privativamente el ejercicio de toda accin penal, a travs de la Fiscala, como su rgano especializado. As lo han entendido las legislaciones modernas, en las que se establece que deben ser los fiscales quienes reciban la noticia del delito, la investiguen, la estudien y se pronuncien sobre si tal noticia corresponde razonablemente a un hecho real de la vida, en cuyo caso presentarn la correspondiente excitacin ante el rgano jurisdiccional para la incoacin del proceso.En mi opinin, lgicamente que este criterio sostenido por el doctor Durn Daz, en su referida obra, data del mes de mayo de 1.992, antes de que la Constitucin de la Repblica promulgada agosto de 1.998, contenga nuevos conceptos, sobre materia procesal penal y que acorde a estos lineamiento de la carta suprema, se editara un nuevo cuerpo legal sobre este tema, por lo que vemos que, este gran tratadista ecuatoriano avizorando esta necesidad procesal de ese entonces, se dio, en un futuro inmediato el hecho que el nuevo titular de la accin penal se represente en la figura del Fiscal, tanto es as que, le cupo el honor de integrar la Comisin que prepar el estudio del nuevo texto legal que actualmente se encuentra en vigencia.Al respecto criterios contrarios, pero con sustentos jurdicos han sido dado tanto por el Dr. Zavala Baquerizo como por Maximiliano Blum Manzo, el primero en su demanda de Inconstitucionalidad planteada ante el Tribunal Constitucional, como el segundo, en su obra citada Apuntes jurdicos al nuevo Cdigo de Procedimiento Penal, en el sentido que el legislador se confundi al creer que la facultad que otorga la Constitucin al Ministerio Pblico, para prevenir en el conocimiento de las causas, sustituye al Juez para tramitar la investigacin procesal penal.- Prevenir segn el diccionario de la lengua es preparar, aparejar y disponer con anticipacin las cosas necesarias para un fin Tambin se traduce por prever, ver, conocer de antemano o con anticipacin un dao o perjuicio En consecuencia, cuando la Constitucin da capacidad al Fiscal para que prevenga, en este caso del conocimiento de un delito, debe interpretarse que es para que imponga, con anticipacin, de los hechos que lo originaron y las personas que intervinieron, con el fin de investigar y preparar la excitacin fiscal y despus, como lo seala la Ley Orgnica del Ministerio Pblico, intervenir como parte activa necesaria en los procesos penales de accin pblica, pero nunca para sustituir al Juez, en la investigacin procesal (o.p. citada pg. 43) Para justificar la intromisin del Ministerio Pblico como rgano administrador de justicia, explican que a ellos corresponde el ejercicio de la accin y a los jueces la jurisdiccin, esto es, la facultad de administrar justicia. Con sustentada base jurdica, comenta el Dr. Blum Manzo, que aceptar que el Agente Fiscal, como lo dice el Cdigo de Procedimiento Penal del 2.000, realice la investigacin pre-procesal y procesal en las llamadas Instrucciones Fiscales es atentar contra la independencia de la Funcin Judicial proclamada en el Art. 199 de la Constitucin Poltica de la Repblica de 1.998.Dice el maestro Zavala Baquerizo, que la imparcialidad es una exigencia que garantiza al ciudadano la certeza de una actuacin judicial pura y desinteresada, esto es, que la persona que debe sustanciar el proceso no tenga el designio anticipado o de prevencin a favor o en contra del justiciable.- La imparcialidad debe existir desde el principio de la instruccin hasta el final de la etapa de culpabilidad, lo que permite proceder con rectitud y sin inclinaciones que violenten la Justicia. Y si el Fiscal sustancia la etapa de Instruccin que anteriormente se la conoca como Sumario, no puede ser imparcial jams, si est consciente que debe actuar como sujeto activo del proceso, es decir, como parte procesal, frente al imputado, tanto en la etapa intermedia, como en la del juicio.Tanto es as que si de la simple observacin a la disposicin que traa el Art. 219 del anterior Cdigo Procesal Penal, veremos que la facultad que se le conceda al Juez, antes de iniciar el Sumario, deba examinar si el hecho puesto en su conocimiento estaba previsto como delito, so pena de pagar indemnizacin de daos y perjuicios, independientemente de la sancin penal, se inhiba de incoar la respectiva accin y para dicho efecto dictaba un Auto de no admisin o inhibitorio de lo puesto en su conocimiento por considerar que tal acto no estaba previsto como delito.- Efectivamente esta facultad discrecional, ha sido trasladada de una mejor forma al Fiscal, en el nuevo texto procesal en el Art. 38, que habla de la Desestimacin pero sin las sanciones civiles y penales, que anteriormente amenazaban al Juez, pues dice la disposicin que: El Fiscal debe solicitar al Juez mediante requerimiento debidamente

fundamentado, el archivo de la denuncia, cuando sea manifiesto que el acto no constituye delito o cuando exista algn obstculo legal para el desarrollo del proceso. - Es necesario y muy importante analizar lo que significa requerimiento. Al efecto el Diccionario de Derecho Procesal Penal de Marco Antonio Daz de Len, autor mexicano, en su pgina 2062, nos dice: Requerimiento judicial, es el mandato del juez (lo subrayado y sombreado, es mo) por el cual intima a las partes o a terceros, que hagan o dejen de hacer alguna cosa.- Tal hecho es as y en esa calidad mandante del Fiscal, si el Juez, no tienen igual criterio de admitir el requerimiento y archivar la denuncia, lo nico que puede hacer al disentir de ste, es enviar el expediente al Fiscal Superior para que revoque o ratifique, dicha peticin. Y si este -el Fiscal Superior- ratifica el criterio de su funcionario inferior, notifica al Juez, para que disponga el archivo de la denuncia.- En conclusin quien juzga y resuelve con libre criterio, es el Fiscal, sin importar la facultad discrecional del juez, como bien lo sostiene el Dr. Blum Manzo en su obra citada fs. 45, que dicho procedimiento evidencia, que en este punto la funcin judicial llamada por la Constitucin a administrar justicia, est por debajo del Ministerio Pblico y por tanto debe acatar sus resoluciones, aunque no sean del agrado del Juez. Agrega tambin que igual sistema describe el Art. 231 (actual 226) del referido texto jurdico cuando el Fiscal no haya acusado, o si se ha presentado acusacin particular; y que con la actual reforma, cuando se trate de delitos sancionados con reclusin o delitos con reclusin mayor extraordinaria o especial. O en delitos contra la Administracin Pblica, ordenar que se remitan las actuaciones al fiscal superior para que acuse o ratifique el pronunciamiento del inferior y sostiene: aqu lo inslito si el pronunciamiento del inferior es ratificado, el juez debe admitir el Dictamen fiscal y dictar auto de sobreseimiento.- Es decir contra criterio expreso y contrario a su conviccin en ambos casos sealados, EL JUEZ DEBE ACCEDER AL CRITERIO IMPERATIVO DEL REPRESENTANTE DEL MINISTERIO PUBLICO, sin poder acudir a ninguna otra instancia ms, condicin sta ltima que deja en indefensin tambin al Acusador Particular, a quien debe de entendrselo como el ofendido, cuando no hay dictamen acusatorio.Ya en el Cdigo del nuevo milenio en el Art. 25 se establece las funciones del Fiscal y dice: Corresponde al Fiscal segn lo previsto en la Constitucin (art. 195) y este Cdigo dirigir la investigacin preprocesal y procesal penal. De hallar fundamento acusar a los presuntos infractores ante los jueces y tribunales competentes, e impulsar la acusacin en la sustanciacin del juicio penal. Si hay varios agentes fiscales en la misma seccin territorial, la intervencin se establece de acuerdo con el reglamento que expedir el Ministerio Pblico Seala as mismo el Art. 26 C.P.P. La Fiscal o el fiscal que como resultado de la indagacin preprocesal o por cualquier otro medio hallare fundamento para imputar a persona determinada la participacin en un delito de accin penal pblica, iniciar la instruccin conforme a lo previsto en el Art. 217 y lo comunicar de inmediato ala jueza o juez penal competente. Si hay varios juezas o jueces de Garantas Penales, la fiscal o el Fiscal acudir al juez determinado mediante sorteo. As mismo el Ttulo III del nuevo cuerpo jurdico sealado, habla de los sujetos procesales y en su captulo I habla del Ministerio Pblico, y ms concretamente el Art. 65 expresa de las funciones, que le corresponde al Fiscal el ejercicio exclusivo de la accin penal en los delitos de accin pblica, pero su actuar en la accin pblica de instancia particular depende de que el ofendido presente la denuncia. En la indagacin previa como en la instruccin fiscal desarrolla un papel protagnico, ya que la sustanciacin de ambas estn a su cargo, bajo vigilancia del Juez Penal, a quien corresponde controlar que se respeten las garantas constitucionales del imputado y del ofendido y, en el Art. 66 se habla de los Dictmenes, que debe formular sus requerimientos y conclusiones motivadamente mediante un anlisis prolijo de las pruebas y de los puntos de derecho.Gran contradiccin a lo que expresamente seala como regla general el Art. 79 dem, al decir que las pruebas deben ser producidas en juicio, ante los tribunales penales correspondientes, salvo el caso de las pruebas testimoniales urgentes que sern practicadas por los jueces penales. Que las investigaciones y pericias practicadas durante la instruccin Fiscal alcanzarn el valor de prueba una vez que sean presentadas y valoradas en la etapa del juicio.-Que debe proceder oralmente en el juicio y en la Audiencia de la etapa intermedia y, por escrito, en los dems casos, pero aqu tambin se vuelve a contradecir con lo que de manera mandataria la carta magna en su Art. 168, numeral 6 impone el sistema oral, DEBIENDO ADECUARSE EL NUEVO CODIGO PROCESAL PENAL A DICHO MANDATO CONSTITUCIONAL.- Pues al efecto, la indagacin previa as como la instruccin fiscal siguen siendo escritas, de principio a fin.

En la obra de Ariosto Reinoso Hermida, El juicio Acusatorio Oral, pg. 150, nos habla de las funciones especficas del Fiscal, sealando las siguientes: 1) Recibir denuncia (art. 42, 43, 216 No. 1 Cdigo de Procedimiento Penal) 2); Reconocer los lugares, resultados, huellas, seales, armas, objetos e instrumentos conducentes a establecer la existencia del delito e identificar a sus posibles responsables, conforme a lo dispuesto en el captulo de la prueba material; 3) Receptar las versiones del ofendido; 4) solicitar al Juez con las solemnidades y formalidades previstas en el captulo de la prueba testimonial, reciba de quien se encuentre imposibilitado de concurrir cuando procesalmente le corresponda (art. 216 No. 4 concordancias 79, 119, 131, 210, 273 C.P.P.); 5) Impedir por un tiempo no mayor de seis horas que las personas cuya informacin sea necesaria se ausente del lugar sin haberla proporcionado Art. 216 No. 5, igualmente puede delegar a la Polica Judicial segn Art. 216 No. 10 inciso dos; 6) Ordenar la detencin de la persona sorprendida en delito flagrante y ponerla, dentro de las veinticuatro horas siguientes a rdenes del juez competente (Art. 216 No. 6 ibdem); 7) Solicitar la Juez que realice la identificacin del sospechoso o del imputado, cuando el agraviado o los declarantes no conozcan el nombre y apellido de la persona a la que consideran incriminada en el delito que es objeto del proceso (Art. 216 No. 7); 8) Disponer que la Polica Judicial recoja, custodie y preserve los objetos, documentos e instrumentos que puedan servir para asegurar las pruebas del delito y la identidad de sus autores y cuide que tales seales no se alteren se borren u oculten (art, 216 No. 8); 9) Solicitar la Juez que dicte las medidas cautelares personales y reales que considere oportunas, igualmente podr pedir la revocatoria de dichas medidas cuando estime que la investigacin practicada ha permitido desvirtuar los indicios que la motivaron; 10) Practicar todas las dems investigaciones que juzgare necesarias para el esclarecimiento del hecho delictivo.Genricas 1) Prevenir en el conocimiento de las causas (Art. 219 Constitucin); 2) Ejercer la accin penal Artculo 65 en los delitos de accin pblica, adems intervendr como parte durante todas las etapas del proceso penal de accin pblica, las dems que ya le hemos enunciado anteriormente, entre otras atribuciones que tiene como la de abstenerse a acusar (Artculo 226, dem) Acusacin o ratificacin sobre el pronunciamiento del inferior (artculo 231 dem derogada) allanar domicilios en forma conjunta con la Polica, previa orden judicial Artculo 198 dem; concluir en 90 das la etapa de instruccin fiscal Artculo 223 dem; delegar atribuciones Art. 216 No. 10 inc. 2do.; duracin de la indagacin previa artculo 215 inciso 3ero. y 4to dem.; Hacer extensiva la Instruccin de presuntos autores o auto de vinculacin Art. 221 dem; nombrar peritos Artculo 95; interrogar al ofendido, al testigo (Artculo 142), Artculo 136 dem, entre muchas de otras funciones atribuidas a este funcionario pblico.EL JUEZ DE GARANTIAS PENALES APLICADOR DEL DEBIDO PROCESO.La norma constitucional (Art. 178) establece cuales son los rganos jurisdiccionales encargados de administrar justicia, que de acuerdo con la ley en las instancias de Instruccin Fiscal, Etapa Intermedia y del Juicio, es de exclusividad para los jueces y tribunales de garantas penales, esto es, el poder de administrar justicia, por encargo del Estado en la difcil misin que tiene que cumplir el juez de garantas penales, as lo seala expresamente el numeral 3 del Art. 168 de la carta suprema, que en virtud de la unidad jurisdiccional, ninguna autoridad de las dems funciones del Estado podr desempear funciones de administracin de justicia ordinaria, sin perjuicio de las potestades jurisdiccionales reconocidas por la constitucin, entregndole el encargo de resolver la situacin de sujetos que han participado en el cometimiento de una infraccin penal, y que al hacerlo deber aplicar principios y garantas bsicas fundamentales, en cuanto tenga que ver con su actuacin con apego con la equidad, verticalidad, probidad, imparcialidad, cordura, y proporcionalidad concedindole a las partes litigantes el derecho que le corresponda, en su condicin de garante del debido proceso.Pasa a ser efectivamente garantista de todo el sistema penal que se ajusta normativamente a tal necesidad y lo satisface de manera efectiva como lo manda la Constitucin, los tratados internacionales y el cdigo procesal penal, para aquello le imponen la aplicacin de medidas coercitivas para el control de su cabal acatamiento. Sostiene el ilustre tratadista Luigi Ferrajoli, que una Constitucin puede ser avanzadsima por los principios y los derechos que sanciona y, sin embargo, no pasar de ser un pedazo de papel si carece de medidas coercitivas, es decir garantas, que permitan el control y la neutralizacin del poder del derecho ilegtimo

Adems la norma suprema y las leyes le imponen tambin lmites a su poder y sobre deberes y responsabilidades muy graves en caso de incumplimiento que por el retardo, negligencia, denegacin de justicia o quebrantamiento de la ley. Atento a lo previsto en el numeral 9 del artculo 11. El derecho al debido proceso y a una justicia sin dilaciones, no es otra cosa que el respeto a las reglas bsicas consagradas en la Constitucin, instrumentos internacionales sobre derechos humanos y las leyes secundarias y otros derechos fundamentales, como los civiles, polticos, econmicos, sociales y culturales, etc. El Cdigo Orgnico de la Funcin Judicial, establecen los principios de responsabilidad de la Administracin de Justicia, en caso de error judicial, Detencin arbitraria, retardo injustificado o inadecuada administracin de justicia, violacin de derecho a la tutela judicial efectiva, y por las violaciones de los principios y reglas del debido proceso. As mismo cuando le ha sido revocado o reformada una sentencia condenatoria, en virtud del recurso de revisin, el Estado reparar a la persona que haya sufrido pena como resultado de tal sentencia y declarada la responsabilidad por tales actos de servidoras o servidores pblicos, administrativos o judiciales, se repetir en contra de ellos en la forma sealada en el cdigo orgnico judicial. Establece adems que el ejercicio del juez es incompatible con el desempeo libre de la profesin de abogado o de oro cargo pblico o privado, con excepcin de la docencia universitaria, que la podrn ejercer nicamente fuera del horario de trabajo: La direccin o administracin en las universidades y otros centros de docencia superior est prohibida por no constituir ejercicio de la docencia universitaria. Tampoco podrn ejercer funciones de direccin en los partidos y movimientos polticos, ni participar como candidatos en procesos de eleccin popular, salvo que hayan renunciado a sus funciones seis meses antes de la fecha sealada para la eleccin, ni podrn realizar actividades de proselitismo poltico o religioso. El Art. 225 dem., trae la competencia en 8 numerales plenamente establecidos como son: 1) Garantizar los derechos de la persona imputada o acusada, y de la persona ofendida durante la etapa durante la etapa de instruccin fiscal, conforme a las facultades y deberes que le otorga la ley; 2) Practicar los actos probatorios urgentes; 3) Dictar las medidas cautelares personales o reales; 4) Sustanciar y resolver los delitos de accin privada; 5) Sustanciar y resolver el procedimiento abreviado; 6) Conocer y resolver, en primera instancia, las causas por ilcitos tributarios, incluidos los aduaneros de su jurisdiccin; 7) Conocer y resolver los recursos de apelacin que se formulen contra las sentencias dictadas por las juezas y jueces de contravenciones en el juzgamiento de infracciones contra la ley Orgnica de Defensa del consumidor; 8) las dems que determine la ley. La competencia del Juez de Garantas Penales tambin est dada en el Art. 27 del Cdigo Procesal Penal, como son: 1) los derechos del procesado y del ofendido conforme a las facultades y deberes establecidos en este cdigo, la constitucin y los instrumentos internacionales de proteccin de derechos humanos. 2) Tramitar y resolver en audiencia, en la fase de indagacin previa y etapa de instruccin fiscal, la adopcin, exencin, revisin, fijacin de plazo y control de necesidad de mantencin de medidas cautelares; 3) Tramitar y resolver en audiencias las solitudes de archivo procesal, desestimaciones, acuerdos reparatorios, suspensiones condicionales al procedimiento y conversiones; 4) Tramitar y resolver en audiencias el juzgamiento de delitos de accin privada; 5) Conocer y resolver las solicitudes que se presenten en la audiencia preparatoria; 6) Conocer y, de ser el caso, dictar correctivos en audiencias para subsanar posibles violaciones o limitaciones a los derechos del procesado, en razn de actuaciones ilegtimas de la Fiscala o Polica; 7) Conocer y resolver solicitudes temporales de mantencin de reserva de elementos de conviccin y otros documentos hasta que se efecten ciertas prcticas investigativas; 8) Determinar, con base con base a los elementos de conviccin, el monto de los daos y perjuicios causados, para garantizar la reparacin de los ofendidos; 9) Ejecutar la sentencia condenatoria en lo referente a la reparacin econmica; y, 10) las dems previstas en la ley. CAPTULO 3.- LA JURISDICCIONAL PENAL.Son todas las disposiciones que se refieren a las esferas de carcter territorial, intermedio y extraterritorial, donde se aplica el poder abstracto de administrar justicia del Estado Ecuatoriano, mientras que pertenecen al campo de la competencia, las normas que distribuyen esa jurisdiccin entre los distintos jueces y tribunales de la Repblica, en razn del territorio, la materia los grados y las personas. Consecuentemente de acuerdo con lo dispuesto en el Cdigo Procesal Civil, Art. 1, la Jurisdiccin esto es, el poder de administrar justicia, consiste en la potestad pblica de juzgar y de hacer ejecutar lo juzgado en una materia determinada, potestad que corresponde a los magistrados y jueces establecidos por las leyes.

La norma contiene dos conceptos diferentes de la jurisdiccin. En efecto inicialmente, afirma que la Jurisdiccin es el poder de administrar justicia y luego agrega que ese poder de administrar justicia consiste en la potestad pblica de juzgar y hacer ejecutar lo juzgado, mezclando los trminos poder, potestad administrar justicia y juzgamiento. Debemos de entender la norma transcrita en dos aspectos diferentes. Primero, en el sentido de que la Justicia, es decir la funcin jurisdiccional encabezada por la Corte Suprema, hoy Corte Nacional, de acuerdo con la teora clsica de la divisin de los poderes del Estado adoptada por la Constitucin de la Repblica se encarga de manera exclusiva, de la misin de administrar justicia en el pas. En segundo lugar, de acuerdo con la misma norma antes mencionada, la jurisdiccin tambin equivale a la potestad pblica de juzgar y hacer ejecutar lo juzgado que tienen los magistrados y jueces establecidos de acuerdo con la ley. Es decir, por un lado, la palabra jurisdiccin se refiere al rgano encargado de la administracin de justicia; y por otro lado, la misma palabra equivale a potestad o facultad de juzgar que tienen los jueces establecidos por la ley. De manera que jurisdiccin es, segn el texto de la ley, el poder de administrar justicia, o la potestad pblica de juzgar y hacer ejecutar lo juzgado. O como lo dice Miguel Fenech, la potestad del Estado para la realizacin de los fines de la justicia que le competen o segn Vctor Peaherrera la potestad de administrar justicia en nombre del poder Soberano del Estado, y de autorizar actos que requieren solemnidad judicial; o de acuerdo con Caravantes, citado justamente por Vctor Manuel Peaherrera, la potestad pblica de conocer los asuntos civiles y de los criminales y de sentenciarlos con arreglo a las leyes; o la facultad de declarar derechos conforme a las leyes, de poner castigos a los infractores de sta o sea la facultad de juzgar y fallar los asuntos civiles y criminales, conforme a las leyes. Entonces tenemos que la jurisdiccin es el poder de administrar justicia y adems la potestad pblica de juzgar y hacer ejecutar lo juzgado que tienen los magistrados y los jueces legalmente designados pero es necesario aclarar de donde proviene ese poder o esa potestad de juzgar y de hacer ejecutar lo juzgado. La jurisdiccin nace de la le, y de acuerdo la definicin del Art. 1 del Cdigo Civil, es una declaracin de la voluntad soberana que manifestada en la forma prescrita por la Constitucin, manda prohbe o permite Inclusive, podemos sostener que la jurisdiccin nace de la Constitucin de la Repblica, que es la ley suprema del Estado. An ms podemos agregar que la jurisdiccin nace de la voluntad soberana del pueblo ecuatoriano, expresada en la forma prescrita por la Constitucin y las leyes del pas. La jurisdiccin penal, que nace de la ley, se contrasta de la jurisdiccin civil, que nace de la ley y de la convencin de las partes. Efectivamente en materia penal, la jurisdiccin y la competencia no pueden provenir jams de la convencin de las partes porque no sera lcito que el autor del delito y el ofendido escojan de antemano al juez que debe iniciar el proceso y fallar sobre la responsabilidad o la inocencia del primero de los sujetos antes mencionados. En otras palabras el Juez penal recibe el poder de administrar justicia exclusivamente del mandato de la ley y no del mandato de las partes. Como manifiesta el doctor Andrs F. Crdova, slo la ley es fuente inmediata de la jurisdiccin penal, la voluntad de las partes no puede determinar jurisdiccin contractual o que nace de un contrato; no es procedente la jurisdiccin prorrogada ni por la expresa voluntad de las partes, ni porque el silencio se interprete como voluntad tcita LA COMPETENCIA.El poder jurisdiccional no puede ser ejercido ilimitadamente por cualquier juez, sino que se concreta mediante una distribucin de atribuciones entre los diversos jueces, de acuerdo a las exigencias diversas. Trae el Captulo II del Ttulo I, Libro I del C.P.P., que dice en el Art. 19: Legalidad. - La competencia en materia penal nace de la ley. 20.- Improrrogabilidad.- La competencia en materia penal es improrrogable, excepto en los casos expresamente sealados en la ley. Y establece las reglas de la competencia en el Art. 21 con 8 reglas de competencia territorial.Por la complejidad del derecho que es muy amplio, por las relaciones jurdicas que son mltiples, se ha tenido que clasificarlas segn su objeto y asignarle un conjunto de normas para cada una de esas clases de relaciones jurdicas. Paralelamente, la jurisdiccin tuvo tambin que dividirse y distribuirse entre distintos jueces, para asignarse la administracin de justicia en funcin de la clasificacin de las normas, por cuya razn hay jueces civiles, penales, laborales, etc.. En atencin a la extensin territorial de los estados, fue necesario subdividir la distinta jurisdiccin y repartirla en el espacio, siguiendo la divisin administrativa de

los pases. En el Ecuador, como bien sabemos, la divisin ha determinado las provincias, los cantones y las parroquias, dando lugar al establecimiento de rganos judiciales para cada uno de esos sectores de territorio nacional. As mismo, el largo desarrollo de cada proceso a travs de etapas sucesivas y diferenciadas, por el cual se demand la especializacin de los jueces para adjudicarles la facultad de intervenir separadamente encada uno de ellas. Tambin es necesario atender a las distintas calidades de las personas justiciables sea por su rango jerrquico en la administracin pblica, sea por sus actividades especiales como los miembros de la fuerza pblica. Por eso se distribuy la jurisdiccin en razn de esas caractersticas personales. Esta distribucin de la jurisdiccin en diversas ramas. Dio lugar a una nueva institucin procesal: la denominada competencia jurisdiccional o, simplemente, la competencia, que el segundo inciso del Art. 1 del CPP, define as: Competencia es la medida dentro de la cual la referida potestad est distribuida entre los diversos tribunales y juzgados, por razones de territorio, de la materia, de las personas y de los grados. Walter Guerrero, define la competencia como la capacidad real de un juez para avocar conocimiento de una causa determinada. La competencia significa entonces, la atribucin exclusiva que la ley da a un juez para conocer un asunto penal concreto, excluyendo a todos los dems titulares del rgano jurisdiccional penal. Dicho de otra forma, todos los jueces tienen jurisdiccin, pero slo uno de ellos puede tener competencia. Andrs F. Crdova, ilustra la nocin de competencia, con la siguiente afirmacin: Entonces ha de verse con toda claridad que, en tanto que la jurisdiccin es una facultad en potencia de administrar justicia, la competencia es esa misma facultad en ejercicio, en accin, dentro del lmite y las atribuciones sealadas por la ley, con relacin al territorio, a las personas, a la materia a juzgarse y a los grados. La caractersticas de la Competencia son: Legal, cuando la distribucin de la jurisdiccin en competencias est estrictamente regulada por la ley, de tal modo que, sin prdida de tiempo y con facilidad, frente a la noticia de un delito se pueda enviar su conocimiento a un juez y slo a uno. Esta preocupacin ha sido elevada a rango de norma constitucional, contenida en el Art. 76 nm. 7 literal k) que dice: ser juzgado por una jueza o juez independiente, imparcial y competente. Nadie ser juzgado por tribunales de excepcin o por comisiones especiales creadas para el efecto. Improrrogable.- En los juicios civiles se admite la prorrogacin de la competencia, es decir, que la misma ley permite, y an ms, prev la posibilidad de que las partes puedan escoger un juez distinto de aquel que tendra competencia segn las reglas del CPC. El Art. 3 inciso 5 del CPC., explica La jurisdiccin prorrogada es la que ejercen los jueces sobre las personas o en asuntos que no estando sujetos a ellos, consienten en sometrselos o les quedan sometidos por disposicin de la ley. El Art. 20 del CPP:, dice que en materia penal, la competencia es improrrogable, excepto en los casos expresamente sealados en la ley. Entonces como regla general, rige la improrrogabilidad, pero cuando la misma ley lo admite, cabe la prrroga. Se dice por parte de los autores nacionales que encuentran solamente tres casos de prorrogacin de la competencia penal, a saber: a) cuando concurren en la comisin de una infraccin varias personas, y una de ellas goza de fuero de Corte Suprema o de Corte Superior, los sindicados de fuero comn sern juzgados por la respectiva Corte. Cuando entre varios sindicados de una infraccin hubiera uno que goce de fuero especial, el juez especial lo ser de todos los sindicados; b) cuando en una circunscripcin territorial no existe un juez competente, en razn de vacancias, licen cias, vacaciones, excusas, etcNo puede quedar el hecho en la impunidad por las faltas de jueces; c) El ltimo caso de prrroga de competencia de los rganos jurisdiccionales penales se da en los casos de dictarse sentencia condenatoria, la accin por daos y perjuicios no suspender la ejecucin de la sentencia y se sustanciar ante el Presidente del Tribunal Penal, en juicio verbal sumario y en cuaderno separado. Si la competencia de los jueces es condicin del proceso justo, la ley, en consecuencia, ha debido proveer una sancin para la violacin de las reglas que la determinan a fin de que no queden burladas, dicha sancin es la Nulidad del juicio. Los principios determinantes de la competencia, requiere de los siguientes factores: La naturaleza de la accin; la calidad de las personas; el territorio; las etapas del proceso; y, La prevencin.-

As tenemos la Competencia por la naturaleza de la infraccin: la misma que se da por la divisin de las infracciones en Contravenciones; delitos de accin pblica; de accin privada; de infracciones de trnsito; de aduana y las infracciones de militares y policas; Competencia por las personas, por el fuero de Corte Nacional; Corte Superior; Juez Penal; el fuero en funcin del tiempo; extensin del juicio a un funcionario que goza de fuero; de las inmunidades. Competencia por el territorio, teniendo como base el lugar de la comisin de la infraccin, de los por omisin; la accin y el resultado en lugares separados; el delito permanente; el delito continuad; territorio extranjero. Competencia en funcin de las etapas del proceso, tenemos el juicio por contravenciones; juicio de accin pblica; juicio de accin privada; y, Competencia por prevencin: La prevencin en los juicios civiles; la prevencin en los juicios penales. CAPTULO 4.- DE LA DENUNCIA.- Concepto y disposicin legal.- El actual ordenamiento Procesal Penal, nos trae en el Art. 42, el concepto facultativo formal para cualquier ciudadano que supiere de la comisin de un hecho criminal, acuda ante el titular de la accin penal o su dirigido (Polica Judicial) para que promueva una investigacin o enjuiciamiento siempre que ese hecho sea de accin pblica y dice as : La persona que conociere que se ha cometido un delito de accin pblica, excepto aquella a quien la ley se lo prohbe, puede presentar su denuncia ante el Fiscal competente o ante la Polica Judicial Dice el Dr. Efran Torres Chvez, en su obra Breves comentarios al CPP,, pg. 98, La denuncia puede ser facultativa u obligatoria. En el primer caso, es posibilidad o derecho de toda persona y en el segundo, es deber y obligacin para los funcionarios o los agentes de polica, de acuerdo con el Art. 292 del Cdigo Penal, en las ocasiones en que hubieren conocido de la perpetracin de un delito; y para todo mdico, cirujano, dentista, obstetriz, laboratorista, farmacutico, etc., que en ejercicio de su profesin sanitaria, descubrieren un hecho que presentaren caracterstica de delito y no lo denunciare a la Polica o a un juez de instruccin (Art. 293 Cdigo Penal) La obligacin de denunciar se contrae a los siguientes casos:

a) Los funcionarios o agentes de polica que habiendo tenido noticia de la perpetracin de un delito, no lo
pusieren inmediatamente, en conocimiento de un Juez, sern reprimidos con prisin de quince das a seis meses, de acuerdo a la disposicin antes citada;

b)

Establece adems, que todo mdico, cirujano, dentista, obstetriz, o cualquier otra persona que, en el ejercicio de profesin sanitaria, al prestar sus servicios profesionales descubriere un hecho que presente los caracteres de un delito y no lo denunciare a la Polica o a un Juez, ser reprimido con multa de ciento a quinientos sucres (con la actual reforma a esta disposicin, la multa es de ocho a sesenta y siete dlares de los Estados Unidos de Amrica, a menos que la denuncia pueda acarrear responsabilidad penal a la persona asistida) Art. 293 Cdigo Penal. Estos profesionales sanitarios tienen la obligacin de denunciar los hechos delictuosos que llegaren a su conocimiento en virtud de su profesin, a menos que la declaracin pudiere acarrear responsabilidad penal al revelar el secreto del cliente; lugar, sern destituidos de su cargo y condenados a multa, los funcionarios o empleados de hacienda que teniendo conocimiento directo o informe de una infraccin de la ley de impuesto o de fraude cometido contra el Fisco, dejen de comunicarlo a sus superiores, al Ministro respectivo, al agente fiscal o al funcionario que la ley designe;

c) La Ley Orgnica de Hacienda, establece que sin perjuicio, de la responsabilidad penal a que hubiere

d) Por su parte el Cdigo de Procedimiento Penal Militar, dispone que los oficiales y dems funcionarios
militares estn obligados a denunciar oficialmente las infracciones militares, cuya perpetracin llegar a su conocimiento. Si omiten hacerlo dentro de veinticuatro horas, sern considerados como encubridores. Respecto a los oficiales de marina, se contar este plazo desde que arriben a cualquier puerto de la Repblica; y,

e) Igualmente, el Cdigo Penal Militar, tipifica y sanciona con reclusin mayor ordinaria el delito de quien
teniendo noticia de un crimen de alta traicin a la Patria, o de un atentado contra la seguridad exterior

de la Repblica, no lo revelare luego que pueda, o no tratare de impedir su progreso, estando, aunque corra peligro, en posibilidad de hacerlo.La denuncia es pblica y no puede contener ninguno de los delitos previstos en el Art. 36 del Cdigo de Procedimiento Penal, tampoco puede contener los delitos provenientes de cuestiones prejudiciales (Art. 40 del Cdigo Adjetivo)

El Tratadista argentino Jorge E. Vsquez Rossi, en su obra Derecho Procesal Penal, pg. 352, al respecto nos dice: La denuncia es el acto mediante el cual una persona ofendida, testigo o simplemente enterada de un hecho presuntamente delictivo, transmite su conocimiento a la autoridad correspondiente. Fundamentalmente, es la presentacin de una informacin, una transmisin de conocimientos. De tal modo, la denuncia se ha entendido como una facultad cvica, explicable por la necesidad del Estado de contar con datos para una respuesta eficaz, ante el delito y el inters de los ciudadanos en esos mismos fines. Para denunciar no se necesita otra cosa que el conocimiento sobre la ocurrencia del presunto ilcito penal y la voluntad de transmitir tal informacin, siendo indiferente por lo general que el denunciante sea la vctima, el testigo o un simple tercero enterado del hecho. Histricamente, la denuncia es consustancial del rgimen de la accin pblica y de la actuacin penal oficial, apareciendo y desarrollndose dentro del sistema inquisitivo, ya que los modos de actuacin propios del sistema acusatorio de accin popular o privada la hacan inconcebible. Su fundamento institucional radica en un poder oficial predispuesto para las actuaciones penales y una correlativa ausencia de facultades promotivas por parte de los particulares. Es una relacin dirigida a la autoridad facultada para actuar, una noticia que se radica ante quienes estn investidos del poder de investigar y decidir. Tambin se dice que la denuncia puede significar una legtima apelacin a la autoridad para que sta acte en defensa del orden legal y en tal aspecto implica tanto un modo de proteccin del ciudadano contra el hecho delictivo como una suerte de resabio de la accin popular, un acto de contenido cvico. Del Diccionario de Derecho Penal y Criminologa, de Ral Goldstein, pg. 243, aparece el concepto de Denuncia al siguiente tenor: Es el acto de poner en conocimiento de funcionario competente la existencia de un hecho punible, con el fin de informar y excitar a la autoridad judicial para que proceda a la averiguacin y comprobacin del hecho denunciado y de su naturaleza jurdica, as como el castigo del culpable segn la concreta definicin de Aguilera de Paz. Como es una institucin de carcter procesal, es tratada minuciosamente en los respectivos cdigos formales. El denunciante no contrae obligacin que lo ligue al procedimiento judicial, ni incurre en responsabilidad alguna, salvo en caso de calumnia; pero cuando la denuncia es falsa, comete el delito de falsa denuncia.Segn el Dr. Zavala Baquerizo, la denuncia es, una declaracin o manifestacin de conocimiento por la que una persona hace saber al Juez competente, la comisin de una infraccin pesquisable de oficio, lesivo o no a los intereses del denunciante Presentada esta denuncia, sta cumple su finalidad y respecto al denunciante, en la relacin jurdica del proceso, no surte consecuencias procesales de naturaleza alguna en el futuro, a no ser que se la declare falsa o temeraria o dolosa, como ya lo manifestamos. Pues el Art. 33 del Cdigo de Procedimiento Penal anterior, dice: El denunciante no contrae obligacin que lo ligue al procedimiento judicial, ni incurre en responsabilidad alguna, salvo los casos de denuncia declarada por el Juez como maliciosa o temeraria TIPOS DE DELACIONES.De acuerdo a la normativa procesal, las denuncias pueden ser Escritas o Verbales (Art. 48 y 49 C.P.P.) y textualmente la norma legal dice as: Art. 48.- Denuncia escrita.- La denuncia escrita deber estar firmada por el denunciante, si supiere firmar, si no supiere o no pudiere firmar, lo har por l un testigo y adems estampar la huella digital Se presume en el contexto de este artculo que las denuncias orales, se convertirn en escrita y establece la obligacin que tiene el denunciante de estampar su firma al pie del texto de la denuncia cuando sabe

hacerlo, pero cuando esa exposicin del cometimiento de un delito, lo ha realizado verbalmente, estampar la huella.Al referirse, a este comentario, en su obra tantas veces analizada, pg. 107, el Dr. Efran Torres Chvez, se confunde al apreciar que En cuanto el Juez recibe la denuncia, procurar que le que lo hace quede plenamente identificado, para cuyo efecto, le exigir la presentacin de documentos personales que hagan posible su reconocimiento, especialmente la de su cdula de ciudadana o de identidad, si es que la hubiese obtenido. Pues como vemos, de acuerdo al Art. 42 y 43 dem, la persona que tenga conocimiento de un hecho de accin pblica puede presentar su denuncia ante el fiscal nico facultado para proceder a su reconocimiento, o ante la Polica Judicial, en este caso, la Polica debe remitirla inmediatamente al fiscal con la documentacin correspondiente. Es decir, con la actual legislacin procedimental penal, EL JUEZ NO DEBE NI PUEDE RECIBIR DELACION ALGUNA, ya que por disposicin expresa, el funcionario que se encuentra facultado, nica y exclusivamente es el Fiscal, ante quien deber el delator reconocerla, acto jurdico que resulta de enorme importancia, tanto para la futura actividad procesal, como para la posible responsabilidad penal o civil, a que hubiere lugar, en el supuesto que se la declare falsa, maliciosa o temeraria, segn el comentario del profesor Zavala Baquerizo. Es en el caso de la accin privada, cuando es presentada la Querella Criminal, all s, debe el acusador particular, comparecer ante Juez, a reconocer su querella, conforme lo exigido en el ltimo inciso del Art. 371 del Cdigo Procesal Penal vigente.No obstante que el denunciante no sepa firmar puede ser sujeto activo de la denuncia. En tal caso debe presentarse ante el Juez del delito y si sta est contenida en algn documento, que lo ha hecho redactar el denunciante, el Juez, dispondr que otra persona a ruego la reconozca (al parecer el prestigioso comentarista penalista, ha confundido esta parte del Cdigo, con la anterior legislacin procesal punitiva del Cdigo de 1.983) Continua en su comentario y expresa que en nuestra prctica penal, cuando se presenta el caso del denunciante que no sabe firmar, el Secretario hace estampar al pie de la denuncia escrita, la huella digital del pulgar derecho, y a su lado se hace firmar a un testigo. Esto se fundamenta en lo dispuesto en el Art. 1063 del Cdigo de Procedimiento Civil, que ordena cuando una persona no sepa firmar y comparezca por primera vez en juicio o actuaciones judiciales debe estampar la huella digital del pulgar derecho, al pie del escrito respectivo. Sin embargo, el Cdigo de Procedimiento Penal, establece un mecanismo un tanto diferente, cuando se trata de la denuncia, pues slo exige que una persona que sepa firmar lo haga a nombre del que presenta la denuncia. En este caso cuando el testigo suscribe la denuncia a peticin del denunciante, no contrae obligacin alguna, ni est sujeto a responsabilidad civil o penal, si es que la denuncia fuere declarada temeraria o maliciosa. En efecto, dicho testigo lo es, del hecho de comparecencia del denunciante ante el Juez (debe ser ante Fiscal) competente y que, por no saber firmar, lo hace. No incurre en ninguna responsabilidad, pues para el caso de falsedad, temeridad o malicia de la denuncia, el nico responsable, es el denunciante. El Dr. Ricardo Vaca Andrade, en su obra referida, pg 272 y 277, dice que segn el Art. 25 del anterior Cdigo, la persona que conociere que se ha cometido un delito pesquisable de oficio, excepto aquella que la Ley prohbe, DEBERA el denunciarlo a un Juez competente Surge as la duda acerca de la naturaleza de la obligacin que tiene un ciudadano de acudir al Juez Penal con su denuncia. Poda suponerse, por la expresin deber que se trataba de un deber, de una obligacin legal impuesta a la persona por el Cdigo de Procedimiento Penal, y que consecuentemente por su incumplimiento podan declararse responsabilidades civiles o penales. Pero esto no fue as. Dando por supuesto que la expresin deber haba sido deliberadamente usada por el legislador ecuatoriano, de ella se derivaba tan solo una obligacin civil o moral que, igualmente, serva para recordar a todo ciudadano ecuatoriano el deber que tiene de colaborar con las autoridades de polica y con las de la funcin judicial para evitar en cuanto fuere posible, que muchas conductas delictivas permanezcan ocultas o desconocidas y los responsables queden en la impunidad. Siendo as podramos decir que se trataba de un deber tico de sentida solidaridad social el que todos colaboren con una finalidad de amplio beneficio pblico.- Al respecto, en lo personal no comparto este criterio con el autor, por cuanto, no creo que el espritu del legislador de esa poca, al dictar aquella norma, hubiere sido con el objeto de recordacin cvica o moral, pues como vemos, si bien cierto la

norma puede ser facultativa u obligatoria, los casos se daban de manera general para todos los ciudadanos y que se distinguan precisamente en las disposiciones sancionadora que el Cdigo Penal trae para el efecto, lo que da, un corte obligatorio, en el que se tiene que hacer la denuncia, cuando se tratan de los siguientes casos: a) de funcionarios o agentes de polica que habiendo tenido noticia de la perpetracin de un delito, no lo pusieren inmediatamente en conocimiento de un Juez, llegando inclusive a una sancin de quince das a seis meses de prisin (Art. 292 Cdigo Penal); b) aquellos mdicos, cirujanos, dentistas, obstetriz, o cualquier otra persona que, en el ejercicio de profesin sanitaria al prestar sus servicios profesionales, descubriere un hecho que presente los caracteres de un delito y no lo denunciare a la Polica o a un Juez, en estos casos la ley penal, lo reprime con multa de ciento a quinientos sucres (hoy reformada la multa de ocho a setenta y siete dlares de los Estados Unidos de Amrica, segn el Art. 293 Cdigo Penal); c) En los casos de los funcionarios pblicos de hacienda que teniendo conocimiento directo o informes de una infraccin de la ley de impuestos o de un fraude cometido contra el fisco, dejen de comunicarlo a sus superiores, al ministro respectivo, al agente fiscal o al funcionario que la ley designe, sern destituidos, sin perjuicio de la responsabilidad penal a que hubiere lugar; y, para los dos casos del Cdigo Penal Militar y de Procedimiento Penal Militar, que obligan a todo funcionario pblico militar, jefes y oficiales, a denunciar oficialmente las infracciones militares, dndole incluso un plazo perentorio de veinticuatro horas y para el caso de los marinos deben hacerlo, cuando arriben a cualquier puerto de la Repblica y para el caso de alta traicin a la Patria o de atentado contra la seguridad exterior de la Repblica, que curiosa e igualmente a continuacin los considera el ilustrado tratadista, pese a que la denuncia tiene el carcter de facultativo para todos los ciudadanos en general, la ley determina ciertos casos y ciertas personas, la obligatoriedad jurdica de denunciar los actos dolosos especificados en cada texto legal, que vienen enumerando por dicho autor, los que he mencionado, adems de cuatro casos ms, en que se distingue la obligatoriedad de delatarlos. Concuerdo con el tratadista referido que en el nuevo Cdigo Adjetivo Penal, se ha cambiado la expresin deber por la palabra puede con lo cual ahora s queda c laro que tan solo se faculta a la persona a realizar su denuncia. Dice que prescindiendo de una clasificacin de denuncias en las que se podran incluir las oficiales y particulares, las obligatorias y facultativas, las permitidas y prohibidas, a las que de alguna manera nos hemos referido en lneas anteriores, nos resta analizar las escritas y verbales, que segn su forma de expresin pueden darse en el Derecho Procesal Penal El art. 50 del Cdigo de Procedimiento Penal, dispone en el inciso primero que debe contener los nombres y apellidos, la direccin del denunciante y la relacin clara y precisa de la infraccin, con expresin de lugar y tiempo en que fue cometida. Por lo tanto estos son los requisitos fundamentales para que surta el efecto que se busca; ms como lo que interesa es proporcionar, cuanto sea posible la mayor cantidad de informacin para formar el criterio del Juez, tambin debe consignarse todos los datos relacionados con la ejecucin de la infraccin que conozca el denunciante y quiera hacerla saber al Juez. Por ello, en la misma norma se seala que en la denuncia se har constar los siguientes datos: 1.- Los nombres y apellidos de los autores, cmplices y encubridores, si se los conoce, o su designacin; as como de las personas que presenciaron la infraccin, o que pudieren tener conocimiento de ella; 2.- Los nombres y apellidos de las vctimas y las determinacin de los daos causados; y, 3.- Todas las indicaciones y dems circunstancias que puedan conducir a la comprobacin de la existencia de la infraccin y a la identificacin de los culpables. La ley exige que la denuncia contenga la relacin clara y precisa de la infraccin porque es indispensable que el Juez Penal pueda conocer la correcta naturaleza jurdica de los hechos que se le hacen conocer, y de ser del caso, pueda descubrir si se trata o no de una infraccin, y en caso positivo, si sta es de accin pblica o no, pues, aunque que se trate de un delito, la denuncia no tendra valor jurdico si se trata de delitos de accin privada, ya que en tal caso no sera procedente para el ejercicio de la accin penal, pues estos delitos slo se persiguen mediante querella, o puede darse el caso de que siendo un delito de accin pblica, sea de instancia particular y que el ofendido no sea el denunciante, en estos casos, slo el ofendido puede presentar la denuncia.Si la denuncia es por mandatario requiere de poder especial, en donde se harn constar los requisitos y el hecho de no estar inhabilitado por razn de parentesco para presentar la denuncia. En este caso, bajo juramento y el reconocimiento de la denuncia lo hace el mandatario, por el mandante. En cuanto a la

responsabilidad por denuncia maliciosa no se desplaza al mandatario, a no ser que se aparte de los trminos del poder. Las denuncias verbales.- dice el Dr. Ricardo Vaca en su citada obra, que si el denunciante comparece y oralmente transmite la noticia del delito, debiendo el que la recibe -Fiscal o Polica- reducirla por escrito en acta especial que debe ser firmada por el denunciante; y si no supiere firmar debe estampar su huella digital y firmar por l un testigo.Es decir que todos los actos que acte el fiscal, para que hagan fe, tienen que ser autorizados por el Secretario; participacin de este funcionario que al tenor del numeral 1 del art. 173 del referido Cdigo Procesal Civil, constituye PARTE ESENCIAL DEL INSTRUMENTO. De no observarse tal solemnidad, el documento es nulo, sin ningn valor. Tan cierto es que los representantes del Ministro Pblico, en todos los actos que intervengan tienen que hacerlo con Secretario, que los Arts. 113, 116, 120, etc., del Cdigo de Procedimiento Penal vigente, as lo exige, por lo que debe corregirse, por parte de los fiscales, tal yerro. DE LOS IMPEDIMENTOS LEGALES Nos trae el Art. 45 del Estatuto Procedimental Penal, la prohibicin expresa que no se admitir denuncia de descendientes contra ascendientes o viceversa, ni de un cnyuge contra el otro, ni de su hermano, salvo los siguientes casos. a) Los previstos en las leyes de proteccin de la mujer y la familia; y,

b) cuando entre el ofendido e imputado exista uno de los vnculos mencionados en el primer prrafo de
este artculo. Presentada la denuncia, el fiscal asignado, salvo las excepciones mencionadas, exigir al denunciante que, bajo juramento, exprese si se encuentra comprendido en alguna de las prohibiciones de este artculo. Esta prohibicin constituye sin lugar a dudas un impedimento legal, para aquellas personas que mantienen lazos familiares consanguneos, haciendo salvedad la ley nicamente para los casos cuando la persona es la ofendida, establecindose en la Ley de Violencia contra la Mujer y la Familia, casos de violencia fsica, psicolgica y sexual que tuviere como sujetos activo y pasivo, como as lo prev la Constitucin de la Repblica en el Art. 77 numeral 8, ltimo inciso. Por ltimo el tercer impedimento como se lo podra considerar, lo trae el inciso final de esta disposicin, pues precisa que presentada la denuncia, el fiscal exigir que el denunciante bajo juramento diga si se encuentra comprendido entre las prohibiciones que seala dicha disposicin, esto es, la sealadas en los literales a y b del Art. 45 del Cdigo Adjetivo Penal.El tratadista ecuatoriano Vaca Andrade, en su citada obra a fojas 276 se refiere a las denuncias prohibidas, pues dice que pese a que el denunciante de un delito de accin pblica puede ser cualquier persona, la propia ley prohbe en el Art. 45 que acten como tales los ascendientes y descendientes, cnyuges y hermanos, para presentar denuncias entre s, con la finalidad de preservar la armona dentro del grupo familiar, lo cual resulta de vital inters para la sociedad toda. As mismo dice que desde que se puso en vigencia la Constitucin anterior y la actual, existe la salvedad prevista en el Art. 77 numeral 8, que permite declarar voluntariamente en juicio penal contra el cnyuge o parientes hasta dentro el cuarto grado de consanguinidad y segundo de afinidad, e inclusive plantear y proseguir la accin penal correspondiente cuando los parientes resulten vctimas de un delito o las de los parientes de estas, con independencia del grado de parentesco, la denuncia directa entre estas personas es posible y con mayor razn en caso de un delito de lesiones. En todo caso, la prohibicin del Artculo 45 del C.P.P. tiene sus salvedades expresadas en la misma disposicin legal, as como tambin los casos previstos en las leyes de proteccin a la mujer y la familia; y cuando entre el ofendido e imputado existan los vnculos sealados en el inciso primero.

Con el objeto de que se observe esta prohibicin legal, es que se ha previsto, la necesidad de que una vez presentada la denuncia, el Fiscal exija al denunciante que bajo juramento, exprese si se encuentra comprendido en alguna de estas prohibiciones, pues, de ser as, debe rechazar la denuncia. Aqu surge un problema con la novsima Ley Contra la Violencia a la Mujer y la Familia, que en forma velada o tmida reforma este artculo, al conceder la posibilidad de accin a toda persona agraviada, segn el Art. 9 de la mencionada ley. Como antecedentes, consta la declaracin del artculo 5 de esa Ley que establece la supremaca de las normas de proteccin contra la violencia y declara terminantemente las disposiciones de esta ley prevalecern sobre otras normas generales o especiales que se las opongan. Los derechos que se consagran en esta ley son irrenunciables Dice Maximiliano Blum M. en su libro analizado - pg. 97: El denunciante est impedido de renunciar el derecho de presentar la denuncia, no puede desistir de ella, ni retirarla, por no autorizarlo la ley. Las leyes de procedimiento son de orden pblico, solo se puede hacer lo que ella permita. LA RESPONSABILIDAD DEL DENUNCIANTE El Artculo 51 del Cdigo de Procedimiento Penal, al respecto dice: Responsabilidad. - El denunciante no ser parte procesal, pero responder en los casos de denuncia declarada como maliciosa o temeraria. En los comentarios que realiza el profesor Torres Chvez, con relacin a la citada norma procesal, manifiesta que es sabido que el denunciante no es parte del proceso, como dice el profesor Guerrero Vivanco, pero puede adquirir determinada responsabilidad civil y penal, si su denuncia es calificada por el Juez como temeraria o maliciosa. En efecto, de acuerdo a lo que se determina en el Cdigo de Procedimiento Penal, al dictar Auto de Sobreseimiento definitivo o sentencia absolutoria en favor del sindicado o del enjuiciado, en su orden, el Juez se encuentra obligado a calificar la denuncia o la acusacin particular que se hubiere presentado en el juicio. Si el denunciante o el acusador particular han actuado en forma imprudente al presentar su denuncia o su acusacin, sin realizar las averiguaciones previas ms elementales en orden a averiguar la existencia misma de la infraccin y la responsabilidad del supuesto reo y se precipita de manera infundada para provocar un enjuiciamiento por un hecho punible que no se ha ejecutado en contra de una persona que result inocente, el Juez debe calificar la denuncia o la acusacin particular como temeraria. La calificacin de temeridad de la denuncia genera el derecho del denunciado o acusado sobresedo definitivamente o absuelto para demandar al denunciante o al acusador particular, el pago de daos y perjuicio que le ocasion con el enjuiciamiento, de acuerdo a lo establecido en el Cdigo de Procedimiento Penal, en juicio verbal sumario, que se ventilar ante el mismo Juez que tramit el proceso, en cuaderno separado y manteniendo la unidad procesal. Por otro lado si el denunciante o el acusador particular han actuado en forma dolosa, con designio de causar dao, a sabiendas de que el hecho no se ha realizado o que el denunciado acusado no ha tenido participacin en el mismo, el Juez debe calificar esa denuncia o esa acusacin particular como maliciosa. Tal calificacin, posibilita la accin de injuria calumniosa tipificada y sancionada en el Cdigo Penal, porque la denuncia o la acusacin particular constituy el instrumento a travs del cual se verti la falsa imputacin del cometimiento de un delito. En base de la sentencia condenatoria dictada en contra del denunciante o del acusador particular malicioso, de acuerdo a las reglas generales, el afectado puede proponer la accin de liquidacin y pago de daos y perjuicios derivados del cometimiento del delito de injuria calumniosa, asimismo, en juicio verbal sumario y ante el Juez que tramit el segundo proceso. De las consideraciones expuestas por el conocido Profesor se infiere que nadie puede denunciar sin fundamento, sin bases y sin pruebas, solamente por la seguridad que el denunciante, no es parte procesal. Habla tambin el prestigioso tratadista ecuatoriano Ricardo Vaca Andrade, en su obra comentada, a folios 284, infiriendo que pese a la falta de vinculacin del denunciante con el proceso penal, ste no se encuentra

absolutamente liberado de toda responsabilidad jurdica que si la tiene y grave, cuando la denuncia en su momento, ha sido declarada maliciosa o temeraria. Esta declaratoria que puede darse en el Auto de sobreseimiento definitivo (Art. 245 C.P.P.) o en sentencia absolutoria, significa segn el caso, que el denunciante ha actuado con MALICIA, esto es, con maldad, malignidad, dolo, mala intencin, propensin al mal moral y material, inclinacin a sospechar del prjimo, doblez, encubierto, designio, interpretacin malvola, dicho atrevido segn algunas acepciones recogidas por Guillermo Cabanellas en su Diccionario de Derecho Usual o con TEMERIDAD, accin arriesgada a la que no precede un examen meditado sobre los peligros que puede acarrear o mediante juicio temerario que es el formulado sin la debida razn y fundamento segn la misma fuente. Al respecto expongo como comentario lo sealado en la norma que contiene el art. 51 del C.P.P., y si bien es cierto, que dictado el Auto de Sobreseimiento Definitivo del proceso y del imputado, tal como lo manda el Art. 245 del referido Cdigo Procesal Penal, es el momento judicial, cuando el Juez Penal, tiene la obligacin de declarar si la denuncia o acusacin han sido temerarias o maliciosas.Como bien lo refiere el Dr. Vaca Andrade, la mayora de los jueces penales, acaso por temor o timidez, por falta de decisin y firmeza, o por falta de personalidad, se abstienen de calificar a la denuncia como maliciosa, llegando cuando ms a calificar de temeraria, no creo que ocurra como lo piensa dicho conocido tratadista, ms bien, la mayora de los casos en que se han dictado auto de Sobreseimiento Definitivo, que no han sido calificada de temeraria ni maliciosa, dicha denuncia, es debido a que generalmente en los delitos contra la Propiedad, casi en su totalidad no se prueba la mal llamada preexistencia de la cosa sustrada o robada, como tampoco el hecho de haberse encontrado en el sitio donde se afirma se hallaba al momento de ser sustrada, es decir la falta probanza sobre la existencia o materialidad del delito investigado, no puede ameritar esa calificacin de temeridad y malicia, lo que ocurre y es conocido que, generalmente el ofendido denunciante, no tiene tiempo o es intimidado, o es carente de suficientes recursos econmicos o lo reclamado es insuficiente para seguir con el pleito, contratar abogado y tener ms gastos, pues es muy comn observar que los juicios al llegar a la etapa intermedia, donde se da la Audiencia Preliminar, casi nunca se presenta el ofendido como Acusador Particular, es decir la investigacin fiscal, que termina en acusacin, es tan pobre en contener elementos de conviccin de pruebas de cargo, por falta de colaboracin del ofendido, que casi siempre acaban absueltos en los Tribunales o Salas de la Corte Superior de Justicia, cuando suben en apelacin del auto de llamamiento a juicio.DE LA ACUSACION PARTICULAR CONCEPTO Y DISPOSICION LEGAL.El Cdigo de Procedimiento Penal vigente nos trae en el Libro Primero, Ttulo I, Captulo III, La Acusacin Particular, que en el Art. 52, dice: Ejercicio.- Puede proponer acusacin particular el ofendido. Podrn tambin proponer acusacin particular los representantes de los rganos de control distintos del Ministerio Pblico, a quienes la ley faculta para intervenir como parte en los procesos penales que interesen a los fines de la institucin que representan. La persona jurdica ofendida podr acusar por medio de su representante legal, quien podr actuar por s mismo o mediante procurador judicial. En la Exposicin de motivos Sobre las Reformas al Cdigo de Procedimiento Penal, editado en el ao de 1.984, por parte del Dr. Jorge Zavala Baquerizo, al referirse al captulo V De la Acusacin Particular, da su concepto de la misma y expresa: La acusacin particular es una declaracin de conocimiento y/o una manifestacin de voluntad que hace el ofendido, o sus parientes, y, en excepcionales casos, una persona extraa a aqul, a travs de una querella, por la que ejerce el derecho de constituirse en parte procesal activa contingente para exhibir las pretensiones punitivas y de resarcimiento de perjuicios en un proceso que debe iniciar, o se ha iniciado ya, por la comisin de una infraccin pesquisable de oficio, dentro de los lmites y condiciones impuestos por la ley. Obviamente en mi opinin sostengo que este concepto no ha sido desmerecido por el hecho de estar vigente un nuevo cuerpo procesal punitivo, pues su definicin tiene plena vigencia procesal, que en aquel Cdigo vena tipificado en el Art. 34, lo que actualmente constituye el Art. 52, con la nica diferencia que ahora se hace constar con derecho a proponer Acusacin Particular los representantes de los rganos de

Control, distinto del Ministerio Pblico, a quienes la ley les faculta para intervenir como parte en los procesos penales que interesen a los fines de la institucin que representan.J. M. Martnez-Pereda, procesalista espaol, en su obra El Proceso por el Delito Privado, a folios 99, al referirse al Concepto de Querella, sostiene que en la Doctrina la mayora de los procesalistas espaoles definen la querella en general. As, para VIADA, es un modo de iniciacin del proceso, con ejercicio de accin. Ms extensamente FENECH, entiende por tal el acto procesal consistente en una declaracin de voluntad dirigida al titular de un rgano jurisdiccional, por la que el sujeto, adems de poner en su conocimiento la noticia de un hecho que reviste los caracteres de delito o falta, solicita la iniciacin de un proceso frente a una o varias personas determinadas o determinables y se constituye parte acusadora en el mismo, proponiendo que se realicen los actos encaminados al aseguramiento y comprobacin de los elementos de la futura pretensin punitiva y de resarcimiento en su caso HERCE QUEMADA, en la obra con Gmez Orbaneja p. 189 y 140, la define como el acto procesal consistente en una declaracin de voluntad dirigida al rgano jurisdiccional competente ejercitando una accin de carcter penal contra persona determinada como presunto responsable de un delito, y al mismo tiempo se notifica a la autoridad la existencia del mismo, para que proceda a su persecucin y castigo" En la obra del Dr. Vaca Andrade, en la pgina 289, nos da tambin los conceptos de esta institucin procesal, manifestando que la acusacin particular contiene la expresin de voluntad de llegar a formar parte del proceso para aportar prueba documental en la Audiencia preliminar, impulsar el trmite de la causa, intervenir en la Audiencia del juicio y reclamar daos y perjuicios al responsable del delito. Con esta afirmacin en mente resulta apropiado el concepto que de la acusacin particular nos da el Dr. Zavala Baquerizo (referido en lneas anteriores) como igualmente se da el concepto de Fenech anteriormente transcrito. Concluye el Dr. Vaca apreciando en uno y en otro concepto, que la acusacin particular es tambin una manifestacin de voluntad del individuo afectado por el delito a fin de constituirse en parte procesal y conseguir que el rgano jurisdiccional imponga a los responsables las penas previstas en la ley penal sustantiva, y, al mismo tiempo, les condene al pago de las indemnizaciones civiles a que hubiere lugar. En cuanto al concepto de Zavala se puntualiza, adems, que la acusacin particular puede ser presentada tanto por el ofendido directamente o por otras personas, sus parientes o no. Fenech, en cambio ha credo conveniente sealar que la acusacin est dirigida en contra de una o varias personas determinadas o determinables, lo cual nos parece intranscendente por no ser de la esencia del concepto, y, adicionalmente, al derecho que tiene el acusador como parte procesal que es, de proponer que se dispongan medidas cautelares o actuaciones probatorias. Para arribar a los conceptos antes sealados, es mi obligacin remitirme al origen del trmino Acusacin, sabemos que proviene del latn Accusatio derivado del verbo accusare, acusar.Segn ROQUE BARCIA, entre acusar y denunciar hay diferencias etimolgicas, consistente en que Acusar es alegar causa, mientras que denunciar es anunciar antes. Cuando un mal est hecho se acusa. La causa existe, cuando un mal se prev, se denuncia, existe la probabilidad. La acusacin es un proceso, la denuncia es ms bien un presagio. Se acusa un robo cometido, se denuncia una cosa ruinosa (Del Diccionario Jurdico de Juan Ramrez Gronda, pg. 35) tomado de la obra de Jorge Sper El Proceso Penal, en sus manos.-

NATURALEZA JURIDICA Y RELEVANCIA Ha puesto de relieve Quintano Ripolls que, la construccin dogmtica de la querella es ms afn con la demanda civil que con la denuncia criminal y solo debe hacerse a base de la homogeneidad propia de la privada en los delitos perseguibles a instancia de parte y no en la heterogeneidad inorgnica de lo que la Ley de Enjuiciamiento Criminal llama querella. Efectivamente, el texto procesal penal emplea la querella con amplitud, quizs innecesaria, al punto de hacerla obligatoria a todos los acusadores, popular, particular y privado e incluso a veces al Ministerio Fiscal. Salvo el ofendido o perjudicado en virtud de lo dispuesto en el

Art. 783, prrafo segundo de la Ley Enjuiciamiento Criminal, modificado por la de 8 de abril de 1.967, que permite mostrarse parte sin querella al perjudicado en los procedimientos de urgencia, los dems acusadores han de utilizar tal mecanismo. En la primera parte de este estudio tratamos lo relativo a la naturaleza procesal o sustantiva de la querella o instancia privada Nuestra conclusin fue exclusivamente procesalista, pero ahora nos ocupa si supuesto este carcter constituye una declaracin de conocimiento, de voluntad, derecho subjetivo o negocio jurdico. La querella pertenece a la fecunda categora de los actos procesales y as lo entienden casi todos los tratadistas patrios. Acto procesal de parte acusadora y de iniciacin procesal, as debe estimarse la querella del acusador, nico legitimado en las infracciones privadas. Cierto que el modo de expresarse de los textos legales no traduce claramente esta idea, ya que parece contemplarse como condicin de punibilidad ms que como requisito de perseguibilidad. Vanse los arts. 450 y 467 prrafo 3ero del Cdigo. No se impondrn pena por delito de adulterio sino en virtud de querella del marido agraviado. Nadie ser penado por calumnia o injuria sino en virtud de querella de la parte ofendida. Pero repetimos lo dicho ya en la primera parte que entre el delito y la pena est el proceso, ya que para determinar una infraccin punible y sancionarlas se hace preciso la actividad procesal. Para imponer, en su caso, una sancin por delito privado se exige actividad del ofendido legitimadomediante la oportuna querella ante el rgano judicial competente. Se diferencia as esta querella privada de las otras por su estricta legitimacin y su carcter imprescindible. Basta examinar la amplitud del art. 270 de la ley de Enjuiciamiento Criminal en relacin con el 101 de dicho texto, para percatarse de ello, pero adems el querellante privado se encuentra siempre solo en el estado acusatorio y del otro querellante -popular o particular- puede tener otro litisconsorte y normalmente se ve acompaado del Ministerio Fiscal. Contemplado el acto de iniciacin procesal, como requisito sine qua non, an resta determinar qu clase de acto procesal iniciativo constituye. Acto procesal en cuanto forma parte del proceso y produce en l sus efectos, motivados no por el acaecer natural como el hecho procesal, sino por la humana y voluntaria conducta. Acto procesal consistente en una declaracin de voluntad. Su diferencia con la declaracin de conocimiento estriba en que sta voluntad slo como un elemento intencional o causa eficiente del acto y cuyo fin consiste en la exteriorizacin de la idea que un sujeto ha formado sobre hechos externos. Por el contrario la declaracin de voluntad constituye un acto que tiende a exteriorizar un querer cuya revelacin persigue el sujeto como fin propio del acto. Ahora bien, al mismo tiempo que constituye una declaracin de voluntad constituye una declaracin de conocimiento y ello, porque las declaraciones de voluntad presuponen declaraciones de conocimiento, pero no a la inversa. El carcter de acto procesal, constituido por una o varias declaraciones de voluntad, lleva a preguntarnos si constituye un negocio jurdico procesal. Esta figura doctrinal de discutida aplicabilidad en el campo procesal civil con mayor razn ha de serlo con referencia al juicio criminal. No obstante no faltan autores favorables a la admisin de los negocios jurdicos procesales penales. En este sentido, BELING en un amplio concepto sostiene que por tal la declaracin de voluntad por virtud de la cual deba realizarse determinadas actuacin de tipo procesal como consecuencia y estima como tal la querella, la proposicin de prueba, etc. Tambin LEONE reconoce esta figura, estimando por tal cualquier accin humana voluntaria de la cual hace la Ley que se sigan consecuencias jurdicas sobre la relacin procesal en atencin a la direccin de la voluntad a un fin que est fuera del acto. Separa este autor el acto del negocio jurdico procesal, puesto que si en el primero basta y es suficiente la voluntad del comportamiento, en el otro se exige adems la direccin a fin que est fuera del acto, y que la ley garantiza. Estima tambin como negocio jurdico procesal penal la querella. Para VIADA dentro del proceso penal por delitos privados, podran encontrarse determinadas declaraciones de voluntad de las partes, como la renuncia, que produce efectos a travs del rgano judicial, y que podran incluirse en esta acepcin e negocios jurdicos procesales impropios. Sin embargo la mayora de la doctrina extranjera y patria rechaza esta figura en el proceso civil y mucho ms en el proceso penal.

Para nosotros no presenta esta figura del negocio jurdico procesal penal ninguna utilidad, ni significa nada nuevo que el acto procesal no pueda aportar, y que de admitirse tendra limitadsimos efectos y slo con relacin a los delitos privados.SUJETOS QUE PUEDEN EJERCER EL DERECHO DE ACUSAR.De acuerdo al criterio que da en su obra El Proceso Penal, por parte de Zavala Baquerizo, pg. 405, tomo I, de que la Acusacin Particular, se la reserva nicamente al ofendido o a los parientes del ofendido, o al cnyuge de ste, rechazando la presencia del acusador extrao, quien no aporta ningn beneficio al proceso y, en cambio, puede valerse del derecho de acusar para obtener beneficios econmicos a costa de la desgracia de la vctima del delito y la de los sujetos pasivos del proceso, todo lo cual es contrario tanto a los fines de la acusacin particular, como del proceso penal. Concluye diciendo que de lege lata, la acusacin particular es un derecho que tiene el ofendido, sus parientes, su cnyuge y cualquier persona en reducidos casos, para exhibir la pretensin punitiva en un proceso penal que tiene por objeto un delito pesquisable. La acusacin particular puede presentarse como un modo de ejercer la accin penal, o puede presentarse dentro de un proceso penal iniciado con anterioridad.De lo dicho se colige que los sujetos activos de la acusacin particular pueden ser: a) El ofendido, el cnyuge de ste, los parientes dentro del cuarto grado e consanguinidad y segundo de afinidad; y el representante del ofendido, si este fuere incapaz; b) Cualquier persona civilmente capaz, aunque no fuera ofendida, ni pariente consanguneo o afn de aquel, ni cnyuge, cuando se trata de acusar delitos cometidos contra las garantas constitucionales; c) El heredero que acusa la muerte de su instituyente; y d) El Contralor General del Estado, en los delitos de peculado cometidos por los funcionarios pblicos, de acuerdo con las leyes respectivas. Los sujetos procesales comprendidos en las literales a), c) y d) pueden presentarse como acusadores acreditando las respectivas calidades que exhiben; en tanto que las persona sealadas en el literal b) para presentarse como acusadores deben rendir, en ciertos casos, caucin de temeridad en la cantidad que el juez seale.(En el Cdigo Procesal Penal anterior exista esta figura jurdica, que el actual no la tiene) En cuanto al sujeto destinatario de la acusacin particular, lo puede ser cualquiera de los jueces a los que se refiere el art. 4. Sujeto pasivo de la acusacin particular puede ser cualquier persona imputable, nacional o extranjera. Obviamente que este estudio realizado por el Dr. Zavala, obedeca al cuerpo legal derogado del ao de 1.983 y que lo estatua el Art. 34 del Cdigo de Procedimiento Penal, en la actualidad el Art. 52 que habla del ejercicio de la accin dice que la acusacin particular la puede proponer el ofendido, pero tambin lo pueden hacer los representantes de los rganos de control distintos del Ministerio Pblico, a quienes la ley faculta para intervenir como parte en los procesos penales que interesen a las fines de la institucin que representan. Para establecer cules son las instituciones del rgano de control diferente del Ministerio Pblico, la Constitucin Poltica las determina en los Art. 211 a 223, constando la Contralora General del Estado; la Procuradura General del Estado; la Comisin de Control Cvico de la Corrupcin y las Superintendencias, quienes estn facultadas a velar por los intereses que representan y por ende con derecho a presentarse como acusadores particulares. Se observa tambin que en el nuevo cuerpo procesal penal se derog la caucin de temeridad que traa el referido texto de procedibilidad, una vez que se ha innovado el sistema acusatorio oral, que viene dado la modalidad de presentacin de la acusacin particular despus de vencido la primera etapa del proceso, esto es la Instruccin Fiscal, y una vez puesto en conocimiento de las partes procesales el dictamen fiscal, el mismo que tiene que ser acusatorio para que pueda continuar con la siguiente etapa procesal, porque de acuerdo a lo previsto en el Art. 251 del C.P.P. si no hay acusacin particular, no hay juicio, dando inicio a continuacin a la Etapa Intermedia, que se desarrolla ante el Juez Penal. Mantiene criterio de anlisis el Dr. Torres Chvez, en el sentido, al indicarnos que como si estuviera reida la elegancia gramatical, con la Ley, el legislador repite en apenas dos lneas, la palabra ofendido como si no se pudiera cambiarla con agraviado perjudicado afrentado insultado burlado desairado o

vctima Desde luego, tampoco se debe sacrificar la claridad de una disposicin legal por la solo mencionada elegancia.Es ms propio decir acusacin privada al ejercicio de la accin, cuando se trata de delitos no pesquisables de oficio, o sea, aquellos que no son de accin pblica, y acusacin particular para la accin en los juicios que se siguen por delitos de accin pblica. Lo que el Art. 52 trata es de las personas que pueden presentar acusacin particular. La ley no dice deben porque es una posibilidad o un derecho opcional y no una obligacin. En el orden las personas que pueden acusar son: 1) El propiamente interesado, o sea, el agraviado u ofendido; 2) El representante legal: 3) Los parientes ntimos del ofendido, hasta el cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad, es decir, padre, madre, abuelo, abuela, hermanos y cuados. 4) El cnyuge; 5) El heredero que acusa la muerte de su instituyente; y, 6) El representante legal de la persona jurdica, que acusa. El querellante adquiere relaciones jurdicas en el procedimiento, porque es considerado parte procesal. Habla tambin el art. 68 del C.P.P. en el Captulo II Del ofendido, que se considera ofendido: 1.- Al directamente afectado por el delito y a falta de este a su cnyuge o conviviente en unin libre, a sus ascendientes o descendientes y a los dems parientes dentro del cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad; 2.- A los socios, respecto de los delitos que afecten a una sociedad, cometidos por quienes la administren o controlen; 3.- A las personas jurdicas, en aquellos delitos que afecten a sus intereses; 4.- A cualquier persona que tenga inters directo en caso de aquellos delitos que afecten intereses colectivos o difusos; y, 5.- A los pueblos y a las comunidades indgenas en los delitos que afecten colectivamente a los miembros del grupo.REQUISITOS FORMALES.De acuerdo a lo establecido en el Art. 55 del C.P.P. la acusacin particular ser escrita y contendr los siguientes requisitos: Art. 55.- Contenido.- La acusacin particular ser escrita y deber contener: 1.- El nombre, apellido, direccin domiciliaria y nmero de cdula de identidad del acusador, si la hubiere obtenido. 2.- El nombre y apellido del acusado, y si fuere posible su domicilio. 3.- La determinacin de la infraccin acusada. 4.- La relacin de las circunstancias de la infraccin, con determinacin del lugar, el da, mes y ao en que fue cometida. 5.- La justificacin de la condicin de ofendido y los elementos en los que este funda la atribucin de la participacin del imputado en la infraccin; y, 6.- La firma del acusador o de su apoderado con poder especial. En este poder se har constar expresamente el nombre y apellido del acusado y la relacin completa de la infraccin que quiere acusar. Si el acusador no supiere o no pudiere firmar, concurrir personalmente ante el juez y en su presencia estampar la huella digital. Todo acusador concurrir ante el juez para reconocer su acusacin. El secretario dejar constancia de este acto procesal. Comenta el Dr. Vaca Andrade, p. 209, que a) la nica persona que puede promover la accin penal es el ofendido, en los casos, con las particularidades y limitaciones ya estudiadas, en consecuencia no es adecuado hablar de demanda o demandante en el mbito del Derecho Procesal Penal, s ino de acusacin, acusador y acusado; o de querella, querellante y querellado. b) La acusacin particular, en trminos generales se contiene en la querella, aunque ahora esta denominacin se la ha monopolizado para referirse a la acusacin particular que se presente por delitos de accin privada; es decir la querella es el documento que contiene la expresin de voluntad del ofendido de presentarse ante el rgano jurisdiccional para acusar a una persona, identificada o identificable, a quien se

le imputa la realizacin de una conducta punible determinada y especfica que se le imputa y por la cual debe responder penal y civilmente, previo pronunciamiento del rgano jurisdiccional competente. c) La querella, a diferencia de la denuncia que si puede ser verbal, siempre debe presentarse por escrito y debe contener todos y cada uno de los requisitos, de forma y de fondo, exigidos por la ley procesal penal y otras leyes: firma de abogado patrocinador, nmero de casilla o casillero judicial para recibir notificaciones; caso contrario, el Juez penal no puede ni debe admitir al trmite. d) Tiene que presentarse, necesariamente, ante el Juez penal competente bien sea en razn del fuero, de la materia, del territorio. Ahora los requisitos que debe contener la Acusacin Particular, los determina de la siguiente manera: 1.-Con relacin al primer numeral del comentado Art. 55 C.P.P. dice que cree que no hay dificultad al considerar si se trata de una persona natural, que tiene nombres y apellidos y cdula de identidad o pasaporte, si fuere extranjero y una direccin domiciliaria, que aclaramos no debe ser judicial, sino el lugar en el que realmente vive habitual, temporal, ocasional o regularmente la persona aunque no necesariamente debe ser del lugar dentro de la jurisdiccin territorial del Juez penal ante quien se presenta la querella. Si se trata de un menor de edad incapaz para hacerlo personalmente, ausente o fallecido; o de una persona vinculada por consanguinidad o afinidad, quien lo haga por el ofendido o a su nombre, debe probar su condicin o parentesco con documentos que lo acrediten como tal, sea certificado de nacimiento, de matrimonio, de defuncin, cdula de identidad o de ciudadana, pasaporte, etc... En cambio si se trata de una persona jurdica, quien debe comparecer, como acusador particular, es el que tiene la facultad legal para representarla, de acuerdo a los estatutos o documentos pertinentes, a cuyo efecto, debe acompaarlos, para demostrar dicha calidad. 2.- El segundo requisito el designar los nombres y apellidos del acusado es importante hacerlo, por cuanto este debe encontrarse debidamente identificado. No hay problema alguno de acuerdo al nuevo C.P.P. ya que se supone que para el momento procesal en que se presenta la acusacin particular la Polica Judicial y el Fiscal han obtenido evidencias de quien cometi el delito; por tanto se puede contar con su identificacin. 3.- La determinacin de la infraccin acusada. Es indispensable que en la querella se determine con precisin el delito imputado, es decir, hace falta describir con claridad la conducta punible y, de ser posible, el nmero del artculo de la ley penal que sanciona la conducta; aunque en algunos casos no exista la seguridad de cmo mismo se realizaron los hechos que se narran y cul fue la verdadera intencin del agente; as, no ser conveniente acusar de lesiones cuando, posiblemente, se trata ms bien de Tentativa de homicidio o de asesinato; o que se comience acusando de estafa, cuando luego se descubre que se han utilizado documentos pblicos falsificados para cometer el fraude. Como en ambos ejemplos el delito que se empieza acusando es de prisin y el que en realidad se ha cometido es reprimido con reclusin un apresuramiento en cuanto a tipificar el delito en la acusacin puede resultar contraproducente, si el defensor del acusado se aprovecha de ello y exige al Juez que le acepte y le fije caucin. 4.- La relacin de las circunstancias de la infraccin, con determinacin del lugar, el da, mes y ao en que fue cometida. En realidad este es el requisito esencial de la querella y, posiblemente el que ms dificultades ocasiona a muchos abogados que deben elaborar este documento en el ejercicio de su profesin, en razn de que no siempre y en todos los casos se puede consignar todos los datos que exige la ley procesal penal, principalmente, cuando no se conocen con precisin las circunstancias en que se realiza la conducta delictiva, de la cual si se puede apreciar los resultados, porque son evidentes. Que en la vida profesional hemos tenido casos de defraudacin en los que se conoce el monto del perjuicio, dato al que se puede llegar mediante un ms o menos elaborado anlisis contable; y tambin se sabe el nombre del responsable por que a su cargo estaban tal o cual oficina o dependencia, aunque tal vez ya fug; e, igualmente, se sabe con precisin que da que mes se lo realiz. Tal el caso de los delitos complejos que no se cometen o no pueden darse un solo acto, pues es la sucesin continua, habitual o reiterada de los mismos, la que llega a configurar la conducta descrita en la ley como delito, como sucede, a manera de ejemplo, en la rufianeria, la usura, el peculado y tantos otros delitos no tan complejos en cuanto a su tipificacin, como una muerte provocada por envenenamiento, mediante suministro de dosis pequeas en un perodo considerable de tiempo, en lugares das y horas que no pueden precisarse con exactitud.

Una vez descrita la conducta delictiva, el acusador debe pedir al Juez que en conocimiento de los hechos que constituyen delito de accin pblica, se tome en cuenta su expresin de voluntad de ser considerado como parte procesal para poder intervenir como tal, impulsar el avance del proceso hasta su culminacin y obtener que en sentencia se condene al responsable al pago de los daos y perjuicios ocasionados por el delito. Precisamente, aunque la ley no lo exige, ms por costumbre que por otra razn, en este mismo punto, por lo general, se hace constar la decisin del acusador particular de querellarse penal y civilmente con el acusado, expresin hasta cierto punto importante en cuanto contiene la pretensin tanto punitiva como resarcitoria. Tngase en cuenta que en el nuevo CPP. ya no es indispensable presentar acusacin particular para reclamar daos y perjuicios, al igual que en materia de trnsito, pues, de acuerdo con el art. 118 de la Ley de Trnsito, en su inciso primero, Toda sentencia condenatoria por infracciones a la Ley de Trnsito conlleva la obligacin de pagar costas, daos y perjuicios a cargo del causant e o el responsable de la infraccin Ms an, de conformidad con el art. 109 de la misma ley El perjudicado en un accidente de trnsito puede demandar en el mismo proceso la indemnizacin de los daos y perjuicios ocasionados. 5.-La justificacin de la condicin de ofendido y los elementos en los que este funda la atribucin de la participacin del imputado en la infraccin. La disposicin contiene dos requerimientos: Primero.- Que la acusacin se adjunte documentos o pruebas en general que acrediten o comprueben que el acusador en realidad tiene la calidad de ofendido, sea porque es sujeto pasivo del delito y como titular del bien jurdico protegido-, o ya tambin porque guarda relacin conyugal o de parentesco con el directamente afectado. Segundo.- Que en la acusacin se haga constar elementos de conviccin, pruebas o adelantos de prueba, como quiera que se los llame, que demuestren la base o sustentacin de la imputacin que se hace en contra del acusado, concretamente acerca de su participacin criminal en el delito acusado. 6.- LA FIRMA DEL ACUSADOR O DE SU APODERADO CON PODER ESPECIAL. En este poder se har constar expresamente el nombre y apellido del acusado y la relacin completa de la infraccin que se quiere acusar. Se requiere que el acusador firme, a fin de que, responda penal o civilmente por la acusacin que pudiere ser calificada de temeraria o maliciosa. En el nuevo CPP, al acusador particular se le exige tambin que comparezca personalmente ante el Juez para que ante su presencia reconozca como suya la acusacin presentada y no tan slo la firma constante al pie de la acusacin, pues bien podra suceder que la firma podra ser falsa o se atribuya a una persona inexistente, o inimputable, como un menor idiota, o demente, o una mujer privada de la razn, como ocurri en un caso que conocemos en que con posterioridad a su viciosa utilizacin para que suscriba la querella, luego el mismo acucioso e inmoral abogado la hizo declarar en interdiccin. Se dir que el abogado que patrocina la acusacin debe conocer, identificar plenamente a su patrocinado, y advertir que es legalmente capaz, para responder por sus actuaciones; pero, por desgracia en nuestro medio hay abogados que con una actuacin carente de toda tica profesional se prestan para cualquier cosa con tal de conseguir lo que se proponen, como meta y ganar ms a cuenta de honorarios profesionales. Si el acusador no pudiere porque est enfermo, por ejemplo- o no pudiere firmar al concurrir personalmente al Juzgado debe imprimir su huella digital en presencia del Juez. El secretario como seala el inciso final del art. 55 debe dejar constancia de los dos actos procesales anteriores. El acusador particular puede estar dotado tambin de poder especial y, por tanto autorizado, para comparecer a nombre de otra persona natural o jurdica. Como ya dijimos, no se trata de cualquier poder; la ley exige que sea un poder especial, en realidad muy especial; por tanto, no sirve un poder general. En este poder especial deben constar los nombres y apellidos del acusado y la relacin completa y circunstancia de la infraccin que se quiere acusar. Ya hemos mencionado las razones de esta exigencia. 7.- Aunque la ley procesal penal nada dice la respecto, es decir, no lo exige como requisito formal, para dar vialidad a la accin penal consideramos que tambin es imprescindible que conste los siguientes datos: a) El lugar donde debe citarse al querellado, si se conoce desde luego, como ya lo estudiamos; b) el casillero judicial en el que el acusador recibir sus notificaciones; c) la designacin del abogado que patrocinar la

acusacin, as como la autorizacin expresa para que a nombre del querellante presente escritos con su sola firma, solicite diligencias, comparezca a las actuaciones procesales, en general, acte en su nombre. CONTENIDO DE LA QUERELLA POR DELITO DE ACCION PRIVADA El contenido de la querella, es decir de documento que contiene la acusacin particular para ejercer la accin penal por delitos de accin privada consta en el art. 371 que abarca 5 numerales y no vara sustancialmente del que acabamos de analizar, excepcin hecha del numeral 4 en el que se exige la protesta de formalizar la acusacin una vez concluida la prueba, que no consta en el art. 55. En cambio en el Art. 371, de la querella se ha suprimido los dos numerales 3 y 5 del art. 55. El tratadista argentino David Elbio Dayenoff, en su obra El Juicio Oral en el fuero penal, p. 120, al referirse a la querella, manifiesta que La presentacin judicial del escrito de querella inicia la accin e intervencin jurisdiccional, con copias y firmas, como en la generalidad de los casos de actividad judicial. Las copias son para dar traslado de las pretensiones y solicitudes del querellante a sus demandados y la firma para su autenticidad y responsabilidad. Este artculo, en sus seis incisos Art.418 CPP Cdigo Provincial de Buenos Aires- y prrafo final, enumera todas las obligaciones formales que deber cumplimentar el presentante. QUIENES NO PUEDEN ACUSARSE.En el actual ordenamiento procesal el Art. 53 establece: Prohibicin.- No podrn acusarse particularmente, unos contra otros, los ascendientes, los hermanos, los descendientes y los cnyuges. Se exceptan, as mismo, de esta prohibicin los casos citados en el artculo 45 de este Cdigo Zavala Baquerizo, nos alecciona con aplicacin al anterior cuerpo legal que lo previsto en el Art. 35 CPP, que deca: No podrn acusarse particularmente unos contra otros, los ascendientes, los hermanos, los descendientes y los cnyuges, (disposicin legal que ha sido copiado ntegramente en el actual Cdigo, con la salvedad del ltimo inciso) La limitacin subjetiva es la que se refiere al artculo antes transcrito, abarca dos aspectos fundamentales que es necesario tener presente: a) Que ninguna persona, cualquiera que sea su situacin, moral, social, etc., puede presentarse como acusadora particular en el caso de la comisin de un delito realizado por algn descendiente o ascendiente del ofendido, o por el cnyuge, o por el hermano; y, b) Que esta prohibicin se extiende tanto a la intervencin como parte activa de los procesos que se han iniciado o se deben iniciar por la comisin de delito pesquisables de oficio, como por la comisin de delitos no pesquisables de oficio. Hemos dicho que la capacidad genrica para acusar particularmente la tienen todas las personas a las que s refiriere el art. 34 cuando sean mayores de edad. Pero la aptitud especfica para acusar particularmente por la comisin de un delito concreto, dentro de un concreto proceso, contra una persona determinada tiene sus legales limitaciones. Asi, por ejemplo una de las mencionadas en el art. 34 por la cual una persona siendo mayor tiene capacidad genrica para acusar particularmente una infraccin, pero no tiene aptitud especfica para acusar, v.gr. a un ascendiente. De lo que se infiere que de manera genrica las personas sealadas en el art. 34, estn capacitadas para ejercer el derecho de acusar, pero en ciertos casos, pese a tener una genrica capacidad no puede ejercer el derecho de acusar, porque la ley de manera expresa prohbe, especficamente dicho ejercicio dentro de un proceso concreto. En este caso se dice que, teniendo capacidad genrica le falta la aptitud especfica para ser acusador particular y como hemos dicho en otra parte de estos comentarios, para estar legitimado y ejercer el derecho de acusacin es necesario reunir en una sola persona tanto la capacidad genrica como la aptitud especfica si falta cualquiera de las dos la persona no puede ejercer el derecho de acusar, no est legitimado para ello. El Art. 35 que se comenta encierra una limitacin subjetiva insubsanable insuperable. An en el caso que los ofendidos sean ascendientes, descendientes, hermano o cnyuge del ofensor, no podrn actuar como acusadores particulares o privados. Por tanto las limitaciones subjetivas establecidas en el Artculo que analizamos no pueden ser removidas por ningn motivo. Cuando la ley habla de ascendientes o de descendientes en general, debe entenderse sin lmites de grado. No solo es que el padre no puede acusar a su hijo, o este al padre, sino que el tatarabuelo no puede

acusar al tataranieto, o viceversa, porque entre uno y otro existen relaciones de parentesco en lnea directa. Pero as como no existe lmite alguno para el grado de parentesco ascendiente o descendente, tampoco existe lmites en tanto la calidad de parentesco, pues la ley procesal no se refiere nicamente a los descendientes o ascendientes legtimos, sino que se refiere a ellos en trminos generales, sin diferenciacin alguno, con mayor razn que actualmente de acuerdo con las reformas que se hicieron a la Constitucin Poltica de 1998 y a la que actualmente est vigente se ha suprimido la odiosa discriminacin existente hasta 1970, sobre el parentesco legtimo o ilegtimo. Lo mismo que se ha dicho sobre los ascendientes y descendientes, es aplicable a los hermanos, pues la ley no hace discriminacin cuando se trata de hermanos, ya que para ellos lo mismo es si se trata de hermanos de los mismos padres o solo de padre o de madre, o si son hermanos en razn de matrimonio o de extra matrimonio de los padres. Basta que sean hermanos para que no se pueda acusar recprocamente. La razn para establecer esta limitacin al derecho de acusar en virtud del parentesco es muy clara. No favorece en nada al proceso penal, ni tampoco al sentimiento social, la presencia de un pariente consanguneo acusando a otro o de un cnyuge acusando al otro. En los casos de nuestra referencia, el proceso penal sera sede de una lucha familiar de consecuencias insospechadas, por lo que bien hace la ley en dejar en manos del acusador oficial la presentacin de la pretensin punitiva, pues ste pone la nota serena al exhibir la pretensin indicada. Sin embargo, pensamos que en ciertos casos se debera ampliar la limitacin pues si bien es cierto que en los procesos que tiene por objetos delitos pesquisables de oficio la presencia del acusador particular no obsta la iniciacin y prosecucin del proceso, pues cuenta con la presencia del fiscal quien es el encargado de exhibir la pretensin punitiva y, por ende, no existe el peligro que el delito cometido por el ascendiente o descendente quede en la impunidad; en tratndose de los procesos que tienen por objeto delitos no pesquisables de oficio, por no intervenir el fiscal en los mismos, ciertos delitos quedaran en la impunidad. Tal seria, por ejemplo el caso del nieto que injuria gravemente al abuelo, pues en este caso el ofendido no podr ejercer la accin penal para que el nieto sea sancionado, y si no lo puede ejercer el abuelo no puede ejercer ninguna otra persona. La prohibicin para el ejercicio de la accin penal en los casos de los delitos cuyo ejercicio de accin es privado debera subsanarse, a nuestro entender permitiendo que cuando el ofendido sea el ascendiente, descendiente, hermano o cnyuge del ofensor, el fiscal pueda ejercer la accin penal a fin de evitar que se cometan delitos como el de injurias, usurpacin, etc. Por parte de quienes saben que los ofendidos no pueden actuar penalmente frente a ellos. Para finalizar el comentario a este artculo debemos hacer presente que la falta de legitimacin a la que el mismo se refiere dice solo relacin con los parientes consanguneos en lnea directa o en lnea colateral hasta los hermanos. Excluye totalmente a los parientes afines los que, si son ofendidos pueden mostrarse como acusador particular frente a sus parientes afines. No parece que es muy razonable la posicin adoptada por nuestra ley en los casos antes indicados, pues en muchos casos los argumentos expuestos para justificar el impedimento para la legitimacin de los parientes consanguneos pueden ser vlidos para los parientes afines. As, por ejemplo cuando se est en el segundo grado de afinidad entre el ofensor y el ofendido no debera permitirse la acusacin del uno contra el otro, si se trata de un delito pesquisable de oficio. Por eso es que opinamos que la prohibicin a que se refiere el art. 35 debera extenderse a los parientes afines hasta el segundo grado, siempre que se trata de la comisin de delitos cuyo ejercicio sea pblico. Si se trata de los delitos no pesquisables de oficio optamos como solucin la indicada anteriormente, es decir, que en esos casos se debera permitir al fiscal que ejerza la accin penal y en representacin del pariente afn ofendido exhiba la pretensin punitiva. Opino que a lo ya comentado anteriormente y con la respectiva actualizacin al texto vigente, diremos que los impedimentos legales exigentes en el Art. 53 constituyen una extensin a los que en captulo de la denuncia (art. 45) se ha analizado, con las claras diferenciaciones por tratarse de en este caso que con la acusacin particular, calificada y admitida a trmite, el ofendido pasa a ser parte dentro proceso penal.DE LA CALIFICACION Y DE LA ABSTENCION El Art. 56 del Cdigo de Procedimiento Penal, trae as la norma: CALIFICACION.- La acusacin se presentar ante el Juez competente quien la examinar si rene los requisitos sealados en el artculo anterior, la aceptar al trmite y ordenar la citacin.

Si la encuentra incompleta, el Juez despus de precisar la omisin con claridad, dispondr que el acusador la complete en el plazo de tres das. Si el acusador no la completare, se la tendr por no propuesta Del anlisis a esta norma se puede observar que el ofendido tiene que concurrir con su pretensin punitiva ante el Juez competente. Ahora bien, cmo se establece la competencia ante ese Juez, si conocemos por ejemplo que aqu en Guayaquil existen 17 judicaturas penales y que todos esos operadores de justicia, son competentes para conocer cualquier tipo de delito de accin pblica o pesquisables de oficio? El trmite lo prev los Art. 21 y 26 del CPP. pues el fiscal una vez que ha resuelto iniciar la Instruccin contra determinado imputado acudir al Juez determinado mediante el sorteo reglamentario, con su querella, luego de encontrarse concluida la primera etapa del proceso. Establecido as la competencia del Juez, ste revisar si la acusacin particular exhibida rene los requisitos sealados en el Art. 55 y que fue materia de anlisis en el anterior numeral, por lo que se aceptar al trmite y ordenar su citacin.En cuanto a la acusacin privada para los delitos de accin privada, sta igualmente debe ser conocida por el Juez competente luego del sorteo reglamentario, una vez que el Juez ha revisado si dicha querella rene los requisitos de ley, la admite al trmite y ordena remitir a la oficina de citaciones para que el acusado o querellado sea citado en su domicilio particular o habitual.Con el anterior Cdigo comenta el Dr. Zavala, que la Acusacin Particular o la Privada pueden ser calificadas en diversos momentos procesales y para distintos fines. As se la debe calificar al momento en que se presenta analizando slo la forma, con el fin de admitirla o no. Tambin debe ser calificada en el momento en que se dicta el auto de sobreseimiento definitivo o la sentencia absolutoria, con el fin de declarar la malicia o temeridad de la acusacin; y debe ser calificada en el fondo, es decir, en cuanto a la pretensin contenida en ella, para estimarla o desestimarla, segn si se ha ajustado a la verdad histrica en la relacin de la infraccin y en la nominacin de los acusados, o no se ha ajustado a dicha verdad, respectivamente. Por tanto, la acusacin particular o privada, debe ser calificada en diversas etapas del proceso en que incide, segn la naturaleza de ste y de acuerdo con la finalidad que pretenda la calificacin. La primera calificacin que debe hacerse es la que se refiere a la procedibilidad en referencia con los requisitos de lugar tiempo y forma. As mismo dice relacin con ciertos presupuestos exigidos en ciertos casos por la ley. Por ejemplo, no debe ser admitida la acusacin que se refiere a la remocin de prendas, si es que no se adjunta el oficio del juez civil pidiendo la iniciacin del proceso penal. La acusacin particular, en este caso, puede ser perfecta en cuanto a los requisitos de forma, pero no es cuanto al presupuesto de procedibilidad (prejudicialidad civil en materia penal) exigido por la ley, por lo tanto, el Juez penal competente no debe admitirla. Nadie duda que ese acto del juez sea legal y es en consecuencia de la calificacin hecha previo estudio de los presupuestos de admisibilidad de la acusacin particular. As mismo cuando la ley exige el cumplimiento de ciertos requisitos para la procedibilidad de un acto procesal, el juez debe entrar a calificar dicho acto en relacin con esos requisitos. Una acusacin particular presentada ante un funcionario incompetente no debe ser admitida, ni es capaz de surtir efectos jurdicos. La razn de esa inadmisibilidad radica en que se ha omitido el cumplimiento del requisito especial exigido por la Ley, la cual dispone que la acusacin sea presentada ante juez competente, es decir, en el lugar en donde funciona la Secretara del rgano jurisdiccional penal competente. Si se presenta una acusacin particular dentro del plenario es inadmisible y debe ser rechazada por el juez, pues no cumple el requisito temporal exigido por la ley, es decir, que debe ser presentada dentro del sumario o antes de la iniciacin del proceso. Ricardo Vaca Andrade, en su obra, al referirse al plazo que se concede al pretenso acusador para complete su libelo, manifiesta que la redaccin que obliga al Juez que a precisar cul es la omisin en que ha incurrido el acusador, y que el plazo de los tres das que se le concede, corren todos los das y todas las horas. Si el acusador no presenta en el plazo de tres das el escrito para completar la acusacin o si, presentndolo, el Juez penal, estima que no se ha dado cumplimiento a lo ordenado por l porque, a su juicio, persiste la omisin de uno de los requisitos, el Juez debe tenerla por no propuesta y as expresarlo en auto que para tal efecto debe dictar. De esta providencia no hay recurso alguno, como se prevea en el anterior CPP.

Al efecto hago la observacin que conforme viene dado en la nueva modalidad del sistema oral acusatorio, una vez notificadas las partes con el dictamen fiscal acusatorio o no, dentro de los ocho primeros das, el ofendido puede presentar su Acusacin Particular, de lo contrario del dcimo al vigsimo da, se lleva a efecto la Audiencia de Conciliacin y si no se presenta sta, se queda fuera del proceso, porque no hay oportunidad temporal alguna para volver a hacerlo.En cambio en los delitos de accin privada, radicada la competencia y no calificada la querella por falta de alguno de los requisitos exigidos en el Art. 371 CPP no existe dentro del Captulo II del Ttulo V del libro Cuarto del CPP, esto es, del Procedimiento de la accin Penal Privada, disposicin expresa que al respecto regule esta situacin procesal, pero que en la prctica se suple con las reglas generales de la Acusacin Particular, que si se prev para estos casos.Es posible que varias personas, naturales o jurdicas, lleguen a tener la calidad de sujetos pasivos de una misma y nica conducta delictiva; o que varias personas vinculadas con el ofendido, por matrimonio o parentesco, ejerzan el derecho a previsto en el Art 68 del CPP y presenten sus respectivas acusaciones siempre y cuando se trate de la misma infraccin y contra los mismos acusados. En tal evento, como no existe disposicin legal que prohba la presentacin de varias acusaciones, habr que proceder como dispone el art.58 del CPP. nombrando un procurador comn. Para comentar brevemente la disposicin vigente es pertinente hacer notar que no sern raros los casos en los que las acusaciones, versando sobre una misma infraccin, es decir sobre una misma conducta delictiva, sea narrada y presentada al Juez penal de distinta manera; o lo que sera ms grave, se impute responsabilidades penales en forma diversa, como cuando un acusador seala a tal persona como la autora material, en tanto que para otro acusador esa misma persona, slo tendra la calidad de cmplice o encubridor. Si ello obedece a un error de buena fe, no habra problema ya que, de todos modos, al final y dentro del proceso penal se tendr que descubrir la verdad histrica; en cambio, la divergencia hasta podra tornarse en delictiva, si la distorsin tiene por finalidad obstruir la accin de la justicia o si se ha hecho para favorecer a alguien. Por este motivo, mucha atencin tendr que poner el Juez para tratar de descubrir las verdaderas intenciones de todos los que comparecen con su acusacin pues no siempre actuarn movidos por idnticos propsitos, ms an cuando existen de por medio deseos y ambiciones por llegar a percibir cuantiosas indemnizaciones civiles. Por tal razn, y como el legislador est consciente que los ofendidos o todos los que tienen derecho presentarse como acusadores, tal vez no lleguen a un acuerdo en cuanto al nombre de quien debe representar a todos como parte acusadora, el artculo 58 del CPP. otorga al Juez Penal la facultad de designar un Procurador Comn si los acusadores no lo han hecho en el plazo de 48 horas que, previamente, debe habrseles concedido para tal propsito.MOMENTO PROCESAL PARA PRESENTAR LA ACUSACION PARTICULAR El Art. 57 del CPP. establece: MOMENTO DE LA ACUSACION.- La acusacin particular podr presentarse: 1.- Al tratarse de los delitos de accin pblica, la acusacin particular puede presentarse desde el momento en que la Jueza o Juez de Garantas Penales, notifica al ofendido con la resolucin de la Fiscal o el Fiscal de iniciar la instruccin, hasta antes de la conclusin de la instruccin fiscal; y, 2.-Al tratarse de los delitos de accin privada, el ofendido o las personas que puedan ejercer sus acciones, podrn presentar su querella ante la Jueza o Juez de Garantas Penales, durante el plazo mximo de seis meses a contarse desde el da en que se cometi la infraccin. Al iniciar el anlisis de esta norma procesal debemos observar que el legislador en su intencin de regular el derecho del ofendido y de todo aquello que se entiende como tal de acuerdo a la significacin que seala el Art. 68 dem, le ha fijado un perodo de tiempo para que pueda acudir con su pretensin punitiva, ante el Juez de Garantas Penales, que como lo dijimos anteriormente adquiere la misma por sorteo reglamentario, al dictar dicha disposicin lo hace para que sea de manera facultativa, de libre albedro y no de modo imperativo, pues al decir la acusacin puede presentarse desde el momento, etc. se entiende que no se impone la obligacin de presentarse con su querella, es potestativo este derecho para el referido ofendido. Y creo yo, sin temor a equivocarme que lo hace pensando que en tratndose de los delitos pesquisables de oficio, con la nueva modalidad del sistema acusatorio oral, es al Fiscal a quien le corresponde en representacin de la sociedad, trasladada haca l, la obligacin que por mandato legal se le confiere, de

manera exclusiva el ejercicio de la accin penal pblica, excepcionndola para el caso de los delitos de accin privada. Viene al caso esta recordacin de tal apreciacin debido, a que la legislacin procesal penal, que tiene nuestro novel texto especifica de manera tcita los tipos de acciones, delimitndolo en su tiempo de presentacin tanto para la Acusacin particular, que es para los delitos pesquisables de oficio y para la acusacin privada o querella como lo llama en el Art. 371 CPP. Se entiende que el tiempo de presentacin de la acusacin particular, es del plazo, en razn de que, en materia penal, para el trmite de los procesos penales y la prctica de los actos procesales, son hbiles todos los das y horas; excepto en lo que refiere a la interposicin y fundamentacin de recursos, en cuyo caso corrern slo los das hbiles. Concluido este plazo y no presentada la acusacin particular, o si presentada sta, no rene los requisitos exigidos en el Art. 55 ibdem, se le desecha, tenindola como no propuesta, no pidiendo presentar recurso alguno a esta decisin judicial del Juez, por no existir recurso alguno en la actual codificacin procesal.Pero si cumple con los requisitos procesales antes anotados, se la admite al trmite y se ordena citar a los acusados. En cambio en los delitos de accin privada, el ofendido o la persona que pueden ejercer sus acciones, podrn presentar su querella ante el juez penal competente, durante el plazo mximo de seis meses a contarse desde el da en que se cometi la infraccin, lo que concuerda con la regla establecida en el inciso sptimo del Art. 101 del Cdigo Penal, que trata de la Prescripcin de la accin privada. DE LOS TIPOS DE ACUSACION PARTICULAR Y SUS DIFERENCIAS.Dice el maestro Zavala Baquerizo, (El Proceso Penal. Tomo I, p. 395) que ante todo debemos llamar la atencin sobre el hecho de que en nuestro CPP. se han instituido dos clase de acusaciones, a saber: La particular y la privada. Al examinar el art. 428 (actual ART. 371) analizaremos la acusacin privada, estudiando de manera precisa su naturaleza y estructura. Por el momento nos dedicaremos al examen de la acusacin particular que, como se sabe, adems de ser uno de los modos de ejercer la accin penal, es una manifestacin de voluntad, sin perjuicio de que, en un momento dado, se pueda presentar slo como una manifestacin de voluntad, sin que haya sido antes un modo de ejercer la accin penal. Obviamente el maestro se refiere al Cdigo de 1.983.La Acusacin particular es una declaracin de conocimiento y/o una manifestacin de voluntad que hace el ofendido, o sus parientes, y, en ciertos casos, una persona extraa a aquel, a travs de una querella, por la que ejerce el derecho de constituirse en parte procesal activa contingente para exhibir las pretensiones punitiva y de resarcimiento de perjuicios en un proceso que se debe de iniciar, o se ha iniciado ya, por la comisin de una infraccin pesquisable de oficio, dentro de los lmites y condiciones impuestos por la ley. Para destacar la diferencia con la acusacin privada debemos dar la nocin sobre sta y as decimos que la acusacin privada es una declaracin de conocimiento y una manifestacin de voluntad que hace el ofendido, a travs de una querella, que tiene por objeto, una infraccin no pesquisable de oficio, por la que ejerce el derecho de estimular al rgano jurisdiccional penal para que inicie el proceso penal en el cual ser parte activa necesaria exhibiendo las pretensiones punitiva y de resarcimiento de perjuicios. El Dr. Vaca Andrade, (pg. 286) abre la interrogante Acusacin Particular o Acusacin Privada? Indicando que es de incuestionable utilidad que antes de profundizar en el estudio de este tema pongamos en claro ciertos criterios de carcter doctrinario y legal que, lamentablemente, debido a un inapropiado tratamiento dado por el legislador ecuatoriano a esta institucin del Derecho Procesal penal han originado confusiones y errores. Se trata, en definitiva, en este primer punto, de determinar con precisin el alcance de una u otra denominacin, pues, como con facilidad se puede observar, no es lo mismo hablar de acusacin particular que de acusacin privada, por ms que tengan algunas semejanzas. Si tomamos como punto de partida de este anlisis la clasificacin de los delitos segn la naturaleza jurdica de la accin pblica, y delitos de accin privada, surge evidente la forma distinta en que el ofendido puede llegar a formar parte del proceso penal, en cada caso: por medio de la acusacin PARTICULAR, para los

primeros, al terminar la Instruccin Fiscal y, a travs de la acusacin PRIVADA, para los segundos, cuando el ofendido decide ejercer la accin penal sobre la base de un derecho que le es privativo. Diferencias entre una y otra :

a) La acusacin PARTICULAR se refiere a un delito de accin pblica, la acusacin PRIVADA a uno de accin
privada

b) La acusacin PARTICULAR puede presentarse luego de que el Fiscal ha resuelto la instruccin fiscal y el
Juez ha notificado dicho inicio al procesado hasta antes de la conclusin de la etapa de Instruccin Fiscal; la acusacin PRIVADA, en cambio, tiene que presentarse antes de que se inicie el proceso penal y precisamente para que se lo haga.

c) La acusacin PARTICULAR puede presentarla el ofendido, los representantes de los rganos de control
distintos al Ministerio Pblico, a quienes les faculta la ley para intervenir como parte en los procesos penales que interesen a los fines de la institucin que representan; o la persona jurdica ofendida, por medio de su representante legal. La acusacin PRIVADA la deben presentar necesariamente, los ofendidos que se consideran vctimas de los delitos puntualizados en el Art. 36 del CPP, o alguno de los mencionados en el Art. 68 dem.

d) Este literal lo hago yo en observacin que en los delitos de accin pblica no consta como requisito del
contenido de la Acusacin PARTICULAR, la FORMALIZACION DE LA MISMA, mientras que en la acusacin PRIVADA SI LO EXIGE EL NUMERAL 4 DEL ART. 371 dem.Ms, as como existen diferencias entre una y otra, deben destacarse significativas semejanzas, las que, desafortunadamente, segn nuestro criterio, han dado lugar a la confusin que ha surgido en la legislacin ecuatoriana; entre otras, tenemos las siguientes: La finalidad primordial que con una y otra se persigue no es otra que permitir la participacin del ofendido en el proceso penal persiguiendo la condena del acusado y el resarcimiento de los daos y perjuicios. La de constituir en parte del proceso penal al acusador particular o acusador privado con plena capacidad de ejercer los derechos que como tal le corresponden. La posibilidad de contribuir con su presencia en el proceso a que surta efecto la accin penal y conseguir que se sancione al infractor, cuando la acusacin particular se ha presentado antes de la audiencia preliminar que debe de efectuarse en la etapa intermedia, en los delitos de accin pblica; o de que con su intervencin se inicie el juicio penal contra el acusado en los delitos de accin privada. El instrumento procesal a travs del cual el ofendido ejercita el derecho a ser parte procesal es, en ambos casos, la querella, cuyo contenido es similar (ver Arts. 55 y 371); aunque para los delitos de accin pblica sea preferible hablar de acusacin y para los de accin privada se prefiera hablar de querella. DE LA FORMALIZACION DE LA ACUSACION PARTICULAR EN LA ACCION PRIVADA Conforme haba formulado en lneas anteriores una observacin a las diferencias que existen entre las acusaciones de orden Particular y Privada, consistente precisamente a que dentro del contenido de la acusacin particular no se existe como causal constitutiva, la formalizacin de la misma, mientras que en la PRIVADA si es un requisito formal, sin la cual, no se puede dar trmite a la accin, siendo incompleta la querella y que el Juez penal competente, la mandar a completar.Observo tambin que en los Comentarios vertidos por el Dr. Efran Torres Chvez, en su obra citada tantas veces, pg. 116, seala El numeral 5 se trata de una oferta de cumplimiento por parte del querellante para formalizar su acusacin, una vez cerrado el sumario en los delitos pesquisables de oficio o cuando ya concluye el trmino de prueba en los de accin privada sufre un pequeo lapsus, es decir confunde inclusive la terminologa jurdica al utilizar frases c omo por ejemplo, una vez cerrado el sumario en los delitos pesquisables de oficio lo que resulta extrao en aplicacin con el nuevo Cdigo Procesal, toda vez que ha desaparecido el Sumario, pues viene reemplazado por la Instruccin fiscal, y en este nuevo ordenamiento procedimental no existe la obligatoriedad de formalizar la acusacin particular, en las acciones de carcter pblico, por cuanto, luego de admitida a trmite la acusacin particular luego de ser notificada el inicio de la Instruccin Fiscal, la investigacin dirigida por el Fiscal, continuar `por el plazo que dure sta 30 das en casos de delitos flagrantes y hasta 90 das en casos de no ser este tipo de delitos,

A diferencia, que en la acusacin privada si viene textualmente, manifiesta la intencin del legislador de requerir que el querellante en el numeral 4 del Art 371 CPP. formule la protesta de formalizar su accin una vez concluida la prueba.Dice el profesor Zavala Baquerizo a pg. 456 o.p. que uno de los requisitos esenciales que debe contener la querella para la procedibilidad de la acusacin particular, o privada est dado por el ofrecimiento que debe hacer el querellado de formalizar la acusacin una vez que el juez competente as lo ordenare. Tanto el acusador particular, como el privado, deben de ofrecer formalizar la acusacin respectiva. As lo disponen de manera expresa los Arts. 235 y 431 CPP. que se refieren a la acusaciones particular y privada (actualmente la ley procesal penal, no exige este requisito). Por tanto -y por importante debe tenerse siempre en cuenta- es requisito de forma de la querella el ofrecimiento de que, en su oportunidad, formalizar la acusacin. De lo dicho se concluye que para que la acusacin, particular o privada, pueda tener plena eficacia jurdica debe cumplirse la condicin procesal de formalizar la acusacin en su debida oportunidad. Una vez concluido el trmino probatorio, en la Audiencia Final que habla el Art. 373, el acusador privado primeramente formalizar su accin y presentar su prueba anunciada.DE LA AUDIENCIA FINALEl Art. 373 del CPP. dice: Una vez que concluya el plazo para la presentacin de prueba documental y anunciacin de testigos, la jueza o Juez de Garantas Penales sealar da y hora para la audiencia final, en la que el querellante y procesado podrn buscar un amigable componedor para que busque la conciliacin que fin al juicio. Si no se lograre conciliacin, se continuar con la audiencia y el querellante o su abogado, primeramente formalizar su acusacin y presentar sus testigos y peritos previamente anunciados, y de forma oral relatarn la relacin con la acusacin formulada, pudiendo ser repreguntados por la contraparte y la Jueza o Juez de Garantas Penales. Luego el procesado o su defensor procedern de igual forma con sus testigos presentados y pruebas. A continuacin se iniciar el debate concedindole la palabra primeramente al accionante y luego al querellado, garantizando el derecho a la rplica para ambas partes. Si el querellante no asistiere con motivo justificado a la audiencia, la Jueza o Juez de Garantas Penales, de oficio, declarar desierta la acusacin con los mismos efectos del abandono, sin perjuicio de que se la declare maliciosa y temeraria. Si el procesado fuera quien no asiste a la audiencia, se continuar con la misma en su ausencia. Terminada la audiencia la Jueza o Juez de Garantas Penales dictar en el plazo de cuatro das. Se redactar un extracto de la audiencia que contendr la identidad de los participantes y los puntos propuestos y debatidos. El acta ser suscrita por el secretario, bajo su responsabilidad.. Dada la naturaleza de esta clase de procesos, que en su inicio corresponde exclusivamente al ofendido y puede terminar por transaccin, etc., bien est que se llame a las partes a conciliar, resulta una institucin nueva introducida a los juicios penales, sta la del amigable componedor que como reza en la disposicin legal, nace del acuerdo que debe existir previamente entre el acusador y acusado, lo que a ultranza, resulta bastante complicado esperar que entre dos personas que se encuentra en rivalidad judicial puedan coincidir con una tercera que constituya en comn acuerdo, para que les realice previa a la Audiencia Final, una conciliacin y arribar a una feliz culminacin del problema, que atento al primer inciso del artculo 373, si se logra la conciliacin, termina el proceso y debe cumplirse con lo que las partes acuerdan. En Derecho amigable componedor es la persona cuya decisin o sentencia en asunto det erminado, pronunciada en tiempo hbil, pero sin sujecin a trmite ni rigor de las leyes, se ha comprometido solemnemente a acatar y cumplir las partes interesadas en una divergencia o litigio definicin que tanto el Diccionario de la real Academia como Cabanellas lo conceptan as.LA SENTENCIA.Atento a lo dispuesto en los Art. 306 y 373 del Cdigo de Procedimiento Penal, se refieren a la sentencia que debe de dictarse en los juicios penales de accin pblica y privada, cuyo texto, respectivamente, manifiestan: Art. 306 Sentencia reducida a escrito.- Luego de haber pronunciado su decisin en la forma

prevista en el artculo precedente, y dentro de los tres das posteriores, el Tribunal de Garantas Penales elaborar la sentencia, que debe incluir una motivacin completa y suficiente, y la regulacin de la pena respectiva en caso que se hubiera declarado la culpabilidad del procesado. Por secretara se proceder a notificar a los sujetos procesales con la sentencia, de la que se podrn interponer los recursos expresamente previstos en este Cdigo y la Constitucin de la Repblica del Ecuador.- Art. 373.- Penltimo inciso Terminada la audiencia la Jueza o Juez de Garantas dictar sentencia en el plazo de cuatro das... En las infracciones de accin privada, efectivamente dicta Sentencia, que no precisamente lo hace dentro del plazo previsto de los cuatro das como manda el Artculo sealado anteriormente, por muchas razones de orden procesal inclusive. Guillermo Cabanellas, en el Tomo IV, Pg. 44, habla de la SENTENCIA que lo define como Dictamen, opinin, parecer propio, Mxima, aforismo, dicho moral o filosfico, entre otras acepciones.- Resolucin judicial en una causa.- Fallo en la cuestin principal de un proceso. El ms solemne de los mandato de un Juez o Tribunal, por oposicin a auto o providencia. La palabra Sentencia proviene del latn sentiendo, que equivale a sintiendo; por expresar la sentencia lo que sienta u opina quien la dicta. Por ella se entiende la decisin que legtimamente dicta el juez competente, juzgando de acuerdo con su opinin y segn la ley o norma aplicable.Como sabemos que el tema a tratarse obedecera tanto a la Sentencia que dicta un Tribunal Penal en los delitos de accin pblica, ya sea de instancia oficial o particular, y el Juez Penal, en los delitos de accin privada.El Art. 309 trae los requisitos de la Sentencia en la accin pblica y dice: La sentencia deber contener: 1.- La mencin del Tribunal, el lugar y la fecha en que se dicta, el nombre y apellido del acusado y los dems datos que sirvan para identificarlos; 2.- La enunciacin de las pruebas practicadas y la relacin precisa y circunstanciada del hecho punible y de los actos del acusado que el tribunal estime probados; 3.- La decisin de los jueces, con la exposicin concisa de sus fundamentos de hecho y de derecho; 4.-La parte resolutiva, con mencin de las disposiciones legales aplicables; 5.- La condena a pagar los daos y perjuicios ocasionados por la infraccin; y, 6.- La firma de los jueces.El Art. 311 del CPP, habla de la Sentencia absolutoria, la misma que no puede estar sujeta a condiciones. Debe ordenar la cesacin de todas las medidas cautelares y resolver sobre las costas.Mientras que el Art. 312 ibdem habla de la Condena, refirindose que la sentencia condenatoria debe mencionar que como se he comprobado conforme a derecho la existencia del delito y la responsabilidad del acusado, determinando con precisin el delito por el cual se condena y la pena que se impone, tambin determina, cuando corresponda, la suspensin de la pena y fijar el plazo para que se pague la multa, incluyendo el pago de las costas, la entrega de objetos incautados, el decomiso y la destruccin de objetos, segn lo previsto en la ley.Al efecto el decomiso y la destruccin de objetos que habla en la ltima parte del precepto legal sealado, se refiere por lo general a los casos previstos por los delitos de droga, en aplicacin de la Ley de Sustancias Estupefacientes y Psicotrpicas. Al respecto Maximiliano Blum o.p. Pg.160, manifiesta: Todo proceso penal se inicia para imponer una pena al que, despus de agotado el trmite, resulte culpable y responsable del delito objeto, de ah que cuando termina en sentencia condenatoria decimos que ha cumplido su finalidad, siendo un proceso normal, y anormal cuando se dicta sobreseimiento definitivo o sentencia absolutoria. La sentencia penal, excepto la del procedimiento penal abreviado y en los procesos de accin privada, tiene como lmites objetivos el delito declarado probado en el auto de apertura del juicio y subjetivo el o los sujetos en contra de quienes fue dirigida tal declaracin, sin que lo uno ni lo otro surtan efectos irrevocables al momento de dictarla.Como los titulares de los rganos jurisdiccionales, penales o civiles, actan en representacin o delegacin del Estado, conforme lo dispuesto en la Ley Orgnica de la Funcin Judicial, en las sentencias usarn la frmula: En nombre de la Repblica y por Autoridad de la Ley

Terminado el debate en la Audiencia que se celebra en los procesos que tienen por objeto cuyo ejercicio de la accin es pblica y elaborada el acta dentro del tercero da, el Tribunal Penal dictar sentencia de condena o de absolucin, para lo cual se necesitar dos votos de los tres miembros que lo conforman. Si fueran varios acusados, el Tribunal debe referirse en la sentencia a cada uno de ellos con la indicacin si son autores, cmplices o encubridores o declarando su inocencia, debiendo en el primer caso imponer la pena prevista en el Cdigo Penal; y, en el segundo caso, que es incondicional, ordenar que cesen todas las medidas cautelares.De las sentencias dictadas por los Tribunales Penales, solo cabe el Recurso de Casacin, para ante la Corte Suprema de Justicia y que en los casos de Droga tienen obligatoriamente que ser consultados al Superior, ya sea sta -la sentencia- condenatoria o absolutoria. Ms actualmente con las reformas introducidas al CPP., el 29 de marzo del 2010, ante las sentencias que declaren la culpabilidad o confirmen la inocencia del acusado, cabe el Recurso de Apelacin (Art. 343 numeral 2).Con iguales parmetros en los casos de sentencias de accin privada, sta debe ser motivada sea condenatoria o absolutoria, y puede interponerse el Recurso de Apelacin ante el Superior, en este caso una de las Salas de la Corte Superior de Justicia, cuyo fallo causa ejecutoria. Generalmente cuando se dicta una resolucin o sentencia, las partes a quienes no les ha beneficiado la misma, dilatan el proceso, solicitando la aclaracin y ampliacin de la sentencia, que en la mayora de los casos es negado por improcedencia de la peticin.DEL DESISTIMIENTO O ABANDONO Y OTRAS FORMAS DE TERMINACIN DE LA ACCION PENAL. De la obra del Dr. Ricardo Vaca Andrade, Pg. 312, tomamos sus notas para el anlisis observando lo que manifiesta al decir que si recordamos lo estudiado en lneas anteriores tendremos presente que el ofendido puede llegar a constituirse en sujeto principal del proceso penal, siempre y cuando presente su acusacin ante el Juez penal competente y ste la admita al trmite. En los procesos penales por delitos de accin pblica es una expresin de voluntad que le permite compartir la responsabilidad del Juez penal y del Representante del Ministerio Pblico de impulsar el proceso penal hasta llegar a descubrir la verdad que permitir, de ser el caso, que se haga efectivo el derecho del Estado a castigar los delitos; en tanto que en los delitos de accin privada la decisin e intervencin del ofendido es imprescindible.En el primer caso, as como el ofendido puede ingresar a voluntad en el proceso penal, tambin puede desvincularse de l, bien sea mediante desistimiento o abandono de la acusacin particular. Por consiguiente, as como el acusador, en un acto de decisin y expresin de voluntad, llega a formar parte del proceso penal, tambin es libre de manifestar su voluntad de separarse del proceso.Desistimiento.Lo podramos definir, manifestando que es la expresin escrita de la voluntad del acusador, dirigida al Juez que conoce del proceso, y en la que le hace saber su decisin de apartarse del proceso penal en el que ha intervenido en esa calidad. Dice el Art. 60 CPP: Con los efectos que seala la Ley, cabe el desistimiento de la acusacin particular El desistimiento, a decir de VSCOVI consiste en abandonar el conflicto, sacrificando su propio inters Puede el querellante presentarse ante el Juez penal para expresarle por escrito su decisin de dejar de ser considerado como acusador particular sin que sean necesario determinar alguna causa o razn, las que en realidad pueden ser muchas y muy variadas; bien sea el cansancio al que llevan los interminables trmites procesales, el desaliento, la falta de medios econmicos para seguir impulsndole avance de la causa, particularmente, los altos costos de una prueba pericial que supone elevadas sumas de dinero en conceptos de honorarios de los peritos y de los abogados; derechos (lase coimas) de jueces, secretarios, amanuenses, traslados, movilizaciones, propinas, falta de credibilidad y confianza en la Polica y en la judicatura, etc.etc.; aunque no se descarta que en un importante nmero de casos el desistimiento se logra por acuerdo entre las partes acusadora y la parte acusada contando con la intervencin decidida de abogados honestos y de alto espritu conciliador que si los hay- que sugieren y presionan a las partes para que arriben a un acuerdo relativamente satisfactorio antes de continuar con un litigio que demora sin lmite de tiempo, ms an cuando los fallos son de impredecibles resultados y consecuencias por la forma en que se resuelven los litigios en la Funcin Judicial ecuatoriana.

Aparte de que el desistimiento debe hacerse por escrito y con la firma del acusador particular, ste procede nicamente en los casos en que el acusado consiente expresamente en ello; de tal manera que, si el acusado no da su aceptacin expresa y por escrito a la decisin del acusador de desvincularse del proceso, ste, como dice el Art. 60 CPP, no procede. La explicacin de esta exigencia legal de contar con la anuencia del acusado radica en la vinculacin jurdico procesal que surge entre el acusador y acusado desde el momento en que presenta la querella y sta es aceptada a trmite por el Juez penal, bien debe ser entendido que de esta misma relacin pueden originarse obligaciones penales y civiles, si, eventualmente, la querella es calificada de maliciosa o temeraria, segn la actuacin del querellante haya sido dolosa o culposa. Pero, an en el supuesto de que el acusado no d su aceptacin y con tal actitud no torne viable la decisin del acusador, siempre es posible que ste, de todos modos, se separe de hecho del proceso penal dejando de impulsar la causa por ms de treinta das, con lo que se operara el abandono.Son las caractersticas del desistimiento: 1.- Es expreso, porque se manifiesta por escrito y est dirigido al Juez penal que conoce del proceso. 2.- Es voluntario, porque el acusador acta de modo espontneo, libremente ya que es una decisin que nicamente a l le corresponde, en definitiva. 3.- Es definitivo, porque cuando se lo ha presentado y tramitado, surte plenos efectos y aunque haya arrepentimiento, no hay marcha atrs. Si ha dejado de ser parte procesal no puede intentar volver a ser parte del proceso nuevamente. 4.- Es convenido, en razn de que tiene que ser acordado, previamente con la parte acusada, pues l tambin tiene que dar a conocer su resolucin de aceptar o no la decisin del acusador, con la posibilidad que ya hemos mencionado, en caso negativo. Hay una importante distincin entre desistimiento y renuncia: en la renuncia el ofendido no ha presentado acusacin particular y por ello no asume la calidad de sujeto principal eventual del proceso penal; en cambio, el desistimiento se produce cuando ya se ha iniciado la accin penal y el acusador quiere dejar de ser tal una vez que lleg a ser parte del proceso penal. Otra diferencia es que el desistimiento siempre tiene que darse por escrito, en tanto que la renuncia podra ser tcita, si el ofendido simplemente se limita a no decir ni hacer nada y, con tal actitud, no se convierte en acusador particular. Trmite del desistimiento Una vez presentado el escrito de desistimiento, el Juez penal tiene que correr traslado con el mismo para conocer la decisin del acusado, ya que el desistimiento solo cabe si el acusado consiente expresamente en ello dentro del proceso, de conformidad con lo que prescribe la parte final del artculo 60 , cuando dice: El desistimiento slo cabe si el acusado consiente expresamente en ello dentro del proceso Y, para evitar posibles actuaciones fraudulentas, como falsificaciones de firmas o comparecencias de quienes no tienen la calidad de acusadores particulares, es decir, por seguridad, ms que por exigencia legal, los jueces penales acostumbrar ordenar que uno y otro acusador y acusado, comparezcan personalmente a reconocer sus firmas y rbricas insertas al final de sus correspondientes escritos: de aquel en el que consta el desistimiento. En la prctica, una vez que se ha arribado a un arreglo entre las partes, es comn que el acusador y acusado comparezcan en un mismo escrito para dar a conocer al Juez penal sus respectivas decisiones y, luego, reconocer sus firmas y rbricas en un mismo acto. Efectos del desistimiento Una vez que se ha perfeccionado el desistimiento, el acusador particular deja de ser parte procesal, se desvincula definitivamente del juicio, aunque pase a ser parte eventual del mismo, cuando sea requerido para algn acto procesal. En los procesos penales por delito de accin privada, si el ofendido se separa de la causa penal, se termina de manera concluyente, en razn de que estas causas se tramitan y sustentan con el fundamento del sistema acusatorio, pues si no hay acusador, no hay litis o confrontacin judicial posible. En los juicios penales por delitos de accin pblica, el proceso penal debe seguir sustancindose con la intervencin del Ministerio Pblico, que es la parte acusadora oficial que representa a la sociedad, tanto ms que en la Instruccin fiscal prima el inters por la bsqueda de la verdad, gestin que est a cargo de la

Polica Judicial y el Fiscal, en consecuencia, el proceso puede iniciarse y continuar sin la intervencin del imputado y sin la participacin del ofendido. El Abandono de la Acusacin Esta tambin constituye una forma de desvincularse del juicio penal, situacin procesal en la que cae el ofendido cuando ste se desentiende con el proceso penal durante un tiempo determinado en el que deja de continuarlo o impulsarlo, de lo cual, tanto el legislador, como el Juez penal, concluyen mediante un ejercicio lgico, que la consecuencia, el abandono es la decisin del acusador particular de desvincularse o separarse del proceso penal en el cual ha estado interviniendo, lo cual se produce mediante un desentendimiento tcito del trmite de la causa y que se traduce en la falta de actividad e impulso procesal. De acuerdo al Art. 61 del CPP, cabe abandono nicamente en los procesos penales por delitos de accin privada. Y es que, en efecto, ya no se puede hablar de abandono de la acusacin particular en los procesos penales por delitos de accin pblica en el nuevo sistema penal, en el que el Fiscal tiene el Monopolio del ejercicio de la accin penal. En la prctica y pese a que el Art. 61 nada dice respecto a la posibilidad de que tambin se produzca el abandono de la accin en los procesos penales por delitos de accin pblica, sta puede producirse; as por ejemplo, si luego de haber intervenido en la Audiencia preliminar que debe cumplirse en la etapa intermedia, el acusador se desentiende del trmite procesal siguiente, si el expediente ha sido elevado a conocimiento de la Corte Superior de Justicia por apelacin del auto resolutorio, no se puede declarar el abandono. En cambio, si el acusador no comparece a la Audiencia del juicio, pese a estar legalmente notificado del da y la hora en que sta se iba a cumplir, el Tribunal deber declarar el abandono de la acusacin, sin que esta circunstancia obste la prosecucin del juicio. En consecuencia, el abandono en los procesos penales por delitos de accin pblica se limita a la falta de comparecencia a la Audiencia del Juicio. La separacin, en todo caso, no se produce de manera expresa sino en forma tcita y as se entiende, al menos en la Ley. En efecto, el inciso 1 del artculo 61 del CPP, dice: se entender abandonada la acusacin si el acusador deja de continuarla por treinta das, contados desde la ltima peticin o reclamacin escrita que se hubiesen presentado al Juez, excepcin hecha de los casos en los que por el estado del proceso ya no se necesite la expresin de voluntad del acusador particular De lo dicho se desprende que son requisitos del abandono: 1.- Que transcurran ms de treinta das, desde que el acusador particular present su ltima peticin o reclamacin escrita al Juez penal. El plazo corre desde la ltima peticin o reclamacin escrita y no desde la ltima diligencia judicial como muchos, equivocadamente, interpretan la norma. 2.- Que el acusado presente peticin escrita dirigida al Juez solicitndole que por haberse operado el abandono de hecho, se declare judicialmente abandonada la acusacin particular; por lo tanto, la declaratoria de abandono, no procede de oficio, segn el inciso 2 del artculo 61. 3.- Que el acusador particular, segn el estado del trmite, mantenga la obligacin de expresar su decisin de seguir siendo parte del proceso penal y no lo haga Por tanto, si ya no hace falta impulso procesal, ni avance del proceso depende de la voluntad del acusador, no procede la solicitud de que se declare el abandono, por ejemplo si la causa est para resolucin de Juez penal. 4.- Que se haya despachado la ltima peticin del acusador particular. No procede, por tanto, la declaratoria de abandono, si el Juez penal no ha despachado los escritos o peticiones que le han presentado el acusador. 5.- Que no haya formalizado la acusacin particular despus del termino probatorio y dentro de los tres das de plazo que para ello le conceda. En tal evento, de conformidad con el inciso final del artculo 373, el Juez penal, de oficio, deber declararla desierta con los mismos efectos que el abandono. El abandono puede producirse de modo voluntario o no, consciente o no, aunque casi siempre ocurre que es por descuido del abogado que patrocina la acusacin particular.Efectos del Abandono 1.- Termina la intervencin del acusador particular, con quien se deja de contar definitivamente . 2.- En los procesos penales por delitos de accin pblica, et trmite del Juicio contina con el Fiscal. En cambio, en los procesos penales por delitos de accin privada, el juicio termina definitivamente.

3.- El ofendido que hubiere comparecido como acusador particular y luego se desvinculare del proceso penal, por delitos de accin privada ya no puede reclamar indemnizacin de daos y perjuicios pues el juicio se archiva. 4.- Ninguna otra persona puede presentar nueva acusacin particular por el mismo delito, como dispone el Art. 64. La Renuncia.Conforme al derecho que tiene el ofendido o quien haga sus veces, de proponer acusacin particular, tambin puede el ofendido renunciar a este derecho, pues como se trata de acto volitivo. Ahora bien, esta renuncia puede darse, ya sea por escrito, en un documento en el que conste tal decisin; o de hecho, simplemente dejando de presentar la querella, o comprometindose verbalmente a no hacerlo.En todo caso, es de singular importancia tomar nota que, de acuerdo con el artculo 64 CPP, si el ofendido hubiere renunciado el derecho de acusar, o hubiese desistido de la acusacin ya propuesta, o la hubiere abandonado, ninguna otra persona puede presentar otra acusacin, con lo cual se pone de manifiesto que la decisin de renunciar, desistir o permitir el abandono, tienen serias y muy especiales repercusiones de orden prctico principalmente, la de no poder volver a ser parte procesal, con todo lo que ello conlleva. El Artculo 375 del CPP, que se encuentra dentro del trmite de la accin penal privada, que precisamente trata del desistimiento o abandono de este tipo de acciones, de manera imperativa dispone este pargrafo que no se ordenar la prisin preventiva del acusado; y pueden concluir por abandono, desistimiento, remisin de la parte ofendida o cualquier otra forma permitida por la ley. LOS SUJETOS PROCESALES: LA FISCALIA.- EL OFENDIDO.- EL PROCESADO o IMPUTADO.- EL DEFENSOR PBLICO.La doctrina los enfoca como SUJETOS PRINCIPALES NECESARIOS, tanto a la Fiscala como al sindicado, acusado o procesado y al defensor pblico, porque no pueden faltar en ningn proceso penal cualquiera de ellos, pues con su ausencia, no habra proceso vlido. Fundamento bsico de todo procedimiento es la composicin ntegra de la relacin procesal, con los elementos que la ley determina desde el auto cabeza de proceso (en los juicios hasta 1983) y actualmente desde la Instruccin Fiscal, y ellos son: El Juez, el fiscal, el imputado o procesado y el defensor pblico. El Juez, en el nuevo sistema procesal, ya no constituye parte procesal, porque ahora se encuentra desde el real nivel de garante del debido proceso de las partes litigantes, apartndose de esta forma de ser juez y parte dentro del proceso penal, y que ahora instituyen parte como sujetos procesales el ofendido, la vctima y el defensor pblico, es decir al referirse al juez lo hace como el funcionario pblico investido de potestad jurisdiccional penal. El Art. 17 del CPP., dice son rganos de la jurisdiccin penal, en los casos, formas y modos que las leyes determinan: 1) Las Salas de lo Penal de la Corte Nacional de Justicia; 2) El Presidente de la Corte Nacional de Justicia; 3) Las Salas que integran las Cortes Provinciales de Justicia; 4) Los presidentes de las Cortes Provinciales de Justicia; 5) Los tribunales penales; 6) Las juezas y jueces penales; 7) Las juezas y jueces de contravenciones; 8) Las dems juezas y jueces y tribunales establecidos por leyes especiales. SUJETOS PRINCIPALES CONTINGENTES Son sujetos cuya intervencin no es indispensable para la conformacin de la relacin procesal; su participacin depende de su voluntad pero, cuando deciden hacerlo, son considerados como partes con iguales derechos y facultades que los sujetos principales necesarios. Por lo tanto, su presencia en el juicio, resulta de la contingencia de ese evento. Son los siguientes: El Acusador Particular La ley admite la participacin del ofendido por la infraccin en el proceso penal de accin pblica, mediante una acusacin particular, por las razones ya explicadas; y no slo al directamente ofendido sino tambin a las dems personas mencionadas en el Art. 34 CPP. El Procurador General del Estado. De acuerdo con la ley el Procurador puede presentarse en juicio si lo creyere conveniente en todo proceso en el que intervenga como parte una institucin del Estado. Que dicha disposicin no contiene excepciones ni limitaciones se cree que el Procurador puede intervenir tambin en los juicios penales,

personalmente o por delegacin conferida al Fiscal Provincial o a un Agente Fiscal. De acuerdo a esta interpretacin se da el caso de que la Fiscala interviene en los procesos penales con dos fiscales, uno designado por le juez, y otro por el Procurador General, de lo cual no parece necesaria esta doble representacin. El Contralor General del Estado De acuerdo con la ley de la materia, son funciones y facultades de la Contralora General las siguientes: Intervenir como parte, cuando lo tuviere a bien, en los juicios penales, civiles o contencioso-administrativos, a que dieren lugar los delitos y las irregularidades que se produjeren en a recaudacin, depsito, custodia, administracin o desembolso de los recursos financieros y materiales de las entidades y organismos sujetos a la ley orgnica de Administracin Financiera y de Control, , e iniciar estos juicios con arreglo a la misma, segn sui importancia, solicitar que intervenga como parte el Procurador de la Nacin. La intervencin del Contralor no obsta a la del funcionario a quien las leyes confieran la representacin correspondiente. El Superintendente de Bancos La ley General de Bancos, tipifica y reprime algunas conductas que slo pueden ser cometidas por funcionarios bancarios. Con respecto a los juicios que se inicien para juzgarlos, el Art. 84 de dicha ley dispone: El Superintendente tendr derecho a intervenir como parte, personalmente o por delegacin, en cualquier juicio que se promoviere por infracciones de las leyes bancarias. SUJETOS PRINCIPALES EN LOS JUICIOS DE ACCIN PRIVADA La relacin procesal de un juicio para conocer los delitos enumerados en el Art. 36 del CPP:, est integrada necesariamente por el juez, el acusador y el acusado. En esta clase de juicios, no puede haber acusado inidentificado, puesto que solamente pueden iniciarse mediante la presentacin de una acusacin particular que deber contener, forzosamente por mandato del Art. 371. 2 del CPP., el nombre y apellido del acusado. En estos juicios no interviene el Ministerio Pblico, ni hay defensor de oficio. SUJETOS AUXILIARES Como queda dicho, son las personas que intervienen secundariamente en la sustanciacin de los juicios y que no integran la relacin procesal. El Secretario En todo juicio intervendr ineludiblemente un Secretario o actuario que, segn la ley de la materia, autorizar los actos jurisdiccionales del juez w intervendr en todas las diligencias concernientes a la sustanciacin de los juicios. Si faltare el secretario propio del juzgado, el juez designar un secretario interino o un secretario ad-hoc, para cada diligencia. Los Peritos Son especialistas titulados que poseen conocimientos cientficos tcnicos necesarios para suministrar informaciones tiles para el descubrimiento de la verdad. (Art. 94 CPP). Los Intrpretes Son las personas que traducen documentos, o testimonios expresados en idiomas distintos al castellano, o en el caso de los sordomudos. (Art. 121 CPP.) Los Curadores Son personas que asisten a los menores de edad cuando rinden testimonios. (Art. 127 CPP.) que en el mismo acto nombrar y posesionar el Tribunal de garantas penales Los testigos Son las personas que transmiten al juez la informacin que posean sobre la infraccin (Del captulo de la Prueba testimonial desde el Art. 117 al 144CPP.) La prueba testimonial se clasifica en testimonio propio, testimonio del ofendido y testimonio del procesado CAPTULO 5.- LA PRUEBA Y SU VALORACIN.Sobre la prueba muchos connotados juristas y doctrinarios han abordado con sabidura esta temtica, pero con fines didcticos espero ste aporte que hago, tenga un aporte muy importante en el mbito jurdico y en la vida prctica. Sin duda en toda materia, el profesional o persona comn (mdico, historiador, fsico, matemtico, bilogo, fsico, estadista, poltico, periodista, maestro, investigador, etc.) que cumpla alguna actividad forzosamente debe probar los hechos, los resultados, los efectos y sus causas, esto es, reconstruyendo el pasado,

analizando el presente, deduciendo el futuro. Tambin en el campo abstracto, trata de comprobar sus teoras o concepciones. Concluyendo diremos que nadie se escapa de la necesidad de probar para convencerse de la realidad o de la verdad que se alega. El estudio de la prueba, en s es propio de la lgica. El jurista reconstruye el pasado, para reconocer quien tiene la razn en el presente y tambin para regular con ms acierto las conductas futuras de los asociados. VISHINKI, en su obra Teora de la Prueba en el Derecho Sovitico, pg. 251, afirma que las pruebas judiciales recaen sobre los hechos ordinarios, sobre fenmenos que ocurren en la vida, sobre las mismas cosas, los mismos hombres y las acciones realizadas por estos. Acorde al empleo que se haga de ellas, adquieren la calidad de judiciales, porque ingresan al proceso, o simplemente histricas, fsicas, polticas, etc., porque pertenecen en esos respectivos campos de investigacin diferentes a los procesales. CONCEPTO Y ETIMOLOGA DE PRUEBA JOS VICENTE CARAVATES, la etimologa de la palabra Prueba proviene del adverbio PROVE que significa honradez, el que prueba lo que pretende; para otros autores la palabra prueba proviene del adverbio PROBANDUM que significa recomendar, aprobar, experimentar, patentizar, hacer con fe. G. Cabanellas, dice: Que la prueba es la demostracin de la verdad de una afirmacin, de la existencia de una cosa o de la realidad de un hecho. HUGO ROCCO, expresa: Que es el conjunto de normas jurdicas procesales que regula la prueba y los medios de prueba CARNELUTTI nos define a la prueba como El conjunto de las normas jurdicas que regulan el proceso de fijacin de los hechos controvertidos. Ricardo H. Levene, dice: La prueba es el conjunto de actividades destinadas a obtener el cercioramiento judicial acerca de los elementos indispensables para la decisin de un litigio sometido al proceso. Resumiendo diremos: que la prueba es el conjunto de reglas o normas previstas en la ley, que regulan dentro del proceso las actuaciones probatorias, para demostrar con certeza al juez competente la verdad de una pretensin o presuncin. Dice en su obra Derecho Procesal Penal, el jurista Walter Guerrero Vivanco, la persona que quiera comprender el concepto de la prueba tiene que distinguir los siguientes aspectos del problema: a) la actividad probatoria; b) el significado comn de la prueba; c) el propsito de la prueba; y, d) Los medios de la prueba. LA PRUEBA: FISCAL ACTIVIDAD PROBATORIA: OFENDIDO ACUSADO SIGNIFICADO COMN DE LA PRUEBA: Demostracin legal de un hecho determinado. PROPSITO COMN DE LA PRUEBA: Bsqueda de la verdad a travs de la prueba. Convencer al juez.

LOS MEDIOS DE LA PRUEBA: Instrumentos que se pueden utilizar para demostrar un hecho procesal y son MATERIAL, DOCUMENTAL y TESTIMONIAL. El abogado con experiencia en su profesin, cuando prepara el ejercicio de una accin civil, penal o de cualquier otra naturaleza, NO SOLAMENTE SE PREOCUPA DE ESTUDIAR LOS FUNDAMENTOS TERICOS DEL DERECHO, SINO TAMBIN LA PRUEBA QUE VA A ESGRIMIR EN EL MOMENTO OPORTUNO. El abogado puede tener resuelto el problema legal y doctrinario de la accin, pero si no dispone de la prueba correspondiente, tiene que abstenerse de presentar la demanda o querella, porque sin prueba perder el caso, aunque tenga de su parte la razn. La Actividad Probatoria, es uno de los aspectos ms importantes del concepto general de la Prueba. Cuando el representante de la Fiscala, el acusador particular, el defensor pblico y el inculpado solicitan una declaracin testimonial o presentan en el proceso un instrumento pblico, por ejemplo, realizan una actividad probatoria.

En el significado de la Prueba, sintetizamos que en el campo jurdico, es la demostracin de una afirmacin o negacin cualquiera, que en suma varios autores concuerdan en este concepto comn o vulgar de la prueba. Jaime Guasp, sostiene que las simples alegaciones procesales no bastan para proporcionar al rgano jurisdiccional el instrumento que ste necesita para la emisin de su fallo. El juez, al sentenciar, tiene que contar con datos lgicos que le inspiren el sentido de su decisin, pero no con cualquier clase de datos de este carcter, sino solo con aquellos que sean, o por lo menos, le parezcan convincentes, respecto a su exactitud o certeza. Es decir que no solamente tiene que haber la actividad de alegaciones sino la complementaria de proporcionar tal convencimiento, pues junto con la anterior integra la instruccin procesal en el proceso de cognicin, y que es, precisamente, la prueba.(Tomado del Programa Analtico de Derecho Procesal Civil, Juan Isaac Lovato) Concluyendo diremos que la prueba es la demostracin legal de un hecho determinado, y que el objeto de la prueba debe estar relacionado con el objeto del proceso, para conseguir la certeza del juez, con lo que estaramos agregando como elementos complementario a los conceptos anteriormente dados. El propsito de la Prueba Es indudable que la ciencia humana busca la verdad. No hay ciencia que trabaje para el error. El Derecho, si bien es cierto que no opera con medidas exactas como las matemticas, tambin tiene que basarse en los acontecimientos histricos realmente ocurridos. A lo cual es necesario preguntarnos: Para qu iniciamos un proceso penal? La respuesta correcta es sin duda, para comprobar la violacin de un bien jurdico penalmente tutelado y la responsabilidad del infractor. Por lo que ultimaremos sin temor a equivocarnos que dentro del mbito de la teora y de la doctrina, la finalidad del proceso penal es la bsqueda de la verdad. C.J.A Mitermaier, ilustre profesor de la Universidad de Heidelberg, luego de estudiar la verdad lgica, la absoluta, la objetiva y la subjetiva, expresa que un amigo severo de la verdad deber reconocer que la certeza con la que debe forzosamente contentarse, no exime del vicio de la humana imperfeccin, y siempre puede ser suponible lo contrario de lo que admitimos como verdadero. Siempre en fin, la imaginacin fecunda del escptico, lanzndose en lo posible, inventar cien motivos de duda. En efecto, en cualquier caso puede imaginarse tal combinacin extraordinaria de circunstancias que venga a descubrir la certeza adquirida. Inclusive Mitermaier nos aclara que adems, el legislador ha querido que en esta certeza razonable estuviese la base de la sentencia. Pretender ms sera querer lo imposible, porque no puede obtener la verdad absoluta en aquellos hechos que salen del dominio de la verdad histrica. Si la legislacin rehusara sistemticamente admitir la certeza siempre que pudiera imaginarse una hiptesis contraria, se veran quedar impunes los mayores culpables, y por consiguiente, la anarqua se introducira fatalmente en la sociedad. Devis Echandia, resume el dilema de la prueba en el campo legal y manifiesta que la teora de la verificacin de la verdad de los hechos como fin de la prueba ha sido abandonada por la mayora de los autores, segn lo hemos indicado, observando que la verdad es la identidad del conocimiento o de la idea con el objeto de este, con la cosa o el hecho. De manera que la verdad como deca San Agustn, es la cosa misma: verum est quos est. Las pruebas son los medios para llevar juez, en el proceso, ese conocimiento, y por lo tanto, existe siempre la posibilidad de que a pesar de cumplir tal funcin no reproduzcan exactamente la verdad, sino apenas la idea deformada de sta, aunque por ello no dejan de cumplir el fin al que estn destinadas: permitirle al juez resolver el litigio o la peticin del proceso voluntario, con arreglo a lo que considera es la verdad, o, dicho de otra forma, en virtud del convencimiento o la certeza (moral o legal segn el sistema de apreciacin que rija) que adquiera sobre los hechos. La verdad es una nocin ontolgica, objetiva, y el conocimiento que creemos tener de ella es subjetivo. Si el fin de la prueba fuese la verdad, resultara que en muchos procesos no se habra cumplido ese fin, a pesar de que el juez hubiera adoptado una decisin convencido por ella. Siempre que, gracias a la prueba suministrada se pronuncia sentencia, aquella ha cumplido su funcin. Este simple razonamiento indica que el fin de la prueba es darle al juez el convencimiento o la certeza sobre los hechos, que es la creencia de conocer la verdad o de que nuestro conocimiento se ajusta a la realidad, lo cual le permite adoptar su decisin sea que esa certeza corresponda a la realidad, en cuyo caso se estar en la verdad, o que se

encuentra desligada de ella y exista el error. La justicia humana no puede exigir ms, porque no puede aspirar a la infalibilidad. De ah que Carnellutti hable de la inseparabilidad del juicio y el error. Estas irrefutables consideraciones conducen a asignarle a la prueba el fin de producir la conviccin o certeza del juez, esto es la creencia de que se conoce la verdad gracias a ella.Los Medios de la Prueba En Derecho Civil se llama Prueba el medio que se emplea para convencer al juez de la verdad de un hecho del cual depende la existencia o la extincin de un derecho. Eduardo J. Couture, dice: los hechos y los actos jurdicos, cuando dan motivo a un proceso, son objetos de afirmacin por parte de aquellos individuos a quienes afectan. Pero como el juez es normalmente ajeno a esos hechos sobre los cuales debe pronunciarse, no puede, lgicamente, pasar por las simples afirmaciones de las partes, y debe disponer de medios de controlar la exactitud de esas proposiciones. Es menester comprobar la verdad o falsedad de esas afirmaciones con el objeto de formarse la conviccin a su respecto. Es necesario precisar que los medios de prueba son los instrumentos que se pueden utilizar para demostrar un hecho procesal cualquiera. De acuerdo a nuestro sistema penal, los medios permitidos son: a) Prueba material; b) Prueba Testimonial; y, c) Prueba Documental. As tenemos por ejemplo si queremos probar que Pedro mat a Juan con disparo de fuego, tenemos que practicar los siguientes actos probatorios: La autopsia del cadver de la vctima y el reconocimiento del arma de fuego (prueba material) 2.- La recepcin del testimonio del indiciado y el testimonio propio de las personas que presenciaron el acto punible (prueba testimonial); y, 3.- La incorporacin al proceso de las cartas enviadas por Pedro a Juan en las cuales lo amenaza con darle muerte si no paga lo que le debe (prueba documental) LA PRUEBA MATERIAL Consiste en la demostracin de la infraccin a travs de vestigios, instrumentos, huellas y dems elementos que permitan establecer suficientemente el hecho punible. El Art. 91 del CPP., define a la prueba material como la consistente en los resultados de la infraccin, en sus vestigios o en los instrumentos con los que se cometi, todo lo cual debe ser recogido y conservado para ser presentado en la etapa del juicio y valorado por los tribunales de garantas penales La evidencia real o demostrativa se refiere a aquellas evidencias que son un objeto tangible y perceptible a los sentidos de los testigos. Ejemplo un cuchillo, ropa ensangrentada, droga, revolver, etc. En todo sistema penal la prueba pasa por: Recoleccin, oficializacin, judicializacin y juzgamiento. En el sistema acusatorio la recoleccin y judicializacin se hacen en dos etapas: Investigacin (Indagacin e Instruccin Fiscal) y Juicio. La judicializacin y el juzgamiento (evidencias que se vuelven pruebas) tienen lugar en la etapa del juicio. Operatividad de los casos de prueba material: Reconocimiento: Es el acto judicial o medio de prueba ms directo e idneo, para que el Operador Judicial pueda aproximarse a la realidad ms ntida, examinando cuidadosamente la identidad, naturaleza y circunstancias de algo o alguien. Reconocimiento del lugar se entiende como lugar de los hechos el sitio donde se ha cometido un hecho que puede ser delito Debemos tener presente que en todo sitio donde se haya cometido un hecho, el delincuente a su paso por el escenario del c rimen, deja indicios de su presencia y de la accin de su conducta. (Art 92 CPP.) Este acto procesal de reconocimiento del lugar por el momento solo constituye un elemento de conviccin, el Fiscal con auxilio de la Polica Judicial debe practicarlo con la intervencin de Peritos, para que sean stos quienes en el juicio introduzcan vlidamente este reconocimiento del lugar por medio de sus testimonios y as la prueba del R. del L. quede judicializada y produzca su eficacia jurdica. Instrumentos del delito: la palabra Instrumento tiene varias acepciones jurdicas. Instrumento, por ejemplo, es el documento escrito por medio del cual dejamos constancia de un hecho o de un derecho cualquiera. En general, se refiere al medio empleado para el cometimiento delictivo, puede ser de muy variada naturaleza, material o inmaterial, concreto o abstracto, directo o indirecto. Al tratarse de delitos contra el honor, es la expresin hablada, la que constituye el medio adecuado para lanzar la falsa imputacin injuriosa; en los delitos de estafa, en cambio utilizado para cometer la infraccin est representado por los manejos fraudulentos. Al tratarse del Estupro, el infractor puede utilizar el engao o la seduccin, como medios idneos para alcanzar el consentimiento de la vctima. Pero como estos medios se extinguen en el mismo momento de su utilizacin y no pueden ser reconocidos ni inspeccionados por el Fiscal y los perritos, entonces es necesario concluir que el CPP., al referirse a los

instrumentos con los que se cometi la infraccin, slo se remite al elemento material perceptible empleado por el agente para cometer el delito. Pericia Forense Tanatolgica La Tanatologa es la ciencia que estudia los mtodos para los exmenes del cadver y las transformaciones que sufre. Esta pericia tiene como finalidad la determinacin de la naturaleza del hecho judicial y de su causa criminal o de su origen accidental o natural. Para el mdico legista el cadver es el testigo mudo de un hecho judicial no venal. Esta presenta en el cuerpo o en las vsceras vestigios reveladores que permiten hacerle hablar. Reconstruccin de los hechos. (Art. 112, 113, 116 CPP.) Es una diligencia judicial o procesal valiosa en unos casos y vulnerable en otros que consiste como su nombre lo indica, en imitar, volver a producir, dramatizar o reproducir artificialmente, el hecho que se dice delictuoso, procurando se desarrolle en el escenario que se advierte haberse cometido, con los mismos o supuestos autores, con todos los detalles y circunstancias que se indican, a fin de establecer la credibilidad de las afirmaciones. Se da cuando, se tiene la necesidad para el debido esclarecimiento y cuando existen afirmaciones o negaciones de algo o de alguien. Con ella permitir al Fiscal o al Juzgador, apreciar la posibilidad o imposibilidad, de ciertas manifestaciones de tiempo, lugar y circunstancias, y si guardan relacin lgica con el hecho para de esa manera estos operadores salgan de su estado de incertidumbre, dudas o vacilaciones y puedan aproximarse con mayor certeza a la verdad histrica del hecho. Sostiene el Dr. Zavala B., que la Reconstruccin de los hechos debe hacerse con la intervencin de peritos, para que auxilien o informen al Fiscal o al Tribunal Penal los asuntos tcnicos que en dicha diligencia se requiera conocer; eplo: tcnico en balstica para saber si el proyectil de un revolver marca U puede impactar, lesionar y matar a una persona, si es disparado a 100 metros de distancia, en fin. Incautacin de objetos relacionados con la infraccin y sus responsables (Art. 93 CPP.) Pericias ordenadas y contenido del informe pericial (Arts. 94, 95, 96, 97 y 98 CPP.) Identificacin del cadver (Art. 99 CPP.) Reconocimiento exterior y autopsia (Art. 100 CPP.) Muerte repentina (art. 101CPP.) Aborto y delitos sexuales (Art. 103 CPP.) Muerte por envenenamiento (Art. 104 CPP.) Lesiones (Art. 105 CPP.) Delitos contra la Propiedad (Art. 106,108, 109 CPP.) Reconocimiento de instrumentos (Art. 110 CPP.) Alteracin o destruccin de cosa a reconocerse (Art. 111CPP.) LA PRUEBA TESTIMONIAL Es la demostracin de la verdad o verificacin de un hecho a travs del testimonio. Vicenzo Manzini, (Tratado del Derecho Penal) define al testimonio de la siguiente forma: Testimonio, en sentido propio, es la declaracin, positiva o negativa, de la verdad hecha ante el magistrado penal por una persona (testigo) distinta de los sujetos principales del proceso penal, sobre percepciones sensoriales recibidas por el declarante, fuera del proceso actual, respecto de un hecho pasado, y dirigido a los fines de prueba, o sea, a comprobacin de la verdad Por los antecedentes expuestos podemos decir que testimonio es un acto procesal, por el cual una persona declara o narra ante un juez u operador judicial, lo que sabe de ciertos hechos, de los cuales tiene conocimiento o ha percibido con sus sentidos. Podemos tambin decir, que testimonio es el acto de informar de manera verbal y bajo juramento los acontecimientos considerados como acto tpico y del cual se investiga. Testigo es la persona fsica, capaz, distinta a las partes, que narra relata o transmite oralmente y por lo general en juicio, las percepciones por l captadas sobre un determinado hecho, que es objeto del proceso. Histricamente, la prueba testimonial es quizs el medio probatorio ms antiguo, pues en su concepcin extrajudicial su origen se confunde con el nacimiento de la comunicacin hablada; porque, cuando una

persona narra a otro algn hecho del cual ha tenido noticia, no hace nada distinto a lo que conlleva rendir un testimonio. La prueba testimonial es y ha sido de transcendental importancia; en pocas antiguas tornbase en un medio de prueba un tanto mstico, es decir, que tiene una tendencia natural dela mente, una concepcin de lo expresado que tiende ms a la verdad que a la mentira, relacionndose con mucho apego a la religin, puesto que busca el bien antes que el mal. La importancia de esta prueba radica en que una persona al declarar, debe manifestar la verdad de lo sucedido, ya que solo as, servir como medio de prueba ms que permita el esclarecimiento de la verdad, llevando el hecho injusto que ocurri en el pasado al operador judicial que tiene inters en revivirlo, de forma ms fiel posible para con certeza convencerse. Cobra ms relevancia, con la actual vigencia del CPP., puesto que la generalidad de los elementos de conviccin acopiados por el Fiscal o aportados por las partes, que deban transformarse en pruebas materiales, tienen que ser llevados y producidos en el juicio a travs de testimonios, para que stos surtan eficacia jurdica. PRINCIPIOS CONSTITUCIONALES Y LEGALES DEL TESTIMONIO La prueba testimonial al igual que toda institucin jurdica, tiene que observar ciertos principios fundamentales o estructurales, constitucionales y procedimentales que rigen su desarrollo y efectividad y que solo se los enuncia por la pertinencia y objetivo del tema: oralidad, defensa, legalidad, libertad, publicidad, inmediacin, eficiencia, concentracin, presentacin, contradiccin, celeridad, economa, oficialidad, accesin, proteccin, continuidad, comprobacin, garantista, incoercibilidad, indivisibilidad, informacin, obligatoriedad, responsabilidad, traduccin, igualdad, exclusividad, entre otros. CARACTERSTICAS DE LA PRUEBA TESTIMONIAL a) Es indirecta. Porque el juzgador tiene conocimiento de los hechos en forma indirecta, ya que l no presenci, sino que se entera o conoce por medio de la declaracin o prueba testimonial. b) Es un medio de prueba, porque nos permite la comprobacin de un hecho o acontecimiento delictivo, que ha sido sometido a comprobacin. c) Es histrica, porque se tiende a reproducir la expresin de un hecho pasado o transmitir una experiencia vivida. d) Es personal y consciente, porque el declarante, fsica y normalmente presente, relata la percepcin de sus vivencias con voluntad y conciencia como facultades intrnsecas de las personas. e) Es circunstancial, porque por lo general el testigo presencia un hecho delictivo casi siempre inesperadamente o en forma fortuita, puesto que el delincuente lo que ms trata es de asegurar la impunidad del hecho punible. f) Es obligatoria, porque toda persona que ha presenciado o conoce de un hecho delictivo tiene la obligacin y el deber cvico de declarar lo que constat o conoci, ms an cuando es requerida por autoridad competente. g) Es oral, porque la oralidad es caracterstica fundamental del testimonio y en especial del sistema procesal penal; con excepcin para el funcionario pblico, que puede informar o para el testigo sordomudo. h) Es oportuno, porque para que surta la eficacia jurdica que habla la ley, por regla general debe practicarse en la etapa del juicio y ante los Tribunales de Garantas Penales, donde debe ser pedida, ordenada, practicada y presentada. CLASES DE PRUEBA TESTIMONIAL El CPP., las clasifica en testimonio propio, testimonio del ofendido y testimonio del imputado (Arts. 117 al 144 CPP.) TESTIMONIO PROPIO.El Art. 123 dem, define la testimonio propio, como aquel que rinde un tercero que no es parte en el proceso, ni ofendido por la infraccin; es decir, es la declaracin que bajo juramento da una persona capaz, ajena al problema, e imparcial y generalmente en el juicio y ante el Tribunal Penal. Para que dicho acto procesal constituya prueba y surta eficacia jurdica, adems de los requerimientos formales que precisa la ley, debe haberse demostrado la existencia de la infraccin, as lo establece el Art.

124 CPP., y es lgica esta existencia porque tiene sentido admitirse una aseveracin sobre un hecho, s que este ste no existe o no se dio.

TESTIMONIO DEL OFENDIDO Es la declaracin que bajo juramento rinde en la etapa del juicio, ante el Tribunal Penal, el afectado directamente por el delito, o contra quien sus efectos ha repercutido. El Art. 140 CPP., establece que cuando el ofendido haya presentado acusacin particular, estar obligado a comparecer ante el Tribunal de Garantas Penales, para rendir su testimonio con juramento. La declaracin del ofendido, por si sola, no constituye prueba. Acorde a esta disposicin, constituye el testimonio del ofendido un medio de prueba obligatorio, cuando es parte activa procesal al deducir acusacin particular, y opcional o facultativo cuando es simplemente vctima u ofendido. Es de suma importancia su testimonio, porque tiene el objeto de conocerse la verdad relatada por parte de quien recibi directamente el dao de parte del victimario, en todas sus circunstancias, como ocurrieron los hechos. Es lgico pensar que el ofendido, es la persona ms idnea que pude contribuir a descubrir la verdad, llevando exactamente lo sucedido a conocimiento del Tribunal Penal, para que este se forme un criterio claro y seguro del acontecimiento delictuoso. Este testimonio tiene como caracterstica que se lo recibe bajo juramento y que por s solo no constituye prueba (Arts. 141 y 288 CPP). TESTIMONIO DEL ACUSADO Es el que rinde la persona que ha sido llamada a juicio. El Art. 143 CPP., dice: El acusado no puede ser obligado a declarar en contra de s mismo, pero podr solicitar que se reciba su testimonio en la etapa de juicio ante el tribunal de garantas penales. Su testimonio servir como medio de defensa y de prueba a su favor, pero de probarse la existencia del delito, la admisin de culpabilidad hecha en forma libre y voluntaria dar al testimonio del acusado el valor de prueba contra l. Si as lo solicitare de manera expresa el acusado, su testimonio podr presentarse bajo juramento. En todo caso antes de comenzar la declaracin, se debe comunicar detalladamente al acusado el acto que se le atribuye un resumen de los elementos de prueba existentes y del tipo de infraccin que se le imputa. Al tenor de los Arts. 142, 295 del CPP., y Art. 76, nm. 8 de la Constitucin, nos permite establecer las siguientes caractersticas del testimonio del acusado: Que la declaracin que da el acusado, el protagonista de los hechos o el propio involucrado, que conoce en mejor forma cmo se dieron o produjeron los acontecimientos que se dicen debe responder. No es una declaracin obligatoria, por tanto, solo depender de la voluntad del acusado decidir si la rinde o no. La declaracin del acusado solo puede ser rendida en la etapa del juicio ante el Tribunal Penal. Puede servirle al juzgador en parte o en toda dicha declaracin si contiene manifestaciones verdaderas, al momento que esclarezca como, cuando y porque hizo tal acto. Es una declaracin dudosa, porque precisamente es rendida por el sujeto procesal directamente involucrado en el injusto penal y contra quien se organiza el proceso, y por cuanto est en riesgo su libertad, puede faltar a la verdad para salvarse a s mismo, ms an cuando por precepto constitucional (Art. 76, nm. 8) no puede ser obligado a declarar en juicio contra s mismo. El acusado puede rendir a su pedido este testimonio bajo juramento para exigir credibilidad en sus manifestaciones, puesto que de faltar a la verdad se expone al juzgamiento por otro delito. Al rendir la declaracin el acusado no puede ser coaccionado a que se declare culpable de la infraccin El juzgador est obligado a creer en la declaracin del acusado, a menos que exista pruebas para no creerle (Presuncin de inocencia) El testimonio del acusado es indivisible, es decir que tiene que admitirlo en su totalidad o no hacer uso de ninguna de sus partes, excepto cuando haya graves presunciones contra la parte favorable al acusado. PRUEBA DOCUMENTAL Es todo medio o acto humano que deja precedentes o todo acontecimiento histrico, escrito, suscrito o graficado que deja perennidad y como tal constancia en el pasar del tiempo.

El documento constituye un importante medio de prueba porque tiene como base la prueba testifical, que permite considerar al documento como el testimonio humano permanente, por lo general dado por escrito cuyo valor obedece ser un medio de prueba reconstituido; es decir un medio que existe antes de iniciarse el litigio, por lo que es considerada en muchos casos como superior a la prueba testimonial, puesto que un testigo en cualquier momento puede ser influenciado por una de las partes, en tanto que el documento como tal, se concibe antes de entrar a ningn cuestionamiento, es decir de una fidelidad ms eficaz. El Art. 145 CPP., nos da la clasificacin de documentos pblicos y privados. Documento Pblico.- Es aquel que se celebra ante autoridad competente, con todas las formalidades legales a fin de que por si sola garantice, ser legtimo, autntico y veraz; es decir legalmente otorgado por la autoridad pblica competente autentico porque garantiza o asegura la intervencin de las partes en su celebracin y veraz por la verdad de su contenido. Documento Privado.- Constituye la constancia escrita acordada por particulares y en el que comprometen sus propios intereses. El Art. 193 del CPC., nos seala cuales son los instrumentos privados: 1. -los vales simples y cartas; 2.- as partidas de entradas y las de gastos diarios; 3.- Los libros administrativos y los de caja; 4.- Las cuentas extrajudiciales; 5.- Los inventarios, tasaciones, presupuestos extrajudiciales y asientos privados; 6.- Los documentos de que hablan los Arts. 192 y 194.A diferencia de lo que pueda ocurrir en el campo civil, en el campo penal no producen dichos efectos el documento privado reconocido judicialmente, porque la formalidad del reconocimiento no suple el descubrimiento de la verdad histrica del acontecimiento y porque la ley prohbe obligar a una persona a reconocer un documento que pueda traer responsabilidad penal. Estos documentos tantos pblicos como privados, producen efectos diferentes al ser presentados tanto en la etapa de investigacin como en la del juicio; en la etapa de investigacin constituyen elementos de conviccin que servirn al Fiscal para que fundamente su acusacin o al Juez de Garantas Penales, para que dicte su respectivo Auto y, s son presentados en el juicio, observndose todas las prescripciones al respecto, constituirn pruebas que permitirn al juzgador tener la certeza en su conviccin. REGLAS GENERALES: Constituye la primera Regla Bsica la que las Pruebas deben producirse en el juicio ante los Tribunales Penales correspondientes salvo el caso de las pruebas testimoniales urgentes, que sern practicadas por los jueces penales, como al tratarse del testimonio propio de una persona que deba ausentarse del pas o que por cualquier razn se teme que no podr presentarse a declarar dentro del juicio. La segunda regla, es que en la Instruccin Fiscal, el representante de la Fiscala, investiga, recoge los elementos materiales de la infraccin, a fin de presentarlos ante el Juez Penal en la Etapa Intermedia y al Tribunal Penal en la Etapa de juicio. INEFICACIA PROBATORIA Constitucionalmente se encuentra elevada a la categora de derecho cuando las Pruebas obtenidas o actuadas con violacin de la Constitucin o la ley, no tendrn validez alguna y carecern de eficacia probatoria (Art. 76, nm. 4) y as lo remarca el Art. 80 del Cdigo Adjetivo Penal, cuando expresa que toda accin preprocesal o procesal que vulnere garantas constitucionales carecer de eficacia probatoria alguna. Haciendo extensiva su accin haca toda aquella prueba obtenida bajo esas circunstancias.

VALORACIN DE LA PRUEBA Antecedentes histricos: en los albores de la humanidad el hombre no poda interpretar cientficamente los fenmenos fsicos que ocurran en su mundo exterior. 1.- EL SISTEMA LEGAL.- Se cre con el propsito de limitar el poder jurisdiccional de la nobleza y sus mecanismos basados en la arbitrariedad y el tormento; la monarqua introdujo controles en la actividad probatoria y en los sistemas de valoracin de la prueba, llegando al exceso de sealar por anticipado la clase y el nmero de pruebas que se requieran para condenar y absolver. Era el tiempo de las pruebas perfectas e imperfectas, plenas y semiplenas; semiplena mayor y semiplena menor. La declaracin del hombre generaba mayor valor probatorio que el de la mujer; la del noble que la del plebeyo; la del militar que la del civil. La del religioso que la del civil. La ley determinaba el nmero de testigos que se requera para que se considere jurdicamente probado un hecho cualquiera, por lo cual NAPOLEON afirm que el testimonio de dos bribones podra condenar a un a un hombre honrado.

Es decir el juez podra estar convencido de que el individuo era culpable, pero como solo haba declarado un testigo en su contra tena que dictar sentencia absolutoria a su favor. A la inversa, a pesar de que el juez se hallaba seguro e la inocencia del sindicado, como se haban reunido las pruebas de cargo que legalmente se requeran para sancionar tena que dictar sentencia condenatoria en su contra. El CPP., de 1983 traa exigencias como por ejemplo para identificar el cadver (dos testigos) el actual se no precise el nmero de testigos. EL SISTEMA DE LA INTIMA CONVICCION La Revolucin Francesa lanz por tierra el sistema de valoracin legal de la prueba y puso en vigencia el sistema de la ntima conviccin, que concedi plena libertad al juez para que introduzca en el proceso cualquier medio probatorio que se requiera para la debida comprobacin de la infraccin y para que valore dichas elementos probatorios de acuerdo con su ntima conviccin. Adems el juez qued exento de la obligacin de explicar la forma como lleg a ese convencimiento y libre de toda responsabilidad por esa sentencia. El Dr. Jorge Zavala B. manifiesta que en este sistema el juzgador no est obligado a someterse a ninguna reglamentacin preestablecida para la valoracin de la prueba actuada en el proceso; ni tampoco tiene obligacin de explicar las razones de su conclusin en la sentencia.Cuando se eliminaron los tribunales del crimen con el interior CPP, se daba un claro ejemplo de la valoracin de la prueba basada en la ntima conviccin del juzgador, cuando dispona el Presidente del tribunal y los vocales del tribunal, atendern a los dictados de la conciencia para la apreciacin de los hechos y de las pruebas as como para determinar el grado de culpabilidad del acusado o su inocencia, sin que la ley les pida cuenta de los medios por las cuales se han convencido, ni les seale reglas por las cuales deban hacer depender la plenitud ni la suficiencia de la prueba siendo por su sustancia irresponsables. La revolucin Francesa introdujo el sistema de la ntima conviccin con el propsito de asegurar dentro de la posible la implantacin de justicia. EL SISTEMA DE LA SANA CRTICA.- Se cre justamente para evitar la absoluta libertad judicial en la introduccin de las pruebas y en la valoracin de los medios probatorios se modifica el sistema de la ntima conviccin mediante dos mecanismos de control: a) Medios probatorios determinados en la ley procesal; b) el juez es responsable, civil y penalmente, de sus resoluciones y sentencias. De esta manera llegamos al sistema de sana critica que acorde al concepto del Dr. Jorge Zavala Baquerizo, consiste en la facultad que tiene el juez para que, una vez que las pruebas han sido introducidas y practicadas en el proceso, puede tener libertad para analizarlas, apreciarlas y valorizarlas segn su conviccin, pero expresando en el fallo las razones que ha tenido para llegar a ese convencimiento; esto es, la motivacin de la sentencia, a fin de que las partes procesales, puedan fiscalizar la sentencia y a su vez hacerle objeto de un anlisis en relacin con las pruebas constante en el proceso El sistema de la sana crtica se encuentra vigente en la legislacin ecuatoriana pues conforme al CPP., toda prueba debe ser apreciada de conformidad en las reglas de la sana crtica.EL SISTEMA DE CRITERIO DE CONCIENCIA.Existen algunos intentos por regresar a la legislacin procesal penal ecuatoriana al sistema de la INTIMA CONVICCION, puesto que se faculta a los jueces y magistrados a valorar las pruebas y a dictas sus fallos de acuerdo con los dictados de su conciencia y, con libre criterio judicial , la cual en doctrina se denomina: pruebas de criterio de conciencia. PRUEBAS DIRECTAS E INDIRECTAS.Prueba Directa es aquella en la cual hay inmediacin entre la percepcin del juez y el hecho objeto de la inmediacin, entre a percepcin del juez y el hecho objeto de la prueba, como por ejemplo, al tratarse de la inspeccin judicial, en donde el juez observa con sus propios ojos las lesiones sufridas por la vctima o por las huellas de la fuerza que sea ejercido en las seguridades del inmueble. En cambio Prueba Indirecta, segn este mismo criterio, es aquella en la cual no hay inmediacin entre la percepcin del juez y el hecho objeto de la prueba, como por ejemplo, al tratarse de la prueba testimonial, en la cual la inmediacin del juez se realiza con el testigo, pero no con el hecho sobre el cual rinde la declaracin el testigo. Devis Echanda seala otro punto de vista segn el cual la prueba directa, es aquella en la que el hecho objeto de la prueba coincide con el tema de la prueba, es decir, cuando el hecho que se prueba coincide con el hecho de que se quiere probar para conseguir la certeza del juez sobre la existencia o la inexistencia

de la infraccin y sobre la culpabilidad o la inocencia del supuesto infractor, como al tratarse de un proceso por un homicidio, en el cual, Pedro declara que vio a Juan matar a Luis. Por el contrario, prueba indirecta, es aquella en donde no hay inmediacin entre el hecho que se prueba y el hecho que se desea probar, como al tratarse del mismo ejemplo, en donde los testigos no han presenciado el delito y solo conocen de otros hechos aparentemente aislados y secundarios, pero que examinados en su conjunto demuestran la autora del supuesto infractor. Es decir ms claramente, la prueba indirecta es la prueba indiciaria, a la cual recurrimos cuando no podemos demostrar de manera directa la existencia de la infraccin y l autora. Volvamos al mismo ejemplo del homicidio. Cuando desaparece el cadver de la vctima, no podemos practicar la autopsia, pero esta circunstancia no puede dejar en la impunidad el cometimiento de la infraccin. En tal virtud, debemos recurrir a ciertas pruebas supletorias e indirectas, pero que en su conjunto nos demuestran, de manera concluyente, la existencia de la infraccin. Igualmente, si no contamos con testigos presenciales de la muerte, probaremos, por ejemplo, que Pedro compr una arma blanca de las mismas caractersticas de aquella con la cual se hiri mortalmente a Luis; y que, finalmente, Luis y Pedro rieron el mismo da en que fue encontrado el cadver de Pedro. No estamos en verdad demostrando con prueba inmediata el hecho de que Luis es el autor dela muerte de Pedro, pero el anlisis de aquellos indicios llevar al Juez a concluir que efectivamente fue Pedro el que mat a Luis.

PRUEBAS CONDENATORIAS Son aquellas que estn orientadas a obtener del juez, la certeza sobre la existencia de la infraccin y la culpabilidad del supuesto infractor, que le permiten dictar sentencia condenatoria en contra de dicho procesado. El CPP., anterior de 1960 exiga prueba plena de la culpabilidad del infractor para que el Juez pueda dictar sentencia condenatoria en su contra; y defina, de modo categrico, que la prueba era plena cuando demostraba de modo positivo la imposibilidad de que el acusado era inocente. Por tanto, para obtener sentencia condenatoria era menester probar la imposibilidad de la inocencia. Adems, tenamos la prueba semiplena, que no exclua la posibilidad de la inocencia, pero para condenar era necesario reunir tantas cuantas pruebas bastaban para hacer una plena, de modo que si por cada una de ellas era posible que un individuo no sea delincuente, por su univocacin respecto de un mismo sujeto, era imposible que deje de serlo. En cambio en el CPP, de 1983, determinaba que la sentencia deba ser motivada y que deba condenar o absolver al procesado. Cuando el Tribunal tena la certeza de que est comprobada la existencia del delito y de que el procesado era culpable del mismo, deba dictar sentencia condenatoria. Si el mismo Tribunal consideraba que no se hallaba comprobada la existencia del delito o la culpabilidad del procesado o que exista duda sobre tales hechos o si el procesado acreditaba su inocencia, deba dictar sentencia absolutoria. Como se ve, la nueva codificacin ya no clasifica las pruebas en plenas y semiplenas. Es decir, ya no se requiere probar la imposibilidad de la inocencia, sino demostrar de manera cierta y positiva la existencia del delito y la culpabilidad del procesado. PRUEBAS ABSOLUTORIAS Son aquellas que se encuentran encaminadas a obtener el sobreseimiento o la sentencia absolutoria del procesado por alguna de las circunstancias en la ley. Si no est probada la culpabilidad del procesado debe dictarse sentencia absolutoria, puesto que, inclusive, la duda tiene que resolverse a favor del imputado, cuando no hay modo de eliminarla. CAPTULO 6.- LAS MEDIDAS CAUTELARES: PERSONALES y REALES Nos trae el Art. 159 del CPP, la finalidad por la cual existen en nuestra normativa procesal las medidas cautelares, y nos dice que A fin de garantizar la inmediacin del procesado al proceso y la comparecencia de las partes al juicio, as como el pago de la indemnizacin de daos y perjuicios al ofendido, el juez podr ordenar una o varias medidas cautelares de carcter personal y /o de carcter real. En todas las etapas del proceso las medidas privativas de libertad se adoptarn siempre de manera excepcional y restrictiva, y procedern en los casos que la utilizacin de otras medidas de carcter personal alternativas a la prisin

preventiva no fueren suficientes para evitar que el procesado eluda la accin de la justicia. Se prohbe disponer medidas cautelares no previstas en este Cdigo. Es decir que dos son por regla general las finalidades que tiene el Juez Penal, para ordenar las medidas cautelares de orden personal o real: Para garantizar la inmediacin del procesado y la comparecencia de las partes al juicio; y, para el pago de la indemnizacin de daos y perjuicios al ofendido. Tradicionalmente las medidas cautelares eran la detencin provisional y la prisin preventiva (hasta el Cdigo de Procedimiento Penal de 1983). Con el nuevo Cdigo Procesal Penal hasta enero del 2003 las medidas cautelares personales eran la detencin, la prisin preventiva y la detencin en firme. Es con las reformas introducidas a este cuerpo legal el 24 de Marzo del 2009, que se hacen constar como medidas cautelares de carcter personal 13 causales, innovndose verdaderamente en cuanto a que no necesariamente tiene que dictarse la privacin de la libertad de una persona, con la finalidad de asegurar su comparecencia a alguna etapa del proceso penal, como cuando era restrictiva a esta nica finalidad antes de esta reforma, actualmente se ampli el panorama jurdico para la parte pasiva de la prisin preventiva, a otras once opciones como alternativas a la prisin preventiva, con medidas personales como de abstencin a concurrir a determinados lugares, a determinadas personas; a la vigilancia de autoridad o institucin; la de ausentarse del pas; la prohibicin de que el procesado por s o por interpuesta persona realice actos de persecucin o de intimidacin a la vctima; la de ordenar la salida de la vivienda si la convivencia implica riesgo para la seguridad dela vctima, entre otras. Ahora bien, la imposicin de las medidas alternativas a la prisin preventiva, son de carcter prioritario, para el juez penal, conforme al mandato de la Constitucin de la Repblica que la prev en los numerales 1 y 11 del Art. 77; pero esta aplicacin requiere de un estudio que tiene que generar dicho operador de justicia, atento al mandato constitucional, pero con sujecin a la ley, en este caso a la establecida en el Cdigo Procesal Penal (Art. 171) que establece requisitos para la revisin de la Prisin Preventiva dictada para imponer una medida alternativa a sta, pues dice la carta suprema que el juez aplicara las medidas alternativas de acuerdo con las circunstancias, la personalidad de la persona infractora y las exigencias de reinsercin social de la persona sentenciada. Si la Constitucin establece que la aplicacin de estas medidas debern hacerse con sujecin a la ley, el Art. 171 establece prohibiciones para casos concretos cuando se trata de delitos contra la Administracin pblica, de entre los cuales se encuentran los de Rebelin, atentados contra los funcionarios pblicos, violacin de sellos y documentos; Obstculos puestos a la ejecucin de las obras pblicas; del prevaricato; del cohecho; Contra la Actividad judicial; del enriquecimiento ilcito; de la publicacin escritos annimos; de la evasin; de los juegos prohibidos, entre otros, (son 13 tipos de delitos); de los que resulte la muerte de una o ms personas; de delitos sexuales o de odio, de los sancionadnos con penas de reclusin o cuando exista reincidencia, entonces vemos que en estos casos no puede efectuarse la sustitucin de la prisin preventiva por otra de carcter personal.- As mismo es de la circunstancias del hecho, que tiene la obligacin del juez de calificar o no la medida alternativa, cuando se trate de delitos que comprometan de manera seria el inters social o de lesa humanidad; o cuando la personalidad de la persona infractora se aprecian visos de peligrosidad al decretarse la sustitucin de la prisin preventiva por una cualquiera de las previstas en el Art. 160 del Cdigo de Procedimiento Penal. Las medidas cautelares de orden real son: 1) El Secuestro; 2) la retencin; 3) El embargo; y, 4) La prohibicin de enajenar.EL ALLANAMIENTO.La legislacin sustantiva y adjetiva penal trae en muchas ocasiones a confusin en la utilizacin del trmino de domicilio y vivienda cuando se refiere al allanamiento del lugar donde se habita. Doctrinariamente se entiende por domicilio donde la persona vive y voluntariamente ha establecido sus cosas con nimo de permanecer, y que para los efectos legales, es el lugar, casa, poblacin y radio de la misma, en la que se halla establecida una persona para el cumplimiento de sus deberes y el ejercicio de sus derechos (Derecho Usual, Guillermo Cabanellas, y segn el Cdigo de Justiniano). La Real Academia de la Lengua Espaola define el domicilio como la morada fija y permanente, la casa en que uno habita o se hospeda.

La expresin vivienda en cambio, tiene una significacin mucho ms restringida, pues con ella se hace referencia a la habitacin, lugar habitado o habitable, morada o residencia, en donde una persona y su familia realizan sus actividades vitales ms importantes. Nuestro Cdigo Procesal Penal, para evitar estas errneas interpretaciones en cuanto a la utilizacin de los dos trminos, slo utiliza la expresin vivienda, dando a entender que las disposiciones relativas al allanamiento como medida cautelar slo se concretan a la vivienda de un habitante del Ecuador La inviolabilidad del domicilio para a los efectos del estudio que estamos realizando, se basa en la primordial necesidad de que toda persona pueda permanecer en la intimidad de un hogar, el suyo o ajeno, respetando su privacidad, s que otras puedan ingresar en la vivienda, en contra de la voluntad de su titular. La Constitucin de la Repblica la consagra en el numeral 22 del Art. 66.El Cdigo Penal en los Arts. 191 a 196, reprime todo tipo de conductas que signifique la violacin de este derecho, que lo tiene previsto en el Captulo de los Delitos contra la Inviolabilidad de Domicilio Sobre todo lo anteriormente anotado, tambin en este caso se da un estado excepcional de este derecho o garanta constitucional, por una incuestionable necesidad de orden social que supera el derecho individual, cual es la de permitir que para el descubrimiento de la verdad que interesa a la sociedad por razones superiores -o imprevistas y de fuerza mayor- de verdadera necesidad jurdica, se d la posibilidad de que se ingrese a la fuerza y an en contra de lo que diga el titular de la vivienda, en los casos que la ley dispone y permite tal actuacin, como cuando trata de aprehender objetos que tienen relacin con el delito de que se ocupa el proceso penal, o cuando se trata de rescatar o socorrer a la vctima del delito. Quedan al margen otras situaciones que no necesariamente son procesales, como cuando se trata de prestar urgente ayuda a los moradores de una vivienda que se encuentra en peligro actual o inminente por inundacin, incendio, terremoto, u otra causa. Conforme a lo previsto en el Art. 194 del Cdigo de Procedimiento Penal, en otras palabras, el allanamiento no es sino el ingreso en la vivienda de otra persona, efectuado por el Fiscal, acompaado por la Polica Judicial, sin su consentimiento o en contra de l, por razones superiores, y librado mandamiento de prisin preventiva o se ha pronunciado sentencia condenatoria a pena privativa de la libertad; o cuando se persiga a una persona que acaba de cometer un delito flagrante; o cuando se trata de impedir la consumacin de un delito que se est cometiendo o de socorrer las vctimas; o cuando el juez trate de recaudar la cosa sustrada o reclamada o los objetos que constituyan medios de prueba. La Constitucin y la ley (procesal penal) protegen de forma especfica nicamente la vivienda, no as otros bienes o pertenencias de propiedad del sospechoso o afectado, o de los que pudiere estar en posesin, tales como por ejemplo, vehculos, maletas, maletines, e inclusive la persona misma. En la prctica cuando se realizan los llamados operativos efectuados con el objeto de requisar armas, explosivos, etc., se permite el derecho de violar la intimidad y privacidad de una persona al consentir registros y bsqueda de otros bienes distintos a la vivienda, como son la cartera de una mujer, en la que mantiene prendas que no pueden ser revisadas por agentes de polica, para lo cual se requiere orden de allanamiento, como lo registra nuestra legislacin vigente, lo que en si constituye un abuso. Que estos abusos cuando se dan en otras latitudes, que constituyen una flagrante violacin del derecho constitucional cuando se realizan las bsquedas o aprehensiones de evidencias sin orden escrita de Juez competente fuera de la vivienda de una persona, y que en s constituyen la falta de eficacia o validez probatoria de tales objetos, as lo han declarado varias Cortes Supremas de los distintos Estados de USA (Ver Basic Criminal Procedure, KAMISAR, LAFAVE, ISRAEL, KING, Cap. 5, American Casebook Series, 1999,) es evidente que los ecuatorianos no protestamos como se debera hacerlo en el momento oportuno exigiendo la exhibicin de una orden escrita de Juez penal; y, lo es peor, en algunos casos en los que si encuentra objetos o materiales relacionados con la ejecucin de delitos, parece que el abuso queda automticamente justificado con el descubrimiento del delito que podra estarse cometiendo, como cuando se descubre droga, armas, explosivos, recurriendo al argumento de que lo que se buscaba es impedir la consumacin de un delito que ya se est cometiendo como dice la ley. Casos en la Jurisprudencia norteamericana -tan garantista en este como en otros aspectos que se llega al extremo de dejar en la impunidad graves delitos flagrantes -en los que la droga encontrada en un vehculo detenido por una infraccin de trnsito ha sido rechazada como prueba legalmente vlida por haber sido aprehendida con violacin del derecho constitucional (Fourth Amendment) al no haberse requerido una orden judicial previa para tal propsito. LOS CASOS EN QUE SE PUEDE ALLANAR LA VIVIENDA

Claramente nos distingue el Art. 194 CPP., que slo la vivienda de un habitante del Ecuador puede ser allanada en los siguientes casos: 1.-Cuando se trate de detener a una persona contra la que se haya librado mandamiento de prisin preventiva o se haya pronunciado sentencia condenatoria a pena privativa de libertad; 2.- Cuando se persiga a una persona que acaba de cometer un delito flagrante; 3.- Cuando se trate de impedir la consumacin de un delito que se est cometiendo o de socorrer a las vctimas; y, 4.- Cuando el juez de garantas penales trate de recaudar la cosa sustrada o reclamada o los objetos que constituyan medios de prueba. En los casos de allanamiento de domicilio de un tercero, se requerir auto del juez de garantas penales basado en indicios de que el prfugo estuviere ah, salvo los casos de los numerales 2 y 3. En los casos de los numerales 2 y 3 no se requiere formalidad alguna. Para los efectos de este captulo, se tendr por vivienda a cualquier construccin o edificacin de propiedad privada. Es curioso como el legislador slo dispone el allanamiento de la vivienda de un habitante, restringindola a que sea solamente a su domicilio, dejando de lado otros lugares; e igualmente en el caso cuando se trate de recaudar la cosa sustrada o reclamada que constituyan medios de prueba, dispone que sea el juez de garantas penales cuando en la prctica sabemos que esto est dentro de los deberes y atribuciones del Fiscal y de la Polica Judicial. Para el allanamiento se efectuara no obstante cualquier fuero del habitante de la morada (Art. 196 CPP.) es decir desconoce el fuero del sujeto investigado) QUIENES PARTICIPAN EN EL ALLANAMIENTO.El Art. 198 del CPP., seala al Fiscal como el sujeto activo principal del allanamiento quien debe ir acompaado de la Polica Judicial, sin que puedan ingresar al lugar allanado otras personas que no sean autorizadas por el Fiscal, ni las que generalmente llegan Coincidentemente los periodistas. Para la ejecucin la ley faculta (Art. 199 CPP) para que el Fiscal ordene el quebrantamiento de puertas o cerraduras, si hubiere resistencia del dueo o habitante de la vivienda. OBJETIVO DEL ALLANAMIENTO.El objetivo de la medida es la Inspeccin e incautacin, cuando no se trata de la aprehensin y captura del prfugo; por lo tanto, a ello deben concretarse el Fiscal y los agentes de la Polica Judicial contando con la presencia de los concurrentes dueos de la vivienda o afectados. Las armas, documentos u objetos concernientes a la infraccin, luego de incautados en el allanamiento, debern ser entregados a la Polica Judicial, de acuerdo al artculo 200, previo inventario y descripcin detallada de lo aprehendido, que tendr valor probatorio trascendental por lo que deber ser bien conservados apropiadamente, para presentarlos a juicio ante el Tribunal Penal. Si se pierden, desaparecen o se confunden, maliciosa o negligentemente, y por ello no se puede comprobar legalmente la existencia del delito o la culpabilidad del acusado, la responsabilidad de la Polica Judicial ser muy grande y muy grave. Para todo acto de allanamiento la ley procesal la elaboracin del Acta en la que se har constar todos los incidentes y resultados del allanamiento, con firma de quienes intervinieron, para luego se la incorpore al proceso (Art. 202) Por ltimo tenemos que para allanar un local pblico, el Art. 203 CPP., dispone que en sitios como el Palacio de Gobierno, los locales de los juzgados y tribunales de justicia, o las oficinas pblicas, el juez de garantas penales avisar previamente, a los funcionarios respectivos, hacindoles conocer la necesidad del allanamiento. Para allanar el recinto del Congreso Nacional, se requiere del consentimiento previo del Congreso (Asamblea actualmente) o de su Presidente. Para extraer un prfugo del local de una Misin Diplomtica o Consular, o de la residencia de un Jefe de Misin Diplomtica, o Jefe de Oficina Consular, o delos miembros de las respectivas Misiones, el Juez de garantas Penales, se dirigir con copia del proceso al Ministro de Relaciones Exteriores, solicitndole que reclame su entrega. En caso de negativa o silencio del agente diplomtico o consular, el allanamiento no podr realizarse. En todo caso se estar a lo dispuesto en las Convenciones y normas internacionales vigentes en nuestro pas sobre dicha materia, que igualmente cae en lo relacionado en los casos de los refugiados en naves o

aeronaves de guerra extranjera que estuvieren en territorio de nuestra Repblica, que se seguir el tratamiento procedimental anteriormente sealado. LA CAUCIN.La caucin es un mecanismo legal por el cual un sujeto privado de su libertad o contra quien se ha librado auto de prisin puede recuperarla o lograr que se suspendan sus efectos hasta que se resuelva definitivamente sus situacin procesal; para aquello el imputado contra quien se ha librado orden de prisin preventiva ofrece una caucin real o personal que garantiza que en su oportunidad responder positivamente al llamamiento del Juez penal, o se presentar al juzgamiento; o si es condenando, se presentar a cumplir la pena que se le imponga en sentencia condenatoria. Entonces tenemos que la ley procesal penal da la oportunidad al procesado contra quien se ha dictado la medida cautelar real o personal, para que intervenga directa y personalmente en el proceso aportando pruebas de descargo que permitan descubrir la verdad, garantizando 1) Que el imputado estar presente durante el desarrollo del proceso y, a la postre se presentar al juicio ante el Tribunal penal; y, 2) Que al dictarse sentencia condenatoria cumplir la pena privativa de la libertad. Es importante resaltar que la orden de prisin preventiva o de medida cautelar real, no se revoca, sino que por efecto de la Caucin rendida a favor del encausado, se suspende conforme lo establece el Art. 174 del CPP. LAS CLASES DE CAUCIN: Atento a lo previsto en el Art. 174 dem, la caucin puede ser de dos clases: Personal y Real.1.- FIANZA PERSONAL: Consiste en la garanta personal que rinde un individuo ofreciendo al Juez, que en este caso viene ser una especie de acreedor, las debidas seguridades, de que el sujeto procesal imputado en un juicio penal, se presentar cada vez que el Juez llame al proceso, o al final del juicio para cumplir la pena. En la prctica se presenta al Juez Penal, a rdenes de quien est el imputado privado de la libertad, el ofrecimiento de fianza personal con documentos que certifican que el fiador es dueo de bienes suficientes y libres de gravmenes con cuyo valor respaldar la fianza personal, lo que se acredita con los certificados del registrador de la Propiedad, o Mercantil, matrculas de vehculos, etc... 2.- Caucin Real Es de tres tipos, y se otorga cuando se garantiza el cumplimiento del compromiso adquirido, ofreciendo bienes y ponindolos a disposicin del juez. 2.1. Caucin Prendaria: Cuando lo que se ofrece como garanta es un bien mueble que se lo constituye en prenda, por ejemplo, un auto. Con el ttulo de propiedad o la matrcula o certificado de las Jefatura de trnsito se acredita el dominio del bien saneado, e problema en estos casos, es que los valores registrados en los documentos son bajos por desactualizados. Se regula por lo dispuesto en el Art. 180 del CPP. 2.2. Hipotecaria: Cuando lo que se ofrece en garanta es un bien inmueble. Actualmente esta caucin es menos frecuente porque generalmente, las casas o terrenos estn constituidos en patrimonio familiar por haber sido adquiridos con prstamos bancarios, de mutualistas o del Instituto de Seguridad Social, libre de este impedimento el bien inmueble se hipoteca mientas dure el proceso penal. Es conveniente utilizar este tipo de caucin cuando el monto es alto de la fijada por el Juez (Art. 178 CPP.) 2.3. Caucin Pecuniaria: Garanta Pecuniaria, Dinero en efectivo o cheque certificado, que es la forma ms fcil, rpida y viable si los montos son bajos. (Art. 182) PROHIBICIONES Establece el Art. 175 del CPP., que no se admitir caucin en lso siguientes casos: 1.- En los delitos sancionados con la pena mxima privativa de la libertad superior a cinco aos. Es decir cuando se trata de delitos reprimidos con reclusin no procede. 2.- Cuando el imputado hubiere sido condenado anteriormente por delitos de accin pblica. En este caso, cuando hubiere sido reincidente no cabe la calificacin de Caucin. 3.- Cuando el imputado o el acusado por cualquier motivo hubiese ocasionado la ejecucin de la caucin en el mismo proceso. Tampoco procede la caucin cuando el procesado ha hecho que se le efectivice la caucin al no cumplir con el mandato del juez al requerir su presencia en el juicio. 4.- En los delitos de Odio, sexuales y de violencia intrafamiliar, o aquellos que por sus consecuencias y circunstancias causen gran alarma social, a criterio del juez de garantas. En este caso tambin se incluye a

los delitos de trfico de drogas, no slo por ser reprimidos con reclusin sino por expresa prohibicin que trae el Art. 115 de la ley especial de esa materia. Tambin existe la negativa de calificar la caucin prevista en el penltimo inciso del Art. 176, cuando por la gravedad del caso, el inters pblico o el incentivo de fuga, considere que por estas causas, no procede. FIJACIN DEL MONTO Con las normas actuales la fijacin del monto de la fijacin de la caucin se lo efecta mediante una Audiencia Pblica en la que el Juez le corresponde verificar si el sujeto procesal no es reincidente y si no haya comprendido dentro de las otras prohibiciones que trae el Art. 175, constatado este antecedente, la fijar tomando en consideracin las circunstancias personales del procesado, en las que incluir la situacin econmica del mismo; y, la gravedad del delito y establece la ley que el monto no podr ser inferior al de los daos y perjuicios ocasionados al afectado, donde entre otros rubros se calcularn los daos personales y econmicos sufridos, los ingresos que ha dejado de percibir fruto del delito causado, el patrocinio legal, el dao causado a su ncleo familiar y el tiempo invertido por parte del afectado. CANCELACIN DE LA CAUCIN. La caucin es una garanta que el juez libremente la acepta, o, igualmente, la cancela por su sola voluntad, o a peticin de parte, especialmente en los casos contemplados en el Art. 189 que son: 1) Cuando el garante lo pida, presentando al imputado; 2) Cuando el acusado se presentare al cumplimiento de la pena; 3) Cuando se dicte auto de sobreseimiento o la sentencia absolutoria; 4) Por muerte del procesado o acusado; 5) Cuando quedare firme la sentencia que imponga condena de ejecucin condicional; 6) Cuando se revoque el auto de prisin preventiva; y, 7) Cuando se dicte el auto de prescripcin de la accin. EFECTOS DEL LLAMAMIENTO DEL JUEZ. Cuando el imputado est en libertad provisional bajo caucin debe acudir al llamamiento que se le haga y para ello se presentar cuando el juez lo disponga. El garante, por su parte, se obliga a presentar al acusado cuando lo ordene, o a pagar el valor total de la caucin fijada por el juez, segn el Art. 177 dem, pudiendo darse los siguientes casos: 1) Una vez que el Juez llama al imputado y este se presenta, absuelve al garante de la obligacin que se le ha impuesto. 2) Si el encausado no acude, las consecuencias son: a) De acuerdo con el artculo 185, si no comparece dentro del plazo fijado, el juez debe decretar nueva orden de prisin contra l, y en la misma providencia debe fijar un plazo, a fin de que el garante lo presente, bajo apercibimiento de que se ejecutara la caucin. Si se presenta al encausado, este pierde la libertad pero no se hace efectiva la caucin. b) Si el encausado no es presentado por el garante, se hace efectiva la caucin. Supuesto que se haya hecho efectiva la caucin, la consecuencias son distintas: Acerca del destino de la caucin. La caucin es por una cantidad fija que segn el artculo 186, debe dividirse, de la siguiente forma, luego de excluir los valores que correspondan al acusador particular por concepto de daos y perjuicios, en caso de que hubiere acusacin particular: cincuenta por ciento para la funcin judicial; y, cincuenta por ciento para el ministerio pblico. Nos asalta la duda acerca de cul ser la decisin a tomarse en relacin con el valor que corresponda al acusador particular cuando el proceso penal se detenga por falta de comparecencia del acusado a la audiencia del tribunal penal y, consecuentemente, no se puede llegar a dictar sentencia condenatoria en la que, como conocemos, tambin se debe ordenar el pago de daos y perjuicios. No cabe pensar que por el solo hecho de que se haya hecho efectiva la caucin del juez ya tiene base jurdica suficiente para disponer la entrega de lo que se pretenda a ttulo de daos y perjuicios, porque no se ha dado todava ni existe pronunciamiento oficial del rgano jurisdiccional que acepte y declare con lugar la pretensin del acusador, ni, mucho menos, se ha declarado al acusado responsable del delito imputado, que en derecho es la fuente de la obligacin civil. Y, lo que es ms importante, tampoco se ha

dado el juicio civil en la va verbal sumaria para liquidar el valor de los daos y perjuicios. En consecuencia, el monto de la exclusin de la que habla el artculo 186, aunque de hecho se realice, no podr ser entregado al acusador si no cuando exista sentencia condenatoria en el juicio penal y condenatoria en el juicio civil de liquidacin de daos y perjuicios (art. 31); hasta tanto debe ser mantenida en depsito en la cuenta que para tal efecto tienen los juzgados. Si cumplido el tiempo sealado en la ley para la prescripcin de la accin penal, esta se produce, el monto excluido deber ser distribuido en dos parte iguales como ordena la ley. Aun cuando se haga efectivo el pago de la caucin, el procesado no queda liberado ni del enjuiciamiento, ni del cumplimiento de la pena que se dicte, eventualmente, en sentencia condenatoria. Art.188 dem. Ni el sobreseimiento ni la sentencia absolutoria dan derecho a la devolucin de lo pagado si el encausado permiti que se ejecute la caucin. Art. 188 dem. El garante puede sealar para el embargo bienes del acusado para que en ellos se haga efectiva la caucin, y no en los suyos. Art.185, segundo inciso al final. El garante perjudicado tiene las acciones civiles previstas en el Cdigo Civil en contra del garantizado, si se hizo efectiva la caucin. Art. 190 CPP. En consecuencia, tiene derecho a demandar la devolucin de los valores comprometidos y de los bienes que hubieren resultados afectados por haberse efectivado la caucin. SUSTITUCIN DE LA CAUCION O DEL GARANTE Habiendo varios tipos de caucin, es posible que, una vez ofrecidas una de ellas, no convenga a los intereses del garante o al mismo imputado mantenerla indefinidamente a lo largo del periodo de tiempo, casi siempre excesivamente prolongado que dura el proceso; por ello, es posible y la ley procesal penal permite la sustitucin de una caucin por otra y de una garante por otro. As, si en un principio fue dinero en efectivo lo que se comprometi, por elemental lgica, surge como evidente que no es rentable mantener inactivas fuerte cantidades de dinero en una cuenta bancaria de un juzgado de la funcin judicial sin recibir intereses, cuando un bien prendado o hipotecado, permite al garante o al imputado, mantener y utilizar el bien, mientras al mismo tiempo sirve para garantizar la libertad de una persona. Segn el artculo 181 inciso final del CPP., se puede sustituir la caucin con la nica condicin de que la acepte el juez penal, quien, para tomar una decisin de tanta trascendencia debe tener presente que, segn el artculo 187 dem, es de exclusiva responsabilidad del juez admitir o no una caucin, en razn de que si admite una caucin que no cumple con los requisitos prescritos en la ley, responder (personalmente) por ello. Conocida la decisin del juez penal, se cumplirn los trmites correspondientes.

RESPONSABILIDAD DEL JUEZ PENAL. Cuando el juez acepta la caucin y la fija en una cantidad determinada no lo hace a ttulo personal, sino como representante de la sociedad, investido de poder jurisdiccional; por ello, si el juez acepta una caucin permitiendo que el imputado quede en libertad sin ofrecer suficientes garantas, o no hace efectiva la garanta si el encausado no se presenta, es personalmente responsable, de acuerdo al artculo 187 CPP. Todo esto para evitar que la pretensin punitiva del estado se vea burlada por ineficiencia o inoperancia del juez, al no haber actuado con seriedad y responsabilidad, o haber dejado de cumplir con sus obligaciones legales. (Manual de Procedimiento Procesal Penal, Ricardo Vaca Andrade). CAPTULO 7.- LA POLICA JUDICIAL. Las normas relativas a esta institucin de mucha trascendencia en el procedimiento penal se incluyeron en el anterior CPP., en un ttulo independiente, el tercero, a continuacin del que se ocupaba del Ejercicio de la Accin penal y de los captulos en los que se desarrollan las distintas formas de promover su ejercicio entre los cuales se encuentra previsto el parte policial informativo y la indagacin policial, mientras que en el actual lo trata en el captulo cuarto que se ocupa de las Etapas del Proceso y en el Ttulo I que desarrolla la primera etapa que es la Instruccin Fiscal, gestin encargada a la Fiscala, para lo cual debe contar con la invalorable ayuda de la Polica Judicial.

La investigacin tanto previa como posterior, pretender establecer la verdad postular la historia acusatoria y comprobarla oportunamente, debe ser realizada por la institucin idnea y creada para el efecto, bajo la direccin y con la coordinacin y control de quien tiene a su cargo el ejercicio de la persecucin penal. Es decir, necesariamente deben existir dos instituciones distintas y con separacin de funciones pero a la vez coordinadas haca el mismo objetivo: la bsqueda de la verdad. Una encargada de planificar, coordinar, dirigir la investigacin y la otra ejecutar la misma. Es as, como la funcin de la Fiscala representado a travs d sus fiscales, es la de ejercer la accin penal, la que conlleva el desarrollo de la persecucin penal de los delitos de accin pblica y los instados por los agraviados, as como la direccin de la investigacin. Es decir, la de la institucin de la Fiscala no es la encargada d ejecutar los procesos investigativos sino desarrollar las estrategias de litigio a travs de la persecucin penal, siendo en todo caso ejecutivos del investigacin, quienes indican que es lo que quieren que se investigue, lo que pretenden demostrar, que circunstancias esperan comprobar basados en la historia del caso. De acuerdo a lo facultado en el Art. 208 del CPP, es amplia y compleja, siendo las siguientes: 1.- Investigar los delitos de accin pblica bajo la direccin y control de la Fiscala. 2.- Reunir y asegurar los elementos de conviccin 3.- Evitar la fuga u ocultamiento de los sospechosos, en el tiempo y segn las formalidades previstas en el CPP. De entre los deberes y atribuciones de la Polica Judicial, cuando se dice que le corresponde: 1.- Dar aviso al Fiscal, en forma inmediata y detallada, de cualquier noticia que tenga sobre un delito de accin pblica. No siempre la noticia del cometimiento de un delito de accin pblica llegar al fiscal o al juez penal, por lo que, en caso de que sea la PJ., la que llegue a tener tal noticia, debe informar de inmediato al Fiscal, quien en realidad ser su superior; a l le corresponder disponer lo que fuera pertinente y conveniente. Hay que tener presente que el Art. 292 del CP., tipifica como delito de omisin y determina una pena de prisin de 15 das a seis meses para todo funcionario o todo agente de polica que, habiendo tenido noticias de la perpetracin de un delito (se entiende de accin pblica) no lo pusiere inmediatamente en conocimiento de un juez de instruccin. 2.- Recibir y cumplir las rdenes que impartan el fiscal y el juez competente. Si las rdenes van a provenir tambin de los jueces competentes, es verdad, entonces, y totalmente fundamentado lo que dijimos en lneas precedentes al comentar que, en realidad la PJ., ser un cuerpo auxiliar de la administracin de justicia y no solo de la Fiscala. 3.- Proceder a la aprehensin de las personas sorprendidas en delitos flagrantes y ponerlas dentro de las 24 horas siguientes a rdenes del juez competente, junto con el parte informativo, para que el juez confirme o revoque la detencin, de lo cual informar en forma simultnea al fiscal. Quede claro entonces, que el procedimiento a seguir con los infractores que fueren sorprendidos y aprehendidos en delito flagrantes es que consta en este numeral del Art. 209.. Ponerlos a rdenes del juez competente dentro de las 24 horas para que sea l quien resuelva lo que fuere legal. 4.- Auxiliar a las vctimas del delito. 5.- Identificar y examinar el cadver en las formas establecidas en el CPP., como parte de la diligencia a la que se identifica como levantamiento del cadver a la que nos referimos antes al tratar de la prueba material. 6.- Preservar los vestigios del delito y los elementos materiales de la infraccin, a fin de que los peritos puedan reconocerlos y describirlos de acuerdo con la ley. Hay una singular e importante diferencia entre el deber de reunir o asegurar los elementos de conviccin, que se mencionan en el Art. 208 y este, especifico del Art. 209. En el caso del primer Artculo la gestin est relacionada con el deber de buscar elementos de prueba antes y durante la Instruccin Fiscal, etapa esencialmente investigativa, para irlos entregando y presentando al fiscal, a fin de ayudarlo en su gestin acusatoria, de la que debe estar convencido -por ello se habla de elementos de conviccin- al momento en que se elabore su dictamen acusatorio. En cambio, la accin que tiene por objetivo preservar los objetivos y elementos materiales de la instruccin esta relacionada, ms bien con la actuacin inmediata, urgente u relativamente corta en el tiempo de cuidar las huellas y vestigios del cometimiento del delito y

responsabilidad de las personas, -prueba material, en definitiva- que pudieran borrarse o desaparecer por la accin del tiempo i de personas interesadas, en dificultar la gestin investigativa de la PJ. 7.- Identificar a los imputados.

CAPITULO 8.- LAS ETAPAS DEL PROCESO PENAL: LA INDAGACIN PREVIA Y LAS ATRIBUCIONES DEL FISCAL: Esta etapa procesal tambin conocida como etapa Pre procesal o preparatoria, est constituida por actos de investigacin que permiten el aseguramiento del elementos de conviccin, para poder probar la existencia de hechos en la etapa de juicio y quien o quienes participaron n el mismo. Esta fase del proceso se constituye en una unidad de tiempo, preestablecido en la ley, de la que goza el Fiscala para activar sus facultades e iniciar diligencias de investigacin a consecuencias de la presentacin de una denuncia o por conocimiento de oficio o de la noticia de la comisin de un hecho delictivo. Esto en delitos de accin pblica de Instancia Pblica. El Art. 215 del CPP., nos habla de la Indagacin Previa, cuyas caractersticas se puede anotar las siguientes: Plena vigencia de facultades de la Fiscala para poder realizar diligencias de investigacin para establecer con precisin que se ha cometido un delito. Periodo en el que se pueden generar actividades de investigacin, sin la presin que genera el dictar la Instruccin Fiscal. La pesquisa que se practique por parte del Fiscal, tiene que desarrollarse dentro del esquema de respeto a las reglas del debido proceso. Los resultados que se obtengan pueden perfectamente servir de base de sustanciacin, para las dems etapas del proceso. Por lo antes indicado, nunca podr alegarse que lo que se obtenga en esta fase es fruto de algo sumario, dudoso o escondido. Ms bien todo tiene que ser parte de la eficiencia y habilidad del fiscal para manejarse correctamente en esta etapa del proceso. Principios de Inmediacin y celeridad establecida en la Constitucin de la Repblica.Dentro de los objetivos la Indagacin Previa de manera esencial practicar diligencias de investigacin con el objeto de establecer: Si el hecho podra ser constitutivo de delito. Si el hecho se encuentra en el tipo penal que se indica en la diligencia u otros de la normativa penal. Si el hecho podra ser imputable a la persona que aparece como sospechosa, como posible sujeto activo del delito u otros segn el caso. Se considera oportuno aprovechar al mximo este perodo de tiempo puesto que la finalidad de la Indagacin est vinculada bsicamente con la necesidad o la urgencia de recoger, procesar y conservar las evidencias inmediatas resultantes de un acontecimiento que se presume delictivo, y adelantar averiguaciones preliminares para identificar a las personas que tengan una relacin meramente objetivas con tales hechos y que se configure como informacin suficiente para deducir una imputacin. Procedimientos El CPP., expresa que cuando el Fiscal considere necesario, con el auxilio de la Polica Judicial, iniciar una investigacin de la supuesta comisin de un hecho delictivo que por cualquier medio haya llegado a su conocimiento. En esta fase el fiscal est facultado a practicar medios de investigacin e inclusive practicar diligencias como: Recepcin de versiones, realizar peritajes, presentarse a la escena del crimen, obtencin de informacin por medio de documentos y solicitar al rgano jurisdiccional algunas medidas cautelares, tales como allanamiento, toma de fluidos corporales, intervencin de lneas telefnica, apertura de correspondencia, intercepcin y grabaciones, por lo tanto desde esta fase procesal, se puede construir el caso. En cuanto a la reserva de estas actuaciones cabe decir que sin perjuicio de las garantas del debido proceso y del derecho a la defensa; las actuaciones de la Fiscala y de la Polica Judicial para el esclarecimiento del delito durante esta fase, se mantendr en reserva del pblico en general, sin perjuicio del derecho del

ofendido y de las personas a las cuales se investiga de tener acceso inmediato, efectivo y suficiente de las investigaciones (Art. 215 CPP.) Las Atribuciones del Fiscal vienen determinadas en el Art. 216 del CPP.: El fiscal deber, especialmente: 1.- Recibir las denuncias presentadas por delitos de accin pblica; 2.- Reconocer los lugares, resultados, huellas, seales, armas, objetos e instrumentos conducentes a establecer la existencia del delito e identificar a sus posibles responsables, conforme a lo dispuesto en el Captulo de la Prueba material; 3.- Recibir del ofendido y de las personas que hubiesen presenciado los hechos o de aquellas de quienes constare algn dato sobre el hecho o sus autores, sin juramento, las versiones que dieren. Se les advertir de la obligacin que tienen de presentarse a declarar ante el juez de garantas penales o ante el Tribunal de garantas Penales, estos datos se consideran en el acta que ser suscrita por las personas intervinientes,; 4.- Solicitar al Juez Garantas Penales que con las solemnidades y formalidades previstas en el captulo de la Prueba testimonial reciba el testimonio de quien se encuentre imposibilitado de concurrir cuando procesalmente le corresponda; 5.- Impedir, por un tiempo no mayor de seis horas que las personas cuya informacin sea necesaria se ausenten del lugar sin haberla proporcionado; 6.- Ordenar la detencin de la persona sorprendida en delito flagrante y ponerla, dentro de las 24 horas siguientes, a orden del juez de garantas penales competente, 7.- Solicitar al juez de garantas penales que realice la identificacin del sospechoso o del procesado, cuando el agraviado o los declarantes no conozcan el nombre y apellido de la persona a la que considere incriminada en el delito, que es objeto del proceso, pero aseguren que la reconocera si volvieran a verla. Esta diligencia se cumplir en presencia del abogado de la defensa de acuerdo a las reglas que para el efecto se establece en dicha disposicin legal; 8.- Disponer que la Polica Judicial recoja, custodie y preserve los objetos, documentos e instrumentos que puedan servir para asegurar las pruebas del delito y la identidad de sus autores; y cuide que tales seale no se alteren, borren u oculten. De ser posible y necesario realizar u ordenar que se realice el levantamiento de un croquis del lugar donde se cometi el delito y que se obtenga fotografas, grabaciones, u otras pericias criminalsticas; 9.- Solicitar al juez de garantas penales que dicte las medias cautelares, personales y reales que el fiscal considere oportunas. Igualmente deber pedir la revocatoria o cesacin de dichas medidas, cuando estime que la investigacin practicada a permitido desvirtuar los indicios que la motivaron. En estos casos, deber remitir al juez de garantas penales copias certificadas de lo actuado; y, 10.- Practicar todas las dems investigaciones que juzgare necesario para el esclarecimiento del hecho delictivo y para la fundamentacin de la acusacin. Tambin el fiscal podr delegar la prctica de las diligencias a que se refieren los numerales 2, 3 y 5 a la Polica Judicial, o a investigadores especializados bajo la direccin de sta. Excusa y Recusacin del Fiscal.El art. 67 del Cdigo de Procedimiento Penal establece las siguientes causales para la excusa y recusacin: a) Cuando el sospechoso, el imputado, el acusado, el agraviado, el denunciante, el acusador, o el abogado defensor de cualquiera de ellos sea su cnyuge o conviviente, o tenga con l parentesco dentro del cuarto grado de consanguinidad y segundo de afinidad; b) Cuando hubiere sido abogado de alguna de las partes; c) Cuando tenga parentesco hasta el cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad con el juez o con los miembros del tribunal; y, d) Cuando est ligado con cualquiera de las personas mencionadas en el literal a) de este artculo, por intereses econmicos o de negocios de cualquier ndole. Recomendacin Habr de tomarse en cuenta, que el trmite de las excusas y recusaciones, es aconsejable que conozcan de las mismas los funcionarios del Ministerio Pblico; por lo tanto cuando se presente recusacin contra un Agente Fiscal, deber conocer el superior jerrquico en este caso el Ministro Fiscal Distrital, en el caso que sea contra ste ltimo el recusado, conocer el Ministro Fiscal General.

Cuando el Agente Fiscal en los diversos procesos penales a su cargo, encuentre que es sujeto de algunas de las causales arriba sealadas, sin ms trmite debe excusarse. LA CONVERSIN El CPP., en el Art. 37 contempla la figura de la Conversin, acto procesal que da la posibilidad de convertir las acciones de pblicas en privadas, ya sea esto a pedido del ofendido o de su representante, siempre que el juez lo autorice, el fiscal podr allanarse a estos pedidos; de no hacerlo argumentar el juez de garantas penales las razones de su negacin. No cabe la conversin: a) Cuando se trate de delitos que comprometan de manera seria el inters social; b) cuando se trate de delitos contra la administracin pblica o que afectan los intereses del estado; c) cuando se trate de delitos de violencia sexual, violencia intrafamiliar o delitos de odio; cuando se trate de crmenes de lesa humanidad; o, e) cuando la pena mxima prevista para el delito sea superior a cinco aos de prisin. Si hubiere pluralidad de ofendidos, es necesario el consentimiento de todos ellos, aunque solo uno haya presentado la acusacin particular. Transformada la accin cesaran todas las medidas cautelares que se hayan dictado. Si el ofendido decide presentarse como querellante para iniciar la accin privada, ser competente el mismo juez de garantis penales que conoca del proceso de la accin pblica. El plazo para la prescripcin de la accin privada correr a partir de la resolucin de la conversin. La conversin proceder hasta el trmino de 5 das de que el tribunal de garantas Penales avoque conocimiento de la causa. Dentro delas caractersticas de esta figura jurdica, tenemos 1) que se denomina tambin como desjudicializacin, puesto que la conducta delictual, por la cual se ha iniciado el proceso penal deja de tramitarse. 2) A travs de esta Conversin se fomenta la economa procesal. ACUERDOS DE REPARACIN.- Y LA SUSPENSIN CONDICIONAL DEL PROCEDIMIENTO.Esta figura jurdica junto con la Suspensin condicional del procedimiento, son nuevas en nuestro ordenamiento procesal punible, que han sido agregadas en la ltima reforma introducida mediante cuatro artculos innumerado a continuacin del Art. 37 del CPP., el 24 de marzo del 2009 (R.O. 555) que establece el procedimiento para su aplicacin, y conforme se encuentra diseada su estructuracin jurdica, se da en aplicacin al principio de Oportunidad que es el reconocimiento de poderes discrecionales al Ministerio Pblico para decidir sobre la conveniencia o no de ejercitar la accin penal en un caso concreto, relacionndose a otros principios como son de celeridad, eficacia, simplificacin y de eficiencia en la administracin de justicia. Hace excepcin la normativa legal en los casos de Acuerdo de Reparacin para aquellos casos cuando se trate de delitos que comprometan de manera seria el inters social; cuando se trate de delitos contra la Administracin pblica o que afecten los intereses del Estado; cuando se trate de delitos de violencia sexual, violencia intrafamiliar o delitos de odio; de crmenes de lesa humanidad; o cuando la pena mxima sea superior a cinco aos, el procesado y el ofendido, podrn convenir acuerdos de reparacin que lo presentarn ante el Fiscal la peticin escrita que contengan el acuerdo, y sin ms trmite lo remitir al Juez de Garantas Penales, la cual se aprobar en Audiencia Oral pblica y contradictoria, en la que deber comparecer obligatoriamente el defensor debiendo prevalecer el acuerdo hecho en forma libre y con pleno conocimiento de sus derechos. Este acuerdo de reparacin proceder HASTA EL PLAZO DE CINCO DAS DESPUS QUE EL TRIBUNAL DE GARANTAS PENALES AVOQUE CONOCIMIENTO DE LA CAUSA. En la resolucin que tome el Juez, en la que se apruebe el acuerdo repara torio, SE ORDENAR EL ARCHIVO TEMPORAL DE LA CAUSA. El archivo definitivo slo proceder cuando la Jueza o Juez de Garantas Penales conozca del cumplimiento ntegro del mismo. Esta resolucin en la que se aprueba el Acuerdo Reparatorio tiene la fuerza ejecutoria; si no se cumpliere, el afectado podr escoger entre las opciones de hacer cumplir el acuerdo o que se contine la accin penal. La Suspensin condicional del procedimiento, es aplicable en todos los delitos sancionados con prisin y en los delitos sancionados con reclusin de hasta cinco aos, excepto en los delitos sexuales, crmenes de odio, violencia intrafamiliar y delitos de lesa humanidad; la fiscal con el acuerdo del procesado podr solicitar al Juez la suspensin condicional de procedimiento, siempre que procesado admita su participacin. Es decir

que es requisito condicionante que el procesado acepte su responsabilidad en el hecho investigado, caso contario no cabe dicho petitorio. As mismo este tipo de acciones es atendido mediante Audiencia oral pblica a la cual debern asistir la Fiscala, el defensor y el procesado. El ofendido podr asistir y si quisiera manifestarse ser escuchado por la judicatura. El plazo de suspensin condicional del procedimiento no podr exceder de dos aos y que cumplido con dicho plazo se declarar la extincin de la accin penal.- Las condiciones que establece la ley procesal penal son: a) Residir o no en un lugar determinando b) Abstenerse de frecuentar determinados lugares o personas; c) someterse a un tratamiento mdico o psicolgico; d) Tener o ejercer un trabajo o profesin, oficio, empleo, o someterse a realizar trabajos comunitarios; e) Asistir a programas educacionales o de capacitacin; f) Reparar los daos o pagar una determinada suma al ofendido a ttulo de indemnizacin de perjuicios o garantizar debidamente su pago; g) Fijar domicilio e informar a la Fiscala de cualquier modificacin del mismo; h) Presentarse peridicamente ante la Fiscala u otra autoridad designada por el Juez de Garantas Penales, y en su caso, acreditar el cumplimiento de las condiciones impuestas; e, i) No tener instruccin fiscal por nuevo delito. Con la aplicacin de una o ms condiciones de las sealadas anteriormente el Juez de Garantas Penales, en el periodo que no puede excederse de ms d dos aos en Audiencia Pblica suspender el procedimiento. En caso que el procesado incumpliere cualquiera d las condiciones impuestas, o transgrediere los plazos establecidos, a peticin de la Fiscala o el ofendido, convocar a una audiencia donde se discutir el incumplimiento y la revocatoria de la suspensin condicional, la misma que se ordenar cuando el juez aprecie con los elementos de conviccin de que hubo un incumplimiento injustificado y que amerita dejarla sin efecto. Revocada la suspensin condicional, no podr volver a concederla. EL ARCHIVO DE LA INDAGACIN PREVIA O DESESTIMACIN DE DENUNCIAS En esta fase de Indagacin previa es factible utilizar este recurso establecido en el Art. 38 del Cdigo de Procedimiento Penal, el cual dispone que mediante requerimiento debidamente fundamentado el Fiscal podr solicitar al juez el archivo de la denuncia, de aquellos actos que no constituyan delito, o cuando exista algn obstculo legal para el desarrollo del proceso. La Desestimacin trae consigo algunos efectos claramente definidos en el Art. 39 dem, esto es que si el Juez despus de or al denunciante aceptare el requerimiento de archivo, su resolucin no podr ser modificada mientras no varen las circunstancias que la fundamentaron o se mantenga el obstculo que impeda la instauracin del proceso. El Juez al disponer el archivo, debe devolver las actuaciones al fiscal. Si el fiscal no considera procedente el requerimiento de archivo, y decidiere no aceptar el pronunciamiento del fiscal enviar el caso al fiscal superior, quien a su vez delegar a otro fiscal para que contine con la investigacin preprocesal, o en su caso prosiga con la tramitacin de la causa. Esta facultad del fiscal puede ser empelada como un eficiente mecanismo de despachar todos aquellos casos que no constituyen delitos y evitar el incremento de documentacin innecesaria en los archivos fiscales. El mejor mtodo es el anlisis del contenido de las denuncias y en otros casos, de existir dudas corroborar las mismas por medio de investigacin tendiente precisamente a establecer si lo denunciado constituye un delito, o si el hecho est prescrito conforme lo previsto en el Art. 101 del Cdigo Penal. LA ETAPA DE INSTRUCCIN FISCAL Etapa del proceso penal en la que el fiscal en el ejercicio de sus atribuciones dicta providencias en el cual vincula al imputado directamente al proceso, en virtud de existir a su juicio motivos suficientes sobre su posible participacin en el hecho que investiga. Tiene una duracin de 90 das improrrogables y empiezan a contar a partir de la fecha de notificacin al imputado, o, de ser el caso, al defensor pblico designado por el juez. El Art. 221 del CPP., contempla la figura de la vinculacin, mediante la cual podr hacerse extensiva la instruccin. En este caso la Instruccin tendr un plazo adicional de 3 das d duracin, a partir de la notificacin con esa resolucin al nuevo imputado o al defensor pblico.

El Objetivo principal, de esta fase es el de encontrar los elementos necesarios para poder determinar si el imputado tiene responsabilidad en el hecho que se le imputa, su vinculacin o relacin objetiva, as mismo si el acto es constitutivo de delito. Naturalmente para poder llegar al objetivo planteado en esta fase, puede variar sustancialmente los procedimientos, ya que todo depender de la forma en que se inicie el proceso; por una parte podemos encontrar que en el caso aparezca como primer acto una denuncia a travs de un parte informativo policial en donde pueden surgir sospechosos o bien que no existan en ese momento alguno individualizado. En el segundo caso, el expediente puede llegar a la Oficina del Fiscal con una persona detenida en hecho flagrante pr la polica. Bajo el primer supuesto, el fiscal en la fase de indagacin previa ha logrado recolectar elementos de conviccin que le permiten formular una hiptesis congruente en el hecho, el delito y su relacin con el imputado; como producto de esta tarea decide, con el objeto de asegurar la presencia del imputado en el proceso, dictar resolucin de inicio de instruccin fiscal, en ese momento proceder a tomar declaraciones al imputado y posteriormente tendr 90 das para concluir su investigacin, en esta etapa se decide tambin sobre el pedido de la prisin preventiva en contra del imputado, tomando en cuenta los plazos de caducidad de la prisin preventiva. Respecto del segundo caso, el agente fiscal recibe los casos en su despacho por parte de la Polica Judicial. Dentro del mismo se encuentra detenida una persona, por lo que inmediatamente se debe dictar el inicio de la instruccin fiscal y solicitar al juez penal competente que seale da y hora para la audiencia de Formulacin de cargos, audiencia que se llevar a efecto ante el juez penal que avoque conocimiento de la instruccin fiscal que por sorteo d ley le corresponda conocer. El fiscal podr receptar la versin del imputado o de cualquier persona que conozca del cometimiento del hecho delictuoso y que pueda servir de fundamento jurdico para fortalecer el pedido de medidas cautelares por parte del fiscal. El procedimiento en caso de flagrancia estar a cargo de los jueces de turno establecido con ese especfico encargo que se encuentran con sus oficinas en las instalaciones de la Polica Judicial. El Art. 217 del CPP., regula esta etapa del proceso, siendo los siguientes pasos que deben agotarse: Emisin de la resolucin de apertura de la Instruccin Fiscal.Esta resolucin tiene por objetivo vincular al proceso al imputado, la misma que contiene los siguientes requisitos: a) Descripcin del hecho presumiblemente punible. b) Los datos personales del procesado. c) Los elementos y resultados de la indagacin que le sirvan como fundamento jurdico para sustentar la imputacin d) La fecha de inicio dela Instruccin. e) El nombre del fiscal a cargo de la Instruccin. Seala la norma procesal referida que cuando el fiscal cuente con la informacin necesaria y los fundamentos suficientes para deducir una imputacin, enviar a la sala de sorteos la peticin al juez penal, a fin de que seale da y hora para la audiencia de formulacin de cargos acto en el que solicitar de estimarse pertinente, las medidas cautelares personales y reales. El Juez de garantas penales que conozca el caso dentro de las 24 horas subsiguientes, sealar da y hora para la audiencia solicitada, la que deber de realizarse dentro de cinco das a partir de dicho sealamiento, indicando en la notificacin a los sujetos procesales, que de no concurrir a la misma se contar con el defensor pblico. En esta misma Audiencia de apertura de Instruccin Fiscal, puede el ofendido solicitar fundamentadamente al fiscal la conversin de la accin; y el procesado podr solicitar la aplicacin del procedimiento abreviado, as como cualquiera de los derechos y garantas de que se crea asistido, en la forma y trminos previstos en la Constitucin y este Cdigo. La ausencia del o desconocimiento del lugar del domicilio del sospechoso contra quien se va a formular la imputacin, no impedir el desarrollo del acto, que en todo caso se contar con la intervencin del defensor pblico, para garantizar el derecho a la defensa. Conclusin de la Instruccin Fiscal De acuerdo al Art. 224 del CPP., cuando el fiscal considere que se ha realizado todos los actos de investigacin o cuando hubiere fenecido el plazo, declarar concluida la instruccin y solicitar al juez de garantas penales que interviene el proceso, que dentro de 24 horas, seale da y hora con el fin de que se

lleve a efecto la audiencia en la que el fiscal sustentar y presentar su dictamen, la misma que se efectuar dentro de los 15 das siguientes a la peticin. Dictamen Acusatorio Este dictamen constituye la base del proceso penal vigente, y constituye la base o fundamento que tiene el fiscal para discutir en la audiencia oral de la etapa intermedia y el sustento jurdico que se llevar a juicio. Cuando el fiscal estime que los resultados de la investigacin proporcionan datos relevantes sobre la existencia del delito y fundamento grave que le permita deducir que el procesado es autor o partcipe de la infraccin, debe emitir dictamen acusatorio o requerir al juez de garantas penales que dicte auto de llamamiento a juicio. La acusacin fiscal debe incluir los siguientes presupuestos: 1) La determinacin de la infraccin acusada, con todos sus circunstancias.- En su contenido el fiscal determina en que consiste el hecho realizado por el imputado y donde radica la punibilidad del mismo; en la medida en que este acto se realice en forma correcta, el fiscal tendr perspectivas de xito en el juicio oral, en virtud de al no existir un nexo causal entre el acto del imputado, su encuadramiento en el tipo penal y los elementos u rganos de conviccin con que se pretende demostrar ese punto, no habr forma real y verdadera de obtener un fallo exitoso para el fiscal, por esta razn en forma sencilla y concreta deber anotar en que consiste el hecho, expresado aspecto como: la fecha en que ocurri el hecho, la hora aproximada , el lugar donde sucedieron los hechos, la descripcin correcta del acto que considera punible, las diferentes circunstancias vinculantes que existen y el encuadramiento al tipo penal, todos estos elementos necesariamente tienen que ser concordantes con los medios de conviccin recolectados en la investigacin; 2) Nombre y apellido del procesado. Los datos que sirven para individualizar al imputado son importantes para los efectos propis de la responsabilidad criminal; 3) Los elementos en los que se funda la acusacin al procesado. Si fueren varios los procesados, la fundamentacin deber referirse individualmente a cada uno de ellos, describiendo los actos en los que particip en el hecho.- Es necesario individualizar los elementos de investigacin en que se funda el dictamen de acusacin: versiones, peritajes, evidencias materiales, documentos, u otros que puedan sustentar la tesis del fiscal; y, 4) La disposicin legal y constitucional que sanciona el acto por el que acusa. Este precepto recoge la idea que las normas penales que sirven como fundamento para la imputacin tienen que ser debidamente preestablecidas, ser de observancia general, de aplicabilidad irrestricta a todos los ciudadanos del pas y lo ms importante que la actuacin imputada de acuerdo al encuadramiento con la norma, derive en que la conducta podra ser delictiva Formulada la acusacin, el fiscal entregar al juez de garantas penales las actuaciones de investigacin que sustenta su pronunciamiento. Falta de acusacin fiscal en el Dictamen (abstentivo) Puede ocurrir que durante la etapa de Instruccin Fiscal, el fiscal haya considerado que existan indicios de que se ha cometido un delito de accin pblica y que existen una o ms personas como presuntos responsables de ese hecho, pero stos se van desvaneciendo por la propia gestin del fiscal, con ayuda de los investigadores de la Polica Judicial, o por gestin del abogado defensor del imputado, llegando el fiscal a concluir que no se puede dar paso a la etapa de juicio. Si el fiscal estima que no hay mrito para llevar a juicio al imputado, emitir su dictamen abstenindose de acusar, y pasar el expediente al juez. Si el fiscal resuelve no acusar y el delito objeto de la investigacin est sancionado con pena de reclusin mayor extraordinaria o especial, as como cuando se trate de delitos contra la administracin pblica, o si hay acusacin particular, el juez de garantas penales deber en forma obligatoria y motivada, elevar la consulta al Fiscal superior, para que este ratifique o revoque el dictamen de abstencin formulada en la audiencia. De ratificarse la no acusacin, el juez de garantas penales deber emitir el correspondiente auto de sobreseimiento, y en caso de revocatoria, sustanciar la causa con la intervencin de un fiscal distinto del que inicialmente se pronunci por la abstencin, quien sustentar la acusacin en una nueva audiencia oral. LA ETAPA INTERMEDIA

De acuerdo a la Normativa Legal, es la etapa que se inicia con la Audiencia Preparatoria de Juicio y de formulacin del Dictamen, que se la desarrolla totalmente ante el Juez de Garantas Penales: Artculos 224 (conclusin de la instruccin fiscal en el plazo previsto en la ley o en el convenido en la Audiencia de formulacin de cargos; y, abarca hasta el Art. 249 del Cdigo de Procedimiento Penal, que comprende al Auto de llamamiento a juicio; y, el Sobreseimiento, que pude ser definitivo o provisional en favor del proceso y del procesado.Dentro de esta etapa se toma una resolucin de fondo que afecta el futuro del proceso. En ella el juez debe pronunciarse sobre si el caso llega a juicio o da paso a una de las distintas formas de sobreseimientos provisional o definitivo, este hecho implica que el juzgador tiene que realizar un juicio de valor sobre los elementos de conviccin recogidos p or el fiscal, referentes a la eventual responsabilidad del imputado. El punto fundamental que hay que tener en cuenta, es que esta es una decisin de fondo en la cual est en juego el futuro del proceso, tiene una repercusin directa sobre la posibilidad de perseguir un delito o de acusar a una persona- puede ser declarada inocente-. Pero para tomar esta resolucin, se debe respetar las garantas establecidas en la Constitucin, en el Cdigo de Procedimiento Penal y en la filosofa del sistema. Objetivo.Constituirse en un filtro que permita al sistema establecer como se ha llevado a cabo la investigacin del ente acusador (Ministerio Pblico). En esta fase el fiscal hace un pronunciamiento formal en cuanto a la situacin del proceso y de los encausados dentro del mismo. Caractersticas: Doctrinariamente su inicio se da con el dictamen fiscal acusatorio, (en caso de darse un dictamen abstentivo, tratndose de delitos reprimidos con reclusin, el juez consultar al superior, de ratificarse en la abstencin dictar sobreseimiento). *Esta etapa culmina con el auto resolutivo del juez *El tiempo de duracin de esta etapa puede llegar hasta 30 das, pese a que conforme a lo sealado en el Art. 223 del CPP., puede durar hasta 90 das. *Del auto dictado por el juez pueden interponerse los recursos de : nulidad, (apelacin en las causas iniciadas hasta ante del 29 de marzo del 2010, en que entr en vigencia la reforma que deroga el recurso de apelacin a los Autos de Llamamiento a juicio, R.O. N S.160) y de hecho. Importancia de la Etapa Intermedia: La importancia de esta etapa se da por: *La Forma en que el Agente Fiscal se pronuncia con relacin a su trabajo de la etapa de investigacin. *Los elementos de conviccin que posee en su expediente de investigacin como encuadra esos indicios para asegurar que estos son suficientes para delimitar en que forma particip el acusador en el hecho que se le atribuye. *El modo como el fiscal formula su hiptesis central del caso a travs de la descripcin del hacho imputado. *Las razones por las que el fiscal considera que los elementos que posee debe llevar el caso a la fase de juicio oral. *Cules seran las circunstancias en que se desarrollara la fase final del proceso. Incidente dentro de esta etapa Por tcnica procesal, si alguno de los sujetos procesales considera que existen situaciones jurdicas que dilucidar antes que cualquier otro acto procesal, debe promover el incidente respectivo, nominado el mismo e indicando si es de derecho o de refutacin de hecho, haciendo las argumentaciones del caso con la presentacin de la prueba- cuando corresponda, postulando la decisin que pretende, as como los efectos emergentes que la misma provoca;

pueden darse incidentes como una recusacin al juez o al fiscal o pueden someterse al procedimiento abreviado. AUTO DE LLAMAMIENTO A JUICIO.Doctrinariamente sabemos que la finalidad del proceso penal es imponer una pena a quien haya sido declarado responsable de haber cometido una infraccin penal. El proceso penal, es una institucin que se desarrolla a travs de etapas en donde se desenvuelve la actividad procesal de manera continuada y progresiva. El juicio previo que lo refiere tanto la Constitucin como el Cdigo Procesal Penal, debe progresar dentro de normas de procedimiento y dentro del tiempo previsto legalmente, en cuya actividad se respeten de manera absoluta tanto los derechos de las vctimas como de los justiciables. Dice el ilustre maestro Zavala Baquerizo en su citada obra, que el Estado no pretende llegar a la pena sin que se hubiera realizado un debate pblico, contradictorio, imparcial, que culmine la resolucin definitiva enmarcada en la respectiva sentencia. El desarrollo de la etapa del juicio es el complemento necesario parta la culminacin del proceso normal y perfecto, en donde surge la sentencia condenatoria, sin perjuicio que, en ciertos casos excepcionales el proceso penal, siendo normal, desemboque de manera imperfecta cuando se dicta la sentencia absolutoria. Y es en esta fase procesal que en la Audiencia Preparatoria de Juicio, como as lo instituido el legislador actualmente, con las reformas del 24 de marzo del 2009 y 29 de marzo del 2010, donde se realizan en dos fases bien definidas dicho acto procesal: la primera destinada a asuntos formales y la segunda a los aspectos sustanciales de la instruccin fiscal en la que el fiscal interviniente de la investigacin formular su dictamen. Pero trae adems en la reforma introducida en el primer artculo innumerado a continuacin del Art. 226, dos finalidades adicionales, como son: la anunciacin de pruebas que sern presentadas en el juicio, cada parte tendr derecho a formular solicitudes, observaciones, objeciones y planteamientos que estimaren relevantes referidos a la oferta de prueba realizada por los dems intervinientes; que cuando se ha planteado como excepcin solicitudes sobre la exclusin de las pruebas anunciadas, cuyo fundamento o evidencia debe de servir de sustento en el juicio, se lo haya obtenido violando las normas y Garantas determinadas en los instrumentos internacionales de proteccin de los Derechos Humanos, la Constitucin y en este Cdigo; y, los sujetos procesales pueden llegar a acuerdos probatorios con el fin de dar por demostrados ciertos hechos y evitar controvertirlos en la Audiencia de juicio. Una vez que se ha establecido conforme a derecho la existencia del delito y ha quedado cierta la relacin causal entre ese acto adecuadamente tpico y su autor, es necesario que el rgano jurisdiccional entre a desarrollar los sub-juicios de imputabilidad y de culpabilidad del procesado contra quien se ha establecido el auto de llamamiento a juicio una presuncin de culpabilidad, la cual debe ser convertida en certeza o, en su defecto, revocada dentro de la sustanciacin de la etapa del juicio. Nos dice el Art. 232 del CPP., que Si la Jueza o Juez de garantas Penales, con sidera que de los resultados de la instruccin fiscal se desprenden presunciones graves y fundadas sobre la existencia del delito y sobre la participacin del procesado como autor, cmplice o encubridor, dictar auto de llamamiento a juicio, iniciando por pronunciarse sobre la validez del proceso. En el mismo auto deben de incluirse los siguientes requisitos: 1.- La identificacin del procesado; 2.- La determinacin del acto o actos punibles por los que se juzgar al procesado, as como la determinacin del grado de participacin, la especificacin de las evidencias que sustentan la decisin y la cita de las normas legales y constitucionales aplicables; 3.- La aplicacin de medidas cautelares no dictadas hasta el momento, o la ratificacin, revocacin, modificacin o sustitucin de las medidas cautelares dispuestas con antelacin; y, 4.- Los acuerdos probatorios que hayan convenido los sujetos procesales y aprobados por la Jueza o Juez de garantas Penales. Las declaraciones contenidas en el Auto de llamamiento a juicio no surtirn efecto irrevocables en el juicio.

En los siguientes tres das posteriores a que se encuentre ejecutoriado el auto de llamamiento a juicio, las partes procesales presentarn ante la Jueza o Juez de Garantas Penales la enunciacin de la prueba con la que sustanciarn sus posiciones en el juicio. La Jueza o Juez de Garantas Penales remitir esta informacin al Tribunal de Garantas Penales. El auto de llamamiento de juicio, conjuntamente con el acta de la audiencia y los anticipos probatorios, sern los nicos enviados al Tribunal de garantas Penales y el expediente ser devuelto a la Fiscal o Fiscal. El auto de llamamiento juicio es un acto procesal proveniente del titular del rgano jurisdiccional penal competente, esto es el Juez de Garantas Penales, por el cual, dados ciertos presupuestos legales, provoca la continuacin del proceso penal mediante la iniciacin y sustanciacin del juicio de atribuibilidad. El auto de llamamiento a juicio slo puede surgir si se cumplen ciertos presupuestos legales que el juez debe encontrarlos en la instruccin fiscal, es decir, como consecuencia del anlisis crtico que de la misma ha hecho, por lo que el mencionado auto deviene como una manifestacin de conocimiento de la primera etapa del proceso que le permite al juez concluir que, habindose cumplido las finalidades de la instruccin fiscal, esto es, los presupuestos tanto objetivos como subjetivos, procede que el proceso contine el trnsito a la etapa siguiente, en la que se va a desarrollar el juicio de atribuibilidad, que es la manifestacin de voluntad del Estado, quien a travs del juez hace una doble declaracin: de certeza sobre la existencia del acto tpico penal, y de la relacin causal entre ste y el imputado plenamente identificado, de lo que surge La declaracin presuntiva de culpabilidad que recae sobre el acusado. Esta manifestacin de voluntad constituye la base para la sustanciacin futura del proceso, para que el proceso entre a la etapa del juicio. El auto de llamamiento a juicio est dado por una declaracin de conocimiento y una manifestacin de voluntad. Por la primera, el juez declara que la instruccin fiscal ha cumplido sus finalidades; por la segunda, ordena que el proceso contine para que se sustancie ante un juez diferente a travs de la etapa del juicio. El juez debe examinar que se cumplan con los requisitos formales que contiene el auto de llamamiento a juicio previsto en el Art. 232 del CPP. DEL SOBRESEIMIENTO. El auto de Sobreseimiento (del latn supersedere= cesar) es un acto procesal proveniente del titular del rgano jurisdiccional penal competente, el mismo que, dado ciertos presupuestos legales provoca, al finalizar la etapa intermedia, la suspensin temporal, o la conclusin definitiva del proceso. Opina el maestro Zavala Baquerizo que el sobreseimiento es una resolucin judicial que lleva dentro de s una absolucin anticipada -temporal o definitiva- de la imputacin provisional que se le hiciera al procesado en la resolucin por la cual el fiscal dio inicio al proceso. Y esta anticipada absolucin es consecuente con la garanta constitucional del debido proceso penal por la cual a toda persona se la considera inocente mientras no se declare su culpabilidad en sentencia condenatoria ejecutoriada. A la labor crtica que hace el juez sobre lo actuado en la instruccin fiscal se suma el analtico que debe realizar de lo expuesto por las partes procesales en la audiencia preparatoria de juicio y de formulacin de dictamen tanto de los puntos formales y de los sustanciales, deben ser considerados y resueltos por el juez, en el auto que da fin a la etapa intermedia. Del examen de la instruccin fiscal el juez debe adoptar una conclusin y si sta lo lleva a la conviccin de que la mencionada instruccin no ha cumplido con sus finalidades, sea de manera absoluta, sea de manera relativa, tomando en consideracin el dictamen fiscal deber dictar el auto de sobreseimiento respectivo. Por tanto, el auto de sobreseimiento, adems de ser una manifestacin de conocimiento, es una manifestacin de voluntad, por la cual el Estado, a travs del titular del rgano jurisdiccional penal, absuelve anticipadamente de manera provisional o definitiva, al imputado, sea sobreseyendo el proceso, sea sobreseyendo al imputado, con lo que, al mismo tiempo declara la suspensin temporal del proceso, o la conclusin definitiva del mismo. Pero esta manifestacin de voluntad slo puede tener vida en

el momento en se hagan presentes los presupuestos objetivos y subjetivos expresamente previstos por la ley para la procedibilidad del auto de sobreseimiento. Nos habla el Art. 240 del CPP., sobre las clases de sobreseimientos: 1) Provisional del proceso y provisional del procesado; 2) Definitivo del proceso y definitivo del procesado; y, 3) Provisional del proceso y definitivo del procesado. Y es cuando el Juez de Garantas Penales considera que los elementos en los que el Fiscal ha sustentado la presuncin de existencia del delito o la participacin del procesado, no son suficientes, dicta auto de sobreseimiento provisional bien sea del proceso, bien del procesado, o de ambos, declarando que por el momento, no puede continuarse con la etapa del juicio (Art. 241 ibdem). El sobreseimiento es definitivo, cuando el juez de garantas penales, concluye que los hechos no constituyen delito, o que los indicios existentes no conducen de manera alguna a presumir la existencia de la infraccin. Tambin se dictar auto de sobreseimiento definitivo del proceso y del procesado, cuando encuentra que se han establecido causas de justificacin que eximan de responsabilidad al procesado (art. 242). En cambio cuando el juez de garantas penales ha llegado a la conclusin de que los elementos que permiten presumir la existencia del delito son suficientes, pero no existen indicios de responsabilidad del procesado, dictar auto de sobreseimiento provisional del proceso y definitivo a favor del procesado (Art. 243 del CPP.) Tambin existe el Sobreseimiento que se dicta cuando no existe la acusacin fiscal y al efectuarse la consulta al Fiscal superior, ste la ratifica (Art. 244), siendo valorativo del Juez de garantas penales, la calificacin de provisional o definitivo. Cuando el juez de garantas penales dicta sobreseimiento definitivo deber declarar si la denuncia o la acusacin particular han sido temerarias o maliciosas. Cuando es calificada la temeridad pagar las costas judiciales, as como la indemnizacin por daos y perjuicios. Y cuando adems la califica como maliciosa, responder por el delito previsto en el Art. 494 del Cdigo Penal. El sobreseimiento provisional del proceso suspende la sustanciacin del mismo durante cinco aos; y, el sobreseimiento provisional del procesado lo suspende por tres aos, plazos que debern contarse desde la fecha de expedicin del respectivo auto de sobreseimiento. CAPTULO 9.- LA ETAPA DEL JUICIO: PRINCIPIOS GENERALES: En la etapa del juicio se practicarn los actos procesales necesarios para comprobar conforme a derecho la existencia de la infraccin y la responsabilidad del acusado para segn corresponda, condenarlo o absolverlo, art.250. Esta norma tiene dos presupuestos: a) Existencia de la infraccin Para comprobar conforme a derecho como la doctrina llamaba el cuerpo del delito, el art.253 del C. de P. Penal del 83la existencia del delito, y ms correctamente el nuevo precepto existencia de la infraccin , sujeto a las modernas corrientes cientficas, es necesario adecuar una conducta dentro de las caractersticas de un tipo penal determinado, y por consiguiente se debe examinar si se cumplen no solamente los requisitos formales o materiales que seala al tipo penal, sino tambin los elementos subjetivos. En consecuencia, de existir comprobacin procesal sobre la presencia de los elementos materiales que dan forma al tipo penal, no puede decirse que est justificada conforme a derecho la existencia de la infraccin punible, sino se justifica la presencia de los elementos subjetivos del delito. En las audiencias pblicas se escucha con frecuencia a los profesionales del derecho, hablar del del cuerpo del delito, cuando nuestra ley adjetiva se refiere a la existencia de la infraccin , Por ello, es conveniente remitirnos a la evolucin histrica comentada por dos extranjeros y otro nacional sobre la frase cuerpo del delito: 1) Enrique Jimnez Asenjo y Ricardo Levene, consideran que toda infraccin, como acto humano determinado, produce una alteracin fsica en el mundo exterior, susceptible de ser apreciada por nuestros sentidos. Que esta alteracin es de carcter permanente o efmera, que al tratarse de la

primera, el cuerpo del delito se demuestra con prueba material o real y al tratarse de la segunda con prueba personal, como la de carcter testimonial. 2) Guzmn Lara (1) comenta: Pruebas materiales de la perpetracin del delito en la persona o cosa que ha sido su objeto. As en un homicidio el cuerpo del delito es el cuerpo de la vctima; en un robo, los objetos robados; en una falsificacin de monedas, los ejemplares falsificados; en un aborto, el feto expulsado; en un abigeato, los cuerpos de los animales robados, etc. 3) El mismo Dr. Guzmn Lara en la obra citada, dice: La materialidad que queda a la vista no es comn a toda infraccin, as en los delitos de enriquecimiento ilcito, de abuso de fondos pblicos hay que establecer mediante el estudio de cuentas cual es el faltante; otras veces la existencia de la infraccin se justificar con testimonios, como las injurias y calumnias proferidas por parte de una persona a otra, la difamacin, el cohecho, etc. Nuestra posicin: el legislador ecuatoriano sustituy la expresin cuerpo del delito o existencia material del delito por existencia de la infraccin, que abarca dos presupuestos: a ) la prueba material o fsica de carcter permanente en el tiempo y en el espacio, se percibe a travs de los sentidos. gr. Al tratarse de un cadver que deja el delito de homicidio o las heridas que deja el delito de lesiones, o el instrumento que pudo haberlas producido; y b)si la accin es transitoria o efmera, como la injuria verbal, o de viva voz se prueba a travs de testigos que escucharon por medios del sentido auricular el agravio intencional proferido en deshonra, descrdito o menosprecio de la persona, que debe atenderse no solo al conjunto de sonidos que se emite a travs de la boca del agente y se van en el viento en el sentido gramatical de la palabra y a los hechos en s, sino tambin al propsito del mismo, los antecedentes motivadores, el lugar, la ocasin, las circunstancias, forma, etc. Frase que desaparecen del tiempo y de espacio fugazmente en cuanto son expresadas, quedando nicamente grabadas en la mente del sujeto que las percibi. c) Responsabilidad del acusado.- Se concreta en la aplicacin de la pena, por accin o por omisindolosa o culposa- del autor de una u otra. Es estrictamente personal, de interpretacin restringida, de retroactividad prohibida, de voluntariedad presunta (demostrada la relacin de causalidad entre ejecutor o inductor y el resultado) y de orden pblico. Son responsables de las infracciones los autores, los cmplices y los encubridores. (art.41 al 44 del C. Penal). Existencia del delito y culpabilidad. La certeza de la existencia del delito y de la culp abilidad del acusado se obtendr de las pruebas de cargo y descargo que aporten los sujetos procesales en esta etapa, sin perjuicio de los anticipos jurisdiccionales de prueba que se hubiesen practicado en la etapa de instruccin Fiscal de la iniciativa probatoria de los jueces en la audiencia o de las nuevas pruebas que ordena el tribunal penal. (art.252) La certeza solo se logra mediante el ejercicio del principio de contradiccin, como uno de los elementos del derecho de defensa, esto es, el acusado tiene las ms amplias garantas de presentar o controvertir pruebas o como expresar el art. 94 de la Constitucin del 98 que la sustanciacin de la prueba. La violacin del principio de contradiccin trae como consecuencia la nulidad de pleno derecho de la prueba aportada y no controvertida. Esta norma imperativa consta en la carta constitucional como garanta del debido proceso, cuando en el numeral 4 del artculo 76, consagra: Las pruebas obtenidas o actuadas con violacin de la constitucin y la ley, no tendr validez alguna. Igual garanta establece el art. 80 del nuevo C. de P. Penal al prescribir que Toda accin pero procesal o procesal que vulnere garantas constitucionales carecern de eficacia probatoria. Las pruebas deben ser producidas en el juicio por las partes procesales, ante el tribunal penal correspondiente,- salvo el caso de las pruebas testimoniales urgentes-, que sern practicadas por los jueces penales. Los anticipos jurisdiccionales relativos a las investigaciones y pericias que se hubiesen practicado en la etapa de Instruccin Fiscal, alcanzarn el valor de prueba una vez que sean presentadas y valoradas en la etapa del juicio. (art.79). Por tanto las pruebas producidas con el objeto de que cumplan con su funcin de llevar al Tribunal la conviccin suficiente para que pueda decidir con certeza sobre el asunto sometido a su juzgamiento, adems de ser conducente y eficaces, solo tienen valor si han sido pedidas, ordenadas, practicadas e incorporadas al juicio conforme a las disposiciones de este Cdigo, de lo contrario no surtirn ninguna eficacia jurdica. Adems la certeza de la existencia del delito y de la culpabilidad del acusado, podr obtenerse tambin de la iniciativa probatoria de los jueces en la audiencia o de las nuevas pruebas que ordene el tribunal

penal, formulando interrogatorios al ofendido, perito o testigo para que amplen o aclaren puntos especiales de su declaracin; pueden tambin interrogar al acusado, debiendo previamente ser informado de su derecho a permanecer en silencio d) Acusacin Fiscal La etapa del juicio se substanciar a base de la acusacin Fiscal, Si no hay acusacin Fiscal, no hay juicio , art. 251. Al respecto, existe un antecedente sobre un viejo aforismo en que se funda todo el sistema acusatorio: donde no hay acusador, no puede haber condena, Sents Melendo, obra citada, T.II, p. 405. En la Etapa de Instruccin Fiscal, se abord con algn detenimiento la funcin que el Fiscal representa; en consecuencia nos remitimos a la parte pertinente. No obstante, recordaremos lo que regula el art. 219 de la Constitucin de 98, en el sentido de que si el representante del Ministerio Pblico de su propia investigacin preprocesal y procesal penal halla fundamento, ACUSARA a los presuntos infractores no solamente en la fase intermedia ante el Juez, sino lo que es decisivo ante el Tribunal Penal competente, e impulsar la acusacin en la sustanciacin del juicio penal , Es obvio que as se pronuncie en la etapa del juicio cuando encuentre que se ha comprobado conforme a derecho la existencia de la infraccin y la responsabilidad del acusado. Pero tambin es necesario ver la otra cara de la medalla. Al respecto, estimo procedente citar al destacado penalista Dr. Alfonso Zambrano que manifiesta: En ocasiones escuchamos decir a improvisados comentaristas que la labor del ministerio pblico es la de acusar, expresin que es ms fruto de la ignorancia que la mala fe, pues la labor y finalidad del ministerio pblico es la de buscar la verdad, como punto de equilibrio entre su actuacin y la actuacin del juez. Esto es tan cierto y responde a un cambio de paradigma que en el sistema acusatorio propio del sistema procesal penal moderno, sin acusacin fiscal no hay proceso, La labor del ministerio pblico tiene que dejar de ser dependiente y tributario de la instancia policial y debe cumplir con el mandato constitucional para que no se afecte la legalidad del debido proceso penal. La verdad se busca a travs de la prueba sin importar a quien favorezca y es por eso que el fiscal, en el sistema acusatorio busca la prueba de cargo- si ella es factible- para formular la acusacin; o presenta las pruebas de descargo, abogando inclusive por la libertad del injustamente detenido en cuyo favor puede hasta interponer recursos. (La negrita es del autor). 3. INTERRUPCION DEL JUICIO La rebelda o la incapacidad sobreviniente del acusado, interrumpen el juicio, el que deber reiniciarse tan pronto cesen las circunstancias que motivaron la interrupcin. Art. 257. En este precepto rige el principio de concentracin o continuidad, esto es, establece la necesidad y obligacin de que el juicio oral se desarrolle en forma continuada como un principio sustancial del sistema. La disposicin no establece en forma taxativa casos concretos que permiten la interrupcin del juicio. Esta no es ms que la breve paralizacin de la actividad judicial que una vez superada deber seguir el juicio. Ello no impide que el Tribunal, o sus miembros individualmente, cumplan con otros urgentes, tales como resolver un recurso de apelacin o revisin, la excarcelacin del condenado por haberse cumplido la pena, la aceptacin de una caucin del acusado que se halle bajo prisin preventiva, por ejemplo. El principio de continuidad fue tratado en el Captulo I de esta obra, a ella se recomienda acudir al lector. 4. IMPOSIBILIDAD DE ASISTENCIA Los testigos que no pudieren concurrir al juicio por un impedimento justificado, debe ser examinados en el lugar en donde se hallen, por uno de los jueces del tribunal u otro juez, segn el caso, y pueden participar en el acto todas las partes, art. 259 C. de P. Penal. Este precepto concuerda con el art. 131 Ibidem, por el cual si el testigo estuviere fsicamente imposibilitado para comparecer, el Tribunal Penal comisionar (deprecar, art. 22) a un juez penal para que reciba su declaracin. Vase tambin el art. 130. En caso de enfermedad de los testigos o cuando stos deban ausentarse del lugar del proceso, se les recibir inmediatamente sus declaraciones. Si el testigo pretende ausentarse y su testimonio se considera fundamental, el presidente prohibir que se ausente, an haciendo uso de la fuerza pblica, prescribe el art. 273, excepcin al que alude tambin el art.79, como prueba vlida cuando

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se trata de testimonios urgentes que sern practicados por los jueces penales; concuerda con al artculo 139. La norma restringe solo a los testigos, omitiendo a los peritos e intrpretes que tambin podran estar impedidos de concurrir al juicio, por mediar una causa justificada por lo que es conveniente que el legislador consigne tambin a tales rganos de prueba. Adems atenta el principio constitucional de inmediacin, por cuanto mengua sin razn la garanta del debido proceso que importa su presencia ante los tres integrantes del Tribunal Penal, en razn de lo cual compartimos el criterio de Levene (h.). Hortel y Levene (n), cuando dicen que por otra parte los tres miembros magistrados tendrn la carga de votar la suerte del acusado, por lo que no nos parece una buena solucin aplicar el principio de inmediacin a un solo Juez. El principio de inmediacin puede consultarse en el captulo I de este trabajo. Si la norma dispone que pueden participar en el acto todas las partes, es con la finalidad de garantizar el principio de contradiccin en donde la declaracin de un testigo de importancia secundaria, puede ser del todo contrario, toda vez que los interrogatorios que estimen pertinentes. Principios de oralidad, inmediacin, publicidad, concentracin, celeridad y eficacia . Estos principios constan como garantas del debido proceso en el sistema procesal como medio para la administracin de justicia en la Constitucin poltica del 98, presupuestos que fueron tratados en su oportunidad. Previamente se hace presente este particular, debido a que el Cdigo de P. Penal en sus artculos 253,255,256 y 257, en su orden, se refieren a los principios de inmediacin, publicidad, concentracin o continuidad y oralidad. PRINCIPIO DE INMEDIACION El art.253 que trata de la presencia ininterrumpida de los jueces y las partes sern analizados en las correspondientes disposiciones de la Substanciacin ante el Tribunal. (Art. 277 al 280 ). El principio de inmediacin consltese en la primera parte de esta obra. PRINCIPIO DE PUBLICIDAD El art. 255 prev que la audiencia del tribunal penal ser pblica. La Constitucin del 98 expresa que Salvo los casos expresamente sealados por la ley, lo s juicios sern pblicos, pero los tribunales podrn deliberar reservadamente. Este principio ha recibido tambin consagracin en los tratados internacionales, as: El Pacto internacional de derechos civiles y polticos en el art.14, numeral 1o, dice que toda persona tiene derecho a ser oda pblicamente y con las debidas garantas por un tribunal competente, independiente e imparcial; a su vez, el numeral 5 del art. 8 de la convencin Americana sobre Derechos Humanos, garantiza: El proceso penal debe ser pblico, salvo en lo que sea necesario para preservar los intereses de la justicia. En consecuencia, todos los actos del debate son pblicos, pero sern reservados cuando el proceso tenga por objeto el juzgamiento de los delitos comprendidos en los Ttulos I (delitos contra la seguridad del Estado) y VIII (delitos sexuales) del Libro Segundo del Cdigo Penal, excepciones que se fundan en la moral, el orden pblico o la seguridad. Al respecto, es pertinente transcribir el claro pensamiento de Alfredo V lez, cuando dice: La publicidad del debate es otra caracterstica que asegura el rgimen ms apto para descubrir la verdad, aunque siendo ella de la propia esencia del rgimen republicano de gobierno, resulta igualmente impuesta como principio general, por una norma de la Constitucin: si aquel exige, en verdad, que todos los funcionarios pblicos (los representante) sean responsables de sus actos antes el pueblos soberano (el representado), la responsabilidad de los jueces slo pude hacerse efectiva cuando sus actos son pblicos es decir, cuando los ciudadanos pueden asistir al debate y a la lectura de la sentencia La singular importancia de esta regla procesal resulta evidente porque, como se ha expresado, la verdad y la justicia no pueden separarse y tener secretos; la justicia requiere la luz, para que en la conciencia del juez se refleje la conciencia de la sociedad y viceversa; de lo contrario, cuando el procedimiento se desenvuelve en el misterio, en l penetra y domina la sospecha y el arbitrio. Con razn puede decirse que la publicidad es una garanta de justicia y de libertad; el acusado encuentra en ella una tutela contra la calumnia, la ilegalidad y la parcialidad. Refirindose a la publicidad de los actos del debate el mismo autor en la p. 196 de la obra citada, dice: Sin embargo, esta regla no puede ser absoluta, porque es preciso evitar que la publicidad se convierta en factor

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desfavorable. El debate debe ser pblico bajo pena de nulidad, pero el tribunal tiene facultad para resolver que se realice total o parcialmente a puertas cerradas, cuando as lo exijan razones de moralidad u orden pblico En la legislacin adjetiva penal ecuatoriana la excepcin de la reserva concierne nicamente a la deliberacin del Tribunal para dictar sentencia en los delitos sexuales y contra la seguridad del estado y, no depende del criterio discrecional del tribunal como acurre en el procedimiento penal argentino. Por tanto, la publicidad que la ley establece es amplia, e incluso el Tribunal puede admitir la presencia de periodistas de medios escritos en la audiencia respetando el orden y desarrollo del debate. Prohibicin a los medios de comunicacin . La ltima parte del art.195 de la Constitucin del ao 1998, estableca dos prohibiciones: a) No se admitir la transmisin de las diligencias judiciales; y b) Ni su grabacin por personas ajenas a las partes y a sus defensores. Prohibicin y sanciones a los jueces y magistrados . El inciso segundo del art. 225 del nuevo C. de P. Penal reglamento que En ningn caso, el juez o magistrado que conozca de una causa penal sometida a su resolucin puede formular declaraciones pblicas o privadas a los medios de comunicacin social, ni antes ni despus del fallo. La violacin de esta prohibicin ser sancionada con su destitucin, sin perjuicio de las responsabilidades civiles y penales que hubiere. En cambio la audiencia reservada en los casos de excepcin anotados, segn el art.255, se realizar con la sola presencia del acusado, del acusador particular si lo hubiere, de los defensores, del Fiscal y del secretario, y si fuere el caso, de los peritos y de los testigos, sin que pueda violarse la reserva, durante o despus de la audiencia. No se admitir la transmisin de la audiencia, a travs de los medios de comunicacin. PRINCIPIO DE CONTINUIDAD El art.194 de la constitucin prescribe que la substanciacin de los procesos se llevar a cabo entre otros principios, el de concentracin, pero el art. 256 del cdigo de P. Penal, se refiere al principio de continuidad al consignar que El juicio debe c ontinuar ininterrumpidamente hasta su conclusin. El legislador debe armonizar el trmino usado en la Constitucin. Excepcionalmente, y solo por una vez, se puede suspender por un plazo mximo de cinco das nicamente en los casos de los numerales 1, 2 y 3. Los preceptos establecen la necesidad y obligacin de que la audiencia sea pblica o privada debe desarrollarse en forma continua como un principio tambin del sistema oral. La continuidad sin interrupcin del juicio oral, implica concentracin o unidad de tiempo y solo por las excepciones previstas en los tres ordinales, habr de suspender por el plazo mximo de cinco das y solamente por una vez. Cuando se analiz el art. 253, ya fue considerado brevemente el principio de continuidad, a l nos remetimos. SUSPENSION DEL JUICIO ORAL. Pasemos a un comentario ligero de los casos taxativos y concretos en torno a la suspensin- no la interrupcin del art. 253 de la continuidad de la audiencia, fijndose como plazo mximo de cinco das. L a suspensin del debate slo puede ordenarse en los casos establecidos por el art. 256. Ella se da en los siguientes casos: 1) Para resolver una cuestin incidental. (No. 1) No nos parece razonable que para este caso se haya previsto esta causal, ya que si comparemos con las otras del precepto, vemos que se refieren a motivos ajenos al desarrollo del debate, mientras que el planteo de un incidente, es una cuestin normal durante el curso de ste, Recuerdo un incidente que se produjo en una audiencia cuando el acusador particular trat de interrogar a un testigo en el sentido de que declare sobre la religin catlica del acusado. La solicitud fue negada por el Presidente del Tribunal invocando el art. 23 No. 21 de la Constitucin, mediante el cual el Estado garantiza el derecho a guardar reserva sobre sus convicciones religiosas, puesto que nadie puede ser obligado a declarar sobre ellas. La interposicin de un incidente, segn la naturaleza y complejidad, determinar que el planteo se resuelva en forma inmediata o a lo sumo que se deba suspender momentneamente la audiencia hasta que el Tribunal en consenso resuelva el mismo. El inciso dos del art. 258 establece que Las resoluciones interlocutorias deben pronunciarse verbalmente, pero debe dejarse constancia de ellas en el a cta del juicio. Estas

resoluciones interlocutorias son las que se llaman tambin autos interlocutorios que no deciden definitivamente la causa, por recaer sobre algn incidente o artculo en el juicio. Por ello, pensamos que no parece lgico prever la posibilidad de suspender el juicio hasta por cinco das, atentando el principio de celeridad y eficacia en la administracin de justicia del que nos habla el art.192 de la Constitucin anterior y actualmente es el Art. 169 de nuestra carta suprema que igualmente garantiza dicho derecho. 2) Practicar algn acto fuera de la sala de audiencias. ( No. 1). Concierne a aquellos casos en que se haya hecho necesaria la realizacin de alguna pericia o la recepcin del testimonio de alguna persona que, por su enfermedad, obliga al traslado del Tribunal. 9. NO COMPARECENCIA DE TESTIGOS, PERITOS O TRADUCTORES. a) De testigos. (No. 2) El art. 24 No. 15 de la Constitucin de 1998, estable que En cualquier clase de procedimiento, los testigos y peritos estarn obligados a comparecer ante el juez y a responder al interrogatorio respectivo de igual forma lo hace el Art. 76 nm. 7 literal j) de la Constitucin actual. El art. 129 del CPP., dice que estn obligados a comparecer personalmente a rendir su testimonio todas las personas que conozcan de la comisin de la infraccin. El Fiscal, el juez o el tribunal pueden hacer uso de la fuerza pblica para la comparecencia del testigo que no cumpliere esta obligacin. A su vez el art. 268 dem, dice que mientras transcurra el plazo sealado para la audiencia, el presidente dar rdenes convenientes para la comparecencia de los testigos y fijar da y hora en que deben comparecer antes el tribunal previnindoles que, de no hacerlo, se proceder contra ellos en la forma prevista en el artculo 129 de este Cdigo; b) Peritos. Al tenor del art. 96 la funcin del perito es obligatoria. El reconocimiento exterior del cadver y su autopsia practican los mdicos de la Polica Judicial (art.100); el examen toxicolgico, corre a cargo de los peritos de la Polica Judicial (art. 104); la prueba pericial de un documento impugnado tambin practican especialistas de la Polica judicial (art. 148) Las pericias practicadas durante la instruccin Fiscal alcanzarn el valor de prueba una vez que sean presentadas y valoradas en la etapa del juicio dice el inciso dos del art. 79. c) Traductores. Si el acusado no entendiere el idioma espaol, podr designar un traductor. Si no hiciere, el Tribunal lo designar de oficio, establece el Art.13 del nuevo Cdigo de P. Penal. Si bien el castellano es el idioma oficial, al quichua, shuar y otros idiomas ancestrales se les da el carcter de idioma de uso oficial para los pueblos indgenas,(Art. 1, inciso tercero de la Constitucin, quienes son generalmente bilinges, pero para los actos procesales, si no entienden el espaol, sern cumplidos en su propio idioma y traducidos al espaol. Para el caso de idiomas extranjeros deben seguirse igual procedimiento. Al respecto, es conveniente propiciar e implementar programas que permitan contar con un cuerpo de intrpretes que deban ser llamados a participar en actos procesales, para contribuir a resolver problemas de personas que no puedan comunicarse ni hacerse entender, por razones muy calificadas o idiomticas, especialmente si se trata de acusados indgenas y extranjeros que no hablan espaol. Con ello se evitara una errnea aplicacin de la ley, por cuanto las partes a travs de una buena comunicacin, tendrn garantizado el derecho al debido proceso, al que se refiere el Art. 24 No.12 de la Constitucin vigente en 1998; y, el Art. 77, numeral 5 de la actual carta magna. El ordinal 2 del art. 256, del CPP., faculta al Tribunal a suspender el juicio cuando se considera necesaria la comparecencia de testigos, peritos y traductores que no hayan asistido. Las partes tambin tienen el derecho de pedir esta suspensin para lograr la presencia de esas personas, a efecto de interrogarlas. Si en la reanudacin tampoco comparecen, el juicio debe continuar sin su presencia, luego de haberse dejado constancia de que fue imposible lograr su comparecencia. 10. NO COMPARECENCIA DE SUJETOS PROCESALES El numeral 3 del art.256, dispone que cuando algn juez, el acusado, su defensor o el fiscal, por cualquier impedimento insuperable no puedan continuar interviniendo en el juicio, tambin se suspender el juicio. La norma no fija expresamente cules son esos impedimentos

insuperables, por lo que conviene recurrir al derecho procesal comparado. En la argentina por ejemplo el Art. 365 del cdigo procesal penal de la nacin, coinciden con los dos numerales anotados de la legislacin ecuatoriana pero aade las siguientes 4. Si algn juez, fiscal o defensor se enfermare hasta tal punto de no poder continuar su actuacin en el juicio, a menos de que los dos ltimos puedan ser remplazados. 5. Si el acusado se encontrare en la situacin prevista por el inciso anterior, caso que deber comprobarse su enfermedad por mdicos forenses, as mismo si fueren dos o ms los acusados y no todos se encontraren impedidos por cualquier otra causa de asistir a la audiencia, el juicio se suspender tan solo respecto de los impedidos y continuara para los dems a menos que el tribunal considere que es necesario suspenderlo para todos. El art. 256, N 3 inciso dos del CPP., dice: el tribunal debe notificar junto con la suspensin, el da y hora en que debe continuar la audiencia. Y el inciso tres del mismo numeral expresa: Si la audiencia se prolongare excesivamente el tribunal ordenara que se suspenda y dispondr su continuacin para el siguiente da hbil para el trmite de los procesos pneles y las practica de los actos procesales son hbiles todo los das y horas, excepto en lo que se refiere a la inter posicin y fundamentacin de recursos, en cuyo caso c orrern solo los das hbiles, prev el art. 6 del nuevo C. de P. Penal. Lo mismo dicen los arts. 8 del C. Penal, esto es, que para los juicios penales son hbiles todos los das y horas 11. SISTEMA ORAL. El art. 168 numeral 6 de la Constitucin manda que la substanciacin de los procesos, que incluye la presentacin y contradiccin de las pruebas, se llevarn a cabo mediante el sistema oral..; el art. 66. inciso segundo del C. de P. Penal prescribe igualmente que en todas las etapas del juicio se proceder oralmente; y , el art. 258 establece que El juicio es oral; bajo esta forma deben declarar las partes, los testigos y los peritos. Las expresiones y alegatos de los abogados, sern igualmente oral. Las resoluciones interlocutorias deben pronunciarse verbalmente pero debe dejarse constancia de ellas en el acta del juicio. Los tres preceptos mencionados coinciden en establecer la caracterstica ms tpica del sistema procesal penal sobre el derecho al debido proceso y una justicia sin dilaciones en la audiencia que incluye la presentacin y contradiccin de las pruebas, por medio del sistema oral. La oralidad, como forma de expresin mediante signos fonticos, es el lenguaje, facultad humana por antonomasia que es la medida de todas las cosas desde el punto de vista de la gramtica generativa transformacional que genera oraciones y transforma en mensajes al decir de Noam Chomsky, implica en el proceso penal que sea la caracterstica principal que tiene por fin la bsqueda de la verdad real, hace que resulte necesario e indispensable que se reciban en forma inmediata, directa y simultanea todas las pruebas que van a dar fundamento a la discusin y a la posterior sentencia que dictara el tribunal penal. La oralidad y la continuidad acompaadas de la publicidad y contradiccin que aquella permite, son la con inmediatez, los pilares que sostienen esta estructura procedimental. Al respecto, Alfredo Vlez dice: para que el principio de inmediacin la realizacin de la audiencia con intervencin personal y directa de los jueces y las partes en la presentacin y contradiccin de las pruebas se puede hacer efectivo con respecto al juez que debe dictar la sentencia, es preciso ante todo que el juicio definitivo se realice oralmente. Este procedimiento o mtodo de investigacin es la primera consecuencia. De aquel principio racional, porque la palabra hablada es la manifestacin natural y originaria del pensamiento humano, as como la forma escrita constituye una especie de expresin in original, o mediata del mismo. Cuando se admite la segunda, realmente, el acta escrita se interpone, por as decirlo, entre el medio de prueba y el juez. No es este el lugar adecuado para hacer referencia a las verdaderas y concretas bondades que la oralidad permite en la tarea de recrear situaciones de hecho para someterlas al anlisis jurdico. Ellas ya fueron tratadas en la primera parte de este trabajo. Por tanto, ahora

corresponde aportar datos de la experiencia en el desarrollo de debates que signifiquen alguna utilidad a quienes deban realizarlo. La oralidad se apoya bsicamente en una actitud de confianza y seguridad en la integridad intelectual de los miembros del tribunal penal, puesto que son ellos los que valoraran, al fundamentar la sentencia lo que se ha dicho y, principalmente, lo que se ha probado en la audiencia. El acusado, los testigos, los peritos, los traductores, el fiscal, el defensor y el acusador particular en caso de haberlo, se expresaran oralmente y de sus dichos no queda otra constancia que las notas o la percepcin del tribunal. De todo lo que dijere en la audiencia queda constancia nicamente en las grabaciones magnetofnicas y en el acta de la audiencia elaborada por el secretario (art. 307) que contiene requisitos muy puntuales. Ver arts. 120 y 136. Este sistema ser el que genere mayores reparos en aquellos acostumbrados y consustanciados con el proceso escrito, que se encuentren desarmados ante un procedimiento, donde no queden constancias escritas de sus alegaciones, sino ms bien grabaciones. Nuestra experiencia nos permite alertar esa actitud de temor, comentando que no se dan casos de tergiversacin de manifestaciones. Son tres jueces que escuchan, lo hacen tambin el representante del ministerio pblico, los defensores del acusado y ofendido, el secretario y el pblico. Por otra parte, la prueba no es una palabra o una frase aislada, es un conjunto de elementos que se amalgaman y se apoyan entre s, dando una vivencia, partiendo de impresiones que no son solo dichas, sino actitudes que tambin han de ser valoradas. La inmediatez y continuidad de la audiencia, desarrollada oralmente con la participacin amplia de los sujetos procesales en los interrogatorios de los acusados, testigos, peritos, traductores, permiten que las circunstancias fcticas que se evacuan vayan quedando definidas y demostradas a los intervinientes. Los puntos obscuros indudablemente sern pregu ntados, y cada uno de las parte, bajo la direccin del presidente, tendrn el tiempo y la oportunidad de hacer todos los interrogatorios que ataen a su inters, as como tambin podrn pedir que se aclare alguna respuesta anterior. El maestro argentino Alfredo Vlez define el tema muy claramente diciendo: la inmediatez exige tambin aproximacin temporal entre la recepcin de las prueba y el pronunciamiento jurisdiccional que se base en ella. Por eso, los beneficios del principio de asegurar mediante la regla de que el debate debe realizarse durante todas las audiencias consecutivas que sean necesarias hasta su terminacin, salvo taxativas excepciones en que se permite una suspensin por el termino mximo de diez das. en el Ecuador se suspende por un plazo mximo de cinco das esta concentracin de los actos que integran el debate asegura que la sentencia ser dictada inmediatamente despus que sea examinada la prueba que ha de darle fundamento, y de la discusin de las partes. La relativa unidad de tiempo que resulta de esta regla, permite la actuacin simultanea de todos los sujetos procesales y una valoracin integral de las probanzas, alejando la posibilidad de que el juez juzgador desvi la atencin en otro sentido, olvidando el resultado de los medios probatorios recibidos y los interprete de modo incorrecto. Es obvio suponer que la direccin de la audiencia a cargo del presidente del tribunal debe ser tinosamente permisiva en cuanto a las preguntas y respuestas, as como muy dedicada y atenta para buscar tambin aclarar toda circunstancia que no haya sido suficientemente esclarecida, aun despus de haber interrogado a las partes. En este aspecto, Manzini expresa: el magistrado que dirige el debate, tiene el derecho de hacer al imputado si este quiere responder todas las advertencias que considere oportunas para establecer las eventuales incoherencias y contradicciones y, de dirigir en cualquier momento del debate las preguntas que crea tiles acerca de cada uno de los hechos o circunstancias.

No hay formalidades que cumplir para la realizacin de preguntas a quienes declaran, pero cunado interrogan las partes, deben previamente ser calificadas la procedencia o no por parte de la presidencia del tribunal. Por otro lado, Claria Olmedo expresa: el interrogatorio puede extenderse a hechos o circunstancias diversas mientras sean pertinentes, cuando as lo aconseje la finalidad del descubrimiento de la verdad y se advierta como posible que el testigo puede introducir elementos probatorios importan tes. Solo se respetara el orden en que estas deben ser formuladas por las partes, dejando siempre a la defensa la posibilidad de hacer la ltima pregunta. Se evitara aquellas que sugieran la respuesta y las reiterativas que tienden a confundir al interrogado, as como tambin las formuladas de un modo que pueda intimidar al declarante. Como la audiencia dirige el presidente, comienza este con el interrogatorio; luego cede la palabra a cada uno de los miembros del tribunal, para permitir seguidamente el interrogatorio del fiscal, del acusador particular y, finalmente de la defensa. Todas las partes podrn repreguntar, lo mismo que cada uno de los jueces del tribunal. LA SENTENCIA Deliberacin.- Anteriormente dijimos que una vez que el Presidente declare cerrado el debate y sea elaborada el acta del juicio, ordenar a las partes y al pblico que se retiren de la sala. A continuacin, el tribunal proceder a deliberar con vista del proceso y de las pruebas practicadas durante la audiencia, prev el art. 305 las disposiciones, en consecuencia, son coherentes con los principios que han informado de todo lo actuado. Es as que ordena que luego de concluida la audiencia se pase a deliberar, lo que atae a la continuidad que necesariamente debe tener el proceso en esta etapa. Adems al tenor del art. 305, inciso segundo, mientras dure la deliberacin no se permitir la entrada a ninguna persona y el presidente dictar las medidas necesarias para el cumplimiento de este precepto. Recordaremos tambin que el art. 195 de la Constitucin ordena que si bien los juicios son pblicos, pero los tribunales podrn deliberar reservadamente. Siendo la audiencia un trasunto de todo lo ocurrido, es menester que habiendo el tribunal percibido resuelvan lo ms inmediatamente posible, a fin de evitar el olvido de esa percepcin. La deliberacin adems de inmediata es secreta. Se pretende impedir que argumentaciones posteriores de terceros puedan influir de cualquier modo en la resolucin. Los jueces deben resolver teniendo nicamente en cuenta todo lo que acaba de ocurrir en la audiencia a puerta cerrada, y es menester cuidar que ello suceda as. La reserva constitucional y legal es conveniente para proteger a los jueces de las presiones que pueden alterar su nimo al decidir, Nadie habla con ellos a partir del cierre del debate y cuando salen nuevamente ya debera estar firmada la sentencia. Encontramos, en consecuencia, saludable ese requisito. Posibilita y obliga a una resolucin con el contenido fiel del debate fresco y latente, dndoles esa proteccin de deliberar reservadamente. Lgicamente implica tambin la materializacin del principio de continuidad que impregna esta etapa del procedimiento. En la deliberacin, los jueces intercambian libremente sus opiniones respecto de la valoracin de la prueba y la decisin que corresponda. Se debe entonces realizar, en un recinto que permita la privacidad exigida por aquellos preceptos, Ni siquiera el secretario puede ingresar a la sala, pese a que es un auxiliar de la justicia indispensable en el tribunal. Las deliberaciones deben versar sobre todas las cuestiones que hayan sido sometidas a conocimiento del tribunal, entonces la tarea ha de extenderse hasta agotar las cuestiones que hubieran sido tema de acusacin y demanda, defensa, prueba y discusin por las partes durante el desarrollo del debate. En realidad la sentencia es dictada y firmada por los tres jueces. stos en la deliberacin han hecho sus aportes y vertido sus opiniones respecto de los hechos y del derecho. Frente a la oralidad, hay que contemplar de manera distinta el hecho y el derecho. Se ha dicho que sentenciar consiste en aplicar el derecho al hecho; modernamente, la concepcin se modifica- acaso, cuestin de moda- y decimos que consiste en subsumir el hecho bajo la norma. No es pertinente decir quin est en lo cierto; qu es primero, si el hecho o el derecho. Lo que parece evidente es que una sentencia no se forma por ese procedimiento

del silogismo, segn el cual la premisa mayor es la ley, la premisa menor es el hecho y la conclusin es el fallo, al decir de Luis Recasens. Es una labor comn en el cual se llega a un consenso Queda la tarea de redactar el fallo, La necesaria divisin del trabajo que hay que establecer- turno establecido por la presidenciahace que sea uno solo de los jueces quien redacte, teniendo en cuenta lo manifestado en las deliberaciones con vista del proceso y de las pruebas practicadas durante la audiencia Al respecto el art. 24 No. 13 de la Constitucin ordena que Las resoluciones de los poderes pblicos que afecten a las personas, debern ser motivadas. No habr tal motivacin se en la resolucin no se enunciaren normas o principios jurdicos en que se haya fundado, y si no se explicare la pertinencia de su aplicacin a los antecedentes de hecho. Qu es motivar? Siguiendo a Vlez Mariconde, dice: si motivar significa, como es obvio expresar las razones que tienen para llegar a una decisin determinada- y no tan slo afirmar el resultado de la operacin lgica, despus de un mero resumen descriptivo de las probanzas- la imposicin del camino lgico evidente. La motivacin de la sentencia as como un ligamen psicolgico de extraordinaria importancia, que une al juez con la ley que aplica, como si fuera un cordn umbilical que no puede cortarse sin decretar la muerte del acto jurisdiccional. (26) Requisitos de la sentencia. La sentencia escrita importa una redaccin ajustada a las normas gramaticales, sin atropellar el lenguaje tcnico jurdico observando entre sus conclusiones y las constancias del expediente lo ms perfecta posible, sin borrones ni enmiendas y hasta siguiendo las reglas de esttica. Las exigencias son, en general, las normales para este tipo de acto jurdico. Debe contener taxativamente todos los requisitos legales, particularmente los seis numerales del art. 309, a saber: 1. La mencin del tribunal, el lugar y la fecha en que se dicta, el nombre y apellido del acusado y los dems datos que sirvan para identificarlos. En la sentencia se har constar, v.g.: tribunal penal segundo del Azuay. El juicio acusatorio oral en el nuevo cdigo de procedimiento penal. Cuenca, agosto 24 del 2001, las 08h00. Vistos. Este vocablo significa con vista del proceso o de las tablas. El nombre y apellido del acusado y los dems datos que sirven para identificarlos. La enunciacin de las pruebas practicadas y la relacin precisa y circunstancias del hecho punible y de los actos del acusado que el tribunal estime probado. El contenido sustancial de la sentencia, aparece reflejada en la obligacin de que contenga en la enunciacin del hecho punible juntamente con las circunstancias que hayan sido materia de la acusacin fundadas en las pruebas practicadas en la audiencia, omitiendo de hacer uso de las piezas procesales que no son pruebas como la denuncia, la acusacin particular, instruccin fiscal o auto de llamamiento a juicio, para que partiendo de all, el tribunal haga una exposicin sucinta de los motivos de hecho y de derecho en que fundamente su decisin. Jos robayo campaa (27 al respecto, expresa: parte narrativa o expositiva.- contiene le resumen del juicio penal, el modo como se inici, la narracin del hecho que se incrimino como delito se trata de una parte narrativa del acontecer procesal, no importa el estilo de redaccin, profunda mental es que sin entrar al detalle se describe lo ms destacado de proceso en puro estilo histrico cronolgico. Cuando fueron analizados los principios generales de la etapa del juicio, se consider el art. 252 que dice la certeza de la existencia del delito y de la culpabilidad del acusado se obtendr de las pruebas de cargo y de descargo que aporten los sujetos procesales en esta etapa, sin perjuicio de los anticipos jurisdiccionales de prueba que se hubieren practicado en la tapa de instrucciones fiscales, de la iniciativa probatoria de los jueces en la audiencia o de las nuevas pruebas que ordene el tribunal penal. En consecuencia, nos remitimos a ese precepto.

2.

Deber tambin contener la resolucin de inicio de instruccin fiscal, la auto de llamamiento a juicio dictado por el juez, el recurso de apelacin deducido por el superior por el cual confirma, amplia o revoca el auto del juez de primer nivel y el sorteo de ley para radicar la competencia del tribunal; una exposicin sucinta del fiscal, acusador particular si lo hubiera, del acusado o acusados en el orden establecido por la presidencia, a travs de sus abogados defensores. 3. La decisin de los jueces, con la exposicin concisa de sus fundamentos de hecho y de derecho. En prrafos numerados, empezaran con la palabra considerando: a.- La competencia de los tribunales penales esta normada en el art. 28, que dice: los tribunales penales tienen competencia, dentro de la correspondiente seccin territorial: 1. Para substanciar el juicio y dictar sentencia en todos los procesos de accin penal pblica y de instancias particular cualquiera que sea la pena prevista para el delito que se juzga, exceptundose los casos de fuero, de acuerdo con lo prescrito en la constitucin poltica de la repblica y de ms leyes del pas; 2. Para substanciar y resolver el procedimiento abreviado cuando les sea propuesto; y, 3. Para realizar los dems actos procesales previstos en la ley. Brevemente nos referimos a estos elementos en virtud de que este no es el lugar para hacer un anlisis de los artculos citados. La competencia es parte de la potestad jurisdiccional en el ejercicio de sus funciones de un juez o tribunal para inquirir lo relacionado con la comisin de un delito o contravencin o para juzgarlo. solo los jueces y tribunales penales establecidos de acuerdo con la constitucin y las dems leyes de la republica ejercen jurisdiccin en la materia penal dice el art. 16 del nuevo cdigo. Este precepto se sujeta exactamente al art. 199, inciso 2. De la constitucin del 98 que prescribe: los magistrados y jueces sern independientes en el ejerci de su potestad jurisdiccionalmente aunque frente a los dems rganos de la funcin judicial; solo estar sometido a la constituciones y a la ley. Art. 17 son rganos de la jurisdiccin penal, en los casos, formas y modos de que las leyes determinen: las salas de lo penal de la corte suprema, el presidente de la CSJ; las salas de las cortes superiores y su presidente; los tribunales penales, los jueces penales y los jueces de contravenciones y los dems jueces y tribunales establecidos por las leyes especiales. A su vez, la competencia de los jueces penales, corte superiores y corte supremas, estn prescrito en los art. 27, 29 y 30 respectivamente, los jueces de contravenciones (art. 390) establecer la ley orgnica de funcin judicial. Los intendentes, subintendentes, comisarios de polica y tenientes polticos dentro de sus respectivas jurisdicciones podrn practicar la diligencias reprocsales de prueba material, notificar protestos de cheques as como realizar las actuaciones procesales que les comisione sus superiores conforme al precepto agregado al art. 7 del c. de p. p del 83, l 104 pcl. Ro 848: 22dic-95). Segn el art. Innum., de la L. s/n RO 145: 4-sep-97 los jueces de la familia sobre los materiales contemplada en la ley contra la violencia a la mujer y a la familia, sin perjuicio de la competencia de los comisarios de la mujer y la familia, los intendentes, comisarios nacionales y tenientes polticos de la localidades donde no exista los referidos jueces que conocen solo los casos de violencia fsica, psicolgica, o sexual, que no constituya delitos, art. 11 LCVME. Mattirolo- citado por el Herman morales- define la competencia como la medida en que la jurisdiccin se distribuye entre las diversas autoridades judiciales. Haciendo distincin entre jurisdiccin y competencia, este autor sostiene: primero: la jurisdiccin emana siempre la ley y ninguno puede ejercerla si esta no le ha sido conferida, mientras que la competencia puede proceder de la sola voluntad de las partes (prorroga). Segundo la jurisdiccin comprende toda clase de asuntos y la las competencias que circunscrita a los designados por la ley o acordados por los contendientes, siendo genrica la jurisdiccin y especifica la competencia. Tercero: no es aceptable un juez sin jurisdiccin, al paso que si los hay faltos de competencia para conocer el cierto negocio. Cuarto: la jurisdiccin es potestad en abstracto, mientras que competencia hace relacin a casos concretos. Quinto: la competencia para conocer un negocio lleva envuelta la jurisdiccin, pero quien ejerce esta ltima no est capacitada para conocer indistintamente de todos los negocios que requieren una decisin (28)

b.- examinar si en la substanciacin de proceso se hubiera violado el trmite previo en la ley, lo que originara la nulidad del proceso siempre que tal violacin no hubiera influido en la decisin de la causa (art.330 No. 3), en la relacin con el art.192 de la constitucin. CLASE DE RECURSOS EN LO CIVIL O PENAL Segn nuestras leyes procesales en lo civil y penal, existen los recursos que en ellas se expresan y que son los siguientes: EN MATERIA CIVIL: a.- De Apelacin; b.- De Casacin; c.- De Hecho; d.- De Amparo; y, e.- De Nulidad. EN MATERIA PENAL: a.- De Apelacin; b.- De Nulidad; c.- De Casacin; d.-De Revisin; e.- De Hecho; y, f.- De Amparo. EN MATERIA PENAL a.- APELACIN.- DEFINICIN Es el que interpone una de las partes que ha recibido agravio, mediante las siguientes providencias: 1.- Auto de sobreseimiento provisional o definitivo; 2.- Auto de Apertura del plenario; 3.- Auto de inhibicin y de prescripcin; 4.- Sentencias absolutorias o condenatorias; y, 5.- Sentencias por liquidacin y pago de daos y perjuicios, ante jueces penales. (Ver Art. 348, Art. 343 del Cdigo de Procedimiento Penal reformado). a- 1.- RECURSOS DE APELACIN SEGN EL NUEVO CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL Art. 343 C. P. P., es el que interpone una de las partes sobre los siguientes casos: . Auto de sobreseimiento; . Auto de nulidad de prescripcin y de inhibicin por incompetencia; . Auto de prisin preventiva; . De la sentencia de accin privada; . De la sentencia sobre reparacin del dao; y, . De la sentencia dictada en el proceso abreviado. RECURSOS DE LA APELACION La apelacin que se concede sobre la sentencia que autoriza al Presidente debe ser conocida en segundo nivel por una Sala del mismo Tribunal al cual pertenece el juzgador de primer grado. Pudiera decirse que solamente se presentan problemas cuando la impugnacin se produce en una Corte Superior con Sala nica, en cuyo caso el Presidente que juzg en primera instancia debe ser reemplazada por el respectivo Conjuez, para que se integre as el Tribunal de segundo nivel. Cuando el Tribunal Superior est compuesto por dos Salas, el recurso de apelacin debe ser conocido,, en segundo grado, por aquella sala a la cual no pertenece el Presidente. Y cuando la corte Superior cuenta con tres salas o ms, la competencia se radica por sorteo Tngase en cuenta el siguiente detalle: todas las Cortes Superiores que se encuentran integradas por tres o ms Salas tienen su Presidente que funciona independientemente; esto es , sin pertenecer a ninguna sala. Cuando acta la sala como Tribunal de Alzada y la providencia recurrida es un auto, el recurso es EN RELACIN; esto significa que se decide por el mrito de las constancias existentes hasta ese estado. Pero si se trata de sentencias, el recurso ES LIBRE; entonces debe tramitarse con la

fundamentacin y su contestacin; con la posibilidad, adems, de articular de prueba. El trmite de la apelacin que se plantea para impugnar la sentencia en juicio verbal sumario para liquidacin de daos y perjuicios, como RECURSO LIBRE resulta sin precedente en nuestra legislacin y establece un cambio de sistema incongruente. Los juicios sumarios siempre tienen recurso EN RELACIN; en tanto que el recurso LIBRE se encuentra reservado para los juicios ordinarios. Cuando el proceso, en estado de sentencia, se encuentra en el Tribunal de Apelacin y se advierte que se ha incurrido en ciertos casos de nulidad, previsto en el Art. 360, el juzgador no debe sentenciar, previamente est en la obligacin de dictar el auto de nulidad, con la reposicin a cargo del responsable. La sentencia que pronunci el Presidente es apelable; pero el fallo que resuelve la impugnacin causa estado. Pues la casacin vale exclusivamente contra las sentencias que pronuncia el Tribunal de lo Penal; de ah que el Art. 413 niegue expresamente esa impugnacin para los fallos que, en segundo nivel, pronuncia una Sala, ya sea de la Corte Superior o de la Corte Suprema. Es de advertir, as mismo, que se deja expedito el recurso de revisin tambin para esta clase de sentencias cuando han alcanzado ejecutoria; y, no poda ser de otra manera. El juez de primer grado bajo cuya jurisdiccin se ejecutan los fallos, tiene competencia para conocer sobre la accin civil de dao y perjuicios que plantea la vctima perjudicada, con el hecho ilcito culpable, una vez producida la sentencia condenatoria en el campo penal; y la va verbal sumaria es apta para lograr la reparacin de tales daos y perjuicios; esa norma no cambia cuando el juzgador de primer nivel es el Presidente de una Corte Superior, pues se encuentra confirmada por el Art. 414. RECURSO DE NULIDAD.- Es el que interpone una de las partes procesales, cuando se observa violacin de la ley, del procedimiento, de la integracin del Tribunal, la falta de notificacin a las partes procesales, en fin, en los diez casos que seala el Art. 360 del Cdigo de Procedimiento Penal, en los tres casos del Art. 330 del Cdigo Penal Reformado (El Autor) Este recurso se interpondr dentro de los tres das posteriores a la notificacin: de la sentencia, del auto de sobreseimiento y del auto de apertura del plenario; en el que se har constar las causas y fundamentos de la nulidad. ( Art. 362 del Cdigo de Procedimiento Penal y en los casos del Art. 332 del Cdigo Penal Reformado) (Fundamentar Art. 335, 336 C. P. P.) Respecto a este recurso, son comentarios dados por los Dres. Gilberto Sotomayor P. y Rubn Ortega J., en su obra: MANUAL PRCTICO DE PROCEDIMIENTO PENAL ECUATORIANO: DEL RECURSO DE NULIDAD Es necesario intentar, previamente, algunas distinciones: en materia penal la nulidad funciona exclusivamente, Se interpone tanto aisladamente, es decir como impugnacin de nulidad, o conjuntamente con los recursos de apelacin y de casacin. Por su propia naturaleza no cabe que se interponga nulidad y recurso de hecho, ni menos nulidad y recurso de revisin. Si bien resulta una garanta no solo para que no se juzgue al encausado sin ser odo, ni por otros jueces que los de su fuero, ni se perjudique a las partes con indefensin o festinamiento del proceso, en verdad constituye una anttesis de la economa procesal; porque tiene como consecuencia una verdadera marcha hacia atrs, por la reposicin obligatoria que debe decretar el mismo juez que acoge la nulidad y la declara. Existe una causa de nulidad obvia que no haca falta conste como tal: cuando no se hubiere notificado la sentencia a una de las partes, dice la Ley. Pues, si con esa omisin contina el procedimiento, lgicamente que todas las actuaciones posteriores carecen de validez, simplemente, porque la decisin no est firme, no hay cosa juzgada, ni siquiera han empezado a decurrir los trminos para las impugnaciones. Adems, aquella nulidad que debe declararse, porque en la sentencia se ha omitido alguno de los elementos formales propios de su contenido, resulta una precaucin exagerada, especialmente cuando el elemento omitido consta en el proceso, como podra ser la determinacin del ligar donde se expide, los nombres y apellidos del procesado, la cita de las disposiciones legales aplicables; pero el legislador para precautelar la economa procesal y el perjuicio que se pueda causar a los justiciables, impuso un requisito esencial para que el juez pueda declarar la nulidad por falta de formalidades, pues nicamente debe llegar a ese extremo, cuando la falta, irregularidad o violacin hubiese

influido o pueda influir en la decisin de la causa. Esa determinacin constituye un proceso lgico sencillo: el juzgador ha de preguntarse, si una vez corregida la omisin cambia o no los resultados finales. En cuanto al tiempo en que el afectado puede intentar el recurso de nulidad, con relacin a las etapas procesales anteriores, existe solamente tres posibilidades y siempre dentro de los tres das posteriores a la notificacin: 1) con la sentencia; 2) con el auto de sobreseimiento; y, 3) con el auto de apertura del plenario. Esto es, en el primer caso, cuando ha concluido el sumario, etapa intermedia y plenario; y en los otros casos, cuando se ha superado la etapa sumarial. Si no hubiera esta limitacin el sindicado interesado en dilatar el proceso podra interponer recurso de nulidad contra cualquier providencia, abuso que indiscutiblemente no puede amparar la ley. El recurso de nulidad es libre, por lo mismo no se resuelve por el mrito de los autos, sino que debe ser tramitado tanto por el juez como por el juez ad-que. Por primera vez la legislacin ecuatoriana admite la posibilidad de que, una vez concedido el recurso, cuando hay hechos que deben justificarse, el juez de origen abra trmino de prueba, ante el Superior, el impugnado tiene la obligacin, adems de fundamentar el recurso, en el plazo de tres das. Cuando se interponen conjuntamente nulidad y apelacin, la Corte Superior debe resolver primero la nulidad; y solamente cuando fuere rechazada la nulidad puede entrar al conocimiento de la apelacin. Y cuando se interpone nulidad y casacin, la Corte Superior debe pronunciarse previamente sobre la nulidad y si es desechada aquella reclamacin, debe cursar el proceso a la Corte Suprema para que resuelva la casacin. La decisin sobre nulidad pronunciada en el segundo nivel causa estado. Hay una innovacin positiva y razonable introducida por el legislador cuando la Corte Superior acoge el recurso y declara nulo el proceso, en todo o en parte, Cmo debe condenar al juez de origen en las costas de reposicin, por cuyo hecho, en el caso de que volviera el proceso a conocimiento de la misma persona, como ocurra antes, que tena la obligacin de excusarse? Ahora la devolucin se hace, no al juzgado en donde se produjo la nulidad, sino a otro diferente; con la cual se gana tiempo. La Ley no determina el juzgado que debe preferirse para la devolucin, en tal caso. Parece que la Corte Superior estuviera autorizada para escoger a cualquier juzgado; pero el procedimiento es orden, ante todo; entendemos que debe seguirse el criterio de la precedencia. Como la nulidad puede haberse producido tanto en el sumario como en el plenario, es lgico que la devolucin se realizar exactamente en el juzgado de donde haya subido en grado el proceso; es decir, si el recurso de nulidad se interpuso contra el auto de sobreseimiento o contra el auto de apertura del plenario, el proceso regresa al juzgado de lo Penal. Y cuando la nulidad se haya interpuesto contra la sentencia, el expediente que contenga la ejecutoria, con la aceptacin o negativa del recurso, regresar al respectivo Tribunal de lo Penal RECURSO DE CASACIN PENAL.-es el que se presenta para ante el Tribunal Supremo de Justicia en las causas sobre delitos y en los que la Ley ampara para estos casos. En la interposicin del recurso pueden intervenir: quien ha recibido agravio en la sentencia y el Ministro Fiscal; este ltimo, lo har por violacin de la ley o quebrantamiento de forma, o en ambos conceptos. Es admisible contra sentencias que adolecen de vicio de nulidad (Escriche, Diccionario de Legislacin y Jurisprudencia) (Art. 349 Cdigo P. Penal Reformado. En verdad resulta un recurso limitado, si se compara con la apelacin. Pues solamente procede en los casos en las cuales, al sentenciar, el Tribunal de lo Penal hubiere violado la ley, ya sea contraviniendo a su texto, o por haber hecho una falsa aplicacin de la misma, o ya por haberla interpretado errneamente, Conviene recordar en esta parte que la materia penal, generalmente, solo admite la interpretacin declarativa; de ninguna manera la extensiva y la analgica. El recurso de casacin en su conocimiento est reservado privativamente a la Corte Suprema de Justicia. Al tratase de una impugnacin que tiene lugar siempre que se haya fundamentado debidamente el recurso por el reclamante. Cuando el recurrente no se presenta a pedir plazos para fundamentar la impugnacin, dentro de diez das, contados desde que se le notific la recepcin del proceso, esa omisin carrea una consecuencia grave en su contra: el

Ministro de Sustanciacin, de oficio o a peticin del recurso. Cuando se presenta es de rigor concederle el plazo de veinte das para la fundamentacin. An cuando la fundamentacin del recurso fuere errnea si la Corte Suprema descubre que, al sentenciar, el Tribunal de lo Penal efectivamente viol la ley, debe rectificar el error, acogiendo la casacin. Es de advertir que, cuando se ha interpuesto conjuntamente nulidad y casacin y ha sido denegada la nulidad, la Corte Suprema no recibe el proceso proveniente del Tribunal de lo Penal, sino de la respectiva Corte Superior. RECURSO DE REVISIN.Es un recurso extraordinario que tiene lugar contra la sentencias ejecutoriadas dictadas en las causas criminales. En los casos que faculta la Ley. Este recurso permite un nuevo examen de las causas ya juzgadas, a diferencia del recurso de casacin, que no tiene el carcter de una nueva instancia; y, puede darse en causas que no tengan vicio alguno denegado el recurso de casacin. (Escriche, Diccionario de Legislacin y Jurisprudencia). DEL RECURSO DE REVISIN.- Tiene caractersticas excepcionales, por su naturaleza. Es la nica impugnacin que cabe contra sentencias ejecutoriada. De ah que en doctrina se considere no solamente como un recurso contra una decisin judicial, sino como una nueva accin para enmendar errores y evitar que un inocente contine pagando una pena que no le corresponde. La interposicin de este recurso no suspende, de ninguna manera, la ejecucin de la sentencia, aunque muchas veces se emplea con el determinado propsito de lograr que el juez de origen no tenga el proceso en su poder y no pueda proseguir la ejecucin. Y esto no est permitido, pues tanto el reglamento de Arreglo de Procesos, como la Ley Orgnica de la Funcin Jurisdiccional consignan la obligacin del Juzgado, relativa a obtener copias de las piezas ms importantes constante en los expedientes que suben en grado, las mismas que, a falta de otras, sirven para obtener compulsas que permitan continuar con la ejecucin del fallo en firme, pero impugnado con recurso de revisin. Debe acogerse la revisin cuando en una forma manifiesta fluya la inocencia del recurrente, ya sea porque aparece la persona que se crea muerta; porque se demuestra el error en que incurri el juzgado; porque la existencia de dos sentencias condenatorias sobre un mismo delito, revela que una de ellas necesariamente es errada; porque la decisin impugnada se dict en base de testigos, documentos falsos o informes periciales maliciosos errados; porque no se ha comprobado la existencia de la infraccin; porque el sentenciado a reclusin merece solo prisin; o porque han sido descubiertos nuevos hachos que demuestran la inocencia del condenado. De ah que la revisin, cuando se comprueba la existencia o la identidad de la persona que se crea muerta, pueda intentarse no solamente por el sentenciado, sino por cualquier persona, o por el mismo Tribunal de lo Penal que impuso la sancin que debe proceder de oficio. Cabe a propsito recordar la lucha por el Derecho que proclamaba Ihering. Cuando recurre el sentenciado tiene la obligacin de fundamentar la impugnacin en el plazo de diez das, que debe concederle el Ministro de Sustanciacin. En el cdigo anterior haba la posibilidad de imponer multa al recurrente de revisin, cuyas pretensiones eran rechazadas, pero en la actualidad quien intenta un planteamiento de esta ndole, sin fundamento ni posibilidades de ser atendido favorablemente ni posibilidades de ser atendido favorablemente, no sufre ninguna sancin. Cuando es acogido por la corte Suprema el recurso de revisin, el injustamente condenado que obtiene aquella decisin queda en posibilidad de exigir al Estado una indemnizacin equivalente al duplo de los ingresos percibidos, segn su declaracin de impuesto a la renta, correspondiente al ao inmediato anterior a la captura. Y cuando no hay tal declaracin la indemnizacin es igual al duplo del salario mnimo vital del trabajador en general. CAPTULO 11.- PROCEDIMIENTO ESPECIALES PROCEDIMIENTO ABREVIADO.En manual de Oralidad que trae la Fiscala, indica que de presentarse en la etapa intermedia le corresponde conocer al juez o al Presidente de la Sala Penal de la Corte Provincial de Justicia, que conozca el caso.

El art. 369 del CPP., nos habla de la Admisibilidad y dice: Admisibilidad. Desde el inicio de la instruccin fiscal hasta antes de la audiencia de juicio, se puede proponer la aplicacin del procedimiento abreviado previsto en este ttulo, cuando: 1.- se trate de un delito o tentativa que tenga prevista una pena privativa de libertad, hasta cinco aos; 2.- El procesado admita el hecho fctico que sele atribuye y consienta en la aplicacin de este procedimiento; y, 3.- El defensor acredite con su firma que el procesado ha prestado su consentimiento libremente, sin violacin a sus derechos fundamentales. La existencia de coprocesados no impide la aplicacin de estas reglas a alguno de ellos.