"LOS ORGENES.

DEL CONSTITUCIONALISMO ' - MODERNO

Siendo el constitucionalismo actual resultado de un largo proceso en que confluyen los esfuerzos de muchos pueblos, pero- principalmente del ingls, el francs y el norteamericano", es necesario fijar algunos de los precedentes que en tales naciones sirvieron de hitos en su lucha contra el absolutismo. I. El aspecto ms ilustrativo, por su continuidad y carcter deliberado, es el del constitucionalismo ingls. Su evolucin est caracterizada, segn G ARCAPELAYO1, por el triun: fo: del Parlamento, por la transicin del Estado estamental' al- democrtico-liberal, .y por. su tendencia tradicionalista, pues sin cambiar .las instituciones..les va dando el nuevo sentido que. requieren los tiempos; proceso histrico en que son principales protagonistas:, el rey, invocando su prerrogativa, .el Parlamento, con sus pretensiones de supremaca, y los jueces, afirmando, la. preponderancia del common lato. La monarqua inglesa, originada en la conquista normanda, .por razn, de esa circunstancia y quiz de su posicin insular,. afirm mayormente su.soberana y ejerci una centralizacin ms intensa, que las del continente, frente al pluralismo feudal. Es por eso por lo .que, aprovechando un momento de.-crisis, la resistencia de los estamentos superiores se. exterioriza con 1aexigencia de restablecer las antiguas costumbres, haciendo otorgar al rey una.Carta en la que se con MANUEL ' GARCA-PELAYO, Derecho ' constitucional comparado, Madrid, Edit. Revista de Occidente,
1965> p. 251 a 253.

signan los derechos subjetivos de los miembros de aquellos rdenes que el monarca se obliga a respetar. Fue ese el origen de la Carta Magna dada por Juan sin Tierra en 1215, que, aun cuando no es una declaracin general en que se reconocen los derechos iguales de los ingleses, sino apenas los de "los hombres libres", esto es, el alto clero y la nobleza, contiene en germen principios como el de la limitacin de la prerrogativa real, el de representacin (as sea clasista), el de que no hay tributacin extraordinaria sin representacin, y el de garanta de la libertad fsica, que servirn de base al futuro constitucionalismo. No obsta que ese hecho carezca de novedad, porque el sistema del otorgamiento de esta clase de documentos es usual en la Edad Media, ni que el contenido mismo de la Carta sea heterogneo, nada sistemtico, y tenga un sabor de privilegio estamental; su significado simblico es profundo, al enfrentar al poder del rey el de algunos de sus subditos y admitirse que el poder real puede ser reglado por normas en que se expresan formas de vida tradicionales, anteriores y superiores al rey; y que, por tanto, este no puede aboliras ni suspenderlas, como se consagr tambin en dicha Carta. La primaca del derecho es una tesis indiscutida en la Edad Media. Pero en Inglaterra esta idea tiene un sentido diferente del de los pases continentales en los que el rey detenta el poder pleno y exclusivo para formular las leyes. En Inglaterra, el rey no puede ejercer su poder de gobernante sino de acuerdo con las leyes asentidas por el pueblo, por lo cual su poder legislativo es un poder limitado. Ese asentimiento se expresa en esta primera etapa por intermedio de una asamblea llamada Consilium Regs , cuerpo de carcter enteramente feudal, o sea, de representacin vinculada y no libre que, por lo tanto, estaba totalmente influida por el rey. Solo en 1254 aparecen en dicha asamblea representantes de los caballeros de los condados que aportan un elemento nuevo, haciendo mixto dicho cuerpo, porque estos representantes no tenan vinculacin feudal directa con el monarca, inaugurando un factor de relativa independencia. El Parlamento propiamente dicho nace con la convocatoria hecha por Simn de Montfort en 1265, bajo el difcil reinado de Enrique III, en el que se renen tanto

las jerar quas eclesisticas, los grandes seores feudales, los caballeros y funcionarios de la Corona, como tambin representantes de los condados y los burgos, injertando en la asamblea no solo una nueva clase, sino un criterio de representacin regional y local, que regenera el puramente estamental. Los tres rdenes de parlamentarios obran separadamente en sus deliberaciones con el rey y sus reuniones son ocasionales, pues dependen de la voluntad real. Sin embargo, hacia 1343 el clero y los nobles han adquirido la costumbre y el derecho de consultarse y obrar conjuntamente, de donde resulta la separacin del Parlamento en sus dos Cmaras actuales, y desde 1330 se establece por estatuto la reunin anual del parlamento, norma que se afianzar por las necesidades financieras del; rey, que le obligan a reunirlo regularmente, y por el enriquecimiento de los comunes, que les permitir ir cobrando mayor importancia. Habiendo consolidado el Parlamento el derecho de asentir los tributos que hered del Consilium Regs , y adquirido el de implantar directamente tributos extraordinarios sobre los cuales tiene poder de vigilancia y de rendicin de cuentas, as como el atributo de que los estatutos generales no puedan promulgarse sin su asentimiento, y la posibilidad de juzgar por intermedio de la Cmara de los Lores a los funcionarios de la Corte, hay que reconocer que empieza a configurarse una tenue separacin de poderes que anuncia el constitucionalismo por venir. En este camino, no debe olvidarse la supervivencia de la Curia Regia o Consejo del Rey, integrado por los funcionarios de la Corte que le asistieron siempre en sus funciones primitivas de legislador, administrador y juez, y cuya ampliacin permiti el desarrollo del Parlamento, pero que en el siglo xiv se separar y diferenciar de este, para servir de refugio a los intereses de la nobleza cuando pierde poder parlamentario. Bajo los Tudor se crea el Estado nacional centralizado que rompe con el localismo y pluralismo medievales, mas no por abolicin sino por incorporacin de sus instituciones en el nuevo Estado, y vara sus funciones o modo de ejercicio segn los requerimientos de la situacin llegada. A consecuencia de esa centralizacin, de apoyarse el rey en el pueblo en su forcejeo con la nobleza y de la desaparicin del particularismo local, se generalizan los'derechos con miras a- la igualdad ante la ley, > Los cambios econmicos y polticos desplazan a la nobleza y elevan la condicin social de los burgueses, pequeos propietarios y gentes dedicadas a profesiones liberales. Dentro de este marco, la .pugna reyrparlamento termina con xito para el primero, pero sin que el parlamento haya podido ser eliminado, convirtindose aquel, en el centro del sistema de los poderes estatales, pero ejercidos en cooperacin con el Consejo y el.Parlamento. . El Consejo se fortalecer especialmente, como Privy Council, por ser seleccionado por el rey entre la intelectualidad de clase media, convirtindose en un organismo tcnico, capaz, bien informado, aunque carente de poderes propios. El Parlamento no ser an autnomo, pero mantendr su condicin representativa que le asegura que sin su asentimiento no pueden variarse las leyes del reino, ya que el rey solo legisla en o con tal corporacin. El Consejo tendr especial importancia por razn de sus funciones judiciales, pues ostenta una jurisdiccin originaria que ejerce por medio de comits, pero sin someterse al common lato y pudiendo promulgar leyes, facultades que crearn grave conflicto con el Parlamento. En sntesis: Inglaterra es para entonces una monarqua mixta, un rgimen templado, en cuanto el poder real est moderado por algo de aristocracia y democracia. Hay equilibrio entre rey y Parlamento, por cuanto ninguno es absoluto. Pero como el Parlamento est compuesto por el rey, la nobleza y los comunes, tiene un carcter nacional que implica su soberana, tiene el poder de todo el reino, porque en l todo ingls est presente, n persona' o en la de un procurador2.

De esta situacin resultar, como hace notar GARCA- PELAYO3, que como "tal cuerpo compuesto era soberano no haba posibilidad de zanjar una situacin en la que sus elemen2

GARC A-PELA

YO, OB. CIT., P.

261. '

Ibdem.

tos componentes aparecieran en radical o irreductible oposicin. Y en este caso el' resultado habra de ser la sumisin voluntaria o forzada .de uno de ellos", caso que se presentar al agudizarse el antagonismo Corona-Parlamento y el de los tribunales de prerrogativa con los del common lato, lo que llevar a la abolicin del Consejo, cortando con ello toda evolucin en el sentido del absolutismo del monarca. El choque se produce entre la tesis de la primaca del common laiu sostenida por el juez Cocke y la absolutista de Jacobo I. Para el primero, este derecho histrico es la base inalterable del sistema constitucional britnico, con lo cual niega que la prerrogativa real sea una facultad discrecional incondicionada, estando subordinada al common law y no pudien- do, en consecuencia, el rey juzgar sino a travs de los jueces "de acuerdo con el derecho y la costumbre de Inglaterra", ni tampoco variar el derecho del pas ni crear nuevos delitos. Cocke lleva su tesis hasta someter al Parlamento tambin al common lato, al punto de sostener que cuando un estatuto le sea contrario, o de imposible ejecucin o irracional, debe primar aquel y este declararse nulo. Jacobo sostiene que la sustancia de la monarqua es un poder supremo sobre sus subditos; el rey es quien hace posible la sociedad civil, pues sin l el pueblo es multitud acfala, inorgnica, incapaz de regirse por el derecho; los reyes existieron antes que los estamentos y que la reunin de los parlamentos y antes que se elaboraran las leyes, y no a la inversa; los jueces dicen o interpretan el derecho, pero no lo dan ni lo crean, debiendo por ello sustentar la soberana real que las crea, y no atacarla. Por su parte,, entre la tesis de la primaca de los jueces o del rey, el Parlamento niega que el rey est desligado y por encima del derecho,- ya que, de conformidad con las antiguas costumbres y privilegios del derecho tradicional, la autoridad soberana solo pertenece a la Corona en el Parlamento, por lo cual prevalece el estatuto legislativo votado con el consentimiento parlamentario sobre la simple ordenanza real, de donde la prerrogativa real en que esta se funda puede ser limitada por estatutos. Estas tres tesis plantean la crisis del sistema ingls, cuya solucin conducir al gobierno parlamentario. Esquemticamente, los principales pasos en este trnsito del gobierno consiliar al parlamentarismo son: La Vetition of Rights del 7 de junio de 1688, que es la la primera restriccin estatutaria impuesta a los Tudor, para impedir los abusos del rey al violar las costumbres y estatutos del reino, y que consigna una serie de prohibiciones protectoras que son, al mismo tiempo, abolicin o negativa de presuntos, poderes reales absolutos. La abolicin de. los tribunales de prerrogativa, la sujecin de los ministros del rey al juicio del Parlamento, la pretensin parlamentaria a que los nombramientos reales tengan su asentimiento, la proclamacin de la Commonwealth, tras la guerra civil y la ejecucin del rey, que declara que Inglaterra es un Estado libre que se gobierna por los representantes del pueblo, sin rey ni Cmara de los Lores, constituyndose una dictadura militar e intentando regulara por una Constitucin escrita, el Instrument of Government de 1663. Restaurada la monarqua y el relativo equilibrio con el Parlamento, este se quiebra cuando Carlos II, en. ejercicio de la facultad real de dispensar del cumplimiento de un estatuto particular en un caso concreto, suspende globalmente los estatutos dados por el Parlamento en favor de los anglicanos, conflicto que surge entre las disputas sobre el control del ejrcito, la expedicin del Acta de babeas corpus de 1679, en que se recortan atributos reales, y la

organizacin de los partidos polticos como continuacin de las rivalidades dejadas por la guerra civil, entre realistas y herederos de los secuaces de Cromwell, complicado todo por aspectos de lucha religiosa. II. En cuanto a los antecedentes de alcance universal provenientes del constitucionalismo norteamericano, se han hecho resaltar primordialmente: 1). la codificacin escrita de las normas constitucionales, exigida seguramente por la complejidad misma del sistema adoptado, que requera precisin y estabilidad de las frmulas de relacin entre las viejas colonias y el nuevo Estado que las reuni; 2) el sistema federal como mecanismo de integracin de una pluralidad de colectividades autnomas en lo que les es comn, sin arrasar sus particularidades, y dentro de dispositivos que permiten hacer una desconcentracin espacial del poder mediante la distribucin de competencias entre el gobierno general de la federacin y los gobiernos de los federados; 3) el gobierno presidencialista, en el cual la conduccin del Estado recae en el jefe del gobierno, aunque con una prudente combinacin de contrapesos entre los rganos del poder que controlan el liderato del presidente; 4) el control jurisdiccional de la constitucionalidad de la ley, capacitando a los jueces para desecharla cuando de su aplicacin en el caso que juzgan resulte vulnerado un principio constitucional, declarada como est la primaca del estatuto fundamental; 5) la declaracin formal de los derechos del hombre, incorporada despus en la Constitucin con el carcter de norma fundamental; y 6) un pragmatismo prudente en el empleo del poder de reforma constitucional, conservando an la Carta original, mediante su actualizacin con pausadas enmiendas imprescindibles, que han dado una conveniente estabilidad y continuidad al sistema. Rozo ACUA4 considera que las bases del constitucionalismo norteamericano se encuentran en su Declaracin de Independencia (4 de julio de 1776), en la Declaracin de Derechos del Estado de Virginia (12 de junio de 1776), y en la propia Constitucin del 4 de marzo de 1789. Sintticamente, la Declaracin de Independencia afirma como "verdades evidentes": que todos los hombres son creados iguales; que estn dotados por su Creador de ciertos derechos naturales e inalienables; que entre esos derechos, son esenciales: la vida, la libertad y la bsqueda de la felicidad; que los gobiernos se instituyen para garantizar esos derechos; que solo son legtimos poderes del gobierno los que se derivan del consentimiento de los gobernados; que cuando las formas de gobierno atenten contra estos principios, el pueblo puede cambiarlas y erigir otras que los asegure. Lacnico resumen de la filosofa del constitucionalismo de base democrtica, como forma limitada del poder poltico, EDUARDO ROZO ACUA, Introduccin al concepto de Estado Moderno. An tologa de textos polticos, t. H,
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Bogot, Publicaciones de la Universidad Externado de Colombia, 1968, p. 170 y ss.

limitacin hecha por la .ley, y con concepto dinmico y evolutivo, como resulta deL ltimo aparte enumerado; pero' el documento contiene esta precaucin: "La prudencia, claro .est;, aconsejar que no se cambien por. motivos leves y transitorios gobiernos de antiguo establecidos", a menos que se trate de formas de absolutismo- intolerable. - . Entre los derechos que se declaran como del pueblo de Virginia, se enuncian: . Que todos-los hombres son,, por naturaleza, igualmente libres e independientes y tienen ciertos derechos .innatos, como el de la vida y la. libertad, "con' los medios de adquirir y poseer la propiedad y de buscar y obtener la felicidad y la seguridad", y de los cuales no pueden ser privados -ni despojados en virtud de ningn pacto "cuando entran en estado de sociedad". " . .
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Que todo poder es inherente al pueblo y procede de l, siendo los magistrados .-.sus; servidores y, "por tanto, responsables ante aquel. 3.. El gobierno es para el comn provecho, proteccin y seguridad del pueblo, pudiend la mayora cambiarlo cuando sea contrario a tales intereses,- lo que constituye derecho inalienable. . .-No debe haber privilegios, salvo los derivados de los servicios pblicos prestados. -. . . . . . Los poderes pblicos han. de estar separados, Los cargos legislativos y ejecutivos deben ser electivos peridica y regularmente., : < . .--:. . . . Las elecciones han de .ser libres y' el sufragio universal. 8. Nadie debe quedar obligado sino por contribuciones y cargas votadas o asentidas por sus representantes, por razones de inters pblico. . . . Todo inculpado tiene derecho, al debido proceso y a su defensa, debiendo-ser juzgado por sus iguales, sin que se le prive de su libertad porrazories distiritas, de las legales, La libertad de prensa es el baluarte de la libertad. 11. Subordinacin del poder militar al. civil, y 12. Libertad religiosa/.' Sobre estos moldes se redacta la Constitucin norteamericana' que,-con las" principales;'enmiendas que le feron hechas en 1865, 1868, 1870, 19X 1919:y" 1933;, sobre abo licin de h. esclavitud y los trabajos forzados, derechos ciudadanos, sufragio, restriccin de licores, impuesto de renta y eleccin presidencial; - ha soportado las alternativas de los Estados Unidos de orden interno, como la guerra de secesin, y los externos, ya como poder aislado o activo en los conflictos internacionales/ - :
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Sus instituciones, sus prcticas; ms quedas ideas de grandes pensadores, son el aporte norteamericano al flujo del constitucionalismo. ".-. ' III. HOBSBAWM5, al hacer el estudio" de "las revoluciones burguesas" fija los caracteres, repercusiones e importancia de la Revolucin Francesa, as: "Si la economa del mundo del siglo xix se form principalmente bajo la influencia de la Revolucin Francesa", . .Francia proporcion el vocabulario y los programas de los partidos liberales, radicales y democrticos de la mayor parte del ..mundo., Francia ofreci el primer gran ejemplo, el concepto y el vocabulario del nacionalismo. Francia proporcion los' cdigos legales^ el modelo de organizacin cientfica y tcnica y el sistema mtrico decimal a muchsimos pases. La ideologa del mundo moderno penetr por primera vez' en las distintas civilizaciones, que hasta entonces haban resistidp. a las ideas europeas, a travs de la influencia francesa. Esta fue la obra de la Revolucin Francesa" 6. Al preguntarse sobre la raznde tan profundo y vasto influjo, H.OBSBAWM anota que esa. revolucin no fue un hecho aislado de la-crisis., general,de los regmenes antiguos, lo cual se debe a que .sucedi en el ms poderoso y populoso Estado europeo de su tiempo,, a que se trat de una revolucin social de masas, ms radical que,las ..que .le antecedieron y sucedieron en ese siglo y. en. el siguiente que-fueron meros movimientos de independencia poltica, y a su carcter ecumnico, pues sus ejrcitos se pusieron en pie de guerra para defenderla y propagarla. Apoya, estas observaciones en que el conflicto entre la armazn del viejo rgimen y la.siubida, de las-nuevas fuerzas sociales era ms aguda en Francia que en cualquier otro pas, E. J. HOBSBAWM, Las revoluciones burguesas, Madrid, Ediciones Guadarrama, 1971, p. 103.
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I-IOBSBAWM, ob. ext., p. 104.

y en que esas fuerzas tenan. conciencia de lo que se proponan, y el retraso de la implantacin de reformas indispensables que pareci un xito de la monarqua hizo ms intenso el deseo de cambio. Los propsitos concretos de la revolucin en la mente del economista fisicrata TURGO7, bsicamente eran: una eficaz explotacin de la tierra, la libertad de empresa y de comercio, normal y eficiente administracin de un

territorio nacional nico y homogneo, la abolicin de todas las restricciones y desigualdades sociales que impedan el desarrollo de los recursos nacionales, y un justo y racional sistema de tributacin. La ideologa que dio a la corriente revolucionaria est resumida en la Declaracin de derechos del hombre y del ciudadano (1789), que es para HOBSBAWM "un manifiesto contra la sociedad jerrquica y los privilegios de los nobles, pero no en favor de una sociedad democrtica e igualitaria" 8, destacando con ello ms su acento polmico y negativo que sus tericas libertades y derechos, pues, por ejemplo, si declara la igualdad de los hombres, acepta que pueden existir distinciones por razones de utilidad comn, considera la propiedad derecho sagrado e inviolable, consagra la representacin, pero no exige que sea de origen democrtico, y la igualdad ante la ley es puramente formal. Por lo que concluye que "una monarqua constitucional basada en una oligarqua de propietarios que se expresaran a travs de una Asamblea representativa, era ms adecuada para la mayor parte de los burgueses liberales que la repblica democrtica, que pudiera haber parecido una expresin ms lgica de sus aspiraciones tericas" 9. Pero la revolucin no se manifest como clasista. Tcticamente radic la soberana en la voluntad general del pueblo, identificado con la nacin francesa y en la prctica con "el Tercer Estado". An ms interesante que su anlisis de la ideologa y el proceso revolucionario, es la determinacin que de sus consecuencias hace el autor que venimos siguiendo. Resummoslas:
* Ob. cit., p. 108. 8 Ibdem, p. 113 y 114. 8 Ob. cit., p. 114.

Cree HOBSBAWM10 que la ms formidable herencia de esta revolucin es su poder ejemplarizante, al dar modelos y patrones para los levantamientos polticos de tendencia liberal moderna de los aristcratas y de la clase media alta, la radical-democrtica de la clase media baja y los intelectuales de avanzada, y la socialista de los trabajadores pobres de la industria nueva, representados por las constituciones de 1791, la jacobina de 1793, y la "Conspiracin de los Iguales" de Babeuf, respectivamente.. Significan esas tres tendencia? las fuerzas renovadoras, frente al conservadurismo, y a las que hoy se engloba genricamente bajo el rubro de "la izquierda" o pasan por "progresistas". Adems, el nacionalismo es una fuerza desatada por la Revolucin Francesa, fundado en la creencia de que cada pueblo tiene una misin histrica por cumplir y cuya realizacin contribuir a la realizacin de la humanidad. El destino de la Francia revolucionaria fue la implantacin de sus ideales de igualdad, libertad y fraternidad. No poda ser extraa al pensamiento revolucionario de Francia la destinacin de la tierra, factor esencial aun en la economa de entonces, a pesar de la revolucin poltica y la industrial. El progreso requera que la tierra fuera de libre comercio para los particulares; deban poseerla gentes capaces de desarrollar sus recursos racionalmente, y sus antiguos siervos deberan ser obra de mano libre. Toda la estructura social y econmica feudalista quedaba as destruida. La explosin demogrfica, el desplazamiento rural hacia las urbes, las comunicaciones rpidas y fciles, el auge del comercio, concomitantes y consecuentes a la Revolucin, enrum- ban al mundo hacia la sociedad industrial capitalista.

El impacto de esta revolucin se extiende a todos los campos de la vida personal y social, de la civilizacin misma. Toca las capas ms profundas de esa vida, porque aporta el sentimiento y la conciencia de que ha advenido una clase nueva, un hombre nuevo, una nueva forma de vivir. La sicologa predominante es la del hombre que nada debe a la tradicin, a la familia, pues se ha hecho todo por su propio esfuerzo, y con ese ttulo se enfrenta a la cada nobleza y al proletariado
Ob. cit., p. 206 y 207.

naciente. Los hechos, la realidad, el inters como motivo, el trabajo como deber, la productividad traducida en beneficio personal, cualifican la nueva aristocracia. La revolucin liberal de Francia provoc, tambin, indirectamente, el despertar de la clase pobre, canalizada despus por el sindicalismo. Al liberarse polticamente, pudo alinearse ante las organizaciones capitalistas, ya no en espordicos levantamientos, sino en un largo proceso de conquistas laborales y de equilibrio frente a aquellos. En el orden religioso, se produjo un movimiento de laicismo o secularizacin racionalista; el libre pensamiento, la libertad de conciencia y opinin, tendieron al agnosticismo, al atesmo, al materialismo, al endiosamiento de la inteligencia. Es "la edad de la razn", de "la ilustracin", del saber enciclopdico, de la ciencia, contra los prejuicios y las supersticiones. En lneas generales, se. pensaba en la capacidad de la razn para conocerlo todo, para resolverlo todo, y por tanto, en el poder del hombre para dominar la naturaleza, dominio que significaba progreso, concibiendo linealmente la historia como un procreso continuado, indefinido e ilimitado, de avances y logros obtenidos por la ciencia, hasta poder descartar todo rezago de actitudes e instituciones irracionales. Estas trasformaciones conducen en el plano artstico al romanticismo, en el campo religioso al laicismo o secularizacin y en el cientfico a la. deshumanizacin tecnocrtica. De esta sucinta ojeada a los antecedentes del constitucionalismo moderno resulta -sin olvidar lo que significaron para su evolucin el florecimiento del racionalismo humanista del Renacimiento, la crisis religiosa de la contrarreforma protestante y el movimiento iluminista del siglo xvm que la creacin institucional historicista de los ingleses, la pragmtica construccin norteamericana de su sistema constitucional, y la atrayente propagacin ideolgica de Francia, hicieron posible el triunfo del constitucionalismo en .el siglo, xrx, hasta mediar el presente.