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APOSTILA
LICITAO PBLICA
DIRECIONADA PARA CONCURSOS NA REA ESTADUAL
COM 200 QUESTES DE CONCURSOS
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ndice
1 Consideraes Gerais 04
2 Conceito 04
3 Objeto 04
4 Competncia para Legislar em Matria de Licitao 04
5 Licitao e Ato Licitatrio 05
6 Fundamentos Constitucionais da Licitao 05
7 Legislao infraconstitucional da licitao 05
8 Princpios
8.1 Princpio da Legalidade, da Impessoalidade, da Publicidade
e da Moralidade 06
8.2. Princpio da Isonomia (Igualdade Formal, ou Igualdade) 06
8.3. Princpio da Probidade 07
8.4. Princpio da Vinculao ao Instrumento Convocatrio 07
8.5. Princpio do Julgamento Objetivo da Proposta 07
8.6. Princpio do Procedimento Formal 07
8.7. Princpio da Adjudicao Compulsria 07
8.8. Princpio do sigilo das propostas 08
8.9. Princpio da competio ou competitividade 08
8.10. Princpio da Ampla Fiscalizao da Licitao 08
9. Licitao- pressupostos e modalidades
9.1 Pressupostos 08
9.1.1. Pressuposto Lgico da Licitao 09
9.1.2. Pressuposto Jurdico 09
9.1.3. Pressuposto Ftico 09
9.2 Excees ao Dever de Licitar 09
9.2.1 Hipteses de Dispensa de Licitao 10
9.2.2.1 Licitao dispensada 10
9.2.1.2 Licitao dispensvel 11
9.2.2 Hipteses de Inexigibilidade de Licitao 14
10. Modalidades de licitao 15
10.1 Concorrncia 15
10.2. Tomada de Preos 15
10.3. Convite 16
10.4. Concurso 17
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10.5. Leilo 17
10.6. Prego 18
11 Tipos de licitao 19
12. Fases do procedimento licitatrio 19
12.1. Edital 20
12.1.1. Contedo do edital 20
12.1.2. Impugnao administrativa ao edital 21
12.2. Apresentao das Propostas 21
12.3. Habilitao 21
12.4. Classificao 22
12.4.1. Desclassificao das propostas 22
12.5. Homologao e Adjudicao 23
12.6. Anulao 24
12.6.1. Anulao pela via administrativa 24
12.7. Revogao 25
12.8. Desistncia do Proponente 25
13. Sanes penais 25
14. Recursos 26
14.1 Recurso hierrquico 26
14.2 Representao 26
14.3 Pedido de reconsiderao 26
14.4 Efeitos e Processamento 26
15. Crimes 27
16. Contratos administrativos 27
16.1 conceito 27
16.2 caractersticas 28
16.3 meios de formalizao 28
16.3.1. Contedo 28
16.4 Execuo dos Contratos Administrativos 29
16.5 Encargos 29
16.5.1. lea 29
16.6 Alterao 30
16.6.1. Espcies 30
16.7. Extino 30
16.7.1. Resciso 30
17. Sntese de licitao e contratos 31
18. Teste seus conhecimentos
Tomo I 35
Tomo II 39
Tomo III 55
Tomo IV 70
19. Referncias Bibliogrficas 77
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1. Consideraes gerais
O Poder Pblico no tem a liberdade que possuem os particulares para
contratar, seja para atender as suas necessidades ou as da coletividade. Ao celebrar
contratos o Poder Pblico deve preservar o interesse pblico, observando dois valores
distintos:
isonomia: o administrador pblico deve tratar igualmente os administrados
e, em especial, os que tenham interesse em contratar;
probidade: o Poder Pblico deve sempre escolher a melhor alternativa para a
garantia dos interesses pblicos, seja em razo do preo ou da tcnica
necessria.
Extramos, desses valores que a licitao possui duas finalidades:
a) permitir a melhor contratao possvel (seleo da proposta mais vantajosa);
b) possibilitar que qualquer interessado possa validamente participar da disputa
pelas contrataes.
2 Conceito
Licitao o procedimento administrativo por meio do qual o Poder Pblico,
mediante critrios preestabelecidos, isonmicos e pblicos, busca escolher a melhor
alternativa para a celebrao de um ato jurdico (conceito amplo, que envolve tanto os
atos administrativos quanto os contratos).
Na realidade, vale ressaltar que independe a fixao da designao, se
processo ou procedimento, porquanto ambos so aceitos na doutrina (a Constituio
Federal emprega a expresso processo de licitao).
3. Objeto
De acordo com o artigo 1. da Lei n. 8.666/93, constituem objeto possvel para o
certame licitatrio obras, servios, inclusive de publicidade, compras, alienaes,
locaes, concesses e permisses, quando contratadas pela Administrao.
4 Competncia para Legislar em Matria de Licitao
A Constituio Federal de 1988, em seu artigo 22, inciso XXVII, estabelece que
compete privativamente Unio legislar sobre normas gerais em matria de licitaes.
A Unio no possui competncia privativa para legislar sobre normas
especficas. Todos os entes federativos tm competncia para legislar sobre normas
especficas, desde que no extrapolem os limites das normas gerais, ou seja, a edio
de leis sobre licitao deve obedecer s normas traadas pela Unio.
Assim, temos que, a competncia para legislar em matria de licitao
concorrente.
As normas legislativas provenientes da Unio so de mbito nacional ou federal
(esta aplicvel somente Unio), so normas que abarcam uma generalidade maior do
que a da lei comum. Disso se extrai que a norma geral traz um comando genrico,
permitindo que outra norma trate do mesmo assunto.
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O legislador estabeleceu, na Carta Magna, as normas gerais de carter
essencial para a licitao, tendo em vista a existncia de entes federativos dspares.
Com isso, visou unificar a licitao em todo o pas.
5. Licitao e Ato Licitatrio
No Direito brasileiro, o ato licitatrio (contrato) no faz parte do procedimento da
licitao.
O vencedor da licitao pode no ser contratado, pois tem apenas uma
expectativa de direito.
6. Fundamentos Constitucionais da Licitao
O inciso XXI, do artigo 37, da Constituio Federal, consagra o dever de licitar.
A Administrao direta ou indireta tem o dever de efetivar a licitao, para contratar
regularmente.
Art. 37.(...)
XXI - ressalvados os casos especificados na legislao, as obras, servios,
compras e alienaes sero contratados mediante processo de licitao pblica que
assegure igualdade de condies a todos os concorrentes, com clusulas que
estabeleam obrigaes de pagamento, mantidas as condies efetivas da proposta,
nos termos da lei, o qual somente permitir as exigncias de qualificao tcnica e
econmica indispensveis garantia do cumprimento das obrigaes.
O artigo 173, 1., inciso III, da Constituio Federal, impe sobre o dever de
licitar para as sociedades de economia mista e empresas pblicas que exploram
atividades econmicas.
O caput do artigo 175 da Constituio Federal afirma que as concesses e as
permisses de servios pblicos devem ser antecedidas de licitao.
7. Legislao infraconstitucional da licitao
O Decreto-Lei n. 200/67, conhecido como a Reforma Administrativa Federal, foi
baixado na poca da ditadura e at hoje continua em vigor. Porm, a parte que
dispunha sobre licitao foi revogada pelo Decreto-Lei n. 2.300/86. Este, por sua vez,
foi revogado pela Lei n. 8.666/93 que disciplina as normas gerais da licitao.
O problema da lei que ela centrada em licitaes de obras pblicas e
servios de engenharia tratando, superficialmente, de obras no pblicas e servio que
no de engenharia. Tambm no possui sistematizao, sendo alguns assuntos
tratados no incio, no meio e no fim da lei.
Pergunta: A quem se aplica essa lei (Lei n. 8.666/93)?
Resposta: O artigo 1. da Lei n. 8.666/93 dispe que a lei estabelece normas
gerais que se aplicam no mbito dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito
Federal e dos Municpios.
No entanto, a lei no contm apenas normas gerais e que so dirigidas a todos
os Entes da Federao e aos Trs Poderes da Repblica. Estados, Municpios e o
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Distrito Federal devem legislar, adaptando suas normas s normas gerais previstas na
Lei n. 8.666/93.
As normas gerais so as de contedo amplo, como as que indicam o
procedimento, as modalidades, os tipos de licitao, as hipteses de dispensa e de
inexigibilidade, as regras contratuais, dentre outras.
As normas especficas, no entanto, so dirigidas apenas Administrao
Federal. Assim, o Estado-membro no pode legislar para ampliar as hipteses de
contrataes diretas, mas poder legislar para restringi-las.
8. Princpios gerais da licitao
O artigo 3. da Lei n. 8.666/93 estabelece os princpios da licitao (legalidade,
impessoalidade, moralidade, igualdade, publicidade, probidade administrativa,
vinculao ao instrumento convocatrio e julgamento objetivo) e termina sua redao
observando: ... e dos princpios que lhe so correlatos. Verifica-se que o rol de
princpios previstos nesse dispositivo no exaustivo.
8.1. Princpio da Legalidade, da Impessoalidade, da Publicidade e da
Moralidade
O artigo 3., caput, da Lei n. 8.666/93 faz referncia aos princpios da legalidade,
impessoalidade, publicidade e moralidade, no relacionando o princpio da eficincia
porque, quando do surgimento da lei, em 1993, ainda no existia no caput do artigo 37
da Constituio Federal a sua meno, que somente apareceu em 1998, com a
Emenda Constitucional n. 19. O que no implica dizer que tal princpio no deva ser
observado.
8.2. Princpio da Isonomia (Igualdade Formal, ou Igualdade)
Previsto no caput do artigo 5. da Constituio Federal.
Esse princpio no se limita ao brocardo os iguais devem ser tratados
igualmente; os desiguais devem ser tratados desigualmente, na medida de suas
desigualdades.
O fato de se exigir licitao para a celebrao de negcios com particulares no
representa simplesmente o anseio estatal de alcanar o melhor servio ou produto com
menores nus, mas tambm, na obrigao de conceder aos particulares a
oportunidade de disputar em igualdade de condies, como j ressaltado.
Para o Professor Celso Antonio Bandeira de Mello, errado imaginar que o
princpio da isonomia veda todas as discriminaes. Discriminar (retirando seu sentido
pejorativo) separar um grupo de pessoas para lhes atribuir tratamento diferenciado do
restante, assim assevera: Isonomia igualdade entre os iguais, isto , entre os que
preencham as mesmas condies ou se encontram em situaes comparveis.
1
Pergunta: Quando a discriminao da norma compatvel com o princpio da
isonomia?
Resposta: Deve-se confrontar o fato, discriminado pela norma, com a razo
jurdica pela qual a discriminao feita, a fim de verificar se h ou no
correspondncia lgica e respeito ao princpio da isonomia.
Exemplos didticos:
1
MELLO, Celso Antonio Bandeira de. Curso de Direito Administrativo. 14. ed. Malheiros Editores, 2002. p. 58.
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Abertura de concurso pblico para o preenchimento de vagas no quadro
feminino da polcia militar. Qual o fato discriminado pela norma? o sexo
feminino. Qual a razo jurdica pela qual a discriminao feita? A razo
jurdica da discriminao o fato de que, em determinadas circunstncias,
algumas atividades policiais so exercidas de forma mais adequada por
mulheres. H, portanto, correspondncia lgica entre o fato discriminado e a
razo pela qual a discriminao feita, tornando a norma compatvel com o
princpio da isonomia.
Uma licitao aberta, exigindo de seus participantes um determinado
equipamento. Qual o fato discriminado pela norma? o determinado
equipamento. Qual a razo jurdica pela qual a discriminao feita?
Responde-se com outra indagao: o equipamento indispensvel para o
exerccio do contrato? Se for, a discriminao compatvel com o princpio
da isonomia.
8.3. Princpio da Probidade
Veicula o princpio da moralidade administrativa e obriga a todos: o
administrador que necessita contratar e o particular que quer ou pretender ser
contratado. Ser probo nas licitaes escolher objetivamente a melhor alternativa para
os interesses pblicos, no gerando prejuzo ou no se aproveitando da incria do
administrador. Por isso, a lei tambm reprime o ajuste entre os participantes da
licitao, a fraude ou devassa das propostas etc. A probidade, como dito, obriga a
todos.
8.4. Princpio da Vinculao ao Instrumento Convocatrio
O instrumento convocatrio o ato administrativo que chama os interessados a
participarem da licitao; o ato que fixa os requisitos da licitao. nomeado, por
alguns autores, de lei daquela licitao, ou de diploma legal que rege aquela
licitao. Geralmente vem sob a forma de edital (princpio da vinculao ao edital -
artigo 41 da Lei n. 8.666/93), exceo o convite.
O processamento de uma licitao deve estar rigorosamente de acordo com o
estabelecido no instrumento convocatrio. Os participantes da licitao tm a obrigao
de respeit-lo.
8.5. Princpio do Julgamento Objetivo da Proposta
Esse princpio afirma que as licitaes no podem ser julgadas por critrios
subjetivos e discricionrios. Os critrios de julgamento da licitao devem ser objetivos
e uniformes para as pessoas participantes (v. artigo 45 da Lei n. 8.666/93). Exemplo:
em uma licitao estabelecido o critrio do menor preo. A definio do que seja o
menor preo deve atender a critrios tcnicos, objetivos e capazes de serem
alcanados por todos os participantes.
8.6. Princpio do Procedimento Formal
Estabelece que as formalidades prescritas para os atos que integram as
licitaes devem ser rigorosamente obedecidas. Constitui direito pblico subjetivo a sua
fiel observncia. A realizao do certame segundo as regras legais no interessa
apenas Administrao ou aos participantes, mas a qualquer cidado ou a toda
coletividade.
8.7. Princpio da Adjudicao Compulsria
Esse princpio tem denominao inadequada.
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Afirma que, se em uma licitao houver a adjudicao, esta dever ser realizada
em favor do vencedor do procedimento (artigo 50 da Lei n. 8.666/93).
A impropriedade da nomenclatura encontra-se no fato de que nem sempre a
licitao leva adjudicao, na medida em que pode o contrato no vir a ser celebrado.
Afinal, o licitante vencedor no tem direito adquirido futura contratao, possui
apenas uma expectativa de direito em relao a ela.
Importante ressaltar que o licitante vencedor tem a obrigao de manter os
termos da proposta inicialmente formulada durante o prazo de 60 dias, contados da
data de sua entrega. A adjudicao indica, assim, que em havendo contratao o
vencedor ter direito a celebr-la.
8.8. Princpio do sigilo das propostas
Estabelece que as propostas de uma licitao devem ser apresentadas de modo
sigiloso, sem que se d acesso pblico aos seus contedos. Devassar contedo de
proposta apresentada crime (Lei n. 8.666/93, artigo 94) e, ainda, prtica de ato de
improbidade administrativa (Lei n. 8.429/92, artigo 10, inciso VIII). O princpio est
diretamente relacionado a outro (o da probidade) e quer evitar a fraude realizada pelos
participantes com ou sem o conluio de agentes pblicos.
8.9. Princpio da competio ou competitividade
Trata da impossibilidade de serem colocadas clusulas e regras em uma
licitao com o intuito de eliminar ou reduzir o mbito normal de competio de um
procedimento licitatrio.
8.10. Princpio da Ampla Fiscalizao da Licitao
A fiscalizao essencial para a garantia de todos os princpios expostos, e
pode ser feita no apenas pelos participantes da licitao como por qualquer cidado
ou rgo pblico.
A manuteno de respeito ao procedimento formal (visto anteriormente) constitui
direito pblico de todos, e admite toda forma de fiscalizao. Assim, qualquer pessoa
que demonstrar legtimo interesse poder examinar os autos do procedimento
administrativo em que se realiza a licitao e, eventualmente, impugnar os atos
praticados.
A fiscalizao instrumentaliza, sobretudo, o controle externo da atividade
administrativa.
9. LICITAO- PRESSUPOSTOS E MODALIDADES
9.1 Pressupostos
No somente com seus prprios meios, ou por intermdio de suas entidades
ou rgos, que a Administrao Pblica, gestora dos interesses da coletividade,
realiza as suas atividades. Usualmente necessita contratar terceiros, e o faz, seja para
aquisio, execuo de servios, locao de bens, seja para a concesso e permisso
de servios pblicos, entre outros.
A escolha dos que sero contratados pela Administrao Pblica no pode
decorrer de critrios pessoais do administrador ou de ajustes entre interessados. A
escolha dos que sero contratados decorrer do procedimento denominado licitao,
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de obrigatoriedade imposta por regra constitucional, luz do artigo 37, inciso XXI.
A obrigatoriedade de licitar alcana a Administrao Pblica direta e indireta,
inclusive as entidades empresariais (artigo 173, 1., inciso III, da Constituio
Federal), ainda que para estas concorram regras diferenciadas. As empresas pblicas
e as sociedades de economia mista, como dita aquela regra constitucional, podem
dispor em estatuto prprio, mas, para que possam contratar, tambm devem promover
o certame licitatrio.
A expresso obrigatoriedade de licitar traz um sentido duplo. Significa no
somente a imposio da licitao, mas tambm a imposio da modalidade de licitao
prevista em lei para a espcie. Assim, no apenas est a Administrao obrigada a
licitar, mas a observar o processo legal.
A doutrina
2
aponta a existncia de, ao menos, trs pressupostos da licitao:
pressuposto lgico;
pressuposto jurdico;
pressuposto ftico.
9.1.1. Pressuposto Lgico da Licitao
A licitao voltada obteno de um contrato, necessrio Administrao
Pblica para o atendimento do interesse pblico (exemplo: construo de um prdio
pblico). A definio de quem ser contratado decorre da eleio ou seleo da melhor
proposta, segundo critrios objetivos e previamente fixados.
Assim, o pressuposto lgico da licitao a possibilidade de sua ocorrncia;
seja porque h diversos interessados, seja porque o objeto pretendido pela
Administrao pode ser fornecido por todos ou por quase todos os interessados.
9.1.2. Pressuposto Jurdico
A licitao viabiliza a realizao de algo efetivamente necessrio ou
indispensvel. A Administrao Pblica identifica a necessidade de certa contratao,
comprova ou justifica tal situao e, somente a partir da, realiza ou no a licitao
(casos de dispensa e inexigibilidade). Jamais poder ordenar a licitao apenas para
servir ao desejo dos interessados.
A licitao pressupe a necessidade de atender ao interesse pblico e deve ser
o meio apto para isso; demonstrando, assim, seu pressuposto jurdico.
A Administrao no pode, por isso, atender a interesse outro que no seja o
demonstrado por necessidade da coletividade. A Administrao no contrata para
satisfazer a necessidade do setor privado, mas para atender ao interesse pblico.
9.1.3. Pressuposto Ftico
Por fim, somente viabilizada a licitao se existentes diversos interessados na
disputa. Se a licitao visa selecionar a melhor proposta, lgico que pressupe a
existncia de interessados e que esses possam concorrer. Constitui, ento,
pressuposto ftico a possibilidade de participao de mais de um interessado a ser
contratado, fornecedor ou prestador de servios, na licitao. Se for certo que no
haver oportunidade para a confrontao de propostas, j que apenas determinada
contratao atenderia eficazmente o interesse pblico, no dever ser realizada a
licitao.
2
MELLO, Celso Antonio Bandeira de. Curso de Direito Administrativo. 14 ed. Editora Malheiros, 2002. p.479.
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Se impossvel a competio, a contratao direta ser admitida. No entanto, a
impossibilidade de competio no pode ser presumida e, por ser exceo, haver de
ser sempre plenamente justificada. A Administrao deve sempre realizar o certame,
apenas quando for absolutamente invivel poder contratar diretamente.
9.2 Excees ao Dever de Licitar
A nossa legislao, para alguns autores
3
, prev duas excees ao dever de
licitar, a saber:
Dispensa de licitao: a situao que se verifica sempre que, embora
vivel a competio em torno do objeto licitado, a lei faculte a realizao
direta do ato. Os casos de dispensa devem estar expressamente previstos
em lei - rol taxativo. Na Lei n. 8.666/93, h dois artigos que se referem aos
casos de dispensa (artigos 17 e 24).
Inexigibilidade de licitao: quando invivel a competio em torno do
objeto que a Administrao quer adquirir ou porque h apenas uma pessoa
que atende as necessidades da Administrao (artigo 25 da Lei n.
8.666/93). O artigo 25 traz um rol exemplificativo, havendo a possibilidade de
ampliao dos casos em concreto.
Ambas, dispensa e inexigibilidade, so formas de contratao direta sem
licitao, sendo esta a nica semelhana entre elas.
Observao: as hipteses de dispensa e inexigibilidade de licitao somente
podem ser vinculadas por lei federal, porque se trata de norma geral.
9.2.1 Hipteses de Dispensa de Licitao
9.2.2.1 Licitao dispensada
aquela que a prpria lei declarou como tal.
O artigo 17, incisos I e II, da Lei n. 8.666/93 cuida das hipteses de dispensa de
licitao em casos de alienao de bens pblicos.
No inciso I, encontram-se as hipteses de dispensa de licitaes destinadas
alienao de bens imveis:
a) dao em pagamento - se o Poder Pblico tem dvida e quer dar um bem em
pagamento, no haver necessidade de licitao;
b) doao de bens - desde que seja feita exclusivamente para entes da
Administrao Pblica;
c) permuta (troca) - o bem da permuta deve possuir caractersticas que o torne
nico para a hiptese que a Administrao necessita. A avaliao deve ser prvia e o
preo compatvel com o valor de mercado;
d) investidura;
e) venda a outro rgo ou entidade da Administrao Pblica, de qualquer
esfera do governo;
f) alienao, concesso de direito real de uso, locao ou permisso de uso de
3
Como: Celso Antnio Bandeira de Mello, Maria Sylvia Zanella di Pietro e Celso Spitzcovsky.
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bens imveis construdos e destinados ou efetivamente utilizados no mbito de
programas habitacionais de interesse social, por rgos ou entidades da Administrao
Pblica, especificamente, criados para esse fim.
O inciso II trata das hipteses de dispensa de licitaes destinadas alienao
de bens mveis:
a) doao, permitida exclusivamente para fins e uso de interesse social, aps
avaliao de sua oportunidade e convenincia scio-econmica, relativamente
escolha de outra forma de alienao;
b) permuta, permitida exclusivamente entre rgos ou entidades da
Administrao Pblica;
c) venda de aes, que podero ser negociadas em bolsa, observada a
legislao especfica;
d) venda de ttulos, na forma da legislao pertinente;
e) venda de bens produzidos ou comercializados por rgos ou entidades da
Administrao Pblica, em virtude de suas finalidades;
f) venda de materiais e equipamentos para outros rgos ou entidades da
Administrao Pblica, sem utilizao previsvel por quem deles dispe.
1. - Os imveis doados com base na alnea b do inciso I deste artigo,
cessadas as aes que justificaram a sua doao, revertero ao patrimnio da pessoa
jurdica doadora.(...)
Observao: est suspensa em virtude de uma liminar concedida pelo Supremo
Tribunal Federal na Ao Direta de Inconstitucionalidade (ADIN n. 927-3-RS, DJU de
10.11.93, p. 23.801) a eficcia de disposies do artigo 17, (incisos I, b e c; e II, b; e
1.) da Lei n. 8.666/93, quanto aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios.
Necessrio observar o 4. do artigo em estudo que traz uma exceo regra
de dispensa de licitao para a doao de bens pblicos, mveis ou imveis - exigindo
a licitao, sob pena de nulidade do ato, quando se tratar de doao com encargo:
4. - A doao com encargo ser licitada e de seu instrumento constaro
obrigatoriamente os encargos, o prazo de seu cumprimento e clusula de reverso, sob
pena de nulidade do ato, sendo dispensada a licitao no caso de interesse pblico
devidamente justificado.
Note-se, porm, a possibilidade de dispensa da licitao para doao com
encargo de bens pblicos, desde que haja interesse pblico devidamente justificado.
9.2.1.2 Licitao dispensvel
Nesse caso, a Administrao pode dispensar a competio. A contratao direta
existir porque a competio, embora possvel, no ocorrer, por opo da
Administrao.
O artigo 24 da Lei n. 8.666/93 trata de todos os outros casos de dispensa que
no se refiram alienao de bens pblicos:
Inciso I: dispensa a licitao para obras e servios de engenharia de valor
at 10 % do limite previsto para a execuo dessas atividades na
modalidade de convite (artigo 23, inciso I, alnea a).
Inciso II: dispensa a licitao para outros servios e compras de valor at 10
% do limite previsto para a sua aquisio na modalidade de convite e para
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alienaes nos casos estabelecidos na lei (artigo 23, inciso II).
Inciso III: dispensa de licitao em casos de guerra e de grave perturbao
da ordem. Apenas podem ser dispensados da licitao os contratos que
tenham relao com esses eventos.
Inciso IV: dispensa de licitao em casos de emergncia ou calamidade
pblica. A lei dispe que, nos casos em que o Estado estiver
emergencialmente necessitando contratar, poder firmar um contrato sem
licitao. Situao emergencial aquela em que o decurso de tempo poder
ocasionar prejuzo ou dano (por esse motivo, a licitao deve ser
dispensada). Os contratos firmados por emergncia no podem ter prazo de
vigncia por mais de 180 dias.
Inciso V: dispensa de licitao no caso de desinteresse pela licitao
anterior. O desinteresse se demonstra na licitao deserta (aquela em que
no aparecem interessados) e na licitao fracassada (caracterizada quando
todos os licitantes so desqualificados ou nenhuma proposta classificada).
As condies exigidas para que uma licitao deserta possa vir a ocasionar
uma contratao sem licitao so: a Administrao deve demonstrar que a realizao
de um novo procedimento licitatrio lhe trar prejuzos e as condies de contratao
devem ser as mesmas da licitao deserta.
Inciso VI: poder ser dispensada a licitao quando a Unio tiver que
intervir no domnio econmico para regular preos ou normalizar o
abastecimento.
Inciso VII: quando as propostas apresentadas revelarem preos excessivos,
ou seja, superiores aos praticados no mercado nacional.
Inciso VIII: dispensvel a licitao para a aquisio, por pessoa jurdica de
direito pblico interno, de bens produzidos ou servios prestados por rgo
ou entidade que integre a Administrao Pblica....
Inciso IX: casos em que houver possibilidade de comprometimento da
segurana nacional.
Inciso X: dispensvel a licitao para a compra ou locao de imvel
destinado ao atendimento das finalidades precpuas da Administrao, cujas
necessidades de instalao e localizao condicionem a sua escolha, desde
que o preo seja compatvel com o valor de mercado, segundo a avaliao
prvia.
Inciso XI: na contratao de remanescente de obra, servio ou fornecimento,
em conseqncia de resciso contratual. Em vez de proceder nova licitao,
a Administrao pode contratar diretamente, desde que atendida a ordem de
classificao anterior e nas mesmas condies ofertadas pelo licitante
vencedor.
Inciso XII: na compra de produtos perecveis (po, hortifrutigranjeiros) a
caracterstica do bem permite a contratao direta, mas apenas durante o
perodo necessrio para a realizao dos processos licitatrios
correspondentes.
Inciso XIII: contratao de instituio brasileira de pesquisa, ensino ou
desenvolvimento institucional, ou dedicada recuperao social do preso.
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dispensvel a licitao tendo em conta as pessoas que esto sendo
contratadas, desde que detenha inquestionvel reputao tico-profissional
e no tenha fins lucrativos.
Inciso XIV: aquisio de bens ou servios nos termos de acordo
internacional, especfico, aprovado pelo Congresso Nacional, desde que
apresente condies vantajosas para a Administrao.
Inciso XV: aquisio ou restaurao de obras de arte e objetos histricos.
Inciso XVI: para a impresso dos dirios oficiais, de formulrios
padronizados de uso da Administrao e de edies tcnicas oficiais, bem
como para a prestao de servios de informtica pessoa jurdica de
direito pblico interno, por rgos ou entidades que integrem a
Administrao Pblica, criados para esse fim especfico.
Inciso XVII: aquisio de componentes ou peas de origem nacional ou
estrangeira, necessrios manuteno de equipamentos durante o perodo
de garantia tcnica, junto ao fornecedor original desses equipamentos,
quando tal condio de exclusividade for indispensvel para a vigncia da
garantia.
Inciso XVIII: servios e compras indispensveis ao abastecimento de
embarcaes, aeronaves e tropas, quando fora de suas sedes e os prazos
legais puderem comprometer a operao. O valor dessas compras no deve
exceder ao fixado para a modalidade de convite (artigo 23, inciso I, alnea
a).
Inciso XIX: materiais para as Foras Armadas, excepcionando-se os
materiais de uso pessoal e administrativo.
Inciso XX: contratao de associao de portadores de deficincia fsica
para prestao de servios ou fornecimento de mo-de-obra, desde que no
possua fins lucrativos e tenha comprovada idoneidade.
Inciso XXI: aquisio de bens destinados com exclusividade pesquisa
cientfica e tecnolgica, com recursos concedidos por instituies oficiais de
estmulo pesquisa.
Inciso XXII: contratao do fornecimento ou suprimento de energia eltrica
e gs natural
4
com concessionrio, permissionrio ou autorizado, segundo
as normas da legislao especfica.
Inciso XXIII: na contratao realizada por empresa pblica ou sociedade de
economia mista com suas subsidirias e controladas, para a aquisio ou
alienao de bens, prestao ou obteno de servios, desde que o preo
contratado seja compatvel com o praticado no mercado.
Inciso XXIV: para a celebrao de contratos de prestao de servios com
as organizaes sociais, qualificadas no mbito das respectivas esferas de
governo, para atividades contempladas no contrato de gesto.
A dispensa da licitao, tendo em vista o artigo e seus incisos acima descritos,
poder ser caracterizada segundo 4 (quatro) critrios:
4
O gs natural foi acrescentado pela Lei n. 10.438 de 24.04.2002.
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em razo do valor (Lei n. 8.666/93, artigo 24, pargrafo nico);
em razo da pessoa a ser contratada (como, por exemplo, associaes de
portadores de deficincia fsica, sem fins lucrativos e de comprovada
idoneidade);
em razo da situao (guerra, grave perturbao da ordem, emergncia ou
calamidade);
em razo do objeto (gneros perecveis, materiais usados pelas Foras
Armadas).
9.2.2 Hipteses de Inexigibilidade de Licitao
inexigvel licitao quando invivel a competio em torno do objeto
pretendido pela Administrao. Nesse caso, contrata-se diretamente.
O que diferencia dispensa e inexigibilidade que, na primeira, a competio
possvel, mas a Administrao poder dispens-la, enquanto a inexigibilidade a
possibilidade de contratao sem licitao, por ser a competio invivel.
O artigo 25 da Lei n. 8.666/93 enumera algumas das hipteses de inexigibilidade
de licitao.
Inciso I: para aquisio de materiais, equipamentos ou gneros que s
possam ser fornecidos por produtor, empresa ou representante comercial
exclusivo, vedada a preferncia de marca, devendo a comprovao de
exclusividade ser feita atravs de atestado fornecido pelo rgo de registro
do comrcio do local em que se realizaria a licitao ou a obra ou o servio,
pelo Sindicato, Federao ou Confederao Patronal, ou, ainda, pelas
entidades equivalentes. (itlico nosso)
Inciso II: trata de contratao direta quando o servio for de natureza
singular e desenvolvido por profissional notoriamente especializado. So
necessrios, portanto, dois requisitos: servio de natureza singular (artigo
13, incisos I a VIII) e realizado por profissional notoriamente especializado
(no prprio artigo 25, 1., a lei dispe quem o profissional notoriamente
especializado).
Observao: vedada a inexigibilidade para os servios de publicidade e
divulgao.
Inciso III: contratao de profissional do setor artstico, desde que
reconhecido pela crtica ou pela populao.
O 2. do artigo 25 dispe sobre a responsabilidade solidria do fornecedor ou
prestador de servios e o agente pblico responsvel pelos danos causados Fazenda
Pblica, se comprovado superfaturamento, sem prejuzo de outras sanes legais
cabveis.
O artigo 26 refere-se tanto dispensa como inexigibilidade, sendo necessria
a motivao, ou seja, tanto uma como a outra devem ser necessariamente justificadas.
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10. MODALIDADES DE LICITAO
A licitao pode ser processada de diversas maneiras. As modalidades de
licitao esto dispostas no artigo 22 da Lei n. 8.666/93, que prescreve cinco
modalidades de licitao:
Concorrncia
Tomada de preos
Convite
Concurso
Leilo
H uma modalidade de licitao que no consta no artigo citado acima,
instituda inicialmente por Medida Provisria, ora transformada na Lei n. 10.520, de 17
de julho de 2002: a licitao por Prego. Assim, hoje subsistem seis modalidades, j
que o PREGO passou definitivamente a integrar o rol de modalidades.
10.1 Concorrncia
A concorrncia est prevista no artigo 22, 1., da Lei n. 8.666/93 e pode ser
definida como modalidade de licitao entre quaisquer interessados que, na fase
inicial de habilitao preliminar, comprovem possuir os requisitos mnimos de
qualificao exigidos no edital para execuo de seu objeto.
A concorrncia pblica a modalidade de licitao utilizada, via de regra, para
maiores contrataes, aberta a quaisquer interessados que preencham os requisitos
estabelecidos no edital.
a modalidade mais completa de licitao. Destinada a contratos de grande
expresso econmica, possui um procedimento complexo e exige o preenchimento de
vrios requisitos e a apresentao detalhada de documentos.
A Lei prev, no artigo 23, a tabela de valores para cada modalidade de licitao.
A concorrncia a modalidade obrigatria para os valores determinados nos incisos
deste artigo.
Temos, ainda, casos em que a lei manda que seja adotada a modalidade
concorrncia, independentemente de valores, a saber:
nos casos de alienao (ver excees que constam no tpico 3.5. deste
mdulo);
licitaes internacionais;
licitaes de concesses e permisses de servios pblicos.
A concorrncia possui uma publicidade aberta a toda a coletividade.
A Administrao Pblica deve contratar com pessoas idneas. Assim, embora a
convocao se volte a toda coletividade, o edital estabelecer certos requisitos
tcnicos, econmicos, fiscais e jurdicos.
10.2. Tomada de Preos
Prevista no artigo 22, 2., da Lei n. 8.666/93, pode ser definida como
modalidade de licitao entre interessados previamente cadastrados no ramo do
objeto licitado ou entre pessoas que previamente, no prazo legal, atenderem a todas
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as condies exigidas para cadastramento (at o terceiro dia anterior data do
recebimento das propostas, observada a necessria qualificao).
uma modalidade mais simplificada, mais clere que a concorrncia e, por
esse motivo, no est voltada a contratos de grande valor econmico, e sim aos de
vulto mdio.
A tomada de preos, portanto, destina-se a dois grupos de pessoas previamente
definidos:
Cadastrados: para que a empresa tenha seu cadastro, dever demonstrar
sua idoneidade. Uma vez cadastrada, a empresa estar autorizada a
participar de todas as tomadas de preo.
No cadastrados: se no prazo legal trs dias antes da apresentao das
propostas demonstrarem atender aos requisitos exigidos para o
cadastramento, podero participar da tomada de preo.
Na tomada de preo, os licitantes tm seus documentos analisados antes da
abertura da licitao e, por este motivo, uma modalidade de licitao mais clere,
podendo a Administrao conceder um prazo menor para o licitante apresentar sua
proposta.
O cadastramento tem prazo de validade de 1 (um) ano. Ao final de um ano os
interessados devero cadastrar-se novamente.
possvel que a administrao fixe requisitos mais rigorosos no cadastramento
do que os necessrios para a execuo do contrato o objeto da tomada de preos
(artigo 22, 9.).
Assim, aquele que no atende aos requisitos para o cadastramento, mas atende
aos requisitos para aquela tomada de preos poder participar.
Concluso: o cadastramento na tomada de preos traz uma vantagem o
concorrente em vez de apresentar toda a documentao novamente, (pois j
apresentou no cadastramento), apresentar apenas o certificado de cadastramento.
10.3. Convite
O convite est previsto no artigo 22, 3., da Lei n. 8.666/93, e pode ser definido
como modalidade de licitao entre interessados do ramo pertinente ao seu objeto,
cadastrados ou no, escolhidos e convidados em nmero mnimo de 3 (trs) pela
unidade administrativa, a qual afixar, em local apropriado, cpia do instrumento
convocatrio e o estender aos demais cadastrados na correspondente especialidade
que manifestarem seu interesse com antecedncia de at 24 (vinte e quatro) horas da
apresentao das propostas.
a modalidade mais simplificada de licitao e, por isso, destinada a contratos
de pequeno valor. Alm de prazos mais reduzidos, o convite tem uma convocao
restrita. Pela lei, somente dois grupos podem participar do convite:
Convidados: a Administrao escolhe no mnimo trs interessados para
participar da licitao e envia-lhes uma carta-convite, que o instrumento
convocatrio da licitao nesta modalidade.
Cadastrados, no ramo do objeto licitado, mas no convidados: todos os
cadastrados no ramo do objeto licitado podero participar da licitao, desde
que, no prazo de at 24h antes da apresentao das propostas, manifestem
seu interesse em participar da licitao. Observao: Alguns autores tm
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sustentado que essa exigncia de manifestao dos cadastrados at 24h
antes da apresentao das propostas seria inconstitucional, tendo em vista
que fere o princpio da isonomia.
De acordo com a liberalidade da lei, esses so os dois grupos que podem
participar do convite. H, entretanto, uma construo interpretativa da doutrina que
entende que um terceiro grupo poderia participar da licitao:
No cadastrados, no convidados, que demonstrem atender previamente
aos requisitos exigidos para o cadastramento: se para a tomada de preos,
que uma modalidade mais rigorosa, admite-se a participao dos no
cadastrados que demonstrem atender previamente os requisitos exigidos
para o cadastramento, no haveria lgica em no se autorizar os no
cadastrados, nesta situao, a participarem do convite.
O artigo 22, 3., da Lei n. 8.666/93 deixa claro e induvidoso que a carta-convite
deve ser afixada em local de acesso pblico, de forma que as pessoas no
cadastradas ou no convidadas tomem conhecimento do convite e, se interessadas,
possam participar da licitao (apenas a modalidade convite que no exige a
publicao em imprensa oficial).
H entre essas trs modalidades de licitao uma relao de complexidade, ou
seja, a concorrncia mais complexa que a tomada de preo que por sua vez mais
complexa que a modalidade convite.
Podem-se utilizar modalidades mais rigorosas quando o que est previsto uma
modalidade menos rigorosa; porm, o inverso no possvel (artigo 23, 4., da Lei
8.666/93).
10.4. Concurso
O artigo 22, 4., da Lei n. 8.666/93 prev o concurso, que pode ser definido
como modalidade de licitao aberta entre quaisquer interessados para escolha de
trabalho tcnico, cientfico ou artstico, mediante a instituio de prmios ou
remunerao aos vencedores, conforme critrios constantes de edital publicado na
imprensa oficial com antecedncia mnima de 45 (quarenta e cinco) dias.
Essa modalidade de licitao no pode ser confundida com o concurso para
provimento de cargo pblico. O concurso uma modalidade de licitao especfica,
que tem por objetivo a escolha de um trabalho tcnico, artstico ou cientfico.
Seu procedimento est previsto no artigo 52 da Lei n. 8.666/93.
10.5. Leilo
Previsto no artigo 22, 5., da Lei n. 8.666/93, pode ser definido como
modalidade de licitao entre quaisquer interessados para a venda de bens mveis
inservveis para a Administrao ou de produtos legalmente apreendidos ou
penhorados, ou para a alienao de bens imveis prevista no artigo 19, a quem
oferecer o maior lance, igual ou superior ao valor da avaliao. (itlico nosso)
Observao: bens mveis inservveis no so, necessariamente, bens
deteriorados, mas sim bens que no tm utilidade para a Administrao.
5
O leilo tem um objetivo prprio, visa alienao de bens. Na redao original
5
PIETRO, Maria Sylvia Zanella Di. Direito Administrativo. 14. ed. Jurdico Atlas, 2002. p.323.
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da Lei em estudo, o leilo somente se destinava alienao de bens mveis. A
redao original, entretanto, foi modificada pela Lei n. 8.883/94, que passou a permitir
que o leilo se destinasse, em certos casos, alienao de bens imveis.
O artigo 19 dispe que, nos casos de alienao de um bem que tenha sido
adquirido por via de procedimento judicial ou por dao em pagamento, a alienao
pode ser feita por leilo. Nos demais casos, somente por concorrncia.
Seu procedimento est previsto no artigo 53 da Lei n. 8.666/93. Normalmente as
licitaes so julgadas pela comisso de licitaes, composta por um nmero de trs
pessoas; contudo, na modalidade leilo, so processadas e julgadas pelo leiloeiro,
que pode ser oficial, ou, servidor especial designado para processar a licitao.
10.6. Prego
Modalidade licitatria inicialmente inserida pela Medida Provisria n. 2.026, de
maio de 2000, reeditada na Medida Provisria n. 2.182-16 de 28.6.2001, transformada
na Lei n. 10.520, de 17 de julho de 2002.
a modalidade de licitao voltada aquisio de bens e servios comuns,
assim considerados: os com padres de desempenho e qualidade que possam ser
objetivamente definidos no edital por meio de especificaes do mercado.
No prego no h comisso de licitao. H o pregoeiro que quem processa e
julga o prego.
No h limite de valor especificado.
A Medida Provisria de n. 2.182-18 criou a modalidade prego no mbito da
Unio. Com a Lei n. 10.520/02, no entanto, tanto a Unio como os Estados, os
Municpios e o Distrito Federal podem utilizar nas suas licitaes para as compras e
servios comuns (assim entendidos aqueles cujos padres de desempenho e
qualidade possam ser objetivamente definidos pelo edital, por meio de especificaes
usuais no mercado) a modalidade de prego, em que a disputa pelo fornecimento
feita por meio de propostas e lances em sesso pblica, ou pela Internet (por meio de
utilizao de recursos de tecnologia da informao).
A Administrao deve antecipar critrios de aceitabilidade de preos, no
elegendo como a melhor proposta que seja inexeqvel.
O objetivo da modalidade o de facilitar a tramitao do procedimento,
desburocratizando-o e tornando clere a contratao. Os interessados devem declarar
que se acham em situao regular e que atendem s exigncias da convocao.
Os que forem habilitados passam a apresentar suas propostas, admitindo-se a
sucesso de propostas at a eleio da que apresentar o menor valor (podem
concorrer: o interessado que apresentou a menor proposta e os que efetuaram a oferta
com preos at 10% superiores. Todos sero chamados, na mesma sesso, a
apresentar novos lances).
Somente depois de eleita a melhor proposta que os envelopes, contendo a
documentao, sero examinados. Se o eleito no cumprir as exigncias do edital, a
anlise recair no interessado classificado em segundo lugar (e assim
sucessivamente).
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11 TIPOS DE LICITAO
A Lei n. 8.666/93 define os tipos de licitao no art. 45, 1., ou seja, a
maneira de julgamento de um procedimento licitatrio. Nada impede, entretanto, que
leis especiais disponham de forma diversa, trazendo regras especficas a esse
procedimento.
H a previso de quatro tipos diferentes de licitao que podem ser aplicados
a todas as modalidades (salvo a modalidade concurso, que pode adotar outros tipos
de procedimento):
Menor preo: o proponente vencedor ser aquele que apresentar proposta
com o menor valor nominal.
Melhor tcnica: ser vitorioso o proponente que apresentar a proposta de
melhor tcnica dentro das especificaes da Administrao. o instrumento
convocatrio aquele que define qual a melhor tcnica e quais os critrios a
serem observados.
Tcnica e preo: de acordo com os preceitos do instrumento convocatrio, a
Administrao conjuga a melhor tcnica e o menor preo (a proposta dever
apresentar tcnica satisfatria e preo mais vantajoso).
Maior lance ou oferta: ser aplicado nos casos de alienao de bens ou
concesso de direito real de uso.
Entre os quatro critrios apontados, dois so objetivos (menor preo e maior
lance) e dois subjetivos (melhor tcnica e tcnica e preo).
O tipo regra o de menor preo. Os demais se aplicam aos casos
expressamente previstos em lei.
Os tipos melhor tcnica ou tcnica e preo podem ser adotados no caso de
servios de natureza predominantemente intelectual, em especial na elaborao de
projetos, clculos, fiscalizao, superviso e gerenciamento, e de servios de
engenharia consultiva em geral, principalmente para a elaborao de estudos
tcnicos preliminares, projetos bsicos e executivos, ressalvado o disposto no 4.
do art. 45 da Lei n. 8.666/93.
Alguns doutrinadores entendem que, para essas hipteses, os tipos melhor
tcnica ou tcnica e preo devem prevalecer. Como so tipos excepcionais,
entretanto, no h como torn-los obrigatrios. Administrao facultado adot-
los. Para isso, ser necessria autorizao expressa da autoridade de maior nvel
hierrquico da Administrao promotora da licitao (art. 46, 3., da Lei n.
8.666/93).
O art. 45, 4., Contratao de bens e servios de informtica, dispe que o
tipo obrigatrio para esses casos o de tcnica e preo, permitindo o emprego de
outro tipo de licitao nos casos indicados em decreto do Poder Executivo.
O tipo melhor lance pode ser adotado nos casos de alienaes ou de
concesses de direito real de uso (art. 45, 1., inc. IV, da Lei n. 8.666/93). Nos
casos de concesso de uso ou permisso de uso, analogicamente, pode ser usado
o tipo melhor lance.
12. FASES DO PROCEDIMENTO LICITATRIO
A licitao, procedimento administrativo que visa selecionar a proposta mais
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vantajosa para a contratao com a Administrao, um conjunto de atos que pode
ser dividido em diversas fases.
Alguns autores entendem que o ato em que se inicia a licitao a publicao
do instrumento convocatrio. O art. 38 da Lei n. 8.666/93, no seu caput, entretanto,
dispe que o procedimento da licitao ser iniciado com a abertura do processo
administrativo (que ocorre antes da publicao do instrumento convocatrio).
Os autores dividem a licitao em duas fases: interna e externa.
A fase interna tem incio com a deciso de realizar o procedimento licitatrio. Rene
todos os atos que, pela lei, devem anteceder o momento da publicao do
instrumento convocatrio.
No h uma definio da seqncia dos atos que devem ser praticados na fase
interna, o que fica a critrio de cada Administrao. Com a publicao do
instrumento convocatrio, encerra-se a fase interna.
A fase externa iniciada com a publicao do instrumento convocatrio, que se
destina aos interessados em contratar com a Administrao.
Nessa fase, as etapas do processo so perfeitamente definidas e a seqncia deve
ser obrigatoriamente observada:
edital;
apresentao da documentao e das propostas;
habilitao;
classificao;
adjudicao;
homologao.
Para alguns autores, a homologao estaria antes da adjudicao.
12.1. Edital
O edital reflete a lei interna das licitaes e obriga as partes envolvidas s suas
regras, decorrncia do princpio da vinculao ao edital, que deve ser respeitado tanto
pela Administrao quanto pelos participantes.
12.1.1. Contedo do edital
O art. 40 da lei em estudo dispe sobre o contedo do edital:
objeto da licitao, que no poder ser descrito genericamente;
prazos e condies para a assinatura do contrato ou para a retirada dos
instrumentos, como previsto no art. 64;
garantias para a execuo do contrato;
sanes para o caso de inadimplemento;
local onde poder ser examinado e adquirido o projeto bsico;
critrio de julgamento das propostas;
condies de pagamento.
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12.1.2. Impugnao administrativa ao edital
As regras constantes do edital podero ser impugnadas pelos licitantes (no
prazo de dois dias) ou por qualquer cidado (art. 41, 1.) que entender ser o edital
discriminatrio ou omisso em pontos essenciais.
12.2. Apresentao das Propostas
As propostas so as ofertas feitas pelos licitantes. A lei exige um prazo mnimo a
ser observado entre o momento da publicao do instrumento convocatrio e o da
apresentao das propostas. Esse prazo variar de acordo com a modalidade, o tipo e
a natureza do contrato (art. 21 da Lei n. 8.666/93).
A proposta deve ser apresentada em envelope lacrado, por fora do princpio do
sigilo das propostas, diverso do envelope referente aos documentos necessrios para
habilitao. Devassar o contedo de uma proposta crime previsto pela Lei das
Licitaes. Assim, o licitante deve apresentar no mnimo dois envelopes: o primeiro
contendo a documentao relativa capacitao do licitante, condies tcnicas,
econmicas, jurdicas e fiscais, e o segundo, a proposta propriamente dita.
Em certos tipos de licitao (melhor tcnica e tcnica e preo), devero ser
entregues trs envelopes. A proposta deve ser desdobrada em dois deles: um deve
conter a proposta de tcnica e o outro a de preo; no terceiro, deve ser includa a
documentao sobre a capacitao do licitante.
Os envelopes so encaminhados comisso de licitao, composta por, no
mnimo, trs servidores. Excepcionalmente, no convite, pode haver o julgamento por
apenas um servidor, e, no leilo, no h comisso de julgamento, mas leiloeiro.
12.3. Habilitao
Nessa fase, o objetivo da Administrao Pblica o conhecimento das
condies pessoais de cada licitante. O rgo competente examinar a documentao
apresentada, habilitando-a ou no.
O art. 27 dispe sobre a documentao exigida dos interessados:
habilitao jurdica;
qualificao tcnica;
qualificao econmico-financeira;
regularidade fiscal;
cumprimento ao inc. XXXIII, art. 7., da Constituio Federal.
O art. 28 trata da documentao relativa habilitao jurdica, documentos que
demonstraro que o licitante estar apto a exercer direitos e a contrair obrigaes.
O art. 29 refere-se habilitao fiscal. Sero analisadas a existncia de dbitos
do licitante com a Administrao Pblica e sua regularidade com a Seguridade Social
(art. 195, 3., da Constituio Federal).
Quanto qualificao tcnica, as exigncias encontram-se relacionadas no art.
30 da lei em estudo, Demonstrao da capacidade para executar o contrato. Ex.:
possuir equipamento, material e mo-de-obra suficientes para a execuo do contrato.
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O art. 31 dispe sobre a habilitao financeira. A documentao exigida
possibilita a anlise da sade financeira do licitante em suportar o cumprimento do
contrato.
O licitante dever, ainda, demonstrar que tem qualificao trabalhista e cumpre a
proibio imposta pelo art. 7., inc. XXXIII, da Constituio Federal.
A lei faculta a possibilidade de a Administrao Pblica se utilizar de registros
cadastrais de outros rgos de entidades pblicas (art. 34, 2., da Lei n. 8.666/93).
Se o licitante demonstrar possuir as condies necessrias, ser considerado
habilitado e poder passar para a fase seguinte. Os inabilitados, ao contrrio, sero
excludos da licitao, recebendo os seus envelopes com as propostas devidamente
lacradas.
12.4. Classificao
a etapa do procedimento licitatrio em que so apreciadas e julgadas as
propostas dos licitantes habilitados. Nesse momento, sero abertos os envelopes das
propostas comerciais.
O processamento da fase de classificao variar de acordo com o tipo de
procedimento (tipificado no art. 45 da lei em estudo).
12.4.1. Desclassificao das propostas
A desclassificao das propostas est disciplinada no art. 48, caput, da Lei n.
8.666/93:
Inc. I sero desclassificadas as propostas que no atendam s
exigncias do ato convocatrio da licitao.
Inc. II propostas com valor global superior ao limite estabelecido
ou com preos manifestamente inexeqveis, assim considerados aqueles
que no venham a ter demonstrada sua viabilidade atravs de
documentao que comprove que os custos dos insumos so coerentes com
os de mercado e que os coeficientes de produtividade so compatveis com a
execuo do objeto do contrato, condies estas necessariamente
especificadas no ato convocatrio da licitao.
O inc. II dispe sobre duas situaes distintas:
o licitante apresenta proposta com valor superior ao limite mximo previsto
no instrumento convocatrio;
falta de seriedade econmica da proposta.
Admite-se que o instrumento convocatrio contenha um parmetro relativo ao
valor do objeto. O licitante que apresentar uma proposta abaixo do parmetro mnimo
especificado dever demonstrar como executar o contrato. Caso demonstre, a
proposta poder ser classificada; se no demonstrar, ser desclassificada.
H certas hipteses em que a estipulao do valor mnimo obrigatria (art. 48,
1., da Lei n. 8.666/93), como nos contratos que envolvem servios de engenharia;
nesses casos, sempre que a proposta estiver abaixo do percentual que a lei prescreve,
o licitante dever demonstrar como cumprir o contrato ( um parmetro legal que
independe da vontade do administrador).
Se uma proposta trouxer uma vantagem extraordinria que no esteja explcita
no instrumento convocatrio, a Administrao deve desconsider-la, como se no
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estivesse escrita, e julgar apenas a parte que est em conformidade com o instrumento
convocatrio (art. 44, 2., da Lei n. 8.666/93).
Se todas as propostas forem inabilitadas ou desclassificadas, verifica-se o que
se chama de licitao fracassada. Nesse caso, a lei faculta Administrao tentar
salvar a licitao (art. 48, 3., da Lei n. 8.666/93), permitindo que todos os
inabilitados apresentem nova documentao ou todos os desclassificados apresentem
nova proposta (o prazo para apresentao de documentos ou propostas de oito dias).
Quando o tipo de licitao for o de melhor tcnica, processa-se de acordo com
o regulado pelo art. 46, 1., da Lei n. 8.666/93. Devero ser apresentados dois
envelopes. Os da proposta tcnica devero ser abertos primeiro. Com o resultado do
julgamento tcnico, abrem-se os envelopes da proposta preo. O administrador dever
comparar o preo apresentado pelo licitante vencedor do julgamento tcnico com o
menor preo apresentado pelos demais licitantes. Se o preo do vencedor estiver muito
acima, pode-se fazer uma tentativa de acordo para diminuio do valor; se no houver
acordo a Administrao, poder ser afastado o primeiro colocado e iniciar-se- uma
negociao com o segundo, e assim por diante.
Quando o tipo for tcnica e preo, em primeiro lugar sero abertos os envelopes
da proposta tcnica. Concludo o julgamento, abrem-se os envelopes da proposta
preo, havendo o julgamento deste. Encerrado, combinam-se as propostas conforme o
critrio determinado no instrumento convocatrio. Nesse tipo de licitao, no se faz
acordo como no anterior.
12.5. Homologao e Adjudicao
Adjudicao Homologao
Classificao
Homologao Adjudicao
Para aqueles que defendem que a prxima fase a adjudicao, aps esta,
abrir-se- prazo para recurso, e o processo ser encaminhado a uma comisso
superior para homologao. No caso, a classificao e a adjudicao seriam feitos pela
Comisso de Licitao.
Para aqueles que defendem que a fase de homologao anterior
adjudicao, o julgamento da licitao feito na fase de classificao, abrindo-se, logo
aps esta, oportunidade para recurso, ento encaminhando-se o processo autoridade
superior para homologao e em seguida para adjudicao.
Homologao o ato administrativo pelo qual a autoridade superior manifesta
sua concordncia com a legalidade e convenincia do procedimento licitatrio.
Adjudicao o ato administrativo pelo qual se declara como satisfatria a
proposta vencedora do procedimento e se afirma a inteno de celebrar o contrato com
o seu ofertante.
A divergncia na doutrina advm do disposto nos arts. 38, inc. VII, e 43, inc. VI,
ambos da Lei n. 8.666/93. Observadas, entretanto, as formas de processamento,
correto afirmar que o mais adequado o disposto no art. 43, tendo em vista que o art.
38 trata da juntada de documentos. Ainda, no lgico adjudicar antes da
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homologao pela autoridade superior, entretanto, se isto ocorrer, no se deve
considerar nula a licitao.
O primeiro classificado no tem direito subjetivo adjudicao.
O adjudicatrio no tem direito subjetivo ao contrato, visto que a Administrao
poder revogar a licitao antes da assinatura do contrato.
So efeitos da adjudicao:
direito do adjudicatrio de assinar o contrato, na hiptese de ele vir a ser
celebrado;
liberao dos demais proponentes em relao s propostas apresentadas;
direito da Administrao de, no prazo de validade da proposta, exigir do
adjudicatrio o aperfeioamento do contrato nos termos resultantes do
procedimento licitatrio.
O adjudicatrio que se recusar a assinar o contrato ser considerado
inadimplente, ou seja, ficar na mesma situao daquele que assinar o contrato e no
o cumprir. Responder por perdas e danos e sofrer as sanes administrativas
previstas no art. 87 da Lei n. 8.666/93,que sero aplicadas de acordo com o
comportamento do adjudicatrio.
Havendo a recusa (justificada ou injustificada), a lei admite a possibilidade de a
Administrao propor a assinatura do contrato ao segundo colocado, nos termos da
proposta vencedora. Se houver concordncia do segundo colocado, o contrato ser
firmado; se ele no concordar, a Administrao poder propor ao terceiro colocado, e
assim por diante, sempre nos termos da proposta vencedora.
12.6. Anulao
Anular extinguir um ato ou um conjunto de atos em razo de sua ilegalidade.
Quando se fala, portanto, em anulao de uma licitao, pressupe-se a ilegalidade da
mesma, pois anula-se o que ilegtimo. A licitao poder ser anulada pela via
administrativa ou pela via judiciria.
A anulao de uma licitao pode ser total (se o vcio atingir a origem dos atos
licitatrios) ou parcial (se o vcio atingir parte dos atos licitatrios).
12.6.1. Anulao pela via administrativa
Est disciplinada no art. 49 da Lei n. 8.666/93. A autoridade competente para a
aprovao do procedimento ser competente para anular a licitao. O 3. do mesmo
art. dispe, ainda, que, no caso de anulao da licitao, ficam assegurados o
contraditrio e a ampla defesa. A anulao da licitao deve vir acompanhada de um
parecer escrito e devidamente fundamentado.
Nada impede que, aps a assinatura do contrato, seja anulada a licitao e,
reflexamente, tambm o contrato firmado com base nela (art. 49, 2., da Lei n.
8.666/93).
A anulao da licitao, em regra, no gera o dever de indenizar (art. 49, 1.),
salvo na hiptese do par. n. do art. 59 da Lei n. 8.666/93, que disciplina a indenizao
do contratado se este no tiver dado causa ao vcio que anulou o contrato (indenizao
pelos servios prestados e pelos danos sofridos). Nos casos em que a anulao da
licitao ocorrer aps a assinatura do contrato e o contratado no tiver dado causa ao
vcio, ser a Administrao, portanto, obrigada a indenizar.
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H uma corrente intermediria que entende que o dever de indenizar existir se
tiver ocorrido a adjudicao somente em relao ao adjudicatrio, independentemente
da assinatura ou no do contrato.
12.7. Revogao
Revogar uma licitao extingui-la por ser inconveniente ou inoportuna. Desde
o momento em que a licitao foi aberta at o final da mesma, pode-se falar em
revogao. Aps a assinatura do contrato, entretanto, no poder haver a revogao
da licitao.
A revogao tambm est disciplinada no art. 49 da Lei n. 8.666/93, que
restringiu o campo discricionrio da Administrao: para uma licitao ser revogada,
necessrio um fato superveniente, comprovado, pertinente e suficiente para justific-lo.
Somente se justifica a revogao quando houver um fato posterior abertura da
licitao e quando o fato for pertinente, ou seja, quando possuir uma relao lgica
com a revogao da licitao. Ainda deve ser suficiente, quando a intensidade do fato
justificar a revogao. Deve ser respeitado o direito ao contraditrio e ampla defesa, e
a revogao dever ser feita mediante parecer escrito e devidamente fundamentado.
Quanto indenizao, no caso, a lei foi omissa, fazendo alguns autores
entenderem que h o dever de indenizar, fundamentado no art. 37, 6., da
Constituio Federal de 1988. A posio intermediria, entretanto, entende que
somente haveria indenizao nos casos de adjudicao em relao ao adjudicatrio
pelos prejuzos que sofreu, mas no pelos lucros cessantes.
12.8. Desistncia do Proponente
At o final da fase de habilitao, o licitante pode, legitimamente, desistir da
licitao, visto que sua proposta ainda no foi conhecida. Abertos os envelopes na fase
de classificao, porm, o licitante no poder desistir, salvo nos casos de fato
superveniente que justifique a sua desistncia (a justificao deve ser aceita pela
Comisso de Licitao).
13. SANES PENAIS
Os arts. 89 a 98 da Lei n. 8.666/93 tipificam as condutas criminosas e as
respectivas penas, que sero de deteno (varivel de seis meses a dois anos) ou de
multa (fixada entre 2% e 5% do valor do contrato, revertendo-se Fazenda da entidade
licitante).
14. RECURSOS
A Lei n. 8.666/93 prev, no Cap. V art. 109, trs tipos de recursos possveis no
processo licitatrio:
recurso hierrquico;
representao;
pedido de reconsiderao.
Os trs recursos aperfeioam o sistema de controle interno da licitao, por
serem conhecidos e processados pela prpria Administrao Pblica, no se
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confundindo com o direito de petio (art. 5.