Procedimiento Ordinario de Mayor cuanta.

(Arts 253- 433)

1) Requisitos. a) Que se trate de una contienda civil (entendiendo por tal, todo aquello que no es penal) b) Que esta contienda tenga una finalidad declarativa (declaracin de un derecho) c) Que tenga una cuanta (el valor de lo disputado) determinada (de mayor cuanta; aquellas causas en que se litigue algo que valga ms de 500 UTM) (aquellas causas que tengan una cuanta indeterminada de entendern de mayor cuanta) d) Para que estemos frente a este tipo de procedimiento no debe existir un procedimiento especial con el que pueda resolverse. 2) Caractersticas. a) Es un procedimiento comn, es decir, regula la generalidad de las controversias. b) Es un procedimiento supletorio (en virtud del Art 3 del CPC) lo que significa que tiene lugar a falta de una norma especial. c) Es un procedimiento ntegramente escrito. d) Tiene una doble resolucin, ya que existe la posibilidad de que lo resuelto sea revisado mediante el recurso de apelacin. 3) Etapas del Procedimiento Ordinario. I) Etapa de Discusin. El objetivo de esta etapa es dar a conocer al tribunal cuales son las pretensiones de las partes (cual es el derecho que se solicita declarar o reconocer)

*Esta etapa comienza con la demanda (aunque algunos autores sostienen que comienza incluso con las medidas prejudiciales)

II) Conciliacin. (Art 262) Esta fue introducida por una reforma, hoy en da esta etapa se encuentra fuera de la etapa de discusin. Su finalidad es acercar a las partes a un acuerdo con la activa participacin del tribunal. III) Prueba. Es una etapa eventual ya que puede existir juicio sin que sea necesario recibir la causa de prueba. Cuando existe el objetivo de esta es la acreditacin atravs de medios legales de los hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos en el juicio. Esta comienza con la resolucin que recibe la causa de prueba y termina con el vencimiento del plazo para observar la prueba. IV) Decisin. Su objetivo es resolver el fondo de lo discutido. Cmo? Atravs de la resolucin judicial (sentencia definitiva) y es de resorte exclusivo del tribunal (no participan las partes) Etapas del Procedimiento ordinario en particular. 1) Etapa de Discusin. Esta comienza con el acto procesal que corresponde a la demanda. a) DEMANDA (Art 253 CPC) Es el acto procesal atravs del cual el actor solicita con las solemnidades legales la intervencin jurisdiccional del estado por medio del tribunal correspondiente, planteando una pretensin en contra del demandado destinada a que se declare o reconozca la existencia del derecho que expresa tener y que le ha sido desconocido o la constatacin de una situacin jurdica que parece incierta. I) Requisitos de la demanda. Para que la demanda produzca efectos debe contener ciertos requisitos y estar revestida de las formalidades que contempla la ley. Como escrito que es, debe reunir los requisitos de todo escrito (Arts 30 y 31) y adems los requisitos propios enumerados en el Art 254 del CPC. Requisitos de todo escrito. 1) La demanda puede presentarse en papel proceso o en papel en blanco, no deben escribirse en ms de 30 lneas y deben respetarse los mrgenes. 2) Se encabezara con una suma que indique su contenido o el trmite de que se trata. 3) Junto con el escrito de demanda debern acompaarse en papel simple tantas copias cuantas sean las partes a quienes debe notificarse la providencia que en el recaiga. 4) Deber ir patrocinada por un abogado habilitado en el ejercicio de la profesin y adems, deber designarse apoderado habilitado para que represente al actor en el juicio en los casos que proceda. a) Requisitos de la demanda. La existencia de una presuma, que incluya: 1) El tipo de procedimiento que corresponda al juicio. 2) La materia del pleito. 2

3) 4) 5) 6)

Nombre completo del o de los demandantes con el numero de Rut. Nombre completo del abogado patrocinante con su nmero de Rut. Nombre completo del o de los apoderados con el numero de Rut. Nombre completo del o de los demandados con el numero de Rut (si es que se conoce)

Sanciones aplicables al incumplimiento de los requisitos. - Si no tiene presuma la demanda no proceder. - Si faltare la suma el tribunal ordenara que se complete y el juez no la va a proveer. - Si no hay patrocinio se tendr por no escrito. - Si no hay copias se tendr por no presentada. b) Requisitos especiales de la demanda. (Art 254) 1) La designacin del tribunal ante quien se entabla, o sea, debe indicarse la jerarqua del tribunal que corresponda. (Ej. S. J. L. I. C Excma. Corte) 2) El nombre, domicilio y profesin u oficio del demandante y de las personas que lo representen y la naturaleza de esta representacin. La designacin del nombre tiene importancia para que el demandado sepa quien lo demanda y pueda oponer las excepciones y defensas que procedan y tambin para efectos de cosa juzgada. El domicilio por su parte, tiene relevancia para efectos de notificacin. 3) El nombre, domicilio y profesin u oficio del demandado, es decir la individualizacin completa de este. El nombre aqu es indispensable para saber contra quien se dirige la demanda, para determinar su capacidad y para efectos de cosa juzgada. El domicilio real del demandado por su parte, tiene importancia para efectos de la notificacin y adems para determinar la competencia relativa del tribunal. * Si estos tres requisitos anteriores no son cumplidos, el Art 256 del CPC autoriza al juez para no dar curso a la demanda. 4) La exposicin clara de los hechos y fundamentos de derecho en que se apoya. La relevancia de indicarse con claridad los hechos no solo afecta a la marcha regular del juicio, la admisin de prueba y la referencia que a ellos debe hacerse en la sentencia sino tambin para determinar la accin que se ejercita. Y los fundamentos legales tienen por objeto facilitar al juez la calificacin jurdica de la accin. 5) La enunciacin precisa y clara, consignada en la conclusin de las peticiones que se someten al fallo del tribunal. (Esta suele expresarse como Por tanto) II) Efectos de la presentacin de la demanda. 1) Queda abierta la instancia y el juez est obligado a conocer las peticiones del actor e instruir el proceso. 2) Coloca al juez en la necesidad de conocer de la demanda pudiendo de oficio no dar curso a ella cuando no contenga las indicaciones ordenadas por la ley. 3) Se entiende que el demandante (actor) prorroga tcitamente la competencia, en los casos que esta prorroga proceda y queda fijada la competencia del tribunal respecto del demandante. 3

4) Fija la extensin del juicio, determinando las defensas del demandado (que no pueden referirse sino a ella) y limita los poderes del juez, que en la sentencia solo podr referirse a lo expuesto en la demanda. 5) El demandante no puede interponer nueva demanda en contra del demandado por la que persiga el mismo objeto pedido con la misma causa de pedir. Pues con la presentacin y notificacin de la primera demanda nace el estado de litispendencia. III) Facultades que tiene el demandante en relacin a la demanda que presenta. Hay que distinguir en que momento lo solicita el demandante: 1) Desde la presentacin hasta la notificacin: el demandante puede hacer con ella lo que estime conveniente. 2) Ya notificada hasta antes de que se conteste: podr el demandante hacer en ella las ampliaciones o restricciones que estime convenientes, pero para efectos de su notificacin se considerar como una nueva demanda y solo desde la fecha en que esta diligencia se practique correr el plazo para contestar la demanda primitiva. 3) Ya contestada la demanda: el actor o demandante no puede modificarla en forma alguna y solo podr desistirse de ella en los trminos que contempla el titulo XV del libro I del CPC. Sin perjuicio de las facultades que se le confieren al actor para modificar la demanda en el escrito de replica con la limitacin de que no podrn modificarse las acciones o excepciones que sean objeto principal del pleito. A) Retiro de la demanda. Es el acto material por medio del cual el demandante saca su demanda del tribunal sin necesidad de que presentar un escrito. Para que exista retiro se requiere que la demanda no este notificada y no produce perjuicio alguno para el demandante. Antes de notificada la demanda el demandante puede hacer lo que quiera con ella incluso retirarla y en tal caso se considerar como no presentada. B) Modificacin de la demanda. Alteracin de su contenido ya sea en relacin a los derechos o a las peticiones que puede hacer el demandante con la limitacin de que no puede cambiarse el sujeto pasivo (el demandado) pueden agregarse otros pero no ignorarlo. Una vez notificada la demanda el demandante puede tambin modificarla completamente, pero para efectos de su notificacin se entender como una nueva demanda Y el plazo comienza a correr desde la ltima notificacin. Ya contestada la demanda puede modificarse mediante la replica y la duplica (Art 342) y solo en aquellas acciones que no sean principales. C) El desistimiento. (Art 148- 151 CPC) (Renuncia al derecho) Es el acto unilateral del demandante mediante el cual esta expresando su idea de no ejercer el derecho contenido en la demanda. Cuando se habla de esto, se quiere decir que el demandante no seguir con el procedimiento. - Este produce la extincin del derecho que se ejerca, con efectos de cosa juzgada. - Este solo existir cuando ya se ha notificado la demanda. 4

Esta tratado en el cdigo de procedimiento civil como un incidente especial. Procede en cualquier estado del juicio. Puede ser objeto de oposicin, ya que el demandado puede tener inters en que el juicio siga adelante.

IV) Actuacin del Tribunal. El tribunal tiene que examinar formalmente la demanda y de este examen puede resultar: 1) Que esta cumpla con todos los requisitos que establece la ley: En este caso el juez admite la tramitacin de la demanda y dicta un decreto (resolucin de providencia o provedo) que confiere traslado. Requisitos de esta resolucin: que tiene por objeto dar curso progresivo a los autos, debe contener: a) La fecha y lugar exactos. b) La enunciacin del tramite A lo principal por interpuesta la demanda, traslado o simplemente traslado c) El numero de ingreso que se le asigna a la causa y la cuanta del juicio. d) La firma del juez y del secretario. 2) Que el juez no admita la tramitacin de la demanda: Lo que puede argumentarse en razn de que la demanda incumpla con los requisitos contemplados en los numerales 1, 2 y 3 del Art 254 del CPC (referentes a la designacin del tribunal y a la individualizacin de las partes). O que respecto de aquella demanda no se tenga patrocinio. O cuando el tribunal es absolutamente incompetente. 3) Que la demanda tenga reparos, El juez puede otorgar un plazo para que estos se rectifiquen: Estos reparos pueden constituirse en base a un error o mala constitucin del poder, en cuyo caso el juez conceder tres das de plazo para su rectificacin y sino se repara se tendr por no presentada para todos los efectos legales. O el tribunal podra solicitar que se haga coincidir la suma con el desarrollo del escrito.

V) Emplazamiento. Existen mltiples definiciones:

1) Notificacin legal al demandado que se realiza dentro del plazo legal.

2) Es una notificacin a la cual se le agrega la orden de que el demandado comparezca al tribunal a causa de que hay una demanda interpuesta en su contra o de que se ha deducido un recurso legal. 3) Es la comunicacin que se le hace al demandado de la existencia de la demanda. Notificacin de la demanda. a) Una vez presentada la demanda y proveda la demanda, debe notificarse y como generalmente va a ser la primera gestin recada en el juicio, debe notificarse personalmente, es decir, debe entregarse al demandado una copia ntegra de la presentacin y de la resolucin recada en ella (Art 40 inc 1) Al actor o demandante se le notificara por el estado diario (Art 40 inc 2) b) Pero no basta con que la demanda sea notificada, sino que esta debe notificarse en la forma legal, sino es as no puede producirse la relacin procesal entre demandante demandado y tribunal; y si el juicio sigue tramitndose todo lo actuado ser nulo por faltar un presupuesto esencial en la relacin procesal, el cual lo constituye el emplazamiento. Emplazamiento en primera instancia: Es la notificacin legal de la demanda y del plazo legal que tiene el demandado para defenderse. Emplazamiento en segunda instancia: Notificacin valida de la resolucin que concede el recurso y el plazo para comparecer frente a la corte (la regla general es que sea de cinco das para tomar parte) (Art 200 y 201 del CPC) Caractersticas del emplazamiento. 1) Es un plazo fatal establecido en la ley, es fatal porque el derecho se extingue con el. 2) Es improrrogable, lo que significa que no puede ampliarse. 3) Es un plazo de das hbiles (como todos los del CPC) 4) Es un plazo comn, es decir se cuenta para todos a partir de la ltima notificacin. Funcin del emplazamiento. La funcin es darle bilateralidad al juicio, dar la posibilidad al demandado de conocer la pretensin del demandante y defenderse de esa pretensin. Es un tramite esencial, no puede faltar en un proceso, sino hay emplazamiento no hay juicio (porque no hay contienda entre las partes) Y si falta se puede alegar la nulidad procesal en virtud del Art 795 N1 el que considera el emplazamiento como un tramite esencial. Tambin a travs del incidente especial de nulidad del Art 80. O bien mediante el recurso de casacin en la forma (Art 768 N9) el que sanciona la omisin de un tramite esencial, incluso el tribunal podr declarar la nulidad de oficio segn lo seala el Art 84 del CPC.

Efectos del Emplazamiento valido. a) Efectos Procesales. 1) Desde que hay emplazamiento hay existencia legal del proceso. 2) Notificada la demanda al demandado y transcurrido el plazo del emplazamiento queda formada la relacin procesal, la que consiste en el vinculo jurdico que une a las partes entre si y a ellas con el tribunal. Y cuyo efecto principal es obligar al tribunal a dictar su pronunciamiento y a las partes a pasar por lo que el resuelva en definitiva. 3) Precluye o se extingue la facultad del demandante de retirar la demanda. 4) Para algunos se produce la radicacin, pero en realidad no hay radicacin. 5) La notificacin de la demanda crea para el demandado la obligacin de comparecer ante el juez y defenderse, pero el demandado tambin adoptar alguna de las actitudes correspondientes. 6) Surgen los cargos procesales para las partes. (Carga de actividad) para el demandante la de hacer avanzar el procedimiento y para el demandado la de evacuar los tramites que correspondan. b) Efectos Civiles. 1) Se constituye legalmente en mora al deudor. 2) Se interrumpe la prescripcin (tanto adquisitiva como extintiva) y la prescripcin extintiva de corto plazo se transforma en prescripcin extintiva de largo plazo. 3) Los derechos se transforman en litigiosos (Art 1911 CC) 4) En el pago por consignacin de carcter no contencioso, si hay emplazamiento la calificacin de suficiencia del pago deber hacerse en el tribunal correspondiente. Tipos de Emplazamiento. -> De acuerdo al cmputo del plazo. Si el juicio comienza con medida prejudicial la demanda podr notificarse por estado diario pero la regla general es que la notificacin sea personalmente. Si el procedimiento inicia con demanda, esta ser personal y para el actor se notificara por estado diario. El plazo del termino emplazamiento y la diferencia entre uno y otro radica en el lugar donde fue notificada la demanda. 1) Si la demanda es notificada en la misma comuna donde funciona el tribunal el termino de emplazamiento es de 15 das para contestar (das hbiles) (Art 258) 2) Si la demanda se notifica fuera de la comuna donde funciona el tribunal pero dentro de se territorio jurisdiccional el plazo ser de 18 das. (Ej. La demanda se sigue en el juzgado de Temuco pero se notifica en padre las casas o freire) 3) Si la demanda se notifica fuera del territorio jurisdiccional del tribunal (Ej. Se notifica en Santiago, Lautaro o Arica) el plazo ser de 18 das y adems se le agregaran los das que seale la tabla de emplazamiento (Art 259 CPC) Y en estos casos la notificacin debe practicarse por medio de exhorto o carta rogatoria.

La tabla de emplazamiento. Es una tabla que se publica en los tribunales, establecida por la corte suprema cada cinco aos que seala el plazo considerando la distancia del lugar y la posibilidad de comunicacin. Si hay litis consorcio pasiva (es decir varios demandados) y no todos viven en el mismo lugar, cada uno tendr el plazo que le corresponda con la limitacin de que el plazo comenzara a correr desde la ultima notificacin (Art 260) VI) Actitudes del demandado en relacin a la demanda. Ya notificado legalmente el demandado del escrito de demanda, puede adoptar tres actitudes diferentes: Aceptar lisa y llanamente la demanda, o no contradecir en forma substancial y pertinente los hechos que le sirven de fundamento; No hacer nada, esto es, asumiendo una actitud de completa pasividad e indiferencia; y, por ltimo, que ser el caso de ms ordinaria ocurrencia, defenderse. Ahora bien, cada una de estas diversas actitudes del demandado frente a la demanda que se ha interpuesto en su contra, tiene una decisiva influencia en el curso posterior que debe seguir el juicio.

1) Rebelda (Inactividad del demandado) - Negacin de los hechos Es la persona que no comparece al proceso. Casarino seala que la rebelda se produce en una situacin en la cual el demandado no contesta la demanda en el plazo que la ley le ha sealado para estos efectos -quince das, o dieciocho das, o dieciocho das ms el aumento correspondiente en virtud de la tabla de emplazamiento- y el demandante desea que los autos sigan su curso progresivo, para lo cual simplemente evacua su trmite de rplica. Este silencio del demandado produce en doctrina la llamada contestacin ficta de la demanda, la cual, en el hecho, se traduce en su negacin; por cuanto en derecho procesal quien calla nada reconoce ni otorga, a menos que exista una disposicin legal expresa que consagre una sancin semejante. Declarada la rebelda de la contestacin a la demanda de oficio o a peticin de parte, el tribunal proveer traslado al demandante para replicar; evacuada la rplica se dar, en seguida, traslado al demandado para duplicar; y luego, evacuada la duplica el tribunal examinar los autos para ver si debe recibir o no la causa a prueba, y sta seguir as su curso normal. 8

En suma, en materia civil la ley presume que la rebelda es seal de que el demandado esta negando la demanda y de esa forma el juicio seguir con los tramites que correspondan. Cuando no se contesta la demanda el demandante deber evacuar la demanda y replicar para seguir adelante con el juicio. Esta inactividad en primera instancia no tiene ms alcance que provocar de pleno derecho y por el solo ministerio de la ley la preclusin de todas las facultades que no se ejercen dentro de los plazos fatales o lo que es lo mismo, no tiene otro alcance que dar por evacuado ficticiamente el trmite de que se trata, a objeto de que los autos puedan continuar en su curso progresivo. En cambio en segunda instancia tiene un alcance mayor, ya que no se toma en cuenta al apelado, es decir, al litigante rebelde no se le toma ms en consideracin; y si, posteriormente, desea comparecer, tendr que hacerlo por medio de procurador del nmero o de abogado habilitado. Cabe recordar que en derecho quien calla no otorga, sino que sencillamente nada dice, por lo que el actor o demandante deber probar los hechos en los que se basa su pretensin igualmente. El rebelde en cualquier momento se puede presentar al juicio, pero cuando lo haga no podr pretender echar pie atrs a lo obrado, salvo en el caso del Art 80 y puede comparecer de todas las formas en que la ley lo permite. En segunda instancia tambin podra hacerlo, pero solo por abogado habilitado para el ejercicio de la profesin.
Art 80. Si al litigante rebelde no se le ha hecho saber en persona, ninguna de las providencias
libradas en el juicio, podr pedir la rescisin de lo obrado, ofreciendo acreditar que, por un hecho que no le sea imputable, han dejado de llegar a sus manos las copias a que refieren los artculos 40 y 44, o que ellas no sean exactas en su parte substancial. Este derecho no podr reclamarse sino dentro de cinco das, contados desde que aparezca o se acredite que el litigante tuvo conocimiento personal del juicio

Art. 40 En toda gestin judicial, la primera notificacin a las partes o personas a quienes hayan
de afectar sus resultados, deber hacrseles personalmente, entregndoseles copia ntegra de la resolucin y de la solicitud en que haya recado, cuando sea escrita. Esta notificacin se har al actor en la forma establecida en el artculo 5. (Estado diario)

Art 44. Si buscada en dos das distintos en su habitacin, o en el lugar donde habitualmente
ejerce su industria, profesin o empleo, no es habida la persona a quien debe notificarse, se acreditar que ella se encuentra en el lugar del juicio y cul es su morada o lugar donde ejerce su industria, profesin o empleo, bastando para comprobar estas circunstancias la debida certificacin del ministro de fe. Establecidos ambos hechos, el tribunal ordenar que la notificacin se haga entregando las copias a que se refiere el artculo 40 a cualquiera persona adulta que se encuentre en la morada o en el lugar donde la persona que se va a notificar ejerce su industria, profesin o empleo. Si nadie hay all, o si por cualquiera otra causa no es posible entregar dichas copias a las personas que se encuentren en esos lugares, se fijar en la puerta un aviso que d noticia de la demanda, con especificacin exacta de las partes, materia de la causa, juez que conoce en ella y de las resoluciones que se notifican. En caso que la morada o el lugar donde pernocta o el lugar donde habitualmente ejerce su industria, profesin o empleo, se encuentre en un edificio o recinto al que no se permite libre acceso, el aviso y las copias se entregarn al portero o encargado del edificio o recinto, dejndose testimonio expreso de esta circunstancia

2) Allanamiento. Es el acto mediante el cual el demandado compareciendo al juicio, reconoce como efectivos los hechos invocados por el actor en su demanda o no contradice en forma substancial y pertinente los hechos que le sirven de fundamento. La consecuencia de esto es que se omite una parte del juicio, que es el trmino probatorio.
Art. 313. Si el demandado acepta llanamente las peticiones del demandante, o si en sus escritos no contradice en materia substancial y pertinente los hechos sobre que versa el juicio, el tribunal mandar citar a las partes para or sentencia definitiva, una vez evacuado el traslado de la rplica. Igual citacin se dispondr cuando las partes pidan que se falle el pleito sin ms trmite.

Casarino seala que aceptar la demanda implica reconocer la exactitud de los hechos y de los fundamentos de derecho en que se apoya. Dada la excepcional gravedad que este acto procesal tiene para el demandado, la ley exige que si la aceptacin de la demanda se efecta por medio de mandatario ste debe estar premunido de facultad especial (Art. 7o, inc. 2, C.P.C.). Puede tambin que el demandado reconozca los hechos y desconozca, en cambio, los fundamentos de derecho en que se apoya la demanda. En este caso se trata de una situacin, como se ve, diversa de la anterior en que hay pleno acatamiento del demandado frente a los hechos y al derecho invocados por el demandante. En el fondo, en este segundo caso, el demandado reconoce los hechos, pero les niega las consecuencias jurdicas que les asigna el actor. Sin embargo, en ambos casos, sea que estemos en presencia de un allanamiento total de la demanda, o de la falta de contradiccin en materia substancial y pertinente en cuanto a los hechos, la suerte que sigue la tramitacin del juicio es la misma, o sea, el tribunal mandar citar a las partes para or sentencia definitiva una vez evacuado el traslado de la rplica. 3) El demandado se defiende. Esto es lo que en la prctica comnmente ocurre. El demandado puede defenderse oponiendo excepciones dilatorias antes de contestar la demanda. O simplemente contestndola. En la contestacin de la demanda opone excepciones perentorias, alegaciones o defensas e incluso puede reconvenir. A) Excepciones Dilatorias. La excepcin es lo contrario a la accin, puede decirse que es toda defensa que el demandado alega para paralizar o extinguir los efectos de la demanda. El termino excepcin trae consigo un doble contenido, uno substancial que comprende toda defensa que el demandado opone a las pretensiones jurdicas del actor; Y otro adjetivo o procesal propiamente tal, que no afecta al derecho del actor en si mismo, sino que tiene por objeto corregir vicios del procedimiento. En virtud de lo dicho la primera acepcin comprende a las excepciones perentorias, que se oponen en el escrito de contestacin a la demanda y que se hallan reglamentadas en los cdigos de fondo (C.Civil, C. Comercial, etc.) Y la ltima acepcin comprende a las excepciones dilatorias, las que estn reglamentadas en el cdigo de procedimiento civil. Puede definirse entonces, el concepto de excepciones dilatorias como aquellas que tienen por objeto corregir vicios del procedimiento sin afectar el fondo de la accin deducida (Art 303 N6 del CPC) 10

Mediante ellas, el demandado se abstiene de contestar la demanda, no entra al fondo de la cuestin, sino que solicita previamente que se corrijan los vicios de que a su juicio adolece el procedimiento. Es por ello que la corte suprema ha dicho que las excepciones dilatorias como su nombre lo denota, retrasan la entrada misma al pleito, mientras no se subsane el defecto, pero no enerva el derecho del actor. Adems cabe sealar que estas se tramitaran como incidentes. Excepciones Dilatorias en particular. Dichas excepciones estn enumeradas en el Art 303 del cdigo de procedimiento civil. Y cabe decir que su enumeracin no es taxativa, ya que el N6 reconoce explcitamente que hay otras, al decir que en general pueden oponerse las que se refieran a la correccin del procedimiento sin afectar el fondo de la accin deducida.
Art. 303. Slo son admisibles como excepciones dilatorias: 1a. La incompetencia del tribunal ante quien se haya presentado la demanda; 2a. La falta de capacidad del demandante, o de personera o representacin legal del que comparece en su nombre; 3a. La litis-pendencia; 4a. La ineptitud del libelo por razn de falta de algn requisito legal en el modo de proponer la demanda; 5a. El beneficio de excusin; y 6a. En general las que se refieran a la correccin del procedimiento sin afectar al fondo de la accin deducida.

1) Incompetencia del Tribunal. (Art 303 N1) Cabe sealar que la incompetencia del tribunal puede ser de dos clases: absoluta y relativa. Y que las cuestiones de competencia pueden promoverse por declinatoria y por inhibitoria. (A las que se refieren concretamente los Art 102 y 111 del CPC)
Art. 102. La inhibitoria se intentar ante el tribunal a quien se crea competente, pidindole que se dirija al que est conociendo del negocio para que se inhiba y le remita los autos. Si el recurrente pretende acreditar con documentos su derecho, deber acompaarlos a la solicitud de inhibitoria, o pedir en ella los testimonios correspondientes. Art. 111. La declinatoria se propondr ante el tribunal a quien se cree incompetente para conocer de un negocio que le est sometido, indicndole cul es el que se estima competente y pidindole se abstenga de dicho conocimiento. Su tramitacin se sujetar a las reglas establecidas para los incidentes.

La que se opone normalmente es la excepcin por va declinatoria, en razn de un asunto practico, porque as se termina el juicio hasta que el demandante vuelva a interponer la demanda. Volviendo a lo anteriormente enunciado, resulta conveniente recordar que es absoluta la incompetencia de un tribunal para conocer de un asunto cuando, por razn de la cuanta, de la materia o del fuero de los litigantes corresponde su conocimiento a un tribunal de jerarqua diversa. Y es relativamente incompetente cuando, si bien el tribunal puede, en razn de la cuanta, de la materia o del fuero conocer de un asunto, ste debe llevarse a un tribunal con jurisdiccin territorial diversa al suyo. Son cuatro los factores que hay que considerar para determinar la competencia de un tribunal. 11

a) b) c) d)

La cuanta. Estos tres, determinan la jerarqua del La materia. tribunal. El fuero. El territorio. Y este determina el tribunal dentro de la jerarqua fijada por los anteriores.

Mediante la excepcin dilatoria de incompetencia se puede reclamar tanto de la absoluta como de la relativa, la ley no distingue. Pero tratndose de la absoluta, el tribunal de oficio puede declararse absolutamente incompetente para conocer de un determinado asunto, ya sea por razn de la cuanta, de la materia o del fuero de los litigantes; ya que la ley exige al juez que examine la demanda y se niegue a dar curso a ella cuando se han infringido las reglas de la competencia absoluta. (Lo que se desprende del Art 84 inc 4 que le permite al juez tomar las providencias necesarias que tiendan a evitar la nulidad de los actos del procedimiento) En cambio, no podr excusarse en un caso de incompetencia relativa (en razn del territorio) pues los preceptos del cdigo orgnico de tribunales facultan a las partes para prorrogar la competencia al tribunal relativamente incompetente, esto es, para conferirle voluntariamente la competencia que naturalmente no tiene. (Art 181 y sgts del COT) Las excepciones opuestas con el carcter de dilatorias, una vez rechazadas, no pueden renovarse por va de defensa o servir de base a una nulidad procesal, por impedrselo la excepcin de cosa juzgada. 2) La falta de capacidad del demandante o personera o representacin legal del que comparece a su nombre. (Art 303 N 2) Este precepto demuestra, a simple vista, que l contempla tres situaciones diversas: a) Falta de capacidad del demandante; b) Falta de personera del que comparece en su nombre. c) Y falta de representacin legal del que comparece en su nombre. Todas estas constituyen un requisito indispensable para accionar vlidamente, o sea, para que la relacin procesal nazca exenta de todo vicio y la sentencia que se pronuncie produzca los efectos que le son propios entre las partes litigantes. Y resulta relevante sealar que todas estas dicen relacin exclusiva con el actor o demandante. El problema de determinar si el demandante es o no capaz, si el mandatario del actor tiene o no facultad de actuar en su nombre, y si el representante legal del mismo es en verdad tal representante, debe ser resuelto a la luz de las disposiciones legales de fondo o substantivas por cuanto el Cdigo de Procedimiento Civil no contiene normas al respecto. Ejemplo de falta de capacidad del actor: deduce la demanda una persona de 18 aos de edad; ejemplo de falta de personera (entendida como la facultad que tiene una persona de representar a otro en razn de que existe un contrato que le da esa facultad. Ejemplo: El mandato) del que comparece a nombre del actor: deduce la demanda a nombre de este ltimo un mandatario o apoderado que no tiene facultades judiciales; y ejemplo de falta de representacin legal del que comparece a nombre del actor: deduce la demanda a nombre de este ltimo, que es hijo menor de edad pero la tuicin esta en manos de la madre y comparece el padre o viceversa. 12

A la luz de lo dicho cabe preguntarnos; Si el demandado es persona incapaz o se ha notificado la demanda a persona que no es su mandatario o representante legal, qu actitud podra asumir? A su respecto debe considerarse que no puede oponerse la excepcin dilatoria que estamos comentando, porque ella se refiere exclusivamente al actor; pero no habra inconveniente legal para corregir este procedimiento vicioso, mediante la excepcin 6a del artculo 303 del CPC, fundada en la incapacidad del demandado o en la falta de personera o representacin legal de la persona que se pretende que comparezca en su nombre, segn el caso. 3) Litis-pendencia. (Art 303 N3) Se dice que hay litispendencia cuando entre las mismas partes existe otro juicio diverso pero sobre la misma materia. Esta definicin de la litispendencia demuestra que sus requisitos o elementos constitutivos son tres: a) La existencia de un juicio pendiente, sea ante el mismo tribunal o ante otro. b) Que dicho juicio sea seguido entre las mismas partes; (Identidad legal de las partes) c) y siempre que verse sobre la misma causa y objeto. (Identidad de la causa de pedir: la que esta constituida por las razones o motivos, hechos o fundamentos que inducen a reclamar un derecho- e Identidad de objeto: la que no se refiere al objeto material, sino al beneficio jurdico perseguido en el juicio) Ahora bien, el juicio anterior podr estar radicado ante el mismo tribunal que est conociendo del nuevo juicio en que se plantear la correspondiente excepcin de litispendencia, o bien, ante tribunal diverso; y se entiende que existe tal juicio desde el momento en que el demandado ha sido notificado de la demanda, pues desde ese instante ha nacido la relacin procesal. Debe estarse siguiendo el anterior pleito entre las mismas partes, sea, debe existir identidad legal entre las partes del primer pleito y del segundo, no importando el papel procesal que ellas desempean en uno y otro pleito. Se podr as ser demandante en el primer juicio y demandado en el segundo o viceversa. Por ltimo, ambos juicios deben versar sobre la misma materia, esto es, tanto la cosa pedida, como la causa de pedir, hechas valer en un pleito, deben ser idnticas a las reclamadas en el otro pleito. El fundamento de esta excepcin dilatoria es obvio: evitar que las partes litigantes pretendan subsanar los posibles errores cometidos en un juicio, renovando este mismo juicio mediante una nueva demanda. Por tal razn acogida la excepcin dilatoria de litispendencia, produce el efecto de paralizar el nuevo pleito, intertanto se falle el primero por sentencia ejecutoriada; a objeto de que la parte favorecida con la excepcin de cosa juzgada, que pueda emanar de esta sentencia, la oponga como excepcin perentoria en el segundo pleito, que estaba paralizado, y cuya tramitacin ha debido reiniciarse a virtud de la terminacin del primero.

13

4) Ineptitud de Libelo por razn de falta de algn requisito legal en el modo de proponer la demanda. (Art 303 N4) Libelo es sinnimo de demanda y, desde el momento en que esta excepcin dilatoria se funda en la falta de requisitos legales de aqulla, es que nace la necesidad de relacionar este precepto con el artculo 254 del CPC; el cual establece los requisitos de forma especficos que debe contener el escrito de demanda. Al estudiar los requisitos comunes a toda demanda dijimos que sta debe contener la designacin del tribunal, la individualizacin de las partes, la exposicin clara de los hechos y fundamentos de derecho en que se basa y las peticiones que se someten al tribunal, tambin vimos que si a la demanda le faltaban las dos primeras - la designacin del tribunal y la individualizacin de las partes- el juez puede desecharla de oficio. Pero puede ocurrir que a pesar de faltarle a la demanda esas menciones o de faltarle las dems que exige el Art 253 el juez de curso a la demanda. Son precisamente en estos casos en los que puede oponerse la excepcin de ineptitud de libelo y para que esta proceda la demanda debe ser vaga, ininteligible (que no se pueda entender) o imprecisa. Por consiguiente, el libelo es inepto cuando le falta alguno de los requisitos de forma especficos sealados por la ley como obligatorios del escrito de demanda. La jurisprudencia, precisando el concepto anterior, agrega que el libelo es inepto cuando la falta de algn requisito legal lo hace vago, ininteligible o susceptible de ser aplicado a diversos casos o situaciones. En suma de lo sealado anteriormente, puede decirse que la excepcin de ineptitud de libelo es aquella por la cual el demandado alega que la demanda no cumple con algunos de los requisitos que establece la ley, o que la demanda es vaga, imprecisa o no se puede entender. En general esta excepcin tiene que ver ms que nada con los numerales 4 y 5 del Art 254 del CPC. Los que dicen relacin con: 4 La exposicin clara de los hechos y fundamentos de derecho en que se apoya; y 5 La enunciacin precisa y clara, consignada en la conclusin de las peticiones que se sometan al fallo del tribunal. 5) El Beneficio de Excusin. (Art 303 N5) Se entiende por beneficio de excusin el derecho de que goza el fiador que ha sido demandado para exigir que antes de proceder contra l se persiga la deuda en los bienes del deudor principal, y en las hipotecas o prendas prestadas por ste para la seguridad de la misma deuda (Art. 2357 C.C.) Como se comprende, esta excepcin dilatoria se har valer por el fiador en pleito que le siga el acreedor, y su finalidad u objetivo es paralizarlo, mientras el acreedor no agote los medios judiciales en contra del deudor principal, y en las hipotecas o prendas que ste hubiere prestado para caucionar la deuda misma. Si con estas nuevas acciones interpuestas por el acreedor, no obtiene el pago de su crdito, no habr ms camino que reiniciar el juicio que haba seguido primitivamente en contra del fiador, el cual se hallaba paralizado, a virtud del beneficio de excusin hecho valer en forma de excepcin dilatoria. 14

6) En general las que se refieran a la correccin del procedimiento sin afectar al fondo de la accin deducida. (Art 303 N6) Cabe decir que es esta misma disposicin la que le quita el carcter de taxativas a la enumeracin del artculo precedente, dndonos de igual forma un concepto general de lo que debe entenderse por excepcin dilatoria. Como ejemplo puede sealarse la situacin en la cual se demanda a una persona que no era la correcta. A.1) Excepciones Dilatorias que pueden oponerse en segunda instancia. Pueden oponerse en segunda instancia las excepciones dilatorias de incompetencia del tribunal y de litispendencia, en forma de incidente segn lo consagra el artculo 305 inciso final. A.2) Tramitacin de las excepciones dilatorias.
Art. 305. Las excepciones dilatorias deben oponerse todas en un mismo escrito y dentro del trmino de emplazamiento fijado por los artculos 258 a 260. Si as no se hace, se podrn oponer en el progreso del juicio slo por va de alegacin o defensa, y se estar a lo dispuesto en los artculos 85 y 86. Las excepciones 1a. y 3a. del artculo 303 podrn oponerse en segunda instancia en forma de incidente.

a) La manera de hacer valer las excepciones dilatorias es oponindolas todas en un mismo escrito, dentro del termino del emplazamiento pero antes de la contestacin. El cual para estos efectos reviste el carcter de fatal y constituye la regla general. Esta regla presenta dos excepciones: 1) Si las excepciones no se han opuesto todas en un mismo escrito y dentro del trmino de emplazamiento ya indicado "se podrn oponer en el progreso del juicio slo por va de alegacin o defensa, y se estar a lo dispuesto en los artculos 85 y 86" En otros trminos dispone que si las excepciones dilatorias no han sido opuestas como tales en la forma y oportunidad que la ley seala, pueden formularse con el mismo carcter de dilatorias al contestar la demanda o en el curso posterior del juicio, incluso, estando las partes citadas para or sentencia. Sin embargo, habr que estarse a lo prevenido en los artculos 85 y 86, o sea, que, en principio, estas dilatorias informales y extemporneas tendrn que ser rechazadas, a menos que se funden en un vicio que anule el proceso, o en una circunstancia esencial para la ritualidad o la marcha del mismo. 2) Las excepciones dilatorias de incompetencia del tribunal y de litispendencia podrn oponerse en segunda instancia en forma de incidente" (Art. 305, inc. 2, CPC.) b) Se tramitan en forma de incidente (Art 307 inc 1) y de previo o especial tratamiento, sea, suspenden el procedimiento principal. 15

c) Opuestas las excepciones dilatorias por el demandado, se confiere traslado de ellas por tres das al demandante para que responda, y vencido el plazo haya o no evacuado el trmite, resolver el tribunal la cuestin si a su juicio no hay necesidad de prueba. Si ella es necesaria debe abrirse un trmino de ocho das para que dentro de l se rinda la prueba y transcurrido este se dicta resolucin. d) Las excepciones dilatorias opuestas conjuntamente deben fallarse todas a la vez, pero si entre ellas figura la de incompetencia del tribunal y esta se acoge se abstendr de pronunciarse sobre las dems.
e) Art 308. Desechadas las excepciones dilatorias o se subsanadas por el demandante los defectos de que adolezca la demanda, tendr el demandado 10 para contestarla, cualquiera que sea el lugar donde le haya sido notificada.

f) Si se acogen las excepciones dilatorias hay que distinguir: 1) Si el defecto se puede subsanar (Art 303 N 2, 4 y 6) el juicio puede seguir previa condicin de que el demandante subsane el defecto y no tendr plazo para hacerlo, pero si este no lo hace despus de seis meses se entender como un abandono de procedimiento (alegado por el demandado. Art 152 del CPC) Si es subsanado por el demandante en demandado tendr diez das para contestar la demanda. 2) Si se acogen excepciones que no se pueden subsanar; en el caso especfico de la incompetencia del tribunal el juicio terminara por lo menos ante ese tribunal. Y en los N 3 y 5 del Art 303, en teora el juicio podra revivir g) La resolucin que falla el incidente de excepcin dilatoria ser auto o sentencia interlocutoria, para la cual la ley establece que proceder el recurso de apelacin solo en su efecto devolutivo.
Art.194. Sin perjuicio de las excepciones expresamente establecidas en la ley, se conceder apelacin slo en el efecto devolutivo: 2 De los autos, decretos y sentencias interlocutorias.

B) Excepciones Mixtas o Perentorias. Por motivos de economa procesal, la ley permite que se les oponga como excepciones dilatorias y son aquellas que dicen relacin con el fondo de la accin deducida y NO a la correccin del procedimiento, las cuales, por su importancia, pueden oponerse y tramitarse como dilatorias. (De ah se desprende su nombre de mixtas)
Art. 304. Podrn tambin oponerse y tramitarse del mismo modo que las dilatorias la excepcin de cosa juzgada y la de transaccin; pero, si son de lato conocimiento, se mandar contestar la demanda, y se reservarn para fallarlas en la sentencia definitiva .

Ahora bien, una vez opuestas y tramitadas estas excepciones perentorias como si fueran dilatorias, esto es, en un mismo escrito, dentro del trmino de emplazamiento, y confiriendo traslado por tres das al actor, el tribunal puede adoptar dos actitudes: a) Fallarlas de inmediato, sin perjuicio de haber abierto un trmino probatorio dentro del incidente, si cree que es necesario recibirlo a prueba; o 16

b) Mandar contestar la demanda, reservndolas para ser falladas en sentencia definitiva. Cundo se adoptara una u otra actitud? Segn si, a su juicio, estas excepciones son o no de lato conocimiento; y ser de lato conocimiento implica que la cuestin suscitada, por su complejidad, requiere de las garantas de la controversia y de las pruebas propias del procedimiento ordinario, y no del breve y sumario, como lo es el procedimiento incidental. C) La contestacin de la demanda. Se define la contestacin de la demanda diciendo que es el escrito en que el demandado da respuesta a la demanda interpuesta en su contra por el actor, o bien, el escrito en que el demandado opone las excepciones o simples defensas que hace valer en contra del demandante destinadas a enervar o destruir las acciones que ste ha deducido. Clasificacin de la contestacin de la demanda: I) Segn si se ha evacuado o no, la contestacin puede ser expresa o ficta. Es expresa: cuando el demandado presenta efectivamente el escrito respectivo, evacuando el trmite de que se trata. Es ficta: cuando el demandado no presenta este escrito en el trmino legal-fatal y el demandante o de oficio el tribunal le acusa de rebelda respecto al trmite correspondiente a fin de obtener el progreso del juicio. Esta distincin tiene importancia para los efectos de la recepcin de la causa a prueba, pues la contestacin de la demanda ficta implica negacin total y absoluta de los hechos contenidos en la demanda; Importancia de la contestacin en general: 1) Con la contestacin de la demanda queda integrada la relacin procesal entre demandante, demandado y el tribunal. 2) La demanda y la contestacin a ella forman la cuestin controvertida, que en definitiva enmarcan los poderes del juez. De modo tal que este al decidir el pleito debe tener en consideracin todas las acciones (pretensiones) contempladas en la demanda y todas las excepciones de la contestacin. Si no lo hace el fallo es nulo por falta de decisin del asunto controvertido (la nulidad se har efectiva mediante el recurso de casacin en la forma) Debe, asimismo fallar nada ms que esas acciones y excepciones, si no es as estar fallando a ultra petita mas all de lo pedido por las partes que da lugar al mismo recurso.
Art. 768. El recurso de casacin en la forma ha de fundarse precisamente en alguna de las causas siguientes: 4. En haber sido dada ultra petita, esto es, otorgando ms de lo pedido por las partes, o extendindola a puntos no sometidos a la decisin del tribunal, sin perjuicio de la facultad que ste tenga para fallar de oficio en los casos determinados por la ley.

3) Con la contestacin de la demanda quedan tambin fijados los hechos sobre los cuales las partes deben rendir su prueba.
Art 318Slo podrn fijarse como puntos de pruebas los hechos substanciales controvertidos en los escritos anteriores a la resolucin que ordena recibirla.

17

4) El objetivo fundamental del escrito de contestacin de la demanda es dar oportunidad al demandado para que se defienda de la demanda que ha esgrimido en su contra el actor, oponiendo excepciones perentorias, o sea, aquellas que miran al fondo de la accin deducida y sin que se refieran para nada a la correccin del procedimiento. Estas excepciones perentorias, no estn enumeradas ni menos sealadas en el CPC y son tantas cuantas pueda imaginar el demandado, desde el momento en que as como de todo derecho nace una accin para reclamarlo judicialmente, tambin frente a toda accin hay una excepcin o defensa destinada a enervarla. Generalmente, son excepciones perentorias los diversos modos de extinguir las obligaciones, y siempre se encuentran contempladas en los cdigos o leyes de fondo o sustantivas, modos de extinguir que debern probarse por quien los alegue. Forma y contenido de la contestacin. a) La contestacin al igual que la demanda debe reunir los requisitos generales de todo escrito y los especiales indicados en el artculo 309 del CPC. Como generalmente ser la primera actuacin en juicio (a menos que se hayan opuesto previamente excepciones dilatorias) deber ir patrocinada por un abogado habilitado para el ejercicio de la profesin y deber tambin conferirse poder a persona hbil para comparecer en juicio. b) La contestacin de la demanda debe hacerse en el escrito que la ley seala y no en otro posterior y sus requisitos especiales estn consagrados en el Art 309 del CPC.
Art. 309. La contestacin a la demanda debe contener: 1 La designacin del tribunal ante quien se presente; 2 El nombre, domicilio y profesin u oficio del demandado; 3 Las excepciones que se oponen a la demanda y la exposicin clara de los hechos y fundamentos de derecho en que se apoyan; y 4 La enunciacin precisa y clara, consignada en la conclusin, de las peticiones que se sometan al fallo del tribunal.

En relacin al contenido de la contestacin de la demanda, este se refiere a las simples alegaciones o defensas y a las excepciones que puede oponer el demandado a la accin del actor o demandante. Por lo cabe precisar o distinguir ambas dimensiones. Nuestro Cdigo de procedimiento civil utiliza indistintamente los trminos "excepcin", "alegacin" o "defensa", Sin embargo, en doctrina, los trminos "excepcin" y "alegacin o defensa" son distintos. En efecto, la excepcin reconoce la existencia del derecho reclamado, y slo pretende que ha caducado, por un hecho independiente de su existencia y constitucin; sostiene, por consiguiente, la falta de accin, fundndose en situaciones de hecho que el juez ignora hasta esos momentos, o sea, ataca la vida misma del derecho reclamado; y, en ltimo trmino, el peso de la prueba de la excepcin recaer solamente sobre el demandado. La alegacin o defensa, en cambio, es la total negacin del derecho reclamado, desconocindolo en su nacimiento y fundado en los requisitos de derecho invocados por el actor y que el juez debe conocer; de modo que, contestando al demandado, mediante una alegacin o defensa, nada tendr que probar. 18

Ejemplo de una excepcin: se demanda el pago de una determinada suma de dinero, y el demandado contesta que nada debe, porque la pag. Ejemplo de una alegacin o defensa: se demanda el pago de una determinada suma de dinero, y el demandado contesta que nada debe, porque jams el actor le ha entregado suma alguna de dinero. A modo de resumen de lo anteriormente sealado, podemos decir que entre la defensa y la excepcin se pueden anotar las siguientes diferencias principales: 1) La defensa es la total negacin del derecho reclamado; mientras que la excepcin reconoce su existencia y solo pretende que ha caducado por un hecho independiente de su existencia y constitucin. 2) La defensa ataca el derecho mismo, la excepcin a la falta de accin. 3) La defensa se funda en los requisitos del derecho que alega el demandante, que debe ser conocido por el juez; La excepcin se funda en una situacin de hecho que el juez desconoce. 4) La defensa niega el derecho; la excepcin niega solamente su vida. 5) Si el demandado invoca una defensa nada tiene que probar; si invoca una excepcin el peso de la prueba recae sobre el. (Esta es la principal importancia practica de esta distincin de conceptos) Plazo para presentar la contestacin de la demanda: El plazo para contestar la demanda vara segn sea el lugar en que haya sido notificado el demandado; esto es, quince das si es notificado en la comuna donde funciona el tribunal, dieciocho das si el demandado se encuentra en el mismo territorio jurisdiccional pero fuera de los lmites de la comuna que sirve de asiento al tribunal, y dieciocho das, ms el aumento que corresponde al lugar en que se encuentre. Este aumento ser determinado en conformidad a la tabla de emplazamiento. En general el plazo para contestar la demanda vara de acuerdo a la actitud asumida por el demandado; si se limita a contestar la demanda, el plazo ser de quince, dieciocho o dieciocho das ms el aumento de la tabla del emplazamiento, segn el lugar en que haya sido notificado; y si, a la inversa, dentro de este mismo plazo opone previamente excepciones dilatorias, el trmino para contestar la demanda ser de diez das, una vez desechadas o subsanados por el actor los defectos de que adoleca aqulla. Oportunidad para oponer excepciones perentorias. Lo normal es que las excepciones perentorias se opongan en la contestacin de la demanda; Sin embargo el legislador permite que determinadas excepciones perentorias, en razn de su especial naturaleza jurdica, puedan oponerse antes de contestar la demanda, y aun durante todo el curso del juicio, siempre que se aleguen por escrito antes de la citacin para or sentencia en primera instancia o de la vista de la causa en segunda.

19

Art. 310. No obstante lo dispuesto en el artculo anterior, las excepciones de prescripcin, cosa juzgada, transaccin y pago efectivo de la deuda, cuando sta se funde en un antecedente escrito, podrn oponerse en cualquier estado de la causa; pero no se admitirn si no se alegan por escrito antes de la citacin para sentencia en primera instancia, o de la vista de la causa en segunda. Si se formulan en primera instancia, despus de recibida la causa a prueba, se tramitarn como incidentes, que pueden recibirse a prueba, si el tribunal lo estima necesario, y se reservar su resolucin para definitiva. Si se deducen en segunda, se seguir igual procedimiento, pero en tal caso el tribunal de alzada se pronunciar sobre ellas en nica instancia.

Por consiguiente son excepciones perentorias que pueden oponerse antes de contestar la demanda aquellas que pueden deducirse y tramitarse como las dilatorias, y son las siguientes: cosa juzgada y la de transaccin; pero si son de lato conocimiento, se mandar contestar la demanda, y se reservarn para fallarlas en la sentencia definitiva (Art. 304 CPC.) En cambio, son excepciones perentorias que pueden oponerse en cualquier estado de la causa, las siguientes: prescripcin, cosa juzgada, transaccin y pago efectivo de la deuda, cuando sta se funde en un antecedente escrito (Art 310 inc 1) Tramitacin de las excepciones que pueden oponerse en cualquier estado del juicio. La tramitacin que sufran ser diversa segn sea la oportunidad en que se hagan valer. As, si se formulan en primera instancia antes de recibida la causa a prueba, quiere decir que se tramitarn como incidentes y la prueba se rendir juntamente con la de la causa principal; y si se formulan en primera instancia, pero despus de recibida la causa a prueba, tambin se tramitarn como incidentes, que pueden recibirse a prueba, si el tribunal lo estima necesario. En ambos casos el fallo se reservar para definitiva. En cambio, si se deducen en segunda instancia, tambin se tramitarn como incidentes, que pueden recibirse a prueba si el tribunal lo estima necesario, y su fallo tambin se dejar para definitiva, pero con la particularidad de que es pronunciado en nica instancia por el tribunal de alzada (Art. 310 incs. 2 y 3) Contestacin ficta de la demanda. Si la parte demandada no contesta la demanda dentro del plazo que le fija ley (termino de emplazamiento) precluira o se extinguir su derecho por el solo ministerio de la ley al vencimiento del plazo. En este caso el tribunal de oficio o a peticin de parte proceder a declarar precluido el derecho del demandado de contestar la demanda y conferir traslado al actor para replicar, sin necesidad de certificado previo. Esta preclusin de la facultad de contestar la demanda producida por la inactividad o rebelda del demandado no produce otro efecto que el dar por evacuado el trmite de la contestacin a lo que en doctrina se le llama contestacin ficta de la demanda Aceptacin de la demanda. 1) El demandado se allana a la demanda. El demandado puede no defenderse aceptando la demanda contraria, o sea, allanndose a ella. Recordemos que el allanamiento es el acto por el cual el demandado admite ms que la exactitud de los hechos, la legitimidad de las pretensiones del actor. Nuestro cdigo de procedimiento civil acepta esta institucin en el Art 313. 20

Art. 313. Si el demandado acepta llanamente las peticiones del demandanteel tribunal mandar citar a las partes para or sentencia definitiva, una vez evacuado el traslado de la rplica.

El allanamiento a la demanda puede ser expreso o tcito, ser expreso cuando el demandado reconoce categricamente los hechos y el derecho invocado en la demanda; ser tcito cuando el demandado, sin contestar la demanda, deposita la cosa o ejecuta el acto de que se reclama. Cabe sealar que para allanarse a la demanda no se requiere de una capacidad especial, fuera de la necesaria para actuar en juicio; y tratndose de apoderado se necesita de poder especial para aceptar la demanda deducida. Art 7 inc 2. Sin embargo, no se entendern
concedidas al procurador, sin expresa mencin, las facultades de desistirse en primera instancia de la accin deducida, aceptar la demanda contraria

En cuento al objeto del allanamiento, solo puede referirse a los derechos privados, renunciables y por consiguiente, no ser admisible el si se est renunciando a otra clase de derecho (Art 12 CC) Tampoco puede el demandado allanarse a demandas que digan relacin con el estado civil de las personas, ni si la demanda se refiere a derechos ajenos o derechos que no existen. 2) El demandado no contradice los hechos. Puede tambin presentarse la situacin en que el demandado reconozca los hechos y desconozca el derecho. (Es diferente al allanamiento, ya que en ese se reconocen los hechos y el derecho aplicable a aquellos hechos) El reconocer los hechos constitutivos de la demanda no significa que la norma jurdica que invoca como fundamento de su pretensin sea la que corresponda aplicar o que tenga ella el alcance que el demandante o actor pretende. En este caso el demandado reconoce el hecho pero le atribuye una significacin jurdica distinta. Y al igual que la situacin anterior, este caso se encuentra contemplado en el Art 313- Si el demandado. en sus escritos no contradice
en materia substancial y pertinente los hechos sobre que versa el juicio, el tribunal mandar citar a las partes para or sentencia definitiva, una vez evacuado el traslado de la rplica.

Tramitacin de ambas situaciones. (Allanamiento y reconocimiento de los hechos) En los casos ya enunciados anteriormente, contestada la demanda de le da traslado para que replique, una vez evacuado este tramite y la duplica, el tribunal debe citar inmediatamente a las partes para or sentencia definitiva (omitindose por tanto, los tramites de prueba o termino probatorio) D) La Reconvencin. En un principio dijimos, que el demandado poda defenderse de las pretensiones del actor oponiendo excepciones y defensas y que tambin poda reconvenir. Esto sucede cuando el demandado tiene a su vez una accin que ejercitar en contra del actor, derivada de la misma o de distinta relacin jurdica. En estricto rigor se trata de acciones diferentes, donde el sujeto pasivo de una demanda de convierte en el sujeto activo de la otra. En trminos generales puede decirse que la reconvencin es una especie de contrademanda que el demandado interpone en contra del demandante.

21

Generalidades. 1) Procede al contestar la demanda. 2) Para todos los efectos legales es una demanda.
Art 314. Si el demandado reconviene al actor, deber hacerlo en el escrito de contestacin sujetndose a las disposiciones de los artculos 254 y 261; y se considerar, para este efecto, como demandada la parte contra quien se deduzca la reconvencin.

3) Solo puede dirigirse en contra del actor o demandante. 4) El tribunal que la conozca debe ser competente para conocer de la reconvencin como de la demanda principal. 5) Tanto esta como la accin principal deben estar sujetas a la misma tramitacin. 6) La demanda reconvencional debe ser contestada en un plazo inferior a la demanda principal (emplazamiento nico de 6 das) y el demandado reconvencional tiene las mismas posibilidades de accin que el demandado principal. a) Si el demandado reconvencional contesta el juicio continua normalmente. b) Si el demandado reconvencional opone excepcin dilatoria, el demandante o actor reconvencional tendr un plazo para rectificar la demanda, si no lo cumple se tendr por no presentada. Condiciones para que proceda la reconvencin. 1) Se requiere que la accin que se deduce en la reconvencin corresponda a la competencia del juez que interviene en la demanda principal.
Art.315. No podr deducirse reconvencin sino cuando el tribunal tenga competencia para conocer de ella, estimada como demanda, o cuando sea admisible la prrroga de jurisdiccin. Podr tambin deducirse aun cuando por su cuanta la reconvencin deba ventilarse ante un juez inferior. Para estimar la competencia, se considerar el monto de los valores reclamados por va de reconvencin separadamente de los que son materia de la demanda.

2) Para que proceda la reconvencin, se requiera que ella pueda sustanciarse por los mismos trmites de la demanda principal a fin de que ambas se ventilen en el mismo proceso, en este caso, que ambas se tramiten de acuerdo con las reglas del juicio ordinario. (esta no esta establecida en forma expresa en la ley, pero ella es obvia y ha sido plenamente aceptada por la jurisprudencia) Requisitos de forma de la reconvencin. Estos se encuentran consignados en el Art 314. Si el demandado reconviene al actor, deber
hacerlo en el escrito de contestacin sujetndose a las disposiciones de los artculos 254 y 261; y se considerar, para este efecto, como demandada la parte contra quien se deduzca la reconvencin.

De lo anterior se desprende que la reconvencin debe formularse en el mismo escrito de la contestacin (y puede formularse en lo principal o por un otros) adems debe cumplir con los requisitos especiales de toda demanda (Art 254) y puede ser ampliada o rectificada en los trminos del Art 261. Cabe sealar tambin, que el demandado al reconvenir, al igual que el actor al deducir la demanda, no se encuentra obligado a acompaar los documentos fundantes de ella.

22

Quien puede reconvenir? La facultad de reconvenir le corresponde a todo demandado que tenga capacidad para estar en juicio, se siguen a su respecto las mismas reglas que se han enunciado respecto al demandante. La reconvencin no la puede formular el mandatario con poder simple para litigar, pues ese poder se entiende conferido solo para los tramites e incidencias del juicio y para todas las cuestiones que por va de reconvencin se promuevan, pero no para interponer demanda reconvencional, para lo cual se requiere de poder especial. Es necesario hacer presente, que el actor no puede contestando la reconvencin, reconvenir a su vez, porque la facultad de reconvenir la concede la ley solo al demandado y solo respecto o en contra del actor. Tramitacin y fallo. La ley consagra que la reconvencin se tramita de la misma manera que la demanda o accin principal. Por consiguiente pueden oponerse contra ella, las excepciones dilatorias del Art 303, las que deben proponerse dentro del trmino de seis das y todas ellas en un mismo escrito.
Art 317. Inc 1 Contra la reconvencin hay lugar a las excepciones dilatorias enumeradas en el artculo 303, las cuales se propondrn dentro del trmino de seis das y en la forma expresada en el artculo 305.

Si no se oponen en ese plazo, pueden hacerse valer posteriormente solo por va de alegaciones o defensas y en ese caso se estar a lo dispuesto en los artculos 85 y 86. De acuerdo a lo dispuesto en el inciso 2 del articulo 317 Acogida una excepcin dilatoria (opuesta por el demandante respecto de la reconvencin) el demandante reconvencional (demandado) deber subsanar los defectos de que adolezca la reconvencin dentro de los diez das siguientes a la fecha de notificacin de la resolucin que haya acogido la excepcin. Si as no lo hiciere, se tendr por no presentada la reconvencin, para todos los efectos legales, por el solo ministerio de la ley. De esta forma se esta sancionando al demandado que ha introducido al proceso una demanda reconvencional defectuosa y que no sea diligente en subsanar los vicios que la afectan, impidindole que con semejante omisin se pueda obtener la paralizacin del procedimiento. Por ultimo el Art 316 dispone: La reconvencin se substanciar y fallar conjuntamente con la
demanda principal, sin perjuicio de lo establecido en el artculo 172. De la rplica de la reconvencin se dar traslado al demandante por seis das. No se conceder, sin embargo, en la reconvencin aumento extraordinario de trmino para rendir prueba fuera de la Repblica cuando no deba concederse en la cuestin principal.

23

En el juicio ordinario de mayor cuanta, el perodo de discusin no queda agotado con la presentacin de los escritos de demanda y de contestacin que, respectivamente, han evacuado demandante y demandado. Existe, con posterioridad, una nueva intervencin de ambas partes litigantes, que recibe el nombre de escritos de rplica y duplica. I) La Replica. Segn el Art. 311 del CPC a la contestacin, sea pura o simple o vaya acompaada de reconvencin, se le provee traslado y esta resolucin debe notificarse por el estado diario. Se define la rplica diciendo que es el escrito en que el demandante, junto con tratar de destruir las excepciones, alegaciones o defensas hechas valer por el demandado, reafirma la posicin de sus acciones. Plazo para replicar. El actor tiene el plazo fatal de seis das para replicar hacer las observaciones a la reconvencin si la ha habido. Transcurrido ese plazo sin que replique, se entender precluido por el solo ministerio de la ley el derecho de replicar, y el tribunal de oficio o a peticin de parte declarar extinguiendo el derecho y conferir traslado al demandado para duplicar, sin necesidad de certificado previo. Escrito de replica. En el escrito de replica el actor puede ampliar, adicionar o modificar las acciones que haya formulado en la demanda, pero sin que pueda alterar las que sean objeto principal del pleito.
Art. 312. En los escritos de rplica y dplica podrn las partes ampliar, adicionar o modificar las acciones y excepciones que hayan formulado en la demanda y contestacin, pero sin que puedan alterar las que sean objeto principal del pleito.

El tenor literal de la disposicin legal antes citada permite afirmar que consagra una facultad en favor de las partes, y que si dicha facultad se ejerce, est sujeta a una doble limitacin, la cual es que: la actividad de parte debe consistir nicamente en pretender ampliar, adicionar o modificar las acciones o las excepciones, segn el caso, y esta actividad no puede afectar a las acciones o a las excepciones que sean objeto principal del pleito. 24

En consecuencia, la aplicacin de este precepto requiere, adems, que en los escritos de demanda o de contestacin se contengan acciones o excepciones principales y otras que no revistan este carcter, pudiendo ampliarse, adicionarse o modificarse nicamente estas ltimas. Y qu debe entenderse por acciones o excepciones que no sean objeto principal del pleito? A nuestro juicio, son aquellas que se han formulado con el carcter de subsidiarias a una principal, por ser incompatibles con sta, o bien, como consecuenciales de una principal. Ejemplo: en una demanda se hace valer la accin de cumplimiento de un contrato y, en subsidio, la de resolucin del mismo. O si en una demanda se hace valer la accin de cobro de un mutuo y, consecuencialmente, la accin de cobro de intereses. Resolucin y Notificacin. Posterior al escrito de replica se provee traslado para duplicar y esta resolucin se notifica por el estado diario. II) La Duplica. Se define la duplica, diciendo que es el escrito en que el demandado, junto con reafirmar, una vez ms, la posicin de sus excepciones, alegaciones o defensas, trata de destruir las acciones deducidas por el actor. El demandado tiene el plazo fatal de seis das para duplicar y para hacer valer en el mismo escrito la replica de la reconvencin, formulando sus observaciones a la contestacin de la reconvencin que el demandante haya hecho, si la ha habido. En la duplica, podr el demandado ampliar, adicionar o modificar las excepciones que haya formulado en la contestacin, pero al igual que en la replica, con la limitacin de que no puede alterar las que son objeto principal del pleito. A su respecto la jurisprudencia ha estimado que en el escrito de duplica se pueden adicionar y ampliar las excepciones y defensas hechas valer en el escrito de contestacin, pero no se pueden oponer excepciones que tiendan a enervar o a destruir la accin deducida, porque estas deben formularse antes de la contestacin de la demanda o en la contestacin misma. (Salvo la prescripcin, cosa juzgada, transaccin y pago efectivo de la deuda, que pueden oponerse en cualquier estado del juicio) Termino del periodo de discusin -> Llamado a conciliacin obligatorio o necesario. Con los cuatro escritos ya analizados demanda, contestacin, replica y duplica- se pone termino al primer periodo del juicio ordinario, el periodo de discusin. Esto es para el caso en que el escrito de contestacin haya sido puro y simple; pero en el caso que haya habido demanda reconvencional (y aunque el CPC no lo dice) debe darse traslado al demandante para que evacu el tramite de la duplica de la reconvencin.
Art. 316. La reconvencin se substanciar y fallar conjuntamente con la demanda principal, sin perjuicio de lo establecido en el artculo 172. De la rplica de la reconvencin se dar traslado al demandante por seis das. No se conceder, sin embargo, en la reconvencin aumento extraordinario de trmino para rendir prueba fuera de la Repblica cuando no deba concederse en la cuestin principal.

25

Mediante la ley N 19.334 (publicada en el diario oficial del 7 de octubre de 1994) se introdujo a continuacin del periodo de discusin y antes de la recepcin de la causa a prueba, el trmite obligatorio o necesario del llamado a las partes a conciliacin. En la actualidad dicho trmite enunciado es obligatorio o necesario en casi todos nuestros procedimientos civiles. Al efecto, establece el Art. 262. En todo juicio civil, en que legalmente sea admisible la
transaccin, con excepcin de los juicios o procedimientos especiales de que tratan los Ttulos I, II, III, V y XVI del Libro III, una vez agotados los trmites de discusin y siempre que no se trate de los casos mencionados en el artculo 313, el juez llamar a las partes a conciliacin y les propondr personalmente bases de arreglo. Para tales efectos, las citar a una audiencia para un da no anterior al quinto ni posterior al decimoquinto contado desde la fecha de notificacin de la resolucin. Con todo, en los procedimientos que contemplan una audiencia para recibir la contestacin de la demanda, se efectuar tambin en ella la diligencia de conciliacin, evacuado que sea dicho trmite. El precedente llamado a conciliacin no obsta a que el juez pueda, en cualquier estado de la causa, efectuar la misma convocatoria, una vez evacuado el trmite de contestacin de la demanda.

Generalidades. 1) Es un trmite obligatorio en aquellos procedimientos en que es legalmente admisible la transaccin. 2) En relacin a su oportunidad, cabe sealar que esta tendr lugar una vez que se hayan agotados los tramites de la discusin. 3) Existe un caso en que esta etapa no es necesaria y este tiene lugar cuando se dan los supuestos del Art 313. 4) En general, los casos en que es admisible la conciliacin son aquellos en que existen derechos disponibles. 5) Se resuelve como un tramite judicial, con citacin a audiencia para un da no anterior al quinto y no posterior al dcimo quinto contado desde la fecha de la notificacin de la resolucin (la que se har por cedula) 6) A la audiencia las partes podrn comparecer por si o por apoderados, no obstante el juez podr exigir la comparecencia personal. 7) En atencin a la actitud que le corresponde al tribunal, el juez deber proponer las bases de la conciliacin. 8) El resultado de la conciliacin y sus efectos; A) Si no hay acuerdo: Se sigue adelante con el juicio. B) Si hay conciliacin total: el Acta har de sentencia ejecutoriada y se termina el juicio declarativo. C) Hay conciliacin en parte y en otra no: En la parte que hubo acuerdo o conciliacin el juicio se termina y el acta valdr como sentencia a su respecto; y en la parte que no hubo conciliacin el juicio seguir y pasara a la etapa de prueba. Requisitos de Procedencia. Para que proceda este trmite obligatorio o necesario del llamado a conciliacin en un juicio civil es menester que concurran los siguientes requisitos:

26

1) Que se trate de un juicio civil. En general, procede el trmite obligatorio del llamado a conciliacin en todo juicio civil. Excepcionalmente, no procede el llamado a conciliacin en los juicios o procedimientos especiales de que tratan los ttulos I (Juicio ejecutivo en las obligaciones de dar) II (Juicio ejecutivo en las obligaciones de hacer y no hacer), III (derecho legal de retencin), V (Citacin de eviccin) y XVI (juicios de hacienda) del libro III del cdigo de procedimiento civil. 2) Que en el juicio civil sea legalmente admisible la transaccin. En primer trmino cabe sealar que el concepto de transaccin nos lo entrega el Art 2446 del CC, el que dispone La transaccin es un contrato en que las partes terminan
extrajudicialmente un litigio pendiente, o precaven un litigio eventual. No es transaccin el acto que slo consiste en la renuncia de un derecho que no se disputa

En general, se ha dicho que son susceptibles de transaccin todos los derechos o relaciones jurdicas sobre las cuales las partes tienen plena libertad de disposicin. De lo anterior y en sentido contrario, puede concluirse que no se puede transigir sobre los bienes o derechos que por diversas razones la ley taxativamente los considera ineptos para tal efecto. Ni tampoco se puede transigir sobre los derechos indisponibles, o sea, aquellos derechos ligados a la persona del sujeto y sustrados a su poder dispositivo; tales son: a) Los derechos que por su naturaleza no pueden concebirse sino en relacin a un solo determinado sujeto. (Ejemplos: derechos de la personalidad, de la familia, etc.) b) Aquellos derechos que independientemente de su naturaleza son puestos al servicio de un determinado sujeto por una norma legal inderogable, de manera que sea prohibido al sujeto mismo disponer de ellos. En relacin a esto, el propio cdigo civil en sus artculos 2449 al 2455 se encarga de establecer algunos casos en los cuales no es admisible la transaccin. 3) Que no se trate de los casos en que no deba recibirse la causa a prueba en el procedimiento. Los casos mencionados en el Art 313 en que no es procedente el trmite obligatorio del llamado a conciliacin para el juez son: a) Si el demandado acepta llanamente las peticiones del demandante. b) Si el demandado no contradice en materia substancial y pertinente lo hechos sobre los que versa el juicio. c) Si las partes piden que se falle el pleito sin ms tramite.
Art. 313. Si el demandado acepta llanamente las peticiones del demandante, o si en sus escritos no contradice en materia substancial y pertinente los hechos sobre que versa el juicio, el tribunal mandar citar a las partes para or sentencia definitiva, una vez evacuado el traslado de la rplica. Igual citacin se dispondr cuando las partes pidan que se falle el pleito sin ms trmite.

----------------------------------------------------------------------

27

El juez debe en un juicio ordinario civil en que concurran los tres requisitos anteriores, evacuados los trmites del periodo de discusin, citar a las partes a una audiencia de conciliacin para un da no anterior al quinto ni posterior al dcimo quinto (5-15) contado desde la fecha de notificacin de la resolucin. Dicha resolucin que cita a las partes a la audiencia de conciliacin debe ser notificada por cedula, puesto que ordena la comparecencia personal de las partes. (Art 48)
Art. 48. Las sentencias definitivas, las resoluciones en que se reciba a prueba la causa, o se ordene la comparencia personal de las partes, se notificarn por medio de cdulas que contengan la copia ntegra de la resolucin y los datos necesarios para su acertada inteligencia. Estas cdulas se entregarn por un ministro de fe en el domicilio del notificado, en la forma establecida en el inciso 2 del artculo 44. Se pondr en los autos testimonio de la notificacin con expresin del da y lugar, del nombre, edad, profesin y domicilio de la persona a quien se haga la entrega. El procedimiento que establece este artculo podr emplearse, adems, en todos los casos que el tribunal expresamente lo ordene. Art. 264. A los comparendos de conciliacin debern concurrir las partes por si o por apoderados. No obstante, el juez podr exigir la comparecencia personal, sin perjuicio de la asistencia de sus abogados. En los procesos en que hubiere pluralidad de partes, la audiencia se llevara a efecto aunque no asistan todas. La conciliacin operar entre aquellas que la acuerden y continuara el juicio con las que no hubieren concurrido o no hubieren aceptado la conciliacin.

En la audiencia el juez obrar como amigable componedor y tratara de obtener un avenimiento total o parcial en el litigio (Art 263) Para tal efecto, el juez debe proponerles a las partes las bases del arreglo (Art 262 inc 1) y las opiniones que emita no lo inhabilitan para seguir conociendo de la causa (Art 263) Si las partes lo piden, la audiencia se suspender hasta por media hora para deliberar. Si el tribunal lo estima necesario, postergar la audiencia para dentro de tercero da, salvo que las partes acuerden un plazo mayor, y se dejar de ello constancia. A la nueva audiencia las partes concurrirn sin nueva notificacin (Art 265) De la conciliacin total o parcial se levantara acta, que consignar solo las especificaciones del arreglo; la cual suscribirn el juez, las partes que lo deseen y el secretario, y se estimar como sentencia ejecutoriada para todos los efectos legales.
Art 268. Si se rechaza la conciliacin o no se efecta el comparendo, el secretario certificar este hecho de inmediato, y entregar los autos al juez para que ste, examinndolos por si mismo, proceda en seguida a dar cumplimiento a lo sealado en el Art 318.

El fracaso del llamado del juez a la conciliacin necesaria no obsta a que este pueda, en cualquier estado de la causa, efectuar la misma convocatoria (Art 262 inc final) El llamado a conciliacin es en este caso facultativo para el tribunal, el que puede efectuarlo en cualquier estado de la causa, luego de evacuado el tramite de contestacin de la demanda. El llamado a conciliacin en los casos que sea obligatorio de acuerdo a la ley, constituye un tramite o diligencia esencial en la primera o en la nica instancia de los juicios de mayor o menor cuanta y en los juicios especiales, cuya omisin genera la nulidad conforme a lo prescrito en los Art 768 N9 y 795 N2.
Art. 768. El recurso de casacin en la forma ha de fundarse precisamente en alguna de las causas siguientes:

28

9a. En haberse faltado a algn trmite o diligencia declarados esenciales por la ley o a cualquier otro requisito por cuyo defecto las leyes prevengan expresamente que hay nulidad. Art. 795. En general, son trmites o diligencias esenciales en la primera o en la nica instancia en los juicios de mayor o de menor cuanta y en los juicios especiales: 2. El llamado a las partes a conciliacin, en los casos en que corresponda conforme a la ley;

Terminados el periodo de la discusin y el trmite del llamado a conciliacin obligatorio en los casos en que es procedente e acuerdo a la ley, generalmente a continuacin le sigue la prueba. II) Etapa de Prueba. Un derecho respecto del cual los hechos que lo configuran no pueden probarse, cuya existencia no puede demostrarse en juicio, no es tal derecho. Prcticamente puede decirse que el derecho que no puede probarse no es tal derecho. Es por esa razn que el legislador se ha preocupado de reglamentar minuciosamente la prueba. Dentro de nuestra legislacin tratan esta materia fundamentalmente dos cuerpos de leyes; El cdigo civil y el cdigo de procedimiento civil. El primero de ellos se refiere fundamentalmente a la parte substantiva de la prueba, da reglas de fondo relativas a ella; En tanto que el segundo se refiere a la parte adjetiva, a la parte formal o procesal de la misma, a la manera como ha de rendirse. Sin embargo, el Cdigo de Procedimiento Civil contiene algunas reglas substanciales que complementan de cierto modo a las del Cdigo Civil. Este cuerpo de leyes le dedica el ttulo XXI del Libro IV, o sea, los artculos 1698 y siguientes, bajo el rubro "De la Prueba de las Obligaciones"; y el cdigo de procedimiento civil, en cambio, la trata especialmente en los ttulos IX, X y XI, del Libro II, o sea, en los artculos 318 y siguientes, bajo la denominacin de De la prueba en general Del termino probatorio y De los medios de prueba en particular A pesar de esta reglamentacin, ninguno de los dos cuerpos legales, define lo que debe entenderse por prueba. En sentido general y lgico, probar es demostrar la verdad de una proposicin; pero en el lenguaje jurdico, que es el que nos interesa en estos momentos, la palabra prueba tiene una significacin ms restringida: es la demostracin, por los medios que la ley establece, de la verdad de un hecho que ha sido controvertido y que es fundamento del derecho que se pretende. Este ltimo concepto corresponde al de la prueba judicial, que es la nica que pueden recibir los tribunales; y se traduce, en la prctica, en una labor de confrontacin de parte del juez de la verdad de las aseveraciones de los litigantes en relacin con los medios de prueba suministrados para acreditarla. Es por eso que tambin se define la prueba como un medio de controlar las proposiciones que los litigantes formulan en juicio. En tcnica procesal la palabra prueba tiene otras acepciones. As, se usa a veces para designar los distintos medios o elementos del juicio ofrecidos por las partes o recogidos por el juez en el curso del proceso, hablndose, por consiguiente, de prueba testimonial, instrumental, confesin, etc. Otras veces se usa como accin de probar, hablndose entonces que al actor le corresponde probar sus acciones y al demandado sus excepciones.

29

Se puede definir prueba como la demostracin de la verdad en juicio; o tambin como la comprobacin judicial, por los modos que la ley establece, de la verdad de un hecho controvertido del cual depende el derecho que se pretende Probar es entonces, aportar al proceso, por los medios y procedimientos aceptados en la ley, los motivos o las razones que produzcan el convencimiento o la certeza del juez sobre los hechos. Y prueba judicial es todo motivo o razn aportado al proceso por los medios y procedimientos aceptados en la ley, para llevarle al juez el convencimiento o la certeza de los hechos. Concepto de Prueba. Es el establecimiento a travs de los medios que establece la ley de la efectividad de un hecho invocado como fundamento de la demanda o de la excepcin deducida. Como comienza la etapa probatoria? El Art. 318, consagra Concluidos los trmites que deben preceder a la prueba, ya se proceda con
la contestacin expresa del demandado o en su rebelda, el tribunal examinar por s mismo los autos y si estima que hay o puede haber controversia sobre algn hecho substancial y pertinente en el juicio, recibir la causa a prueba y fijar en la misma resolucin los hechos substanciales controvertidos sobre los cuales deber recaer. Slo podrn fijarse como puntos de pruebas los hechos substanciales controvertidos en los escritos anteriores a la resolucin que ordena recibirla.

La etapa probatoria comienza con resolucin judicial (interlocutoria de prueba) mal llamada auto de prueba Y el juez recibir la causa a prueba cuando los hechos permitan sostener que son substanciales, pertinentes y controvertidos. Elementos de la Prueba: A su respecto cabe plantearnos las siguientes interrogantes. 1) Qu se prueba? 2) Quin debe probar? 3) Cmo o con que se prueba? 1) Objeto de la prueba. Qu se debe probar? El objeto de la prueba son los hechos que se alegan como fundamento del derecho que se pretende. No hay derecho que no provenga de un hecho y precisamente de la veracidad de los hechos procede la veracidad de los derechos. Pero deben probarse nicamente los hechos controvertidos, la prueba de otros hechos que no tengan este carcter resulta inoficiosa para el resultado del proceso. El objeto de la prueba, es una verdad procesal, porque es esa la que consta en el proceso y en razn de ello, todo aquello que no este en el proceso no existe. (Entendindose para estos efecto, la verdad procesal como aquella que emana de lo que esta en el expediente) A su respecto, resulta necesario considerar lo prescrito en la siguiente disposicin.
Art. 254. La demanda debe contener: 4 La exposicin clara de los hechos y fundamentos de derecho en que se apoya;

De la cual se desprende que la prueba debe recaer siempre sobre los hechos, y en consecuencia el derecho no se prueba, ya que este se encuentra prescrito en la propia ley y esta a su vez se presume conocida por todos.

30

Excepcionalmente, hay dos casos en que el derecho como objeto de prueba va a ser indispensable: 1) Cuando se invoca el derecho extranjero: en razn de que a los tribunales chilenos no se les puede exigir que conozcan del derecho extranjero y por eso, la parte que lo invoca debe acreditarlo. La jurisprudencia ha establecido que la existencia de la ley extranjera y su verdadero sentido es un hecho de la causa que debe establecerse por los medios de prueba ordinarios. 2) Cuando se invoca la costumbre: La prueba tambin recaer sobre derecho cuando, conforme a lo dispuesto en el Art 2 del CC, la costumbre constituye derecho en los en que la ley se remite a ella. Entonces ser necesario acreditar los hechos que la informan, pero en definitiva se estar probando el derecho, porque el legislador le otorga valor de ley. Hechos que no son necesarios probar. 1) Los hechos presumidos por la ley. (presunciones de derecho; Ejemplo, Presuncin de concepcin) 2) Los hechos que han sido presumidos en virtud de una presuncin simplemente legal, estas admiten prueba en contrario, pero en definitiva el que debe probar en este caso es quien no se ve favorecido con ella. 3) Los hechos no controvertidos o reconocidos (lo que se desprende de una interpretacin a contrario sensu del Art 318. 4) Los hechos pblicos y notorios, entendindose por tales, aquellos que son de conocimiento de la generalidad de las personas que habitan en un lugar y tiempo determinado. Esto se deduce del Art 89 del CPC (referente a los incidentes) 5) Los hechos imposibles. Prueba de los hechos negativos. La prueba debe referirse a hechos afirmados por las partes, de donde resulta que la negativa de un hecho no requiere prueba, sino que basta alegarla. Sin embargo, en ciertos casos ser necesario probar la negacin de un hecho, acreditndose el hecho afirmativo contrario; ya que toda negacin lleva implcitamente comprendida una afirmacin y por la inversa, toda afirmacin comprende consecuencialmente una negacin en contrario. 2) Carga de la prueba. Quin debe probar? A su respecto, resulta necesario precisar dos situaciones diversas. Cuando se habla de obligacin de probar en atencin a su propia naturaleza, debe asociarse su incumplimiento a una sancin. Mientras que si se expresa que se tiene la carga de probar el principal efecto de no hacerlo, es que el no probar perjudicara exclusivamente a quien debi hacerlo. Ahora bien, para responder a la interrogante de quien debe probar debemos comenzar sealando que histricamente existen diversas consideraciones: 1) Debe probar quien afirma un hecho. 2) Debe probar quien afirma un hecho que no es normal (se prueba la anormalidad) 3) Debe probar quien puede hacerlo, o este en mejores condiciones de hacerlo. 4) Debe probar quien alega la existencia de una obligacin o la extincin de esta. Lo cual se encuentra expresamente consagrado en el Art 1698 del CC. 31

El determinar a quien le corresponde probar es un hecho de enorme inters, pues hay muchas situaciones en la vida de las relaciones jurdicas en que el xito o el fracaso del resultado del proceso, va a depender de la prueba de un hecho. Interesa entonces, saber en cada caso concreto cual de los litigantes debe pobrar. Regla general. La carga de probar recae sobre el que tiene inters de afirmar; por tanto quien propone la accin tiene la carga de probar los hechos constitutivos de ella y quien propone la excepcin tiene la carga de probar los hechos extintivos o las condiciones impeditivas o modificativas. Se recoge entonces, el principio consagrado en el Art 1698 del CC segn el cual incumbe probar las obligaciones o su extincin al que alega aquellas o esta Y de ello se desprende que debe probar la existencia de una obligacin (o en general de un hecho) el que alega que esa obligacin (o hecho) existe y debe probar su extincin el que alega que esa obligacin (nacida de esos hechos) se extingui. Este principio guarda perfecta concordancia con la distincin existente en doctrina y en nuestra legislacin entre defensas y excepciones, pues como vimos, la importancia de esta radica especialmente en cuanto al peso de la prueba, pues si el demandado invoca una defensa, nada tiene que probar; no as si opone una excepcin, ya que la existencia de los vnculos jurdicos es algo excepcional y por tanto debe probarse. Procedimiento. Segn el Art 318. Evacuado el escrito de duplica o extinguida esa facultad por no haberse ejercido dentro del plazo fatal por el demandado; o si ha habido reconvencin evacuada la duplica de ella, o extinguida esa facultad por no haberse ejercido dentro del plazo fatal por el demandante y luego del llamado a conciliacin obligatorio o necesario en los casos en que ese tramite es procedente, el tribunal procede a examinar personalmente el proceso para establecer si existen o no hechos controvertidos y pertinentes.
Art. 318. Concluidos los trmites que deben preceder a la prueba, ya se proceda con la contestacin expresa del demandado o en su rebelda, el tribunal examinar por s mismo los autos y si estima que hay o puede haber controversia sobre algn hecho substancial y pertinente en el juicio, recibir la causa a prueba y fijar en la misma resolucin los hechos substanciales controvertidos sobre los cuales deber recaer. Slo podrn fijarse como puntos de pruebas los hechos substanciales controvertidos en los escritos anteriores a la resolucin que ordena recibirla.

Se entienden por hechos substanciales controvertidos los pertinentes al pleito, los hechos relacionados con la litis y no otros, porque durante la secuela del juicio pueden discutirse muchas cosas impertinentes a el y que no son consideradas substanciales por el tribunal. De este examen personal, el tribunal podr adoptar dos actitudes: a) Si el tribunal estima que no hay hechos substanciales, pertinentes y controvertidos cita a las partes a or sentencia, luego de evacuado el tramite de la duplica y sin llamar a las partes a conciliacin.

32

Art. 313. Si el demandado acepta llanamente las peticiones del demandante, o si en sus escritos no contradice en materia substancial y pertinente los hechos sobre que versa el juicio, el tribunal mandar citar a las partes para or sentencia definitiva, una vez evacuado el traslado de la rplica. Igual citacin se dispondr cuando las partes pidan que se falle el pleito sin ms trmite.

b) Si el juez estima que hay hechos substanciales, pertinentes y controvertidos, dicta una resolucin ordenando recibir la causa a prueba y fijando en la misma los hechos substanciales, pertinentes y controvertidos sobre los cuales debe recaer la prueba. (fijando los denominados puntos de prueba Art 318) En esa resolucin deber sealar cuales son los hechos substanciales, pertinentes y controvertidos y no podra considerarse cumplida aquella condicin con la sola referencia a los hechos mencionados por las partes en determinados escritos presentados en el curso del juicio; Adems esos puntos de prueba deben fijarse en conformidad a los hechos substanciales controvertidos en el juicio y que sean directamente pertinentes y necesarios al fallo que debe pronunciarse. La resolucin que recibe la causa a prueba tiene la naturaleza jurdica de sentencia interlocutoria. En atencin a que la palabra permanentes del consecuente articulo no se refiere estrictamente a establecer algo para siempre sino mientras duren las condiciones que le han servido de antecedente o fundamento. Art 158 inc 3 Es sentencia interlocutoria la que falla un incidente del juicio, estableciendo
derechos permanentes a favor de las partes, o resuelve sobre algn trmite que debe servir de base en el pronunciamiento de una sentencia definitiva o interlocutoria.

Esta resolucin interlocutoria pertenece al segundo grado o clase (las que pueden conceptualizarse diciendo que son aquellas sentencias que resuelven sobre un trmite que debe servir de base para el pronunciamiento de una sentencia definitiva) y debe contener dos requisitos o menciones esenciales: 1) La orden de recibir la causa a prueba, que da lugar a la realizacin de un tramite esencial dentro del procedimiento, cuya omisin genera la nulidad conforme a lo prescrito en los Arts 768 N9 y 795 N3. 2) La fijacin de los hechos substanciales, pertinentes y controvertidos sobre los cuales ella deber recaer (Art 318 inc 1) (establecer los puntos de prueba) Es esta fijacin la que seala la pertinencia de la prueba en el procedimiento. Esta resolucin se notifica a las partes por cedula, dado lo dispuesto en el Art.48. Recursos que proceden contra la resolucin interlocutoria de prueba. El juez es soberano al apreciar si debe o no recibir la causa a prueba y, en caso afirmativo, a sealar los hechos substanciales y pertinentes sobre los cuales aqulla debe recaer. Sin embargo, en el cumplimiento de esta delicada labor, puede cometer errores que perjudiquen a las partes litigantes y, por consiguiente, la ley ha debido poner a disposicin de ellas los recursos procesales necesarios para obtener su enmienda.

33

En efecto, el juez puede errar al ordenar que se reciba la causa a prueba, en razn de que la resolucin que as lo manda no contenga todos los hechos sustanciales y pertinentes controvertidos, o los contenga mal expresados, o los contenga en exceso. Puede tambin errar al negarse a recibir la causa a prueba en circunstancias de que tal trmite era legalmente necesario; y, a la inversa, puede errar al ordenar recibir la causa a prueba, en circunstancias de que ese trmite era legalmente innecesario. Por consiguiente, los recursos a deducir sern diferentes, segn sean tambin diversos los casos antes planteados: I) La resolucin que recibe la causa a prueba y fija los hechos substanciales y pertinentes controvertidos es susceptible de dos clases de recursos; el recurso de reposicin y el recurso de apelacin. Estos recursos, por expresa disposicin de la ley, pueden perseguir una triple finalidad; o sea, permiten pedir a la parte agraviada con la resolucin que ha recibido la causa a prueba, que el tribunal modifique los hechos controvertidos fijados, elimine alguno o algunos de ellos, o bien, agregue otros. En definitiva puede solicitarse en la reposicin, lo siguiente: Que se modifiquen los hechos substanciales, pertinentes y controvertidos fijados por el tribunal. Que se eliminen algunos hechos considerados substanciales, pertinentes y controvertidos por el juez. Que se agreguen hechos que no han sido considerados por el tribunal.
Art. 319. Las partes podrn pedir reposicin, dentro de tercero da, de la resolucin a que se refiere el artculo anterior. En consecuencia, podrn solicitar que se modifiquen los hechos controvertidos fijados, que se eliminen algunos o que se agreguen otros. El tribunal se pronunciar de plano sobre la reposicin o la tramitar como incidente. La apelacin en contra de la resolucin del artculo 318 slo podr interponerse en el carcter de subsidiaria de la reposicin pedida y para el caso de que sta no sea acogida. La apelacin se conceder slo en el efecto devolutivo.

Ambos recursos tienen, adems, reglas particularsimas que los hacen diferenciarse de las normas generales que regulan los recursos de reposicin y apelacin. En efecto, sta es una reposicin especial, porque: A) Tratndose de una sentencia interlocutoria, ella no debera ser impugnada mediante la reposicin, que solo procede contra los autos y decretos; Sin embargo este es el caso en que la ley dice expresamente que procede en su contra la reposicin. La ley ha restringido en este evento el plazo para pedir reposicin; pues la regla general es que este recurso deba interponerse dentro del quinto da de notificada la resolucin contra la cual se recurre, si no se hacen valer nuevos antecedentes (Art 181) Sin embargo en el caso de la sentencia interlocutoria que ordena recibir la causa a prueba, se debe pedir la reposicin dentro de tercero da nicamente.

B)

34

C)

El tribunal puede resolver sobre esta reposicin de plano o darle la tramitacin de un incidente (Art.319 inc 2) En circunstancias que la reposicin debe ser siempre resuelta de plano, por lo menos, cuando no se invocan nuevos antecedentes (Art 181, inc. 2)

Procede adems, contra la interlocutoria de prueba, el recurso de apelacin, pero tambin con algunas reglas especiales: A) Slo puede interponerse con el carcter de subsidiaria de la reposicin pedida, para el caso de que se haya negado lo que se peda mediante ella. A su respecto el Art.189 inciso 3 seala En aquellos casos en que la apelacin se
interponga con el carcter de subsidiaria de la solicitud de reposicin, no ser necesario fundamentarla ni formular peticiones concretas, siempre que el recurso de reposicin cumpla con ambas exigencias

B) C)

Adems esta debe ser interpuesta dentro de tercero da, en circunstancias que el plazo general para apelar es de cinco das (Art. 189). Y se concede slo en el efecto devolutivo (Art 319 inc.3) Siendo que la regla general es que la apelacin se conceda en ambos efectos (Art.195).

Qu puede ocurrir en virtud de la interposicin de estos recursos? Principalmente, pueden darse dos situaciones distintas: 1) Si el tribunal accede a la reposicin solicitada, sea, acepta modificar los hechos controvertidos fijados, eliminar alguno o algunos de ellos, o bien, agregar otros. En tal caso, como se comprende, no necesita pronunciarse, adems, sobre la apelacin subsidiaria por resultar innecesario. Pero la otra parte litigante, que estaba conforme con la primitiva resolucin que recibi la causa a prueba, puede apelar de la resolucin que viene a modificarla, o sea, de la que acogi la reposicin contraria, apelacin que deber serle concedida slo en el efecto devolutivo (Art. 326, inc.1 parte final. Es apelable la resolucin en que explcita o
implcitamente se niegue el trmite de recepcin de la causa a prueba, salvo el caso del inciso 2 del artculo 313. Es apelable slo en el efecto devolutivo la que acoge la reposicin a que se refiere el artculo 319.)

Por consiguiente, los recursos de apelacin que pueden deducir las partes litigantes, en contra de la resolucin que recibe la causa a prueba o que la modifica, no suspenden la tramitacin del juicio. 2) Si el tribunal no accede a la reposicin solicitada, o sea, no acepta modificar los hechos controvertidos, eliminar algunos o agregar otros. En tal caso, deber pronunciarse sobre la apelacin subsidiaria, la que conceder slo en el efecto devolutivo. El tribunal superior, por su parte, podr confirmar o revocar la resolucin apelada. Si confirma, no hay inconveniente alguno. Pero si revoca, se presenta el inconveniente de que el trmino probatorio puede haber vencido en el transcurso de estas diligencias, en circunstancias que se necesita rendir prueba de los hechos controvertidos fijados por el tribunal superior. 35

La solucin, en este caso, est en la concesin de un trmino especial de prueba por el nmero de das que fije prudencialmente el tribunal inferior y que no podr exceder de ocho (Art 339, inc. 4 Deber concederse un trmino especial de prueba por
el nmero de das que fije prudencialmente el tribunal, y que no podr exceder de ocho, cuando tenga que rendirse nueva prueba, de acuerdo con la resolucin que dicte el tribunal de alzada, acogiendo la apelacin subsidiaria a que se refiere el artculo 319.)

II) La resolucin en que explcita o implcitamente se niegue el trmite de recepcin de la causa a prueba. Puede suceder que el tribunal estime que no hay hechos substanciales, pertinentes y controvertidos, y como consecuencia de ello, omita el trmite de la recepcin de la causa a prueba. Qu recursos concede la ley a las partes para impugnar esta resolucin? La respuesta nos la da el Art 326 inciso 1 el que seala: Es apelable la resolucin en que explcita o
implcitamente se niegue el trmite de recepcin de la causa a prueba, salvo el caso del inciso 2 del artculo 313. Es apelable slo en el efecto devolutivo la que acoge la reposicin a que se refiere el artculo 319.

Explcitamente se niega lugar a este trmite, cuando el tribunal provee derechamente ante una solicitud en que se pide se d lugar a la recepcin de la causa a prueba un "no ha lugar"; e implcitamente, cuando en igual situacin, se provee "ctase a las partes or sentencia". La regla anterior tiene una excepcin, o sea, no es apelable la resolucin que no da lugar al trmite de recepcin de la causa a prueba cuando las mismas partes han pedido que se falle el pleito sin ms trmite. En tal caso, el juez citar a las partes a or sentencia sin recibir la causa a prueba. (Art. 313. Si el demandado acepta llanamente las peticiones del demandante, o
si en sus escritos no contradice en materia substancial y pertinente los hechos sobre que versa el juicio, el tribunal mandar citar a las partes para or sentencia definitiva, una vez evacuado el traslado de la rplica. Igual citacin se dispondr cuando las partes pidan que se falle el pleito sin ms trmite.)

Al no existir regla especial, esta apelacin deber ser concedida solo en el efecto devolutivo. En atencin a la regla general consagrada en el N2 del Art 194 el que seala
Sin perjuicio de las excepciones expresamente establecidas en la ley, se conceder apelacin slo en el efecto devolutivo: 2 De los autos, decretos y sentencias interlocutorias.

III) La resolucin que recibe la causa a prueba y fija los hechos substanciales y pertinentes controvertidos, en circunstancias de que este trmite era legalmente improcedente. Aqu el agravio consiste en haber recibido a prueba la causa sin que ello hubiera sido necesario y el o los recursos debieran tender a dejar sin efecto esta resolucin y a que se decrete, en cambio, la citacin de las partes para or sentencia. En este caso se discute, si procede o no a su respecto el recurso de apelacin, para algunos esta resolucin seria inapelable en virtud a lo sealado en el Art 326 inciso 2 Son
inapelables la resolucin que dispone la prctica de alguna diligencia probatoria y la que da lugar a la ampliacin de la prueba sobre hechos nuevos alegados durante el trmino probatorio.

36

Y para otros en cambio, esta resolucin habilita a las partes para presentar prueba pero no las obliga y por tanto es apelable. (Art 187. Son apelables todas las sentencias definitivas y las
interlocutorias de primera instancia, salvo en los casos en que la ley deniegue expresamente este recurso.)

Ampliacin de la prueba. La interlocutoria de prueba puede ampliarse a hechos nuevos substanciales ocurridos durante el probatorio y que tengan relacin con el asunto controvertido. Se pretende as ampliar los hechos substanciales y pertinentes controvertidos, sealados en la resolucin que recibe la causa a prueba como objeto de ella, con nuevos hechos. Aluden a esta institucin los artculos 321 y 322 del Cdigo de Procedimiento Civil.
Art. 321. Es admisible la ampliacin de la prueba cuando dentro del trmino probatorio ocurre algn hecho substancialmente relacionado con el asunto que se ventila. Ser tambin admisible la ampliacin a hechos verificados y no alegados antes de recibirse a prueba la causa, con tal que jure el que los aduce que slo entonces han llegado a su conocimiento. Art. 322. Al responder de otra parte el traslado de la solicitud de ampliacin, podr tambin alegar hechos nuevos que renan las condiciones mencionadas en el artculo anterior, o que tengan relacin con los que en dicha solicitud se mencionan. El incidente de ampliacin se tramitar en conformidad a las reglas generales, en ramo separado, y no suspender el trmino probatorio. Lo dispuesto en este artculo se entiende sin perjuicio de lo que el artculo 86 establece.

Esta ampliacin de la prueba tiene lugar en dos casos determinados: cuando dentro del trmino probatorio ocurre algn hecho substancialmente relacionado con el asunto que se ventila; o bien, cuando se trata de hechos verificados y no alegados antes de recibirse la causa a prueba y el que los aduce jura que slo entonces han llegado a su conocimiento. Tramitacin de la ampliacin de prueba. La solicitud de ampliacin de la prueba se tramita en conformidad a las reglas generales de los incidentes, es decir, en cuaderno separado y sin suspender el trmino probatorio (Art. 322, inc. 2) Y ante esta solicitud el tribunal dar traslado (3 das) Y la otra parte, al responder el traslado recado en la solicitud de ampliacin, puede tambin alegar hechos, siempre que estos renan las condiciones antes sealadas, o que tengan relacin con los que en dicha solicitud se mencionan. (Art 322 inc 1) En relacin a lo anteriormente dicho el tribunal podr adoptar alguna de estas dos posiciones: 1) Si rechaza la solicitud de ampliacin, el hecho que la constituye no se podr probar y el juicio seguir tal cual. 2) Si la admite; es decir; Si el tribunal estima procedente la ampliacin de prueba, deber conceder un trmino especial de prueba que se regir por las normas del Art 90, limitndose a 15 das el plazo total que establece en su inciso tercero.
Art. 90. Si es necesaria la prueba, se abrir un trmino de ocho das para que dentro de l se rinda y se justifiquen tambin las tachas de los testigos, si hay lugar a ellas. Dentro de los dos primeros das deber acompaar cada parte una nmina de los testigos de que piensa valerse, con expresin del nombre y apellido, domicilio y profesin u oficio. Slo se examinarn testigos que figuren en dicha nmina.

37

Cuando hayan de practicarse diligencias probatorias fuera del lugar en que se sigue el juicio, podr el tribunal, por motivos fundados, ampliar una sola vez el trmino por el nmero de das que estime necesarios, no excediendo en ningn caso del plazo total de treinta das, contados desde que se recibi el incidente a prueba. Las resoluciones que se pronuncien en los casos de este artculo son inapelables

En todo caso, este derecho de las partes litigantes para solicitar ampliacin de la prueba se entiende con las limitaciones establecidas en el artculo 86 (Art 322, inc. 3). En otras palabras, todos los incidentes por los que se pide la ampliacin de la prueba y cuyas causas existan simultneamente, debern promoverse a la vez; pues, en caso contrario, si la parte los promueve despus, sern rechazados de oficio por el tribunal, salvo que se trate de hechos esenciales para la marcha o fallo del juicio. O sea, la parte debe pedir la ampliacin de la prueba inmediatamente que tenga conocimiento de los hechos nuevos y sobre todos los puntos que existan simultneamente. La resolucin que da lugar a la ampliacin de la prueba sobre hechos nuevos alegados durante el trmino probatorio es inapelable (Art. 326, inc. 2 Son inapelables
la resolucin que dispone la prctica de alguna diligencia probatoria y la que da lugar a la ampliacin de la prueba sobre hechos nuevos alegados durante el trmino probatorio.)

Requisitos para que se practique una diligencia probatoria. Toda diligencia probatoria debe practicarse previo decreto del tribunal que conoce de la causa, notificado a las partes.
Art. 324. Toda diligencia probatoria debe practicarse previo decreto del tribunal que conoce en la causa, notificado a las partes.

Y toda resolucin que dispone la prctica de una diligencia probatoria es inapelable, lo que se consagra expresamente en el Art 326 inc 2 Son inapelables la resolucin que dispone la
prctica de alguna diligencia probatoria y la que da lugar a la ampliacin de la prueba sobre hechos nuevos alegados durante el trmino probatorio.

3) Medios de Prueba. Cmo o con que se prueba? Ya hemos dicho que la prueba es todo motivo o razn aportado al proceso por los medios y procedimientos aceptados en la ley, para llevarle al juez el convencimiento o la certeza de los hechos. Porque como vimos anteriormente, la teora de la prueba tiene por objeto los hechos, y no el derecho, ya que este no se prueba, sino que se interpreta; y que solo en eventos muy calificados deber probarse. (Derecho extranjero y costumbre) Cabe entonces preguntarnos Cmo se prueba? O con que se prueba? Y La respuesta a esta interrogante es absoluta, a travs de los medios de prueba. Y se entiende por tales, el instrumento, cosa o circunstancia en los que el juez encuentra los motivos de su conviccin frente a las proposiciones de las partes. En relacin al establecimiento de los medios de prueba, existen dos opciones: I) Libertad de prueba: En la cual el legislador no indica los medios de prueba o seala que las partes pueden valerse de cualquier medio. II) Limitar la posibilidad de usar uno u otro medio: En esta el legislador indica expresamente cuales son los medios de prueba de los que pueden valerse las partes. 38

En nuestro proceso civil, es la ley la que ha indicado con claridad, precisin y en forma taxativa los medios de prueba; evitando de esta forma, dejarlos entregados al arbitrio o capricho de los particulares.
Art 1698 CC; Incumbe probar las obligaciones o su extincin al que alega aquellas o esta. Las pruebas consisten en instrumentos pblicos o privados, testigos, presunciones, confesin de parte, juramento deferido, e inspeccin personal del juez Art. 341 CPC Los medios de prueba de que puede hacerse uso en juicio son: Instrumentos; Testigos; Confesin de parte; Inspeccin personal del tribunal; Informes de peritos; y Presunciones.

La enumeracin que hacen ambos artculos precedentes, es taxativa, o sea, que fuera de ellos no existen otros medios para probar la existencia de un hecho en juicio. Qu valor tienen los medios de prueba?: En relacin a esto, existen dos opciones. A) El legislador puede sealar expresamente el valor que tendr la prueba (la que se denomina prueba tasada) B) O puede que el legislador no asigne ningn valor al medio de prueba y sea el juez quien determine cual tendr ms valor en el caso especfico. En Chile, el derecho procesal civil establece un valor a cada medio de prueba, salvo, algunas excepciones. (Ejemplo; Art 425 CPC Los tribunales apreciarn la fuerza probatoria del dictamen de peritos en conformidad a las reglas de la sana crtica.) Cul es la facultad del juez al momento de apreciar la prueba? I) Libertad plena; en esta, el juez puede darle cualquier valor a los medios de prueba, y no tiene la obligacin de dar las razones de porque asigna ms valor a un medio por sobre otro. (Ej. El senado cuando conoce por acusacin constitucional por notable abandono de labores) II) Semi-libertad; En esta el juez tiene una libertad limitada por las reglas de la sana critica, reglas de la lgica, la mxima de la experiencia y los conocimientos cientficamente afianzados y debe dar razones de porque le da tal valor a cierto medio de prueba. (Ej. Art 297 cdigo procesal penal)

Art.297.- Valoracin de la prueba. Los tribunales apreciarn la prueba con libertad, pero no podrn contradecir los principios de la lgica, las mximas de la experiencia y los conocimientos cientficamente afianzados. El tribunal deber hacerse cargo en su fundamentacin de toda la prueba producida, incluso de aqulla que hubiere desestimado, indicando en tal caso las razones que hubiere tenido en cuenta para hacerlo. La valoracin de la prueba en la sentencia requerir el sealamiento del o de los medios de prueba mediante los cuales se dieren por acreditados cada uno de los hechos y circunstancias que se dieren por probados. Esta fundamentacin deber permitir la reproduccin del razonamiento utilizado para alcanzar las conclusiones a que llegare la sentencia.

39

III)

Prueba tasada o prueba legal: Aqu el juez tiene menos posibilidad de libertad, porque es el legislador y la propia ley la que seala los medios y el valor correspondiente de cada uno de ellos. (Ej. Art. 384.CPC Los tribunales apreciarn la
fuerza probatoria de las declaraciones de los testigos conforme a las reglas siguientes: 2a. La de dos o ms testigos contestes en el hecho y en sus circunstancias esenciales, sin tacha, legalmente examinados y que den razn de sus dichos, podr constituir prueba plena cuando no haya sido desvirtuada por otra prueba de contrario;)

En nuestra legislacin, la libertad plena esta descartada. La sana crtica se aplica en materia penal, laboral y en polica local por norma expresa. Y la prueba tasada es segn algunos la que se aplica en el cdigo de procedimiento civil ya que nuestro juez civil, tiene poco margen para apreciar la prueba, por ejemplo el Art. 425 seala que los tribunales apreciarn la
fuerza probatoria del dictamen de peritos en conformidad a las reglas de la sana crtica. - El Art 426 le da la facultad al juez de considerar que Una sola presuncin puede constituir plena prueba cuando, a juicio del tribunal, tenga caracteres de gravedad y precisin suficientes para formar su convencimiento. El Art 428 le otorga la facultad de que Entre dos o ms pruebas contradictorias, y a falta de ley que resuelva el conflicto, los tribunales preferirn la que crean conforme con la verdad. Y el Art 384 le confiere la facultad de considerar como no presentada la prueba 5 Cuando los testigos de una y otra parte sean iguales en circunstancias y en nmero, de tal modo que la sana razn no pueda inclinarse a dar ms crdito a los unos que a los otros, tendrn igualmente por no probado el hecho

Termino Probatorio.

I) Concepto: Es un lapso o espacio de tiempo que la ley seala a las partes para que rindan la prueba en el juicio y particularmente, para rendir la prueba testimonial. El termino probatorio es fatal para los efectos de ofrecer y rendir la prueba testimonial, la cual slo puede practicarse dentro de el. 40

Art. 340 inc 1 Las diligencias de prueba de testigos slo podrn practicarse dentro del trmino probatorio.

En cambio, los instrumentos podrn presentarse en cualquier estado del juicio en primera instancia hasta el vencimiento del trmino probatorio. Art. 348 inc 1 Los instrumentos
podrn presentarse en cualquier estado del juicio hasta el vencimiento del trmino probatorio en primera instancia, y hasta la vista de la causa en segunda instancia.

Concerniente a las dems pruebas, ellas slo debern solicitarse en su iniciacin. Art.327 inc
1.- Todo trmino probatorio es comn para las partes y dentro de l debern solicitar toda diligencia de prueba que no hubieren pedido con anterioridad a su iniciacin.

Coincidente con ello, el Art 385 inc 2 establece respecto de la absolucin de posiciones o confesin provocada, que Esta diligencia se podr solicitar en cualquier estado del juicio y sin
suspender por ella el procedimiento, hasta el vencimiento del trmino probatorio en primera instancia, y hasta antes de la vista de la causa en segunda. Por otra parte, el Art 412 dispone que El reconocimiento de peritos podr decretarse de oficio en cualquier estado del juicio, pero las partes slo podrn solicitarlo dentro del trmino probatorio

II) Caractersticas. 1) En cuento a su origen (en atencin a quien regula su duracin) es un trmino legal. Ya que lo establece la ley. Art. 328. Para rendir prueba dentro del territorio jurisdiccional
del tribunal en que se sigue el juicio tendrn las partes el trmino de veinte das. Podr, sin embargo, reducirse este trmino por acuerdo unnime de las partes. Sin embargo,

tambin puede ser judicial, pues el juez esta facultado en ciertos casos para sealar un termino especial de prueba. E incluso, puede ser convencional, pues el Art. 328 faculta a las partes para que de comn acuerdo restrinjan el trmino probatorio. 2) Es un trmino comn, en cuanto al momento en que empieza a correr, dado lo dispuesto en el Art 327.- Todo trmino probatorio es comn para las partes y dentro de l
debern solicitar toda diligencia de prueba que no hubieren pedido con anterioridad a su iniciacin. O sea, comienza a correr desde la ltima notificacin de la resolucin que

recibe la causa a prueba si no se hubiere deducido reposicin; o desde la notificacin de la resolucin que se pronuncia acerca de la ltima reposicin si ella se hubiere deducido por las partes. 3) Es un termino fatal (que termina por el solo ministerio de la ley) para ofrecer y rendir la prueba testimonial, para acompaar los documentos y para solicitar la realizacin de las otras diligencias probatorias. III) Clasificacin. El cdigo de procedimiento civil establece tres especies de trmino probatorio: 1) El trmino probatorio ordinario; Constituye la regla general y esta establecido por el
Art. 328 Para rendir prueba dentro del territorio jurisdiccional del tribunal en que se sigue el juicio tendrn las partes el trmino de veinte das. Podr, sin embargo, reducirse este trmino por acuerdo unnime de las partes.

Dura 20 das, salvo que las partes de comn acuerdo convengan en reducirlo.

41

Y en el se puede rendir toda clase de prueba, tanto en el territorio jurisdiccional donde se sigue el juicio como fuera de el y en cualquier parte fuera del territorio de la republica. (Art. 334. Se puede, durante el trmino
ordinario, rendir prueba en cualquier parte de la repblica y fuera de ella.)

Naturalmente, que en la mayora de los casos va a resultar insuficiente el trmino ordinario para rendir prueba fuera del territorio jurisdiccional del tribunal en que se sigue el juicio y fuera de la republica y es por esa razn que la ley adems ha establecido el trmino extraordinario. 1) Facultades posibles de las partes en relacin a este trmino probatorio ordinario; Pueden reducir el plazo. (Art 328 inc 2 Podr, sin embargo, reducirse este
trmino por acuerdo unnime de las partes.)

Pueden renunciar al trmino probatorio. (Art. 313. Si el demandado acepta

llanamente las peticiones del demandante, o si en sus escritos no contradice en materia substancial y pertinente los hechos sobre que versa el juicio, el tribunal mandar citar a las partes para or sentencia definitiva, una vez evacuado el traslado de la rplica. Igual citacin se dispondr cuando las partes pidan que se falle el pleito sin ms trmite.)

Pueden suspenderlo o diferirlo. La regla general es que no se suspenda, pero por excepcin podr hacerse en virtud de lo dispuesto en el Art. 339. El trmino
de prueba no se suspender en caso alguno, salvo que las partes lo pidan.

2) Cundo comienza a contarse el plazo del termino probatorio ordinario?; Hay que distinguir entre; (Art 320 CPC) I) Si hay reposicin de la interlocutoria de prueba; En este caso hay que ver quien repone:
Si es solo una parte; el computo comenzara desde la notificacin de la resolucin de la reposicin (que se notifica por estado diario) Si ambas partes reponen; el cmputo comenzara desde que se notifica la resolucin que resuelve la ltima reposicin.

II)

Si no hay reposicin; el cmputo se iniciara desde la ltima notificacin que se practica de la interlocutoria de prueba. (Porque es un plazo comn)

2) El termino extraordinario de prueba; Su fundamento, es que en muchas ocasiones, la prueba no se encuentra en el mismo territorio en el cual se sigue el juicio. Y este tiene por objeto rendir la prueba fuera del territorio jurisdiccional del tribunal que conoce la causa. Y a su vez, este puede ser: Para rendir prueba dentro del territorio de la republica, pero fuera del territorio jurisdiccional del tribunal en que se sigue el juicio. Y para rendir prueba fuera del territorio de la republica. 1) En cuento a su admisibilidad. Este se aplica en la mayora de los procedimientos, en el juicio ordinario de menor cuanta (Art 698 CPC) En los incidentes, donde no puede durar ms de 30 das, en el procedimiento de sumario porque se aplica la misma regla que para los incidentes, en los juicios contra rbitros de derecho y en el juicio ejecutivo cuando lo pide el ejecutante. Para que este termino extraordinario de prueba tenga lugar, es necesario que la parte lo solicite y puede hacerlo hasta antes de que venza el termino ordinario de prueba, determinando el lugar en que dicha prueba debe rendirse. 42

2) Cmo se tramita esta solicitud?; Hay que distinguir si es; 1. Dentro del territorio de la republica; Antes de que venza el termino probatorio ordinario, la parte interesada lo solicitara y el tribunal por regla general la va a conceder con citacin. (Art 336) lo que significa que no se materializar hasta 3 das despus para permitir que la otra parte se oponga.
Si la otra parte no se opone, la concesin prosigue. Si la otra parte se opone (cuando hay justo motivo para temer que sea una maniobra dilatoria) se genera un incidente.

Art. 336. El aumento extraordinario para rendir prueba dentro de la Repblica se otorgar con previa citacin; el que deba producir efecto fuera del pas se decretar con audiencia de la parte contraria. Los incidentes a que d lugar la concesin de aumento extraordinario se tramitarn en pieza separada y no suspendern el trmino probatorio. Con todo no se contarn en el aumento extraordinario los das transcurridos mientras dure el incidente sobre concesin del mismo.

2. Fuera del territorio de la republica; En este caso, la ley es ms exigente, porque rendir prueba fuera del territorio implica tiempo y costos. Art. 331. No se decretar el aumento extraordinario para rendir prueba
fuera de la Repblica sino cuando concurran las circunstancias siguientes: 1a. Que del tenor de la demanda, de la contestacin o de otra pieza del expediente aparezca que los hechos a que se refieren las diligencias probatorias solicitadas han acaecido en el pas en que deben practicarse dichas diligencias, o que all existen los medios probatorios que se pretenda obtener; 2a. Que se determine la clase y condicin de los instrumentos de que el solicitante piensa valerse y el lugar en que se encuentran; y 3a. Que, tratndose de prueba de testigos, se exprese su nombre o residencia o se justifique algn antecedente que haga presumible la conveniencia de obtener sus declaraciones.

En cuento a su tramitacin; es diferente, porque el juez dar traslado con audiencia a la parte solicitante y el tribunal conferir traslado, y si la otra parte se opone se generar un incidente, si la otra parte nada dice o no se opone la concesin prosigue. Quien lo solicite deber rendir caucin, la que pretende darle seriedad a la solicitud. (que puede fluctuar entre uno a dos sueldos vitales) Este aumento es solo para rendir la prueba que ya ndico la parte en su solicitud.

3) Cmo corre o se cuenta este aumento extraordinario?

Art. 333. Todo aumento del trmino ordinario continuar corriendo despus de ste sin interrupcin y slo durar para cada localidad el nmero de das fijado en la tabla respectiva.

Se cuentan entonces primero los 20 das del trmino ordinario y se le agregan luego los que corresponden segn la tabla de emplazamiento, sin que haya interrupcin entre ambos trminos.

4) Dnde puede rendirse la prueba durante el termino extraordinario? La respuesta nos la da el Art 335. Que seala Vencido el trmino ordinario, slo podr rendirse
prueba en aquellos lugares para los cuales se haya otorgado aumento extraordinario del trmino.

43

5) Incidencias a que puede dar lugar la solicitud de aumento extraordinario del trmino probatorio. Ya vimos, que la solicitud de aumento extraordinario para rendir prueba dentro del territorio de la republica, pero fuera del territorio jurisdiccional del tribunal en donde se sigue el juicio, se concede con citacin. Si la otra parte se opone al aumento, dentro de la citacin, se produce el incidente correspondiente, el que debe tramitarse en pieza separada, sin que se suspenda por ello el trmino probatorio. (Art 336 inc 2) pero no se contaran en el aumento extraordinario los das transcurridos mientras dure el incidente sobre concesin del mismo (Art 336 inc 3) Y cuando se solicita aumento extraordinario pera rendir prueba fuera del territorio de la republica, siempre se producir un incidente; por consiguiente, se producir igual situacin a la que nos referimos anteriormente. Desde cuando comienza a correr el trmino extraordinario de prueba, si la parte que ha perdido el incidente apela de la resolucin que lo concede, y la apelacin es rechazada? En razn de que la resolucin que falla el incidente es apelable en el solo efecto devolutivo, el trmino probatorio extraordinario comienza a correr desde que se notifica a las partes la resolucin que falle el incidente acerca de la solicitud del aumento. 6) Qu pasa si la parte no rindi la prueba o es una prueba impertinente?; La solucin reviste un carcter ms bien, procesal y nos la da el Art 338.
Art. 338. Siempre que se solicite aumento extraordinario para rendir prueba de la Repblica, exigir el tribunal, para dar curso a la solicitud, que se deposite en la cuenta corriente del tribunal una cantidad cuyo monto no podr fijarse en menos de medio sueldo vital ni en ms de dos sueldos vitales. Sin perjuicio de lo que dispone el artculo anterior, se mandar aplicar al Fisco la cantidad consignada si resulta establecida en el proceso, alguna de las circunstancias siguientes: 1a. Que no se ha hecho diligencia alguna para rendir la prueba pedida ; 2a. Que los testigos sealados, en el caso del artculo 331 no tenan conocimiento de los hechos, ni se han hallado en situacin de conocerlos; y 3a. Que los testigos o documentos no han existido nunca en el pas en que se ha pedido que se practiquen las diligencias probatorias.

Adems de esta sancin, existe otra contemplada en el Art 337, aplicable a ambos trminos extraordinarios.
Art. 337. La parte que haya obtenido aumento extraordinario del trmino para rendir prueba dentro o fuera de la Repblica, y no la rinda, o slo rinda una impertinente, ser obligada a pagar a la otra parte los gastos que sta haya hecho para presenciar las diligencias pedidas, sea personalmente, sea por medio de mandatarios. Esta condenacin se impondr en la sentencia definitiva y podr el tribunal exonerar de ella a la parte que acredite no haberla rendido por motivos justificados.

3) El trmino probatorio especial o trmino probatorio especial de prueba; Este tiene por funcin rendir prueba cuando por algn impedimento no se pudo rendir en el trmino probatorio ordinario. (Ej. Terremoto impidi que las personas asistieran a rendir prueba en un lugar determinado- Art 339 inc 1)

44

La regla general es que el trmino probatorio corra ininterrumpidamente y no se suspenda en caso alguno; salvo que todas las partes de comn acuerdo lo soliciten al tribunal. Y como puede ocurrir que se produzcan accidentes que impidan rendir la prueba, la ley da la facultad al juez de conceder a la parte afectada un trmino especial de prueba, cuya duracin la fija prudencialmente, dentro de cierto lmite, pero siempre que la parte interesada reclame oportunamente del entorpecimiento. Partiendo del supuesto que el termino ordinario esta transcurriendo (correspondiente a 20 das) Puede darse la disyuntiva, de que se presente un entorpecimiento al rendir la prueba, para tal caso se conceder un termino especial de carcter supletorio, que durar el numero de das que dure el entorpecimiento. Este plazo no dice relacin con una prueba especifica, puede ser cualquiera, ya que lo que se habilita es un periodo especial, el que no es especifico y durara lo que dure el impedimento, pero si es una prueba especifica, es esa la que se deber rendir. Este procede no solo respecto al procedimiento ordinario, sino para todos los procedimientos.

Establecido en el Art. 339 y siguientes- El trmino de prueba no se suspender en caso alguno,

salvo que las partes lo pidan. Los incidentes que se formulen durante dicho trmino o que se relacionen con la prueba, se tramitarn en cuaderno separado. Si durante l ocurren entorpecimientos que imposibiliten la recepcin de la prueba, sea absolutamente, sea respecto de algn lugar determinado, podr otorgarse por el tribunal un nuevo trmino especial por el nmero de das que haya durado el entorpecimiento y para rendir prueba slo en el lugar a que dicho entorpecimiento se refiera. No podr usarse de este derecho si no se reclama del obstculo que impide la prueba en el momento de presentarse o dentro de los tres das siguientes. Deber concederse un trmino especial de prueba por el nmero de das que fije prudencialmente el tribunal, y que no podr exceder de ocho, cuando tenga que rendirse nueva prueba, de acuerdo con la resolucin que dicte el tribunal de alzada, acogiendo la apelacin subsidiaria a que se refiere el artculo 319. Para hacer uso de este derecho no se necesita la reclamacin ordenada en el inciso anterior. La prueba ya producida y que no est afectada por la resolucin del tribunal de alzada tendr pleno valor.

1) Requisitos para solicitarlo. Debe existir y acreditarse el impedimento. (el que puede ser general o particular) Que no sea a consecuencia de la parte que lo solicita (o culpa) (Ej. Si no se llega a la testimonial por no cargar bencina) En cuento a la solicitud, el plazo para solicitarla ser desde que se presenta el impedimento hasta tres das siguientes. La que originara un incidente que deber tramitarse en cuaderno separado. 2) Caso Usual. a) Que no este presente el receptor para ser ministro de fe de la prueba testimonial, en este momento se alega el plazo para rendir la prueba y se solicita el trmino especial. b) O cuando un juez es recusado.

45

3) Caso del Art 339 inciso final; El que se refiere al recurso de reposicin con apelacin subsidiaria (Art 314- El que tiene por objeto eliminar o agregar un punto de prueba.) Si la corte (tribunal de alzada) ordena agregar un punto de prueba y como la apelacin, se concede solo en el efecto devolutivo, puede suceder, a todo esto, que haya transcurrido el termino probatorio ordinario. La ley ha previsto esta situacin y ha dispuesto que en este caso el juez deber conceder un trmino especial de prueba por el numero de das que fije prudencialmente, pero que no puede exceder los 8 das. Este termino especial tiene la particularidad de que no es necesario que la parte reclame el entorpecimiento. Con respecto a la prueba ya producida y que no esta afectada por la resolucin del tribunal de alzada, tiene pleno valor. (Art 339 inc final) 4) Caso de impedimento tratado por el Art 340 inciso 2; Otro caso que puede presentarse y que est contemplado especialmente por el articulo 340 inciso 2 dice relacin con la prueba testimonial que, como sabemos, debe rendirse dentro del termino probatorio, para cuyos efectos es un plazo fatal. Puede suceder que el examen de los testigos se haya iniciado en tiempo hbil, pero que el no haya podido concluirse por causas ajenas a la voluntad de la parte afectada. Procede en este caso, solicitar un trmino especial de prueba a objeto de examinar a los testigos que no alcanzaron a serlo en el trmino probatorio ordinario. El plazo especial debe ser breve y su duracin queda entregada al criterio del tribunal que lo debe fijar por una sola vez. La peticin, para estos efectos debe hacerse durante el probatorio o dentro de los tres das siguientes a su vencimiento. 5) Caso de impedimento tratado por el Art 340 inciso final; Esta disposicin establece:
Siempre que el entorpecimiento que imposibilite la recepcin de la prueba sea la inasistencia del juez de la causa, deber el secretario, a peticin verbal de cualquiera de las partes, certificar el hecho en el proceso y con el mrito de este certificado fijar el tribunal nuevo da para la recepcin de la prueba.

En este caso el juez debe proceder de oficio para fijar nuevo da y hora para rendir la prueba.

6) Termino especial de prueba sealado en el Art 159 inciso 3; Este articulo autoriza al tribunal para que, solo dentro del plazo para dictar sentencia disponga de oficio, como medidas para resolver, determinadas pruebas o ciertas diligencias. Las medidas decretadas deben cumplirse en un plazo de 20 das contados desde la notificacin por el estado diario de la resolucin que las decreta. Vencido este plazo, las medidas no cumplidas se tendrn por no decretadas y el tribunal proceder a dictar sentencia sin ms trmite. Si en la prctica de alguna de estas medidas aparece de manifiesto la necesidad de esclarecer nuevos hechos indispensables para dictar sentencia, podr el tribunal abrir un trmino especial de prueba no superior a ocho das, que ser improrrogable y limitado a los puntos que el mismo tribunal designe. Vencido el trmino de prueba, el tribunal dictar sentencia sin ms trmite. La resolucin que abre el trmino especial de prueba ser apelable en el solo efecto devolutivo. 46

7) Termino especial de prueba sealado en los incisos 2 y 3 del Art 402;

Art. 402. No se recibir prueba alguna contra los hechos personales claramente confesados por los litigantes en el juicio. Podr, sin embargo, admitirse prueba en este caso y aun abrirse un trmino especial para ella, si el tribunal lo estima necesario y ha expirado el probatorio de la causa, cuando el confesante alegue, para revocar su confesin, que ha padecido error de hecho y ofrezca justificar esta circunstancia. Lo dispuesto en el inciso precedente se aplicar tambin al caso en que los hechos confesados no sean personales del confesante.

8) Trmino especial de prueba sealado en el Art 376; La prueba de tacha de testigos, por regla general, se rinde dentro del trmino concedido para la cuestin principal. Sin embargo, segn lo que dispone el Art 376, si este esta vencido o lo que resta es insuficiente, el tribunal debe conceder un termino especial para el solo efecto de rendir la prueba de tachas, termino que no puede exceder de 10 das, pero al cual puede agregrsele el aumento extraordinario que concede el Art 329 (tabla de emplazamiento) en los casos a que el se refiere.
Art 376. Cuando el tribunal lo estime necesario para resolver el juicio, recibir las tachas a prueba, la cual se rendir dentro del trmino concedido para la cuestin principal. Pero si ste est vencido o lo que de l reste no sea suficiente, se ampliar para el solo efecto de rendir la prueba de tachas hasta completar diez das, pudiendo adems solicitarse el aumento extraordinario que concede el artculo 329 en los casos a que l se refiere.

Medios de Prueba. Como ya hemos dicho, se entiende por medio de prueba, el instrumento, cosa o circunstancia en los que el juez encuentra los motivos de su conviccin. La ley ha indicado con claridad y precisin y en forma taxativa los medios de prueba; sin dejar estos al arbitrio o capricho de los particulares. Medios de prueba que pueden ser objeto de apreciacin por el tribunal. a) El Art 1698 inciso 2 del CC dispone Las pruebas consisten en instrumentos pblicos o
privados, testigos, presunciones, confesin de parte, juramento deferido e inspeccin personal del Juez El cdigo del procedimiento civil, por su parte, en el Art 341 estatuye los medios de prueba de que puede hacerse uso en juicio son; Instrumentos, testigos, confesin de parte, inspeccin personal del tribunal, informe de peritos y presunciones

La enumeracin que hacen los Arts 1698 CC y el 341 del CPC, es taxativa, o sea, que fuera de ellos no existen otros para probar la existencia de un hecho en juicio. Sin embargo, la jurisprudencia, frente a situaciones especiales ha considerado otros, pero siempre encasillndolos dentro de los medios probatorios clsicos. Por regla general los medios de prueba emanan de las partes, aunque excepcionalmente el juez puede proveer prueba aun cuando cita a las partes a por sentencia. (como medida para mejor resolver) La finalidad de los medios de prueba es formar conviccin en el juez, respecto de los datos procesales. (hechos substanciales, pertinentes y controvertidos) 47

Cabe sealar al respecto, la diferenciacin entre medio de prueba y fuente de prueba; este ultimo corresponde a un concepto metajuridico, que nos lleva fuera del proceso. Que consisten en la actividad o hecho que ocurre en la realidad que existe independientemente a la existencia de un proceso y que despus son desplegados en el procedimiento a travs de los medios de prueba. En general pueden referirse a una cosa, a una persona, a un hecho, etc.

a) Diferencias entre fuente de prueba y medios de prueba en particular. 1) En la prueba confesional. La fuente de la prueba es la persona que presta declaracin (demandante o demandado) y el conocimiento que tenga esta persona de los hechos sobre los que declara. El medio de prueba es la confesin propiamente tal, es decir lo que esa persona declara en el proceso. El cual quedar registrado en un acta. 2) En la prueba instrumental. La fuente de la prueba es el documento mismo. El medio de prueba es la aportacin de ese documento al proceso. 3) En la prueba testimonial. La fuente de la prueba es la persona del testigo y el conocimiento de los hechos que este tenga. El medio de prueba es la declaracin que el testigo efecta en el proceso. 4) En la prueba pericial. La fuente de la prueba es el instrumento o la cosa que el perito tiene que inspeccionar o analizar. (objeto periciado) El medio de prueba es el informe que el perito emite y que se adjunta al proceso. 5) En la inspeccin personal del tribunal. La fuente de la prueba es el objeto visualizado e inspeccionado o el lugar o persona visitada. El medio de prueba es el reconocimiento que hace el tribunal respecto de ese objeto, persona o lugar. b) Clasificacin de los medios de prueba: Dentro de las ms importantes clasificaciones de los medios de prueba, encontramos: 1) En atencin al momento en que se origina el medio de prueba distinguimos: Medios preconstituidos: son aquellos que las partes crean en el momento de la celebracin de un negocio jurdico con el objeto de consignar sus modalidades en la eventual previsin de un litigio, como los instrumentos pblicos y privados. 48

Medios circunstanciales: son los que nacen despus de producido un hecho o durante del proceso, como la prueba testimonial.

2) Atendiendo al contacto o relacin que tiene el juez con el medio de prueba se clasifican en: Medios directos: son aquellos que permiten al tribunal formarse su conviccin por la observacin propia y directa del hecho, como la inspeccin personal del juez. Medios indirectos: son aquellos que permiten al tribunal formarse su conviccin no por la observacin propia y directa, sino a travs de otros hechos o terceros, como la testimonial.

3) Atendiendo al valor o eficacia que tiene el medio de prueba se distinguen: Medios que hacen plena prueba: aquellos que son absolutamente eficaces por si solos para probar un hecho o que demuestran sin dejar duda la existencia de un hecho (como la prueba confesional prestada sobre hechos personales) A su vez, los medios que constituyen plena prueba pueden ser: Simples: cuando por si solo constituye prueba suficiente. (Ej. la confesin) Compuestos: cuando la prueba resulta de la reunin de diversos medios. Medios que hacen semiplena prueba; son aquellos que deben ser complementados con otros para formar conviccin. Son estos principalmente los que sirven de base a presunciones judiciales, es decir por estos medios surge la posibilidad de probar la existencia del hecho a travs de un razonamiento lgico. 4) Atendiendo a la relacin del medio de prueba con el conflicto: Pertinentes: aquellos que dicen relacin directa con los hechos controvertidos. Impertinentes: aquellos que dicen relacin con otros hechos sobre los cuales no necesariamente hay que rendir prueba. 5) En atencin a los efectos que produce el medio de prueba en el tribunal (formar o no conviccin) encontramos los: Idneos: aquellos que sirven para formar la conviccin del juez, es decir, dan certeza de un hecho substancial, pertinente y controvertido. Ineficaces: aquellos que no producen conviccin en el juez sobre la certeza de un hecho substancial, pertinente y controvertido. c) Reglas reguladoras de la prueba. El cdigo civil ha procurado reglamentar la admisibilidad de los diversos medios probatorios (su procedencia) y su valor probatorio absoluto o relativo (su eficacia) Y el cdigo de procedimiento civil por su parte, ha reglamentado especialmente la forma de produccin de estos medios, en otras palabras, regular de que modo se produce la prueba 49

ante los tribunales para que ella sea eficaz.

Todas estas reglas, que se encuentran en el derecho sustantivo (C.C) y el formal (CPC) constituyen las llamadas reglas reguladoras de la prueba que pueden conceptualizarse como el conjunto de normas que indican cuales son los medios de prueba, la manera como deben hacerse valer en juicio, el valor probatorio que poseen y la preferencia que debe drsele a cada medio cuando concurren varios conjuntamente. El conocimiento de estas reglas tiene importancia, pues si el juez no las observa en su fallo o falla mal el pleito atendiendo a estas, la sentencia puede ser anulada por medio del recurso de casacin en la forma e incluso de fondo, esto ltimo porque se ha infringido la ley. d) Doctrinas en relacin a la admisibilidad de los medios de prueba. 1) Doctrina de la prueba legal o tasada: Esta se basa en la prueba legal o tasada, que es aquella a la cual la ley le seala por anticipado al juez el grado de eficacia de determinados medios probatorios. En otras palabras segn esta doctrina la ley consagra los medios que se podrn utilizar y la eficacia que a estos les corresponde. 2) Teora de la Analoga o de la sana crtica: esta se basa en el principio de las reglas de la sana crtica, el que constituye una categora o dimensin intermedia entre la prueba legal y la libre conviccin. Principio que esta compuesto por las reglas del correcto entendimiento humano (lgica) y las reglas de la experiencia del juez. En virtud de esta teora, se abre la posibilidad de que el juez pueda analizar la prueba con arreglo a la sana razn y a un conocimiento experimental de los casos. 3) Sistema de la libre conviccin o Discrecional: la libre conviccin es aquel modo de razonar que no se apoya necesariamente en la prueba que el proceso exhibe al juez, ni en medio de informacin susceptible de ser fiscalizado por las partes. Con este se permite cualquier medio de prueba (prueba libre) que pueda formar conviccin en el juez sin ser necesaria una regulacin legal. En nuestra legislacin y en relacin al cdigo de procedimiento civil el sistema imperante es el de la prueba legal o tasada. Lo que puede fundamentarse no solo con las disposiciones anteriormente referidas (Art 1698 CC y 314 CPC) Sino que tambin puede argumentarse, sealando que en ciertas ocasiones el legislador obliga a utilizar un solo medio de prueba (Art. 1701.CC. La falta de instrumento pblico no puede suplirse por otra prueba en los actos y
contratos en que la ley requiere esa solemnidad; y se mirarn como no ejecutados o celebrados aun cuando en ellos se prometa reducirlos a instrumento pblico dentro de cierto plazo) O puede impedir algn medio de prueba (Art. 1708 CC. No se admitir prueba de testigos respecto de una obligacin que haya debido consignarse por escrito.) Y seala el valor probatorio de cada

medio en particular, igualmente regula que pasa cuando hay medios de prueba que son contradictorios (apreciacin comparativa de los medios de prueba) (Art. 428 CPC. Entre dos 50

o ms pruebas contradictorias, y a falta de ley que resuelva el conflicto, los tribunales preferirn la que crean conforme con la verdad.)

Medios de Prueba en Particular. 1) Prueba Instrumental. Esta se encuentra regulada principalmente en el Cdigo civil (Art 17, 1700 y siguientes) Y en el Cdigo de procedimiento civil en sus artculos 342 al 355, complementada con los Arts 768 N9 y 795 N4 del CPC, Art 403 y siguientes del COT (referentes a las escrituras publicas y las funciones de los notarios) Y otras leyes como la ley de matrimonio civil. Concepto: La prueba instrumental, como su nombre lo indica, es aquella que se produce por medio de instrumentos. Se le llama tambin prueba documental o literal. (Instrumento, a su vez, es sinnimo de documento) 1)Qu es un documento? Existen dos posiciones: Desde el punto de vista restrictivo (el cual acoge el CPC) Documento es una representacin escrita acerca de un hecho o de una manifestacin de voluntad. Desde el punto de vista amplio documento es toda representacin material destinada o idnea para reproducir una manifestacin del pensamiento. Por representacin material debemos entender que sea destinado al habla y con este podemos entender una afirmacin o una fotografa como documento. Sin perjuicio de lo anterior, en nuestro ordenamiento jurdico el concepto de documento es una representacin escrita. (restrictiva) 2) Caractersticas de la prueba instrumental: a) Es una prueba preconstituida, ya que existe desde antes que se genere el procedimiento. b) Es indirecta; porque da cuenta de un hecho a travs de una exploracin que no hace el juez. c) En cuento a su eficacia, si se cumplen los requisitos legales, por regla general produce plena prueba o conviccin. Sino se cumplen los requisitos no tiene valor alguno. 3) Clasificacin de estos instrumentos: a) En cuento a los motivos de su otorgamiento o funcin que desempean: Por va de solemnidad; son aquellos que estn destinados a observar una solemnidad o formalidad legal que proporciona eficacia al acto o contrato del que dejan constancia y que sirve tambin para acreditarlo, por lo cual se les llama instrumentos ad solemnitatem. (Ej. Cuando el acto es solemne y exige escrituracin como manifestacin de voluntad)

51

Por va de prueba; aquellos que sirven para acreditar o probar un hecho y se les conoce con el nombre de instrumentos ad probationem; En tal sentido si no se cumple con la solemnidad el acto no existe.

b) En relacin con el acto o contrato ( a la accin o pretensin) se dividen: Documentos Fundantes; son aquellos que dicen relacin directa con el acto y fundan la pretensin. (Ej. Testamento, contrato) Documentos por va de prueba; aquellos que no tienen relacin directa con el acto pero dan cuenta de ciertos hechos para fundarlo. (Ej. Una boleta, una publicacin de compraventa en el diario oficial, etc.)

c) En atencin a su autenticidad o naturaleza jurdica se distinguen: Instrumento publico; es el autorizado con las solemnidades legales por el competente funcionario. (Art. 1699 inc 1 CC) Instrumento privado; es aquel que deja constancia de un hecho sin solemnidad legal alguna.

Esta distincin o clasificacin reviste de especial importancia en atencin al diverso mrito o valor probatorio que presenta una y otra clase de documentos y en cuento a la forma en que deben ser acompaados al proceso. Instrumento Pblico.
Art 1699 CC Instrumento pblico o autntico es el autorizado con las solemnidades legales por el competente funcionario. Otorgado ante escribano e incorporado en un protocolo o registro pblico, se llama escritura pblica.

1) Requisitos del Instrumento pblico. a) Que sea autorizado por un funcionario pblico. b) Tiene que otorgarse con las solemnidades que exige la ley, las que varan de acuerdo al documento que sea. c) El funcionario debe ser competente y se entiende que lo es cuando en el inciden las circunstancias siguientes: Que este autorizado por la ley para el efecto. Que se acte dentro del marco de las facultades que la ley le otorga. Que acte dentro de su territorio jurisdiccional. A su respecto, la jurisprudencia, adems agrega como documentos pblicos: Las copias autorizadas por el secretario municipal. Los certificados que emanan del conservador de bienes races. Las escrituras pblicas. Las partidas o certificados que emanan del registro civil. El expediente este ultimo, aun es objeto de controversia.2) Clasificacin del Instrumento publico. 52

Del propio Art 1699 del CC Instrumento pblico o autntico es el autorizado con las solemnidades legales por el competente funcionario. Otorgado ante escribano e incorporado en un protocolo o registro pblico, se llama escritura pblica. Se desprende que los instrumentos pblicos pueden clasificarse en dos categoras: Instrumentos pblicos propiamente tales. Escrituras pblicas.

Las Escrituras Pblicas. a) Concepto: El Art 403 del COT define en forma ms precisa la escritura pblica, que en consideracin al concepto que consigna el cdigo civil, diciendo: Escritura publica es el instrumento publico o autentico otorgado con las solemnidades que fija la ley, por el competente notario, e incorporado en su protocolo o registro publico En virtud de esta definicin puede sealarse que la escritura pblica es una especie de instrumento pblico, y este ultimo el gnero. b) Requisitos. Del concepto anteriormente sealado, se desprenden igualmente que la escritura publica para ser tal, necesita de la concurrencia de los siguientes requisitos: 1) Que sea autorizada por un notario competente (dentro de su territorio jurisdiccional) 2) Que sea otorgado con las solemnidades legales. 3) Y que sea incorporado a un protocolo o registro pblico. En relacin a lo anterior el Art 426 del COT se ha encargado de especificar las condiciones, aunque en forma negativa que debe llenar una escritura pblica (lo que significa que estas no se consideraran escrituras publicas): No se considerar publica o autentica la escritura : Que fuere autorizada por persona que no sea notario, o por notario incompetente suspendido o inhabilitado en forma legal. Que no este incorporada en el protocolo o que ste no pertenezca al notario autorizante o al de quien est subrogando legalmente. En la que no conste la firma de los comparecientes o no se hubiere salvado este requisito en la forma prescrita en el Art. 408. Que no este escrita en idioma castellano. Que en las firmas de las partes o del notario o en las escrituras manuscritas, no se haya usado tinta fija o de pasta indeleble. Y que no se firme dentro de los 60 das siguientes de su fecha de anotacin en el repertorio. Dado lo dicho, cabe mencionar que escritura pblica no es lo mismo que documento protocolizado. La protocolizacin es el hecho de agregar un documento al final del registro de un notario a pedido de quien lo solicita (Art 415 COT) Ya que las piezas protocolizadas no forman parte integrante del protocolo sino que van anexas, agregadas a el. La 53

protocolizacin tiene relevancia para los siguientes efectos: Porque un instrumento privado adquiere fecha cierta respecto de terceros, entre otros casos desde que se protocoliza (Art 419 COT) El documento protocolizado queda guardado y protegido de toda substraccin y adulteracin, ya que solo podr ser desglosado del protocolo en virtud de un decreto judicial (Art 418 COT) Porque pueden obtenerse del documento protocolizado todas las copias autorizadas que se deseen. (Art 421 COT) Y principalmente, porque segn el Cdigo orgnico de tribunales (Art 420) hay algunos documentos privados que una vez protocolizados pasan a tener la misma fuerza que un documento publico, los cuales son:
a)Los testamentos cerrados y abiertos en forma legal. b)Los testamentos solemnes abiertos que se otorguen en hojas sueltas, siempre que su protocolizacin se haya efectuado a ms tardar dentro del primer da siguiente hbil al de su otorgamiento. c)Los testamentos menos solemnes o privilegiados que no hayan sido autorizados por el notario, previo decreto del juez competente. d)Las actas de oferta de pago. e)Y los instrumentos otorgados en el extranjero, las transcripciones y traducciones efectuadas por el intrprete oficial o los peritos nombrados al efecto por el juez competente y debidamente legalizadas, que hayan servido para otorgar escrituras en chile.

c) Aspectos procedimentales de los instrumentos pblicos. I) Iniciativa de la prueba. Cmo se puede rendir? Tenemos dos opciones. a) A iniciativa de parte; la que constituye la regla general y esta puede ser: Voluntaria. Forzada; En esta la voluntad de acompaar el documento no proviene de la parte que lo acompaa sino de la exigencia de la otra parte. Y esta tambin admite una subclasificacin: Iniciativa de parte forzada de carcter prejudicial. Iniciativa de parte forzada dentro del juicio. b) A Impulso del tribunal; Es excepcional, y en virtud de esta, es el tribunal quien obliga a alguna de las partes a acompaar el documento y el momento en que lo puede hacer es la etapa de dictacin de la sentencia, en razn de las medidas para mejor resolver (Art.159 N1) Ejemplo: si la demanda se basa en el matrimonio, pero ninguna de las partes incorpora el certificado de matrimonio, el juez podr pedir la exhibicin de este) Situacin de los instrumentos en manos de terceros o de la contraparte. La que puede presentarse a los litigantes en caso de que no tengan en su poder, instrumentos que van a servir de antecedentes al juicio por encontrarse ellos en poder de un tercero extrao al pleito o de la contraparte.

54

La solucin la encontraremos en el Art. 349 Podr decretarse, a solicitud de parte, la exhibicin

de instrumentos que existan en poder de la otra parte o de un tercero, con tal que tengan relacin directa con la cuestin debatida y que no revistan el carcter de secretos o confidenciales. Los gastos que la exhibicin haga necesarios sern de cuenta del que la solicite, sin perjuicio de lo que se resuelva sobre pago de costas. Si se rehsa la exhibicin sin justa causa, podr apremiarse al desobediente en la forma establecida por el artculo 274; y si es la parte misma, incurrir adems en el apercibimiento establecido por el artculo 277. Cuando la exhibicin haya de hacerse por un tercero, podr ste exigir que en su propia casa u oficina se saque testimonio de los instrumentos por un ministro de fe.

La exhibicin consiste en mostrar el instrumento para que se examine, sin que sea necesario dejarlo agregado a los autos. Y para solicitar la exhibicin de un documento hay que establecer previamente la existencia del mismo. A su respecto la ley exige dos requisitos para que pueda autorizarse la exhibicin: Que los documentos cuya exhibicin se solicita estn relacionados directamente con la cuestin o asunto controvertido. Y que por su naturaleza no revistan el carcter de secretos o confidenciales. La diligencia de exhibicin deber practicarse ante el tribunal que conoce la causa; sin embargo cuando la exhibicin haya de hacerse por un tercero ajeno al pleito, ste puede exigir que en su propia casa u oficina se saque testimonio de el por un ministro de fe. En cuento a la sancin frente a su incumplimiento; hay que distinguir: Si fue exigida la exhibicin a un tercero ajeno al pleito y este se rehsa sin justa causa, incurre en sanciones consistentes en multas y arrestos. Si es la contraparte quien se rehsa, incurre adems de esas sanciones, en que se le tendr por mala fe e incurrir en el apercibimiento del Art 277 el que consiste en que la parte que rehsa la exhibicin no podr valerse de ese instrumento posteriormente, en apoyo de sus derechos o pretensiones. II) Oportunidad legal para rendir esta prueba en el proceso: La prueba instrumental puede producirse en cualquier estado del juicio. Segn lo dispuesto en el Art. 348. Los
instrumentos podrn presentarse en cualquier estado del juicio hasta el vencimiento del trmino probatorio en primera instancia, y hasta la vista de la causa en segunda instancia.

Lo que en otros trminos significa que esta prueba puede ser acompaada:
Antes del juicio como medida prejudicial. Al momento de presentar la demanda (demandante) o en la contestacin (demandado) con la relevancia de que, si se acompaan en este momento el plazo para impugnarlos es diferente. La regla general es que se acompaen en el trmino probatorio, hasta el vencimiento del probatorio en primera instancia y hasta antes de la vista de la causa en segunda instancia.

III) Como deben agregarse los instrumentos pblicos al proceso. Los instrumentos pblicos acompaados por las partes al proceso, cualquiera que sea su naturaleza, deben agregarse con citacin de la contraparte. Dentro de ese plazo de citacin que es de tres das fatales la parte en contra de quien se hace valer el documento puede 55

formular las observaciones que crea convenientes en apoyo a sus derechos o pretensiones. Si el instrumento no se acompaa con citacin, y el juez en su provedo tampoco la da, no puede considerarse en la sentencia; pues si el juez lo considera, incurre en un vicio de casacin en la forma y la sentencia que se dicte puede ser anulada (Art 768 N9 en relacin con el Art 795 N5) Documento otorgado en lengua extranjera.
Art. 347. Los instrumentos extendidos en lengua extranjera se mandarn traducir por el perito que el tribunal designe, a costa del que los presente, sin perjuicio de lo que se resuelva sobre costas en la sentencia. Si al tiempo de acompaarse se agrega su traduccin, valdr sta; salvo que la parte contraria exija, dentro de seis das, que sea revisada por un perito, procedindose en tal caso como lo dispone el inciso anterior.

La ley permite que los documentos otorgados en lengua extranjera puedan acompaarse al proceso siempre que: Quien acompae el documento conjuntamente acompae su traduccin; en este caso dicho documento valdr, salvo que la parte contraria exija en el trmino de 6 das que sea revisada por un perito. Solicitado el perito (el que lo designara el tribunal) las costas que emanen del peritaje sern de cargo de quien presente el documento (sin perjuicio de lo que se resuelva sobre las costas en sentencia definitiva. Si el documento se acompaa al proceso en su idioma original; el tribunal mandar a traducirlo por el perito que designe, a costa del que lo presenta, sin perjuicio tambin de los que se resuelva en sentencia definitiva. Documentos que han de tenerse por pblicos en juicio. Art. 342. Sern considerados como instrumentos pblicos en juicio, siempre que en su otorgamiento se hayan cumplido las disposiciones legales que dan este carcter: 1 Los documentos originales. Entindase por tales para estos efectos los que fueron suscritos por las partes o autorizado por el ministro de fe correspondiente. Tratndose de escrituras pblicas jams habr un documento original en juicio. 2 Las copias dadas con los requisitos que las leyes prescriban para que hagan fe respecto de toda persona, o, a lo menos, respecto de aquella contra quien se hacen valer. (Copias autorizadas de los documentos originales) Tratndose de escrituras publicas, en juicio tendremos una copia autorizada, la que tiene que estar autorizada por el mismo notario que presencio el otorgamiento de la escritura original. Qu pasa cuando existen dudas sobre si la copia es falsa o no? La solucin a esto, es que se procede al cotejo que consiste en la comparacin entre la original y la copia. Si no hay original de cotejaran las letras y las firmas. 3 Las copias que, obtenidas sin estos requisitos, no sean objetadas como inexactas por la parte contraria dentro de los tres das siguientes a aquel en que se le dio conocimiento de ellas. 56

En estos la parte contraria tendr 3 das para objetar, sino lo hace dentro de ese plazo, esta copia adquiere el carcter de instrumento pblico para los efectos del juicio. 4 Las copias que, objetadas en el caso del nmero anterior, sean cotejadas y halladas conforme con sus originales o con otras copias que hagan fe respecto de la parte contraria. Esto hay que vincularlo con el numeral anterior, si la copia ha sido objetada y producido el cotejo este determino que la copia y la original son idnticas. La objecin deber rechazarse y el documento pasar a ser instrumento pblico para los efectos del juicio. 5 Los testimonios que el tribunal mande agregar durante el juicio, autorizados por su secretario u otro funcionario competente y sacados de los originales o de copias que renan las condiciones indicadas en el nmero anterior. Esto se refiere a los documentos que el tribunal ordena agregar (Ej., traer una prueba desde otro tribunal) si es de oficio ser como medida para mejor resolver. Estos tendrn carcter de instrumento pblico para efectos del juicio. 6. Los documentos electrnicos suscritos mediante firma electrnica avanzada. Este ltimo numeral del artculo precedente, se refiere principalmente a los documentos electrnicos (Los cuales son conceptualizados por la Ley.20 217 como Toda representacin de un hecho, imagen o idea que sea creada, enviada, comunicada o recibida por medios electrnicos) Y estos pueden revestir dos caracteres: Publico; para lo cual requieren de firma electrnica avanzada (firma que puede definirse como cualquier sonido, smbolo o proceso electrnico que permite al receptor del documento identificar al menos formalmente al autor) Privado: el que no requiere de solemnidad alguna. (Ej. Mail) Procedimiento; Art.348 bis. Presentado un documento electrnico, el Tribunal citar para el 6
da a todas as partes a una audiencia de percepcin documental. En caso de no contar con los medios tcnicos electrnicos necesarios para su adecuada percepcin, apercibir a la parte que present el documento con tenerlo por no presentado de no concurrir a la audiencia con dichos medios. Tratndose de documentos que no puedan ser transportados al tribunal, la audiencia tendr lugar donde stos se encuentren, a costa de la parte que los presente. En caso que el documento sea objetado, en conformidad con las reglas generales, el Tribunal podr ordenar una prueba complementaria de autenticidad, a costa de la parte que formula la impugnacin, sin perjuicio de lo que se resuelva sobre pago de costas. El resultado de la prueba complementaria de autenticidad ser suficiente para tener por reconocido o por objetado el instrumento, segn corresponda. Para los efectos de proceder a la realizacin de la prueba complementaria de autenticidad, los peritos procedern con sujecin a lo dispuesto por los artculos 417 a 423. En el caso de documentos electrnicos privados, para los efectos del artculo 346, N3, se entender que han sido puestos en conocimiento de la parte contraria en la audiencia de percepcin.

Documentos pblicos otorgados en pas extranjero.

Art. 345. Los instrumentos pblicos otorgados fuera de Chile debern presentarse debidamente legalizados, y se entender que lo estn cuando en ellos conste el carcter pblico y la verdad de

57

las firmas de las personas que los han autorizado, atestiguadas ambas circunstancias por los funcionarios que, segn las leyes o la prctica de cada pas, deban acreditarlas. La autenticidad de las firmas y el carcter de estos funcionarios se comprobarn en Chile por alguno de los medios siguientes: 1 El atestado de un agente diplomtico o consular chileno, acreditado en el pas de donde el instrumento procede, y cuya firma se compruebe con el respectivo certificado del Ministerio de Relaciones Exteriores; 2 El atestado de un agente diplomtico o consular de una nacin amiga acreditado en el mismo pas, a falta de funcionario chileno, certificndose en este caso la firma por conducto del Ministerio de Relaciones Exteriores del pas a que pertenezca el agente o del Ministro Diplomtico de dicho pas en Chile, y adems por el Ministerio de Relaciones Exteriores de la Repblica en ambos casos; y 3 El atestado del agente diplomtico acreditado en Chile por el Gobierno del pas en donde se otorg el instrumento, certificndose su firma por el Ministerio de Relaciones Exteriores de la Repblica.

De la disposicin anteriormente sealada, resulta que los requisitos que deben concurrir para que tengan valor en chile los documentos otorgados en el extranjero son: Que la forma de ellos se ajuste a le ley del pas donde se otorgo. Que se acredite su autenticidad, vale decir, el hecho de haber sido otorgados realmente de la manera en que los instrumentos se expresa. Cmo se hace? 1) Por la legalizacin; la que consiste en acreditar la autenticidad del documento. Y da testimonio de dos elementos. Del carcter de pblico del documento. Acreditacin de las firmas presentes en el; lo que puede hacerse con certificados de ciertas autoridades que se revisten de autoridad publica. 2) La traduccin: La cual se hace por el intrprete oficial del ministerio de relaciones exteriores en chile. 3) La protocolizacin; la cual le dar el valor de instrumento publico (en atencin a lo dispuesto en el Art 420 del COT) Cmo se incorporan al juicio? El instrumento pblico se acompaa siempre con citacin, sino es as, el tribunal no podr considerar dicho instrumento como prueba en la sentencia, ya que se estara produciendo un vicio de casacin en la forma y por tal la sentencia ser anulable en virtud del Art 768 N9. El valor probatorio de los Instrumentos pblicos.
Art. 1700.CC El instrumento pblico hace plena fe en cuanto al hecho de haberse otorgado y su fecha, pero no en cuanto a la verdad de las declaraciones que en l hayan hecho los interesados. En esta parte no hace plena fe sino contra los declarantes. Las obligaciones y descargos contenidos en l hacen plena prueba respecto de los otorgantes y de las personas a quienes se transfieran dichas obligaciones y descargos por ttulo universal o singular. Art. 17 CC. La forma de los instrumentos pblicos se determina por la ley del pas en que hayan sido otorgados. Su autenticidad se probar segn las reglas establecidas en el Cdigo de Enjuiciamiento.

58

La forma se refiere a las solemnidades externas, y la autenticidad al hecho de haber sido realmente otorgados y autorizados por las personas y de la manera que en los tales instrumentos se exprese. Art. 1706.CC El instrumento pblico o privado hace fe entre las partes aun en lo meramente enunciativo, con tal que tenga relacin directa con lo dispositivo del acto o contrato.

I) Valor entre las partes. El instrumento pblico hace plena fe en cuanto a: Del hecho de haberse otorgado y no solo de ello, sino que al hecho de haber sido realmente otorgados y autorizados por las personas y de la manera en que tales instrumentos se exprese (Art 17 CC) La fecha del instrumento. Las declaraciones efectuadas en el. (sea hace plena fe del hecho de haberse efectuado la declaracin y no de la veracidad de lo declarado) En cuanto a la veracidad de lo declarado hay que distinguir: Quin la hace? a) Declaracin del funcionario: Si este declara como ministro de fe; constituye plena prueba. Si versa sobre hechos percibidos por el ministro de fe: har plena prueba. Si versa sobre hechos acreditados legalmente constituir plena prueba. Si dice relacin a hechos indicados por las partes NO har plena prueba. Si son apreciaciones del ministro de fe tampoco tendrn valor pleno. b) Declaracin de las partes: Es necesario distinguir entre los tipos de declaracin Las dispositivas; son aquellas que dicen relacin directa con el objeto del contrato. (Ej. Precio y pago en relacin a la compraventa) y la ley presume que son verdaderas. Las enunciativas relacionas con las dispositivas; son aquellas que no dicen relacin con el objeto del acto, pero sirven o estn relacionadas con el. (Ej. La forma de pago del precio) al igual que la anterior, se presume verdadera. Las simplemente enunciativas; aquellas que son ms bien de carcter histrico, pero que no tienen relacin con el objeto del contrato. Conforme lo anterior y en relacin al Art 1700 del CC podemos sealar que el instrumento publico no hace fe de la verdad de las declaraciones dispositivas que contiene; el no garantiza que estas sean sinceras; no atestigua que el acto no sea simulado. Sin embargo la ley presume que esas declaraciones son sinceras, porque lo normal es que los actos jurdicos que se otorguen sean reales y no simulados. En consecuencia, quien sostenga que esas declaraciones dispositivas son simuladas, falsas o no reales deber acreditarlo. Igualmente har plena fe en cuento a las declaraciones enunciativas relacionas con las dispositivas. Y en cuanto a las declaraciones simplemente enunciativas, estas pueden servir de base para una presuncin judicial. II) Valor probatorio respecto de terceros. El instrumento publico har plena fe del hecho de haberse otorgado, de la fecha y del haberse otorgado la declaracin en el efectuada. Al igual que respecto a las partes. 59

En general, aqu el tema de la autenticidad dice relacin con un doble carcter: a) Si los terceros pueden valerse de esas declaraciones en contra de los declarantes. b) Si las partes declarantes pueden hacer valer este instrumento en contra de un tercero. En general las declaraciones que se hacen en un instrumento pblico se presumen verdaderas respecto de terceros, lo que significa que si estos terceros invocan la declaracin de las partes no tienen nada que probar. En cambio, lo que las partes hayan declarado en el instrumento pblico no puede oponerse como verdadero en contra de terceros. Esto ultimo en razn de que nadie puede constituir medio de prueba sus propias declaraciones. III) Ventaja del instrumento publico en relacin al instrumento privado. La principal ventaja del instrumento publico, la constituye la presuncin de autenticidad (Art 17 CC) la cual se extiende a las siguientes circunstancias: Que se ha otorgado por las personas que el instrumento consagra. Que fue autorizado por las personas sealas en el instrumento. Que las declaraciones que se consignan son las que las partes hicieron realmente. No obstante, se ha dicho, y con razn, que los instrumentos pblicos pierden su eficacia probatoria por medio de la impugnacin. Entindese por tal el empleo de los procedimientos o medios que la ley seala para privar a un instrumento pblico de la fuerza probatoria que ella misma le ha asignado. Y las causales de impugnacin de un instrumento pblico son: Impugnacin por va de nulidad del instrumento. (nulidad del instrumento) Impugnacin por falta de autenticidad. (falsedad del instrumento) Impugnacin por falsedad ideolgica o falsedad de las declaraciones contenidas en el. (insinceridad) 1) Impugnacin por va de nulidad del instrumento. Un instrumento pblico es nulo cuando falta en su otorgamiento alguno de los requisitos exigidos por el Art 1699 del CC para su validez, o sea, la autorizacin del funcionario competente o el cumplimiento de las solemnidades legales. Y s su respecto cabe decir que lo que se esta impugnando es el instrumento, no el contrato, por lo que no podemos hablar de nulidad relativa o absoluta. Estos requisitos omitidos pueden decir relacin con el funcionario que intervino en el otorgamiento del instrumento o con determinadas formalidades legales (Art. 1701, inc. 2 C.C.). El funcionario puede no haber sido tal, o puede haber actuado fuera de la esfera de sus atribuciones, tanto en razn de materia o de territorio. En ambos casos el instrumento pblico ser nulo. Pueden alegar la nulidad del instrumento pblico tanto las partes que intervienen en su otorgamiento como los terceros; pudiendo valerse para acreditar la nulidad de cualquier medio probatorio, pues aqu se trata de probar un hecho de, carcter material sin que intervengan las limitaciones legales en orden a la prueba de los actos jurdicos. 60

Debemos, en todo caso, dejar establecido que la nulidad del instrumento pblico no siempre significa la nulidad del acto o contrato que en l se contiene. Una cosa es enteramente independiente de la otra; a menos que el instrumento pblico, cuya nulidad se ha pedido y declarado, sea solemnidad ad solemnitatem del acto o contrato del que da fe. 2) Impugnacin por falta de autenticidad. La falsedad del instrumento pblico es sinnimo de falta de autenticidad del mismo; y un instrumento pblico no es autntico cuando no ha sido realmente otorgado y autorizado por las personas y de la manera que en l se expresan. (Art 17 CC) En razn de esta causal, se alega que el instrumento publico fue falsificado (falsedad material) A su respecto cualquiera de las circunstancias consagradas en el Art 429 del CPC se relaciona a esta causal de impugnacin.
Art. 429. Para que pueda invalidarse con prueba testimonial una escritura pblica, se requiere la concurrencia de cinco testigos, que renan las condiciones expresadas en la regla segunda del artculo 384, que acrediten que la parte que se dice haber asistido personalmente al otorgamiento, o el escribano, o alguno de los testigos instrumentales, ha fallecido con anterioridad o ha permanecido fuera del lugar en el da del otorgamiento y en los setenta das subsiguientes. Esta prueba, sin embargo, queda sujeta a la calificacin del tribunal, quien la apreciar segn las reglas de la sana crtica. La disposicin de este artculo slo se aplicar cuando se trate de impugnar la autenticidad de la escritura misma, pero no las declaraciones consignadas en una escritura pblica autntica.

Es necesario precisar que no es lo mismo instrumento nulo que instrumento falsificado o no autentico, ya que como hemos dicho, un instrumento es nulo cuando no se han observado en su otorgamiento los requisitos o solemnidades que determina la ley para su validez; y es falsificado cuando no es otorgado por el funcionario o las personas que en el se indican o cuando se han alterado las declaraciones que el contiene. Ahora bien, pueden impugnar el instrumento pblico por falta de autenticidad tanto las partes como los terceros; y para acreditar su fundamento podrn valerse de todos los medios probatorios, sin limitacin alguna, pues se trata de acreditar hechos materiales y no la existencia o modificacin de actos jurdicos. Confirma lo anterior el Art. 355 del CPC al disponer: "En el incidente sobre autenticidad de un
instrumento o sobre suplantaciones hechas en l, se admitirn como medios probatorios tanto el cotejo de que tratan los cinco artculos precedentes como los que las leyes autoricen para la prueba del fraude. En la apreciacin de los diversos medios de prueba opuestos al mrito de un instrumento el tribunal se sujetar a las reglas generales establecidas en el presente ttulo, y con especialidad a las consignadas en el Prrafo 8".

En otras palabras, cada medio probatorio destinado a demostrar la falta de autenticidad del instrumento pblico tendr el valor que la ley asigna a cada uno de ellos en particular; y, en caso de contradiccin, y a falta de ley que resuelva el conflicto, los tribunales preferirn el que crean ms conforme con la verdad (Art. 428 CPC.). Pero si la impugnacin versa sobre una escritura pblica, y su falta de autenticidad se desea probar por medio de prueba testimonial, se atender a lo dispuesto en el Art 429 ya antes sealado. 61

3) Impugnacin por falsedad ideolgica o falsedad de las declaraciones contenidas en el. Esta situacin es enteramente diversa de las anteriores. Aqu el instrumento es vlido, o sea, ha sido otorgado ante funcionario competente y con observancia de las formalidades legales; es, adems, autntico, o sea, ha sido realmente otorgado y autorizado por las personas y de la manera que en l se expresan; pero, en cambio, las partes han faltado a la verdad en lo que se respecta a las declaraciones que en ese instrumento se consignan. Ejemplo: en una escritura pblica Juan declara haber recibido de Pedro la suma de mil pesos a ttulo de mutuo, y ese hecho, en verdad, no es efectivo. Cabe, ahora, preguntarnos: puede impugnarse un instrumento pblico por falta de verdad de las declaraciones en l contenidas? Respecto de los terceros, la interrogante no presenta dificultad y su respuesta debe ser evidentemente afirmativa. E incluso estos terceros podrn valerse de todos los medios probatorios que la ley franquea para acreditar la inexactitud o falta de verdad de un hecho, incluso de la prueba testimonial. Pero pueden hacerlo los propios contratantes? En su momento, este planteamiento fue objeto de controversia. Pero actualmente la jurisprudencia; se ha inclinado, por la tesis de que igualmente las partes pueden hacerlo, pues la ley no prohbe que una prueba plena (como es la emanada de un instrumento pblico) pueda ser destruida por otra plena prueba, por lo que, a pesar de que se tratan de las declaraciones dispositivas que contiene el instrumento y estas hacen plena prueba en contra de las partes puede destruirse esa plena prueba mediante otra plena prueba y en definitiva ser el juez quien apreciara en forma soberana esas dos plenas pruebas.

Formas de impugnar un instrumento privado. (Vas para impugnarlo) En general, son principalmente dos formas: I) Impugnacin por va principal; se reclama por esta va cuando la peticin de impugnacin se hace valer por medio de una accin, ya sea demanda o reconvencin o por medio de una excepcin. Aqu no se esta en el proceso, sino que el juicio entero versa sobre la nulidad o impugnacin del instrumento. Las principales causales de impugnacin que se promueven por va principal son la nulidad y la falta de veracidad en las declaraciones del instrumento. La resolucin en que se falle este asunto ser una sentencia definitiva, que tendr los efectos cosa juzgada pero solo respecto de las partes litigantes. II) Impugnacin por va incidental; se procede por esta va cuando acompaado en parte de prueba dentro de un juicio, la contraparte en el trmino de citacin le resta mrito probatorio al instrumento, fundada en alguna de las causales ya enunciadas. En consecuencia, se habr suscitado un incidente dentro del pleito el cual se tramitar de acuerdo a las reglas generales. (de ah su denominacin) La resolucin que recaiga sobre ese incidente ser una sentencia interlocutoria, que producir los efectos de cosa juzgada solo respecto de las partes litigantes.

62

En general la causal que se promueve por esta va es la falta de autenticidad del instrumento pblico.

Instrumentos Privados. I) Concepto: Instrumento privado es todo escrito que da constancia de un hecho y que ha sido otorgado sin formalidad o solemnidad alguna. Necesita ser firmado?; Existen dos teoras al respecto. a) Tiene que ser firmado; aquellos que sostienen este planteamiento se basan en la hiptesis de conversin del instrumento publico a privado del inciso 2 del Art 1701 del CC Fuera
de los casos indicados en este artculo, el instrumento defectuoso por incompetencia del funcionario o por otra falta en la forma, valdr como instrumento privado si estuviere firmado por las partes. Del cual puede llegar a concluirse que el instrumento privado requiere

necesariamente de la firma. b) No tiene que ser firmado; en contraposicin a la anterior, esta tesis seala que el Art 1701 del CC se refiere solo a una hiptesis de conversin pero no lo exige en trminos absolutos. Adems argumenta su postura a la luz de que el mismo CC establece algunos instrumentos privados que no requieren firma. Art 1704 CC Los asientos, registros y papeles
domsticos nicamente hacen fe contra el que los ha escrito o firmado, pero slo en aquello que aparezca con toda claridad, y con tal que el que quiera aprovecharse de ellos no los rechace en la parte que le fuere desfavorable.

II) Agregacin en juicio. Para efectos de la agregacin en juicio, solo son instrumentos privados y nicamente valen como prueba instrumental, los documentos firmados por la parte en contra de quien se hacen valer; excepcionalmente si no estn suscritos pero siempre que hayan sido escritos por la parte contra quien se presentan. a) En cuanto a su oportunidad; se sigue igualmente la regla general de los instrumentos. Segn lo dispuesto en el Art. 348. Los instrumentos podrn presentarse
en cualquier estado del juicio hasta el vencimiento del trmino probatorio en primera instancia, y hasta la vista de la causa en segunda instancia.

III) Reconocimiento de los instrumentos privados. A diferencia de los instrumentos pblicos, los privados, por el hecho de ser tales, no gozan de una presuncin de autenticidad, porque en estos no concurre la participacin de un funcionario publico que este dotado como ministro de fe. Esto cobra relevancia, en cuanto a la carga de la prueba; porque al no tener consigo una presuncin, quien incorpore el documento privado deber probarlo en caso de que este sea objetado (cambiando el peso de la prueba) El documento privado nicamente tendr valor en juicio (o se le tendr por autentico) cuando haya sido reconocido o mandado a tener por reconocido. Cundo los instrumentos privados se tienen por reconocidos? Cuando ha sido reconocido en los trminos que consagra el Art 346 del CPC, los que pueden ser: Expreso. (N1 Y N2 del Art 346) Tcito (N3 del Art 346) Judicial (N4 del Art 346) 63

1) Reconocimiento expreso: es el que tiene lugar cuando la parte en contra de quien se hace valer el instrumento o la persona a cuyo nombre aparece otorgado declara expresamente su validez, ya sea en el mismo juicio, en otro distinto o en un instrumento publico.
Art 346 N1 Cuando as lo ha declarado en el juicio la persona a cuyo nombre aparece otorgado el instrumento o la parte contra quien se hace valer;

Este numeral constituye un reconocimiento expreso dentro del juicio y se prueba sin problemas.

Art 346 N 2 Cuando igual declaracin se ha hecho en un instrumento pblico o en otro juicio diverso

Este numeral en cambio, constituye un reconocimiento expreso en otro juicio distinto y se prueba acompandolo en otro expediente al traerlo a la vista.

2) Reconocimiento tcito; este se produce cuando, puesto en conocimiento de la parte contraria un instrumento privado, sta no alega su falsedad o falta de integridad dentro de los 6 das siguientes a su presentacin.
Art 346 N3 Cuando, puestos en conocimiento de la parte contraria, no se alega su falsedad o falta de integridad dentro de los seis das siguientes a su presentacin, debiendo el tribunal, para este efecto, apercibir a aquella parte con el reconocimiento tcito del instrumento si nada expone dentro de dicho plazo;

La falsedad puede consistir en la falsificacin misma del documento o en la (creando completamente un documento privado que no existe) o en la falsedad material del mismo (existiendo el documento se altera su contenido) Para estos efectos es necesario que a la parte contraria se le aperciba expresamente con el reconocimiento tcito. (lo que dice relacin con la redaccin del escrito, en el cual debe solicitarse que se tenga por acompaado el instrumento y se tenga por reconocido si no fuere objetado) Si la objecin al documento por falso o falto de integridad se produce fuera del plazo de 6 das debe tenerse por reconocido tcitamente el instrumento. El apercibimiento de tenerse por reconocido versa solo contra las personas que aparezcan o reputen haber subscrito o extendido el documento.

3) Reconocimiento judicial; es aquel que emana de una resolucin judicial (sentencia interlocutoria) que manda a tener por autentico o reconocido un instrumento privado que se ha impugnado por falsedad o falta de integridad (que no esta completo) por la parte en contra de la cual se presenta.
Art 346 N 4 Cuando se declare la autenticidad del instrumento por resolucin judicial.

Este reconocimiento judicial se produce entonces cuando la parte a quien va a afectar el instrumento lo impugna dentro del sexto da por falso o falto de integridad, lo que producir en consecuencia un incidente y si la sentencia que resuelve dicho incidente niega la objecin, lo que tendremos por resultado ser el reconocimiento judicial del instrumento.

Como se acompaa el instrumento privado? (como se incorpora legalmente al proceso) Hay que distinguir entre: Si el instrumento privado emana de la parte en contra de la cual se hace valer, sea porque lo haya firmado, sea porque lo haya escrito, debe ser acompaado con 64

citacin y bajo apercibimiento de tenerlo por reconocido si no se alega su falsedad o falta de integridad dentro del plazo de seis das. Si emana de un tercero; no tiene valor alguno. Eventualmente la manera de reconocer esos instrumentos es acompandolos con citacin y hacer concurrir al tercero como testigo para que los reconozca. En suma, el documento entonces viene siendo una declaracin anticipada del testigo.

IV) Valor probatorio del instrumento privado. Por regla general el instrumento privado reconocido o mandado a tener por reconocido vale como instrumento publico entre las partes. Cabe sealar que como anteriormente hemos dicho, para que el instrumento privado tenga valor es necesario que este se tenga por reconocido o mandado a tener por reconocido. Si el instrumento privado no ha sido reconocido no tiene ningn valor probatorio, ni aun respecto a las partes. Para poder establecer el valor probatorio del instrumento privado necesariamente debemos distinguir entre: a) Si emana de las partes. Por expresa aplicacin del Art. 1702. El instrumento privado,
reconocido por la parte a quien se opone, o que se ha mandado tener por reconocido en los casos y con los requisitos prevenidos por ley, tiene el valor de escritura pblica respecto de los que aparecen o se reputan haberlo subscrito, y de las personas a quienes se han transferido las obligaciones y derechos de stos.

En atencin a lo anterior, el instrumento privado reconocido expresa, tacita o judicialmente tiene respecto de las partes que lo otorgan o de los que se reputan haberlo otorgado y de sus sucesores el mismo valor probatorio de un instrumento publico. Se aplicara el mismo valor (plena prueba) en cuanto a la fecha si es que la tuvieren. Y al hecho de haberse efectuado las declaraciones que en el se contienen

b) Si emanan de un tercero. (Ej. El certificado medico) En general estos documentos no tienen valor probatorio alguno, y la nica forma en que podran llegar a tenerlo, es que esos terceros que lo subscribieron comparezcan como testigos y lo ratifiquen. En ese caso el valor probatorio ser el correspondiente a la declaracin de testigo ya que el documento solo no vale nada. La fecha del instrumento privado. Esta reviste una gran importancia, en relacin a los siguientes efectos:
Desde ella, se cuenta el origen de la obligacin. En materia de prescripcin. En cuento a la caducidad.

Igualmente hay que distinguir: a) Entre las partes tiene la fecha que en el instrumento privado se indica cuando ha sido reconocido. b) Respecto de terceros: (Art 1703 CC La fecha de un instrumento
privado no se cuenta respecto de terceros sino desde el fallecimiento de

65

alguno de los que le han firmado, o desde el da en que ha sido copiado en un registro pblico, o en que conste haberse presentado en juicio, o en que haya tomado razn de l o le haya inventariado un funcionario competente, en el carcter de tal.

Todo esto con el objeto de adquiera fecha cierta.

Qu pasa cuando se objeta el instrumento privado? Hemos visto que, cuando los instrumentos privados son puestos en conocimiento de la parte contraria en juicio, sta puede alegar su falsedad o falta de integridad. En tal caso, se habr planteado un incidente sobre autenticidad o suplantaciones hechas en el referido instrumento, que el tribunal deber resolver a la luz de las pruebas que sobre estos particulares se rindan.

Al efecto, en el incidente sobre autenticidad de un instrumento o sobre suplantaciones hechas en l, se admitirn como medios probatorios, tanto el cotejo de que tratan los artculos 350 al 354 del Cdigo de Procedimiento Civil, como los que las leyes autoricen para la prueba del fraude; y en la apreciacin de los diversos medios de prueba opuestos al mrito de un instrumento, el tribunal se sujetar a las reglas generales establecidas en el ttulo XI y, en especial, a las consignadas en el prrafo 8o del referido Cdigo (Art.355 CPC.) La palabra cotejo tiene dos acepciones: Una especialmente utilizada para referirse a la confrontacin de los instrumentos pblicos con sus originales, la cual se denomina cotejo de documentos y otra que se refiere a la prueba caligrfica que tiene lugar cuando se impugna la autenticidad de un instrumento privado o la de uno publico que carece de matriz, esta ultima es que se conoce como cotejo de letras Cotejo de letras; puede definirse, como aquella diligencia judicial destinada a comprobar si la letra del documento privado que se pone en duda es la misma que la estampada en un documento indubitado (sea de un instrumento del cual no hay la menor duda de que es autentico) Procedimiento. Pedido el cotejo de letras por una parte, se procede a nombrar peritos en la forma ordinaria y desempearan sus cargos en la forma que al efecto establece el CPC con el arreglo de que el solicitante deber indicar los instrumentos indubitados (de los que no hay duda alguna de su autenticidad) con los cuales ha de hacerse el cotejo. (Art 351) A su respecto la ley considera como instrumentos indubitados para el cotejo: Art 352 CPC. Los instrumentos que las partes acepten como tales de comn acuerdo. Los instrumentos pblicos no tachados de apcrifos o suplantados Y los instrumentos privados cuya letra o firma haya sido reconocida expresamente enjuicio, en instrumento pblico o enjuicio diverso. Art 353,- posteriormente el tribunal har por si mismo la comprobacin despus de or a los peritos revisores y no tendr que sujetarse al dictamen de estos. por consecuencia, 66

puede decirse que el informe que evacuen los peritos es un mero dato ilustrativo para el tribunal, porque finalmente es el quien har la comprobacin definitiva. Cabe decir que el cotejo de letras no constituye por si solo prueba suficiente, pero podr servir de base para una presuncin judicial (Art 354) Tambin es relevante destacar que el juez puede aceptar cualquier medio de prueba para resolver el incidente sobre autenticacin. Las contraescrituras.
Art. 1707.CC Las escrituras privadas hechas por los contratantes para alterar lo pactado en escritura pblica, no producirn efecto contra terceros. Tampoco lo producirn las contraescrituras pblicas, cuando no se ha tomado razn de su contenido al margen de la escritura matriz cuyas disposiciones se alteran en la contraescritura, y del traslado en cuya virtud ha obrado el tercero.

De estas, se desprende la accin de simulacin (la que no tiene consagracin expresa) la cual, le da la posibilidad a las partes de alterar el contenido de una escritura publica. (Ej. Compraventa entre padre hijo) En sentido restringido; es aquella que es otorgada coetneamente con la escritura cuyo contenido se altera. En sentido amplio; se entiende por contraescritura, cualquier instrumento en que las partes alteran el contenido esencial o accidental de un acto o contrato previamente celebrado.

El valor de la contraescritura. En trminos generales, el valor debe verse en relacin a las partes y a los terceros. As como tambin debe atenderse al tipo de contraescritura que se presenta. a) Contraescritura privada; son contraescrituras privadas y secretas que alteran una escritura publica. En general, las privadas no afectan a los terceros. Pero respecto a las partes si guardan valor entre ellas. b) Contraescritura publica; es aquella que cumple con todas las solemnidades de una escritura pblica. Al igual que en el tipo anterior, estas si tienen valor entre las partes. Y respecto de terceros pueden valer siempre que: I) Se tome nota de ella al margen de la escritura matriz. II) La contraescritura conste en la copia de la escritura, en virtud de cual haya obrado este tercero. Estas no producen efectos de prueba respecto los terceros, pero estos si podr valerse de las declaraciones que en ella se consignen. Prueba testimonial. El testimonio en juicio puede emanar de las partes o de los terceros. En el primer caso ese testimonio constituye la prueba confesional o confesin de parte y en el segundo, cuando emana de terceros, estamos en presencia de la prueba testimonial o prueba de testigos. I) Concepto; La prueba testimonial se refiere a la prueba de testigos. Consiste en la declaracin que hacen personas extraas al juicio, las cuales renen las condiciones 67

exigidas por la ley, y que deponen en la forma que ella establece acerca de los hechos substanciales y pertinentes controvertidos por las partes. II) Caractersticas. Este medio probatorio es circunstancial, porque, generalmente, el testigo ha presenciado el hecho incidentalmente; y se trata adems, de un medio probatorio indirecto, porque permite al tribunal formarse su conviccin, no por la observacin propia y directa del hecho, sino a travs de relatos de terceros que son los testigos. III) Procedencia de la prueba testimonial. La ley substantiva se encarga de determinar los casos en que es admisible la prueba testimonial; en cambio, la ley procesal es la llamada a determinar la forma o manera como debe rendirse esta prueba. En principio, la prueba testimonial es admisible para probar cualquier hecho, sea de orden fsico o moral, sea de aquellos que producen o no consecuencias de orden jurdico. Pero hay una limitacin fundamental a dicho principio, consagrada en los siguientes trminos: "No se admitir prueba de testigos respecto de una obligacin que haya debido consignarse por escrito" (Art. 1708 C.C.). Ahora bien, son obligaciones que han debido consignarse por escrito; 1 Las obligaciones que estn implcitamente contempladas en el Art 1701 del CC, vale decir, las que emanan de actos o contratos solemnes, pues la omisin de las solemnidades no puede suplirse por prueba de ninguna especie; y el acto es nulo de nulidad absoluta. 2 las que emanan de actos o contratos que contienen la entrega o promesa de una cosa que valga ms de dos unidades tributarias (Art. 1709, inc. 1 C.C.) Cabe sealar, que esta disposicin se refiere nicamente a los actos y contratos; pero los hechos que dan nacimiento a obligaciones de ms de dos unidades tributarias mensuales que no sean actos y contratos, pueden ser probados por testigos. Adems esta disposicin excluye solo la prueba testimonial, no as los dems medios de prueba. 3 Deben constar por escrito, por ultimo, las modificaciones o alteraciones de cualquier naturaleza que se hagan a un acto o contrato que contenga la entrega o promesa de una cosa que valga ms de dos unidades tributarias , aun cuando se refiera a una cosa cuyo precio sea menor. (Art 1709 inc 2 del CC) Las reglas indicadas anteriormente, tienen sin embargo importantes excepciones sealadas en el Art 1711 del CC. IV) Los testigos. Ni el cdigo de procedimiento civil, ni el cdigo civil, ni ley alguna dentro de nuestra legislacin, definen que se entiende por testigo. Pero en trminos generales puede sealarse que los testigos son personas ajenas al juicio que declaran acerca de la verdad o falsedad de los hechos discutidos en el pleito. A) Clasificacin de los testigos; Los testigos admiten diversas clasificaciones. 1) Segn la forma como se han impuesto de los hechos, se clasifican en; 68

 Testigos presenciales; son aquellos que han estado presentes en el momento de realizarse el hecho y que han percibido por sus propios sentidos los hechos acerca de los cuales depone. Testigos de odas; son aquellos que relatan hechos sin haberlos percibido por sus propios sentidos y que slo conocen por el dicho de otras personas. (Art 383 inciso 1 CPC) Testigos instrumentales; son aquellos que han concurrido o estado presentes en el momento de otorgarse un instrumento publico o privado del que deja constancia. 2) Segn las circunstancias que rodean al hecho objeto de la prueba, se clasifican en: Testigos contestes; son aquellos que estn de acuerdo en el hecho y aun en las circunstancias que lo rodean. Testigos singulares; son aquellos que estn de acuerdo acerca del hecho fundamental sobre el que deponen, pero difieren en cuanto a los detalles de este. B) Condiciones que deben reunir los testigos. 1) Los testigos deben tener la habilidad necesaria para desempear dicho papel procesal. Esto se desprende del Art 356 el que seala que es hbil para testificar en juicio toda persona a quien la ley no declare inhbil. Sobre este punto cabe sealar que habilidad en concepto del legislador es sinnimo de capacidad. Por consiguiente y a la luz de lo dispuesto la regla general en esta materia, la constituye la capacidad de las personas para ser testigos y la excepcin su inhabilidad. Estas inhabilidades de los testigos (llamadas tambin incapacidades) establecidas por la ley son de dos clases: a) Absolutas: aquellas que impiden que una persona que se encuentra en determinadas circunstancias o condiciones pueda declarar en cualquier juicio. Ejemplo de inhabilidad absoluta: el que se halla en interdiccin por causa de demencia. En general estas dicen relacin con las personas que no tienen capacidad para declarar o percibir hechos. Estas inhabilidades absolutas son enumeradas taxativamente en el Art 357 del CPC.
Art 357. No son hbiles para declarar como testigos: 1 Los menores de catorce aos. Podrn, sin embargo, aceptarse las declaraciones sin previo juramento y estimarse como base para una presuncin judicial, cuando tengan discernimiento suficiente; 2 Los que se hallen en interdiccin por causa de demencia; 3 Los que al tiempo de declarar, o al de verificarse los hechos sobre que declaran, se hallen privados de la razn, por ebriedad u otra causa; 4 Los que carezcan del sentido necesario para percibir los hechos declarados al tiempo de verificarse stos; 5 Los sordos o sordo-mudos que no puedan darse a entender claramente; 6 Los que en el mismo juicio hayan sido cohechados, o hayan cohechado o intentado cohechar a otros, aun cuando no se les haya procesado criminalmente;

69

7 Los vagos sin ocupacin u oficio conocido; 8 Los que en concepto del tribunal sean indignos de fe por haber sido condenados por delito; y 9 Los que hagan profesin de testificar en juicio.

Los ltimos cuatro numerales del articulo anteriormente enunciado, dicen relacin con personas que no son dignas de fe (no se les puede creer) Y Todas ellas son absolutas por que no pueden declarar en ningn juicio

b) Relativas; Aquellas que impiden que una persona que se encuentra en determinadas circunstancias o condiciones pueda declarar en un o en unos juicios determinados. Ejemplo de inhabilidad relativa: tener ntima amistad con la persona que lo presenta como testigo. Estas en cambio, dicen relacin con la falta de imparcialidad del testigo, en razn de las especiales circunstancias o vnculos que lo unen a la parte que lo presenta como tal. Estas inhabilidades relativas son enumeradas taxativamente en el Art 358 del CPC.
Art. 358. Son tambin inhbiles para declarar: 1 El cnyuge y los parientes legtimos hasta el cuarto grado de consanguinidad y segundo de afinidad de la parte que los presenta como testigos; 2 Los ascendientes, descendientes y hermanos ilegtimos, cuando haya reconocimiento del parentesco que produzca efectos civiles respecto de la parte que solicite su declaracin; 3 Los pupilos por sus guardadores y viceversa; 4 Los criados domsticos o dependientes de la parte que los presente. Se entender por dependiente, para los efectos de este artculo, el que preste habitualmente servicios retribuidos al que lo haya presentado por testigo, aunque no viva en su casa; 5 Los trabajadores y labradores dependientes de la persona que exige su testimonio; 6 Los que a juicio del tribunal carezcan de la imparcialidad necesaria para declarar por tener en el pleito inters directo o indirecto; y 7 Los que tengan ntima amistad con la persona que los presenta o enemistad respecto de la persona contra quien declaren. La amistad o enemistad debern ser manifestadas por hechos graves que el tribunal calificar segn las circunstancias. Las inhabilidades que menciona este artculo no podrn hacerse valer cuando la parte a cuyo favor se hallan establecidas, presente como testigos a las mismas personas a quienes podrn aplicarse dichas tachas.

Diferencias entre ambas inhabilidades. Las inhabilidades absolutas, impiden a la persona declarar en todo juicio. Las inhabilidades relativas impiden a la persona declarar en un o en unos juicios determinados. En cuento al momento de resolver la inhabilidad: en general se resuelven en la sentencia definitiva; lo que solamente opera respecto a las inhabilidades relativas, ya que tratndose de la inhabilidad absoluta, si el juez puede constatarla se resolver inmediatamente y esta persona no podr declarar. La inhabilidad relativa puede ser purgada o renunciada; ya que para hacerse efectiva la inhabilidad debe hacerse antes de que se preste declaracin, posteriormente no puede hacerse, ya que al declarar la persona en la que incurre la inhabilidad se entiende renunciada tcitamente por la contraparte. 70

La purga. Esta se produce cuando ambas partes han designado a la misma persona como testigo. A su respecto, si existiendo inhabilidad la parte la hace valer, no podr pretender valerse de ese mismo testigo posteriormente. Ya que para estos efectos se considerar inhabilitado para ambas partes o para ninguna. C) Obligaciones que tiene el testigo. (Art 359 CPC) Los testigos tienen la obligacin de: Comparecer o concurrir al tribunal. Declarar en el proceso. Decir la verdad. 1) 2) La obligacin de concurrir a declarar implica para el testigo el deber de asistir en persona a la audiencia que el tribunal seale con este objeto. La obligacin de declarar implica el deber que pesa sobre todo testigo de responder a las preguntas que se le hagan en la audiencia de prueba respectiva y previa observancia de las formalidades legales. Si el testigo ignora el hecho acerca del cual se le interroga, bastar con que exprese esta circunstancia, y se entender que ha cumplido con la obligacin antes sealada. La obligacin de decir la verdad; no se halla consagrada en un texto legal expreso dentro de la ley procesal civil; pero es elemental, y ella se deduce del principio de la buena fe que debe imperar en toda actuacin judicial.

3)

La ley establece (Art 359 inc 1) Que toda persona, cualquiera que sea su estado o profesin, est obligada a declarar y a concurrir o comparecer a la audiencia que el tribunal seale con este objeto.

Pero puede suceder que el testigo no concurra o concurriendo se niegue a declarar. La ley tambin se ha puesto en este caso y ha establecido en el Art 380 Siempre que lo pida alguna
de las partes, mandar el tribunal que se cite a las personas designadas como testigos en la forma establecida por el artculo 56, (por medio de receptor, quien notificara a los testigos personalmente o por cedula) indicndose en la citacin el juicio en que debe prestarse la declaracin y el da y hora de la comparecencia. El testigo que legalmente citado no comparezca podr ser compelido por medio de la fuerza a presentarse ante el tribunal que haya expedido la citacin, a menos que compruebe que ha estado en imposibilidad de concurrir. Si compareciendo se niega sin justa causa a declarar, podr ser mantenido en arresto hasta que preste su declaracin. Todo lo cual se entiende sin perjuicio de la responsabilidad penal que pueda afectar al testigo rebelde.

En congruencia con lo anterior, cabe sealar que la obligacin de concurrir a la audiencia sealada por el tribunal slo la tienen los testigos que residan en el territorio jurisdiccional en donde funciona el tribunal (Art 371 CPC) La obligacin del testigo, no es solo comparecer ante el juez y declarar (responder a las preguntas) sino que tambin tiene por obligacin el decir la verdad. Los testigos que en juicio civil no dicen la verdad cometen un delito especifico, el de falso testimonio en causa civil penado por el Art 209 del CP. 71

No solo los testigos tienen obligaciones y pueden incurrir en responsabilidades, las partes tambin las tienen: As, si una de las partes exige la comparecencia de un testigo a sabiendas de que es intil su declaracin, el tribunal puede imponerle una multa de un dcimo a medio sueldo vital (Art 359 inc 2) Adems es indudable que el testigo tendr derecho a una indemnizacin por el tiempo que ha debido desatender sus ocupaciones habituales para concurrir al tribunal. (Art 381 CPC) Derechos de los testigos Art 381 Tiene el testigo derecho para reclamar de la persona que lo
presenta, el abono de los gastos que le imponga la comparecencia. Se entender renunciado este derecho si no se ejerce en el plazo de veinte das, contados desde la fecha en que se presta la declaracin. En caso de desacuerdo, estos gastos sern regulados por el tribunal sin forma de juicio y sin ulterior recurso.

Excepciones a estas obligaciones. 1) La excepcin a la obligacin de comparecer: Toda persona esta obligada a concurrir a la audiencia que el tribunal seale para prestar las declaraciones que procedan, pero excepcionalmente hay ciertas personas que no estn obligadas a hacerlo y son todas aquellas consagradas en el Art 361 del CPC. 2) La excepcin a la obligacin de declarar: La regla general es que toda persona esta obligada a prestar declaraciones en juicio como testigo. Sin embargo, esta regla no es absoluta pues tiene ciertas excepciones.
Art. 360. No sern obligados a declarar: 1 Los eclesisticos, abogados, escribanos, procuradores, mdicos y matronas, sobre hechos que se les hayan comunicado confidencialmente con ocasin de su estado, profesin u oficio; 2 Las personas expresadas en los nmeros 1 (el cnyuge y los parientes legtimos hasta el cuarto grado de consaguinidad y segundo de afinidad) 2 (los ascendientes, descendientes y hermanos ilegtimos) y 3(los pupilos por sus guardadores y stos por ellos) del artculo 358; y 3 Los que son interrogados acerca de hechos que afecten el honor del testigo o de las personas mencionadas en el nmero anterior, o que importen un delito de que pueda ser criminalmente responsable el declarante o cualquiera de las personas referidas.

V) Iniciativa en la prueba testimonial. Lo normal y corriente es que las partes litigantes sean las que produzcan esta prueba, en la oportunidad y forma que la ley procesal establece. Y si la piden las partes podr ejercerse dentro del juicio e incluso como medida prejudicial. Pero tambin, cabe sealar que el tribunal tiene cierta iniciativa en materia de prueba de testigos. En efecto, puesto el proceso en estado de sentencia, puede ordenarla de oficio, como medida para mejor resolver, pero dando de ello conocimiento a las partes y con la limitacin, de que si, ordenada la prueba testimonial como medida para mejor resolver, esta deber ordenar la comparecencia de testigos que ya hayan declarado en el juicio, con el solo objeto de que aclaren o expliquen sus dichos obscuros o contradictorios (Art 159, N 5 CPC). Ntese, entonces, que el tribunal, al decretar esta medida para mejor resolver, no puede ordenar la comparecencia de nuevos testigos, ni tampoco que los testigos presentados por 72

las partes depongan sobre hechos nuevos. Lo nico que puede hacer es ordenar que concurran los testigos que ya declararon a iniciativa de las partes, para que aclaren o expliquen sus dichos obscuros o contradictorios. VI) Oportunidad para rendirla. Sobre este punto se hace necesario distinguir segn se trate de rendir prueba testimonial en primera o en segunda instancia. En primera instancia, esta clase de prueba se rinde dentro del trmino probatorio (Art 340, inc. 1 CPC). Como dicha disposicin legal no distingue, se est refiriendo a toda clase de trmino probatorio, esto es, ordinario, extraordinario y especial. Los plazos que seala el Cdigo de Procedimiento Civil son fatales cualquiera sea la forma en que se exprese, salvo aqullos establecidos para la realizacin de actuaciones propias del tribunal. Consecuente con lo anterior, si esta clase de prueba se rinde fuera de esos trminos ser nula y de ningn valor. En segunda instancia, en cambio, la testimonial slo ser admisible cuando no se haya podido rendir en la primera instancia y acerca de hechos que no figuren en la prueba rendida y que sean estrictamente necesarios a concepto del tribunal para la acertada resolucin del juicio (Art 207 CPC). Como en la alzada no existe en verdad un trmino probatorio, reunindose los requisitos antes indicados, el tribunal decretar prueba testimonial, sealando un trmino probatorio especial, siempre que, aplicando los principios generales, la causa no se encuentre en estado de sentencia, o sea, antes de la notificacin del decreto autos en relacin (Art 433 CPC).

VII) Forma de producir la prueba testimonial. En primer lugar cualquier persona que quiera valerse de ella, tiene la obligacin de presentar dentro de los 5 primeros das (hbiles) del probatorio, una lista de testigos de los cuales se va a valer y una minuta de puntos de prueba (Art 320) Para determinar como debe contarse el plazo correspondiente en que se deben presentar ambas diligencias ya enunciadas, es necesario distinguir: 1) Si no se hubiere deducido reposicin; dentro de los 5 primeros das siguientes desde la notificacin (por cedula) de la resolucin que recibe la causa a prueba. 2) Si se hubiere deducido reposicin; dentro de los 5 primeros das siguientes desde la notificacin (por el estado diario) de la resolucin que se pronuncia acerca de la ultima reposicin. Aqu la ley permite agregar testigos sobre el nuevo punto de prueba agregado en virtud de la reposicin. Cabe sealar que si una parte presenta su lista de testigos y luego la contraparte pide reposicin, no es necesario ratificar la lista posteriormente. La nmina de testigos. 73

Como su nombre lo indica, es una lista que tiene por finalidad individualizar a los testigos (con expresin del nombre y apellido, domicilio y profesin u oficio, debiendo contener la indicacin del domicilio y los datos necesarios, que a criterio del tribunal, sirvan para establecer la identificacin del testigo) En la lista puede incluirse el numero que se desee de testigos, pero solo sern efectivamente admitidos los que la ley limita - Art 372 inc 1 Sern admitidos a
declarar solamente hasta seis testigos, por cada parte, sobre cada uno de los hechos que deban acreditarse.

Si no se presenta la nmina de testigos, la sancin no puede ser otra que la de verse privado del derecho a rendir prueba testimonial, pues slo se examinarn los testigos que figuren en dicha nmina (Art 372, inc 2 Slo se examinarn testigos que
figuren en la nmina a que se refiere el inciso final del artculo 320. Podr, con todo, el tribunal admitir otros testigos en casos muy calificados, y jurando la parte que no tuvo conocimiento de ellos al tiempo de formar la nmina de que trata el inciso anterior.)

Igual sancin se aplicara si la lista se presenta fuera de plazo.

Qu sucede si en la lista existen errores en la individualizacin de los testigos? En tal caso, necesariamente tendremos que distinguir entre: Si el error es grave, es decir influye en la determinacin de la persona (como errar en los apellidos) el testigo no podr prestar declaracin. Si el error es menor, es decir no influye directamente en la determinacin de la persona (como si se errare en el numero de la casa) el testigo podr declarar. Minuta de puntos de prueba. La minuta de puntos de prueba consiste en un conjunto de preguntas, debidamente enumeradas y especificadas, las cuales deben redactarse en forma tal, que constituyan un desarrollo de los hechos substanciales, pertinentes y controvertidos sealados por el tribunal. Su finalidad es facilitar el examen posterior de los testigos, a cuyo tenor deben ser interrogados. Qu sucede si se omite la presentacin de la minuta de puntos de prueba?; hay dos posiciones al respecto. La primera y de opinin minoritaria; plantea que si la minuta no se acompaa no se puede tomar la prueba testimonial. La mayoritaria por su parte, plantea que la omisin de la presentacin de la minuta de puntos de prueba implica la renuncia de la parte litigante a una facilidad que le otorga la ley, establecida en su propio beneficio; y que, por consiguiente, en tal caso, sus testigos van a ser interrogados al tenor de los hechos substanciales y pertinentes controvertidos sealados por el tribunal en la resolucin que recibi a prueba la causa. (los puntos de prueba) Cmo declara el testigo?; Existen tres formas. 1) Declaracin libre; la que opera en la prctica pidindole al testigo que exprese lo que sabe.

74

2) Que sea interrogada por las partes o por el juez; en esta, la declaracin del testigo es completamente dirigida, ya sea por el juez, o por las partes. En teora, el orden en que debera interrogarse es: 1 El juez. 2 La parte que lo presenta. 3 La contraparte. 3) Eclctica o Mixta; en atencin a esta, el testigo declara libremente una parte y despus responde las preguntas de las partes. Tipos de preguntas que se le hacen al testigo. 1) Directo; es el que hace la parte que presenta el testigo. Las preguntan suelen ser abiertas y especificas y en ningn caso son indirectas o inducen a una respuesta que no se considera objetiva. Cuando se producen problemas con la calidad de la pregunta, hay una objecin, la que se soluciona como incidente. 2) Contra interrogatorio; Es la que hace la contraparte y aqu si se advierten preguntas subjetivas, ya que el abogado puede deducir una conclusin en base a lo que el testigo ya confirmo en su testificacin abierta. Ej.; No es cierto que conoce tal cosa por que tal persona se lo dijo? Cuantos testigos pueden declarar. Como ya enunciamos someramente con anterioridad, en la lista de testigos pueden incluirse todos los testigos que se desee sin limitacin alguna. Pero ello no significa que todos los testigos consignados en la lista puedan efectivamente declarar. Ya que para estos efectos el Art 372 es bastante claro;
Sern admitidos a declarar solamente hasta seis, por cada parte, sobre cada uno de los hechos que deban acreditarse Slo se examinarn testigos que figuren en la nmina a que se refiere el inciso final del artculo 320. Podr, con todo, el tribunal admitir otros testigos en casos muy calificados, y jurando la parte que no tuvo conocimiento de ellos al tiempo de formar la nmina de que trata el inciso anterior.

En el procedimiento civil, no se contempla la posibilidad de limitar la lista de testigos, a diferencia de otros procedimientos, como lo son el penal o el laboral, en los cuales el juez podr limitar el numero de testigos en razn de que otro ya all argumentado ese punto de prueba.

Tribunal ante el cual se rinde la prueba testimonial. En principio, la lista de testigos se presenta ante el tribunal que esta conociendo la causa, pero Dnde declaran los testigos? Lo normal es que la prueba testimonial o la declaracin se rinda ante el mismo tribunal que conoce la causa. Pero hablndose de testigos que tengan domicilio fuera del territorio jurisdiccional, la ley permite que testifiquen en el tribunal que corresponde a su territorio a quien se remitir copia de los puntos de prueba fijados. (Caso de competencia delegada por medio de exhorto)

75

Art. 371. Si han de declarar testigos que residan fuera del territorio jurisdiccional en que se sigue el juicio, se practicar su examen por el tribunal que corresponda, a quien se remitir copia de los puntos de prueba fijados. El examen se practicar en la forma que establecen los artculos anteriores, pudiendo las partes hacerse representar por encargados, en conformidad al artculo 73.

Para estos efectos el exhorto debe contener; los antecedentes completos de la causa que le permitan al otro tribunal tener conocimiento suficiente para poder resolver cualquier incidente que se pueda presentar en razn de esa testificacin. En que momento se rinde declaracin. A los testigos debe informrseles el da y el lugar en que debern rendirla. La ley exige que el tribunal fije las audiencias en que el testigo deber declarar. (generalmente el tribunal las fijara en la resolucin de interlocutoria de prueba)

Art. 369. El tribunal, atendido el nmero de testigos y el de los puntos de prueba, sealar una o ms audiencias para el examen de los que se encuentren en el departamento. Procurar tambin, en cuanto sea posible, que todos los testigos de cada parte sean examinados en la misma audiencia.

En cuanto al tribunal exhortado, o sea, en caso de residir los testigos en un territorio jurisdiccional diferente a aquel en que se sigue el juicio, sealar estas audiencias de prueba al ordenar el cumplimiento de dicho exhorto, o bien a solicitud posterior del encargado respectivo.

En cuento al orden en que los testigos rinden su declaracin, normalmente los primeros en declarar son los de la parte demandante y posteriormente los de la parte demandada. En el caso que no alcanzaren a declarar ese da, se habilitara un trmino especial de prueba. En la prctica, normalmente se dividen das para prestar la prueba. Las tachas. La forma en que se promueve la inhabilidad del testigo es atravs de un incidente especial, denominado tacha. El que se deduce por regla general desde el momento en que se toma conocimiento de la inhabilidad del testigo hasta antes de su declaracin. Eventualmente si se develara un testigo que no estaba incluido en la lista, el podra ser tachado hasta tres das despus de haber prestado declaracin. Cmo se tramita este incidente? Lo normal es que se promueva en la misma audiencia en que se toma la testimonial y se promueve mediante preguntas indagatorias que buscan relacin con estas inhabilidades del Art 358 del CPC. Se deduce la tacha, la que tiene que indicar especficamente cual es la inhabilidad que se esta haciendo valer y la norma. Posteriormente se da traslado en forma verbal en la misma audiencia y evacuado el traslado existen dos posibilidades; Que sea necesario abrir un trmino probatorio para justificar la tacha: de ser as, esta podr probarse por testigos y el testigo aportado para probar la 76

tacha tambin puede ser tachado (Art. 378) Sin embargo, la tacha del testigo de la tacha no puede ser justificada con testigos.
Art. 378. No se admitir prueba de testigos para inhabilitar a los que hayan declarado sobre las tachas deducidas. Lo cual no obsta para que el tribunal acepte otros medios probatorios, sin abrir trmino especial, y tome en cuenta las incapacidades que contra los mismos testigos aparezcan en el proceso.

O que no sea necesario este trmino probatorio: En este caso el juez dejara la resolucin de la tacha para la resolucin definitiva e igualmente se procede a tomar declaracin del testigo.

No obstante lo anterior, la ley permite que el juez acoja una tacha de testigo cuando de manera manifiesta le afecta una inhabilidad absoluta. (Art 357)

Valor probatorio de la prueba testimonial. El valor probatorio de la prueba testimonial es el mrito que la ley le asigna en relacin a los hechos controvertidos del pleito y que han constituido su objeto. Para determinar el valor probatorio de una declaracin testimonial ser necesario distinguir si se est frente a testigos de odas o presenciales. Es necesario entonces, recordar que; Testigo de odas es aquel que relata los hechos sin haberlos presenciado y slo por el dicho de otras personas. Y testigo presencial, en cambio, es aquel que ha percibido por sus propios sentidos los hechos acerca de los cuales depone. a) Testigos de odas. En relacin a lo dicho, hay que atender a lo dispuesto en el Art. 383. Los testimonios de
odas, esto es, de testigos que relatan hechos que no han percibido por sus propios sentidos y que slo conocen por el dicho de otras personas, nicamente podrn estimarse como base de una presuncin judicial. Sin embargo, es vlido el testimonio de odas cuando el testigo se refiere a lo que oy decir a alguna de las partes, en cuanto de este modo se explica o esclarece el hecho de que se trata.

El artculo precedente distingue entonces, dos situaciones posibles: 1) El testigo escucha de un tercero los hechos; en cuyo caso, su declaracin se estimara nicamente como base de una presuncin judicial. 2) El testigo escucha de alguna de las partes; en tal situacin la ley permite que su testimonio obtenga valor siempre y cuando de esa forma de esclarezca o explique el hecho de que se trata. Si es as seguir las reglas del Art. 384. En consecuencia, tratndose del testigo de odas es necesario que relate haber escuchado un hecho controvertido en la causa; y que exprese, adems, concretamente, cul es la persona que le ha servido de fuente de informacin, a objeto de que el tribunal, a su vez, quede en condiciones adecuadas de poder valorar su testimonio. 77

b) Testigos presenciales. A diferencia de los anteriores, los testimonios presenciales emanan de testigos que relatan los hechos por haberlos percibido por sus propios sentidos; y, por tal razn resulta fcil deducir que su fuerza probatoria ha de ser tambin mayor que la de aqullos. Sobre el particular existen reglas fundamentales, consagradas en el Art 384(*)
Art. 384. Los tribunales apreciarn la fuerza probatoria de las declaraciones de los testigos conforme a las reglas siguientes: 1a. La declaracin de un testigo imparcial y verdico constituye una presuncin judicial cuyo mrito probatorio ser apreciado en conformidad al artculo 426;

La situacin de un solo testigo puede eventualmente ser plena prueba si dicho testigo rene la calidad de verdico e imparcial, en cuyo caso su testimonio valdr como base de presuncin judicial, la cual a su vez tendr valor de plena prueba segn lo dispuesto en el Art. 426 Inc. 2 Una sola presuncin puede constituir plena prueba cuando, a juicio del tribunal, tenga caracteres de gravedad y precisin suficientes para formar su convencimiento

2a. La de dos o ms testigos contestes en el hecho y en sus circunstancias esenciales, sin tacha, legalmente examinados y que den razn de sus dichos, podr constituir prueba plena cuando no haya sido desvirtuada por otra prueba en el proceso (de carcter plena prueba)

Testigos contestes son aquellos que estn de acuerdo con el hecho y en sus circunstancias esenciales; sin tacha, son aquellos a los cuales no les afectan las causales de inhabilidad consagradas en los artculos 357 y 358; legalmente examinados, esto es, previo juramento y que den razn de sus dichos, lo que significa que hayan expresado la causa por la que afirman los hechos aseverados. Reunindose todos estos requisitos en las declaraciones testimoniales de que se trata, podrn constituir plena prueba, a menos que esta prueba aparezca desvirtuada por otra en contrario.

3a. Cuando las declaraciones de los testigos de una parte sean contradictorias con las de los testigos de la otra, tendrn por cierto lo que declaren aquellos que, aun siendo en menor nmero, parezca que dicen la verdad por estar mejor instruidos de los hechos, o por ser de mejor fama, ms imparciales y verdicos, o por hallarse ms conformes en sus declaraciones con otras pruebas de proceso. 4a. Cuando los testigos de una y otra parte renan iguales condiciones de ciencia, de imparcialidad y de veracidad, tendrn por cierto lo que declare el mayor nmero. 5a. Cuando los testigos de una y otra parte sean iguales en circunstancias y en nmero, de tal modo que la sana razn no pueda inclinarse a dar ms crdito a los unos que a los otros, tendrn igualmente por no probado el hecho. 6a. Cuando sean contradictorias las declaraciones de los testigos de una misma parte, las que favorezcan a la parte contraria se considerarn presentadas por sta, aprecindose el mrito probatorio de todas ellas en conformidad a las reglas precedentes .

Prueba Confesional. I) Concepto; La prueba confesional es la que se produce a virtud de confesin de parte. Se entiende por tal aquel medio probatorio consistente en el reconocimiento expreso o tcito 78

que una de las partes hace de la verdad de un hecho sustancial, pertinente y controvertido, susceptible de producir consecuencias jurdicas en su contra. La prueba confesional es un medio de prueba circunstancial, judicial o extrajudicial, espontneo o provocado que puede llegar a constituir plena prueba.

II) Caractersticas; 1) Es un medio probatorio circunstancial, del que pueden valerse las partes por regla general dentro del juicio, pero excepcionalmente tambin reviste el carcter de medida prejudicial. 2) Es un medio probatorio de que se valen las partes de propia iniciativa, tanto demandante, como demandado. El primero con el objeto de acreditar los fundamentos de su accin y el segundo con el fin de probar los fundamentos de su excepcin. Pero tambin puede provocar este medio probatorio el juez, de oficio, exigiendo confesin judicial a cualquiera de las partes sobre un hecho que considere de influencia en el proceso y que no hayan sido probados e incluso como medida para mejor resolver. 3) Es un reconocimiento o declaracin de voluntad, el cual jurdicamente reviste el carcter de unilateral, pues no necesita de la aceptacin de la parte contraria. Y en cuento a su forma puede ser expreso o tcito segn sean las condiciones en las que se ha efectuado. Por ultimo, es un reconocimiento o declaracin de voluntad que produce consecuencias jurdicas en contra del confesante. Este medio de prueba jams le favorecer a el sino a la parte que pidi o se vale de la confesin. Es indivisible ya que la confesin, por regla general no puede dividirse en perjuicio del confesante e irrevocable porque la confesin, tambin por regla general una vez prestada es inamovible.

4)

III) Requisitos para que exista confesin. La declaracin unilateral de la parte debe estar exenta de vicios. La confesin debe recaer sobre hechos precisos y determinados. Debe recaer sobre hechos desfavorables para quien la emite. Tiene que existir animus confidendi; es decir que la confesin hecha entendiendo que se esta reconociendo un hecho que le perjudica. IV) Requisitos de validez de la confesin. Los elementos necesarios para que este medio probatorio produzca los efectos legales que le son propios, son los siguientes: a) Que verse sobre hechos pertenecientes al juicio mismo; Desde el momento en que la confesin de parte es un medio probatorio, debe versar, naturalmente, sobre hechos; pues el derecho sabemos que, por regla general, no requiere de prueba. Estos hechos deben pertenecer al juicio mismo; y bien se puede agregar aun ms que estos deben corresponder a los hechos sustanciales y pertinentes que dentro de l proceso han 79

sido debatidos, y, todava ms, deben ser controvertidos, pues si as no fueren carecera de todo objeto esta clase de prueba. Los hechos objeto de la confesin, en principio, deben ser personales del confesante; pero nuestro derecho permite que la confesin recaiga tambin sobre hechos no personales. En todo caso, estos hechos deben serle perjudiciales al confesante. b) Que el confesante tenga capacidad suficiente para obligarse. c) Que no exista disposicin legal que prohba este medio probatorio o le asigne un efecto diverso al deseado; La confesin de parte, por regla general, es admisible para probar toda clase de hechos, salvo los casos legalmente exceptuados. As se desprende de lo que prescribe el artculo 1713 del Cdigo Civil, al sealar el mrito probatorio de la confesin que alguno hiciere en juicio, exceptuando los casos que las leyes indiquen, y de la frase con que se encabeza el artculo 385 del Cdigo de Procedimiento Civil: "Fuera de los casos expresamente previstos por la ley, todo litigante est obligado a declarar bajo juramento...". Estos casos de inadmisibilidad de la confesin estn contemplados en las leyes, a veces por va de prohibicin, y a veces asignndole un efecto diverso de aquel que, en conformidad a las reglas generales, le corresponde. d) Que la voluntad del confesante est exenta de todo vicio; Esto significa que la parte al prestar confesin debe hacerlo libre de toda coaccin fsica, con pleno conocimiento de los hechos, y sin maquinaciones de la parte contraria destinadas a arrancar una confesin en forma fraudulenta. V) Clasificacin de la confesin. a) Segn el lugar en que se presta, la confesin se clasifica en judicial y extrajudicial. Confesin judicial es aquella que se presta dentro del juicio en el cual se la invoca. Confesin extrajudicial, en cambio, es aquella que se presta en juicio diverso, o bien, fuera de juicio.

b) Segn su origen, la confesin se clasifica en espontnea y provocada. Confesin espontnea o voluntaria, como tambin se le llama, es aquella que se presta sin requerimiento de juez ni de peticin contraria. Confesin provocada, en cambio, es aquella que se presta, previo requerimiento de juez, a peticin de parte interesada, y dentro del mecanismo llamado absolucin de posiciones.

c) Segn el modo de manifestarse, la confesin se clasifica en expresa y tcita. Confesin expresa es aquella que presta el confesante en trminos explcitos y formales, de modo que no haya duda en orden a su voluntad e intencin. Confesin tcita, en cambio, llamada tambin "ficto confessio", es aquella que tiene lugar, en los casos expresamente sealados en la ley, a ttulo de sancin para el litigante rebelde a prestar confesin expresa. 80

d) Segn la forma de prestarse, la confesin se clasifica en verbal y escrita. Confesin verbal es aquella que se hace de viva voz y en presencia de testigos. Confesin escrita, en cambio, es aquella que consta de un documento, sea pblico o privado.

e) Segn su contenido, la confesin se clasifica en simple, calificada y compleja. Confesin simple, llamada tambin pura o pura y simple, es aquella en que se reconoce el hecho discutido sin agregarle ni modificarle cosa alguna. Es decir, se responde la pregunta en trminos puros y simples. Confesin calificada es aquella en que el confesante, fuera de confesar el hecho discutido, le agrega algo que viene a modificar su naturaleza jurdica. Confesin compleja es aquella en que el confesante, junto con reconocer el hecho discutido, le agrega otro u otros hechos distintos del confesado, que vienen a destruir en todo o en parte los efectos del primero.

f) Segn los efectos, la confesin se clasifica en divisible e indivisible. Confesin divisible es aquella en que pueden separarse los hechos confesados, tomando los que perjudican al confesante y desechando aquellos que lo favorecen. Confesin indivisible, en cambio, es aquella que debe aceptarse en su totalidad, tanto en los aspectos favorables cuanto en los desfavorables para el confesante.

g) Segn la iniciativa para obtener su produccin, la confesin se clasifica en a peticin de parte y de oficio o como medida para mejor resolver. La confesin a iniciativa de parte es aquella que se produce por actuacin de cualquiera de los litigantes. La confesin de oficio, o como medida para mejor resolver, en cambio, como el nombre lo indica, es aquella que se decreta por el tribunal una vez puesto el proceso en estado de sentencia.

h) Segn su finalidad la confesin se clasifica en medida prejudicial, medio probatorio y gestin preparatoria de la va ejecutiva. La confesin medida prejudicial es aquella destinada a preparar la entrada al juicio y que puede pedir el futuro demandante del futuro demandado acerca de algn hecho relativo a su capacidad para parecer en juicio, o a su personera o al nombre y domicilio de sus representantes; como igualmente aqulla destinada a procurarnos un medio de prueba que puede desaparecer, y que puede pedir tanto el futuro demandante como el futuro demandado, si hay motivo fundado para temer que el contendor se ausente en breve trmino del pas, y para que absuelva posiciones sobre hechos calificados de conducentes por el tribunal. La confesin medio probatorio; es aquella que se suministra en juicio para acreditar algn hecho controvertido perteneciente al mismo. 81

La confesin gestin preparatoria de la va ejecutiva, como el nombre lo indica, en cambio, es aquella que tiene como misin procurarnos un ttulo ejecutivo con el cual se pueda accionar posteriormente y por esta va. 1) Confesin Judicial.

La confesin judicial es aquella que se presta dentro del juicio en el cual se la invoca. Puede prestarse en el juicio voluntaria o espontneamente, o bien, de manera provocada. Ser prestada voluntariamente por la parte, cuando en cualquiera de sus escritos o comparecencias verbales, la parte reconozca un hecho de los controvertidos en el juicio que produzca consecuencias jurdicas en su contra. La confesin espontnea puede darse en la contestacin de la demanda, en la replica y en la duplica. Su efecto prctico se traduce en que sobre ese punto no se va a recibir prueba. (por resultar innecesario) Ahora bien, la confesin judicial provocada se obtiene mediante el mecanismo o procedimiento llamado "absolucin de posiciones"; y, segn sea la actitud que adopte la parte que debe prestar la confesin, sta puede llegar a ser expresa o tcita. En todo caso ser escrita, y en atencin a su contenido podr ser simple, calificada, o compleja, lo que permitir tambin deducir si se est en presencia de una confesin divisible o indivisible, en relacin a sus efectos o mrito probatorio. La confesin provocada puede ser requerida por la contraparte o bien, por el tribunal. Y en cuanto a la actividad de las partes esta podr rendirse como medida prejudicial, cuando sea necesaria para entrar o preparar el juicio. O bien dentro del juicio mismo, en el correspondiente termino probatorio. Divisibilidad de la confesin. Como ya se ha enunciado anteriormente, para determinar si la confesin resulta divisible o indivisible es necesario distinguir en atencin a su contenido entre las siguientes; a) Si la confesin es pura y simple; generalmente ser indivisible. b) Si es calificada igualmente ser indivisible. c) Si la confesin es compleja puede establecerse que en un principio esta resulta indivisible, pero es necesario distinguir: Si la confesin compleja es de primer grado (inconexa) es decir, se agregan hechos desligados al hecho reconocido que alteran sus efectos, resulta entonces divisible. (Ej. Es cierto que le debo 1000 pero yo le preste 1000) Si la confesin compleja es de segundo grado (conexa) es decir, se agregan hechos ligados al hecho reconocido pero que en definitiva la parte solicitante podr probar como falsos, resulta entonces indivisible. (Ej. Es efectivo que recib $1000 pero los pague) Revocabilidad de la confesin. Como ya se ha enunciado anteriormente, la confesin es un acto jurdico unilateral y que se rige por las reglas comunes en cuento a que este debe ser exento de vicios.

82

Ahora bien, en cuento a la revocabilidad de la confesin, cabe sealar que esta es irrevocable. Salvo que el confesante haya justificado y alegado haber incurrido en un error de hecho. Lo que generar un incidente. La revocacin, en trminos generales consiste en dejar sin efecto unilateralmente la confesin. En rigor se estara alegando que el acto naci viciado por lo que se estara frente a una causal de nulidad. Un ejemplo de error de hecho seria; si se dice que es efectivo que se debe, reconociendo una deuda, pero entre demandante y demandado existen otras deudas que pueden confundirse, en trminos tales que se este aceptando una deuda por la cual no se demanda

Tribunal competente. (Arts. 388, 389 y 397 CPC) Se trata de determinar qu tribunal es el indicado por la ley para intervenir vlidamente en el procedimiento que motiva en el juicio la diligencia conocida con la expresin de "absolucin de posiciones". A este respecto, es necesario distinguir segn si el litigante citado a prestar confesin reside o no en el lugar en que se sigue el juicio; y aun ms, en este ltimo caso, si la residencia la tiene en la Repblica o en el extranjero. a) Si el litigante que debe prestar confesin reside en el lugar en que se sigue el juicio; ser tribunal competente para intervenir en esta diligencia de acuerdo a las reglas generales, el mismo tribunal que conozca la causa. Confirman esta conclusin lo dispuesto en el Art 388 al expresar que "si el tribunal no
comete al secretario o a otro ministro de fe la diligencia, mandar citar para da y hora determinados al litigante que ha de prestar confesin..."; En el artculo 389, al disponer

que cuando haya de prestar confesin alguna de las personas exceptuadas de la obligacin de comparecer "el juez se trasladar a casa de ella con el objeto de recibir la declaracin..."; y en el artculo 397, al ordenar perentoriamente que "la comparecencia se verificar ante el
tribunal de la causa si la parte se encuentra en el lugar del juicio...

b) Si el litigante que debe prestar confesin reside fuera del lugar en que se sigue el juicio, pero dentro del territorio de la Repblica: ser tribunal competente para intervenir en la diligencia respectiva el de la residencia del confesante. As se desprende de lo preceptuado en el artculo 388, al expresar que "si el litigante
se encuentra fuera del territorio del tribunal que conoce de la causa, ser tomada su declaracin por el tribunal competente..."; en el artculo 389, al disponer que "si la persona que haya de prestar declaracin en la forma prevenida en este artculo, se encuentra fuera del territorio del tribunal que conoce de la causa, encargar ste la diligencia al juez competente de la residencia actual del litigante..."; y en el artculo 397,

al ordenar que si la parte no se encuentra en el lugar del juicio, la comparecencia se verificar "ante el juez competente del territorio jurisdiccional en que resida...". c) Si el litigante que debe prestar confesin ha salido del territorio de la Repblica; La comparecencia se verificar ante el respectivo agente diplomtico o consular chileno. En atencin a lo dispuesto en la parte final del Inc. 2 del Art 397. 83

Art. 397. El procurador es obligado a hacer comparecer a su mandante para absolver posiciones en el trmino razonable que el tribunal designe y bajo el apercibimiento indicado en el artculo 394. La comparecencia se verificar ante el tribunal de la causa si la parte se encuentra en el lugar del juicio; en el caso contrario, ante el juez competente del territorio jurisdiccional en que resida o ante el respectivo agente diplomtico o consular chileno, si ha salido del territorio de la Repblica.

Es necesario hacer presente, que en estos dos ltimos casos, ya sea que la confesin se preste ante el tribunal del territorio jurisdiccional del confesante o bien, ante agente diplomtico, la confesin conserva su calidad de judicial, a pesar de que no se preste ante el juez que conoce del juicio ya que en ambas situaciones se estar actuando por va de jurisdiccin delegada. Oportunidad para pedir la confesin. (Desde y hasta cuando se puede pedir?) En principio puede sealarse, que la prueba confesional deber rendirse una vez recibida la causa a prueba. Sin embargo la ley permite que la confesin sea exigida desde la contestacin de la demanda y hasta el vencimiento del trmino probatorio.
Art. 385. Fuera de los casos expresamente previstos por la ley, todo litigante est obligado a declarar bajo juramento, contestada que sea, la demanda, sobre hechos pertenecientes al mismo juicio, cuando lo exija el contendor o lo decrete el tribunal en conformidad al artculo 159. (Como medida para mejor resolver) Esta diligencia se podr solicitar en cualquier estado del juicio y sin suspender por ella el procedimiento, hasta el vencimiento del trmino probatorio en primera instancia, y hasta antes de la vista de la causa en segunda. Este derecho slo lo podrn ejercer las partes hasta por dos veces en primera instancia y una vez en segunda; pero, si se alegan hechos nuevos durante el juicio, podr exigirse una vez ms.

En virtud de lo dispuesto en el articulo precedente, puede sealarse entonces, que la confesin podr solicitarse en cualquier estado del juicio (desde la contestacin de la demanda) En primera instancia hasta el vencimiento del termino probatorio y hasta antes de la vista de la causa en segunda. Iniciativa en la prueba confesional. Dado lo dispuesto en el artculo 385 sobre hechos pertenecientes al mismo juicio, cuando lo exija el contendor o lo decrete el tribunal en conformidad al artculo 159 Puede concluirse que la iniciativa de la confesin en juicio corresponde a las partes o al tribunal.
Art. 159.- Los tribunales, slo dentro del plazo para dictar sentencia, podrn dictar de oficio medidas para mejor resolver. Las que se dicten fuera de este plazo se tendrn por no decretadas. Sin perjuicio de lo establecido en el inciso primero del artculo 431, podrn dictar alguna o algunas de las siguientes medidas: 2a. La confesin judicial de cualquiera de las partes sobre hechos que consideren de influencia en la cuestin y que no resulten probados;

Personas que deben prestar confesin. En cuento a la persona que se llama a confesar el articulo 385 seala Fuera de los casos
expresamente previstos por la ley, todo litigante est obligado a declarar bajo juramento, contestada que sea, la demanda, sobre hechos pertenecientes al mismo juicio

Conjuntamente el Art. 1713 del CC dispone la confesin que alguno hiciere enjuicio por s, por
medio de apoderado especial, o de su representante legal, y relativa a un hecho personal de la misma parte, producir plena fe contra ella...". De ambas disposiciones enunciadas puede

84

concluirse que la regla general es que sea solo las partes o e su defecto el procurador de estas, podrn ser requeridos a confesar. Forma de proceder. (Cmo se materializa la confesin?) El litigante que desea que su contraparte preste confesin judicial, presentar solicitud escrita, pidiendo al tribunal que decrete este medio probatorio. El tribunal acceder a la prctica de la respectiva diligencia, con citacin. Mandando citar para da y hora determinados al litigante que ha de prestar la declaracin, y expresar, adems, si comete al secretario o a otro ministro de fe dicha diligencia. (Esta resolucin es de aquellas que deben notificarse por cdula, por cuanto ordena la comparecencia personal de la parte que debe prestar confesin) Junto con la solicitud respectiva, la parte que exige la confesin deber acompaar una nmina de los hechos acerca de los cuales pretende que se interrogue al confesante. Esta nmina, en la prctica, recibe el nombre de "pliego de posiciones" La que se acompaar en sobre cerrado y se mantendr en reserva mientras la confesin no sea prestada. Los hechos acerca de los cuales se exija la confesin podrn expresarse en forma asertiva o en forma interrogativa, pero siempre en trminos claros y precisos, de manera que puedan ser entendidos sin dificultad. (Art. 386 CPC) Ejemplo de hecho expresado en forma asertiva: Diga cmo es efectivo que recibi de parte del demandante la suma de $100.000 a ttulo de mutuo. (de modo tal que se de induce en cierta medida a la respuesta asertiva) Ejemplo de hecho expresado en forma interrogativa: Exprese si pag o no la deuda que le cobra el demandante. (la respuesta es abierta; Si o No) La parte citada a confesar, por su parte puede adoptar las siguientes actitudes; a) Puede comparecer y confesar. b) Puede no comparecer (Art 393); en cuyo caso la ley permite que se le cite nuevamente bajo apercibimiento del Art. 394.
Art. 394. Si el litigante no comparece al segundo llamado, o si, compareciendo, se niega a declarar o da respuestas evasivas, se le dar por confeso, a peticin de parte, en todos aquellos hechos que estn categricamente afirmados en el escrito en que se pidi la declaracin. Si no estn categricamente afirmados los hechos, podrn los tribunales imponer al litigante rebelde una multa que no baje de medio sueldo vital ni exceda de un sueldo vital, o arrestos hasta por treinta das sin perjuicio de exigirle la declaracin. Si la otra parte lo solicita, podr tambin suspenderse el pronunciamiento de la sentencia hasta que la confesin se preste.

c) Puede comparecer y no responder o dar respuestas evasivas; en tal situacin la ley dispone que de le tendr por confeso de todos los hechos que se tengan contemplados en el pliego de posiciones en forma asertiva. Ahora bien, la circunstancia de que el litigante no comparezca al segundo llamado o de que compareciendo d respuestas evasivas, no produce por s sola y de pleno derecho la confesin tcita de los hechos expresados en forma asertiva.

85

Ser necesario, en consecuencia, peticin de parte en orden a que se declare que el litigante rebelde ha incurrido en la sancin respectiva y resolucin ejecutoriada del tribunal que as lo establezca. Desde este ltimo momento, se habr producido la confesin tcita del litigante con todos los efectos legales propios e iguales al de la confesin expresa. 2) Confesin extrajudicial. Como ya se enuncio al tratar las diversas clasificaciones de la confesin; la confesin extrajudicial es aquella que se presta en juicio diverso (ante tribunal incompetente) o bien, fuera del juicio. Este tipo de confesin a su vez, puede ser verbal o escrita. Entendiendo por confesin extrajudicial verbal aquella que se presta a viva voz y en presencia de testigos. Y por confesin extrajudicial escrita aquella que se presta por medio de un documento, sea este pblico o privado. Considerando que la confesin extrajudicial no se presta dentro del juicio en que se invoca como medio probatorio, nace entonces la necesidad de acreditarla y por tanto si esta reviste el carcter de verbal, ser necesario llamar a declarar a los testigos ante quienes se presto. Y si, por el contrario, reviste el carcter de escrita resultar entonces indispensable acompaar el documento publico o privado en que ella consta. Por otra parte si la confesin extrajudicial ha sido prestada en juicio diverso (en rigor dentro de un juicio pero ante tribunal incompetente) bastar con solicitar que se tenga a la vista el proceso en el cual consta, o bien, pedir copia autorizada de lo pertinente y agregarla en parte de prueba dentro del juicio en el que se la invoca. 3) Valor probatorio de la confesin. Para determinar el valor probatorio de la confesin, es decir, su fuerza y eficacia demostrativa de los hechos que han sido controvertidos en el juicio es necesario distinguir; I) Valor probatorio de la confesin extrajudicial.
Art. 398. La confesin extrajudicial es slo base de presuncin judicial, y no se tomar en cuenta, si es puramente verbal, sino en los casos en que sera admisible la prueba de testigos. La confesin extrajudicial que se haya prestado a presencia de la parte que la invoca, o ante el juez incompetente, pero que ejerza jurisdiccin, se estimar siempre como presuncin grave para acreditar los hechos confesados. La misma regla se aplicar a la confesin prestada en otro juicio diverso; pero si ste se ha seguido entre las mismas partes que actualmente litigan, podr drsele el mrito de prueba completa, habiendo motivos poderosos para estimarlo as.

De lo dispuesto en el artculo precedente pueden distinguirse las siguientes situaciones; 1) Si la confesin extrajudicial es puramente verbal: slo se tomar en cuenta en los casos en que sera admisible la prueba de testigos. (Por lo que si el objeto de la confesin es una obligacin de aquellas que en atencin al monto debi constar por escrito, esta no proceder.) 2) Si la confesin extrajudicial no se prest a presencia de la parte que la invoca, ni ante juez incompetente, aun cuando ejerza jurisdiccin, ni en otro juicio diverso, es slo base de una presuncin judicial. Por lo que esta confesin extrajudicial, aisladamente considerada, carece de mrito probatorio; y para que tenga algn valor tendr que ir unida a otros hechos o circunstancias que, de acuerdo a la ley, constituyan tambin base de 86

presuncin judicial, para que as, mediante la suma de estas bases, se logre llegar a establecer una presuncin judicial. (todo esto, bajo la idea de que una presuncin judicial podr constituir plena prueba cuando a juicio del tribunal rena caracteres de gravedad y precisin suficientes para formar su convencimiento. Art. 426 Inc. 2 CPC) 3) Si la confesin extrajudicial se prest a presencia de la parte que la invoca, o ante juez incompetente pero que ejerza jurisdiccin, o en otro juicio diverso; se estimar como presuncin grave para acreditar los hechos confesados. Y si adems de ser grave esta presuncin es precisa, puede constituir plena prueba. (Art. 426) Si la confesin se ha prestado en juicio diverso, pero seguido entre las mismas partes que actualmente litigan; podr drsele el mrito de plena prueba, siempre que hayan motivos poderosos para estimarlo as.

4)

Sntesis;

II) Valor probatorio de la confesin judicial. Regulan este punto el artculo 399 del CPC y el 1713 del CC.
Art. 1713. La confesin que alguno hiciere en juicio por s, o por medio de apoderado especial, o de su representante legal, y relativa a un hecho personal de la misma parte, producir plena fe contra ella, aunque no haya un principio de prueba por escrito; salvo los casos comprendidos en el articulo 1701, inciso 1 y los dems que las leyes excepten. No podr el confesante revocarla, a no probarse que ha sido resultado de un error de hecho. Art. 399. Los tribunales apreciarn la fuerza probatoria de la confesin judicial en conformidad a lo que establece el artculo 1713 del Cdigo Civil y dems disposiciones legales. Si los hechos confesados no son personales del confesante o de la persona a quien representa, producir tambin prueba la confesin.

De lo expuesto puede desprenderse que la confesin judicial puede recaer sobre hechos personales de la parte que presta confesin, o bien sobre hechos no personales de la misma. Y que adems, la confesin puede haber sido prestada en juicio por s o por medio de apoderado especial, o representante legal. Con eso presente podemos distinguir; 1) Si la confesin recae sobre hechos personales, ya sea prestada por s o por apoderado especial o representante legal; producir plena prueba, es decir constituir prueba completa del hecho sobre el cual recae. Refuerza 87

lo anterior, lo dispuesto en el Art. 402 del CPC. El que dispone que contra la confesin de hechos personales no se admitir prueba en contrario. Y si en el hecho esta prueba en contrario llega a producirse, el tribunal tendr que asignarle mayor merito a la confesin.
Art. 402. No se recibir prueba alguna contra los hechos personales claramente confesados por los litigantes en el juicio. Podr, sin embargo, admitirse prueba en este caso y aun abrirse un trmino especial para ella, si el tribunal lo estima necesario y ha expirado el probatorio de la causa, cuando el confesante alegue, para revocar su confesin, que ha padecido error de hecho y ofrezca justificar esta circunstancia. Lo dispuesto en el inciso precedente se aplicar tambin al caso en que los hechos confesados no sean personales del confesante.

2)

Si la confesin recae sobre hechos no personales del confesante; igualmente producir plena prueba. Pero a diferencia de la confesin que recae sobre hechos personales, esta confesin que versa sobre hechos no personales del confesante admite prueba en contrario. Es decir, puede ser destruida por otros medios probatorios (lo que de desprende de una interpretacin a contrario sensu de lo dispuesto en el Art 402 inciso 1)

3)

En cuanto a la confesin presunta. (sancin impuesta al confesante rebelde por el Art 394) como ya se dijo anteriormente, producir los mismos efectos que una confesin expresa.

Sntesis;

Prueba Pericial. I) Concepto; La prueba pericial es aquella que se produce en virtud de la agregacin a los autos de lo que se llama informe de peritos o, simplemente, peritaje. En consecuencia, el informe de peritos consiste en la presentacin al juicio de un dictamen u opinin sobre hechos controvertidos en l, para cuya adecuada apreciacin se requieren conocimientos especiales de alguna ciencia o arte. Y la persona que efecta este dictamen recibe el nombre de perito.

88

La prueba pericial se justifica como medio probatorio, ya que el juez no siempre est en condiciones de apreciar un hecho, por muy vasta que sea su cultura general, para lo cual se necesitan especiales conocimientos tcnicos, que escapan a su versacin jurdica. Este conocimiento o apreciacin se lo proporciona un tercero, como es el perito, en trminos tales que sean comprensibles y al alcance de cualquier persona. II) Concepto de Perito; Es un tercero (ajeno al juicio) que posee conocimientos tcnicos de determinada ciencia o arte, sobre la cual versa un hecho sustancial, pertinente y controvertido. O sobre alguna circunstancia necesaria para resolver el juicio y cuya opinin se solicita en el proceso. III) Funciones de los peritos. 1) Informar sobre principios generales que digan relacin con la ciencia o arte que maneja. 2) Puede comprobar hechos para los cuales se necesitan conocimientos especficos y tcnicos. 3) Debe extraer conclusiones de los hechos que observa en base a su experiencia y ciencia. IV) Diferencias entre Perito y Testigo. Si bien el perito es un tercero ajeno al juicio al igual que el testigo, entre ambos existen variadas diferencias, entre las que podemos sealar; Puede ser testigo cualquier persona, salvo aquellas que la ley declara inhbiles. Puede ser perito, en cambio, solo aquella persona que posea especiales conocimientos tcnicos relacionados con el hecho que se discute. El testigo toma conocimiento de los hechos con anterioridad a la iniciacin del juicio, mientras que el perito aprecia estos hechos y emite su opinin autorizada cuando el juicio ya ha iniciado. El testigo, antes de prestar declaracin jura decir la verdad. El perito en cambio, al aceptar el cargo, jura desempearlo con fidelidad. La funcin de ambos es distinta; la del testigo es informar de hechos ya ocurridos que dicen relacin con el acto o contrato que esta enjuiciado. En cambio el perito emite un informe que se traduce en una opinin esencialmente tcnica.

V) Caractersticas de la prueba pericial como medio probatorio. a) Es un medio circunstancial; ya que no se encuentra preconstituido. b) En cuanto a la forma en como el juez lo aprecia; es una prueba mediata. c) Su procedencia puede ser tanto obligatoria como facultativa. d) En relacin a su iniciativa, esta puede ser de las partes o del juez. VI) Procedencia de la prueba pericial. (O del informe pericial) Como se ha enunciado someramente con anterioridad, el informe pericial puede proceder en forma facultativa o bien, en forma obligatoria. a) Procedencia obligatoria (Arts 409 y 410); En esta es la ley la que exige al juez que ordene la realizacin del peritaje. Si esto no se cumple, el procedimiento ser 89

anulable a travs del recurso de casacin en la forma, fundado en la omisin de algn tramite esencial (Art. 768 N9 )
Art. 409. Se oir informe de peritos en todos aquellos casos en que la ley as lo disponga, ya sea que se valga de estas expresiones o de otras que indiquen la necesidad de consultar opiniones periciales. Art. 410. Cuando la ley ordene que se resuelva un asunto en juicio prctico o previo informe de peritos, se entendern cumplidas estas disposiciones agregando el reconocimiento y dictamen pericial en conformidad a las reglas de este prrafo, al procedimiento que corresponda usar, segn la naturaleza de la accin deducida.

Ejemplos de procedencia obligatoria; El Art. 347 los instrumentos extendidos en lengua extranjera se mandarn a traducir por el perito que el tribunal designe El Art. 350 referente al cotejo de letras, el cual debe efectuarse por perito. En relacin al procedimiento ejecutivo (Art.438) el proceso de avaluacin debe efectuarse por perito que designe el tribunal.

b) Procedencia facultativa (Art. 411); En esta la ley no exige el peritaje bajo sancin de nulidad, pero resulta interesante contar con la opinin de un especialista para la resolucin del juicio. Por lo que finalmente, quedara a arbitrio del juez decretarlo o no. De hacerlo este peritaje puede recaer;
Art. 411. Podr tambin orse el informe de peritos: 1 Sobre puntos de hecho para cuya apreciacin se necesiten conocimientos especiales de alguna ciencia o arte; y 2 Sobre puntos de derecho referentes a alguna legislacin extranjera . (En este ultimo, el

perito podr dar el texto de la ley o informar sobre su existencia, ms no podr interpretar su sentido o alcance) Cabe sealar, que si el peritaje de procedencia facultativa es omitido la sentencia que se dicte, en principio, ser vlida, a menos que la omisin de la prctica de este medio probatorio haya producido indefensin a la parte que la solicit, en cuyo caso se podr anular la sentencia, interponiendo el recurso de casacin en la forma fundado en esta ltima causal. VII) Iniciativa de la prueba pericial. En torno a este punto el informe pericial puede ser decretado; a) De oficio por el tribunal; como medio probatorio propiamente tal o bien como medida para mejor resolver. Cabe aqu hacer presente, que si esta medida la decreta un tribunal de primera instancia, ser apelable solo en el efecto devolutivo (Art. 159 inciso final) b) O a peticin de parte; la que a su vez puede ser como medio probatorio o bien como medida prejudicial tendiente a preparar la entrada al juicio, la que podr ser solicitada tanto por el futuro demandante como por el futuro demandado cuando 90

exista peligro inminente de un dao o perjuicio, o se trate de hechos que puedan fcilmente desaparecer. VIII) Oportunidad para decretar la prueba pericial.
Artculo 412.- El reconocimiento de peritos podr decretarse de oficio en cualquier estado del juicio, pero las partes slo podrn solicitarlo dentro del trmino probatorio. Decretado el informe de peritos, no se suspender por ello el procedimiento.

No obstante lo anterior, cabe recordar que las partes podrn solicitarla como medida prejudicial (aun fuera del juicio) Ya que, una vez iniciado el juicio, las partes solo podrn solicitarla dentro del termino probatorio. En cuanto a la oportunidad para decretarla, el juez puede hacerlo como medio probatorio en cualquier estado del juicio, lo que debe entenderse como; desde la notificacin de la demanda hasta el vencimiento del trmino probatorio. Si lo decreta con posterioridad a este vencimiento, lo estar haciendo como medida para mejor resolver.

IX) Requisitos para ser perito. 1) Tener capacidad (habilidad) suficiente para declarar como testigo en el juicio. Lo que significa que la persona del perito debe estar exento de las inhabilidades para declarar como testigos consagradas en los Arts 357 y 358 del CPC. Tener conocimiento de alguna ciencia o arte. Lo que normalmente requiere un titulo profesional cuando se trata de conocimientos que integran una profesin conocida. No basta con tener este titulo especial, sino que adems debe integrar una lista de peritos (la cual realiza la corte de apelaciones respectiva y que se renueva cada dos aos) de los cuales pueden ser designados por el tribunal. Igualmente las partes podrn designar a otra persona que no este en dicha lista. Debe estar exento de causas legales que puedan justificar la inhabilidad del perito por implicancia o recusacin anlogas a las que pueden afectar a los jueces.

2) 3)

4)

X) Designacin del perito. (Art. 414 y sgts)

Art. 414. Para proceder al nombramiento de peritos, el tribunal citar a las partes a una audiencia, que tendr lugar con slo las que asistan y en la cual se fijar primeramente por acuerdo de las partes, o en su defecto por el tribunal, el nmero de peritos que deban nombrarse, la calidad, aptitudes o ttulos que deban tener y el punto o puntos materia del informe. Si las partes no se ponen de acuerdo sobre la designacin de las personas, har el nombramiento el tribunal, no pudiendo recaer en tal caso en ninguna de las dos primeras personas que hayan sido propuestas por cada parte. La apelacin que se deduzca en los casos del inciso 1 de este artculo no impedir que se proceda a la designacin de los peritos de conformidad al inciso 2. Slo despus de hecha esta designacin, se llevar adelante el recurso.

91

Cualquiera sea la clase de informe pericial, ya sea de procedencia obligatoria o facultativa. O bien de iniciativa oficiosa o de parte. El tribunal deber junto con decretarlo, citar a las partes a una audiencia para tal efecto (la que se notificara por cedula) Dicha resolucin contendr naturalmente el da y hora en que dicha audiencia se llevara a cabo, y esta se efectuara con la parte presente en caso de rebelda de alguna de las partes. Esta audiencia tiene fines especficos, entre los cuales encontramos; La designacin del perito. Establecer el nmero de peritos que deben nombrarse. La calidad o requisitos de conocimiento que se le va a exigir al perito. Y fijar los hechos o puntos sobre los cuales se debe emitir el informe.

Situaciones que pueden darse en la audiencia; La primera misin del tribunal es lograr el comn acuerdo de las partes frente a los mltiples objetivos de aquella audiencia. a) Si el acuerdo no se produce, en definitiva resuelve el tribunal y en tal caso ser el juez quien designe al perito, con la limitacin de que no podr nombrar a ninguna de las dos primeras personas que haya presentado cada parte. b) Si ninguna de las partes concurre a la audiencia (Art 415)
Art. 415. Se presume que no estn de acuerdo las partes cuando no concurren todas a la audiencia de que trata el artculo anterior; y en tal caso habr lugar a lo dispuesto en el 2 inciso del mismo artculo. (Con la misma limitacin)

En este caso, eventualmente pueden producirse apelaciones, las que no impedirn que se proceda con la designacin de los peritos.

En cuento a la designacin realizada por el tribunal; esta se pondr en conocimiento de las partes con citacin, y estas tendrn tres das para oponerse al perito nombrado, vencido el plazo de tres das se entender que han aceptado su nombramiento.
Art. 416. Cuando el nombramiento se haga por el tribunal, lo har de entre los peritos de la especialidad requerida que figuren en las listas a que se refiere el artculo siguiente y la designacin se pondr en conocimiento de las partes para que dentro de tercero da deduzcan oposicin si tienen alguna incapacidad legal que reclamar contra el nombrado. Vencido este plazo sin que se formule oposicin, se entender aceptado el nombramiento.

92

c) Si las partes han logrado acuerdo; debe notificarse al perito, el que deber aceptar y jurar (generalmente en el mismo acto) o bien negarse, si nada dice se entiende que igualmente lo acepta. A su respecto el juramento es un requisito esencial, si el peritaje se hace sin el, ser nulo. Este juramento consiste en desempear el cargo fielmente y en el menos tiempo posible. A continuacin se presentara el perito al tribunal para fijar una fecha determinada para llevar a cabo el reconocimiento del objeto a periciar. Lo que ser puesto en conocimiento de las partes por estado diario. Las partes podrn asistir el da del reconocimiento, de igual forma podrn formular las observaciones que estimen pertinentes (incluso pueden asistir acompaados con otro perito) Despus de haberse efectuado el reconocimiento, el perito emitir su informe. Si se trata de peritaje obligatorio; el juez le fijara un plazo determinado para evacuar el informe bajo sancin de multa. Si es peritaje facultativo el juez podr prescindir de el. Y si se trata de una medida para mejor resolver el plazo ser de 20 das. El informe es escrito y debe consignarse en el, el objeto de la pericia, el mtodo cientfico que se empleo y las conclusiones obtenidas. Y en caso de ser varios los peritos, estos podrn emitir sus informes conjunta o separadamente. (Art 423) Ya emitido el informe, este se agrega al juicio con citacin. Lo que significa que las partes tendrn tres das para impugnarlo, lo cual al hacerse podr referirse a aspectos formales del informe pero no al fondo o al valor probatorio de este.

Los gastos y honorarios periciales. (Art 411) Los gastos que origina la diligencia misma, y los honorarios que correspondan al perito por su labor desarrollada, en el caso de que esta medida haya sido decretada por el tribunal se subentiende que son soportados por mitades y todo ello sin perjuicio de lo que en definitiva se resuelva sobre el pago de las costas. Pero si la medida se ha decretado a solicitud de parte, la regla general es que los gastos y honorarios sean de cargo de la parte que la ha solicitado. En cuento a la parte que no lo pide, esta deber pedir al tribunal que fije en una resolucin una consignacin de un monto prudencial para responder a los gastos. Con la finalidad de darle seriedad a la diligencia. Lo que se le notificara por cedula a la parte que solicito el peritaje, para que esta deposite el monto hasta en 10 das. Sino lo hace la parte que no ha requerido el peritaje podr solicitarle al tribunal que deje sin efecto esta diligencia. Valor probatorio de la prueba pericial.

93

Art. 425. Los tribunales apreciarn la fuerza probatoria del dictamen de peritos en conformidad a las reglas de la sana crtica.

Entendemos por reglas de la sana crtica el conjunto de normas lgicas y de sentido comn que el juez debe emplear para valorizar o ponderar este medio probatorio. Se trata de un criterio normativo no jurdico, que sirve al juez en posicin de hombre normal, o sea, en actitud prudente y objetivo, para emitir una apreciacin acerca del dictamen que le ha presentado un cientfico o tcnico. En suma; puede sealarse que el valor probatorio del peritaje o informe pericial no se encuentra regulado expresamente en la ley, por lo que su efectividad quedar entregada al arbitrio del juez, el que deber apreciarlo bajo las mximas de la lgica y la experiencia. Inspeccin Personal del Tribunal. Concepto; Es un medio probatorio que consiste en el examen que hace el juez por si mismo, de los hechos o circunstancias materiales que constituyen un hecho pertinente, sustancial y controvertido, con el objeto de adquirir la conviccin acerca de su verdad o inexactitud.

Caractersticas; Es el nico medio de prueba directo que contempla el CPC, ya que este permite al tribunal formarse conviccin del hecho sobre el cual recae de manera personal e inmediata, y no a travs de terceras personas, como pueden ser los testigos o los peritos. Es circunstancial; porque tiene su origen durante el proceso. En relacin a su valor probatorio; tendr valor de plena prueba en cuanto a las circunstancias o hechos materiales resultantes de la propia observacin del tribunal. (Art. 408) Clasificaciones; 1) De acuerdo a la manera en como se practica; Judicial; Aquella que se practica previo decreto del juez con conocimiento de las partes. Extrajudicial; es aquella que se practica en forma privada (antes del juicio) sin resolucin judicial y que carece de todo valor probatorio. 2) En cuento a su iniciativa; Legal; en la cual es la propia ley la que impone o exige la inspeccin personal. A peticin de parte; las partes pueden solicitarla en dos grandes momentos. Como medida prejudicial probatoria cuando haya peligro o dao inminente o se trate de hechos que pueden fcilmente desaparecer (Art.281) O bien, durante el curso del juicio; en tal caso la ley no seala en que momento debe pedirse la inspeccin personal, 94

pero por aplicacin de las normas generales se debe entender que es durante el probatorio. Cabe sealar adems, que en segunda instancia no hay inspeccin personal (Art 207) A iniciativa del tribunal; este puede decretarla en cualquier momento durante el juicio en que lo estime necesario (Art. 403) Tambin como medida para mejor resolver cuando se este en etapa de sentencia. (Art. 159 N3)

Procedencia. En trminos generales, la procedencia de este medio probatorio esta a criterio del juez, salvo en aquellos casos en que es obligatorio decretarlo. De no revestir el carcter de obligatorio, el juez lo decretara solo cuando lo estime que es pertinente. (y podr ser a peticin de parte o bien, de oficio) Requisitos de procedencia; Que se trate por medio de la inspeccin personal de probar hechos o circunstancias materiales controvertidos en el pleito. Que el tribunal estime necesaria la inspeccin personal solicitada. Que el tribunal as lo decrete.(por resolucin judicial) Que la parte que haya solicitado la inspeccin, antes de procederse a ella, deber consignar una suma que el tribunal estime necesaria para costear los gastos que se causen. Procedimiento. (Cmo se lleva a cabo esta diligencia probatoria?) Al ser decretada por el tribunal, este deber fijar un da y hora para su realizacin (lo que en la practica, normalmente es en la tarde) La importancia de esto, dice relacin con la posibilidad que tienen las partes a concurrir para que puedan hacer valer sus derechos. Esta notificacin debe hacerse por regla general por estado diario o por cedula. Esta diligencia tiene costos, los que deben ser soportados por quien la solicita. As, el juez estimara el costo de traslado y la parte solicitante deber consignarla. A esta diligencia concurre el juez y el secretario, tambin puede acompaarse con peritos. De todos los aspectos materiales que el juez observa, debe dejar constancia, lo que queda consagrado en un acta. Como ya se dijo es posible que las partes asistan y aun ms, pueden incluso hacer observaciones al juez, y de estas tambin se debe dejar constancia en el acta. Finalmente, cuando esta se materializa es suscrita por todas las personas que asistieron, junto a la debida autorizacin del secretario. Valor probatorio de la prueba pericial. La inspeccin personal constituye prueba plena en cuanto a las circunstancias o hechos materiales que el tribunal establezca en el acta como resultado de su propia observacin. (Art. 408) Por consiguiente, para que este medio probatorio produzca plena prueba se requiere la concurrencia de tres requisitos: 95

1) 2) 3)

Que se trate de circunstancias o hechos materiales. Que estos hechos o circunstancias materiales hayan sido observadas por el propio tribunal. Y que estos hechos o circunstancias materiales estn consagrados en el acta.

En tal sentido puede sostenerse que lo que no esta en el acta no existe para el proceso. Y en cuando al juez, este no puede hacer reflexiones en ella, si parte del acta las contiene estas no constituyen parte de la inspeccin personal. Lo mismo se aplica para las observaciones que las partes hayan hecho durante la diligencia y que consten en el acta. Prueba por Presunciones. Concepto; Es un medio probatorio que utiliza un razonamiento en virtud del cual a partir de un hecho, circunstancia o antecedente conocido y probado se llega a dar por acreditado un hecho desconocido a travs de un proceso lgico. Se trata de un medio de prueba circunstancial, indirecto y que produce plena o semiplena prueba, segn sea el caso. A la luz de lo anteriormente dicho puede concluirse que este medio de prueba consta de ciertos elementos que lo integran, los cuales son; El hecho, circunstancia o antecedente conocido y probado; los cuales reciben el nombre de indicios o bases, en atencin a que sobre ellos se construye la o las presunciones. La operacin o razonamiento lgico del juez o del legislador segn sea el caso que partiendo de la base o indicio anterior llega al establecimiento de un hecho desconocido y controvertido que se trata de probar. Y por ultimo, el hecho desconocido y controvertido mismo. El cual una vez operada la presuncin, deja su calidad de tal para convertirse en un hecho acreditado.

Distincin entre presuncin e indicio. La cuestin de delimitar que se entiende por indicio o base ha dado nacimiento a diversos planteamientos; Una primera teora postula que ambos, tanto presuncin como indicio son iguales, con la salvedad de que una es dirigida al mbito penal (indicio) mientras que la otra se refiere al aspecto civil. (Presuncin) Una segunda teora mantiene que indicio en realidad, es algo un poco menor a una presuncin, en trminos tales que podra considerrsele una presuncin incompleta Finalmente, la teora mayormente aceptada; entiende que indicio es la base de una presuncin. Es el hecho, circunstancia o antecedente en el cual se funda la presuncin.

96

En materia civil no hay tratamiento de indicios, pero se habla de base de presuncin judicial. Si nosotros estimamos que indicio es la base de la presuncin, entonces si podramos hablar de ello e incluirlo en el mbito civil. Clasificacin de las presunciones. En relacin a este punto debemos considerar lo dispuesto en los artculos siguientes:
Art.1712. Las presunciones son legales o judiciales. Las legales se reglan por el artculo 47. Las que deduce el juez debern ser graves, precisas y concordantes. Art 47 CC. Se dice presumirse el hecho que se deduce de ciertos antecedentes o circunstancias conocidas. Si estos antecedentes o circunstancias que dan motivo a la presuncin son determinados por la ley, la presuncin se llama legal. Se permitir probar la no existencia del hecho que legalmente se presume, aunque sean ciertos los antecedentes o circunstancias de que lo infiere la ley; a menos que la ley misma rechace expresamente esta prueba, supuestos los antecedentes o circunstancias. Si una cosa, segn la expresin de la ley, se presume de derecho, se entiende que es inadmisible la prueba contraria, supuestos los antecedentes o circunstancias.

Segn lo anterior puede concluirse que las presunciones se distinguen en; 1) Presuncin Judicial; es aquella en que el juez es el que, de ciertos antecedentes o circunstancias conocidas, infiere o deduce un hecho desconocido en el proceso. En virtud de esta clase de presunciones; el Art. 1712 del CC prescribe que las presunciones que deduce el juez debern ser graves, precisas y concordantes. Lo que necesariamente debe relacionarse con lo dispuesto en el Art 426 del CPC.
Art. 426. Las presunciones como medios probatorios, se regirn por las disposiciones del artculo 1712 del Cdigo Civil. Una sola presuncin puede constituir plena prueba cuando, a juicio del tribunal, tenga caracteres de gravedad y precisin suficientes para formar su convencimiento.

En resumen, mientras el Cdigo Civil exige que las presunciones judiciales; deben ser graves, precisas y concordantes, de cuyo ltimo requisito se infiere adems que deben ser varias, para el Cdigo de Procedimiento Civil una sola presuncin bastar, siempre que tenga gravedad y precisin suficiente para formar convencimiento en el juez. Por grave debe entenderse que el hecho conocido y probado del cual se infiere el hecho desconocido inducir hasta este ltimo sin esfuerzo y en forma casi obligada; Al agregar adems, que estas deben ser precisas, quiere decir que las presunciones no deben ser vagas, difusas o susceptibles de aplicarse a diversas circunstancias; Por ultimo dispone que estas presunciones deben ser concordantes, lo que significa que debe haber armona entre ellas, o lo que es igual, que estas no sean capaces de destruirse unas a otras. 2) Presuncin Legal; es aquella en que la ley es la que, de ciertos antecedentes o circunstancias conocidas, infiere o deduce un hecho desconocido. Por consiguiente, 97

los elementos constitutivos de esta clase de presuncin corren de cargo exclusivo del legislador, quien se encarga de precisar los antecedentes o circunstancias conocidas que servirn de base para la presuncin, e igualmente, de sealar la conclusin o hecho presumido. Estas a su vez admiten una subclasificacin; a) Presunciones de Derecho; las que consisten en una proposicin normativa acerca de la verdad de un hecho, contra la cual no se admite prueba en contrario. (Ej. Presuncin de concepcin) En cuento a sus efectos este tipo de presuncin, ms que un medio probatorio, son disposiciones tendientes a liberar a las partes del peso de la prueba de hechos que, por su propia naturaleza, escapan al sentido humano y son difciles de acreditar. b) Presunciones Simplemente Legales; consisten en una proposicin normativa de carcter legal acerca de la verdad de un hecho contra la cual procede prueba en contrario. (Ej. Art 700 del CC El poseedor es reputado dueo mientras otra persona no justifique serlo) El efecto prctico de la presuncin simplemente legal es alterar el peso de la carga de la prueba. De modo tal, que el favorecido con la presuncin no debe probar el razonamiento, pero deber acreditar sin embargo, el hecho, circunstancia o antecedente base (ya que estos hechos bases no se presumen) Esto se aplica incluso para las presunciones de derecho. Apreciacin comparativa de los medios de prueba. Qu pasa cuando hay prueba contradictoria? Frente a la situacin en que exista prueba contradictoria es el juez quien tiene la facultad de preferir la prueba que ms conforme le parezca con la verdad. Sin embargo esta facultad no es absoluta, ya que si en tal situacin existe ley que resuelva el conflicto habr que atenerse a ella.
Art. 428. Entre dos o ms pruebas contradictorias, y a falta de ley que resuelva el conflicto, los tribunales preferirn la que crean conforme con la verdad.

Resulta necesario entonces agregar, que esta norma es aplicable solo a los casos en que dos pruebas de igual calidad de enfrenten. Tramites posteriores a la prueba. Se termina el probatorio con el vencimiento del plazo y cuando esto sucede existe un plazo de 10 das denominado Periodo de observaciones a la prueba (en los procedimientos modernos este periodo se denomina alegato de clausura)

98

Art. 430. Vencido el trmino de prueba, y dentro de los diez das siguientes, las partes podrn hacer por escrito las observaciones que el examen de la prueba les sugiera.

En trminos generales, se trata de presentaciones que se caracterizan por ser escritas; voluntarias, o sea, no esenciales para la marcha o ritualidad del juicio, pudiendo las partes renunciar tcitamente a ellas; no contradictorias, por cuanto se presentan en una misma oportunidad y que estn destinadas a formular observaciones respecto de las pruebas que se hubieren allegado al proceso. Es as que en tales escritos, cada parte sostendr que mediante las pruebas que ha suministrado al tribunal ha cumplido con el cargo de su prueba; es decir, que ha logrado demostrar los fundamentos de hecho de su pretensin, haciendo la correspondiente ponderacin de cada medio probatorio en particular. Y conjuntamente a esta labor cada parte buscara adems, exponer las falencias de la prueba contraria. Vencido el plazo que constituye el periodo para observar la prueba, se citar a las partes a or sentencia. Lo normal es que esta se dicte a peticin de parte, a pesar de que la ley tiene la idea de que el tribunal la dicte de oficio. El juez tendr un plazo legal de 60 das, que a su respecto no es fatal para dictar sentencia, y en el caso de no cumplir con este plazo, el juez podr ser sancionado disciplinariamente por la Corte de Apelaciones respectiva. (Art. 162 Inc. 4)
Artculo 432.- Vencido el plazo a que se refiere el artculo 430, se hayan o no presentado escritos y existan o no diligencias pendientes, el tribunal citar para or sentencia. En contra de esta resolucin slo podr interponerse recurso de reposicin, el que deber fundarse en error de hecho y deducirse dentro de tercero da. La resolucin que resuelva la reposicin ser inapelable. Art. 433. Citadas las partes para or sentencia, no se admitirn escritos ni pruebas de ningn gnero. Lo cual se entiende sin perjuicio de lo dispuesto por los artculos 83, 84, 159 y 290. Los plazos establecidos en los artculos 342 N 3, 346 N 3 y 347 que hubieren comenzado a correr al tiempo de la citacin para or sentencia, continuarn corriendo sin interrupcin y la parte podr dentro de ellos, ejercer su derecho de impugnacin. De producirse sta, se tramitar en cuaderno separado y se fallar en la sentencia definitiva, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 431 .

Esta citacin reviste el carcter de trmite esencial. Por tanto su omisin es fundante del recurso de casacin en la forma. (Art. 768 N9) Desde este momento en adelante cesan los alegatos de las partes. Su notificacin se efectuara por estado diario. Y desde esta citacin, nace el plazo para que el juez dicte sentencia.

Cundo se va a dictar sentencia? Normalmente esta se dictara despus del vencimiento del periodo para observar la prueba, dentro del plazo de 60 das hbiles (de no ser as, el juez ser amonestado por la Corte de apelaciones respectiva) Y excepcionalmente se dictara despus de evacuado el traslado de la replica, segn lo dispone el Art. 313 del CPC.

99

Art. 313. Si el demandado acepta llanamente las peticiones del demandante, o si en sus escritos no contradice en materia substancial y pertinente los hechos sobre que versa el juicio, el tribunal mandar citar a las partes para or sentencia definitiva, una vez evacuado el traslado de la rplica. Igual citacin se dispondr cuando las partes pidan que se falle el pleito sin ms trmite.

Para determinar que recursos proceden en contra de esta resolucin que cita a las partes a or sentencia es necesario distinguir; La regla general es que sea susceptible del recurso de reposicin, el que deber deducirse dentro de tercero da y fundarse en error de hecho. La resolucin que resuelva la reposicin ser inapelable. (Art. 432 Inc. final) Si se trata de los casos prescritos en el Art. 313; ser susceptible de apelacin (concedida solo en el efecto devolutivo) ya que se estara negando expresa o tcitamente la recepcin de la causa a prueba cuando esta proceda.

Como se ha enunciado anteriormente, el Art 433 seala que citadas las partes para or sentencia, no se admitirn escritos ni pruebas de ningn tipo. Sin embargo este precepto tambin presenta ciertas excepciones (en su inciso 2) En virtud de las cuales, a pesar de haberse citado a las partes para or sentencia se admitirn las siguientes peticiones; 1) Posibilidad de alegar la nulidad de todo lo obrado (Arts 83 y 84); La que deber fundarse en vicios que anulen todo el proceso o en la falta de una circunstancia esencial para la ritualidad o la marcha del juicio. El juez tambin, dentro de esta etapa puede corregir de oficio los errores que observe en la tramitacin del proceso y tomar las medidas que considere necesarias para evitar la nulidad de los actos del procedimiento. Esta posibilidad de formular un incidente de nulidad de todo lo obrado se encuentra limitada, al establecerse que esta solo podr alegarse dentro de los 5 das siguientes contados desde que se tomo conocimiento del vicio.

2)

Posibilidad de solicitar medidas precautorias (Art. 290); Esta excepcin tiene su fundamento en que muchas veces la medida precautoria ser la nica forma de asegurar el resultado de la accin. El tribunal puede decretar medidas para mejor resolver (Art 159); es precisamente dentro de esta etapa del proceso, cuando el juez puede hacer uso de las medidas para mejor resolver, ya que el referido Art 159 expresa que los tribunales solo dentro del plazo para dictar sentencia podrn dictar de oficio estas medidas que les faculta la ya referida disposicin. Adems de los casos ya sealados, existen otras diligencias que las partes pueden hacer; Como por ejemplo, impugnar documentos, solicitar la deduccin de algn incidente como los siguientes; Desistimiento. Acumulacin de autos. Conciliacin. Privilegio de pobreza, etc. 100

3)

4)

Medidas para mejor resolver. Concepto; Son aquellas diligencias probatorias establecidas en la ley que puede decretar de oficio el tribunal, luego de dictada la resolucin que cita a las partes a or sentencia, con el fin de acreditar o esclarecer algn hecho dudoso que se configure en el conflicto y que sea necesario para la adecuada y justa resolucin de este. En cuento a quien le corresponde exclusivamente la iniciativa de decretar estas medidas es el tribunal (siendo una de los casos en que recibe mayor aplicacin el principio inquisitivo dentro del procedimiento civil) Las partes no tienen facultad alguna para compeler al tribunal a ordenar la realizacin de una o ms medidas para mejor resolver, lo que se fundamenta, en que el periodo de prueba para las partes se encuentra establecido en una etapa anterior del procedimiento y por tanto, luego de citadas a or sentencia ha precluido su derecho para formular peticiones que tiendan a generar prueba dentro del proceso. La admisibilidad de estas medidas para mejor resolver. Existen diversos criterios en torno a la admisibilidad de las medidas para mejor resolver, entre los cuales distinguimos; Un primer planteamiento, es aquel que esta abiertamente en contra de las medidas para mejor resolver. En trminos tales, que se les ha considerado incluso inconstitucionales (Hugo Boto) Argumentndose que el principio que rige el procedimiento dispositivo civil ha sido alterado por estas. (considerndoselas incluso, atentatorias al debido proceso) Un segundo criterio, se inclina ms bien por la admisibilidad en sentido amplio, argumentndose que los jueces deben prevalecer el inters general de justicia. Finalmente, un criterio mixto sostiene que las medidas para mejor resolver son admisibles, pero con las limitaciones de no subsidiar al negligente, no revivir plazos, ni considerar prueba nula o extempornea.

Oportunidad para decretarlas. La oportunidad para que el tribunal decrete las medidas para mejor resolver es solo dentro del plazo para dictar sentencia, esto es, dentro del plazo de 60 das despus de citadas las partes a or sentencia. Este plazo reviste el carcter de legal, ms no el carcter de fatal, lo que posibilita que estas medidas sean decretadas aun luego de transcurrido ese termino. Con la finalidad de evitar tal situacin el Art 159 dispone que las medidas para mejor resolver que se dicten fuera de ese plazo; se tendrn por no decretadas. Ahora bien, en cuento al plazo para su cumplimiento, las medidas para mejor resolver decretadas por el tribunal deben cumplirse dentro de un plazo de 20 das contados desde la fecha de la notificacin de la resolucin que las decrete. Si la medida no se lleva a cabo dentro de dicho trmino se aplicara la sancin impuesta en el Art. 159 inciso 2 el que 101

seala Vencido este plazo las medidas no cumplidas se tendrn por no decretadas y el tribunal proceder a dictar sentencia sin ms trmite Notificacin de la resolucin que las decreta. La resolucin que se dicte por el tribunal ordenando medidas para mejor resolver deber ser notificada por el estado diario a las partes. (Art 159 Inc. 3) Y en caso de ser necesario que un tercero comparezca a la realizacin de alguna de las medidas decretadas no se ha establecido norma especial alguna, por lo que a los terceros deber notificrseles por cedula en conformidad a las normas generales. Recursos que proceden contra la resolucin que las decrete. En trminos generales, las resoluciones que decreten las medidas para mejor resolver son inapelables. Excepcionalmente proceder el recurso de apelacin (solo en su efecto devolutivo) en contra de la resolucin que dicte el tribunal disponiendo que se lleve a cabo el informe de peritos como medida para mejor resolver. Medidas para mejor resolver en particular. Las medidas para mejor resolver que puede decretar el tribunal se encuentran expresa y taxativamente enumeradas en el Art. 159 del CPC.
Artculo 159.- Los tribunales, slo dentro del plazo para dictar sentencia, podrn dictar de oficio medidas para mejor resolver. Las que se dicten fuera de este plazo se tendrn por no decretadas. Sin perjuicio de lo establecido en el inciso primero del artculo 431, podrn dictar alguna o algunas de las siguientes medidas: 1a. La agregacin de cualquier documento que estimen necesario para esclarecer el derecho de los litigantes;

Al no distinguir la ley se entiende que puede tratarse de un documento pblico o privado y que se encuentren en poder de las partes o terceros. (normalmente se incorpora un documento que ha sido extemporneo)

2a. La confesin judicial de cualquiera de las partes sobre hechos que consideren de influencia en la cuestin y que no resulten probados;

Para que el tribunal decrete la confesin judicial como medida para mejor resolver se requiere la concurrencia de dos requisitos copulativos; 1) Que esta recaiga sobre hechos de importancia para la resolucin del conflicto. (lo que ser apreciado prudencialmente por el tribunal) 2) Que recaiga sobre hechos que no se encuentren probados en el procedimiento.

3a. La inspeccin personal del objeto de la cuestin; 4a. El informe de peritos; 5a. La comparecencia de testigos que hayan declarado en el juicio, para que aclaren o expliquen sus dichos obscuros o contradictorios;

La medida para mejor resolver es muy limitada respecto a la prueba testimonial puesto que el tribunal no puede ordenar la comparecencia de testigos que no hubieran declarado con anterioridad. Aun ms al limitar el objeto de esta a la aclaracin de sus dichos obscuros o contradictorios. 102

6a. La presentacin de cualesquiera otros autos que tengan relacin con el pleito. Esta medida se cumplir de conformidad a lo establecido en el inciso 3 del artculo 37. En este ltimo caso y siempre que se hubiese remitido el expediente original, ste quedar en poder del tribunal que decrete esta medida slo por el tiempo estrictamente necesario para su examen, no pudiendo exceder de ocho das este trmino si se trata de autos pendientes.

Estos autos pueden ser del mismo tribunal o bien de uno distinto. Esta medida se cumplir por oficio, o por copia y sino, con el original por un plazo mximo de 8 das si se trata de autos pendientes.

La resolucin que se dicte deber ser notificada por el estado diario a las partes y se aplicar el artculo 433, salvo en lo estrictamente relacionado con dichas medidas. Las medidas decretadas debern cumplirse dentro del plazo de veinte das, contados desde la fecha de la notificacin de la resolucin que las decrete. Vencido este plazo, las medidas no cumplidas se tendrn por no decretadas y el tribunal proceder a dictar sentencia, sin ms trmite. Si en la prctica de alguna de estas medidas aparece de manifiesto la necesidad de esclarecer nuevos hechos indispensables para dictar sentencia, podr el tribunal abrir un trmino especial de prueba, no superior a ocho das, que ser improrrogable y limitado a los puntos que el mismo tribunal designe. En este evento, se aplicar lo establecido en el inciso segundo del artculo 90. Vencido el trmino de prueba, el tribunal dictar sentencia sin ms trmite. Las providencias que se decreten en conformidad al presente artculo sern inapelables, salvo las que dicte un tribunal de primera instancia disponiendo informe de peritos o abriendo el trmino especial de prueba que establece el inciso precedente. En estos casos proceder la apelacin en el solo efecto devolutivo.

A las medidas sealadas anteriormente, debe agregarse;

7a. Hiptesis del Art. 431 inciso 1 El tribunal puede decretar como medida para mejor resolver , la remisin de alguna prueba rendida fuera del tribunal y que no hubiere sigo agregada al proceso, o la realizacin de una prueba pendiente, siempre que la estime necesaria para la acertada resolucin de la causa.

Termino del juicio ordinario en primera instancia. El modo normal de terminar el juicio ordinario en primera instancia y en general de toda relacin procesal, es la sentencia definitiva.
Art. 158. Las resoluciones judiciales se denominarn sentencias definitivas, sentencias interlocutorias, autos y decretos. Es sentencia definitiva la que pone fin a la instancia, resolviendo la cuestin o asunto que ha sido objeto del juicio.

Sin embargo, existen otros medios anormales de poner trmino al juicio ordinario (equivalentes jurisdiccionales) los cuales son; la conciliacin, el avenimiento, el desistimiento de la demanda, el abandono del procedimiento, la transaccin y el contrato de compromiso o arbitraje. Aun en estos casos la sentencia definitiva es igualmente necesaria, aunque ella solo se limitara a declarar esa circunstancia, pues en caso contrario no podra fundarse validamente en ella la excepcin de cosa juzgada. 103

La Sentencia. El fin de todo proceso lo constituye la sentencia del juez, con ella se resuelve el conflicto mediante la declaracin del tribunal que admite o rechaza las pretensiones del actor o del demandado. Como ya se ha enunciado, la sentencia definitiva es aquella resolucin que pone fin a la instancia, resolviendo la cuestin o asunto que ha sido objeto del juicio. (Art 158) de ello se desprende entonces, que existen dos condiciones que esta sentencia debe reunir; 1 Que la resolucin que el tribunal dicte ponga fin a la instancia. 2 Que ella resuelva la cuestin o asunto controvertido; en torno a este punto cabe sealar que se entiende que una resolucin resuelve un asunto cuando ella se pronuncia sobre todas las acciones y excepciones interpuestas por las partes en tiempo y forma. (Art. 170 N6) Formalidades de la sentencia definitiva. La ley es la que determina las formalidades que debe reunir la sentencia definitiva y ellas se refieren tanto a los requisitos de toda resolucin judicial como a los requisitos especiales, propios de este tipo de sentencia. En cuento a los requisitos generales de toda resolucin judicial, la sentencia definitiva debe contener; 1) La expresin en letras del lugar y fecha en que se expide. (Art.169) 2) La firma del juez o jueces que la dictan o intervienen en el acuerdo. 3) Y la autorizacin de secretario (Art 61 inciso final) Ahora bien, los requisitos especiales de la sentencia definitiva se encuentran contemplados en el Art. 170 del CPC. Y generalmente, las sentencias definitivas de primera instancia constan de tres partes; a) Una parte expositiva; en la cual el juez hace un resumen de la demanda, contestacin, replica y duplica y de los dems tramites del proceso hasta la citacin de las partes a or sentencia. La omisin de esta parte acarrea la nulidad de la sentencia, la cual se hace efectiva por medio del recurso de casacin en la forma (Art. 768 N5) Esta parte a su vez, debe contener; (Art. 170)
1 La designacin precisa de las partes litigantes, su domicilio y profesin u oficio; 2 La enunciacin breve de las peticiones o acciones deducidas por el demandante y de sus fundamentos; 3 Igual enunciacin de las excepciones o defensas alegadas por el demandado.

b)

Parte considerativa; en la cual el juez aplica el derecho, operacin que comprende la reconstruccin de los hechos, la determinacin de la norma aplicable o en su defecto los principios de equidad en los que se funda el fallo y el examen de los requisitos de procedencia de la accin. Esta parte a su vez debe contener; (Art. 170)
4 Las consideraciones de hecho o de derecho que sirven de fundamento a la sentencia;

104

5 La enunciacin de las leyes, y en su defecto de los principios de equidad, con arreglo a los cuales se pronuncia el fallo;

c)

Parte resolutoria y dispositiva; es en la cual el juez pronuncia el fallo y es precisamente esta, la que produce los efectos de cosa juzgada. Y esta debe contener; (Art. 170)
6 La decisin del asunto controvertido. Esta decisin deber comprender todas las acciones y excepciones que se hayan hecho valer en el juicio; pero podr omitirse la resolucin de aquellas que sean incompatibles con las aceptadas.

Formas anormales de poner termino al juicio ordinario. A continuacin nos detendremos de forma bastante somera en las formas anormales de darle trmino al juicio ordinario y en general a todo proceso, las cuales son; 1) La conciliacin (Arts 262- 268) Actualmente el llamado a conciliacin por el juez puede ser un tramite obligatorio (Art. 262 Inc. 1) O bien, facultativo (Art 262 Inc. 2) Esta proceder en todo juicio civil en que sea legalmente admisible la transaccin, una vez evacuado el trmite de la contestacin de la demanda, y el juez podr en cualquier estado del juicio llamar a las partes a conciliacin y proponerles las bases del arreglo. Esta no procede excepcionalmente, en el juicio ejecutivo de las obligaciones de dar, hacer o no hacer, en el juicio especial sobre derecho legal de retencin, en los juicios de hacienda, etc. El Avenimiento; es el acuerdo de las partes para poner termino a un juicio pendiente, en el cual no tiene una intervencin activa el tribunal, limitndose stas a presentarlo para el conocimiento del rgano jurisdiccional. El desistimiento de la demanda; este consiste en el retiro de la demanda que hace el actor despus de notificado, o sea, despus que se ha creada la relacin procesal. Cabe entonces recordar, que si la demanda es retirada antes de que sea notificada no constituye desistimiento, sino sencillamente retiro de la demanda, el cual no produce otro efecto ms que tenerse por no presentada. En cuento a sus efectos, es importante sealar que el principal de ellos, es que produce efectos de cosa juzgada respecto de las acciones que fueron hechas valer en la demanda. (para que este efecto se produzca, es necesario que exista resolucin- ejecutoriadaque acepte el desistimiento) En relacin a su tramitacin; el desistimiento debe tramitarse como incidente (Art. 148) El abandono del procedimiento; El procedimiento se extingue por el solo transcurso del tiempo cuando los litigantes no instan a su prosecucin dentro de los plazos sealados por la ley.(Art 152 El procedimiento se entender abandonado cuando todas las partes que figuran en el juicio han 105

2)

3)

4)

5)

cesado su prosecucin durante seis meses, contados desde la fecha de la ultima resolucin recada en alguna gestin til para dar curso progresivo a los autos) El abandono requiere de la concurrencia de tres condiciones; Un procedimiento pendiente, Inactividad procesal y el trascurso del tiempo. En cuento a sus efectos; Lo que se pierde con el abandono no es la accin, sino el procedimiento, es decir, las actuaciones del proceso. Procedencia; por regla general, el abandono procede en todos los juicios. Excepcionalmente no se puede alegar el abandono en los juicios de quiebra, en los de divisin o liquidacin de herencias, etc. (Art. 157) Forma de hacer valer; puede hacerse valer solo por el demandado, ya sea por va de accin o de excepcin. La transaccin; es un contrato en que las partes terminan extrajudicialmente un litigio pendiente o precaven un litigio eventual, hacindose concesiones reciprocas. Al ser un contrato, resulta lgico que la transaccin debe reunir todos los requisitos comunes a todo contrato. Pero adems de estos, debe reunir dos elementos que le son propios; 1 la existencia o perspectiva de un litigio y 2 que las partes se hagan concesiones reciprocas. En cuento a sus efectos; de acuerdo al Art 2460 del CC, la transaccin produce los mismos efectos de una sentencia con autoridad de cosa juzgada. Pero con la importante limitacin, de que tales efectos de producen solo respecto y entre los contratantes. (Art 2461 CC) El contrato de compromiso o arbitraje; este compromiso es un contrato por el cual las partes substraen determinados asuntos litigiosos presentes o futuros del conocimiento de las jurisdicciones ordinarias y los someten al fallo de ciertos rbitros que designan.

6)

El compromiso, siendo un contrato debe cumplir con los requisitos de existencia y validez de todo contrato; 1 consentimiento no viciado, 2 capacidad de las partes, 3 objeto licito, 4 causa licita y 5 las solemnidades correspondientes. (al ser un contrato solemne, debe constar por escrito) Uno de los efectos ms relevantes de este compromiso; es que si el asunto que se compromete es materia de un pleito ya iniciado ante jueces o juez ordinario, ste debe paralizarse en el estado en que se encuentro al tiempo del compromiso. Todo acto de prosecucin del juicio ante ese tribunal adolece de nulidad procesal. Ya que con el compromiso, termina el juicio.

Juicio ordinario de menor cuanta.

El juicio ordinario de menor cuanta se encuentra reglamentado en el libro III del titulo XIV, prrafo 1 del Cdigo de Procedimiento Civil, o sea, en los artculos 698 al 702. Este procedimiento ordinario de menor cuanta se aplica a los juicios en que el monto o valor de la cosa litigiosa es superior a diez unidades tributarias mensuales, pero que no 106

excede a quinientas unidades tributarias mensuales y que no tengan sealado en la ley un procedimiento especial. En consecuencia; la aplicacin de este procedimiento exige la concurrencia de dos requisitos copulativos; a) Que la cuanta sea superior a diez UTM pero que no exceda a quinientas UTM. b) Que la accin, por su naturaleza no tenga sealado en la ley un procedimiento especial. Caractersticas de este procedimiento; 1) Es un juicio declarativo, es decir, destinado a obtener el reconocimiento de un derecho. 2) Es un juicio ordinario o comn, esto es, de aplicacin general a toda clase de acciones, sin ms limitaciones que las propias de su cuanta. Y por tanto, tambin es supletorio, ya que se aplicara a falta de procedimiento especial. Es un juicio extraordinario o especial desde el punto de vista de su estructura, pues se diferencia en este aspecto del juicio ordinario de mayor cuanta. En cuento a su tramitacin, se ajusta a las normas del juicio ordinario, pero con ciertas modificaciones, que consisten generalmente en la supresin de determinados escritos y en la reduccin de ciertos plazos.

3)

4)

Tramitacin del juicio ordinario de menor cuanta. Como ya hemos enunciado someramente con anterioridad, este juicio de menor cuanta se somete al procedimiento ordinario de mayor cuanta pero con ciertas diferencias. Las cuales son;
Art.698. Los juicios de ms de diez unidades tributarias mensuales y que no pasen de quinientas unidades tributarias mensuales, y que no tengan sealado en la ley un procedimiento especial, se sometern al procedimiento ordinario de que trata el Libro II con las modificaciones siguientes: 1a. Se omitirn los escritos de rplica y dplica. Si se deduce reconvencin, se dar traslado de ella al demandante por seis das, y con lo que ste exponga o en su rebelda, se recibir la causa a prueba; 2a. El trmino para contestar la demanda ser de ocho das, que se aumentar de conformidad a la tabla de emplazamiento. Este aumento no podr exceder de veinte das, y no regir para estos juicios la disposicin del inciso 2 del artculo 258. (Referido al aumento del trmino de emplazamiento en tres das ms si el demandado se encuentra en el mismo territorio jurisdiccional pero fuera de los lmites de la comuna que sirve de asiento al tribunal) En el caso del artculo 308, el plazo para contestar la demanda ser de seis das; 3a.Se citar a la audiencia de conciliacin para un da no anterior al tercero ni posterior al dcimo contado desde la fecha de notificacin de la resolucin. . 4a El trmino de prueba ser de quince das y podr aumentarse, extraordinariamente, de conformidad a lo dispuesto en el nmero anterior; (no podr exceder de 20 das) 5a. El trmino a que se refiere el artculo 430 (observaciones a la prueba)ser de seis das; 6a. La sentencia se dictar dentro de los quince das siguientes al de la ltima notificacin de la resolucin que cita a las partes para orla; y

107

7a. Deducida apelacin contra resoluciones que no se refieran a la competencia o a la inhabilidad del tribunal, ni recaigan en incidentes sobre algn vicio que anule el proceso, el juez tendr por interpuesto el recurso para despus de la sentencia que ponga trmino al juicio. El apelante deber reproducirlo dentro de los cinco das subsiguientes al de la notificacin de la sentencia y en virtud de esta reiteracin, lo conceder el tribunal. En los casos de excepcin a que se refiere el inciso anterior de este nmero, como tambin en los incidentes sobre medidas prejudiciales o precautorias, el recurso se conceder al tiempo de su interposicin.

Incidentes. Concepto de incidente; En trminos generales, es toda cuestin accesoria al juicio que requiere de un pronunciamiento especial por parte del tribunal con o sin audiencia de las partes.
Art. 82. Toda cuestin accesoria de un juicio que requiera pronunciamiento especial con audiencia de las partes, se tramitar como incidente y se sujetar a las reglas de este Ttulo, si no tiene sealada por la ley una tramitacin especial.

No obstante lo dispuesto en el articulo ya enunciado, cabe sealar que puede agregarse a este concepto de incidente la expresin con o sin audiencia ya que si nos quedamos nicamente con lo dispuesto en el Art 82 resultara posible concluir que no puede resolverse nada sin antes emitir traslado, lo que finalmente terminara siendo contradictorio pues la ley permite que estos incidentes sean tambin resueltos de plano. Requisitos o elementos para estar frente a un incidente. 1) Tiene que haber un juicio; y a su respecto el Art. 1603 del CC dispone Se entender existir juicio desde el momento en que se haya notificado la demanda 2) La cuestin promovida tiene que ser distinta del asunto principal. 3) No obstante lo anterior, es necesario que exista cierta relacin entre la cuestin accesoria y el asunto principal. (accesoriedad) (lo que es confirmado por el Art. 84 el cual autoriza al juez para rechazar de plano todo incidente que no tenga conexin alguna con el asunto que es materia del juicio) 4) Deben ser fallados mediante un pronunciamiento especial por parte del tribunal; lo cual se materializara en virtud de una resolucin, que puede ser a su vez; un auto o una sentencia interlocutoria. Esto significa que tan pronto la controversia accesoria quede en estado de ser fallada, el juez deber dictar la respectiva resolucin, sin esperar la resolucin de la cuestin principal. Sin embargo, existen ciertas excepciones en que la ley seala un momento distinto en que se deben fallar. (Ej. Art 379 inc.2 referente a la tacha de testigos) Y aun ms, hay casos en que el legislador no ha especificado si se resolvern en sentencia definitiva, ni tampoco seala el momento en que se deben resolver. Por tanto estos podran resolverse en sentencia definitiva o por resolucin independiente, lo que finalmente quedara a criterio del tribunal. Caractersticas del incidente. 108

Es accesorio. Tiene una regulacin general y especial. Son conocidos y resueltos por el tribunal que conoce de la causa principal. La resolucin que pone trmino al incidente tiene naturaleza de auto o de sentencia interlocutoria segn sean los efectos de esta resolucin; Si esta establece derechos permanentes ser interlocutoria. Si por otro lado la resolucin no establece derechos permanentes ser un auto. (la resolucin que pone termino al incidente tendr siempre una de estas dos naturalezas, aun cuando forme parte de una sentencia definitiva)

Clasificacin de los incidentes. 1) Segn su tramitacin; a) Incidentes ordinarios; Son aquellos que no tienen una tramitacin especial y se rigen por las reglas del titulo IX del Libro I del CPC. (Art 82- 91) b) Incidentes especiales; Son aquellos que tienen una tramitacin determinada, en forma distinta en los ttulos X y siguientes del libro I. A los cuales en lo no regulado por los ttulos especiales se les aplica las reglas generales del titulo IX. Estos son: Acumulacin de autos. Cuestiones de competencia. Implicancias y recusaciones. Privilegio de pobreza. Las costas. Desistimiento de la demanda. Abandono del procedimiento. 2) Segn su relacin con la cuestin principal se distinguen; a) Incidentes conexos; Son aquellos que tienen relacin con la cuestin principal y que se tramitan y fallan conforme a las reglas generales. b) Incidentes inconexos; Son aquellos que no tienen relacin alguna con la cuestin principal y por tanto deben ser rechazados de plano. (Art. 84 inc.1) 3) Segn el momento en que se originan; (esta tiene especial importancia en cuento a la oportunidad en que se debe deducir el incidente) a) Incidentes previos; Aquellos que se originan por un hecho anterior o coexistente con el inicio del juicio y que deben promoverse antes de hacer cualquier gestin principal en el pleito. b) Incidentes coetneos; son aquellos que se originan durante el transcurso del proceso y que deben promoverse tan pronto como el hecho llegue a conocimiento de la parte respectiva.

109

4) Segn sea sobre lo que versan; Esta clasificacin se origina en el Art. 84 que distingue
los incidentes que anulan el proceso y los que se refieren a una circunstancia esencial para la ritualidad o marcha del juicio.

a) Incidentes que se relacionan con el fondo del asunto (con las pretensiones y excepciones deducidas) b) Incidentes que versan sobre el procedimiento. 5) Segn el efecto que producen en la tramitacin del asunto principal; (Art.87) a) Incidentes de previo y especial pronunciamiento; Son aquellos que una vez interpuestos y durante su tramitacin, suspenden la del asunto principal. Y que se tramitan en la misma pieza de autos. (de modo tal que el proceso del asunto principal no avanza hasta que se resuelva el incidente) Ej. Excepciones dilatorias. b) Incidentes que no son de previo y especial pronunciamiento; Son aquellos que no suspenden la tramitacin del asunto principal y que se tramitan en cuaderno separado. (Ej. Una impugnacin de documentos) Para determinar que incidentes se tienen que tramitar como de previo y especial pronunciamiento y cuales no, es necesario distinguir; Si el legislador ha establecido la naturaleza del incidente; habrn casos en que expresamente los sealar; como por Ej. el Art 112 que trata los incidentes relativos a la competencia. O bien las excepciones dilatorias, (ambos son de previo y especial pronunciamiento) O bien el legislador expresamente ha dicho que no suspenden el proceso; ejemplos de ello son; la nulidad de todo lo obrado (Art. 81) y el privilegio de pobreza (Art. 131) Si el legislador no ha dicho nada; ser el tribunal el que deber decidir si suspender o no el procedimiento. La doctrina ha dicho que son de previo y especial pronunciamiento los relativos a la nulidad de las actuaciones que se refieren a trmites periciales, ya que por economa procesal resulta aconsejable suspender el procedimiento. 6) Segn la forma en que se resuelvan; a) Con previa citacin; son aquellos que para resolverlos, el juez da traslado y eventualmente recibir el incidente a prueba si es necesario. b) De plano; son aquellos que el juez puede resolver de oficio. Qu incidentes se deben resolver de plano? Los incidente extemporneos; son aquellos que en atencin al momento en que se originan (ya sean previos o coetneos) no han sido promovidos en la oportunidad fijada por la ley. A modo de sancin la ley ha establecido que estos deben ser rechazados de plano. (Arts. 84 y 85) Los cueles son;

110

Incidentes inconexos. (aquellos que no tienen relacin alguna con la cuestin principal) Incidentes previos que no han sido promovidos antes de hacer cualquier gestin principal. Incidentes coetneos que no han sido promovidos en tanto llega al conocimiento de la parte respectiva. Cuando es necesario consignar previamente para deducir un incidente (Art. 88); esto se refiere al caso en que la parte que ha promovido y perdido dos o ms incidentes en un mismo juicio. En el cual, el juez deber fijar una caucin para que la parte pueda deducir otro incidente. Por tanto, si la parte lo deduce sin pagar la caucin se rechazar de plano. (con el fin de dar proteccin a la buena fe) Peticiones cuyo fallo se funden en hechos de pblica notoriedad (Art 89): el juez podr resolver (aceptar o rechazar) de plano aquellas peticiones cuyo fallo se pueda fundar en hechos que consten del proceso o sean de publica notoriedad.

7) Segn si la condena obligar a costas o no se distinguen; a) Incidentes dilatorios; que en trminos generales son aquellos que retrazan el proceso. Si el incidentes revise este carcter y la parte que lo ha promovido, lo pierde, necesariamente tendr que ser condenado en costas. (Art 147) (regularmente son los de previo y especial pronunciamiento) b) Incidentes que no revisten tal carcter; son aquellos que no producen retrazo en la entrada del juicio, ni tampoco impiden la prosecucin del proceso. Tramitacin de los incidentes ordinarios. (Arts 82 y sgts) I) Tribunal competente. El artculo 111 del COT establece que el tribunal que es competente para conocer de un
asunto lo es igualmente para conocer de todas las incidencias que en l se promuevan.

De esta manera, fijada con arreglo a la ley la competencia de un tribunal para conocer de un juicio, queda igualmente fijada su competencia para conocer de todas las incidencias que se promuevan. Esta regla, es de orden pblico, lo que significa que las partes no pueden modificarla o renunciar a ella. Sin embargo, esta regla admite una excepcin legal, que permite que ciertas materias puedan tramitarse como incidentes de un juicio o promoverse separadamente en un nuevo pleito a peticin de parte. Tal es el caso del artculo 697 del CPC., que prescribe que el cobro de honorarios por servicios profesionales prestados en un juicio, pueden hacerse efectivo con arreglo al procedimiento sumario o bien, como un incidente del juicio en que se causaron. II) Forma en que deben promoverse. Para determinar la forma en que los incidentes deben promoverse es necesario distinguir; a) Por va directa; la que puede ser; 111

1) Mediante demanda incidental; la cual debe tener una suma, la designacin del tribunal, identificacin del abogado y tener una argumentacin de hecho y de derecho en que base su peticin. (igualmente, se le aplicara lo dispuesto en el Art. 31 en cuanto a que, deber acompaar tantas copias como partes haya que notificar) 2) Mediante una solicitud que debe ser decretada con audiencia. (Ej. El caso en que se solicite un termino extraordinario para rendir prueba fuera del territorio de la republica) 3) Mediante una solicitud el legislador ordena tramitar como incidente. b) Por va indirecta; la que se realiza a travs de la oposicin a una solicitud proveda con citacin. (en estos, normalmente no se quiere generar el incidente pero a consecuencia de la accin se genera igualmente) un ejemplo de este seria el caso en que se impugne un instrumento publico por falta de autenticidad. Para determinar hasta cuando pueden promoverse; hay que distinguir si es; En primera instancia; Hasta antes que se cite a las partes a or sentencia. (Art.433) Excepciones; Incidente de nulidad por un vicio que afecte la regularidad del proceso (Art 83 y 84) o Incidente de nulidad por falta de emplazamiento (Art.80) En segunda instancia; la regla general es que sea hasta antes de la vista de la causa. III) Oportunidad para promoverlos. Para determinar la oportunidad en que los incidentes deben promoverse, es necesario atender al momento en que estos se originan; a) Si se trata de incidentes previos; es decir, de aquellos que se originan por un hecho anterior o coexistente con el inicio del juicio deben promoverse antes de realizar cualquier gestin principal en el pleito. Si se promueve despus ser rechazado de plano por el tribunal. (Art. 84 inc. 2) b) Si se trata de incidentes coetneos; es decir, de aquellos que se originan durante el transcurso del juicio. La regla general es que se deben deducir o promover tan pronto como el hecho llegue a conocimiento de la parte. (Art 85) c) Si concurren varios incidentes simultneamente; deben promoverse todos a la vez. De lo contrario se tendrn por extemporneos y se les rechazara de plano. (Art. 86) d) Si se trata del incidente de nulidad procesal (Art 83); el cual tiene por objeto corregir el procedimiento, normalmente volver atrs o dejar sin efecto alguna actuacin procesal. La ley establece que deber promoverse en un plazo de 5 das contados desde que aparezca o se acredite que quien deba reclamar la nulidad tuvo 112

conocimiento del vicio. De no ser as, se entender que la parte ha convalidado el vicio si se trata de aquellos que se pueden subsanar.
A su respecto cabe hacer presente, que la declaracin de nulidad de este incidente, no se traduce en la nulidad de todo lo obrado, puesto que el tribunal debe establecer precisamente cuales actos quedan nulos.

e) Si se trata del incidente de nulidad de todo lo obrado en rebelda por motivo de fuerza mayor (Art 79); en virtud del cual alguna de las partes podr pedir la nulidad de lo que se haya obrado en el juicio en su rebelda ofreciendo probar que ha estado impedido por fuerza mayor. Deber promoverse dentro de un plazo de 3 das contados desde que ces el impedimento y pudo hacerse vale ante el tribunal que conoce del asunto. f) Si se trata del incidente de nulidad de todo lo obrado por falta de emplazamiento (Art 80); El cual parte del supuesto que la demanda nunca ha sido notificada. Su oportunidad para promoverlo ser dentro de un plazo de 5 das, contados desde que aparezca o se acredite que el litigante tuvo conocimiento personal del juicio. Restriccin a la promocin de incidentes dilatorios. Con el objeto de dar proteccin a la buena fe procesal, existen ciertas restricciones en cuanto a la promocin de incidentes dilatorios. Para ello la ley se ha encargado de establecer; La oportunidad y forma especfica en que se deben hacer valer los incidentes. La condena obligatoria en costas al que pierde un incidente dilatorio (Art. 147) La obligacin de consignar un monto determinado para quien ha promovido y perdido dos o ms incidentes anteriormente. En cuyo caso, el juez al fallar el segundo incidente rechazndolo, fijara esta obligacin, la que deber tenerse presente cada vez que se quiera deducir un incidente posteriormente. En caso de no cumplirse con esta obligacin, el incidente ser rechazado de plano.
En relacin a esta obligacin, es necesario hacer presente que si existe privilegio de pobreza y el juez llega a constatar que la parte ha promovido el incidente de mala fe ser posible sancionar al abogado o al procurador.

Etapas de la tramitacin de un incidente. 1) Etapa de Discusin; esta etapa inicia con la solicitud, frente a la cual el juez tendr las siguientes posibilidades; a) Rechazar de plano el incidente; ya sea porque es extemporneo o bien, por que ante la obligacin de consignar previamente, esta no se ha efectuado. b) Acoger de plano el incidente; si este se funda en hechos que constan en el proceso o sean de pblica notoriedad. (Art 89) c) Someter el incidente a tramitacin; caso en el cual el juez por falta de antecedentes no puede resolver inmediatamente y dispone la resolucin de dar traslado a la parte contraria, para que esta oponga lo que tenga que decir. Este traslado es de 3 das sin posibilidad de ampliacin. Y haya o no contestado la parte contraria resolver el tribunal la cuestin si a su juicio no hay necesidad de prueba.

113

Frente a este traslado el demandado puede adoptar las siguientes actitudes; Allanarse. Puede contestar; oponindose. O bien, puede quedar rebelde. Despus de evacuado el traslado del incidente, el juez deber examinar si existen hechos que requieran prueba. Si a su juicio estima que no los hay, resolver inmediatamente. Por el contrario, si estima que es necesario probar, el juez recibir la causa a prueba y conjuntamente fijara los puntos sobre los cuales ella deber recaer. Esta resolucin (que se notifica por estado diario) deber indicar que la causa se recibe a prueba, fijar los puntos sobre los que ella recae y eventualmente podr sealar los das establecidos para tal efecto. En cuento a los recursos que proceden en contra de esta resolucin (que recibe la causa a prueba) y en virtud de lo dispuesto en el Art. 90 inc, final se ha estimado generalmente que solo procede el recurso de reposicin. (Es inapelable) 2) Etapa de Prueba; desde el momento en que la resolucin que recibe a prueba el incidente es notificada a todas las partes interesadas, mediante su inclusin en el estado diario, comienza la segunda etapa de la tramitacin de los incidentes, la correspondiente a la prueba. El trmino probatorio se define ordinariamente como el lapso determinado por la ley para hacer valer los medios probatorios que las partes estimen necesarias y pertinentes para acreditar y justificar sus pretensiones en un incidente, trmino que tiene el carcter de fatal para todas ellas. Caractersticas del trmino probatorio; a).- Por regla general es un trmino fatal; b).- Es un trmino comn, pues comienza a correr conjuntamente para todas las partes, desde que se notifica por el estado diario, la resolucin que recibe el incidente a prueba. No obstante lo anterior, si alguna de las partes o ambas deducen reposicin en contra de la resolucin que recibe el incidente a prueba, el respectivo trmino empieza a correr una vez notificada por el estado diario la resolucin que se pronuncia sobre el ltimo recurso. c).- Es un trmino legal, establecido por el artculo 90 del CPC. Clasificacin del trmino probatorio de los incidentes (Art 90); El trmino probatorio en los incidentes puede ser de tres tipos: ordinario, extraordinario y especial. Los dos primeros estn expresamente sealados en el artculo 90 y el ltimo, previsto para el juicio ordinario, aplicable en virtud de los Arts 3 y 339 del CPC. Trmino ordinario; si el juez estima que es necesaria la prueba, se abrir un trmino de 8 das para que esta se rinda. Trmino extraordinario; Si han de practicarse diligencias probatorias fuera del lugar en que se sigue el juicio, podr el tribunal por motivos fundados, ampliar una sola vez el trmino de prueba por el nmero de das que estime necesarios, no excediendo en ningn caso el plazo total de 30 das, contados desde que se recibi el incidente a prueba. (En rigor, dentro de los 30 das son incluidos los 8 das del termino
ordinario, por lo que el aumento seria de 22 das como mximo)

114

Termino especial; Si bien este trmino no se encuentra establecido en el Ttulo IX del Libro I, nada obsta, al igual que en el procedimiento ordinario y conforme lo dispuesto en el artculo 3, a que si en el trmino probatorio incidental ocurren entorpecimientos, que hagan imposible a las partes interesadas rendir algunas probanzas, puedan stas solicitar y otorgrseles un trmino especial, por el nmero de das que haya durado el entorpecimiento.

Art. 90. Si es necesaria la prueba, se abrir un trmino de ocho das (ordinario) para que dentro de l se rinda y se justifiquen tambin las tachas de los testigos, si hay lugar a ellas. Dentro de los dos primeros das deber acompaar cada parte una nmina de los testigos de que piensa valerse, con expresin del nombre y apellido, domicilio y profesin u oficio. Slo se examinarn testigos que figuren en dicha nmina. Cuando hayan de practicarse diligencias probatorias fuera del lugar en que se sigue el juicio, podr el tribunal, por motivos fundados, ampliar una sola vez el trmino por el nmero de das que estime necesarios, (extraordinario) no excediendo en ningn caso del plazo total de treinta das, contados desde que se recibi el incidente a prueba. Las resoluciones que se pronuncien en los casos de este artculo son inapelables.

3) Etapa de resolucin. Fallo de los incidentes; El Art. 91 dispone Vencido el trmino de prueba, hyanla o no rendido
las partes, y an cuando stas no lo pidan, fallar el tribunal inmediatamente o, a ms tardar, dentro de tercero da, la cuestin que haya dado origen al incidente.

Del artculo anterior pueden desprenderse sustanciales diferencias entre el procedimiento incidental y el procedimiento ordinario, las cuales son; En los incidentes no hay periodo de observaciones a la prueba. Tampoco hay citacin a las partes para or sentencia. Por lo que el plazo para fallar el incidente comenzar a correr inmediatamente con una duracin mxima de tres das. Lo anterior, no impide que el juez haga uso de las medidas que para mejor resolver que le autoriza a utilizar el Art 159, ya que estas constituyen actuaciones comunes a todo procedimiento. Sin embargo estas medidas debern necesariamente decretarse dentro del plazo de tres das. Naturaleza jurdica de la resolucin. En cuento a la naturaleza jurdica de esta resolucin que pone fin al incidente existen dos diversos planteamientos en atencin a los derechos que establece para las partes; Que reviste el carcter de sentencia interlocutoria. O bien, que reviste el carcter de auto. Hacer esta distincin, cobra vital importancia en cuanto a los recursos que contra esta resolucin proceden. Ya que si se considera que su naturaleza corresponde a un auto solo procedera el recurso de reposicin. Mientras que si se entiende que esta resolucin atiende al carcter de sentencia interlocutoria procedera igualmente, el recurso de apelacin, el que se conceder solo en su efecto devolutivo. Costas en los incidentes. 115

En torno a este punto, corresponde aplicar a los incidentes las mismas normas del juicio en que inciden, conforme lo prescriben los artculos 144 y 147 del CPC, los cuales distinguen en atencin al carcter del incidente.
Art. 144. La parte que sea vencida totalmente en un juicio o en un incidente, ser condenada al pago de las costas. Podr con todo el tribunal eximirla de ellas, cuando aparezca que ha tenido motivos plausibles para litigar, sobre lo cual har declaracin expresa en la resolucin. Lo dispuesto en este artculo se entiende sin perjuicio de lo establecido en otras disposiciones de este Cdigo. Art. 147. Cuando la parte que promueve un incidente dilatorio no obtenga resolucin favorable, ser precisamente condenada en las costas.

De lo anterior se desprende entonces; que para determinar la condena en costas necesariamente deber atenderse al carcter del incidente, en consecuencia; Si el incidente promovido reviste el carcter de dilatorio y la parte que lo ha deducido no ha obtenido sentencia favorable, necesariamente ser condenada en costas. Mientras que si el incidente promovido no reviste tal carcter, la condena en costas quedar a criterio del tribunal. Incidentes en segunda instancia. En segunda instancia tambin pueden promoverse cuestiones accesorias, y el legislador se ha preocupado de reglamentarlas en los artculos 220 y 210 del CPC.
Art. 220. Las cuestiones accesorias que se susciten en el curso de la apelacin, se fallarn de plano por el tribunal, o se tramitarn como incidentes. En este ltimo caso, podr tambin el tribunal fallarlas en cuenta u ordenar que se traigan en relacin los autos para resolver. Art. 210. Las resoluciones que recaigan en los incidentes que se promuevan en segunda instancia, se dictarn slo por el tribunal de alzada y no sern apelables.

De lo dispuesto en los artculos anteriores puede concluirse entonces que; En cuento a su tramitacin; Las cuestiones accesorias que se susciten en el curso de la apelacin pueden tramitarse de dos formas, de plano o bien, como incidentes. Y en este ultimo caso podr conocer de ellas; 1) En cuenta (a travs de la cual, el relator informa al tribunal) 2) O bien, En relacin; y reservar su conocimiento para resolver las cuestiones accesorias conjuntamente con la cuestin principal. Finalmente, la ley ha establecido que las resoluciones que se dicten respecto a los incidentes en segunda instancia, son inapelables. Incidentes especiales en particular. I) Incidente de Nulidad procesal. Concepto; La nulidad procesal es una sancin de ineficacia respecto de los actos jurdicos del proceso por el incumplimiento de algunos de los requisitos que la ley prescribe para su validez. 116

Caractersticas; 1) La nulidad procesal es autnoma; tanto en su naturaleza, como en sus consecuencias y en su configuracin jurdica. 2) Se puede hacerle valer por diversos medios, ya sean directos o indirectos; y la eleccin de este depender de la naturaleza del acto viciado, de la trascendencia de la irregularidad y/o la oportunidad en que se genere la nulidad. Estos medios son; a) Medios directos; aquellos que atacan directamente el acto que se pretende invalidar. Revisten tal carcter la declaracin de nulidad de oficio por el tribunal (Art.84); la casacin en la forma de oficio por el tribunal (Art.776); la casacin en el fondo de oficio (Art.785); el incidente de nulidad; las excepciones dilatorias; el recurso de casacin en la forma; el recurso de casacin en el fondo y el recurso de revisin. b) Medios indirectos; aquellos que sin perseguir directamente la nulidad, pretenden que ella sea declarada. Revisten este carcter el recurso de reposicin; el recurso de apelacin; el recurso de queja. 3) La nulidad procesal no admite clasificaciones; esto se refiere a que la nulidad procesal no se distingue entre absoluta o relativa. Sin embargo, la doctrina ha distinguido entre la nulidad y la anulabilidad. a) La nulidad; es aquella que puede ser declarada de oficio a peticin de parte por haberse infringido normas que emanen del inters pblico, es decir, se refieren a la relacin procesal o que tengan por finalidad el orden pblico. Son casos de nulidad procesal los de incompetencia absoluta, implicancia, nulidad incidental del (Art.84), y la casacin de oficio. b) La anulabilidad; es aquella que puede ser declarada por el juez slo a peticin de parte por haberse infringido normas que miren al orden privado. Son casos de anulabilidad las excepciones dilatorias, la incompetencia relativa. Ello es as se ha sealado por cuanto el juez no est en su intervencin en el proceso destinado a reemplazar a las partes en el cumplimiento de sus obligaciones, sino que para velar por el respeto de todo aquello que es trascendente para la existencia de un debido proceso. 4) La nulidad procesal no requiere una causal especfica para operar; esto significa que para proceder, la nulidad procesal no requiere que una ley la establezca para cada vicio en particular en el que se incurra durante la tramitacin del procedimiento. 117

No obstante lo anterior y para efectos de la nulidad procesal, nuestro derecho contempla causales genricas y causales especificas; a) Las causales especificas; son las contempladas en los 8 primeros nmeros del Art.768.; las nulidades especficas sealadas en los Arts.79 y 80 a propsito del litigante rebelde y la fuerza mayor; y las contempladas en el artculo 810 respecto del llamado recurso de revisin. A esta situacin se refiere el inciso 1 del artculo 83 del Cdigo, el que al regular el incidente de nulidad procesal nos seala que " la nulidad procesal podr ser declarada, de oficio o a peticin de parte, en los casos en que la ley expresamente lo disponga"
Art. 768. El recurso de casacin en la forma ha de fundarse precisamente en alguna de las causas siguientes: 1a. En haber sido la sentencia pronunciada por un tribunal incompetente o integrado en contravencin a lo dispuesto por la ley; 2a. En haber sido pronunciada por un juez, o con la concurrencia de un juez legalmente implicado, o cuya recusacin est pendiente o haya sido declarada por tribunal competente; 3a. En haber sido acordada en los tribunales colegiados por menor nmero de votos o pronunciadas por menor nmero de jueces que el requerido por la ley o con la concurrencia de jueces que no asistieron a la vista de la causa, y viceversa; 4a. En haber sido dada ultra petita, esto es, otorgando ms de lo pedido por las partes, o extendindola a puntos no sometidos a la decisin del tribunal, sin perjuicio de la facultad que ste tenga para fallar de oficio en los casos determinados por la ley; 5a. En haber sido pronunciada con omisin de cualquiera de los requisitos enumerados en el artculo 170; 6a. En haber sido dada contra otra pasada en autoridad de cosa juzgada, siempre que sta se haya alegado oportunamente en el juicio; 7a. En contener decisiones contradictorias; 8a. En haber sido dada en apelacin legalmente declarada desierta, prescrita o desistida; Art. 79. Podr un litigante pedir la rescisin de lo que se haya obrado en el juicio en rebelda suya, ofreciendo probar que ha estado impedido por fuerza mayor. Este derecho slo podr reclamarse dentro de tres das, contados desde que ces el impedimento y pudo hacerse valer ante el tribunal que conoce del negocio. Art. 80. Si al litigante rebelde no se le ha hecho saber en persona ninguna de las providencias libradas en el juicio, podr pedir la rescisin de lo obrado, ofreciendo acreditar que, por un hecho que no le sea imputable, han dejado de llegar a sus manos las copias a que se refieren los artculos 40 y 44, o que ellas no son exactas en su parte substancial. Este derecho no podr reclamarse sino dentro de cinco das, contados desde que aparezca o se acredite que el litigante tuvo conocimiento personal del juicio.

b) Las causales genricas; son aquellas relativas a vicios que anulen el proceso o circunstancias esenciales para la ritualidad o la marcha del juicio (Art 84); la contemplada en el N6 del artculo 303 que posibilita la deduccin de como excepcin dilatoria todas aquellas que tengan por objeto corregir vicios del procedimiento sin afectar el fondo de la accin deducida ; la contemplada en el N 9 del Art.768 respecto del recurso de casacin en la forma, acotada en cuanto a los tramites 118

esenciales por los artculos 795 y 800 y la causal de casacin en el fondo en materia civil. A esta situacin se refiere el inciso 1 del artculo 83 del Cdigo al sealarnos que la nulidad procesal podr ser declarada, de oficio o a peticin de parte, en los casos en que la ley expresamente lo disponga y en todos aquellos en que exista un vicio que irrogue a alguna de las partes un perjuicio reparable slo con la declaracin de nulidad"

5) La nulidad procesal requiere ser alegada; Por regla general, la nulidad procesal debe ser alegada por las partes; y en casos excepcionales puede ser declarada de oficio por el tribunal. Para alegar la nulidad procesal por la va de la promocin de un incidente se requiere: a) Ser parte en el proceso en que se incurri en el vicio. b) La parte que alega la nulidad debe haber experimentado un perjuicio con el vicio que motiva la promocin del incidente.(Art 83 inc. 1) c) La parte que promueve el incidente de nulidad procesal no debe haber sido causante del vicio que lo lleva a promoverlo o haber consentido en l (Art 83 inc. 2)
Art. 83. La nulidad procesal podr ser declarada, de oficio o a peticin de parte, en los casos que la ley expresamente lo disponga y en todos aquellos en que exista un vicio que irrogue a alguna de las partes un perjuicio reparable slo con la declaracin de nulidad. La nulidad slo podr impetrarse dentro de cinco das, contados desde que aparezca o se acredite que quien deba reclamar de la nulidad tuvo conocimiento del vicio, a menos que se trate de la incompetencia absoluta del tribunal. La parte que ha originado el vicio o concurrido a su materializacin o que ha convalidado tcita o expresamente el acto nulo, no podr demandar la nulidad. La declaracin de nulidad de un acto no importa la nulidad de todo lo obrado. El tribunal, al declarar la nulidad, deber establecer precisamente cules actos quedan nulos en razn de su conexin con el acto anulado.

6) La nulidad procesal requiere para que opere de la dictacin de una resolucin judicial que la declare; lo que se traduce en que el acto que adolece de un vicio produce todos sus efectos mientras no es declarada la nulidad procesal que lo afecta. Tratndose del incidente de nulidad procesal, el Art. 83 establece expresamente en su inciso 1 que " la nulidad procesal podr ser declarada, de oficio o a peticin de parte" y en su inciso 3 que " la
declaracin de nulidad de un acto no importa la nulidad de lo obrado".

7) La nulidad se aplica solo a los actos jurdicos procesales realizados dentro del proceso. 8) La nulidad procesal genera la ineficacia especfica del acto viciado; Por regla general, la nulidad de un acto procesal slo afecta a ste y no al resto de los actos 119

realizados en el proceso. Excepcionalmente, esta afectar tambin a los actos realizados con posterioridad al acto viciado en el proceso por existir una dependencia directa entre todos ellos. Esto se contempla expresamente en la actualidad en el Art.83 inc. final, al establecer que " la declaracin de nulidad de un acto no importa la nulidad de todo
lo obrado".

9) La nulidad procesal puede sanearse; En nuestra legislacin se han contemplado diversas causas o maneras de sanear la nulidad, entre las cuales distinguimos; Mediante resolucin que la deniegue. Por la preclusin de la facultad establecida por la ley para hacerla valer. (sino es impetrada dentro de 5 das desde que la parte que pudo alegarla tuvo conocimiento del vicio que la sustenta) Puede purgarse cuando la parte ha originado el vicio o concurrido a su materializacin. Sanearse por la convalidacin expresa o tcita del acto nulo. 10) La nulidad procesal debe ser declarada solo en el caso que el vicio que la genera hubiere causado perjuicio; si no existe perjuicio en razn del vicio que le dio origen se ha entendido que la nulidad de opera. Esto se contempla expresamente en el Art. 83 al establecer " la nulidad
procesal podr ser declarada, de oficio o a peticin de parte, en los casos que la ley expresamente lo disponga y en todos aquellos en que exista un vicio que irrogue a alguna de las partes un perjuicio reparable slo son la declaracin de nulidad".

II) Incidente de la acumulacin de autos. Concepto; es un incidente especial, que tiene por objeto obtener que el tribunal ordene la agrupacin material de dos o mas procesos pendientes, entre los cuales existe una relacin de continencia o conexin, para que ellos se tramiten y se fallen conjuntamente evitndose la existencia de sentencias contradictorias.

Fundamentos de este incidente; a) Evitar que se pronuncien sentencias contradictorias, b) Evitar que se multipliquen intilmente los juicios que se tramitan en forma separada en caso de existir una relacin de conexin entre ellos, materializndose con ello el principio de la economa procesal. c) Evitar que las partes incurran en gastos y molestias innecesarios, dndose aplicacin al principio de la economa. Requisitos de fondo para que se decrete este incidente.
Art. 92. La acumulacin de autos tendr lugar siempre que se tramiten separadamente dos o ms procesos que deban constituir un solo juicio y terminar por una sola sentencia, para mantener la continencia, o unidad de la causa. Habr, por tanto, lugar a ella:

120

1 Cuando la accin o acciones entabladas en un juicio sean iguales a las que se hayan deducido en otro, o cuando unas y otras emanen directa e inmediatamente de unos mismos hechos; 2 Cuando las personas y el objeto o materia de los juicios sean idnticos, aunque las acciones sean distintas; y 3 En general, siempre que la sentencia que haya de pronunciarse en un juicio deba producir la excepcin de cosa juzgada en otro.

Del inciso primero del artculo anterior, es posible concluir que el requisito de fondo para la procedencia de este incidente es justamente, el concepto de mantencin de la continencia o unidad de la causa. Como principio unnimemente aceptado por la doctrina y la jurisprudencia se ha aceptado que la continencia o unidad de la causa se destruye cuando diversos juicios tienen en comn, por lo menos, dos de estos tres elementos: a) las partes; b) el objeto de la accin; y c) la causa de pedir de la accin. Tambin se entiende que falta la continencia o unidad de la causa cuando las acciones entabladas en los diversos juicios emanen directa e inmediatamente de unos mismos hechos. En todos estos casos en que se ha roto la continencia o unidad de la causa, procede la acumulacin de autos. Requisitos de forma para que proceda la acumulacin de autos. El artculo 95 del CPC establece que para que pueda tener lugar ha acumulacin, se requiere
que los juicios se encuentren sometidos a una misma clase de procedimiento y que ha substanciacin de todos ellos se encuentre en instancias anlogas.

Conforme a esa norma legal, son dos los requisitos de forma para que se decrete la acumulacin de autos: a) Que los juicios se encuentren sometidos a una misma clase de procedimiento; y b) Que la substanciacin de todos los juicios se encuentre en instancias anlogas. Oportunidad para promover el incidente de acumulacin de autos. (Art. 98) Para determinar la oportunidad en que debe promoverse este incidente, es necesario distinguir en atencin a la naturaleza del juicio, de modo que; a) Tratndose de juicios declarativos; la acumulacin de autos se podr pedir en cualquier estado del juicio antes de la sentencia de trmino. En otras palabras, la acumulacin de autos se puede solicitar desde la notificacin de la demanda hasta antes de la dictacin de la sentencia de trmino en la respectiva instancia. Para estos efectos, se ha entendido generalmente que cuando la ley emplea la expresin sentencia de trmino se refiere evidentemente a la que pone fin a la ltima instancia del pleito. Ya sea la de nica instancia cuando no procede el recurso de apelacin; Sea la de primera instancia cuando oportunamente no se hubiere apelado por la parte contraria; 121

Y finalmente, la de segunda instancia, cuando se ha deducido apelacin.

b) Si se trata de juicios ejecutivos: la acumulacin se puede pedir antes del pago de la obligacin. Tribunal ante el cual debe promoverse este incidente. (Art. 96) Para determinar ante que tribunal deber promoverse el incidente de acumulacin de autos, necesariamente se deber atender a la jerarqua de estos. En trminos tales; a) Si los juicios estn pendientes ante tribunales de igual jerarqua, el ms moderno se acumular al ms antiguo. b) Si los juicios estn pendientes ante tribunales de distinta jerarqua, la acumulacin se har sobre aquel que est sometido al tribunal superior. Procedimiento para decretar el incidente de acumulacin de autos.
Art. 99. Pedida la acumulacin, se conceder un plazo de tres das a la otra parte para que exponga lo conveniente sobre ella. Pasado este trmino, haya o no respuesta, el tribunal resolver, haciendo traer previamente a la vista todos los procesos cuya acumulacin se solicite, si todos estn pendientes ante l. En caso contrario, podr pedir que se le remitan los que se sigan ante otros tribunales. Art. 100. De las resoluciones que nieguen la acumulacin o den lugar a ella slo se conceder apelacin en el efecto devolutivo.

Efectos que produce la acumulacin de autos. En cuento a los efectos que este incidente especial produce, es necesario distinguir; a) Si la resolucin da lugar a la acumulacin de autos; esta resolucin suspender el curso de los juicios que estn ms avanzados, hasta que todos ellos lleguen a un mismo estado (Art. 97) Si los procesos acumulados se encuentran siendo conocidos por distintos tribunales se produce una excepcin a la regla de la radicacin, dado que todos ellos debern ser conocidos y fallados por un solo tribunal. Llegados todos los procesos a un mismo estado, se siguen tramitando conjuntamente y se fallarn por una misma sentencia. En tal caso la resolucin que decreta la acumulacin de autos produce sus efectos desde que se notifica a las partes, sin necesidad de que se espere que se encuentre firme o ejecutoriada.

b) Si la resolucin rechaza la acumulacin de autos; todos los procesos continuarn tramitndose en forma separada ante el tribunal que corresponda conocer de ellos y se fallarn en forma separada dentro de cada uno de dichos procesos. III) Incidente de las cuestiones de competencia.

122

Concepto; Son conflictos que plantean las partes, en virtud de los cuales se pretende obtener la declaracin de incompetencia de un tribunal respecto de la cuestin que esta conociendo. En torno a este punto, es necesario entonces recordar que las cuestiones de competencia pueden promoverse por dos formas; (Art. 101) Por va declinatoria. (Art. 111) Por va inhibitoria. (Art 102) A) Por va declinatoria. Concepto; Es la reclamacin que se propondr ante el tribunal a quien se cree incompetente para conocer de un negocio que le est sometido, indicndole cul es el que se estima competente y pidindole se abstenga de dicho conocimiento. (Art. 111) Oportunidad para alegarla. Para establecer la oportunidad en que esta debe promoverse es necesario determinar si la infraccin atenta contra las normas de competencia absoluta o bien, a las normas de competencia relativa. Si se refiere a la competencia absoluta; no existe plazo para promover el incidente de declinatoria de competencia. Por lo que podr promoverse en cualquier momento hasta antes de que se dicte sentencia. Si se refiere a la competencia relativa; el incidente de declinatoria de competencia deber promoverse antes de hacer cualquier gestin en el pleito, puesto que en caso contrario prorrogara tcitamente la competencia. (Esta suele promoverse a travs de una excepcin dilatoria)

Tramitacin de la solicitud por va declinatoria de competencia. El Art. 111 inciso final establece que la tramitacin de la declinatoria se sujetar a las reglas establecidas para los incidentes. Cabe hacer presente que dicho incidente reviste el carcter de previo y especial pronunciamiento, puesto que conforme a lo previsto en el inciso 1 del artculo 112
mientras se halle pendiente el incidente de competencia, se suspender el curso de la causa principal; pero el tribunal que est conociendo de ella podr librar aquellas providencias que tengan el carcter de urgentes.

Sin embargo, la regla de suspensin no es absoluta, dado que el tribunal que est conociendo de ella est facultado para librar aquellas providencias que tengan el carcter de urgentes, habindose estimado que revisten tal naturaleza las medidas precautorias. El principal efecto de la resolucin que acoge la declinatoria es que todo lo actuado ante el juez incompetente es nulo. En estas circunstancias, ser necesario reiniciar todo el procedimiento ante el juez competente. En cuento a la apelacin de la resolucin que desecha la declinatoria de competencia cabe precisar que est se conceder slo en el efecto devolutivo. (Art 112. inc 2) B) Por va inhibitoria. 123

Concepto; La inhibitoria de competencia es la reclamacin que se intenta ante el tribunal a quien se crea competente, pero que no est conociendo del asunto, pidindole que se dirija al que est conociendo del negocio para que se declare incompetente, abstenindose de continuar conociendo de l y le remita los autos, acompaando a la solicitud los documentos que acrediten los fundamentos de su peticin o solicitando que se reciban los testimonios correspondientes.
Art. 102. La inhibitoria se intentar ante el tribunal a quien se crea competente, pidindole que se dirija al que est conociendo del negocio para que se inhiba y le remita los autos. Si el recurrente pretende acreditar con documentos su derecho, deber acompaarlos a la solicitud de inhibitoria, o pedir en ella los testimonios correspondientes.

De la definicin anterior se desprende que en la inhibitoria de competencia pueden llegar a intervenir dos tribunales: 1) El tribunal que no esta conociendo del asunto y a quien se cree competente, ante el cual se presenta la solicitud de inhibitoria. (Tribunal requirente) 2) El tribunal que est conociendo del asunto y a quien se estima incompetente, a quien se le remite el requerimiento para que se inhiba de seguir conociendo de l. (Tribunal requerido) Tramitacin de la inhibitoria de competencia. Como se dijo anteriormente, en la inhibitoria de competencia intervienen dos tribunales, por lo que para determinar la tramitacin de este incidente, es necesario distinguir ante que tribunal se realiza; a) Si es ante tribunal requirente; Es decir, ante aquel que se cree competente pero que no esta conociendo del asunto, para que este se dirija al tribunal que esta conociendo del asunto pero que se cree incompetente para que este se inhiba de ese conocimiento y le remita los autos. La solicitud deber ir acompaada de los documentos que acrediten la incompetencia o solicitar que se ordene recibir los testimonios correspondientes. Con estos antecedentes el tribunal deber pronunciarse de plano respecto de la solicitud en forma unilateral, pudiendo acogerla o rechazarla. 1) Si se acoge la solicitud, es decir el tribunal estima que el es competente, remitir un exhorto al tribunal que originalmente estaba conociendo de la causa, requirindole que se inhiba de seguir conociendo y le remita los autos. En este exhorto deben insertarse la solicitud de la inhibitoria presentada por la parte demandada en esos autos y los dems documentos que el tribunal estime necesarios para fundar su competencia. (Art. 104) Esta resolucin que accede a la solicitud de inhibitoria es inapelable. (ya que el Art 107 contempla expresamente los casos en que procede el recurso de apelacin en esta cuestin de competencia. 124

2) Si el tribunal no accede a esta solicitud; se terminar la tramitacin de la solicitud de inhibitoria sin necesidad de que se remita comunicacin alguna al tribunal que est conociendo del negocio. Contra esta resolucin que niega lugar a la inhibitoria procede el recurso de apelacin (Art. 107) b) Si es ante tribunal requerido; Una vez que el tribunal que est conociendo del asunto, pero que se estima incompetente ha recibido el exhorto en el que se contiene la comunicacin del tribunal requirente para que se abstenga de seguir conociendo de l, deber dictar traslado para que la parte demandante exponga lo que a sus derechos corresponda. Con el traslado evacuado o en rebelda del demandante el tribunal deber resolver; Si el tribunal estima que efectivamente es incompetente; remitir el expediente al tribunal requirente una vez ejecutoriada la resolucin. Por el contrario, si el tribunal estima que el es competente; se generar una contienda de competencia, la que deber ser resuelta por el tribunal que sea superior comn de los que estn en conflicto si es que lo hay. Si ambos tribunales fueren de distinta jerarqua, ser competente para resolver la contienda el superior de aquel que tenga jerarqua ms alta. Por otro lado, si ambos tribunales dependieren de diversos superiores, iguales en jerarqua, resolver la contienda el que sea superior del tribunal que hubiere conocido en primer lugar del asunto. (Art. 190 COT) IV) Incidentes de las implicancias y recusaciones.
Art. 194 COT. Los jueces pueden perder su competencia para conocer determinados negocios por implicancia o recusacin declaradas, en caso necesario, en virtud de las causas legales.

Concepto; Las implicancias o recusaciones son inhabilidades por las causales previstas en la ley, que inhabilitan a un juez o funcionario naturalmente competente para conocer o participar en un determinado asunto, por considerarse que existe un inters presente que le hace perder la imparcialidad requerida en la funcin que desempea.

Causales; 1) Son causas de Implicancia; (Art 195 COT)

1 Ser el juez parte en el pleito o tener en l inters personal, salvo lo dispuesto en el nmero 18 del artculo siguiente; 2 Ser el juez consorte o pariente consanguneo legtimo en cualquiera de los grados de la lnea recta y en la colateral hasta el segundo grado inclusive, o ser padre o hijo natural o adoptivo de alguna de las partes o de sus representantes legales; 3 Ser el juez tutor o curador de alguna de las partes, o ser albacea de alguna sucesin, o sndico de alguna quiebra, o administrador de algn establecimiento, o representante de alguna persona jurdica que figure como parte en el juicio; 4 Ser el juez ascendiente o descendiente legtimo, padre o hijo natural o adoptivo del abogado de alguna de las partes;

125

5 Haber sido el juez abogado o apoderado de alguna de las partes en la causa actualmente sometida a su conocimiento o haber intervenido en ella como mediador. 6 Tener el juez, su consorte, ascendientes o descendientes legtimos, padres o hijos naturales o adoptivos, causa pendiente en que deba fallar como juez alguna de las partes; 7 Tener el juez, su consorte, ascendientes o descendientes legtimos, padres o hijos naturales o adoptivos, causa pendiente en que se ventile la misma cuestin que el juez debe fallar; 8 Haber el juez manifestado su dictamen sobre la cuestin pendiente con conocimiento de los antecedentes necesarios para pronunciar sentencia, y 9 Ser el juez, su consorte, o alguno de sus ascendientes o descendientes legtimos, padres o hijos naturales o adoptivos, heredero instituido en testamento por alguna de las partes. Lo dicho en este artculo es sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 1324 y en los incisos, tercero y cuarto del artculo 1325 del Cdigo Civil. Respecto de los jueces con competencia criminal, son causas de implicancia, adems, las siguientes: 1 Haber intervenido con anterioridad en el procedimiento como fiscal o defensor; 2 Haber formulado acusacin como fiscal, o haber asumido la defensa, en otro procedimiento seguido contra el mismo imputado, y 3 Haber actuado el miembro del tribunal de juicio oral en lo penal como juez de garanta en el mismo procedimiento.

2) Son causas de Recusacin. (Art 196 COT)

1 Ser el juez pariente consanguneo simplemente ilegtimo en toda la lnea recta y en la colateral hasta el cuarto grado inclusive, o consanguneo legtimo en la lnea colateral desde el tercero hasta el cuarto grado inclusive, o afn hasta el segundo grado tambin inclusive, de alguna de las partes o de sus representantes legales; 2 Ser el juez ascendiente o descendiente ilegtimo, hermano o cuado legtimo o natural del abogado de alguna de las partes; 3 Tener el juez superior alguno de los parentescos designados en el inciso precedente o en el nmero 4 del artculo 195, con el juez inferior que hubiere pronunciado la sentencia que se trata de confirmar o revocar; 4 Ser alguna de las partes sirviente, paniaguado o dependiente asalariado del juez, o viceversa; 5 Ser el juez deudor o acreedor de alguna de las partes o de su abogado; o serlo su consorte o alguno de sus ascendientes, descendientes o parientes colaterales dentro del segundo grado. Sin embargo, no tendr aplicacin la causal del presente nmero si una de las partes fuere alguna de las instituciones de previsin fiscalizadas por la Superintendencia de Seguridad Social, la Asociacin Nacional de Ahorro y Prstamo, o uno de los Servicios de Vivienda y Urbanizacin, a menos que estas instituciones u organismos ejerciten actualmente cualquier accin judicial contra el juez o contra alguna otra de las personas sealadas o viceversa. 6 Tener alguno de los ascendientes o descendientes simplemente ilegtimos del juez o los parientes colaterales del mismo dentro del segundo grado, causa pendiente que deba fallar como juez alguna de las partes; 7 Tener alguno de los ascendientes o descendientes simplemente ilegtimos del juez o los parientes colaterales del mismo dentro del segundo grado, causa pendiente en que se ventile la misma cuestin que el juez deba fallar; 8 Tener pendientes alguna de las partes pleito civil o criminal con el juez, con su consorte, o con alguno de sus ascendientes, descendientes o parientes colaterales dentro del segundo grado. Cuando el pleito haya sido promovido por alguna de las partes, deber haberlo sido antes de la instancia en que se intenta la recusacin; 9 Haber el juez declarado como testigo en la cuestin actualmente sometida a su conocimiento;

126

10. Haber el juez manifestado de cualquier modo su dictamen sobre la cuestin pendiente, siempre que lo hubiere hecho con conocimiento de ella; 11. Ser alguno de los ascendientes o descendientes ilegtimos del juez o alguno de sus parientes colaterales dentro del segundo grado, instituido heredero en testamento por alguna de las partes; 12. Ser alguna de las partes heredero instituido en testamento por el juez; 13. Ser el juez socio colectivo, comanditario o de hecho de alguna de las partes, serlo su consorte o alguno de los ascendientes o descendientes del mismo juez, o alguno de sus parientes colaterales dentro del segundo grado; 14. Haber el juez recibido de alguna de las partes un beneficio de importancia, que haga presumir empeada su gratitud; 15. Tener el juez con alguna de las partes amistad que se manifieste por actos de estrecha familiaridad; 16. Tener el juez con alguna de las partes enemistad, odio o resentimiento que haga presumir que no se halla revestido de la debida imparcialidad; 17. Haber el juez recibido, despus de comenzado el pleito, ddivas o servicios de alguna de las partes, cualquiera que sea su valor o importancia, y 18. Ser parte o tener inters en el pleito una sociedad annima de que el juez sea accionista. No obstante lo dispuesto en el inciso precedente, no constituir causal de recusacin la circunstancia de que una de las partes fuere una sociedad annima abierta. Lo prevenido en el inciso anterior no regir cuando concurra la causal sealada en el N 8 de este artculo. Tampoco regir cuando el juez, por si solo o en conjunto con algunas de las personas indicadas en el numerando octavo, fuere dueo de ms del diez por ciento del capital social. En estos dos casos existir causal de recusacin.

Motivos; 1) Parentesco. Implicancias (Art.195 N 2, 4, 6,7 y 9) Recusacin (Art 196 N 1,2,5,6,7,8,11 y 13) 2) Inters. Implicancias (Art.195 N 1,3,5,6,7 y 9) Recusacin (Art 196 N 5,12,14,17 y 18) 3) Amistad. Recusacin (Art 196 N5 ) 4) Enemistad. Recusacin (Art 196 N16) 5) Emisin de juicio o anticipo del juicio sobre la cuestin pendiente. Implicancias (Art.195 N8) Recusacin (Art 196 N 10) 6) En materia penal. Implicancias (Art.195 parte final) Paralelo entre Implicancia y Recusacin.

127

Recusacin de los abogados integrantes. 1.- No se requiere expresar causa respecto de uno de los abogados integrantes de la lista de la Corte suprema y Corte de Apelaciones, no pudindose ejercer este derecho sino que respecto de dos miembros, aunque sea mayor el nmero de partes litigantes. 128

2.- Es causal de recusacin especial respecto de los abogados integrantes la circunstancia de patrocinar negocios en que se ventile la misma cuestin que debe resolver el tribunal. 3.- Deben formularse antes del inicio de la audiencia. 4.- Para recusar a un abogado integrante de la Corte suprema debe pagarse un impuesto especial Art. 198 COT. Obligacin de jueces y auxiliares de justicia a quienes afecta la inhabilidad; Para determinar la obligacin que tiene el funcionario afectada de una inhabilidad, es necesario distinguir; Si es una causal de implicancia; quien este afectado por ella deber declararse de oficio inhabilitado. Si es una causal de recusacin; quien este afectado por ella deber dar conocimiento a las partes sobre esa situacin y se conferirn 5 das de traslado para que las partes soliciten la recusacin. Tribunal competente para conocer de las implicancias y recusaciones. Las reglas que rigen en la materia son las siguientes: 1) De la implicancia de jueces que sirven en tribunales unipersonales, conocern ellos mismos. (Art. 202 COT) 2) De la implicancia de jueces que sirven en tribunales colegiados conocer el tribunal mismo con exclusin del miembro o miembros de cuya implicancia se trata (Art. 203 COT). De la recusacin de un juez de letras, conocer la Corte de Apelaciones. (Art. 204 inc1 COT.). De la recusacin de uno o ms miembros de una Corte de Apelaciones conocer la Corte Suprema. (Art. 204 inc2 COT.). De la recusacin de uno o ms miembros de la Corte Suprema conocer la Corte de Apelaciones de Santiago. (Art. 204 inc3 COT.). De la inhabilitacin (implicancia o recusacin) de un juez de tribunal oral conoce el tribunal de juicio oral (Art. 76 CPP) De la recusacin de un juez rbitro conocer el juez ordinario del lugar en que se sigue el juicio (Art. 204 inc 4 COT.). De las implicancias y recusaciones de los auxiliares de la administracin de justicia se reclamar ante el tribunal que conozca del negocio en que aquellos deban intervenir, y se admitirn sin ms trmite cuando no necesiten fundarse en causa legal. (Art. 491. COT.)

3) 4) 5) 6) 7) 8)

Quien puede solicitar la inhabilidad.

Art. 200. La implicancia de los jueces puede y debe ser declarada de oficio o a peticin de parte. La recusacin slo podr entablarse por la parte a quien, segn la presuncin de la ley, puede perjudicar la falta de imparcialidad que se supone en el juez.

129

De lo dispuesto en el artculo anterior, podemos distinguir; a) En caso que los jueces, auxiliares o peritos no hayan cumplido con su obligacin de declararse de oficio inhabilitados en los casos previstos por la ley o en los casos en que no tengan esa obligacin, las partes deben hacer valer la implicancia o recusacin ante el tribunal competente. b) Tratndose de la recusacin se encuentra legitimada para reclamar de ella solamente la parte a quien, segn la presuncin de la ley, puede perjudicar la falta de imparcialidad que se supone en el juez. c) En los casos en que todas las partes litigantes pudieren alegar una misma causa de recusacin contra el juez, ser ste recusable por cualquiera de ellas. En torno a la solicitud de implicancia y recusacin cabe sealar que esta debe cumplir con ciertos requisitos; Debe sealarse la causa legal en que se apoya, a menos que no necesite fundarse en causa legal. (como en el caso de la inhabilidad de los receptores y de los funcionarios llamados a subrogarlos.) Deben indicarse los hechos en que se funda la causal. Deben acompaarse u ofrecerse presentar las pruebas necesarias; Debe solicitarse que se declare la inhabilidad del juez o funcionario auxiliar respectivo. Y eventualmente, deber acompaarse a la solicitud una boleta de consignacin en la cuenta corriente del tribunal para responder a la multa que debe imponerse al litigante cuando se desecha la implicancia o recusacin (Art 122 CPC). Oportunidad para promover el incidente de implicancia o recusacin.
Art. 114. La declaracin de implicancia o de recusacin cuando haya de fundarse en causa legal, deber pedirse antes de toda gestin que ataa al fondo del negocio, o antes de que comience a actuar la persona contra quien se dirige, siempre que la causa alegada exista ya y sea conocida de la parte. Si la causa es posterior o no ha llegado a conocimiento de la parte, deber proponerla tan pronto como tenga noticia de ella. No justificndose esta ltima circunstancia, ser desechada la solicitud, a menos que se trate de una implicancia. En este caso, podr el tribunal imponer a la parte que maliciosamente haya retardado el reclamo de la implicancia una multa que no exceda de un sueldo vital.

Tramitacin de la solicitud. Presentada la solicitud, el tribunal debe examinarla para determinar si ella cumple con los siguientes requisitos: Si se ha alegado la causal ante el tribunal competente para conocer de ella; Si se ha alegado una causal de implicancia o recusacin establecida en la ley; Si se especifican los hechos que constituyen la causal alegada Si los hechos invocados configuran la causal legal Si se ha acompaado boleta de consignacin (cuando esta es requerida- Art 122) 130

Si la solicitud no cumple con los requisitos anteriores deber ser rechazada de plano. En cambio, si cumple con los requisitos legales debe el tribunal admitir a tramitacin la solicitud de implicancia o recusacin. Caso en el cual, el tribunal tendr las siguientes opciones; (Art. 119) 1) Si los hechos en que se funda la causal constan al tribunal o resultan de los antecedentes acompaados o que el mismo tribunal mande agregar, debe declarar, sin ms trmite, la implicancia o recusacin. 2) Si no consta al tribunal o no aparece de manifiesto la causal alegada, el tribunal deber tramitar la solicitud como incidente, formando cuaderno separado para su tramitacin. 3) Si la implicancia o la recusacin no necesitan fundarse en causa legal, deben admitirse sin ms trmite (Art 117) Una vez declarada la inhabilidad por el tribunal se pondr dicha declaracin en conocimiento del funcionario cuya implicancia o recusacin se haya pedido, para que se abstenga de intervenir en el asunto de que se trata mientras no se resuelva el incidente (Art. 120) Recursos. Por regla general, las sentencias que se dicten en los incidentes sobre implicancia y recusacin son inapelables. Excepcionalmente, sern apelables las siguientes; La sentencia que pronuncie el juez de tribunal unipersonal desechando la implicancia deducida ante l; la sentencia que acepta la recusacin amistosa y la sentencia en que el tribunal se declara inhabilitado de oficio por alguna causal de recusacin. De las apelaciones deducidas en los casos de excepcin sealados debe conocer el tribunal a quien corresponde o correspondera la segunda instancia del negocio en que la implicancia o recusacin inciden. (Art 205 inc. 2 COT). Abandono de la implicancia y recusacin. Paralizado el incidente de implicancia o de recusacin por ms de diez das, sin que la parte que lo haya promovido haga gestiones conducentes para ponerlo en estado de que sea resuelto, el tribunal lo declarar de oficio abandonado con citacin del recusante.(Art. 123 CPC) Renovacin. Cuando sean varios los demandantes o los demandados, la implicancia o recusacin deducida por alguno de ellos, no podr renovarse por los otros, a menos de fundarse en alguna causa personal del recusante (Art. 128) V) Incidente del privilegio de pobreza. (Arts. 591, 594, 600 COT y 129 sgts CPC) Concepto; El privilegio de pobreza es el beneficio que se concede por ley o por autorizacin judicial a ciertas personas, concedindoles el derecho a litigar representadas gratuitamente por los abogados encargados de defender a quienes carecen de recursos para 131

proveerse por si solos de ella, como asimismo a ser servidos gratuitamente por funcionarios auxiliares de la administracin de justicia. Clasificacin. La regla general es que no se puede gozar del privilegio de pobreza mientras no exista una norma legal o una sentencia judicial que lo declare (Art. 591 COT). De acuerdo con ello y en atencin al origen del privilegio de pobreza distinguimos; 1) Privilegio de pobreza legal; es aquel que es concedido por el solo ministerio de la ley a las personas que se encuentran en alguna de las situaciones previstas por el legislador. (Art 600 COT) Privilegio de pobreza judicial; es aquel que se concede a travs de una resolucin judicial, luego de haberse acreditado el cumplimiento de los requisitos previstos en la ley, dentro del incidente especial que se contempla para tal efecto. Este puede solicitarse en el mismo proceso (lo que significa que el juez que esta conociendo del asunto conocer igualmente de este incidente) y en cualquier estado del juicio o antes de su iniciacin

2)

Tribunal competente para conocer del privilegio de pobreza judicial. El privilegio de pobreza judicial debe siempre pedirse al tribunal a quien corresponda conocer en nica o primera instancia del asunto en que haya de tener efecto. Puede tramitarse en una sola gestin para varias causas determinadas y entre las mismas partes, si el conocimiento de todas corresponde al mismo tribunal en primera instancia. Oportunidad para solicitar el privilegio de pobreza judicial. En trminos generales, el privilegio de pobreza podr solicitarse en cualquier estado del juicio y an antes de su iniciacin.
Art. 130. El privilegio de pobreza podr solicitarse en cualquier estado del juicio y an antes de su iniciacin, y deber siempre pedirse al tribunal a quien corresponda conocer en nica o primera instancia del asunto en que haya de tener efecto. Podr tramitarse en una sola gestin para varias causas determinadas y entre las mismas partes, si el conocimiento de todas corresponde al mismo tribunal en primera instancia.

Tramitacin de la solicitud de privilegio de pobreza judicial. (Arts 131 y 132)

Art. 131. El privilegio de pobreza se tramitar en cuaderno separado y se expresarn al solicitarlo los motivos en que se funde. El tribunal ordenar que se rinda informacin para acreditarlos, con solo la citacin de la parte contra quien litigue o haya de litigar el que solicita el privilegio.

Conforme a lo anterior, el escrito en que se solicita el privilegio de pobreza debe cumplir con los siguientes requisitos; Debe exponer los motivos en que se funda. Y debe ofrecer la informacin para acreditar los motivos que justifican su otorgamiento. 132

Una vez presentada la solicitud de privilegio de pobreza, el tribunal deber ordenar que se rinda la informacin ofrecida con el objeto de acreditar los fundamentos del privilegio de pobreza, con citacin de la parte contra quien se litigue o haya de litigarse y todos aquellos auxiliares que podrn verse afectados por el privilegio. Ordenar, adems, que se forme cuaderno separado. Si la parte citada no se opone dentro de tercero da a la concesin del privilegio, debe rendirse la informacin y debe resolverse con el mrito de ella y de los dems antecedentes acompaados que el tribunal mande agregar. Por el contrario, si hay oposicin, debe tramitarse el incidente en conformidad a las reglas generales. Y en cuanto a la apelacin de la sentencia que acepte el privilegio de pobreza, esta se conceder slo en el efecto devolutivo (Art 132) Tambin cabe hacer presente que el privilegio de pobreza podr dejarse sin efecto despus de otorgado, siempre que se justifiquen circunstancias que habran bastado para denegarlo. Asimismo, podr tambin otorgarse el privilegio despus de rechazado, si se prueba un cambio de fortuna o de circunstancias que autoricen esta concesin (Art.136) VI) Incidente del desistimiento de la demanda. (Arts. 148 a 151) Concepto; El desistimiento de la demanda es el acto jurdico procesal unilateral del demandante, que puede efectuarse luego de la notificacin de la demanda y en cualquier estado del juicio, en virtud del cual manifiesta al tribunal su voluntad de renunciar a la pretensin deducida en la demanda y no continuar con la tramitacin del procedimiento, para los efectos de que el tribunal la acoja mediante la dictacin de una resolucin, previa tramitacin del respectivo incidente. A este incidente se refiere el inciso segundo del artculo siguiente;
Art. 148. Antes de notificada una demanda al demandado, podr el actor retirarla sin trmite alguno, y se considerar como no presentada. Despus de notificada, podr en cualquier estado del juicio desistirse de ella ante el tribunal que conozca del asunto, y esta peticin se someter a los trmites establecidos para los incidentes.

El principal efecto que produce la resolucin del tribunal que acepta el desistimiento de la demanda formulado por el actor es la extincin de la pretensin que se ha hecho valer por el actor, y consecuencialmente se produce el trmino del procedimiento al dejar de existir un conflicto que deba ser fallado dentro de l. Oportunidad para que proceda. El desistimiento de la demanda puede efectuarse despus de notificada la demanda y en cualquier estado del juicio, hasta que no se encuentre ejecutoriada la sentencia que se hubiere pronunciado en el procedimiento.

Sujeto del desistimiento.

133

El desistimiento de la demanda es un acto jurdico procesal que puede ser ejercido exclusivamente por aquel que hubiere hecho valer la pretensin en el proceso (es decir, el demandante), dado que importa una renuncia que se formula respecto de ella. De all que el titular exclusivo para ejercer el desistimiento de la demanda es el demandante conforme se establece expresamente por el artculo 148 del CPC. Tramitacin del incidente de desistimiento de la demanda. El escrito del demandante en el cual se formula el desistimiento de la demanda debe ser tramitado de acuerdo con las reglas generales que se contemplan respecto de los incidentes ordinarios, debiendo por ello conferirse traslado al demandado. El demandado, frente al desistimiento formulado por el demandante, puede adoptar las siguientes actitudes: a) Guardar silencio; caso en el cual, transcurrido el plazo fatal de tres das que tiene el demandado para ese efecto, el tribunal deber pronunciarse respecto del desistimiento de la demanda de acuerdo a las reglas generales. b) Oponerse al desistimiento de la demanda, solicitando que el desistimiento de la demanda no sea aceptado o que se acepte parcialmente. En este caso, dispone el artculo 149 del CPC., que si se hace oposicin al desistimiento o slo se acepta
condicionalmente, resolver el tribunal si contina o no el juicio, o la forma en que debe tenerse por desistido al actor.

Naturaleza jurdica de la resolucin que se pronuncia acerca del desistimiento. Para determinar la naturaleza jurdica de la resolucin que se pronuncia acerca del desistimiento de la demanda, debemos distinguir entre aquella que acepta el desistimiento y la resolucin que lo que lo rechaza. 1) La resolucin que acepta el desistimiento de la demanda es una sentencia interlocutoria de primera clase o grado, porque falla un incidente estableciendo derechos permanentes a favor de las partes, los que en este caso estn representados por la extincin o prdida de la pretensin hecha valer en el proceso. Al tratarse de una sentencia interlocutoria podemos concluir que segn lo dispuesto en el Art 194 N 2 del CPC proceder en su contra el recurso de apelacin. La resolucin que no da lugar al desistimiento de la demanda; se ha estimado que tiene la naturaleza jurdica de un auto, ya que resuelve un incidente sin establecer derechos permanentes. Ya que rechazado el desistimiento de la demanda, puede volver a formularse ste con posterioridad por parte del demandante, ya que los autos no producen cosa juzgada. Sin perjuicio de lo anterior, cabe hacer presente que para formular un nuevo desistimiento, este ltimo deber fundarse sobre bases o condiciones diferentes al desistimiento anteriormente desechado. 134

2)

Sostener que esta resolucin reviste el carcter de auto, significa igualmente, aceptar que contra esta solo procede el recurso de reposicin con apelacin subsidiaria, si se dan los supuestos previstos en el Art. 188 del CPC.

VII) Incidente del Abandono de Procedimiento. (Arts. 152- 157) Generalidades; Es uno de los incidentes de carcter especial de mayor aplicacin. Constituye adems, una forma anormal de poner termino al procedimiento. Concepto; Es un incidente especial en virtud del cual, se declara por el tribunal como sancin el termino de un procedimiento ya iniciado, a peticin del demandado, cuando todas las partes que figuran en el han cesado en su prosecucin (estn inactivas) por un determinado lapso de tiempo contado desde la ultima resolucin recada en una gestin til para dar curso progresivo a los autos.
Art. 152.- El procedimiento se entiende abandonado cuando todas las partes que figuran en el juicio han cesado en su prosecucin durante seis meses, (por regla general) contados desde la fecha de la ltima resolucin recada en alguna gestin til para dar curso progresivo a los autos.

Requisitos del abandono del procedimiento. Los requisitos que deben concurrir para que se declare el abandono del procedimiento son; 1) Inactividad de las partes. 2) Transcurso del plazo establecido en la ley. 3) Solicitud del demandado. 4) Ausencia (o inexistencia) de renuncia del abandono por parte del demandado. 1) La inactividad de las partes. El Art 152 del CPC dispone que; El procedimiento se entiende abandonado cuando todas las
partes que figuran en el juicio han cesado en su prosecucin durante seis meses, contados desde la fecha de la ultima resolucin recada en alguna gestin til para dar curso progresivo a los autos

De lo anterior entonces; es posible concluir que la inactividad que puede ser sancionada en el procedimiento debe verificarse en atencin a todas las partes que figuran en el proceso, entendindose por tales hasta los terceros admitidos a litigar en la causa. Aun ms, esta inactivad no se refiere a cualquier tipo de gestin, sino que aquellas gestiones que son tiles para dar curso progresivo a los autos. Que se entiende por gestin til para dar curso progresivo a los autos? Se entiende normalmente por ella, cualquiera que haga avanzar el procedimiento de una etapa a otra con el objetivo de obtener una sentencia. Ejemplo de gestin til; la solicitud para presentar audiencia de conciliacin. 2) Transcurso del plazo establecido en la ley. La inactividad en el procedimiento debe haberse prolongado por el trmino de seis meses, plazo que se cuenta desde la ultima resolucin recada en alguna gestin til para dar curso progresivo a los autos. (Esta es la regla general en cuento al procedimiento ordinario de mayor cuanta) 135

Sobre lo dicho anteriormente cabe efectuar los siguientes alcances: A la expresin "resolucin" que emplea la disposicin debe drsele el sentido ms amplio y genrico, comprensivo de toda clase de resoluciones judiciales. El plazo de seis meses para declarar el abandono se cuenta desde la ltima resolucin recada sobre gestin til para dar curso progresivo a los autos. Conforme a lo anterior nace entonces la disyuntiva desde su dictacin o desde que esta ltima resolucin ha sido notificada? Para resolver a esta cuestin existen dos posiciones; a) Algunos sealan que basta la notificacin de la misma resolucin para dar curso progresivo a los autos, basndose en que las resoluciones judiciales solo producen efecto una vez que han sido notificadas (Art 38) por lo que en consecuencia, sostienen que el plazo de 6 meses se contar desde la notificacin de esta ltima resolucin. b) Otra teora, en cambio, postula que el plazo se cuenta desde la fecha de esta ltima resolucin y no desde la notificacin. Argumentando su planteamiento en el Art 152 ms la parte final del Art 38 la que dispone Salvo los casos expresamente exceptuados por la ley En la practica predomina este segundo planteamiento. En relacin al computo del plazo, al ser este un termino establecido en meses no importa si son das hbiles o no, ya que se cuentan desde el numero del da al mismo numero de da del mes siguiente (se cuentan integralmente) Por tanto, este plazo corre igualmente durante en feriado judicial ya que el COT establece que se suspenden los plazos de das no de meses. Por ultimo, cabe mencionar que este trmino ordinario de 6 meses para declarar el abandono se reduce bastante, para su declaracin en otros procedimientos. En trminos tales que en el procedimiento de minima cuanta el plazo para declarar el abandono es de tres meses (Art 709) En las implicancias y recusaciones el plazo para declarar el abandono del incidente es de 10 das (Art 123) Y en el procedimiento ejecutivo el plazo es de 3-6 aos. Es ms existen otros procedimientos que ni siquiera contemplan plazo. (Ej.; solicitud de particin, liquidacin de la sociedad o casos de arbitraje forzoso)

3) La solicitud del demandado. El abandono del procedimiento siempre debe solicitarse, por tanto nunca va a operar como una sancin de oficio, ya que esta debe necesariamente ser promovida por las partes.
(Excepcionalmente lo har de oficio, en las implicancias y recusaciones).

Ahora bien, en cuento al sujeto legitimado para solicitar el abandono del procedimiento el Art 153 dispone El abandono podr hacerse valer slo por el demandado, durante todo el
juicio y hasta que se haya dictado sentencia ejecutoriada en la causa

136

Esto en razn de que la ley entiende que quien tiene la carga de velar por la prosecucin del procedimiento, es el demandante, ya que es este quien debe velar por su propia pretensin y por hacer avanzar el juicio de una etapa a otra con el fin de obtener una sentencia. (Lo que debe relacionarse con el principio dispositivo del procedimiento; lo que se traduce en que el tribunal actuar previa peticin de parte) Establecido entonces que es el demandado quien debe solicitar la declaracin del abandono del procedimiento, cabe preguntarnos Qu sucede respecto a la demanda reconvencional? En donde hay un demandante que es a la vez demandado reconvencional y un demandado que es a su vez demandante reconvencional. Frente a esta situacin un planteamiento mayoritario sostiene que el demandante reconvencional sigue siendo demandado principal y por tanto puede pedir la declaracin del abandono del procedimiento y al ser el procedimiento nico se pierde el juicio tanto para el demandante principal como para el en su accin reconvencional. Oportunidad para solicitar la declaracin del abandono del procedimiento. El Art 153 dispone expresamente que El abandono podr hacerse valer slo por el
demandado, durante todo el juicio y hasta que se haya dictado sentencia ejecutoriada en la causa

De lo anterior es posible concluir que; Si hay medidas prejudiciales no proceder el abandono ya que no existe juicio propiamente tal. (Esto debe relacionarse con el Art 1603 CC inciso final se entender existir juicio desde el momento en que se haya notificado la demanda) Para determinar cuando se est en presencia de una sentencia ejecutoriada debe atenderse a los dispuesto en el Art 174 Se entender firme o ejecutoriada una resolucin desde
que se haya notificado a las partes, si no procede recurso alguno en contra de ella; y, en caso contrario, desde que se notifique el decreto que la mande cumplir, una vez que terminen los recursos deducidos, o desde que transcurran todos los plazos que la ley concede para la interposicin de dichos recursos, sin que se hayan hecho valer por las partes. En este ltimo caso, tratndose de sentencias definitivas, certificar el hecho el secretario del tribunal a continuacin del fallo, el cual se considerar firme desde este momento, sin ms trmites

4) Ausencia de renuncia del abandono por parte del demandado. Concurriendo los requisitos que hacen procedente la declaracin del abandono, el demandado debe alegar el abandono inmediatamente de reiniciado el procedimiento, ya sea por la va de accin o de excepcin. Si reiniciado el procedimiento luego de transcurridos seis meses desde la ltima resolucin recada una gestin til, el demandado no alega el abandono, se entiende que se ha producido una renuncia por parte del demandado a su derecho de alegar el abandono. (Art 155) En consecuencia, podemos entender que el derecho del demandado para solicitar que se declare el abandono precluye si realiza cualquiera actuacin, reiniciado el procedimiento, que no fuere la de solicitar la declaracin de abandono.

137

Tribunal competente para declarar el abandono del procedimiento. Corresponde conocer del abandono del procedimiento al tribunal de nica, primera o segunda instancia ante el cual se hubieren configurado los requisitos que hacen procedente dicha declaracin. Tramitacin del incidente de abandono del procedimiento. De conformidad a lo dispuesto en el Art. 154. Podr alegarse el abandono por va de accin o
de excepcin, y se tramitar como incidente.

1)

Se alega el abandono del procedimiento por va de accin; cuando configurados los requisitos que hacen procedente el abandono, el demandado hace una presentacin solicitando al tribunal que formule la declaracin de ste. Se alega el abandono del procedimiento por va de excepcin; cuando configurados los requisitos que hacen procedente el abandono, es el demandante quien renueva el procedimiento, realizando cualquiera gestin u oponiendo alguna accin y el demandado opone como excepcin la circunstancia de que el procedimiento ha sido abandonado.

2)

Cualquiera sea la forma en que se alegue el abandono del procedimiento, se tramitar como incidente. Lo que en consecuencia significa que del escrito en el cual se alegue por el demandado el abandono del procedimiento debe conferrsele traslado al demandante. Este incidente adems, reviste el carcter de previo y especial pronunciamiento, por lo que se suspende el curso del procedimiento mientras no se resuelva. Ahora bien, para determinar la naturaleza jurdica de la resolucin que se pronuncia acerca de la solicitud de abandono del procedimiento, debemos distinguir entre la resolucin que lo declara y aquella que lo rechaza. a) La resolucin que declara el abandono del procedimiento; es una sentencia interlocutoria de primera clase o grado, porque falla un incidente estableciendo derechos permanentes a favor de las partes, los que en este caso, estn representados por la prdida de lo actuado en el procedimiento y la imposibilidad de continuar con la tramitacin de ste, pero dejando a salvo las pretensiones y excepciones que se hubieren hecho valer en el procedimiento abandonado. Por tratarse de una sentencia interlocutoria, procede deducir en su contra el recurso de apelacin, conforme a lo previsto en el N 2 del Art 194. b) La resolucin que rechaza la solicitud de abandono del procedimiento; se ha estimado que tiene la naturaleza jurdica de un auto, ya que resuelve sobre un incidente no estableciendo derechos permanentes. En contra de esa resolucin solo proceder el recurso de reposicin, con apelacin subsidiaria si se dan los supuestos previstos en el Art 188.

138

Efectos del abandono del procedimiento. 1) Efectos procesales; El abandono del procedimiento produce el efecto de terminar con el procedimiento abandonado y la perdida del procedimiento y todas las consecuencias que este haya generado. Sobre la materia dispone el artculo 156 no se entendern extinguidas por el abandono
las acciones o excepciones de las partes, pero stas perdern el derecho de continuar el procedimiento abandonado y de hacerlo valer en un nuevo juicio. Subsistirn, sin embargo, con todo su valor los actos y contratos de que resulten derechos definitivamente constituidos.

Al disponer que no se extinguirn las acciones o excepciones de las partes (es decir, no produce cosa juzgada) se les esta autorizando para que puedan hacerlas valer en un nuevo juicio posterior. Sin embargo no podrn valerse en ese nuevo juicio de las actuaciones que en este procedimiento abandonado se hayan generado. 2) Efectos civiles; el abandono del procedimiento tiene relevancia en cuando a efectos civiles, en materia de prescripcin, ms precisamente, en torno a la interrupcin civil de esta institucin. Ya que bajo esta circunstancia la interrupcin civil no producir sus efectos propios. En consecuencia, declarado el abandono del procedimiento se entiende que no se ha producido la interrupcin civil de la prescripcin, dado que el efecto que se genera con la notificacin vlida de la demanda en el procedimiento se pierde al aplicarse dicha sancin procesal. Abandono del procedimiento en el procedimiento ejecutivo. (Art.153) El procedimiento ejecutivo no tiene por objeto declarar el derecho sino que ejecutarlo, es decir cobrar su cumplimiento.
Art. 153.- El abandono podr hacerse valer slo por el demandado, durante todo el juicio y hasta que se haya dictado sentencia ejecutoriada en la causa. En los procedimientos ejecutivos el ejecutado podr, adems, solicitar el abandono del procedimiento, despus de ejecutoriada la sentencia definitiva o en el caso del artculo 472. (Caso en que no se oponen excepciones, se omitir la sentencia y el mandamiento de ejecucin y embargo har las veces de sentencia ejecutoriada) En estos casos, el plazo para declarar el abandono del procedimiento ser de tres aos contados desde la fecha de la ltima gestin til, hecha en el procedimiento de apremio, destinado a obtener el cumplimiento forzado de la obligacin, luego de ejecutoriada la sentencia definitiva o vencido el plazo para oponer excepciones, en su caso. En el evento que la ltima diligencia til sea de fecha anterior, el plazo se contar desde la fecha en que qued ejecutoriada la sentencia definitiva o venci el plazo para oponer excepciones. En estos casos, si se declara el abandono del procedimiento sin que medie oposicin del ejecutante, ste no ser condenado en costas .

139

1) El abandono del procedimiento en el cuaderno ejecutivo. En caso que se hubieren opuesto excepciones por el ejecutado en el cuaderno ejecutivo, el abandono del procedimiento se rige por las reglas generales, y este podr ser declarado cuando todas las partes que figuren en l hubieren cesado en su prosecucin durante seis meses contados desde la ltima gestin til. (Conforme a lo previsto en el Art 152 del CPC)Pero si el ejecutado no ha opuesto excepciones, se aplicar la hiptesis del cuaderno de apremio, en cuyo caso el plazo ser de 3 aos contados desde la ultima gestin til hecha en el cuaderno de apremio destinada a dar cumplimiento forzado a la obligacin. 2) El abandono del procedimiento en el cuaderno de apremio; el ejecutado puede solicitar el abandono del procedimiento en el cuaderno de apremio, luego de haberse dictado sentencia definitiva ejecutoriada que rechace las excepciones del ejecutado. O si ste no hubiere opuesto excepciones, en cuyo caso el mandamiento de ejecucin y embargo har las veces de sentencia ejecutoriada. En este caso, el plazo para declarar el abandono del procedimiento ser de tres aos contados desde la fecha de la ltima gestin til, hecha en el procedimiento de apremio, destinado a obtener el cumplimiento forzado de la obligacin, o bien, luego de ejecutoriada la sentencia definitiva o vencido el plazo para oponer excepciones, en su caso. En cuanto a la oportunidad hasta la cual se puede solicitar el abandono del procedimiento en el cuaderno de apremio, debemos entender que ello es posible slo hasta que se hubieren adjudicados los bienes embargados, momento en el cual se debe entender terminado el procedimiento de apremio.

Esta diferencia; entre la oposicin y la no oposicin de excepciones se produce porque se entiende que en el primer caso, se esta en presencia de un proceso declarativo, ya que no hay claridad en el derecho y por ello el plazo es de 6 meses. En cambio ante la situacin en que no se opongan excepciones, se entiende que no hay discusin, sino que se debe pagar si o si, puesto que el demandado no tiene nada ms que oponer.

140

Ahora bien, en el caso que existan terceras en el juicio ejecutivo, cabe preguntarnos si procede el abandono del procedimiento en aquellas terceras? La respuesta es afirmativa, ya que estas terceras son un procedimiento independiente al juicio ejecutivo por lo tanto, se les aplicar a ellas la regla general del Art. 152 El procedimiento se entender abandonado cuando todas las partes que figuran en el juicio han cesado en su prosecucin durante 6 meses contados desde la fecha de la ultima resolucin recada en alguna gestin til para dar curso progresivo a los autos Finalmente, puede sealarse que para observar la procedencia del abandono del procedimiento en casos controvertidos depender del carcter que se le infiera al proceso. (Ej. Caso en que pasen los 6 meses en la instancia del Art.318 (al recibir la causa a prueba) o al dictar sentencia) Paralelo;

Procedimiento Sumario.
Libro III Titulo XI. I)Concepto; El juicio sumario es un procedimiento breve y concentrado que ha de considerarse extraordinario pero que tiene aplicacin general o especial segn sea la pretensin que se hace valer, el que es resuelto mediante una sentencia que puede revestir, segn sea la pretensin en la cual recae el carcter de, meramente declarativa, constitutiva o de condena.

141

En otros trminos, es un procedimiento especial impuesto por el legislador para los casos en que la accin deducida requiera por su naturaleza tramitacin rpida, para que sea eficaz y para sustanciar adems aquellas cuestiones expresamente prescritas por la ley. (*) Esta definicin se extrae del Art. 680 del CPC el que al expresar procedimiento especial tiene como nico argumento la ubicacin de este procedimiento en el cdigo. Pero en realidad este procedimiento sumario puede ser; especial o general, en este caso tendr el carcter de general (inc 1), puesto que cuando se dan o ejercen las acciones expresamente sealas por el legislador ser de carcter especial.(inc 2) II) Caractersticas; 1) La ley seala que es un procedimiento rpido, por lo que se reduce en sus trmites a una demanda con su notificacin, una audiencia de discusin y conciliacin obligatoria, una fase probatoria cuando haya lugar a ella, la que se rinde conforme a las reglas de los incidentes, la citacin para or sentencia y sentencia misma. 2) Es breve; por la menor extensin de sus plazos. 3) Es concentrado; por que la etapa de conciliacin y discusin se agotan en una sola audiencia (entiendo por concentracin el que en una sola actuacin se hacen varias diligencias) En trminos tales que en la audiencia del procedimiento sumario el demandado deber hacer valer toda clase de defensas, sin importar cul sea su naturaleza (Art. 690), y todos los incidentes y cuestiones accesorias que se funden en circunstancias ocurridas con anterioridad. Tratndose del trmite de la conciliacin obligatoria, ste debe verificarse tambin en la audiencia de contestacin de la demanda, una vez que se haya evacuado ese trmite, conforme a lo previsto en el inciso 2 del artculo 262 del CPC. Este carcter de concentrado tiene tambin aplicacin en el sentido de que en la sentencia definitiva se resuelven todas las cuestiones suscitadas, salvo que se haya hecho valer la excepcin dilatoria de incompetencia del tribunal, en cuyo caso, debe haber un inmediato pronunciamiento. 4) Es un procedimiento extraordinario de acuerdo a lo establecido en el Art. 2 del CPC., segn el cual un procedimiento es extraordinario cuando "se rige por las disposiciones especiales que para determinados casos la ley establece". 5) En este procedimiento se consagra legalmente el principio de la oralidad; en razn de que este juicio sumario cumpla con su objetivo de rapidez y concentracin el legislador ha establecido que la demanda se desarrollar oralmente. Sin embargo este planteamiento no es exclusivo, ya que el Art. 682 dispone que el procedimiento sumario ser verbal, pero las partes podrn , si quieren presentar minutas escritas en que establezcan los hechos invocados y las peticiones que se formulen 142

6) Su aplicacin puede ser (Art 680) ; general (inc 1) o bien especial (inc 2) 7) En el procedimiento sumario procede el cambio o substitucin de procedimiento a juicio ordinario, cuando es de aplicacin general (Art 680 inc 1) y nunca cuando es de aplicacin especial. Lo que se traduce en que el legislador faculta a cualquiera de las partes para solicitar el cambio de procedimiento, de sumario a ordinario y viceversa.
Art. 681. En los casos del inciso 1 del artculo anterior, iniciado el procedimiento sumario podr decretarse su continuacin conforme a las reglas del juicio ordinario, si existen motivos fundados para ello. Por la inversa, iniciado un juicio como ordinario, podr continuar con arreglo al procedimiento sumario, si aparece la necesidad de aplicarlo. La solicitud en que se pida la substitucin de un procedimiento a otro se tramitar como incidente.

En cuanto a la oportunidad para promover este incidente; existen dos planteamientos. Uno de ellos, plantea que si nada ha dicho el legislador, debe entenderse que este incidente puede promoverse en cualquier estado del juicio y una vez que concurran los motivos fundados que argumenten la solicitud de sustitucin. Otra posicin, mas bien restringida sostiene que la sustitucin de sumario a ordinario deber solicitarse en la audiencia de discusin; y que el cambio de procedimiento de ordinario a sumario tendr su oportunidad cuando apareciere la necesidad que argumenta tal sustitucin. (*)

Este incidente tiene el carcter de previo y especial pronunciamiento, por lo que debe ser tramitado en la misma pieza de autos y ser resuelto previamente y no en la sentencia definitiva como es la regla general respecto de los incidentes en el juicio sumario. En cuanto a la resolucin que accede a la sustitucin del procedimiento, esta slo produce efectos para futuro, no afectando los actos que se hubieren realizado con anterioridad de acuerdo con las normas del procedimiento sustituido. 8) Durante el procedimiento sumario puede accederse provisionalmente a la demanda.
Art. 684. En rebelda del demandado, se recibir a prueba la causa, o, si el actor lo solicita con fundamento plausible, se acceder provisionalmente a lo pedido en la demanda.

143

En este segundo caso, podr el demandado formular oposicin dentro del trmino de cinco das, contados desde su notificacin, y una vez formulada, se citar a nueva audiencia, procedindose como se dispone en el artculo anterior, pero sin que se suspenda el cumplimiento provisional de lo decretado con esta calidad, ni se altere la condicin jurdica de las partes.

De lo anterior puede concluirse entonces; que el demandante puede pedir en la audiencia que se acceda provisionalmente a lo pedido en la demanda siempre que concurran estos dos requisitos copulativos; Que la audiencia se desarrolle en rebelda de la parte demandada. Y que se invoquen fundamentos plausibles. 9) En este procedimiento, la regla general es que los incidentes deben promoverse y tramitarse en la misma audiencia de discusin conjuntamente con la cuestin principal y sin paralizar el curso de esta.
Art. 690. Los incidentes debern promoverse y tramitarse en la misma audiencia, conjuntamente con la cuestin principal, sin paralizar el curso de sta. La sentencia definitiva se pronunciar sobre la accin deducida y sobre los incidentes, o slo sobre stos cuando sean previos o incompatibles con aqulla.

10) La finalidad del procedimiento sumario puede ser declarativa, constitutiva o de condena, segn sea la pretensin hecha valer en la demanda y sobre la cual se pronunciar la sentencia. La sentencia es declarativa cuando se limita a establecer o reconocer derechos o situaciones jurdicas pre-existentes. La sentencia ser constitutiva cuando establece un estado jurdico nuevo. La sentencia ser de condena cuando lleva en si misma una prestacin que normalmente es de dar, hacer o no hacer. 11) En el juicio sumario procede, como regla general, que se conceda la apelacin en el slo efecto devolutivo y no en ambos efectos, respecto de las resoluciones que se dictan dentro de l.
Art. 691. La sentencia definitiva y la resolucin que d lugar al procedimiento sumario en el caso del inciso 2 del artculo 681 (sustitucin) sern apelables en ambos efectos, salvo que, concedida la apelacin en esta forma, hayan de eludirse sus resultados. Las dems resoluciones, inclusa la que acceda provisionalmente a la demanda, slo sern apelables en el efecto devolutivo. La tramitacin del recurso se ajustar en todo caso a las reglas establecidas para los incidentes.

De lo dispuesto por el artculo anterior, se desprende entonces la consagracin de esta regla general. La cual presenta dos excepciones; La resolucin que dispone el cambio de juicio ordinario a sumario. La sentencia definitiva, cualquiera sea la parte que intente el recurso.

144

mbito de aplicacin del procedimiento sumario. a) Aplicacin general ; (Art. 680 inc 1) Se puede sostener que el juicio sumario constituye un procedimiento extraordinario de aplicacin general, cada vez que concurren los requisitos siguientes; 1) Que no haya otra regla diferente; es decir, que el legislador no haya establecido un procedimiento especial. 2) Que la accin deducida por su naturaleza requiera una tramitacin rpida para que sea eficaz. 3) Que el demandante haya pedido expresamente la aplicacin de este procedimiento. (Si no lo hace, el juez aplicara el procedimiento ordinario) Ejemplos de este tipo de aplicacin son; la accin de precario Art 2195 CCentendida como la tenencia de una cosa por la mera tolerancia o ignorancia del dueo- cuando se requiere recuperar la cosa (no confundir con comodato) Cabe sealar que en este procedimiento son admisibles igualmente las medidas prejudiciales ya que estas son generales a todo procedimiento.

b) Casos especiales de aplicacin: Adems, el procedimiento sumario tiene una aplicacin especial, esto es, ste debe ser aplicado por mandato expreso y especfico del legislador en los asuntos que se determinan particularmente por el legislador, los cuales estn enumerados en el inc. 2 del Art. 680. De acuerdo con ese precepto entonces, el juicio sumario deber aplicarse, adems en los siguientes casos:
1. A los casos en que la ley ordene proceder sumariamente, o breve y sumariamente, o en otra forma anloga;

Ejemplos; Caso de la jactancia o arrendamiento de cosas muebles.

2. A las cuestiones que se susciten sobre constitucin, ejercicio, modificacin o extincin de servidumbres naturales o legales y sobre las prestaciones a que ellas den lugar. 3. A los juicios sobre cobro de honorarios, excepto el caso del artculo 697;(referido a los honorarios originados por servicios judiciales) 4. A los juicios sobre remocin de guardadores y a los que se susciten entre los representantes legales y sus representados; En caso que no haya competencia

tribunal

de familia se tramitarn con sumario.

6. A los juicios sobre depsito necesario y comodato precario; 7. A los juicios en que se deduzcan acciones ordinarias a que se hayan convertido las ejecutivas, a virtud de lo dispuesto en el artculo 2515 del CC. (Estas duran tres aos

como ejecutivas y dos aos como ordinarias luego, durante ese periodo pueden conocerse con el procedimiento sumario.
8. A los juicios en que se persiga nicamente la declaracin impuesta por la ley o el contrato, de rendir una cuenta, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 696; y 9. A los juicios en que se ejercita el derecho que concede el artculo 945 del Cdigo Civil para hacer cegar un pozo.

145

10. A los juicios en que se deduzcan las acciones civiles derivadas de un delito o cuasidelito, de conformidad con lo dispuesto en el artculo 59 del Cdigo Procesal Penal y siempre que exista sentencia penal condenatoria ejecutoriada.

Tramitacin del Procedimiento Sumario. El juicio sumario puede comenzar por medida prejudicial o por demanda (Art. 253 en relacin con el Art. 3 del CPC) Por regla general la tramitacin del procedimiento sumario comienza con la demanda, la cual deber contener; los requisitos de todo escrito (Art. 30 y sgts) los requisitos comunes a toda demanda (Art.254) las reglas de comparecencia en juicio (Ley 18.120) En la demanda adems se debe incluir la solicitud de aplicacin, ya que este procedimiento debe solicitarse en cuanto a su aplicacin general (de lo contrario el juez remitir al procedimiento ordinario)
Art. 683. Deducida la demanda, citar el tribunal a la audiencia del quinto da hbil despus de la ltima notificacin, amplindose este plazo, si el demandado no est en el lugar del juicio, con el aumento que corresponda en conformidad a lo previsto en el artculo 259 (tabla de emplazamiento) A esta audiencia concurrir el defensor pblico, cuando deba intervenir conforme a la ley, o cuando el tribunal lo juzgue necesario. Con el mrito de lo que en ella se exponga, se recibir la causa a prueba o se citar a las partes para or sentencia.

Una vez presentada la demanda, el tribunal analizara si corresponde o no la aplicacin de este procedimiento, de lo que puede resultar; Si el tribunal estima que no corresponde la aplicacin de este procedimiento; conferir traslado igual que si se tratase de un procedimiento ordinario de mayor cuanta. Por el contrario, si el tribunal estima que corresponde su aplicacin; dictar una resolucin que citar a las partes a una audiencia de contestacin fijada para el 5 da hbil contado desde de la ultima notificacin de la demanda. Esta audiencia tiene por objeto la contestacin de la demanda (la que recordemos, puede ser igualmente escrita, a travs de una minuta que se incorpora a la audiencia) Y frente a esta instancia el demandado podr adoptar cualquiera de las siguientes actitudes; 1) Comparecer y; a) Allanarse; Aceptando la demanda o no contradecirla sustancialmente b) Defenderse; oponiendo excepciones las que debern oponerse todas conjuntamente y resolverse en la sentencia definitiva. c) Promover un incidente. Es necesario hacer presente que en este procedimiento no cabe la reconvencin, ya que el juicio sumario no contempla ni replica, ni duplica. 146

Una vez producida la defensa del demandado, el tribunal debe llevar a cabo el ofrecimiento de la conciliacin obligatoria (la que puede ser toral o parcial) y no producindose ella totalmente, pondr trmino a la audiencia; quedando por verificar si recibe la causa a prueba o citar a las partes para or sentencia, segn si existen o no hechos pertinentes, sustanciales y controvertidos. 2) Si el demandado no comparece; a la audiencia sealada, el tribunal deber tener por evacuada la contestacin de la demanda y por efectuado el llamado a conciliacin obligatoria en rebelda del demandado. Posteriormente, el tribunal examinar los autos para los efectos de determinar si existen hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos en virtud de los cuales sea procedente dictar la resolucin que reciba la causa a prueba. No obstante lo anterior, debemos recordar que si el demandado no comparece, el demandante podr pedir que se acceda provisionalmente a la demanda. A la cual, el demandado tendr 5 das para oponerse o apelar. a) Si en efecto el demandado se opone; el tribunal citar a una nueva audiencia para el 5 da hbil despus de la notificacin, que solo tendr por objeto aclarar este punto. Esta segunda audiencia es exclusivamente de discusin y el demandado deber fundamentar el por qu, a su juicio, no proceda acceder provisionalmente a la demanda. Con la restriccin de que no podr defenderse respecto del fondo del juicio, porque el derecho para hacerlo ha precludo al no haber concurrido a la primera audiencia. b) Art. 685. No deducindose oposicin, el tribunal recibir la causa a prueba, o citar a las partes para or sentencia, segn lo estime de derecho. Termino probatorio y Interlocutoria de prueba. Como ya hemos enunciado anteriormente, terminada la etapa de discusin, el tribunal deber verificar si existen o no hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos que requieran prueba. Los habr si el demandado ha opuesto excepciones o promovido incidentes que requieran acreditacin de los hechos. Por otra parte, si el demandado no comparece, aun en su rebelda habrn hechos que probar, pues se entiende que niega todo.
En torno a este punto el Art 686 seala que la prueba, cuando haya lugar a ella, se rendir en el plazo y en la forma, establecidas para los incidentes.

Del tenor de la disposicin anterior; debe entenderse que se refiere solo a la forma de prestar la prueba, y no en cuento a los efectos de su notificacin. Por lo que la 147

interlocutoria de prueba se notificar por cedula y las normas de los incidentes se remitirn solo en cuento a la forma y al plazo para rendirla. En virtud de lo dicho entonces; cabe recordar los siguientes aspectos; El trmino probatorio de los incidentes es de ocho das, el que se cuenta desde la ltima notificacin de la resolucin que recibe la causa a prueba. El plazo o trmino probatorio es fatal para todos los medios de prueba en atencin a lo dispuesto en el Art.90. Recursos. En materia de recursos procedentes contra esta resolucin que recibe la causa a prueba y de conformidad a lo dispuesto en el Art 686; la prueba se rendir en el plazo y en la forma, establecidas para los incidentes. Pueden distinguirse dos posiciones; a) Un primer planteamiento sostiene que esta resolucin que recibe la causa a prueba no es susceptible de reposicin; en razn de que el Art 323 referente a la resolucin que recibe el incidente a prueba no se remite en ningn caso al Art 319 en donde se trata precisamente el recurso de reposicin. b) Otro planteamiento en cambio, sostiene que esta resolucin es susceptible del recurso de reposicin con apelacin en subsidio dentro del plazo de tres das contados desde la ltima notificacin de la resolucin que recibe la causa a prueba. Argumentndose en que ante el silencio del legislador al respecto (es decir, ante la no existencia de norma expresa dentro del titulo de los incidentes que lo disponga) debe atenderse a lo dispuesto en las reglas generales. (Art.319) (*) Cabe entonces preguntarnos Qu sucede si existe reposicin, con la lista de testigos a la que se refiere el Art 90 inciso 2?
Art. 90- Si es necesaria la prueba, se abrir un trmino de ocho das para que dentro de l se rinda y se justifiquen tambin las tachas de los testigos, si hay lugar a ellas. Dentro de los dos primeros das deber acompaar cada parte una nmina de los testigos de que piensa valerse, con expresin del nombre y apellido, domicilio y profesin u oficio. Slo se examinarn testigos que figuren en dicha nmina.

Si entendemos que no procede el recurso de reposicin; el que se presente o no esta lista, no nos generar problema alguno y en caso de presentarse el plazo ser de dos das. Por el contrario, si entendemos que si procede el recurso de reposicin; el plazo para presentar lista de testigos ser de 5 das contados desde la notificacin de la resolucin que se pronuncie sobre la ltima solicitud de reposicin. (Art 320)

Ahora bien, en cuento a la duracin del trmino probatorio debe tenerse presente las reglas de los incidentes, lo que se traduce en que el plazo del trmino probatorio ordinario ser de 8 das con aplicacin de todas las clases de probatorio que admiten los incidentes. 148

Una vez agotado el trmino probatorio el tribunal deber citar a las partes a or sentencia, ya que en este procedimiento no hay periodo de observaciones a la prueba.
Art. 687.- Vencido el trmino probatorio, el tribunal, de inmediato, citar a las partes para or sentencia. Art 688.- Las resoluciones en el procedimiento sumario debern dictarse, a ms tardar, dentro de segundo da. La sentencia definitiva deber dictarse en el plazo de los diez das siguientes a la fecha de la resolucin que cit a las partes para or sentencia.

Finalmente, debemos sealar que en el juicio sumario el tribunal de segunda instancia posee un mayor grado de competencia para la dictacin de la sentencia definitiva que en el juicio ordinario.
Art. 692. En segunda instancia, podr el tribunal de alzada, a solicitud de parte, pronunciarse por va de apelacin sobre todas las cuestiones que se hayan debatido en primera para ser falladas en definitiva, aun cuando no hayan sido resueltas, en el fallo apelado.

Juicio de Arrendamiento de Bienes Races urbanos.

Libro III Titulo VI + (Leyes 18.101 y 19.866) I) mbito de Aplicacin. El artculo 1 de la Ley 18.101 nos seala cual es el mbito de aplicacin de este procedimiento.
Art.1. El contrato de arrendamiento de bienes races urbanos, entendindose por tales los ubicados dentro del radio urbano respectivo, se regir por las disposiciones especiales de esta ley y en lo no previsto en ella, por el CC. La misma norma se aplicara a los arrendamientos de viviendas situadas fuera del radio urbano, aunque incluyan terreno, siempre que su superficie no exceda una hectrea.

En seguida, la disposicin siguiente nos seala a que bienes races no ser aplicable;
Art.2. Esta ley no ser aplicable a los siguientes bienes races urbanos; 1 Predios de cabida superior a una hectrea y que tengan aptitud agrcola, ganadera o forestal, o estn destinados a ese tipo de explotacin; 2 Inmuebles fiscales; 3 Viviendas que se arrienden por temporadas no superiores a tres meses, por periodos continuos o discontinuos, siempre que lo sean amobladas y para fines de descanso o turismo; 4 Hoteles, residenciales y establecimientos similares en las relaciones derivadas del hospedaje y; 5 Estacionamientos de automviles y vehculos.

No obstante, los juicios que se originen en relacin con los contratos a que se refieren los N 3 y 5 se establecern con el mismo procedimiento que se aplica a los predios urbanos (no se les aplicaran las normas orgnicas, sino solo el procedimiento) Normas orgnicas relacionadas con el arrendamiento de bienes races urbanos. 1) Reglas en relacin a la competencia; es necesario distinguir. a) Respecto a la Competencia Absoluta. 149

 Materia; se establece que son los jueces de letras los competentes para conocer de este procedimiento, conforme a las reglas del COT. En caso de que no exista juez de letras en la comuna, podr conocer del asunto el juez de polica local. Dispone adems, que tratndose de juicios de hacienda (aquellos en los que el demandante o demandado es el fisco) conocer un juez de letras de asiento de corte. Cuanta; estar determinada por el valor de la renta adeudada. No proceder el fuero; ya que este procedimiento es de aquellos contemplados por el legislador que se tramitan breve y sumariamente. b) Respecto a la Competencia relativa; ser competente el tribunal al que se le haya prorrogado la competencia, sea expresa o tcitamente. A falta de prorroga habr que distinguir segn el tipo de accin. Si la accin es inmueble; ser competente para conocer del juicio el juez del lugar en que deba cumplirse la obligacin, el del lugar donde se contrajo la obligacin o el del lugar donde este ubicado el inmueble a eleccin del demandante (Art 135 COT) Si se pretende el mueble y el inmueble; ser competente el juez del en lugar en que estuviese el inmueble.(Art 137 COT) (Ej. Si se reclamase la terminacin del contrato por no pago de rentas; en donde se persigue la entrega del inmueble y el pago de las rentas)

Acciones que existen y que se tramitan en la ley 18.101 1) Accin de Desahucio; es aquella que tiene por objeto poner termino al contrato unilateralmente sin expresin de causa. (Art. 588 CPC) El desahucio debe ser notificado judicialmente. En el arrendamiento esta facultad le corresponde al arrendador, con la limitacin de que debe dar aviso al arrendatario con anterioridad. Esta accin se aplica generalmente en los contratos de plazo indefinido o en aquellos que se pactan mes a mes. 2) Accin de Restitucin; es aquella que persigue obtener la devolucin de la propiedad arrendada, ya sea por extincin del plazo o sea por perdida del derecho. 3) Accin de Terminacin; principalmente se refiere a aquella que tiene por objeto poner termino al contrato por una accin imputable a alguna de las partes. El ejemplo ms frecuente en la practica es la terminacin por no pago de rentas (Art 1967 CC)

150

4) Accin de indemnizacin de perjuicios; es aquella que tiene su fuente en el contrato de arrendamiento. Por ejemplo; cuando el arrendatario debe pagar los arreglos que normalmente deberan ser de cargo del arrendador. (compensacin de perjuicios) 5) Otras Acciones; El Art 6 de la ley 18.101 dispone Otras que versen sobre las dems cuestiones derivadas de estos contratos Es precisamente de este numeral el que niega la taxitividad de las acciones posibles. (Ej. reembolso de gastos) Normas de carcter procesal de las acciones establecidas por la ley 18.101. 1) Procedimiento de Desahucio; En los contratos en que el plazo del arrendamiento se haya pactado mes a mes y en los de duracin indefinida, el desahucio no requiere fundarse en causal alguna, y puede ser dado por el arrendador slo por alguna de estas formas: Judicialmente o Mediante notificacin personal efectuada por un Notario. En estos casos, el arrendatario tendr un plazo de dos meses contados desde su notificacin para dejar la propiedad si el contrato ha durado un ao o menos. Por otra parte, si el contrato ha durado ms de un ao el plazo ser de dos meses ms un mes por cada ao completo que el arrendatario hubiera ocupado el inmueble. Sin embargo dicho plazo ms el aumento no podr exceder, en total, de seis meses. Cabe agregar adems, que durante ese plazo de dos meses o ms, las partes debern seguir cumpliendo sus obligaciones propias. No obstante lo anterior, el arrendatario desahuciado podr restituir el bien raz antes de expirar el plazo anterior y, en tal caso, estar obligado a pagar la renta de arrendamiento slo hasta el da de la restitucin. (Art.3 Ley 18.101). 2) Procedimiento de Restitucin; Esta pretende la restitucin de la propiedad y tiene cabida cuando el arrendamiento termina por la expiracin del plazo fijado para su duracin, o bien, por la extincin del derecho del arrendador. En cuyo caso el arrendatario continuar obligado a pagar la renta de arrendamiento y los gastos por servicios comunes que sean de su cargo, hasta que efecte la restitucin del inmueble. Esta restitucin debe ser siempre notificada judicialmente. En los contratos de plazo fijo que no exceda de un ao el arrendador slo podr solicitar judicialmente la restitucin del inmueble y, en tal evento, el arrendatario tendr derecho a un plazo de dos meses, contado desde la notificacin de la demanda. En este caso el arrendatario podr restituir el inmueble antes de expirar el plazo de restitucin y slo estar obligado a pagar la renta de arrendamiento hasta el da en que aqulla se efecte (Art.4 Ley 18.101). 151

En los contratos con plazo fijo superior a un ao, se entender siempre implcita la facultad del arrendatario de subarrendar, salvo estipulacin en contrario, en cuyo caso ste podr poner trmino anticipado al contrato sin la obligacin de pagar la renta por el perodo que falte (Art. 5 Ley 18.101).

3) Procedimiento de la terminacin del contrato por no pago de la renta. La institucin jurdica de terminacin del contrato de arrendamiento se encuentra regulada en el Art. 1977 del CC, el cual exige que el deudor debe estar constituido en mora de un periodo completo por lo menos (un mes) que se hayan hecho dos reconvenciones de pago (mediando a lo menos 4 das entre una y otra) y que el demandado no pague o no asegure el pago dentro de 30 das. Conforme a lo prescrito en el artculo 10 de la Ley 18.101, cuando la terminacin del arrendamiento se pida por falta de pago de la renta, de conformidad con lo dispuesto en el artculo 1.977 del Cdigo Civil, la segunda de las reconvenciones a que dicho precepto se refiere se practicar en la audiencia de contestacin de la demanda. Esta constituye una verdadera forma de enervar la accin y a su respecto no hay plazo alguno; se ha entendido que desde el tercer da despus de la resolucin se procede a la devolucin. 4) Procedimiento de la indemnizacin de perjuicios. Esta accin tiene por objeto resarcir los daos patrimoniales que el arrendador o el arrendatario hayan sufrido y que tengan por causa el contrato de arrendamiento. (Ej. Si la propiedad no cumple con las condiciones propuestas en el contrato el arrendatario podr recurrir a esta causal) Normas procedimentales de la Ley 18.101 El juicio de arrendamiento especial regulado por la ley 18.101 se rige por las reglas siguientes (Art 8); a) El Procedimiento ser oral y podrn las partes comparecer personalmente en primera instancia si la renta es inferior a 4 UTM al tiempo de interponer la demanda.
Art 8. Los juicios a que se refiere el artculo anterior se regirn por las reglas siguientes; 1 El procedimiento ser verbal; pero las partes podrn, si quieren, presentar minutas escritas en que establezcan los hechos invocados y las peticiones que se formulen 10 Las partes podrn comparecer y defenderse personalmente, en primera instancia, en los juicios cuya renta vigente al tiempo de interponerse la demanda no sea superior a cuatro unidades tributarias mensuales.

152

De lo expuesto anteriormente, puede concluirse entonces; que el procedimiento en teora es verbal, ya que igualmente autoriza a las partes a presentar minutas escritas. Por otra parte, esta ley con el fin de dar un acceso a la justicia ms amplio permite que la parte pueda demandar sin rendir mayor argumentacin legal (bastan los hechos invocados y las pretensiones) e incluso permite que en primera instancia la comparencia de las partes sea personal, siempre y cuando la renta sea inferior a 4 utm, cuyo valor deber estarse al vigente al momento de deducirse la demanda.

b)

En cuanto a los requisitos de la demanda.

Art 8. N3; En la demanda debern indicarse los medios de prueba de que pretende valerse la parte demandante. Slo podrn declarar hasta cuatro testigos por cada parte y la nomina, con la individualizacin de los que el actor proponga hacer declarar, se presentar en el escrito de demanda. La nomina con los testigos del demandado se presentar hasta antes de las 12:00 horas del da que preceda al de la audiencia.

De lo anterior se concluye entonces, que la demanda debe contener; Todos los requisitos comunes a toda demanda. Debe indicar los medios de prueba de los que el demandante se va a hacer valer. Y si tiene testigos, inmediatamente deber presentar la lista de ellos con su correspondiente individualizacin. Sobre este ltimo punto es necesario sealar que si es el demandado el que quiere valerse de la prueba de testigos, deber presentar la lista de estos, hasta antes de las 12:00 del da anterior al de la audiencia. c) Providencia que debe recaer sobre la demanda.
Art 8 N1 parte final; Deducida la demanda, citar el tribunal a la audiencia del quinto da hbil despus de la ultima notificacin

La providencia de la demanda dir vengan las partes a la audiencia de contestacin, conciliacin y prueba al 5 da despus de la ultima notificacin. d) Notificacin de la demanda.
Art 8 N2 La notificacin de la demanda se efectuara conforme a la norma del inciso primero del articulo 553 del CPC. Para los efectos de lo dispuesto en el articulo 44 del mismo Cdigo, se presumir de pleno derecho como domicilio del demandado el que corresponda al inmueble arrendado

De lo anterior se extrae entonces, que la notificacin de la demanda ser normalmente por va personal y en su defecto en la forma sustitutiva establecida en el Art 44, referente al cual bastar la certificacin del ministro de fe que el demandado ha sido buscado en dos das distintos para que el tribunal en virtud de lo dispuesto en el Art 553 el cual no exige que el demandado este en el lugar del juicio, sino que bastar con certificar que es la residencia; podr presumir de pleno derecho como domicilio la direccin de la propiedad arrendada. 153

e)

Desarrollo de la Audiencia.
Art 8 N4 La audiencia tendr lugar con slo la parte que asista, se iniciar con la relacin verbal de la demanda y continuara con la contestacin verbal del demandado. Acto seguido se proceder obligatoriamente al llamado a conciliacin. N5 En la contestacin el demandado podr reconvenir al actor; debiendo en el mismo acto dar cuenta de los medios de prueba que sustentan su pretensin. De la reconvencin se dar traslado a la parte demandante, la que podr contestar de inmediato o reservar dicha gestin para la audiencia a que se refiere el inciso final del nmero 6 del presente artculo. En ambos casos, la reconvencin ser tramitada y resuelta conjuntamente con la cuestin principal. N6 inc final Si se hubiere deducido demanda reconvencional, la demandante podr solicitar se cite a las partes a una nueva audiencia a realizarse dentro de los 5 das siguientes, a objeto de proceder a la contestacin de la misma y a la recepcin de la prueba que ofrezca. Las partes se entendern citadas de pleno derecho a dicha audiencia y se proceder a ella en conformidad a lo establecido en el presente artculo. En este caso, cualquiera de las partes podr solicitar se reserve para dicha audiencia el examen de la prueba que no pudiere ser rendida en el acto.

De lo expuesto con anterioridad puede concluirse entonces que; I) La audiencia comienza con la relacin verbal de la demanda hecha por el juez. II) Luego se procede a la contestacin oral o escrita de la demanda. Y es esta la oportunidad en la que el demandado podr deducir reconvencin, debiendo en el mismo acto dar cuenta de los medios de prueba que sustentan su pretensin. Tramitacin de la reconvencin; la reconvencin ser tramitada y resuelta conjuntamente con la cuestin principal. Y de esta se dar traslado a la parte demandante, la que podr 1) Contestar de inmediato la reconvencin. 2) O bien, reservar dicha gestin para una nueva audiencia que puede solicitar el demandante a realizarse dentro de los 5 das siguientes a la contestacin de la demanda; con el objeto de proceder a la contestacin de la reconvencin y a la recepcin de la prueba que se ofrezca. Si de hecho, esta se solicita; se entendern las partes citadas de pleno derecho y se proceder a ella en conformidad a las reglas establecidas en el Art 8. En este caso, cualquiera de las partes podr solicitar se reserve para dicha audiencia el examen de la prueba que no pudiere ser rendida en el acto. III) Despus de evacuada la contestacin y procedida la reconvencin cuando esta tuviese lugar , el tribunal proceder obligatoriamente al llamado a conciliacin (la que recordemos puede ser total, parcial o no existir)

154

IV) Recepcin de la causa a prueba; En caso de no existir conciliacin, el juez posteriormente deber examinar si existen hechos controvertidos, sustanciales y pertinentes que requieran prueba. De lo que puede resultar; a) Si estima que no hay hechos sustanciales controvertidos y pertinentes; citar inmediatamente a las partes a or sentencia.
Art 8 N6 inc 2 Si el tribunal estimare que no existen puntos sustanciales, pertinentes y controvertidos que deban ser acreditados, citar de inmediato a las partes para or sentencia

b) Si por el contrario el juez estima, que existen hechos sustnciales, controvertidos y pertinentes; dictara la resolucin que recibir la causa a prueba.
Art 8 N6 inc 1. En caso de no producirse avenimiento total, el juez establecer los puntos sustanciales, pertinentes y controvertidos que deban ser acreditados, procediendo de inmediato a la recepcin de la prueba ofrecida en la demanda y la contestacin.

Contra esta resolucin, podr deducirse el recurso de reposicin; y si de hecho se interpone, este deber resolverse inmediatamente.

Art 15. El tribunal, de oficio o a peticin de parte, podr decretar los medios de probatorios que estime pertinentes.

V) Luego de dictada esta resolucin se proceder a recibir la prueba; la que deber rendirse en primer lugar por el demandante y en segundo, por el demandado.
Art 8 N7 La prueba ser apreciada conforme a las reglas de la sana critica. La prueba testimonial no se podr rendir ante tribunal diverso de aquel que conoce de la causa. Concluida la recepcin de la prueba, las partes sern citadas a or sentencia.

De lo dispuesto, podemos concluir entonces que si se utiliza la prueba testimonial, esta no podr rendirse sino en el tribunal que conoce de la causa. Adems, debemos tener presente lo dispuesto en N3 del presente articulo, el cual dispone Solo podrn declarar hasta cuatro
testigos por cada parte y la nomina con la individualizacin de los que el actor se proponga hacer declarar, se presentar en el escrito de demanda. La nomina con los testigos del demandado, hasta antes de las 12:00 horas del da que preceda al de la audiencia

VI) En relacin a los incidentes la ley dispone;

Art.8 N10 Los incidentes debern promoverse y tramitarse en la misma audiencia, conjuntamente con la cuestin principal, sin paralizar el curso de esta. La sentencia definitiva se pronunciar sobre la accin deducida y sobre los incidentes o slo sobre estos cuando sean previos o incompatibles con aquella

VII) Sentencia definitiva; concluida la recepcin de la prueba, el tribunal tendr 10 das para dictar sentencia. La cual debe contener; (Art 170 CPC)
1 La designacin precisa de las partes litigantes, su domicilio y profesin u oficio;

155

2 La enunciacin breve de las peticiones o acciones deducidas por el demandante y de sus fundamentos; 3 Igual enunciacin de las excepciones o defensas alegadas por el demandado; 4 Las consideraciones de hecho o de derecho que sirven de fundamento a la sentencia; 5 La enunciacin de las leyes, y en su defecto de los principios de equidad, con arreglo a los cuales se pronuncia el fallo; y 6 La decisin del asunto controvertido. Esta decisin deber comprender todas las acciones y excepciones que se hayan hecho valer en el juicio; pero podr omitirse la resolucin de aquellas que sean incompatibles con las aceptadas.

VIII) Recursos que proceden. El recurso de Casacin; por falta de un tramite esencial (Art 768 N9) El recurso de Apelacin.
Art 8 N9 Solo sern apelables la sentencia definitiva de primera instancia y las resoluciones (interlocutorias) que pongan termino al juicio o hagan imposible su continuacin. Todas las apelaciones se concedern en el solo efecto devolutivo; tendrn preferencia para su vista y fallo y durante su tramitacin, no se podr conceder orden de no innovar. En segunda instancia, podr el tribunal de alzada a solicitud de parte pronunciarse por va de apelacin sobre todas las cuestiones que se hayan debatido en primera para ser falladas en definitiva, aun cuando no hayan sido resueltas en el fallo apelado

IX) Efectos que produce la sentencia definitiva; a) Produce cosa juzgada formal; respecto de la accin de desahucio o restitucin.
Art 16. Si se declarare sin lugar el desahucio o restitucin, el actor no podr intentar nuevamente tales acciones sino transcurrido seis meses desde que haya quedado ejecutoriada la sentencia de rechazo, a menos que se funden en hechos acaecidos con posterioridad a la fecha de presentacin de la demanda

b)

En cuanto al cumplimiento de la sentencia; produce causa ejecutoriada, lo que significa que a pesar de existir recursos procedentes se puede exigir su cumplimiento igualmente. En relacin al cumplimiento de la sentencia debe atenderse a lo dispuesto;
Art 13 El cumplimiento de las resoluciones que se dicten en los juicios a que se refiere este titulo se regir por las reglas generales. Sin embargo, cuando ellas ordenaren la entrega de un inmueble, se aplicar lo prescrito en el artculo 595 del CPC. En estos juicios y en los de comodato precario, el juez de la causa decretado el lanzamiento podr suspenderlo en casos graves y calificados, por un plazo no superior a treinta das

De lo dispuesto anteriormente, puede concluirse entonces; Que el cumplimiento de estas resoluciones se sujetar a las reglas generales. Sin embargo cuando las resoluciones ordenaren la entrega de un inmueble se aplicara lo prescrito en el Art 595 del CPC. Lo 156

que significa que si ratificado el desahucio, llega el da sealado para la restitucin sin que el arrendatario haya desalojado el inmueble, este ser lanzado (desalojado por medio de la fuerza publica) a su costa. Dicha accin podr no obstante ser suspendida en razn de motivos calificados y graves por no ms de 30 das.

X) El cumplimiento de la sentencia respecto terceros; Situacin de los subarrendatarios.

Para efectos del contrato de arrendamiento, el subarrendatario es un tercero ya que este no interfiere en el contrato principal. No obstante lo dicho, la ley ha establecido que igualmente el juicio le afectara, cuando a este tercero se le haya notificado la demanda, o bien, haya comparecido al juicio.
Art.11 Para que a los subarrendatarios les sean oponibles lo obrado y la sentencia recada en los juicios de desahucio, de restitucin o de terminacin del arrendamiento por falta de pago de la renta seguidos contra el arrendatario, les deber ser notificada la demanda o debern haberse apersonado a la causa. Con tal fin, en dichos juicios el ministro de fe en el acto de notificacin personal (por cedula) de la demanda, requerir de juramento al demandado acerca de la existencia o no de subarrendatarios y, en caso afirmativo, de sus nombres. El ministro de fe deber dejar constancia escrita de la notificacin a una persona adulta ocupante del inmueble. Si la demanda no hubiere sido notificada personalmente, el mismo requerimiento lo deber hacer el tribunal en la audiencia respectiva de contestacin, si concurriere el demandado y, en caso afirmativo, se suspender sta, se ordenara notificar a los subarrendatarios y se citar a una nueva audiencia, la que tendr lugar una vez practicadas las notificaciones pertinentes o una vez que los subarrendatarios se hayan apersonado a la causa.

A lo anterior, cabe agregar que si el demandado niega la existencia del subarrendatario, en circunstancias de que este si existe, tendr una sancin de multa que puede ir de una a sesenta unidades de fomento. Aspectos Sustantivos de la Ley 18.101. 1) Los derechos del arrendatario son irrenunciables.
Art.19 Son irrenunciables los derechos que esta ley confiere a los arrendatarios

2) Presuncin de rentas a favor del arrendatario cuando el contrato de arrendamiento no consta por escrito.
Art.20 En los contratos de arrendamiento regidos por esta ley que no consten por escrito, se presumir que la renta ser la que declare el arrendatario. (Presuncin simplemente legal; por lo que admite prueba en contrario)

157

3) Todas las normas que esta ley contempla entre arrendador y arrendatario son extensivas a subarrendador y subarrendatario.
Art 20. Todo lo dispuesto en esta ley respecto de los arrendadores y arrendatarios se aplicar en su caso a los subarrendadores y subarrendatarios, respectivamente

4) Existe un sistema de pago por consignacin; el cual procede en los casos en que no se sepa a quien pagar o en aquel en que el arrendador no quiera recibir el pago. Este pago por consignacin es una gestin no contenciosa que deber hacerse en la tesorera regional. Sin embargo, esta consignacin no significa que la renta est totalmente pagada, ya que esta es solo una forma de acreditacin del pago y si el arrendador no esta conforme, puede demandar igualmente, ya que la recepcin de este pago no importa la perdida de su derecho. (Art.23 Ley 18.101) 5) Posibilidad de solicitar directamente el auxilio de la fuerza publica para garantizar el derecho legal de retencin del arrendador. (Art 23 bis) Si el arrendatario pretendiera burlar el derecho de retencin que concede al arrendador el artculo 1942 del Cdigo Civil extrayendo los objetos a que dicho artculo se refiere, podr el arrendador solicitar el auxilio de cualquier funcionario de polica para impedir que se saquen esos objetos de la propiedad arrendada. El funcionario de polica prestar este auxilio slo por el trmino de dos das, el que podr extenderse si el arrendador le exhibe copia autorizada de la resolucin del tribunal competente, que faculte dicha retencin. 6) Sancin de determinadas conductas con multas, a imponerse por juez que conoce del juicio de arrendamiento.
Art. 24 Sern sancionados con multas de una a sesenta unidades de fomento, que impondr el juez que conozca del juicio en que sea controvertido el hecho que las motiva: 1 El arrendatario que, en los casos contemplados en los incisos segundo y tercero del artculo 11, incurriere en falsedad en la declaracin, sea acerca de la existencia o no de subarrendatarios, sea acerca de sus nombres; 2 El subarrendador que, habiendo percibido las rentas de subarriendo, no pagare la renta del arrendamiento y a consecuencias de ello el subarrendatario fuese lanzado del inmueble y 3 El arrendador que injustificadamente se negare a otorgar al arrendatario la autorizacin para abandonar el inmueble y retirar sus muebles, o el recibo que acredite el pago de la renta de arrendamiento. Las multas indicadas sern de beneficio fiscal e ingresarn a Rentas Generales de la Nacin

158

Respecto a estas sanciones, puede agregarse la situacin del arrendador que se niegue a entregar comprobante del pago de la renta.

7) Posibilidad de enervar la accin del arrendador; la cual consiste en que el subarrendatario podr enervar la accin pagando la deuda del arrendatario con el deudor, pago que podr efectuarse hasta antes de que se dicte sentencia en primera instancia.

Juicio de Hacienda.
Libro III Titulo XVI
Arts. 748 752 del CPC. DFL N 1

Concepto; El juicio de hacienda es aquel en que tiene inters el Fisco y cuyo conocimiento corresponde a los tribunales ordinarios de justicia. De lo anterior se desprende entonces; que son dos los requisitos que deben concurrir copulativamente para determinar que estamos frente al juicio de hacienda, los cuales son; 1) Que exista inters fiscal y; 2) Que el juicio sea de conocimiento de los tribunales ordinarios de justicia. En cuanto a la existencia de inters fiscal; se ha entendido que este requisito concurre en todos aquellos casos en que el Fisco desempea el papel de demandante o demandado dentro de un juicio. Y es el Consejo de Defensa del Estado el que tiene por objeto defender y velar por los intereses del Fisco. El Consejo de Defensa del Estado; es un servicio pblico descentralizado, dotado de personalidad jurdica, que se encuentra bajo la supervigilancia directa del Presidente de la Repblica y que es independiente de los diversos Ministerios, a quien le corresponde principalmente la defensa judicial de los intereses del Estado, siendo su primera misin la de asumir la defensa del Fisco en todos los juicios y en los actos contenciosos de cualquier naturaleza. El Consejo de Defensa del Estado tiene un Presidente (que es designado por el Presidente de
la Repblica de entre sus Consejeros, y que dura tres aos en su cargo, pudiendo renovarse su nombramiento) al que le corresponde precisamente, la representacin judicial del Fisco en

todos los procesos y asuntos que se ventilan ante los tribunales, cualquiera sea su naturaleza. Este consejo tiene un representante en cada comuna asiento de Corte denominado Abogado procurador fiscal El cual asume la representacin judicial del Fisco dentro de sus respectivos territorios con las mismas atribuciones que el presidente del consejo. Tribunal Competente. Para determinar el tribunal al que le corresponder la competencia para conocer de los asuntos en que el Fisco tenga inters es necesario distinguir; 159

a) Si el Fisco es el demandado; ser competente para conocer del asunto, el juez de letras de la comuna asiento de Corte respectiva. b) Si el Fisco es el demandante; tendr la posibilidad de escoger entre que conozca el juez de letras de la comuna asiento de Corte, o bien, el juez que sea competente conforme a las reglas generales. (Ej. El tribunal competente en atencin al domicilio del demandado)

Tramitacin del Procedimiento de Hacienda.

Art. 748. Los juicios en que tenga inters el Fisco y cuyo conocimiento corresponda a los tribunales ordinarios, se substanciarn siempre por escrito, con arreglo a los trmites establecidos para los juicios del fuero ordinario de mayor cuanta, salvo las modificaciones que en los siguientes artculos se expresan.

Estos procedimientos se sustanciaran siempre por escrito con acuerdo a los juicios del fuero ordinario de mayor cuanta. Normalmente se entiende por fuero ordinario o comn; un factor de competencia absoluta. Sin embargo en este caso no dice relacin con ella, ya que se refiere a que se siguen las reglas comunes establecidas en atencin a la naturaleza de la accin deducida, con la salvedad de las siguientes modificaciones; 1) Su tramitacin ser solo por escrito; lo que nos lleva a concluir que en caso de que en atencin a la naturaleza de la accin resulte aplicable el procedimiento sumario, no se podrn hacer defensas orales. 2) En los juicios de menos de 500 UTM se omitirn los tramites de replica y duplica. (Lo que es igual en el procedimiento de menor cuanta) 3) * La ley contemplaba que deba orse al ministerio pblico antes de la prueba y de la sentencia definitiva, en ambas instancias. (Art 750 hoy derogado) Hoy en da, esto carece de aplicacin. 4) En cuanto a la notificacin; se podr habilitar como ministro de fe a funcionarios que trabajen para el consejo de defensa del estado, bajo las mismas normas que los receptores judiciales. 5) En relacin al mandato judicial; El patrocinio y poder que confiera el Presidente y los abogados procuradores fiscales, no requerir la concurrencia personal de los mismos, bastando para la correspondiente autorizacin, la exhibicin de la respectiva credencial que acredite la calidad e identidad de la persona a quien se confiere. 6) Respecto a la absolucin de posiciones; El Presidente del Consejo de Defensa del Estado, los abogados procuradores fiscales y los apoderados que puedan haberse designado, no tendrn la facultad de absolver posiciones en representacin del Fisco, del estado o de las instituciones a quienes 160

representen judicialmente, salvo que sean llamados a absolver posiciones por hechos propios. 7) El juicio de hacienda aun contempla el tramite La Consulta; El que en trminos generales, consiste en una revisin de legalidad a la sentencia que efecta la Corte de Apelaciones, que opera cuando la sentencia es desfavorable para los intereses del Fisco y no es apelada. (Art 751) Este tramite de consulta se ve en cuenta y lo que se revisa la Corte es si esta expedida conforme a derecho, si la corte considera que la sentencia ha sido expedida en conformidad a derecho; la aprueba. Por otra parte si la Corte estima que la sentencia ha sido expedida en calidad tal que no es conforme a derecho (vicio de legalidad), ordenara retener el conocimiento y en la misma resolucin fijara los hechos sobre los que hay duda de legalidad y mandar a traer los autos en relacin (vindose en previa vista de la causa) en la que nicamente se vern los puntos por los cuales se retuvo el conocimiento. (Se proceder entonces, como recurso de apelacin) Dado lo anterior; cabe preguntarnos Cundo se entiende que la sentencia es desfavorable para los intereses del Fisco? Art 751 CPC.
1. Cuando 2. Cuando 3. Cuando 4. Cuando Fisco. no no no no acoge totalmente la demanda del Fisco; acoge totalmente la reconvencin del Fisco; rechaza totalmente la demanda deducida contra el Fisco; y rechaza totalmente la reconvencin deducida contra el

8) En cuento al cumplimiento de las sentencias condenatorias dictadas contra el Fisco. Cmo se cumple una sentencia que condena al Fisco a pagar una determinada prestacin? La ley se pronuncia al respecto en el Art 752. Para proceder al cumplimiento de esta sentencia, es necesaria la concurrencia de dos requisitos copulativos; 1) 2) Que la sentencia este firme y ejecutoriada y certificado ese hecho. Luego, que se solicite al tribunal que remita un oficio al rgano correspondiente o al ministerio respectivo.

Esta sentencia debe cumplirse dentro de un plazo de 60 das siguientes a la fecha de recepcin del oficio al ministerio respectivo para que este ordene el pago. (Mediante decreto, que dispondr igualmente, el pago de los reajustes e intereses que haya determinado la sentencia) La fecha de recepcin de este oficio se acreditara mediante certificado del ministro de fe que lo hubiese entregado, o si hubiese sido enviado por carta certificada, trascurridos tres das desde su recepcin por el correo. Qu sucede si no se paga la prestacin pecuniaria impuesta por la sentencia que condene al Fisco? 161

En caso que la sentencia no haya ordenado el pago de reajustes e intereses y el pago no se efectuare dentro de los 60 das contados desde la fecha de recepcin del oficio del tribunal, esa cantidad se reajustar en conformidad a la variacin del IPC entre el mes anterior a aquel en que qued ejecutoriada la sentencia y el mes anterior al pago efectivo. 9) En relacin a la transaccin; para que esta efectivamente se produzca, el Fisco deber tener partes de acuerdo de los miembros del directorio del consejo de defensa del estado. Y con mayora absoluta, si se pretende aceptar el pago en cuotas.

Procedimiento Ejecutivo.
Cumplimiento de las resoluciones judiciales. Como ya sabemos, el ejercicio de la funcin jurisdiccional contempla tres etapas o momentos; 1) La etapa de conocimiento. 2) La etapa de resolucin y; 3) La etapa de ejecucin. Es precisamente, dentro de la etapa de ejecucin donde se estudia el cumplimiento de las resoluciones judiciales. Pero es necesario recordar, que esta ltima etapa correspondiente a la ejecucin; reviste un carcter eventual, puesto que no es necesario ejercer la accin de cosa juzgada respecto de las sentencias meramente declarativas y de las constitutivas, dado que stas por su sola dictacin operan sus efectos sin necesidad de una ejecucin forzada; y en el caso de las de condena no siempre ser necesario requerir su cumplimiento compulsivo, puesto que el demandado puede cumplir voluntariamente la prestacin contenida en el fallo del tribunal, sin necesidad de iniciar en ese caso un nuevo procedimiento ejecutivo para cumplir lo resuelto. A la luz de lo expuesto entonces; podemos sealar cuales son los requisitos que deben concurrir para disponer el cumplimiento de una resolucin; 1) Que la sentencia disponga una prestacin; que la sentencia condenatoria disponga una obligacin que sea exigible (que no este sujeta a alguna modalidad) y que la accin para exigir su cumplimiento no este prescrita. 2) Que la sentencia se encuentre ejecutoriada o que cause ejecutoria.
Art. 174. Se entender firme o ejecutoriada una resolucin desde que se haya notificado a las partes, si no procede recurso alguno en contra de ella; y, en caso contrario, desde que se notifique el decreto que la mande cumplir, una vez que terminen los recursos deducidos, o desde que transcurran todos los plazos que la ley concede para la interposicin de dichos recursos, sin que se hayan hecho valer por las partes. En este ltimo caso, tratndose de sentencias definitivas, certificar el hecho el secretario del tribunal a continuacin del fallo, el cual se considerar firme desde este momento, sin ms trmites.

162

3) Que se solicite por quien corresponda; Si la parte no solicita la ejecucin, esta no proceder de oficio y la parte a la que le corresponde solicitarla, es a aquella que obtuvo el favor del juicio (sentencia favorable) Tribunal Competente para conocer del cumplimiento. (Arts 113 y 114 COT) La regla general es que el cumplimiento se puede solicitar ante el tribunal que dict la sentencia en nica o primera instancia.
Art 113 inc 1 La ejecucin de las resoluciones corresponde a los tribunales que las hubieren pronunciado en primera o en nica instancia

Pero igualmente, se puede solicitar ante el tribunal que sea competente conforme a las reglas generales.
Art 114 Siempre que la ejecucin de una sentencia definitiva hiciere necesaria la iniciacin de un nuevo juicio, podr este deducirse ante el tribunal que menciona el inciso primero del articulo precedente o ante el que sea competente en conformidad a los principios generales establecidos por la ley, a eleccin de la parte que hubiere obtenido en el pleito.

Quien obtuvo el favor del juicio podr optar entre estas dos opciones. La diferencia entre ambas dice relacin con el plazo en que se pide el cumplimiento y el procedimiento que se sigue para obtenerlo. Procedimientos para obtener el cumplimiento. 1) Procedimiento incidental; (Arts 231 a 241 del CPC) 2) Cumplimiento de resoluciones que se dicten por tribunales extranjeros; (Arts 242 y sigts) 163

3) Procedimiento de carcter supletorio y general de formas compulsivas para exigir el cumplimiento; (El que se aplica cuando los procedimientos anteriores no proceden) (Arts 328) 4) Procedimiento ejecutivo de cumplimiento de obligaciones de dar, hacer y no hacer; (Libro III CPC) 5) Procedimientos especficos de cumplimiento en el CPC; Arts 595,752) 6) Procedimientos ejecutivos especiales en otras leyes; (Ej., en materia laboral, ley 14.908) Ejecucin de las Resoluciones Judiciales dictadas por Tribunales Chilenos La fase de ejecucin de una sentencia pronunciada por un tribunal chileno, cuando tiene lugar, se materializa a travs del siguiente procedimiento:

Procedimiento de Cumplimiento incidental.

Prrafo 1 del Titulo XIX del Libro I Arts. 231 al 241 del CPC.

I) Naturaleza jurdica de este procedimiento. Nuestra doctrina se divide en la calificacin de la naturaleza jurdica de este procedimiento; algunos consideran que se trata de un juicio ejecutivo especial, mientras que otros piensan que es un incidente. Argumentos para considerarlo un juicio ejecutivo especial; Es un juicio; porque existe o puede existir una controversia, ya que el ejecutado puede oponerse a la solicitud de cumplimiento. Es un procedimiento ejecutivo, porque tiende al cumplimiento forzado de una obligacin o de una prestacin que impone o emana de una sentencia ejecutoriada o que causa ejecutoria. Y es un juicio ejecutivo especial, puesto que se aparta sensiblemente del juicio ejecutivo del Libro III del Cdigo de Procedimiento Civil. Otra parte de la doctrina lo califica de un procedimiento incidental, por la relativa rapidez que presenta en su tramitacin. Sin embargo, no podemos hablar de incidente, ya que ste, por esencia, es una cuestin accesoria a una principal, y esta cuestin principal es, precisamente, la ejecucin de la resolucin. No obstante lo anterior, hoy en da carece de total importancia diferir entre un planteamiento y otro. II) Tribunal competente. Ser competente para conocer de la solicitud de cumplimiento, el tribunal que dict la sentencia en primera o nica instancia. El procedimiento de ejecucin o cumplimiento incidental se inicia cuando la parte presenta una solicitud escrita, ante el tribunal que dict la resolucin en primera o en nica instancia, requiriendo el cumplimiento de la sentencia definitiva o interlocutoria de condena, ejecutoriada o que causa ejecutoria, dentro de un ao contado desde que la prestacin 164

contenida en la sentencia se haya hecho exigible. El plazo de un ao se contar en las sentencias que ordenen prestaciones peridicas, desde que se haga exigible cada prestacin o la ltima de las que se cobren. III) Requisitos para solicitar el cumplimiento. Que exista sentencia definitiva o interlocutoria; las que dan accin de cosa juzgada. Que estas sentencias se encuentren firmes o causen ejecutoria Que la obligacin sea actualmente exigible (sin estar sujeta a alguna modalidad)

Que la solicitud del interesado, sea deducida dentro del plazo de un ao, contado desde que la ejecucin se hizo exigible (lo que no se refiere a que la sentencia este ejecutoriada Ej.; si se ordena el pago para 6 meses, este plazo de un ao se contar desde que han transcurrido los 6 meses y no antes) En relacin a esto, existe una regla especial para las prestaciones peridicas (aquellas que imponen el pago en forma regular o mensual) en virtud de la cual, el plazo de un ao se contar desde que se hace exigible cada prestacin o se cobra la ultima. IV) Menciones de la solicitud. Cmo se solicita el cumplimiento? ; Solicita el cumplimiento de la sentencia, con citacin La resolucin que recaiga sobre ella dir; Como se pide, con citacin La notificacin; se har por cedula al apoderado de la parte ejecutada. Adems debe enviarse carta certificada al apoderado y otra a la parte ejecutada al domicilio que se le haya asignado en la demanda. La omisin de esta carta, no invalida la notificacin; ya que estas cumplen una funcin de publicidad y no de notificacin. Por otra parte, si el cumplimiento se pide contra un tercero este debe ser notificado personalmente. V) Oposicin del ejecutado. El plazo de oposicin del ejecutado es restringido, ya que esta debe oponerse dentro del plazo de citacin (3 das) El cual ser de 10 das si el cumplimiento se pide contra un tercero. (Plazo que comenzar a correr desde la notificacin) Requisitos de la oposicin; 1) Solo pueden oponerse las excepciones expresamente previstas por la ley. (Art. 234)

165

2) Todas ellas deben fundarse en antecedentes escritos, salvo las de perdida de la cosa debida y la de imposibilidad absoluta para la ejecucin de la obra debida. 3) Todas deben basarse en antecedentes acaecidos (producidos) despus de la sentencia que se trata de cumplir. 4) Todas deben aparecer revestidas de fundamentos plausibles, salvo las de prdida de la cosa debida y la de imposibilidad de ejecucin de la obra debida. VI) Excepciones que se pueden oponer; (Art.234) Pago de la deuda (prestacin de lo que se debe) Remisin (perdn de la deuda) Concesin de espera o prrroga de plazos (facultad del acrededor de dar ms tiempo al deudor para cumplir cuando no hay plazo pendiente) (prorroga es aquella en que se extiende el plazo primitivo acordado para el pago) Novacin (sustitucin de una obligacin por otra, en virtud de la cual, se extingue la primera obligacin) Compensacin (extincin de la obligacin, cuando el acreedor y deudor lo son recprocamente) Transaccin (Acuerdo por el cual se pone termino al juicio pendiente) Haber perdido la sentencia el carcter de ejecutoria Prdida de la cosa debida (la cual extingue la obligacin, si la cosa es de especie o cuerpo cierto, ya que si es de genero la obligacin subsiste en razn de que el genero no perece) Imposibilidad absoluta de ejecucin actual de la obra debida (la cual dice relacin con las obligaciones de hacer) Falta de oportunidad en ejecucin (la cual dice relacin con que la sentencia es exigible o no) No empecerle la sentencia: esta excepcin slo la puede oponer el tercero, en virtud de la cual, alega que la sentencia no le es oponible. VII) Tramitacin de estas excepciones. Frente a estas excepciones opuestas el juez tiene dos posibilidades; a) Que el juez entienda que no se cumplen con los requisitos; caso en el cual el juez las rechazar de plano y se proceder entonces con el procedimiento de apremio. b) O bien, que el juez entienda que se cumplen con los requisitos; en cuyo caso acoger a tramitacin las excepciones y conferir traslado a la otra parte. Con este traslado el ejecutante tendr tres das para contestar. Se aplicaran las normas de los incidentes; lo que significa que el juez podr fallar de plano si no existen hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos. 166

En caso de que los haya pero estos hechos consten en el proceso o sean de pblica notoriedad, aun cuando se haya que recibir prueba; podr el juez fallar de inmediato. El trmino probatorio tendr una duracin de 8 das. Y el plazo para dictar resolucin ser inmediatamente o dentro de 3 da. Si la resolucin rechaza la excepcin opuesta por el ejecutado, o si este no las opone; procede entonces el procedimiento de apremio del Art 235 del CPC.

VIII) Procedimiento de Apremio del Art.235

Art. 235. Si no ha habido oposicin al cumplimiento de la sentencia solicitado conforme al artculo 233 o ella ha sido desestimada por sentencia de primera o segunda instancia, se proceder a cumplirla, siempre que la ley no haya dispuesto otra forma especial, de acuerdo con las reglas siguientes:

1a. Si la sentencia ordena entregar una especie o cuerpo cierto, sea mueble o inmueble, se llevar a afecto la entrega, hacindose uso de la fuerza pblica si es necesario; 2a. Si la especie o cuerpo cierto mueble debido no es habido, se proceder a tasarlo por peritos y se observarn en seguida las reglas que siguen; 3a. Si la sentencia manda pagar una suma de dinero, debe distinguirse; a) Si existen medidas precautorias; y esta recae sobre dinero, se pagar con los fondos retenidos, hecha la liquidacin del crdito y las costas. Si esta medida no recae sobre dinero se dispondr previamente la realizacin de los bienes que estn garantizando la accin. b) Si no existen medidas precautorias; se proceder al embargo y enajenacin de los bienes de la parte vencida, sin necesidad de requerimiento y deber notificarse por cdula el embargo mismo y la resolucin que lo ordena. 4a. Si la sentencia obliga a pagar una cantidad de un gnero determinado; se proceder de igual forma que en el nmero anterior; pero si es necesario, se practicar previamente su avaluacin por un perito. 5a. Si la sentencia ordena la ejecucin o destruccin de una obra material, la subscripcin de un instrumento o la constitucin de un derecho real o de una obligacin, se proceder de acuerdo con el procedimiento de apremio en las obligaciones de hacer; pero se aplicar lo prescrito en el nmero 3 de este artculo cuando sea necesario embargar y realizar bienes. 167

6a. Si la sentencia ordena la devolucin de frutos o a la indemnizacin de perjuicios y, se ha establecido reserva conforme al inciso final del Art 173 para discutir la especie y monto de los frutos o perjuicios en la etapa de cumplimiento, el actor deber formular la demanda respectiva en el mismo escrito en que pida el cumplimiento del fallo. Esta demanda se tramitar como incidente y, de existir oposicin al cumplimiento del fallo, ambos incidentes se tramitarn conjuntamente y se resolvern en una misma y nica sentencia. En todo lo que no est previsto en este artculo se aplicarn las reglas que se establecen en el juicio ejecutivo para el embargo y el procedimiento de apremio; pero la sentencia se cumplir hasta hacer entero pago a la parte vencedora sin necesidad de fianza de resultas, salvo lo dispuesto en el artculo 774 y en otras disposiciones especiales.

Regla especial en las prestaciones mutuas. Si la sentencia ordena el pago de prestaciones peridicas y el deudor retarda el pago de dos o ms, podr el juez compelerlo a prestar seguridades para el pago, tal como la de convertir las prestaciones en los intereses de un capital que se consigna al efecto, en un Banco, Caja de Ahorros u otros establecimientos anlogos. Este capital se restituir al deudor tan pronto como cese la obligacin. Esta peticin se tramitar en forma incidental. (Art. 236.) Cumplida una resolucin, el tribunal tendr facultad para decretar las medidas tendientes a dejar sin efecto todo lo que se haga en contravencin a lo ejecutado. El que quebrante lo ordenado cumplir ser sancionado con reclusin menor en su grado medio a mximo. (Art.240) En cuanto a las reclamaciones que puede efectuar el obligado a restituir un bien raz o mueble por las prestaciones a que est obligado el vencedor y que no haya hecho valer en el juicio, estas se tramitarn en forma incidental con audiencia de las partes, sin entorpecer el cumplimiento de la sentencia, salvo casos de excepcin (Art.239) Respecto a las Apelaciones. Estas se concedern en el solo efecto devolutivo. Si es juicio de hacienda se debe colocar de inmediato en tabla y gozarn de preferencia para su vista y fallo.
Art. 241. Las apelaciones que se deduzcan contra las resoluciones que se dicten en conformidad a lo dispuesto en los artculos precedentes de este Ttulo, se concedern slo en el efecto devolutivo. Tratndose de juicios de hacienda, estas apelaciones se colocarn de inmediato en tabla y gozarn de preferencia para su vista y fallo.

Cumplimiento respecto de terceros. Se trata de personas que, sin ser parte en el juicio declarativo anterior, tienen inters actual en sus resultados, afectndoles, consiguientemente, la cosa juzgada del fallo.

168

En general, las mismas normas vistas anteriormente se aplican al cumplimiento respecto de terceros, salvo tres reglas especiales: 1 La resolucin que ordena el cumplimiento con citacin de la persona en contra de quien se pide, se notifica personalmente. 2 El tercero en contra de quien se pida al cumplimiento del fallo podr deducir, adems de la excepcin indicada en el inciso 1 del Art 324 (la excepcin de no empecerle la sentencia) 3 Su oposicin debe ser formulada dentro del trmino fatal de diez das hbiles, contados desde la notificacin.

169

Ejecucin de Resoluciones dictadas por Tribunales Extranjeros. Las sentencias, como emanacin del ejercicio de la funcin jurisdiccional, poseen validez y eficacia limitadas al territorio del Estado en que se pronuncian. Sin embargo, tanto la doctrina como la jurisprudencia, nacionales y extranjeras, estn concordes en el hecho de que los fallos y sentencias extranjeras pueden ejecutarse y reconocerse en Estados distintos a aquellos de donde provienen; por razones prcticas evidentes: ya que con tal de eludir sus efectos, cualquiera de los interesados escapara al resultado adverso de una sentencia saliendo del territorio del Estado en donde se produjo la decisin. 170

A fin de evitar fraudes ostensibles es que se acepta unnimemente la posibilidad de reconocer y ejecutar resoluciones pronunciadas por tribunales extranjeros. Es necesario tener presente que no toda sentencia puede ser ejecutada, sino que solo las sentencias condenatorias o las sentencias declarativas y constitutivas con elementos condenatorios. Con eso dicho, corresponde entonces agregar que la ejecucin de resoluciones dictadas por tribunales extranjeros se materializa por medio del Exequtur I) Concepto de Exequtur; Es el acto jurdico procesal, emanado de la Corte Suprema por el cual se autoriza a cumplir una sentencia ejecutoriada pronunciada en el extranjero. II) Tribunal Competente; Es tribunal competente para conocer del asunto, la Corte Suprema en sala. III) Reglas del Cumplimiento. 1) Si existe tratado internacional que regule la materia se estar a este.
Art. 242. Las resoluciones pronunciadas en pas extranjero tendrn en Chile la fuerza que les concedan los tratados respectivos; y para su ejecucin se seguirn los procedimientos que establezca la ley chilena, en cuanto no aparezcan modificados por dichos tratados.

2)

Si no existen tratados que regulen la materia; depender de los criterios de Derecho Internacional que se adopten. Que pueden ser; a) Principio de la Reciprocidad; el cual, en trminos sencillos consiste en Si tu les das valor, yo les doy valor y este a su vez; se encuentra consagrado en nuestro cdigo en trminos negativos y postigos. En trminos positivos (Reciprocidad positiva) dispone;
Art. 243. Si no existen tratados relativos a esta materia con la nacin de que procedan las resoluciones, se les dar la misma fuerza que en ella se d a los fallos pronunciados en Chile.

En trminos negativos (Reciprocidad negativa) dispone;

Art. 244. Si la resolucin procede de un pas en que no se da cumplimiento a los fallos de los tribunales chilenos, no tendr fuerza en Chile.

b)

Regularidad Internacional; Este sistema consiste en que la Corte Suprema, a falta de las dos reglas anteriores, analice, examine y estudie el fallo extranjero a la luz de ciertos principios bsicos. El examen que el tribunal realiza no mira al fondo del asunto debatido entre partes o al inters del solicitante, sino que a meros aspectos formales o de fondo generales, de acuerdo a la materia.

171

Art. 245. En los casos en que no pueda aplicarse ninguno de los tres artculos precedentes, las resoluciones de tribunales extranjeros tendrn en Chile la misma fuerza que si se hubieran dictado por tribunales chilenos, con tal que renan las circunstancias siguientes: 1a. Que no contengan nada contrario a las leyes de la Repblica. Pero no se tomarn en consideracin las leyes de procedimiento a que haya debido sujetarse en Chile la substanciacin del juicio; 2a. Que tampoco se opongan a la jurisdiccin nacional; 3a. Que la parte en contra de la cual se invoca la sentencia haya sido debidamente notificada de la accin. Con todo, podr ella probar que, por otros motivos, estuvo impedida de hacer valer sus medios de defensa. 4a. Que estn ejecutoriadas en conformidad a las leyes del pas en que hayan sido pronunciadas.

IV) Procedimiento para la tramitacin del Exequtur. 1) En Procedimientos Contenciosos. a) Debe presentarse una solicitud ante la Corte Suprema, acompaando copia legalizada del fallo que se trata de ejecutar. Esta solicitud deber cumplir con los requisitos comunes a todo escrito y con las reglas de comparecencia (18. 120) b) La resolucin de la Corte conferir traslado a la parte contra la cual se ejecuta el fallo, la cual por ser la primera actuacin procesal deber notificarse personalmente o en su defecto por alguna de las formas sustitutivas.( y el termino de emplazamiento ser igual al de las demandas) c) Luego, con contestacin o en rebelda de la parte contra quien se pide la ejecucin, y con previa audiencia del ministerio publico, el tribunal declarar si debe darse o no cumplimiento al fallo. d) Si el tribunal lo estima necesario, se podr abrir un trmino de prueba de la forma y con el plazo que se aplica para los incidentes; de 8 das. Transcurrido ese trmino el tribunal deber fallar. 2) En Procedimientos no contenciosos. En principio se siguen las mismas reglas que para los negocios contenciosos, con la salvedad que aqu no se confiere traslado a la parte contra la cual se quiere ejecutar la resolucin, ya que en estos casos no existe. Adems, para estos casos se debe or al ministerio publico y si se estima conveniente se podr abrir un termino probatorio de la forma y con los plazos que se aplican para los incidentes (8 das) Posterior a este, el tribunal deber fallar. 3) En Procedimientos de Sentencias Arbitrales. Al igual que en el caso anterior, se seguirn las mismas reglas; pero adems se requiere de un elemento adicional, el cual corresponde al visto bueno u otro signo de aprobacin emanado de un tribunal superior ordinario del pas donde se haya dictado el fallo (y de esta forma constatar su autenticidad y demostrar su fuerza ejecutiva)

172

Art. 246. Las reglas de los artculos precedentes son aplicables a las resoluciones expedidas por jueces rbitros. En este caso se har constar su autenticidad y eficacia por el visto-bueno u otro signo de aprobacin emanado de un tribunal superior ordinario del pas donde se haya dictado el fallo.

V) Efectos de la concesin del Exequtur. Partiendo del supuesto de que con el exequtur se persigue la homologacin de una sentencia de condena o simplemente declarativa o constitutiva con efectos de condena; se tiene que la concesin del exequtur tiene por principal efecto hacer que tal resolucin pueda invocarse como ttulo o fundamento de una ejecucin posterior. Con el reconocimiento de una resolucin extranjera sta sirve para generar la excepcin de cosa juzgada, impidiendo que en Chile se pueda renovar un juicio donde concurra la triple identidad. VI) Ejecucin del Fallo.
Art. 251. Mandada cumplir una resolucin pronunciada en pas extranjero, se pedir su ejecucin al tribunal a quien habra correspondido conocer del negocio en primera o en nica instancia, si el juicio se hubiera promovido en Chile.

El procedimiento a seguir ser el que seale el tratado internacional que regule la materia o en su defecto se har de acuerdo a las reglas generales de la legislacin Chilena (juicio ejecutivo) Por lo que se entender entonces que existe demanda ejecutiva. (Art 114 COT)

Juicio Ejecutivo.
Libro III Titulo I y II Arts. 434 al 544 del CPC.

I) Ideas Generales. Este procedimiento ejecutivo para el cumplimiento de una sentencia recibe aplicacin cuando el ejecutante no utiliza el denominado " procedimiento incidental de ejecucin", porque no quiere o porque ha transcurrido el ao dentro del cual habra debido iniciarlo. Es competente para conocer del juicio ejecutivo, a eleccin de la parte que hubiere obtenido en el pleito, el tribunal que dict la resolucin en primera o nica instancia o el que sea competente en conformidad a los principios generales establecidos en la ley segn lo prescrito en el artculo 114 del COT. II) Regulacin.
Libro III titulo I y II Leyes especiales. En lo no previsto se aplica supletoriamente el juicio ordinario .

III) Concepto; Al igual que el procedimiento incidental de ejecucin este es procedimiento de apremio que tiene por objeto el cumplimiento forzado de una obligacin ya declarada que no fue exigida o cumplida en su tiempo.

173

Para estar en presencia de este juicio ejecutivo, deben cumplirse todas estas exigencias; Existencia de un titulo ejecutivo. Que la obligacin sea liquida o liquidable. Que la obligacin sea actualmente exigible. Que la accin no este prescrita. a) Titulo ejecutivo; es un instrumento escrito, de fuente exclusivamente legal que da cuenta de una obligacin indubitada. Este puede ser; Perfecto; cuando se basta por si solo para la ejecucin. Imperfecto; aquel que requiere ser completado para su ejecucin. (mediante una gestin preparatoria para la va ejecutiva) b) Obligacin Liquida; esto significa que la obligacin este precisamente cuantificada, y ser liquida no solo cuando corresponda a dinero sino que tambin ser liquida si; (Art 438) Recae sobre especie o cuerpo cierto debido y esta este en poder del deudor. Ser liquida cuando recaiga sobre el valor de la especie debida que no esta en poder del deudor, hacindose su avaluacin por un perito. Si recae sobre una cantidad de dinero o de un gnero determinado cuya avaluacin pueda hacerse por un perito. Y tambin cuando es liquidable; lo que significa que se puede determinar mediante simples operaciones aritmticas con solo los datos que entrega el propio titulo ejecutivo. c) Obligacin Actualmente Exigible; esto significa, que pueda pedirse su cumplimiento inmediatamente, que no este sujeta a una condicin o plazo pendiente (que no haya momento en que el pago sea diferido) d) Que la accin ejecutiva no este prescrita; Por regla general estas acciones prescriben en tres aos desde que la deuda u obligacin se hizo exigible, pero hay acciones que prescriben en un plazo inferior. (Ej. pagare o cheque; los que prescriben en un ao desde el protesto) Esto ltimo tiene especial importancia, ya que la ley contempla la posibilidad de que el juez pueda negar de oficio la ejecucin cuando el titulo tenga ms de tres aos desde que se hizo exigible. IV) Caractersticas del juicio ejecutivo. 1) El procedimiento ejecutivo es si mismo, es un procedimiento de carcter especial en atencin al procedimiento ordinario, pero a su vez es de carcter general, porque se aplica a cualquier cobro compulsivo de una obligacin. En general, el procedimiento de apremio es el que tiene el carcter de general. 174

2)

3)

No tiene como nico objetivo el cumplimiento de las resoluciones judiciales, si bien su objetivo es obtener el cumplimiento forzado de una obligacin indubitada este no solo persigue el cumplimiento de una resolucin judicial, sino que hay una infinidad de formas de tener por declarada una obligacin a cumplir. Es de carcter compulsivo; y por tanto en este procedimiento se manifiesta de plano el imperio de la jurisdiccin, ya que se puede obligar o utilizar la fuerza para conseguir el cumplimiento de la obligacin (carcter que se aprecia especficamente en el cuaderno de apremio) El fundamento de este procedimiento, no es la declaracin del derecho, lo que se persigue nicamente es el cumplimiento de la obligacin. Este procedimiento limita los medios de defensa el ejecutado ya que en general, este no puede disponer cualquier defensa, sino que las excepciones del Art 464 y solo dentro de un periodo determinado. (el cual es menor al del POM) Por regla general el procedimiento es de ejecucin individual respecto de la obligacin que se esta tratando de cumplir, pero igualmente puede existir litis consorcio pasiva; es decir pluralidad de ejecutados. En este procedimiento la inactividad del ejecutante, esto es; el no oponer excepciones tiene una consecuencia muy distinta en comparacin al juicio ordinario; ya que mientras en ese se entenda que el demandado negaba los hechos; En el juicio ejecutivo si el ejecutado no opone excepciones bastar el mandamiento de ejecucin y embargo para proseguir con el cumplimiento forzado, en virtud de que la obligacin ya est declarada en el titulo ejecutivo.

4)

5) 6)

7)

8)

V) Clasificacin de Juicio Ejecutivo. 1) De acuerdo a la naturaleza de la obligacin que se pretende cumplir; se distingue; a) Juicio ejecutivo de obligaciones de dar; en donde lo que se persigue es la transferencia de un determinado bien y se entiende tambin por ella la de entregar (Art. 1548 CC) b) Juicio ejecutivo de obligaciones de hacer; en las que se pretende la prestacin de una actividad por parte del ejecutado. c) Juicio ejecutivo de obligaciones de no hacer; en las que se pretende una abstencin o una inactividad por parte del ejecutado. 2) En atencin a su regulacin; se clasifica en; a) Procedimiento ejecutivo de aplicacin general; el que se aplica a cualquier obligacin prescindiendo de su fuente o naturaleza. b) Procedimiento ejecutivo de aplicacin especial; aquel que se utiliza en atencin al carcter o naturaleza de la obligacin. 175

3) Segn la cuanta;
a) Procedimiento ejecutivo de mayor cuanta; aquel cuya cuanta es mayor a 10 UTM. b) Procedimiento ejecutivo de menor cuanta; aquel cuya cuanta es menor a 10 UTM.

Juicio Ejecutivo de las Obligaciones de Dar.

En primer trmino y como vistazo general se puede afirmar que el procedimiento ejecutivo por obligacin de dar se tramita en dos cuadernos; el ejecutivo y el de apremio. Cmo se organiza el expediente? A lo menos dos cuadernos; Principal y de Apremio. Y eventualmente pueden generarse otros; el de terceras y el de incidentes. En el cuaderno ejecutivo o principal se contemplan todos los trmites tendientes a la obtencin de la resolucin del conflicto, consistente en la oposicin de las excepciones. Es decir, en este cuaderno se comprendern; la demanda ejecutiva, la resolucin correspondiente y el traslado, la oposicin de las excepciones, la respuesta a las excepciones, la resolucin que recibe a prueba la causa, todos los trmites y actuaciones relativos a la rendicin de ella, las observaciones a la prueba rendida, la citacin para or sentencia, las medidas para mejor resolver y la sentencia definitiva. Cabe destacar que en el juicio ejecutivo no es procedente el trmite de la conciliacin conforme a lo previsto en el artculo 242 del CPC.

En el cuaderno de apremio se contienen todos los trmites destinados a obtener el cumplimiento forzado de la obligacin mediante la afeccin de bienes del ejecutado.

176

Como ya anunciamos anteriormente, en el procedimiento ejecutivo pueden existir tambin, otros dos cuadernos, los cuales son: El de las terceras en los cuales interfiere un tercero, el que sin embargo no puede alegar cualquier cosa, ya que estas terceras solo pueden tener por objeto; Tercera de posesin; en la que el tercero alega ser poseedor del bien embargado. Tercera de dominio; en la que el tercero alega ser dueo del bien embargado. Tercera de prelacin; en la que el tercero alega tener un derecho de pago preferente. Tercera de pago; en la que el tercero alega que se le considere para el pago a prorrata de su crdito. El de los incidentes que se originan por las cuestiones accesorias que no sean de previo y especial pronunciamiento promovidas por las partes durante el curso del procedimiento. (Ej. Incidente de nulidad de todo lo obrado por falta de emplazamiento, incidente de nulidad del remate) Requisitos de procedencia o presupuestos copulativos del juicio ejecutivo. Para que exista un juicio ejecutivo o, mejor dicho, para que pueda iniciarse un procedimiento ejecutivo, es necesario que se renan una serie de requisitos o presupuestos, los que se reducen a cuatro: 1) La existencia de un titulo ejecutivo donde se contenga la obligacin que se pretende cumplir. 2) Que la obligacin sea liquida o liquidable. 3) Que la obligacin sea actualmente exigible. 4) Accin no prescrita. 1 Requisito de procedencia; Titulo Ejecutivo. Es el documento que da cuenta de un derecho y una obligacin indubitada, al cual la ley le otorga la suficiencia necesaria para obtener el cumplimiento de la obligacin que all aparece. I) Aspectos generales; Estos solo pueden ser creados por ley; las partes podrn crear una obligacin pero no pueden crear un titulo ejecutivo. Los ttulos siempre son solemnes, es decir, todos deben constar por escrito. 177

La obligacin que en ellos se consigna puede ser de dar, hacer o no hacer, adems de ser actualmente exigible y con accin no prescrita.

II) Caractersticas del titulo ejecutivo. a) Deben ser establecidos por la ley; slo tienen el carcter de ttulo ejecutivo los instrumentos a los cuales la ley reconoce como tal, no pudiendo ser ellos generados por va convencional. Corresponde slo al legislador dar el carcter de ttulo ejecutivo a los instrumentos, los cuales se encuentran contemplados dentro del CPC en su artculo 434. Por otra parte, en el nmero 7 del mismo artculo reconoce la exclusiva facultad del legislador para contemplar los ttulos ejecutivos al establecer que " tiene mrito ejecutivo cualquier otro ttulo al que las leyes den fuerza ejecutiva" b) Son autnomos; lo que significa que se bastan a si mismos debiendo comprenderse en ellos; la obligacin que se pretende cumplir y tienen el germen o fuerza necesaria para el procedimiento ejecutivo porque estos establecen la obligacin, la liquidez de ella y la vigencia de la accin. No obstante lo dicho, existen igualmente algunos ttulos que no revisten este carcter de autnomos, por necesitar de otros, lo que ocurrir cuando el ttulo conste materialmente en dos o ms instrumentos, siempre y cuando todos los instrumentos tengan el carcter de ttulos ejecutivos considerados individualmente. c) El titulo ejecutivo es perfecto; por lo que deben reunir todos los requisitos que establece la ley para ser titulo ejecutivo. (los cuales son; que su formalidad material se encuentre contemplada en el Art 434, que contenga los elementos propios de la accin ejecutiva como lo son; que obligacin sea liquida, actualmente exigible y accin no prescrita- y que adems todos estos requisitos concurran al tiempo de presentarse la demanda ejecutiva y efectuarse el requerimiento de pago. III) Clasificacin del titulo ejecutivo. 1) En cuento a si permiten o no iniciar de inmediato la ejecucin distinguimos: a) Ttulos perfectos; son aquellos creados por la ley que se bastas a si mismos y que posibilitan iniciar inmediatamente la ejecucin sin recurrir a ninguna otra diligencia previa. (Ej. La copia autorizada de una sentencia firme o ejecutoriada) b) Ttulos imperfectos; son aquellos establecidos por la ley respecto de los cuales se exige la realizacin previa de una gestin preparatoria de la va ejecutiva para completar los requisitos de un titulo preexistente o para originarlo mediante ella, con el fin de poder iniciar la ejecucin. 2) En cuanto a su origen; a) Ttulos ejecutivos judiciales; son aquellos que se generan dentro de un proceso para los efectos de poner trmino a ste, estableciendo una obligacin en beneficio de una de las partes. 178

 Revisten este carcter;

Art. 434. El juicio ejecutivo tiene lugar en las obligaciones de dar cuanto para reclamar su cumplimiento se hace valer alguno de los siguientes ttulos: 1 Sentencia firme, bien sea definitiva o interlocutoria o que causen ejecutoria; 3 Acta de avenimiento pasada ante el tribunal competente, y autorizada por un ministro de fe o por dos testigos de actuacin; 5 Confesin judicial; (creada a instancia de resolucin judicial)

b) Ttulos ejecutivos convencionales; son aquellos en que las partes establecen fuera del proceso en un documento indubitado para el legislador, la existencia de una obligacin en beneficio de una de las partes. Revisten este carcter; (Art 434) la copia de escritura
pblica; la letra de cambio o pagar protestado notarialmente por falta de pago en forma personal, sin que se haya opuesto fecha de falsedad a la firma en el acto del protesto; la letra de cambio, pagar o el cheque en que se haya autorizado la firma ante Notario de los obligados al pago.

c) Ttulos ejecutivos administrativos; son aquellos que tienen s u origen en entes administrativos mediante una resolucin o gestin al que la ley les da valor de ejecucin. 3) En cuanto al nmero de voluntades que concurren a su generacin. a) Ttulos ejecutivos unilaterales; son aquellos que requieren la concurrencia de la voluntad de un slo sujeto para que se generen. Revisten este carcter; la sentencia, la letra de cambio, el pagar, el cheque y la confesin judicial. b) Ttulos ejecutivos bilaterales; son aquellos que requieren la concurrencia de las voluntades de dos o ms partes para que se generen. Revisten este carcter; el acta de avenimiento, el acta de conciliacin y la obligacin que nace de un contrato que consta en una copia de escritura pblica. 4) Segn la forma en que se encuentran establecidos; a) Ttulos ejecutivos ordinarios o comunes; son aquellos que se encuentran establecidos en el Art 434 del CPC. b) Ttulos ejecutivos especiales; aquellos que se encuentran reglamentados en otras leyes. As lo faculta el N7 del Art 434
Cualquiera otro ttulo a que las leyes den fuerza ejecutiva

179

5) En cuanto al nmero de ttulos que concurren a determinar la existencia de la obligacin; a) Los ttulos autnomos o autosuficientes; son aquellos en que la existencia de la obligacin liquida y actualmente exigible consta en un solo ttulo. b) Los ttulos complementarios; son aquellos en la existencia de la obligacin se determina mediante la concurrencia de dos o ms ttulos ejecutivos.

Ttulos Ejecutivos Perfectos. Art. 434. El juicio ejecutivo tiene lugar en las obligaciones de dar cuanto para reclamar su cumplimiento se hace valer alguno de los siguientes ttulos: 1 Sentencia firme, bien sea definitiva o interlocutoria o que cause ejecutoria; A su respecto, cabe entonces recordar que entendemos por sentencia firme;
Art. 174. Se entender firme o ejecutoriada una resolucin desde que se haya notificado a las partes, si no procede recurso alguno en contra de ella; y, en caso contrario, desde que se notifique el decreto que la mande cumplir, una vez que terminen los recursos deducidos, o desde que transcurran todos los plazos que la ley concede para la interposicin de dichos recursos, sin que se hayan hecho valer por las partes. En este ltimo caso, tratndose de sentencias definitivas, certificar el hecho el secretario del tribunal a continuacin del fallo, el cual se considerar firme desde este momento, sin ms trmites.

De lo dispuesto anteriormente, podemos concluir en trminos muy generales, que una sentencia firme es aquella que es inamovible. Ahora bien, por sentencia definitiva debemos entender la que pone fin a la instancia, resolviendo la cuestin o asunto que ha sido objeto del juicio (Art 158). Pero para ser de este carcter debe ser adems una sentencia de condena; es decir, debe obligar a hacer o no hacer o dar algo, por lo que se excluyen entonces aquellas sentencias declarativas (las que se limitan a reconocer un derecho) Esto ltimo, no produce problema alguno cuando el Art 434 seala sentencia definitiva o interlocutoria ya que esta disposicin se refiere a la interlocutoria de primer grado; es decir, a aquella que establece derechos permanentes para las partes. Suele agregarse dentro de este tipo de titulo ejecutivo; las sentencias que causan ejecutoria, la cual se entiende incorporada dentro del numeral 7 del articulo procedente. Esta sentencia puede emanar de un tribunal ordinario, especial o arbitral ya que la ley no se limita especficamente a un tribunal. Lo que debe tenerse presente, sin embargo es que si la sentencia emana de un tribunal arbitral las posibilidades de cumplimiento son dos; solicitar el cumplimiento ante el tribunal ordinario que corresponda, o bien, solicitarlo ante el mismo tribunal en que se sigui la causa. 180

A su respecto, cabe agregar que si el cumplimiento requiere medidas de fuerza, el tribunal arbitral no podr disponer de ellas, ya que la fuerza publica solo puede ordenarla un tribunal ordinario. Art 434. N 2 Copia autorizada de escritura pblica En la actualidad, lo que el notario debe entregar a los otorgantes de una escritura pblica es una copia autorizada de la misma. La matriz, o sea, el documento original, se archiva en el registro notarial y no sale del oficio del Notario ni del Archivero Judicial. La disposicin se refiere a una copia porque en general la escritura publica es una sola (la matriz) pero aqu se requiere adems que esta copia sea autorizada, lo que significa, que esta debe estar subscrita por el mismo notario que autoriz el documento original. O es su defecto por el archivero judicial, bajo cuya custodia se encuentra la matriz. Para que esta copia autorizada tenga merito ejecutivo, necesariamente debe contener una obligacin que cumplir (ya sea de dar, hacer o no hacer) con todos los requisitos correspondientes; es decir; obligacin liquida, actualmente exigible y con accin no prescrita. Art 434. 3 Acta de avenimiento pasada ante el tribunal competente, y autorizada por un ministro de fe o por dos testigos de actuacin. En relacin a este numeral; es necesario recordar que el avenimiento es un equivalente jurisdiccional, el que consiste en una convencin procesal (acuerdo) generada a instancia de parte, dentro del procedimiento, cuya finalidad es la de poner trmino, total o parcialmente, al conflicto que lo ha originado. Esta convencin necesariamente debe constar por escrito, de ah entonces se desprende el origen de el acta de avenimiento Para que este equivalente jurisdiccional tenga el carcter de ttulo ejecutivo es menester que se cumplan dos requisitos copulativos: I) Que el acta que da cuenta del avenimiento est pasada ante tribunal competente; que significa que el tribunal haya tomado conocimiento del acta de avenimiento y le haya prestado su aprobacin. Qu tiene que hacer el juez con esa acta de avenimiento? Para algunos basta con que la tenga presente para crear en el acta el merito ejecutivo, ya que solo basta con que sea pasada Otros sostienen que eso no basta, sino que el tribunal debe intervenir aprobando las clusulas de ese avenimiento. El fundamento de esto, estara en que el juez debe controlar la legalidad del acuerdo, lo que se realizara mediante esa aprobacin. (es este ultimo planteamiento el que rige en la practica)

II) Que el acta se encuentre autorizada por un ministro de fe o por dos testigos de actuacin. 181

La regla general es que el ministro de fe que autoriza el acta de avenimiento sea el secretario del tribunal o en su defecto el notario. O bien, ser autorizada por dos testigos de actuacin en el caso en que el avenimiento haya sido ante tribunal arbitrador. Art 434. N4 Los Ttulos de crdito. En teora el instrumento privado no es un titulo perfecto; pero existen algunos casos en que puede llegar a tener merito ejecutivo como titulo perfecto, estos son; I) Cuando la letra de cambio o pagare que haya sido protestada personalmente por falta de pago, por un notario siempre que el aceptante de la letra o subscriptor del pagare no haya opuesto tacha de falsedad de su firma al momento de protestarse el documento. En sntesis; si se renen los siguientes requisitos el documento se vuelve perfecto en cuanto al merito ejecutivo; Que se trate de una letra de cambio o pagar. Que haya sido protestada personalmente Protesto hecho por un notario Que la razn del protesto sea la falta de pago Que el obligado no haya tachado de falsedad su firma al momento del protesto. La ley 18.092 permite que quien proteste tambin sea el banco o la institucin financiera, pero cabe agregar que ello no significa que el protesto sea personal por lo que esa situacin no generar un titulo ejecutivo perfecto. II) Constituye tambin titulo ejecutivo perfecto la letra de cambio, pagar o cheque cuando la firma del obligado al pago ha sido autorizada por notario o en su defecto por el oficial del registro civil en las comunas donde no tenga su asiento un notario. Normalmente pasa, que estos no se firman ante un notario, pero las instituciones al tener una copia de la cedula de identidad, podra autorizarlos ante un notario, convirtiendo de esa forma el titulo en perfecto respecto a su merito ejecutivo. (Ej. Casos de las grandes tiendas) 5 Cualquiera otro ttulo a que las leyes den fuerza ejecutiva (Art. 434, N 7) Algunos de estos ttulos ejecutivos establecidos en la ley y que no se encuentran contemplados expresamente en el artculo 434 son: La sentencia que causa ejecutoria; El contrato de prenda agraria, otorgado en documento privado, cuya firma haya sido autorizada por un notario o un oficial del Registro Civil (Art. 5 inc. 3 de la Ley N 4097 sobre prenda agraria); Las listas o nminas de los deudores que se encuentren en mora del cumplimiento de obligaciones o sanciones tributarias, en su caso (Art.169, inc.1 del DL. N 830 sobre Cdigo tributario). 182

Ttulos Ejecutivos Imperfectos. Los ttulos ejecutivos imperfectos son aquellos que requieren de una gestin previa de carcter judicial contencioso, para as completar o lograr su merito ejecutivo. Estas gestiones denominadas gestiones preparatorias de la va ejecutiva tienen por objeto crear el titulo o bien completar un titulo ya existente para que este adquiera fuerza ejecutoria. A su respecto cabe sealar que existen ciertos ttulos perfectos que pueden llegar a constituir un titulo imperfecto, en la medida en que establezcan una obligacin de dar una cosa de especio o cuerpo cierto y esta, no este en poder del deudor. En cuyo caso la obligacin se trasformar en dar una cantidad de dinero para lo que ser necesario el proceso de avaluacin. Estos ttulos son; La sentencia firme, bien sea definitiva o interlocutoria La copia autorizada de escritura publica Acta de avenimiento pasada ante tribunal competente y autorizado por un ministro de fe o por dos testigos de actuacin. Gestiones preparatorias a la va ejecutiva. Como ya lo hemos enunciado, estas son gestiones previas de carcter judicial contencioso que tienen por objeto crear un titulo ejecutivo o bien completar un titulo ya existente para que este adquiera fuerza ejecutoria. Estas gestiones preparatorias de la va ejecutiva son fundamentalmente, las siguientes; 1) Reconocimiento de firma o confesin de deuda. La cual dice relacin con el Art. 434 del CPC el que prescribe "juicio ejecutivo tiene lugar
en las obligaciones de dar cuando para reclamar sus cumplimiento se hace valer alguno de los siguientes ttulos: 4 Instrumento privado, reconocido judicialmente o mandado tener por reconocido. . . " 5 Confesin judicial. . . "

La diferencia existente entre la gestin de reconocimiento de firma y la confesin de deuda radica en que en la primera existe un germen de ttulo ejecutivo que va a ser 183

complementado con la gestin preparatoria, mientras que en la ltima no existe nada previo. El ttulo ejecutivo en la confesin judicial va a nacer ntegramente cuando se confiese la deuda expresa o tcitamente. El artculo 434, N 4 posibilita ejercer la gestin preparatoria de reconocimiento de firma slo respecto de los instrumentos privados que se encuentran firmados. En caso de que no haya firma, la va ejecutiva deber prepararse a travs de la confesin de deuda. Ambas gestiones preparatorias pueden llevarse a cabo, conjunta o separadamente. Tramitacin de esta gestin. El futuro ejecutante deber presentar un escrito ante el tribunal competente, solicitando que se cite al futuro ejecutado a una audiencia para que este reconozca la firma puesta en un instrumento privado que se acompaa. O bien para que confiese la deuda bajo los apercibimientos contemplados en el Art 434 N4 y Art 435 del CPC. El escrito de solicitud se provee por el tribunal fijando una audiencia para que el futuro ejecutado concurra a reconocer la firma o a confesar la deuda, bajo el apercibimiento legal. El plazo que se contempla en la resolucin que fija la audiencia es de carcter judicial, susceptible, por tanto, de ser prorrogado (Art 67 CPC) Y en cuanto a la fecha, esta no implica fatalidad ya que lo importante es que en el da fijado el deudor (citado) comparezca, no en relacin a la hora establecida, ya que cumple un papel de sola referencia. La gestin preparatoria tiene por objeto nico y exclusivo el reconocimiento de firma o la confesin de la deuda, para los efectos de preparar la va ejecutiva. En consecuencia, en esa gestin el deudor no puede hacer objeciones de fondo ni oponer excepciones, sino que debe limitarse a reconocer o desconocer la deuda o la firma. Estas gestiones son personales, pero ello no implica que el deudor (citado) no pueda dar mandato a otra persona para que reconozca o confiese la deuda a su nombre, ya que ambas pueden realizarse por medio de mandatario. Esta gestin debe notificarse personalmente y las alternativas del deudor ante esta notificacin son; a) Si Comparece y reconoce firma o confiesa deuda; en este caso se tiene automticamente por preparada la va ejecutiva (sin necesidad de que el tribunal dicte resolucin alguna) y el ttulo en el cual constar el reconocimiento de la firma o la confesin de la deuda ser el acta que se levante de esa diligencia efectuada ante el juez, ms el instrumento privado en el caso del reconocimiento de firma.

184

Cabe destacar que si el citado comparece y reconoce la firma pero niega la deuda; se tendr por configurado el titulo igualmente (Art.436)

b) Si Comparece y niega la firma o la deuda; en este caso la gestin preparatoria fracasar y el futuro ejecutante no tendr titulo ejecutivo. Por lo tanto si quiere cobrar deber seguir un juicio ordinario para obtener un titulo y lograr la ejecucin por va ordinaria. c) Si Comparece pero da respuestas evasivas; el citado da respuestas evasivas cuando no niega o reconoce derechamente la autenticidad de la firma o la existencia de la deuda, sino que contesta con vaguedad, eludiendo responder en forma categrica las preguntas que se le dirigen. (Ej. Si responde no lo recuerdo) Frente a tal situacin el ejecutante podr presentar un escrito solicitando al tribunal que tenga por reconocida la firma o por confesa la deuda por haberse incurrido en el apercibimiento del Art. 435 inc final Y, si el citado no comparece o slo da respuestas
evasivas, se dar por reconocida la firma o por confesada la deuda

En este caso la va ejecutiva se va a encontrar preparada cuando la resolucin del tribunal que accede a la solicitud de dar por confeso o por reconocida la firma al citado que da respuestas evasivas, se encuentre ejecutoriada. d) Si el citado no comparece; en caso de que la no comparecencia del deudor que se haya debido a caso fortuito o fuerza mayor, se encuentra ste facultado para solicitar la nulidad de todo lo obrado dentro del plazo de tres das contados desde que hubiera cesado el impedimento. (Art. 79) Pero si la no comparecencia no responde a un motivo de caso fortuito o fuerza mayor; el futuro ejecutante (acrededor) podr presentar un escrito solicitando al tribunal que tenga por reconocida la firma o confesada la deuda por haber operado el apercibimiento del Art 435. Para tales efectos, se tendr por preparada la va ejecutiva cuando la resolucin del tribunal que accede a la solicitud se encuentre ejecutoriada.
Paralelo entre Confesin como medio de prueba y como gestin preparatoria.

185

2) Confrontacin de ttulos y cupones. La cual dice relacin con el Art. 434 del CPC el que prescribe "juicio ejecutivo tiene lugar
en las obligaciones de dar cuando para reclamar sus cumplimiento se hace valer alguno de los siguientes ttulos: 6 Cualesquiera ttulos al portador, o nominativos, legtimamente emitidos, que representen obligaciones vencidas, y los cupones tambin vencidos de dichos ttulos, siempre que los cupones confronten con los ttulos, y stos, en todo caso, con los libros talonarios.

Se utiliza para cobrar los ttulos al portador o nominativos, emitidos por instituciones legalmente autorizadas para ello. La gestin preparatoria consiste en confrontar el ttulo con el libro-talonario de donde se ha sacado. Si se trata de un cupn debe confrontarse el cupn con el ttulo y ste con el libro talonario. Actualmente esta gestin carece de relevancia, ya que hoy en da no es muy utilizada. 3) Notificacin judicial del protesto de letras de cambio, pagar y cheques. Es la gestin judicial que tiene por objeto perfeccionar o dar valor ejecutivo a un documento de carcter mercantil (cheque, pagar, etc.) en la medida que estos no sean ttulos ejecutivos perfectos. (Casos del Art 434 N4) La idea de esta gestin es poner en conocimiento al futuro ejecutado (deudor) de la existencia de este documento con la finalidad de que este, si es procedente tache de falsedad su firma, o bien certifique la autenticidad de esta. Tramitacin de esta gestin. 186

El ejecutante debe presentar un escrito al tribunal correspondiente (acompaando el documento) solicitando que se notifique judicialmente el protesto a los obligados al pago de la letra de cambio, del pagar o cheque, bajo apercibimiento de tenerse por preparada la va ejecutiva en caso que ellos no opongan tacha de falsedad a su firma dentro del plazo de tercero da. La providencia ser notifquese la cual ser notificada en la forma regular (personalmente si es letra o pagar- si es cheque su notificacin en diversa) y el demandado (futuro ejecutado) tendra tres das para oponer tacha de falsedad. Este plazo reviste el carcter de legal, por lo que no puede prorrogarse. Posibles alternativas del demandado frente a la notificacin; a) Si dentro de los tres das nada dice; el ejecutante presentar un segundo escrito al tribunal solicitando que se certifique por el secretario la efectividad de que el deudor no ha opuesto tacha de falsedad. Con el solo merito de dicha certificacin y sin necesidad de que se dicte resolucin alguna se tendr por configurado el titulo ejecutivo.

b) Si tacha de falsa su firma; el legislador le ha sealado dos oportunidades o momentos al deudor para tachar su firma. I) En el acto mismo de la notificacin; en el cual, podr tacharse verbalmente y el receptor deber dejar constancia de este hecho en el expediente. II) O bien, el ejecutado puede comparecer de la forma legal dentro del plazo de tres das fatales contados desde que se le notifica; en tal caso la ley permite dar traslado al solicitante (ejecutante) y acreditar mediante un peritaje designado por el tribunal si la firma pertenece o no al ejecutado. Del peritaje puede resultar; Si se determina que la firma es falsa; habr fracasado la gestin preparatoria y por consiguiente no habr titulo ejecutivo. Si se determina que la firma es verdadera; el tribunal deber declarar este hecho y se entender configurado el titulo ejecutivo desde que la resolucin que declara el tribunal se encuentre ejecutoriada. Si evacuado el peritaje se concluye que la firma le pertenece al ejecutado, en trminos tales que el ha opuesto tacha de falsedad se configurar un delito que se sanciona como estafa (ley 18.092) 187

Por otra parte, si se acredita que el titulo es falso y la firma es verdadera igualmente se configurar un delito de estafa.

El cheque tiene un tratamiento distinto. En primer lugar, en cuento al protesto las causales son mucho ms diversas que las de la letra o pagar; principalmente son tres las causales por las cuales puede ser protestado un cheque; Por falta de fondos. Por cuenta cerrada Por orden de no pago. En virtud de las tres causales anteriores; puede llegar tambin a existir un procedimiento penal (por el delito de giro doloso de cheques) previa gestin preparatoria de notificacin del protesto. Desde el momento en que el cheque es protestado por el banco, se generan dos pretensiones para su posterior cobro por parte del titular; I) Pretensin Civil; la cual va a perseguir el cobro del cheque como titulo ejecutivo en un juicio de carcter civil para obtener el cumplimiento de la obligacin, si la firma est autorizada ante notario o en su defecto, previa gestin preparatoria de notificacin del protesto. II) Pretensin penal; esta otra pretensin que emana del protesto del cheque es de carcter penal y en razn de que el legislador busca dar efectiva proteccin al portador o titular del documento se ha establecido un tipo penal especial, denominado giro doloso de cheques. (en resumen; esta pretensin persigue obtener el pago para proteger as al titular o portador y al mismo tiempo sancionar al girador) Protestado un cheque, para que se configure el delito de giro doloso de cheque, es necesario que ese protesto sea notificado a su librador. Si despus de transcurridos tres das desde la notificacin, el girador no deposita en la cuenta corriente del tribunal fondos suficientes para cubrir el pago del cheque, sus intereses y costas, el tenedor del documento tiene derecho a entablar la accin-pretensin criminal correspondiente. Algunos aspectos generales en cuanto al protesto del cheque; En ambas vas (pretensiones) se necesita recurrir a la gestin de notificacin judicial del protesto.

188

El tribunal competente para conocer de la gestin de notificacin del protesto es el del domicilio que el librador tiene registrado en el banco. La notificacin del protesto podr hacerse personalmente o en la forma dispuesta en el artculo 44, inciso 2 del CPC. En este caso no ser necesario cumplir con los requisitos sealados en el inciso 1 de dicho artculo, ni se necesitar orden judicial para la entrega de las copias que en l se disponen. La accin que emana de un cheque prescribe en un ao contado desde la fecha del protesto cualquiera sea el tipo de accin que emane de el. (ya sea la accin penal contra el girador del cheque o la accin ejecutiva contra los obligados al pago.

Alternativas del notificado frente a la gestin preparatoria; Si no dice nada; el secretario del tribunal certificar que no opuso excepciones, ni se efecto la consignacin dentro de tres das. Una vez efectuado esto, se configuran los presupuestos de la accin penal. Si tacha de falsedad la firma; se producir un incidente en el que se buscar acreditar la falsedad de la firma. Si no tacha la firma de falsedad; se tendr por configurado el titulo ejecutivo.

4) Gestin de Avaluacin. Esta gestin preparatoria de la va ejecutiva procede fundamentalmente en dos casos; Cuando lo que se demanda es una especie o cuerpo cierto, debida que no se encuentra en poder del deudor (en cuyo caso la obligacin se transformar en dar el valor de la cosa) o bien, cuando lo que se demanda es una cantidad de un gnero determinado.
Art. 438. La ejecucin puede recaer: 2 Sobre el valor de la especie debida y que no exista en poder del deudor, hacindose su avaluacin por un perito que nombrar el tribunal; y 3 Sobre cantidad lquida de dinero o de un gnero determinado cuya avaluacin pueda hacerse en la forma que establece el nmero anterior.

Tramitacin de la gestin preparatoria de avaluacin. El ejecutante debe presentar un escrito (con los requisitos comunes a todos ellos) ante el tribunal competente acompaando el ttulo y solicitando que se designe un perito para efectuar la avaluacin y proceder a la liquidacin, teniendo por preparada la va ejecutiva. El tribunal designar de inmediato al perito, sin que intervenga la voluntad de las partes y este una vez notificado proceder a realizar la avaluacin a partir de los datos que el propio titulo le administre. De este proceso el perito deber determinar una cierta cantidad que obedezca al valor de la cosa. 189

Esta avaluacin emitida por el perito deber notificarse con citacin a las partes; lo que se traduce en que el plazo para objetarla ser de tres das. Adems, dicha avaluacin no reviste el carcter de definitiva segn se desprende de lo dispuesto en el Art. 440 La avaluacin que, en conformidad al artculo 438, se haga
para determinar el monto de la ejecucin, se entender sin perjuicio del derecho de las partes para pedir que se aumente o disminuya. De lo anterior se desprende entonces,

que las partes podrn adoptar cualquiera de las siguientes actitudes; a) Puede ser objetada por el ejecutante o por el ejecutado; en cuyo caso se generar un incidente y por tanto debern aplicarse todas las normas correspondientes a ellos. Para estos efectos se tendr por preparada la va ejecutiva cuando la resolucin que resuelva el asunto por parte del tribunal se encuentre ejecutoriada. En cuento a la oportunidad para objetar la avaluacin es necesario distinguir; El ejecutante; puede objetarla dentro de los tres das contados desde que se le ha notificado la avaluacin, o bien apelar a la resolucin que ha aceptado la avaluacin (cuando se ha promovido va incidente) Si el ejecutante no objeta la avaluacin en ninguna de estas oportunidades, la avaluacin contenida en dicho informe de perito quedar firme a su respecto y con ella deber deducir la demanda ejecutiva. El ejecutado puede objetarla dentro de los tres das siguientes, contados desde la notificacin de la avaluacin, (en cuyo de producir un incidente) o bien objetarla con posterioridad, dentro del juicio ejecutivo atravs de la excepcin de exceso de avalo (Art 464 N8)

b) Si no se objeta por ninguna de las partes; la avaluacin quedar firme respecto al ejecutante, por lo que con ella podr deducir la demanda ejecutiva y solicitar que se despache mandamiento de ejecucin y embargo. Para el ejecutado en cambio, esta no quedar firme ya que podr objetarla con posterioridad dentro del juicio ejecutivo como excepcin (exceso de avalo) 5) Gestin de Notificacin del titulo ejecutivo a los herederos del deudor. Esta gestin a diferencia de las anteriores, no tiene por objeto crear el titulo ejecutivo, ya que este existe con anterioridad. Lo que se pretende a travs de esta, es la sola notificacin del titulo a los respectivos herederos.
Art. 1377 CC Los ttulos ejecutivos contra el difunto lo sern igualmente contra los herederos, pero los acrededores no podrn entablar o llevar adelante la ejecucin, sino pasados ocho das despus de la notificacin judicial de sus ttulos

190

De lo anterior se desprende entonces, que esta gestin procede cuando el deudor fallece y su obligacin no es personalsima, por lo que se transfiere dicha obligacin a sus herederos. En trminos tales que para que el acrededor pueda iniciar la ejecucin deber previamente dar conocimiento a los herederos sobre la existencia de este titulo y estos tendrn un plazo de 8 das para comparecer ante el tribunal. Adems esta gestin en atencin a las circunstancias puede utilizarse tanto como gestin previa a la ejecucin o bien dentro del juicio ejecutivo mismo, dependiendo del momento en que se produzca el fallecimiento del deudor: Si el deudor fallece antes del juicio; el ejecutante deber solicitar que se notifique el titulo ejecutivo a los herederos y esperar un trmino de 8 das desde esta notificacin para dar inicio a la ejecucin. Esta notificacin deber ser personal y con todos los requisitos de cualquier gestin. Si el deudor fallece dentro del juicio; en cuyo caso ser necesario hacer una previa distincin; 1) Si el ejecutado obraba personalmente en el juicio; se aplicara lo dispuesto en el Art 5 del CPC, en virtud del cual el ejecutante para poder continuar con la ejecucin, tendr que notificar el juicio a los herederos, quienes tendrn un plazo igual al del emplazamiento para comparecer.

Art.5.Si durante el juicio fallece alguna de las partes que obre por s misma, quedar suspenso por este hecho el procedimiento, y se pondr su estado en noticia de los herederos para que comparezcan a hacer uso de su derecho en un plazo igual al de emplazamiento para contestar demandas, que conceden los artculos 258 y 259

2)

Si el ejecutado actuaba por medio de apoderado; esta situacin no se encuentra comprendida dentro del Art 5 por lo se aplica lo dispuesto en el Art 1377 del CC. En virtud del cual el ejecutante deber notificar el titulo ejecutivo a los herederos del ejecutado y esperar un trmino de 8 das para seguir adelante con el juicio.

Esta notificacin a los herederos que se solicita el ejecutante cuando ya existe juicio, deber hacerse por medio de un escrito acompaado del certificado de defuncin y la posesin efectiva.

191

Adems, cabe sealar que cuando el juicio ya esta iniciado, esta notificacin no significa que los herederos tengan un nuevo plazo para defenderse, ya que la notificacin constituye una mera forma de informarles sobre la existencia del juicio, no un nuevo termino para que estos opongan excepciones si esa etapa del juicio ya transcurri. 6) Notificacin judicial de la factura. (Ley.19.983) Esta ley estableci el carcter ejecutivo de la copia de la factura. Estas normalmente tenan 3 copias, pero hoy en da tienen 4 copias, una de ellas para efectos de sucesin y para meritos ejecutivos. En relacin a la factura, se entiende que lo normal es que al entregar una copia de esta, se pague inmediatamente su valor, pero en la prctica esto no es as, y el no pago oportuno de la factura generara la posibilidad de utilizarla como titulo ejecutivo. En la factura debe dejarse constancia de la forma de pago y del plazo dentro del cual se pagar el saldo insoluto. Al efecto la ley dispone que la obligacin del pago contenida en la factura debe ser, cumplida en cualquiera de los siguientes momentos; A la recepcin de la factura A un da fijado y determinado A un plazo desde la recepcin de la mercadera o prestacin del servicio, pudiendo establecerse vencimientos parciales y sucesivos. Para efectos de esta ley se tendr por irrevocablemente aceptada la deuda contenida en la factura, si no se reclama en contra de su contenido mediante alguno de los siguientes procedimientos; (Art 3 ley 19.983) a) Devolviendo la factura; para efectos de prueba se requiere que esta devolucin se haga por escrito por lo menos ante de los 8 das contados desde la entrega o antes del cobro. b) Reclamando en contra de su contenido; dentro de los 8 das corridos siguientes a su recepcin o en el plazo que las partes hayan acordado, el que no podr exceder de 30 das corridos. En este caso el reclamo deber ser puesto en conocimiento del emisor de la factura por medio de carta certificada o por otro medio fehaciente, conjuntamente a la devolucin de la factura. Para estos efectos el reclamo se entender practicado desde la fecha de envo de la comunicacin. El reclamo de la factura hecho en la forma y en los plazos antes sealados reviste gran importancia, puesto que en tal caso no podr iniciarse la gestin preparatoria de la va ejecutiva para el cobro de la factura, sino que deber ejercerse la accin declarativa que corresponda. Requisitos para que la copia de la factura tenga merito ejecutivo. 192

De conformidad a lo previsto en el artculo 5 de la Ley 19.983, la copia de la factura tendr merito ejecutivo para su cobro, si cumple los siguientes requisitos: I) Que la factura no haya sido reclamada; en ninguna de las formas previstas anteriormente. (Art 3) II) Que el pago de la factura sea actualmente exigible y la accin para su cobro no este prescrita; el pago ser actualmente exigible cuando no este sujeto a ninguna modalidad (ya sea condicin, plazo o modo) Por lo que no ser exigible el pago si no ha expirado el plazo sealado en la factura para su cobro. En cuanto a la prescripcin, la ley establece que el plazo de prescripcin de la accin ejecutiva para el cobro del pago consignado en la factura es de un ao contado desde el vencimiento del plazo en que debi pagarse. Si el pago estuviese establecido con pagos peridicos el plazo de prescripcin correr respecto de cada vencimiento. III) Que en la copia de la factura conste el recibo de la prestacin con indicacin del recinto y fecha de entrega de esta, adems del nombre completo, Rut y domicilio del comprador o beneficiario del servicio, y adems la identificacin de la persona que recibe la factura y la firma de este ultimo. Cumplidos los tres requisitos precedentes, la factura aun no constituye titulo ejecutivo perfecto, sino que es necesario adems que se realice la gestin preparatoria de la notificacin judicial de la factura, la cual se solicita a travs de un escrito acompaado de la factura y todos los requisitos anteriormente nombrados. La ley establece que el notificado dentro del plazo de 3 das contados desde la notificacin puede alegar; a) La falsificacin material de la factura o gua de despacho o del recibo de la prestacin. b) O la falta de entrega de la mercadera o prestacin del servicio. Transcurrido el plazo de tres das sin que se alegue la falsedad material de la factura o la falta de entrega de mercadera o prestacin del servicio, se tendr por preparada la va ejecutiva. Por otra parte, si se opone alguna alegacin mediante la cual se impugna el pago de la factura cuyo cobro ejecutivo se pretende (la cual solo puede fundarse en las dos razones antes sealadas), dicha impugnacin se tramitar como incidente y contra la resolucin que lo resuelva proceder el recurso de apelacin en su solo efecto devolutivo. De esta resolucin que pone fin al incidente puede resultar; Si se acoge la impugnacin; se tendr por fracasada la gestin preparatoria de la va ejecutiva. 193

Si se rechaza la impugnacin; se tendr por preparada la va ejecutiva y podr posteriormente deducirse demanda ejecutiva.

Respecto a esto ltimo existe una sancin adicional al que maliciosamente impugne de falsedad y sea vencido totalmente en el incidente respectivo; ya que si es acreditada la veracidad de la factura, la ley permite que el ejecutante en su demanda ejecutiva pretenda no solo la deuda sino que adems y a titulo de indemnizacin de perjuicios, se podr pedir un monto igual al adeudado ms los intereses mximos convencionales correspondientes. 2 Requisito de procedencia; Obligacin Liquida o Liquidable. La obligacin ser liquida; cuando su cuanta este expresamente contemplada en el titulo ejecutivo o cuando esta obligacin pueda ser liquidable, lo que significa que pueda determinarse con simples clculos aritmticos en base a los antecedentes que el propio titulo ejecutivo proporciona. A su respecto cabe recordar que la obligacin liquidable requiere necesariamente de la gestin preparatoria de la va ejecutiva; de Avaluacin para perfeccionarse y transformarse a obligacin liquida. Con todo lo anterior, la obligacin ser liquida cuando la ejecucin recaiga;
Art. 438. La ejecucin puede recaer: 1 Sobre la especie o cuerpo cierto que se deba y que exista en poder del deudor; 2 Sobre el valor de la especie debida y que no exista en poder del deudor, hacindose su avaluacin por un perito que nombrar el tribunal; y 3 Sobre cantidad lquida de dinero o de un gnero determinado cuya avaluacin pueda hacerse en la forma que establece el nmero anterior. Se entender cantidad lquida, no slo la que actualmente tenga esta calidad, sino tambin la que pueda liquidarse mediante simples operaciones aritmticas con slo los datos que el mismo ttulo ejecutivo suministre.

Otro tipo de obligacin liquidable son aquellas expresadas en moneda extranjera (Ley 18.010) las cuales a su vez pueden ser de dos tipos; Obligaciones que se pagan en moneda extranjera; aquellas que se pagan con la moneda extranjera acordada ntegramente. Obligacin expresada en moneda extranjera; en estas se paga el equivalente en moneda nacional. Para estos efectos normalmente el acrededor acompaa junto al titulo un certificado de un banco de la plaza que acredite el valor actual de la moneda extranjera (en precio al vendedor) y el tribunal ordenar la ejecucin atendiendo al valor dispuesto en dicho certificado. 3 Requisito de procedencia; Obligacin actualmente exigible.
Art. 437. Para que proceda la ejecucin, se requiere adems que la obligacin sea actualmente exigible.

El que la obligacin sea actualmente exigible se refiere a que su cumplimiento no depende de un plazo, condicin o modo suspensivo. En otros trminos es aquella obligacin pura y simple que no esta sujeta a modalidad alguna. 194

En torno al momento en que este carcter de exigibilidad debe estar presente en la obligacin, no hay acuerdo en la jurisprudencia pero existen principalmente dos planteamientos; 1) Algunos han establecido que la exigibilidad de la obligacin se refiere al instante en que el tribunal analiza la concurrencia de los requisitos para dictar la resolucin despachase, la cual da lugar al mandamiento de ejecucin y embargo. Al efecto, dispone el Art. 441. El tribunal examinar el ttulo y despachar o
denegar la ejecucin, sin audiencia ni notificacin del demandado, aun cuando se haya ste apersonado en el juicio.

En conformidad a lo anterior, esta tesis razona sobre la base que el Art 441 del CPC obliga el juez a revisar el titulo, por lo que adems deber examinar si la obligacin es o no actualmente exigible. En otras palabras esta tesis plantea que el juez debe examinar todos los presupuestos procesales y solo si cumplen con todos ellos, el juez podr despachar el mandamiento de ejecucin. 2) Otros sin embargo, plantean que se requiere que la obligacin sea exigible al tiempo de entablarse la demanda ejecutiva sin necesidad de notificacin.

Esta tesis se basa en que el Art 441 no faculta al juez para denegar la ejecucin en el caso que la deuda no sea exigible actualmente, sino solo cuando el titulo presenta problemas. Adems argumenta que las nicas hiptesis de rechazo de oficio de la demanda o ejecucin estn en los
Arts 442 El tribunal denegar la ejecucin si el ttulo presentado tiene ms de tres aos, contados desde que la obligacin se haya hecho exigible Art 256 y

en el caso en que no haya patrocinio conforme a lo dispuesto en la ley 18.120. Y agrega a su posicin, la existencia de la excepcin del Art 464 N7 la cual procede en virtud de La falta de alguno de los requisitos o
condiciones establecidos por las leyes para que dicho titulo tenga fuerza ejecutiva La que el ejecutado podr oponer al contestar la demanda

ejecutiva. 4 Requisito de procedencia; Accin ejecutiva no prescrita. A la luz de este requisito es necesario tener presente el Art 2492 del CC el cual dispone que
La prescripcin es un modo de adquirir las cosas ajenas o de extinguir las acciones y derechos ajenos, por haberse posedo las cosas o no haberse ejercido dichas acciones y derechos durante un cierto un lapso de tiempo, y concurriendo los dems requisitos legales. Una accin o derecho se dice prescribir cuando se extingue por la prescripcin

195

De la disposicin anterior se desprende que la prescripcin puede ser adquisitiva o bien extintiva. Esta ltima es a la cual nos referiremos en torno a este requisito de procedencia. En relacin a cuando prescribe la accin para exigir el cumplimiento de una obligacin, la regla general nos la da el Art 2515 del CC el cual seala que las acciones para exigir la ejecucin de una obligacin (acciones ejecutivas) prescriben en un plazo de tres aos contados desde que la obligacin se hizo exigible. Vencidos estos tres aos la accin subsiste dos aos ms con el carcter de ordinaria, la cual deber procederse a travs de un juicio sumario. Finalmente, luego de esos dos aos la obligacin se transformar en obligacin natural. De acuerdo con las reglas generales del Cdigo Civil, la prescripcin, para que sea declarada, debe ser alegada por quien quiera aprovecharse de ella, si no es as se entiende que se renuncia a esta. Ahora bien, la prescripcin de la accin ejecutiva, dentro del Juicio Ejecutivo, se encuentra reglamentada en el artculo 442 del CPC.
Art. 442. El tribunal denegar la ejecucin si el ttulo presentado tiene ms de tres aos, contados desde que la obligacin se haya hecho exigible; salvo que se compruebe la subsistencia de la accin ejecutiva por alguno de los medios que sirven para deducir esta accin en conformidad al artculo 434.

No obstante lo anterior, frente a toda regla general siempre encontraremos casos excepcionales o especiales, y en torno a este requisito cabe mencionar que igualmente encontraremos acciones especiales cuyo plazo de prescripcin es distinto. Las cuales son; 1) 2) La accin ejecutiva en contra de los obligados al pago de una letra de cambio o de un pagar, tiene un plazo de prescripcin de un ao, contado desde el da del vencimiento del documento. (Art 98 y 107 Ley 19.092) La accin ejecutiva contra los obligados al pago de un cheque protestado y la accin penal, prescriben en el plazo de un ao, contado desde la fecha del protesto. En el caso de que el cheque haya sido protestado ms de una vez se entender igualmente que prescribe en un ao desde el primer protesto. En relacin al cheque cabe preguntarnos Qu pasa si desde el protesto ha pasado ms de un ao, puede el juez denegar la ejecucin de oficio? Tratndose de una accin ejecutiva especial, se ha entendido que no se puede declarar de oficio la prescripcin, porque la facultad oficiosa del juez es de carcter excepcional y adems el Art 442 se refiere a una prescripcin de tres aos pero no se refiere expresamente a los casos especiales. Por otra parte ninguna ley permite que el juez niegue de oficio el cobro, as es que si el titulo tiene ms de un ao el juez tendr que despachar la ejecucin y ser de cargo del ejecutado oponer la excepcin del Art 464 N7. Finalmente y para determinar cuando se produce la interrupcin de la prescripcin de la accin ejecutiva, es necesario atender al carcter de dicha institucin.

196

Se entiende que hay interrupcin natural de la prescripcin; cuando el deudor o ejecutado reconoce la obligacin. Por otra parte, se entiende que hay interrupcin civil de la prescripcin; mediante el requerimiento judicial el que se ha entendido como sinnimo de notificacin legal de la demanda ejecutiva, por lo que la prescripcin de la accin ejecutiva se interrumpir con la notificacin legal de la demanda. Sin embargo, tratndose de la prescripcin de la accin ejecutiva para exigir el pago de una letra de cambio o pagar; ella se produce no solo por la notificacin legal de la demanda ejecutiva (requerimiento de pago) sino que adems se interrumpe por; a) Por la notificacin de toda gestin judicial necesaria o conducente a la presentacin de dicha demanda o para preparar la ejecucin. b) Por la notificacin de la solicitud de que se declare el extravo de la letra de cambio o pagar.

Tramitacin del Juicio Ejecutivo.

Hemos indicado que el juicio ejecutivo se desenvuelve a travs de dos cuadernos o ramos. Uno es el cuaderno ejecutivo, que contiene la gestin preparatoria, en su caso, la demanda ejecutiva, las excepciones que el ejecutado opone, la contestacin del ejecutante, la prueba rendida y la sentencia. El segundo cuaderno es el cuaderno de apremio, que se inicia con la interlocutoria "mandamiento de ejecucin y embargo", y contiene todos los actos necesarios para embargar los bienes del deudor, la administracin y posterior realizacin de los mismos. Este cuaderno de apremio se tramita paralelamente con el ejecutivo ms se suspende su prosecucin cuando se oponen excepciones, luego de haberse verificado el embargo, y podr reiniciarse para la liquidacin de los bienes embargados luego de dictada una sentencia condenatoria de remate en el cuaderno ejecutivo. Tramitacin del Cuaderno Ejecutivo. El juicio ejecutivo puede comenzar por la interposicin de la correspondiente demanda ejecutiva en caso de contarse con un ttulo ejecutivo perfecto o por una gestin preparatoria de la va ejecutiva en caso de no contarse con un ttulo ejecutivo o contarse con un titulo ejecutivo imperfecto. Si el juicio ejecutivo comienza por demanda, se rige, como tal, por las normas de la competencia relativa, incluyendo la distribucin de causas. En cambio, si el procedimiento se inicia por gestin preparatoria de la va ejecutiva, por expresa disposicin de la ley, la demanda no va a distribucin de causas sino que se presenta directamente ante el tribunal que conoci de la gestin preparatoria (Art. 178 COT) La situacin del ejecutado es diversa dentro del procedimiento, as: 197

Durante las gestiones preparatorias de la va ejecutiva el futuro demandado slo puede intervenir cuando la ley as lo establece. Como consecuencia de esta intervencin limitada, el ejecutado podra prorrogar la competencia. Sin embargo, la ley establece expresamente que el demandado, al intervenir en las gestiones preparatorias, no prrroga la competencia por su comparecencia, pudiendo siempre oponer la excepcin de incompetencia del tribunal. Al efecto, el artculo 465, inc. 2 establece que " no obstar para que se deduzca la excepcin
de incompetencia, el hecho de haber intervenido el demandado en las gestiones del demandante para preparar la accin ejecutiva

Demanda Ejecutiva; como ya hemos enunciado, el juicio ejecutivo puede iniciar por gestin preparatoria a la va ejecutiva o por demanda ejecutiva propiamente tal. En caso de iniciar por este ltimo medio, la demanda debe contener;

1) Los requisitos comunes a todo escrito;

a) debe presentarse en papel competente; b) por conducto del secretario del tribunal correspondiente y encabezada con una suma que indique su contenido, y c) acompaada, en papel simple, de tantas copias cuantas sean las partes a quienes haya de ser notificada.

2) Los requisitos comunes a toda demanda; (Art 254 CPC)

a) la designacin del tribunal ante quien se entable; b) el nombre, domicilio y profesin u oficio del demandante y de las personas que lo representen, y la naturaleza de la representacin; c) el nombre, domicilio y profesin u oficio del demandado; d) exposicin clara de los hechos y fundamentos de derecho en que se apoya, y e) la enunciacin precisa y clara, consignada en la conclusin de las peticiones que se sometan al fallo del tribunal.

La peticin concreta de la demanda (petitoria) consistir en que el tribunal despache mandamiento de ejecucin y el tribunal acceder o no a ello con el mrito de la demanda y el ttulo, estndole vedado dictar resoluciones tendientes a la agregacin de antecedentes que no hayan sido aportados por el actor. 3) Los requisitos que habilitan para demandar en juicio ejecutivo;
a) Titulo ejecutivo. b) Obligacin liquida o liquidable. c) Obligacin actualmente exigible. c) Accin ejecutiva no prescrita.

198

4) Adems, la demanda debe cumplir con las normas de comparencia de la ley 18.120; esto es, debe contar con el patrocinio de un abogado habilitado para el ejercicio de la profesin, y designar a un mandatario judicial. 5) Junto a la demanda debe adems acompaarse el titulo ejecutivo. El tribunal ante la demanda examinara el titulo ejecutivo y de este examen pueden resultar dos opciones; I) Que el tribunal deniegue la ejecucin y no despache el mandamiento. II) O bien que despache el mandamiento de ejecucin y embargo.
Art. 441. El tribunal examinar el ttulo y despachar o denegar la ejecucin, sin audiencia ni notificacin del demandado, aun cuando se haya ste apersonado en el juicio. Las gestiones que en tal caso haga el demandado no embarazarn en manera alguna el procedimiento ejecutivo, y slo podrn ser estimadas por el tribunal como datos ilustrativos para apreciar la procedencia o improcedencia de la accin. Si denegado el mandamiento de ejecucin, se interpone apelacin de este fallo y ha lugar a ella, el tribunal elevar el proceso al superior, tambin sin notificacin del demandado.

De la expresin anterior sin audiencia ni notificacin del demandado se concluye entonces, que el ejecutado no puede hacer nada ante este examen, pero puede apelar a la sentencia interlocutoria de segundo grado que recoja o rechace el mandamiento? Para dar una respuesta existen dos teoras; 1) Un primer planteamiento sostiene que el ejecutado no puede apelar esta resolucin porque la ley seala que no es odo y no puede embarazar la ejecucin. Por lo que si se pudiera apelar estara precisamente embarazando la ejecucin. El segundo argumento de esta teora esta en el inciso final del Art 441, ya que este solo hace apelable la resolucin que rechaza despachar el mandamiento. Una segunda posicin sostiene que si es apelable ya que esta resolucin es una sentencia interlocutoria, por lo que se debe aplicar la regla general del recurso de apelacin (Art 187 Son apelables todas las sentencias definitivas y
las interlocutorias de primera instancia, salvo en los casos en que la ley deniegue expresamente este recurso) por tanto este recurso seria procedente.

2)

Sealan adems, que el inciso final del Art 441 se refiere solo a la resolucin que niega el mandamiento, lo que no significa que esta resolucin sea inapelable, porque para que as fuese, la ley lo sealara expresamente. Finalmente plantean que la apelacin no embaraza el procedimiento porque esta se concede solo en el efecto devolutivo. (*) I) Casos en que el tribunal puede negar la ejecucin; a) Cuando el titulo tenga ms de tres aos. b) Cuando la demanda no rena los siguientes requisitos del Art 254; La designacin del tribunal ante quien se entabla. 199

El nombre, domicilio y profesin u oficio del ejecutante y de las personas que lo representen; y la naturaleza de la representacin. El nombre, domicilio y profesin u oficio del ejecutado.

c) Cuando no se tiene patrocinio o no se constituyo validamente el poder dentro del plazo de tres das. d) Si el titulo no rene los requisitos para que tenga fuerza ejecutiva. (este ultimo es discutible, ya que se entiende que es el ejecutado quien debe alegar esta causal por medio de la excepcin correspondiente) II) Si el tribunal despacha el mandamiento de ejecucin y embargo. Este mandamiento de ejecucin consiste en una auto-orden que se dispone como Despchese Resolucin que va al cuaderno ejecutivo, la cual cumplir el propio tribunal mediante el mandamiento de ejecucin y embargo, el cual se tramita en el cuaderno de apremio. Caractersticas de este mandamiento; Es una resolucin judicial y por tanto debe reunir todos los requisitos comunes a toda resolucin. (Art 169 CPC) Tiene su origen en la resolucin de despchese la que va en el cuaderno principal (o ejecutivo) por lo que si esta resolucin no existe el mandamiento tampoco lo har. Tiene la naturaleza jurdica de una sentencia interlocutoria de segundo grado, es decir es aquella que resuelve sobre algn trmite que debe servir de base en el pronunciamiento de una sentencia definitiva o interlocutoria. Incluso, cuando no se oponen excepciones en el cuaderno ejecutivo, se omite la sentencia definitiva y el mandamiento de ejecucin y embargo se convierte procesalmente, en la sentencia final del juicio. Al efecto el Art 472 establece Si no se oponen excepciones, se omitir la sentencia
y bastar el mandamiento de ejecucin para que el acreedor pueda perseguir la realizacin de los bienes embargados y el pago, de conformidad a las disposiciones del procedimiento de apremio

Menciones del mandamiento de ejecucin y embargo. El mandamiento de ejecucin y embargo, pese a ser una sentencia interlocutoria, debe cumplir con una serie de requisitos y puede contener otros tantos. En consecuencia, este mandamiento debe contener ciertas menciones de carcter esencial y puede contener otras menciones de la naturaleza. Menciones de carcter esencial. Las menciones esenciales se sealan en el Art. 443 CPC, al disponer que el mandamiento de ejecucin y embargo debe contener: 200

Art. 443. El mandamiento de ejecucin contendr: 1 La orden de requerir de pago al deudor. 2 La orden de embargar bienes suficientes del deudor en cantidad suficiente para cubrir la deuda con sus intereses y costas, si ste no paga en el acto del requerimiento 3 La designacin de un depositario provisional; este depositario es el administrador de los bienes embargados, es quien responde legalmente por su conservacin, incluso penalmente (ya que existe el delito de depositario alzado) En la practica, quien desempea este rol normalmente es el propio deudor. No obstante lo anterior, el ejecutante podr pedir que no se designe depositario, peticin que solo tendr efecto hasta el momento del embargo ya que por definicin no hay embargo sin depositario. De acuerdo con ello es posible omitir la designacin del depositario atendiendo a que ello se puede verificar con posterioridad en el proceso. Es por esto ltimo, que el carcter de esta mencin como esencial es discutida. Menciones de la naturaleza. Las menciones de la naturaleza son aquellas que pueden estar que si no es as son suplidas por la ley y son tratadas igualmente en el Art. 443 del CPC al disponer que el mandamiento de ejecucin y embargo puede contener: 1 La designacin de los bienes sobre los cuales puede recaer el embargo y que hace el propio ejecutante en su demanda. Sin embargo es necesario hacer presente que este sealamiento de los bienes se transformar en un sealamiento que el mandamiento debe contener si se persigue la ejecucin sobre un cuerpo cierto que est en poder del deudor. 2 La solicitud de auxilio de la fuerza pblica; la cual slo puede intervenir cuando la parte ejecutante lo pide, no pudiendo el tribunal, de oficio, ordenar tal intervencin.
Art. 443. El mandamiento de ejecucin contendr: 1 La orden de requerir de pago al deudor. Este requerimiento debe hacrsele personalmente; pero si no es habido, se proceder en conformidad al artculo 44, expresndose en la copia a que dicho artculo se refiere, a ms del mandamiento, la designacin del da, hora y lugar que fije el ministro de fe para practicar el requerimiento. No concurriendo a esta citacin el deudor, se har inmediatamente y sin ms trmite el embargo. Cuando el deudor haya sido notificado personalmente o con arreglo al artculo 44 para otra gestin anterior al requerimiento, se proceder a ste y a los dems trmites del juicio, en conformidad a lo establecido en los artculos 48 a 53. La designacin del domicilio, exigida por el artculo 49, deber hacerse en tal caso por el deudor dentro de los dos das subsiguientes a la notificacin, o en su primera gestin si alguna hace antes de vencido este plazo; 2 La de embargar bienes del deudor en cantidad suficiente para cubrir la deuda con sus intereses y las costas, si no paga en el acto; y 3 La designacin de un depositario provisional que deber recaer en la persona que, bajo su responsabilidad, designe el acreedor o en persona de reconocida honorabilidad y solvencia, si el acreedor no la ha indicado. El acreedor podr designar como depositario al mismo deudor o pedir que no se designe depositario.

201

No podr recaer esta designacin en empleados o dependientes a cualquier ttulo del tribunal ni en persona que desempee el cargo de depositario en tres o ms juicios seguidos ante el mismo juzgado. Si la ejecucin recae sobre cuerpo cierto, o si el acreedor en la demanda ha sealado, para que se haga el embargo, bienes que la ley permita embargar, el mandamiento contendr tambin la designacin de ellos. Siempre que en concepto del tribunal haya fundado temor de que el mandamiento sea desobedecido, podr solicitar, a peticin de parte, el auxilio de la fuerza pblica para proceder a su ejecucin.

El Requerimiento de pago. Es una actuacin judicial (un acto de intimacin o comunicacin) mediante la cual el ministro de fe (el receptor) le solicita al deudor que pague (notificacin del mandamiento de ejecucin y embargo, la cual va al cuaderno de apremio) En cuanto a la forma en que el requerimiento de pago debe notificarse; es necesario distinguir. a) Si la demanda ejecutiva ha sido la primera gestin en juicio; en tal caso la notificacin tanto de la demanda, como de la resolucin que recaiga sobre esta (el mandamiento) se har personalmente, pero respecto del requerimiento de pago es necesario distinguir; I) Si el deudor es habido; el requerimiento de pago debe hacrsele personalmente. (Art 443 N1) En esta materia debemos recordar que el artculo 41 dispone en su inciso primero que " en los juicios ejecutivos, no podr efectuarse el requerimiento de
pago en pblico y, de haberse notificado la demanda en un lugar o recinto de libre acceso pblico, se estar a lo establecido en el N1 del artculo 443.

De acuerdo con ello, en el juicio ejecutivo slo puede efectuarse la notificacin de la demanda ejecutiva en un lugar o recinto de libre acceso pblico, pero no es posible practicar al deudor en ese lugar el requerimiento de pago, debiendo en tal caso el receptor procederle a entregar una citacin para el da, hora y lugar que fije el ministro de fe para practicar el requerimiento. No concurriendo a esta citacin el deudor, se har inmediatamente y sin ms trmite el embargo. II) Si el deudor no es habido; se aplicara el Art 44 para notificar solamente la demanda ejecutiva y conjuntamente se dejar una cedula de espera que consiste en una citacin a la oficina del receptor expresndose en la copia a que dicho artculo se refiere, ms del mandamiento, la designacin del da, hora y lugar que fije el ministro de fe para practicar el requerimiento. Si el deudor concurre se tendr por notificado del requerimiento de pago desde ese momento. Si el deudor no concurre a esta citacin se tendr por notificado del requerimiento igualmente desde ese momento.

202

El determinar desde que momento se entender el deudor notificado del requerimiento de pago tiene importancia para el efecto de oponer excepciones, ya que el plazo para oponerlas se contar desde la notificacin del requerimiento de pago. El lugar en donde se notifique el requerimiento de pago; tambin tendr relevancia en cuanto al plazo de oponer excepciones, ya que este difiere segn si el requerimiento se practica en el la comuna asiento del tribunal que conoce la causa, o si se practica fuera o dentro del territorio jurisdiccional. Cabe sealar adems, que la demanda ejecutiva puede ser notificada tcitamente (Art 55) sin embargo, el requerimiento de pago no podr notificarse tcitamente ya que ms que una simple notificacin, es una actuacin judicial. b) Si la demanda ejecutiva no constituye la primera actuacin en el juicio, sino que este se ha iniciado por gestin preparatoria de la va ejecutiva; en tal caso la notificacin de la demanda ejecutiva y del requerimiento de pago se va a efectuar por cdula si el deudor ha designado domicilio durante el trmite de la gestin preparatoria de la va ejecutiva. Por otra parte, si el deudor no ha fijado domicilio durante el trmite de la gestin preparatoria, la notificacin de la demanda ejecutiva y del requerimiento de pago, al igual que todas las resoluciones se le notificarn por el estado diario. Actitudes del ejecutado frente al requerimiento de pago. Frente al requerimiento de pago, vlidamente efectuado, el deudor puede optar por adoptar una de las siguientes actitudes: 1) Pagar en el acto en que se le practica el requerimiento de pago (ya sea personalmente, o utilizando el procedimiento de la cedula de espera) En este caso, el juicio ejecutivo va a terminar por haberse solucionado el total del capital, los intereses y las costas. Es necesario tener presente que el deudor puede pagar antes de que se le practique el requerimiento o, en el caso de la cdula de espera, antes de concurrir al oficio del ministro de fe. En ambos casos, el juicio ejecutivo llegar a su trmino cuando el ejecutado pague el capital, los intereses del crdito y las costas en que el ejecutante haya incurrido. 2) No pagar frente al requerimiento de pago; en cuyo caso se proceder a practicar el embargo de sus bienes en cantidad suficiente para cubrir el capital, intereses y costas; y a partir del requerimiento de pago, se contar el plazo para que el ejecutado ejerza su posibilidad de defensa a travs de la oposicin de excepciones que taxativamente seala la ley en el Art 464 del CPC. El Embargo. En trminos muy generales el embargo es la afectacin de ciertos bienes hecha con el objeto de garantizar el pago de una deuda. Y a su vez es una actuacin que vuelve 203

incomerciables los bienes sobre los que recae por adolecer de objeto ilcito segn lo dispone el Art 1464 del CC. Seala el N 2 del Art. 443 del CPC que el mandamiento de ejecucin debe contener la orden de embargar bienes del deudor en cantidad suficiente para cubrir la deuda con sus intereses y costas, si no paga en el acto del requerimiento. De ello se desprende que la vinculacin entre el cuaderno de apremio y el requerimiento de pago es notoria. En efecto, el embargo ordenado en el mandamiento se har efectivo cuando el deudor no pague el capital, intereses y costas al efectuarse el requerimiento. En el cuaderno de apremio se va a llegar siempre y necesariamente al embargo, si el deudor no paga, cualquiera que sea la actitud que asuma dentro del cuaderno ejecutivo. En el caso que el ejecutado oponga excepciones, el cuaderno de apremio se va a suspender a partir del embargo, hasta que se dicte sentencia condenatoria en el cuaderno ejecutivo. En cambio, si el ejecutado no se defiende, sigue adelante la tramitacin del cuaderno de apremio, porque el mandamiento de ejecucin y embargo har las veces de sentencia definitiva. Si existe embargo, deber necesariamente designarse un depositario provisional inmediatamente. El que normalmente ser el propio deudor, lo que no significa que el ejecutante pueda solicitar que el tribunal designe a otra persona, en cuyo caso deber tratarse de una persona con solvencia y honorabilidad. Defensa del ejecutado. Como ya hemos dicho anteriormente una de las actitudes que puede asumir el ejecutado frente al requerimiento de pago es la de defenderse de la ejecucin. Sin embargo esta defensa tiene un carcter restrictivo, toda vez que su fundamento es un ttulo ejecutivo, documento al que el legislador ha dotado de una presuncin, simplemente legal, de veracidad, de autenticidad. Lo cual se manifiesta en el hecho de que el ejecutado slo puede oponer alguna de las excepciones que taxativamente se contemplan en el Art. 464 del CPC. Las cuales deben oponerse conjuntamente ya que el plazo para tal efecto reviste el carcter de fatal. Actitud pasiva del Ejecutado. Si el ejecutado nada hace, el efecto de esta inactividad es distinto al de cualquier procedimiento declarativo, ya que si el ejecutado no hace nada y trascurre el plazo para oponer excepciones deber aplicarse lo dispuesto en el Art 472 del CPC. Lo que se traduce en que en tal caso, el mandamiento de ejecucin har las veces de sentencia definitiva.
Art. 472. Si no se oponen excepciones, se omitir la sentencia y bastar el mandamiento de ejecucin para que el acreedor pueda perseguir la realizacin de los bienes embargados y el pago, de conformidad a las disposiciones del procedimiento de apremio.

Si el Ejecutado se defiende. : Oportunidad. La defensa del ejecutado se materializa a travs de la oposicin de excepciones y para tal efecto como ya hemos enunciado anteriormente existe un determinado plazo, el cual se contar desde la notificacin del requerimiento de pago y la duracin de dicho trmino depender del lugar en que el ejecutado haya sido requerido de pago; 204

I) Si el requerimiento de pago se practica dentro del territorio de la republica; Debemos distinguir entre; 1) Si se practica dentro del territorio jurisdiccional del tribunal que conoce la causa; en cuyo caso ser necesario subdistinguir entre; a) Si se efecta en la comuna de asiento del tribunal que conoce del juicio; el plazo para oponer excepciones ser de 4 das contados desde el requerimiento de pago. b) Si se efecta dentro del territorio jurisdiccional pero fuera de la comuna que sirve de asiento del tribunal; El plazo para oponerlas ser de 8 das contados desde el requerimiento de pago.
Art. 459. Si el deudor es requerido de pago en el lugar de asiento del tribunal, tendr el trmino de cuatro das tiles para oponerse a la ejecucin. Este trmino se ampliar con cuatro das, si el requerimiento se hace dentro del territorio jurisdiccional en que se ha promovido el juicio, pero fuera de la comuna del asiento del tribunal.

2) Si se practica fuera del territorio jurisdiccional del tribunal que conoce la causa; el legislador concede una alternativa al ejecutado, dado que el requerimiento se efectuar va exhorto. Por lo que puede oponer las excepciones; a) Ante el tribunal exhortado; el ejecutado tendr 4 u 8 das dependiendo de si fue requerido dentro o fuera de la comuna que sirve de asiento del tribunal exhortado. b) Ante tribunal exhortante; caso en el cual el ejecutado deber formular su oposicin en el plazo fatal de 8 das, ms el aumento del trmino de emplazamiento correspondiente en conformidad a lo dispuesto en el Art 259 del CPC.
Art. 460. Si el requerimiento se hace en territorio jurisdiccional de otro tribunal de la Repblica, la oposicin podr presentarse ante el tribunal que haya ordenado cumplir el exhorto del que conoce en el juicio o ante este ltimo tribunal. En el primer caso, los plazos sern los mismos que establece el artculo anterior. En el segundo, el ejecutado deber formular su oposicin en el plazo fatal de ocho das, ms el aumento del trmino de emplazamiento en conformidad a la tabla de que trata el artculo 259. El tribunal exhortado se limitar a remitir la solicitud de oposicin al exhortante para que ste provea sobre ella lo que sea de derecho.

II) Si el requerimiento de pago se practica fuera del territorio de la republica;

Art. 461. Si se verifica el requerimiento fuera del territorio de la Repblica, el trmino para deducir oposicin ser el que corresponda segn la tabla a que se refiere el artculo 259, como aumento extraordinario del plazo para contestar una demanda.

205

Requisitos formales de la oposicin de excepciones. El escrito en que el ejecutado, hace valer las excepciones debe cumplir con tres requisitos bsicos, los cuales son; 1) El ejecutado debe oponer todas las excepciones en el mismo escrito, sean ellas dilatorias o perentorias. 2) El escrito de oposicin slo va a poder contener aquellas excepciones que contempla el Art. 464 CPC. 3) En el escrito deben expresarse "con claridad y precisin los hechos que sirven de fundamento a las excepciones y los medios de prueba de que el deudor intente valerse para acreditarlas.
Diferencias entre las excepciones del Juicio Ordinario y Las del Juicio Ejecutivo.

Excepciones que pueden oponerse. (Art 464) I) Excepciones Dilatorias; 206

Seala el Art. 464 CPC que "la oposicin del ejecutado slo ser admisible cuando se funde en alguna de las excepciones siguientes:

a) La incompetencia del tribunal ante quien se haya presentado la demanda; esta excepcin debe relacionarse con lo dispuesto en el Art 465 el que seala no obstar para que se deduzca la excepcin de incompetencia, el hecho de haber intervenido el demandado en las gestiones del demandante para preparar la accin ejecutiva" Lo que en otros trminos significa que el ejecutado no prorrog la competencia del tribunal al concurrir en la gestin preparatoria de la va ejecutiva. Deducida esta excepcin podr el tribunal pronunciarse sobre ella desde que se haya opuesto o bien reservarla para la sentencia definitiva Al igual que en el juicio ordinario Si el tribunal acoge la excepcin de incompetencia debe abstenerse de pronunciarse sobre las dems que se hubieren hecho valer. b) La falta de capacidad del demandante o de personera o representacin legal del que comparezca en su nombre; esta excepcin slo se refiere a la falta de capacidad del demandante y no a la del demandado. En este caso, si se quiere alegar la falta de personera, capacidad o representacin del demandado, debe encuadrarse dicha excepcin en el N 7 del Art. 464 CPC. c) La litis pendencia ante tribunal competente, siempre que el juicio que le da origen haya sido promovido por el acreedor, sea por va de demanda o de reconvencin; La litis pendencia es una excepcin consistente en que existe un juicio diverso al que se opone, entre las mismas partes, con el mismo objeto y con igual causa de pedir. La nica diferencia entre esta litis pendencia y la procedente en el juicio ordinario; es que para que sea procedente como excepcin en el juicio ejecutivo, el juicio pendiente debe haber sido iniciado por el ejecutante ya sea como demandante principal o reconvencional. En trminos tales que si el juicio pendiente ha sido iniciado por el ejecutado no ser procedente esta excepcin. d) La ineptitud del libelo por falta de algn requisito legal en el modo de formular la demanda, en conformidad a lo dispuesto en el artculo 254; en relacin a esta es importante sealar que si existen errores en la formulacin de la demanda ejecutiva, estos deben ser subsanados por el ejecutante antes de que se efecte la notificacin del requerimiento de pago, ya que una vez producida tal notificacin este no podr subsanarse y dar lugar a esta excepcin. Es necesario hacer presente que esta ineptitud de libelo debe recaer en hechos relevantes para el juicio. Adems, la jurisprudencia ha establecido que en caso de que proceda acoger la excepcin de ineptitud del libelo el tribunal deber abstenerse de pronunciarse acerca del resto de las excepciones opuestas en el proceso. Ya que para que exista juicio es necesaria una demanda vlida.

207

e) Beneficio de excusin (dilatoria) o caducidad de la fineza (perentoria); En el juicio ordinario esta excepcin reviste el carcter de dilatoria, mientras que en el juicio ejecutivo esta excepcin se refiere a ambos aspectos. La caducidad de la fianza significa que cesa la responsabilidad del fiador (Art 2381 CC) Mientras que el beneficio de excusin conserva las mismas caractersticas que en el juicio ordinario. f) Falsedad del titulo; esta excepcin se refiere a los casos en que el ttulo no ha sido otorgado por las personas que en l aparecen o en la forma que en l se indica. Esta falsedad, envuelve la nocin de delito; falsedad documental Por lo que este numeral ha de ser concordado con lo que establece el Art. 167 CPC. "Cuando la existencia de un delito haya de ser fundamento preciso de una sentencia civil o tenga en ella influencia notoria, podrn los tribunales suspender el pronunciamiento de sta hasta la terminacin del proceso criminal si en ste se ha deducido acusacin o formulado requerimiento Esta suspensin podr decretarse en cualquier estado del juicio, una vez que se haga constar la circunstancia mencionada anteriormente. II) Excepciones Perentorias; La oposicin del ejecutado slo ser admisible cuando se funde en alguna de las excepciones siguientes: a) La falta de alguno de los requisitos o condiciones establecidos por las leyes para que dicho ttulo tenga fuerza ejecutiva, sea absolutamente, sea con relacin al demandado; como ya hemos enunciado, el Art 464 es en principio taxativo, pero este numeral es el que en rigor, le quita el carcter de taxatividad. Estos requisitos a los que se refiere este numeral, deben estar presentes al momento de presentar la demanda ejecutiva, al momento de despachar el embargo o ejecucin o al momento de notificar el requerimiento de pago. Adems, esta falta de requisitos puede ser en relacin a todas las personas o en relacin a alguien determinado (ejecutado) lo que significa que no podr oponerse el titulo respectivo a cualquier persona o bien respecto del ejecutado. Ejemplos de esta excepcin respecto al demandado (ejecutado); Si la sentencia que genera el titulo ejecutivo obliga a pagar la deuda y se trata de ejecutar al fiador que no intervino en aquel juicio. Si se trata de una obligacin condicional y la condicin suspensiva no se ha cumplido. b) El exceso de avalo en los casos de los incisos 2 y 3 del artculo 438; Avalo es una gestin preparatoria de la va ejecutiva que tiene lugar cuando se debe una especie o cuerpo cierto que no esta en poder del deudor o bien, cuando se debe una cantidad de un genero determinado. 208

Como ya hemos enunciado en alguna oportunidad, es el ejecutante el solicitar la designacin de un perito para que se liquide la obligacin. Y este perito mediante un informe asignara un valor determinado en base a los antecedentes que el propio titulo le aporte, el cual ser notificado a las partes. Para tales efectos si el ejecutante nada dice, se tendr por liquida la obligacin a su respecto, mientras que el ejecutado (si cree que la cosa vale menos) tendr dos opciones; Reclamar el exceso de avalo al momento del informe del perito. O bien, presentarla como una excepcin en esta oportunidad para que la avaluacin sea efectuada nuevamente. c) El pago; Es la prestacin de lo que se debe en atencin al tipo de obligacin que se tiene, la cual puede ser de dar, hacer o no hacer Esta excepcin debe oponerse principalmente en esta etapa, si no se alega deber pagarse igual posteriormente. Para oponerla no es necesario acompaar escrito alguno, no en cuanto a admisibilidad se refiere. Pero para efectos de prueba resulta recomendable, sin embargo excepcionalmente hay algunas actuaciones en que este pago deber constar por escrito. Cabe sealar que respecto a esta excepcin, el pago que puede alegarse no necesariamente debe ser total, basta con que sea parcial. d) Remisin de la deuda; esta consiste en la condenacin o perdn de la deuda que manifiesta el acrededor. En cuanto a la forma de verificar esta condenacin basta con manifestar la intencin de no cobrarla y dejar de ella una constancia por escrito. e) Concesin de espera o prorroga de plazo; esta consiste en un tiempo que el acrededor le otorga al deudor para que este pueda pagar, que va ms all del plazo primitivamente acordado. Esta excepcin se refiere principalmente a aquellas obligaciones a plazo. En torno a como opera esta excepcin; lo normal es que las deudas se cobren mediante organismos externos y puede que estos hayan iniciado la ejecucin pero antes de la notificacin de la demanda, ya se haya convenido un pago en cuotas, en trminos tales que mientras se cumplen aquellas cuotas se notifica la demanda. En ese caso, se podr oponer esta excepcin acompandola con el escrito en que se haya dejado constancia del convenio entre el deudor y el rgano acrededor. En teora no es obligacin que la prorroga o convenio conste por escrito, pero para efectos de credibilidad se hace en la practica. f) La Novacion; es la sustitucin de una nueva obligacin a otra anterior, la cual queda por tanto extinguida. (Art 1628 CC) En la novacion debe existir la intencin de extinguir la obligacin reemplazndola por otra nueva. 209

En cuanto a los cheques cabe sealar que el que no este pagado no producir novacion g) La Compensacin; es un modo de extinguir las obligaciones, que opera cuando acrededor y deudor lo son recprocamente y se extingue la obligacin hasta por la de menor valor. Requisitos para que la compensacin proceda; Que ambas deudas sean de dinero o de cosas fungibles o indeterminadas de igual gnero y calidad. Que ambas deudas sean liquidas. Que ambas sean actualmente exigibles. h) La nulidad de la obligacin; la cual consiste en una sancin que lleva a la ineficacia del acto jurdico, en atencin a algn vicio del acto. En esta concurren ambos tipos de nulidad, ya sea absoluta o relativa. En la prctica existen diversas teoras respecto a la admisibilidad de esta excepcin, en atencin a que normalmente se considera que la nulidad requiere de un juicio de lato conocimiento y por tanto; 1) Algunos sostienen que esta no podr oponerse en juicio ejecutivo en razn el carcter breve de este, por ello plantean que esta se deduce pero con reserva de acciones (para reservar as, la prueba de esta nulidad en un juicio ordinario posterior. 2) Otra posicin es que en el juicio ejecutivo se permite alegar y tramitar la excepcin de nulidad, en razn de que si la ley lo contempla debe poder alegarse sino la ley no lo incluira dentro de las excepciones posibles. i) Perdida de la cosa debida; (titulo XIX libro IV del CC) esta excepcin procede cuando la obligacin consiste en estregar una cosa determinada, es decir, especie o cuerpo cierto pero esta se pierde, perece o se destruye sin culpa del deudor.

j) La transaccin; es un equivalente jurisdiccional por el cual se pone termino a un juicio pendiente y esta, una vez subscrita equivale a una sentencia de termino, por lo que produce cosa juzgada. k) La prescripcin de la deuda o solo de la accin ejecutiva; esta procede en aquella situacin en que el titulo ejecutivo tenga ms de tres aos, en tal caso el juez deber declararla de oficio. A su respecto cabe tener presente lo dicho sobre la interrupcin civil, la cual se produce con la presentacin de la demanda. l) La cosa juzgada; la cual se basa en la tripe identidad, podr oponerse esta excepcin cuando ella se presente. Por la cual se alega el no volver a discutir una cuestin ya solucionada anteriormente. 210

Requisitos del escrito en que se oponen las excepciones. Debe cumplir con los requisitos comunes a todo escrito. Si es la primera actuacin del demandado en el juicio, deben observarse las normas referentes al patrocinio y poder. Deben oponerse todas las excepciones de las que se pretenda valer conjuntamente.
Art. 465. Todas las excepciones debern oponerse en un mismo escrito, expresndose con claridad y precisin los hechos y los medios de prueba de que el deudor intente valerse para acreditarlas.

Las excepciones deben ser debidamente fundadas, es decir, se deben indicar los hechos que configuran cada excepcin. Art 465. Se deben indicar los medios de prueba con los que se acreditaran las excepciones, lo que se entender cumplido con una referencia de carcter general a los medios de prueba. Esto cobra importancia, porque sino se refieren los medios de prueba el juez tendr por no opuesta la excepcin al momento de declarar sobre la admisibilidad de las excepciones.

Luego de la oposicin de las excepciones el tribunal dar traslado de estas al ejecutante para que este se haga cargo de estas (lo que resulta similar a la contestacin de la demanda) El plazo del traslado del ejecutante para responder es de 4 das. Vencido este plazo hyase o no contestado el traslado, el tribunal deber resolver sobre la admisibilidad de las excepciones.
Art. 466. Del escrito de oposicin se comunicar traslado al ejecutante, dndosele copia de l, para que dentro de cuatro das exponga lo que juzgue oportuno. Vencido este plazo, haya o no hecho observaciones el demandante, se pronunciar el tribunal sobre la admisibilidad o inadmisibilidad de las excepciones alegadas. Si las estima inadmisibles, o si no considera necesario que se rinda prueba para resolver, dictar desde luego sentencia definitiva. En caso contrario, recibir a prueba la causa.

De este examen de admisibilidad puede resultar; 1) Que se declaren inadmisibles las excepciones; cuando no renan los requisitos del Art 465 o cuando el ejecutado alegue una excepcin diferente a las contempladas en el Art 464. En tal situacin el juez a continuacin deber fallar de inmediato, es decir, citar a las partes a or sentencia. (aqu este tramite reviste el carcter de esencial) 2) Que el tribunal estime que son admisibles las excepciones opuestas; es decir renen los requisitos anteriormente sealados. En cuyo caso habrn dos posibilidades; a) Si el juez entiende que las excepciones no requieren prueba; citar a las partes a or sentencia y resolver inmediatamente. b) Por otra parte, si el juez estima que las excepciones requieren prueba; recibir la causa a prueba, fijara los puntos sobre los que deber recaer, y abrir un termino de prueba para que esta se rinda dentro de el. (esta prueba debe recaer sobre los hechos que configuran la excepcin) 211

Esta resolucin que recibe la causa a prueba, tiene la naturaleza jurdica de una sentencia interlocutoria y debe decir relacin con los hechos que el juez estima necesarios probar. En cuanto a la reposicin de esta resolucin se aplican las normas generales ya anteriormente estudiadas. El plazo para dictar sentencia es de 10 das desde que se cita a las partes a or sentencia (es decir, desde que el pleito quede concluso) (Art 470) La resolucin que recibe la causa a prueba, se notifica por cedula (Art 48) y formalmente esta se compone de dos partes; primero declarar admisible las excepciones y a continuacin fijar los puntos sobre los que deber recaer, y luego fijara las audiencias que se utilizaran para recibir la prueba testimonial (si es que resulta procedente)
Art. 468. Cuando haya de recibirse a prueba la causa, el trmino para rendirla ser de diez das. Podr ampliarse este trmino hasta diez das ms, a peticin del acreedor. La prrroga deber solicitarse antes de vencido el trmino legal, y correr sin interrupcin despus de ste. Por acuerdo de ambas partes, podrn concederse los trminos extraordinarios que ellas designen.

De lo anterior se desprende que el trmino probatorio ordinario tendr una duracin de 10 das contados desde la notificacin de la resolucin que recibe la causa a prueba. El cual reviste el carcter de fatal respecto a la prueba testimonial. Este termino puede ampliarse hasta por 10 das ms siempre que lo solicite el ejecutante, peticin que debe hacerse antes de que venzan los 10 das del termino probatorio ordinario. Por qu solo ante solicitud del ejecutante y no del ejecutado? Por que la ley presume que el ejecutante tiene la razn y el ejecutado solo pretende dilatar el proceso. En relacin a los trminos probatorios extraordinarios; estos proceden igualmente dentro del juicio ejecutivo pero dependen exclusivamente del acuerdo entre las partes (por lo que ellas tambin podrn establecer el plazo de duracin de este) Respecto a los trminos especiales, la ley no se pronuncia, por lo que se entiende que en virtud del principio de supletoriedad deben aplicarse las normas del juicio ordinario. Vencido el probatorio se abre un trmino de observaciones a la prueba, segn lo dispone el Art 469 del CPC Vencido el trmino probatorio, quedarn los autos en la secretara por espacio
de seis das a disposicin de las partes, antes de pronunciar sentencia. Durante este plazo podrn hacerse por escrito las observaciones que el examen de la prueba sugiera, y una vez vencido, hyanse o no presentado escritos, y sin nuevo trmite, el tribunal citar a las partes para or sentencia

La Sentencia Ejecutiva. 212

La sentencia definitiva deber pronunciarse dentro del trmino de diez das, contados desde que el pleito quede concluso" (Art. 470 CPC) Y esta debe fallar todas las excepciones que haya opuesto el ejecutado. Segn si la sentencia acoge o rechaza la demanda, es decir, segn su resultado esta puede clasificarse en; a) Sentencia absolutoria; es aquella que acoge alguna de las excepciones opuestas por el ejecutado, desecha la demanda ejecutiva y ordena alzar el embargo. b) Sentencia Mixta; es aquella que recoge algunas excepciones y rechaza otras. c) Sentencia condenatoria; es aquella que acoge la demanda ejecutiva, desecha total o parcialmente todas las excepciones opuestas y ordena seguir adelante con la ejecucin. Importancia de la clasificacin anterior; I) Cobra importancia en relacin a las costas, ya que estas no se rigen por la norma general, en este procedimiento ejecutivo si se rechazan las excepciones necesariamente deber condenrsele en costas al ejecutado. Por el contrario, si la sentencia rechaza la ejecucin, el que ser condenado en costas ser el ejecutante aun cuando existan motivos plausibles que la argumenten. En el caso de las mixtas, la ley dispone que se deber condenar en costas en forma proporcional.
Art. 471. Si en la sentencia definitiva se manda seguir adelante en la ejecucin, se impondrn las costas al ejecutado. Y, por el contrario, si se absuelve al ejecutado, se condenar en las costas al ejecutante. Si se admiten slo en parte una o ms excepciones, se distribuirn las costas proporcionalmente; pero podrn imponerse todas ellas al ejecutado cuando en concepto del tribunal haya motivo fundado.

Cmo se obtiene esta proporcionalidad? (ejemplos) Si se oponen 6 excepciones y se obtienen 3/3 las costas sern del 50% y 50% Si se oponen varias excepciones se atender al monto de lo solicitado por el ejecutante (Ej. si de pide 10 y se obtiene 1 se pagaran el 9% de las costas) II) Tambin tiene importancia en relacin al recurso de apelacin; ya que si la sentencia es condenatoria (pierde el ejecutado) la apelacin se conceder solo en el efecto devolutivo. Mientras que si la sentencia es absolutoria (no da lugar a la ejecucin; gana el ejecutado) la apelacin tiene que concederse en ambos efectos, en razn de que no esta incluido en norma expresa (Art 194) por lo tanto sigue la regla general de los ambos efectos. Ahora bien, la sentencia condenatoria admite a su vez una subclasificacin dependiendo del bien que se embarga; 1) Sentencia de pago; Es aquella sentencia ejecutiva condenatoria que da lugar a la ejecucin cuando el embargo ha recado en la especie o cuerpo 213

cierto debida o en una suma determinada de dinero.(y ordena el pago al ejecutado) 2) Sentencia de remate; Es aquella sentencia ejecutiva condenatoria que se pronuncia cuando el embargo ha recado sobre bienes distintos de la especie o cuerpo cierto debido o sobre bienes que no sean dinero. Por lo que para pagar la deuda deben rematarse los bienes embargados.

Esta distincin tiene importancia, porque para efectos de su cumplimiento hay reglas distintas; a) En lo que respecta a la determinacin del momento desde el cual se puede cumplir la sentencia: Si se trata de una sentencia de pago; ser necesario que esta sentencia este ejecutoriada para exigir su cumplimiento (Art 174) Mientras que si se trata de una sentencia de remate, puede cumplirse desde que ella se encuentra notificada, pero no puede hacerse pago el ejecutante con el producto del remate mientras la resolucin no se encuentre ejecutoriada (Art 481) Por consiguiente, notificada la sentencia de remate puede llevarse adelante el procedimiento de la realizacin de los bienes, pero, mientras la sentencia no se encuentre ejecutoriada, el ejecutante no puede hacerse pago con el producido.

Cosa Juzgada en el Juicio Ejecutivo. A su respecto cabe preguntarnos la sentencia ejecutiva produce cosa juzgada en los mismos trminos que en un juicio declarativo? Considerando que las alegaciones que se pueden oponer en el juicio ejecutivo son menores que en el juicio ordinario, lo cierto es que en ambos procedimientos la sentencia producir cosa juzgada, con la salvedad que en el juicio ejecutivo en relacin a la demanda, esta cosa juzgada presenta dos excepciones de inters; 1) La sentencia dictada en el juicio ejecutivo produce cosa juzgada respecto de cualquiera otro juicio ejecutivo, lo que significa que acogida o rechazada que sea una excepcin, no podr volver a repetirse un nuevo procedimiento entre las mismas partes, con el mismo objeto y con igual causa. Sin embargo existe una excepcin a esta regla denominada "renovacin de la accin ejecutiva" 2) La sentencia dictada en un juicio ejecutivo, produce cosa juzgada con relacin a un juicio ordinario, haciendo excepcin a esta regla la "reserva de acciones y excepciones" que puede solicitar tanto el demandante como el ejecutado y ambos en una oportunidad comn. 1) Renovacin de la accin ejecutiva. Es una excepcin a la cosa juzgada que puede ocurrir cuando pese a ser acogida una excepcin, existe la posibilidad de volver a demandar ejecutivamente. Esta circunstancia se encuentra expresamente consignada en el Art. 477 el cual dispone La accin ejecutiva rechazada por incompetencia del tribunal, incapacidad, ineptitud del libelo 214

o falta de oportunidad en la ejecucin, podr renovarse con arreglo a los preceptos de este Ttulo. Esta circunstancia reviste el carcter de excepcional ya que solo procede en aquellas situaciones explcitamente indicadas por el legislador, esto es, cuando la demanda ejecutiva es rechazada por haberse acogido las excepciones de: 1.- Incompetencia del tribunal, 2.- Incapacidad, 3.- Ineptitud del libelo, o 4.- Falta de oportunidad en la ejecucin. Esta excepcin a la cosa juzgada otorga la posibilidad de que el ejecutante pueda intentar nuevamente una ejecucin, antes fracasada, cuando ella lo fue a consecuencia del incumplimiento de determinados requisitos formales que no afectan en caso alguno, el fondo de la accin ejecutiva hecha valer, y que una vez subsanados permiten por medio de esta va que el ejecutante pueda reiniciar el procedimiento, presentando nuevamente la demanda ejecutiva. 2) Reserva de acciones y excepciones. La sentencia dictada en juicio ejecutivo, en principio, produce excepcin de cosa juzgada en un juicio ordinario posterior. Sin embargo esa situacin no se producir si el tribunal ha otorgado la reserva de las acciones o de las excepciones. a) Reserva de Acciones; Esta reserva implica que al ejecutante se le permitir deducir la accin en otro procedimiento posterior. La diferencia es que la accin que va a deducir posteriormente no ser ejecutiva sino ms bien ordinaria.

Para solicitar dicha reserva el ejecutante cuanta con dos oportunidades procesales; I) La primera oportunidad procesal es; dentro del trmino de 4 das que tiene para contestar el traslado de las excepciones opuestas por el ejecutado. A esta reserva de acciones del ejecutante debe drsele lugar de plano por el tribunal.
A su respecto dispone el Art 467. El ejecutante podr slo dentro del plazo de cuatro das que concede el inciso 1 del artculo anterior, desistirse de la demanda ejecutiva, con reserva de su derecho para entablar accin ordinaria sobre los mismos puntos que han sido materia de aqulla. Por el desistimiento perder el derecho para deducir nueva accin ejecutiva, y quedarn ipso facto sin valor el embargo y dems resoluciones dictadas. Responder el ejecutante de los perjuicios que se hayan causado con la demanda ejecutiva, salvo lo que se resuelva en el juicio ordinario.

215

De lo anterior podemos concluir que esta reserva se materializa por medio de un desistimiento de la demanda, pero este desistimiento se diferencia al incidente del Art 150 del CPC ya que en este se ha reservado la accin para deducirla en un juicio posterior. Adems el incidente de desistimiento se diferencia con este en que el primero puede promoverse en cualquier estado del juicio, mientras que este solo procede en virtud de la reserva de acciones, la cual debe solicitarse en el escrito de contestacin a las excepciones opuestas. Los principales efectos de esta circunstancia son: Con este desistimiento se pierde el derecho a deducir nuevamente una accin ejecutiva. (ya que ser ordinaria) Igualmente, queda de ipso facto sin valor el embargo y todas las resoluciones posteriores. Adems deja al ejecutante, como responsable de los perjuicios que se hayan causado con la demanda ejecutiva. II) La segunda oportunidad procesal; para solicitar la reserva de acciones est constituida por la oportunidad comn a la que se refiere el inc 2 del Art. 478 del CPC. (comn porque es aplicable tanto para la reserva de acciones como para la reserva de excepciones) En virtud del cual, la reserva de acciones puede solicitarse hasta antes que se dicte sentencia y el tribunal acceder a ella cuando hayan motivos calificados que la argumenten. Si de hecho esta reserva fuese concedida el ejecutante tendr un plazo de 15 das para deducir nuevamente la demanda, bajo el apercibimiento de no ser odo despus. b) Reserva de excepciones; El ejecutado tambin goza de dos oportunidades procesales para hacer valer la reserva de excepciones.

I) La primera oportunidad procesal para solicitar la reserva de excepciones es cuando el ejecutado deduce oposicin a la ejecucin. A su respecto dispone el Art. 473. Si, deduciendo el ejecutado oposicin legal, expone en el mismo acto que no tiene medios de justificarla en el trmino de prueba, y pide que se le reserve su derecho para el juicio ordinario y que no se haga pago al acreedor sin que caucione previamente las resultas de este juicio, el tribunal dictar sentencia de pago o remate y acceder a la reserva y caucin pedidas. La forma en que esta se materializa; El ejecutado dentro del plazo legal para oponer excepciones, las opone pero a continuacin seala que no tiene los medios probatorios para acreditarla dentro de este procedimiento, entonces solicita al tribunal, que se le reserve su derecho a discutir la excepcin en un juicio ordinario posterior. 216

El juez dar lugar a la reserva y fallar inmediatamente la causa ejecutiva, rechazando la excepcin, pero en una parte de la sentencia constatar que se le reserva el derecho al ejecutado a discutir las excepciones en un juicio ordinario posterior. La particularidad de esto, es que junto con la reserva el juez opondr al ejecutante la obligacin de rendir fianza o caucin para llevar a efecto la sentencia. Con todo esto, el ejecutado deber deducir su demanda dentro del plazo de 15 das contados desde que se le notifico la sentencia ejecutiva definitiva, si no lo hace, se podr ejecutar de inmediato la sentencia ejecutiva y quedar sin efecto la caucin. II) La segunda oportunidad procesal ; es la anteriormente sealada del Art 478 En virtud de la cual la reserva de excepciones puede solicitarse hasta antes que se dicte sentencia y el tribunal acceder a ella cuando hayan motivos calificados que la argumenten. Si de hecho esta reserva fuese concedida el ejecutado tendr un plazo de 15 das para deducir su demanda, bajo el apercibimiento de que si no lo hace, se podr ejecutar inmediatamente lo resuelto en la sentencia ejecutiva definitiva. Los efectos principales de esta reserva de excepciones son; 1.- El ejecutado puede iniciar un juicio ordinario ejercitando como accin las mismas excepciones que haya opuesto en el juicio ejecutivo. 2.- No se proceder a ejecutar la sentencia de pago o de remate dictada en el juicio si el ejecutante no rinde caucin de resultas.

Rgimen de Recursos que proceden contra la sentencia definitiva en el juicio ejecutivo. 1) Recurso de Apelacin; este recurso procede en contra de la sentencia de primera instancia que se dicta en el juicio ejecutivo. A travs de la interposicin del recurso de apelacin el tribunal de segunda instancia slo tendr competencia para conocer y pronunciarse acerca de las excepciones que se hubieren opuesto en primera instancia. Nunca podr el ejecutado aprovechar la apelacin para hacer valer excepciones no hechas valer en la oportunidad legal. Para determinar los efectos de la interposicin del recurso en la ejecucin del fallo es necesario distinguir segn si haya sido el ejecutado o el ejecutante quien lo ha hecho valer:

217

a) Si el recurso es intentado por el ejecutado; ser necesario nuevamente distinguir ante que clase de sentencia ejecutiva se esta; Si se recurre en contra de una sentencia de pago, se aplica el Art. 475 CPC. ; "Si se interpone apelacin de la sentencia de pago, no podr procederse a la ejecucin de esta sentencia, pendiente el recurso, sino en caso que el ejecutante caucione las resultas del mismo". Si se recurre en contra de una sentencia de remate" recibe aplicacin el Art. 194, N 1 del CPC. Por lo que la apelacin ser concedida en el solo efecto devolutivo, lo cual no suspende el cumplimiento de la resolucin recurrida b) Si el recurso es intentado por el ejecutante; Si la sentencia ejecutiva causa agravio al ejecutante, puede ste recurrir de apelacin, el que se conceder en el doble efecto, esto es, tanto en el devolutivo y en el suspensivo. Ello se desprende de la falta de norma expresa sobre el particular, recibiendo aplicacin el Art. 195 del CPC. El cumplimiento de la sentencia, en esta situacin, quedar suspendido y el embargo no se alzar mientras se encuentre pendiente la apelacin. 2) Recurso de Queja; No procede el recurso de queja en contra de la sentencia definitiva que se pronuncie en el juicio ejecutivo, puesto que en contra de ella proceden recursos ordinarios y extraordinarios conforme a lo establecido en el artculo 545 del COT. ( Y para que este recurso sea procedente la resolucin n debe ser susceptible de otro recurso) 3) Recurso de Casacin; En cuento a la casacin en la forma, esta procede en las hiptesis del Art 768. Mientras que contra del fallo de primera instancia del juicio ejecutivo no procede el recurso de casacin en el fondo de acuerdo a lo prescrito en el artculo 767 del CPC. 4) Recurso de aclaracin, rectificacin y enmienda (Art 182 CPC); el cual tiene por finalidad corregir los errores que pueden suscitarse. Interpuesto que sea este recurso, el tribunal lo fallar de plano o despus de or a la parte recurrida; y mientras tanto suspender o no los trmites del juicio o la ejecucin de la sentencia, segn sea la naturaleza de la reclamacin". (Art. 183 CPC) Tramitacin del Cuaderno de Apremio. En el cuaderno de apremio se van a contener todas las actuaciones y trmites que permitirn al ejecutante obtener el cumplimiento compulsivo de la obligacin en el patrimonio de su deudor. Generalidades; Este se inicia con el mandamiento de ejecucin y embargo, el cual es una orden para que el ejecutado pague la cantidad que esta representada en el titulo ejecutivo. Con el despchese el tribunal elabora el mandamiento de ejecucin y embargo, por eso se sostiene que tal resolucin despchese es una auto-orden para el tribunal. Es este cuaderno el que da el carcter de principal al juicio ejecutivo y en donde se lleva a cabo el procedimiento compulsivo. 218

En cuanto al abandono de procedimiento (Art 153 CPC) es distinto el plazo en cada cuaderno. La notificacin del mandamiento de ejecucin y embargo se denomina requerimiento de pago el cual reviste importancia, ya que desde que este se efecta comienza a contarse el plazo para oponer excepciones por parte del ejecutado.

Inicio; Este cuaderno se inicia con el mandamiento de ejecucin y embargo y comenzar a tramitarse cuando el ejecutado no pague la deuda al momento de requerrsele de pago. En esa oportunidad, el receptor va a embargar bienes suficientes del deudor para asegurar el resultado del juicio. La primera actuacin que, en definitiva, se va a consignar en el cuaderno de apremio, luego de dictado el mandamiento de ejecucin y embargo y de requerido de pago el deudor si no paga, ser el embargo. Por otra parte, si el ejecutado opone excepciones en el cuaderno ejecutivo se paraliza la tramitacin del cuaderno de apremio a partir del embargo, y slo podrn realizarse los tramites para la liquidacin de los bienes embargados una vez que se hubiere dictado sentencia de remate en el cuaderno ejecutivo, que es una sentencia que causa ejecutoria. El Embargo. En torno a la naturaleza jurdica del embargo existen diversos planteamientos; para algunos es una medida de apremio o fuerza porque supone una limitacin a las facultades del ejecutado respecto de los bienes sobre los cuales recae. Para otros en cambio, es una medida cautelar que pretende asegurar el pago del dinero que representa el titulo ejecutivo. Concepto; El embargo es un acto jurdico procesal que tiene por objeto asegurar el resultado de la pretensin deducida, afectando determinados bienes al cumplimiento de la sentencia que en el procedimiento ejecutivo se dicte. Esta definicin sin embargo, no es muy eficiente, ya que es demasiado similar a la definicin de medida cautelar. No obstante, la diferencia entre ambas radica en que la medida cautelar se persigue asegurar una pretensin sobre la que todava no existe certeza jurdica, es decir, existe un juicio declarativo pendiente. Mientras que en el embargo dentro del procedimiento ejecutivo- no hay que declarar nada, porque ya existe certeza jurdica. (*) Concepto Jurisprudencial; El embargo es una institucin procesal consistente en la aprehensin material o simblica que por mandato de la justicia se hace de determinados bienes de un deudor y que se entregan a un depositario para que tome la tenencia de ellos, cesando desde ese momento la que antes ejerca el dueo o ejecutado, con el objeto preciso e inmediato de enajenarlos para aplicar su valor al pago de la deuda, con sus intereses y costas" El embargo es necesariamente una actuacin procesal que se perfecciona por "la entrega real o simblica de los bienes al depositario que se designe, aunque ste deje la especie en poder del mismo deudor". (Art 450 inc.1 CPC). 219

Con todo, es menester tener presente que el embargo debe recaer sobre bienes que sean de propiedad del ejecutado o sobre los cuales ste aparezca como poseedor. En efecto, si as no fuera, el verdadero dueo o poseedor de los bienes embargados podra intentar las correspondientes terceras. Bienes Inembargables. El principio general, consignado por el artculo 2465 del CC es que el acreedor puede perseguir su crdito sobre todos los bienes del deudor, races o muebles, presentes o futuros, pero no sobre aquellos que la ley ha declarado inembargables. El legislador sustantivo y el procesal han establecido la inembargabilidad de determinados bienes con el fin de no dejar al deudor en condiciones precarias de subsistencia o interrumpir el funcionamiento de servicios necesarios para la poblacin. Revisten tal carcter, los bienes taxativamente mencionados en el Art 445 del CPC
Art. 445. No son embargables: 1 Los sueldos, las gratificaciones y las pensiones de gracia, jubilacin, retiro y montepo que pagan el Estado y las Municipalidades. Sin embargo, tratndose de deudas que provengan de pensiones alimenticias decretadas judicialmente, podr embargarse hasta el 50% de las prestaciones que reciba el alimentante en conformidad al inciso anterior; 2 Las remuneraciones de los empleados y obreros en la forma que determinan los artculos 40 y 153 del Cdigo del Trabajo; 3 Las pensiones alimenticias forzosas; 4 Las rentas peridicas que el deudor cobre de una fundacin o que deba a la liberalidad de un tercero, en la parte que estas rentas sean absolutamente necesarias para sustentar la vida del deudor, de su cnyuge y de los hijos que viven con l y a sus expensas; 5 Los fondos que gocen de este beneficio, en conformidad a la Ley Orgnica del Banco del Estado de Chile y en las condiciones que ella determine; 6 Las plizas de seguro sobre la vida y las sumas que, en cumplimiento de lo convenido en ellas, pague el asegurador. Pero, en este ltimo caso, ser embargable el valor de las primas pagadas por el que tom la pliza; 7 Las sumas que se paguen a los empresarios de obras pblicas durante la ejecucin de los trabajos. Esta disposicin no tendr efecto respecto de lo que se adeude a los artfices u obreros por sus salarios insolutos y de los crditos de los proveedores en razn de los materiales u otros artculos suministrados para la construccin de dichas obras; 8 El bien raz que el deudor ocupa con su familia, siempre que no tenga un avalo fiscal superior a cincuenta unidades tributarias mensuales o se trate de una vivienda de emergencia, y sus ampliaciones, a que se refiere el artculo 5 del decreto ley N 2552, de 1979; los muebles de dormitorio, de comedor y de cocina de uso familiar y la ropa necesaria para el abrigo del deudor, su cnyuge y los hijos que viven a sus expensas. La inembargabilidad establecida en el inciso precedente no regir para los bienes races respecto de los juicios en que sean parte el Fisco, Las Cajas de Previsin y dems organismos regidos por la ley del Ministerio de la Vivienda y Urbanismo; 9 Los libros relativos a la profesin del deudor hasta el valor de cincuenta unidades tributarias mensuales y a eleccin del mismo deudor; 10 Las mquinas e instrumentos de que se sirve el deudor para la enseanza de alguna ciencia o arte, hasta dicho valor y sujetos a la misma eleccin; 11 Los uniformes y equipos de los militares, segn su arma y grado; 12 Los objetos indispensables al ejercicio personal del arte u oficio de los artistas, artesanos y obreros de fbrica; y los aperos, animales de labor y material de cultivo necesarios al labrador o

220

trabajador de campo para la explotacin agrcola, hasta la suma de cincuenta unidades tributarias mensuales y a eleccin del mismo deudor; 13. Los utensilios caseros y de cocina, y los artculos de alimento y combustible que existan en poder del deudor, hasta concurrencia de lo necesario para el consumo de la familia durante un mes; 14. La propiedad de los objetos que el deudor posee fiduciariamente; 15. Los derechos cuyo ejercicio es enteramente personal, como los de uso y habitacin; 16. Los bienes races donados o legados con la expresin de no embargables, siempre que se haya hecho constar su valor al tiempo de la entrega por tasacin aprobada judicialmente; pero podrn embargarse por el valor adicional que despus adquieran; 17. Los bienes destinados a un servicio que no pueda paralizarse sin perjuicio del trnsito o de la higiene pblica, como los ferrocarriles, empresas de agua potable o desage de las ciudades, etc.; pero podr embargarse la renta lquida que produzcan, observndose en este caso lo dispuesto en el artculo anterior; y 18. Los dems bienes que leyes especiales prohban embargar. Son nulos y de ningn valor los contratos que tengan por objeto la cesin, donacin o transferencia en cualquier forma, ya sea a ttulo gratuito u oneroso, de las rentas expresadas en el nmero 1 de este artculo o de alguna parte de ellas.

En caso de que los bienes mencionados fueran, no obstante, embargados al ejecutado queda la posibilidad de impetrar el respectivo incidente de exclusin del embargo (Art.519 inc. 2) El plazo para interponer le exclusin de embargo es hasta antes que los bienes embargados se vendan, ya que luego de ello el ejecutado deja de ser dueo. La inembargabilidad es un derecho que, por regla general, se establece en beneficio slo del deudor, pudiendo ste renunciarla, sea expresa sea tcitamente (Art. 12 CC) .La renuncia ser expresa cuando, en el contrato que consigna la obligacin se ha excluido la inembargabilidad de uno o ms bienes. Por otra parte, la renuncia ser tcita cuando embargado un bien que, de acuerdo al Art. 445 CPC, no puede serlo, el deudor no opone el incidente de exclusin del embargo en tiempo y forma. Existen, sin embargo, casos en que la inembargabilidad no es renunciable, puesto que aquella no slo mira al inters particular del renunciante sino que tambin al de su familia o en el de la sociedad. (Ej. En el caso de los N3, N8, N10 del Art. 445 CPC. O aquellos en que la inembargabilidad se establece en beneficio de la comunidad como son los N 1 y N7)

La Practica del Embargo. La diligencia del embargo se lleva a cabo por el ministro de fe receptor, dando cumplimiento a la orden del tribunal contenida en el mandamiento de ejecucin y embargo, con el auxilio de la fuerza pblica si llegare a ser necesario (Art. 443. Inc. final CPC) Requisitos para que exista embargo; a) Que este notificado el mandamiento de ejecucin y embargo, es decir debe haberse verificado el requerimiento de pago. b) Se practicar solo cuando el deudor no ha pagado en el acto del requerimiento; ya que el ministro de fe (receptor) tiene su orden condicionada al no pago del deudor. 221

c) Si existe oposicin al embargo, es posible proceder con el auxilio de la fuerza pblica, para lo cual se requerir autorizacin judicial previa. Orden en que debe verificarse el embargo de los bienes del ejecutado. Los bienes sobre los cuales va a recaer el embargo tienen establecido un orden dentro de nuestra legislacin, tal es: 1 El embargo recaer sobre el cuerpo cierto debido designado en el mandamiento (Art. 443, inc.3) 2 En defecto de lo anterior, el embargo recaer sobre los bienes que el ejecutante haya sealado en su demanda ejecutiva o en el acto de practicarse la diligencia del embargo (Art. 443, inc.3 y 447 CPC). 3 Si el ejecutante no seala bienes sobre los que habr de practicarse el embargo, ste deber recaer en los bienes que indique el deudor si, en concepto del ministro de fe encargado de la diligencia, son suficientes o si, no sindolo, tampoco hay otros conocidos: (Art. 448 CPC) 4 Si no designan bienes el acreedor ni el deudor, el ministro de fe guardar en el embargo el orden siguiente: 1 Dinero; 2 Otros bienes muebles; 3 Bienes races; y 4 Salarios y pensiones en la medida que ellos sean embargables. Forma en que se practica el embargo; El embargo es una actuacin judicial y, como tal, debe cumplir con una serie de requisitos. Ellos son: 1) 2) Debe realizarse en das y horas hbiles, pudindose, no obstante, solicitarse la habilitacin de da y hora (Arts. 59 y 60 CPC ) En cuanto al lugar en que debe practicarse el embargo se ha sealado que tratndose de bienes muebles las normas atinentes del CPC no autorizan, en modo alguno, la prctica del embargo en otro lugar que no sea aquel en que dichas especies se encuentran ubicadas y, precisamente, por esta razn es que todas las que se contienen en dicho Cdigo sobre esta materia discurren sobre esta premisa: el embargo debe realizarse materialmente en el lugar en que se encuentran ubicadas. Debe practicarse previa notificacin del mandamiento de ejecucin y embargo al ejecutado, esto es, debe realizarse en forma previa el requerimiento de pago. Sin embargo, es posible que antes del requerimiento de pago se solicite una medida prejudicial en el procedimiento ejecutivo, medida que puede tener el carcter de precautoria impidiendo, de esta forma al ejecutado, que pueda disponer de los bienes (Art. 279 en relacin al Art. 3 CPC. ) . De la diligencia debe levantarse un acta- donde se especifica todo lo actuado- suscrita por el ministro de fe que practic la diligencia y por el depositario, acreedor o deudor que concurran al acto y que desee firmar. Caractersticas de esta acta; 222

3)

4)

Debe indicar el da, lugar y hora en que se practica el embargo. Se detallan los bienes sobre los cuales recae el embargo. Tiene que indicarse si se practica la diligencia con auxilio de la fuerza publica o no; si se hace con auxilio de ella debe indicarse el nombre de los funcionarios participantes. Respecto a la individualizacin de los bienes, hay que distinguir si se trata de bienes muebles o inmuebles. a) Si se trata de muebles debe sealarse la marca, el color y todas aquellas caractersticas fsicas que permitan individualizarlo apropiadamente. Esto reviste importancia, ya que si no se individualiza correctamente, podra eventualmente cambiarse por otro bien mueble de igual valor. b) Si se trata de inmuebles, se debe indicar el numero de inscripcin, el registro donde se encuentra inscrito, incluyendo foja y ao, ms la individualizacin pertinente.

Se debe dejar constancia de que se notifica al depositario provisional de los bienes. Debe dejarse constancia de cualquier alegacin que haga un tercero respecto al derecho que pueda tener sobre los bienes (Ej. Posesin, dominio, etc.) El acta, debe ser firmada obligatoriamente por el ministro de fe que practica la diligencia (receptor) el depositario, y por el acrededor y el deudor si es que concurren. Si el depositario no sabe escribir o si alguna de las partes se niega a firmar, se expresarn estas circunstancias (Art. 450, incs. 2 y 3 CPC).

Debe expresarse que los bienes se entregan en forma real o simblica al depositario provisional. El que normalmente ser el mismo deudor. Tal situacin podra eventualmente dar origen al delito de depositario alzado, si es que el depositario se desprende de los bienes embargados.

5)

El Ministro de Fe debe mandar carta certificada al ejecutado comunicndole el embargo, sin que su omisin afecte la validez de la actuacin (Art. 450 incisos penltimo y ltimo) 223

6)

Si el deudor, por cualquier motivo, se niega a que se practique el embargo, impidiendo el acceso del receptor al lugar en que se encuentran los bienes o la entrega de ellos al depositario, esta diligencia se va a llevar a efecto con el auxilio de la fuerza pblica; solicitndose ello en un escrito posterior. La resolucin, en caso de que sea procedente, ser "ofciese". Como se dijo anteriormente, el embargo se perfecciona con la entrega al depositario provisional. Por tanto el depositario provisional deber, por su parte, entregar esos bienes al depositario definitivo que las partes designen de comn acuerdo o, a falta de ste, por el propio tribunal (Art.451, inc. 1) Con todo, en la practica, los tribunales jams designan depositarios definitivos y slo designan como depositario provisional al deudor. Si los bienes embargados se encuentran en territorios jurisdiccionales distintos o consisten en especies de diversa naturaleza, podr designarse a ms de un depositario. Si el embargo recae sobre dinero, alhajas, joyas o especies preciosas o efectos pblicos, el depsito de la cosa o cosas embargadas deber hacerse en alguna oficina del Banco del Estado a la orden del tribunal respectivo (Art. 451 inc. final CPC. en relacin con el Art. 507 COT.). El certificado que acredite e] depsito se agregar al expediente (Art. 451).

7)

8)

9)

10) Si el deudor no concurre a la diligencia de embargo o si se niega a hacer la entrega al depositario, proceder a efectuarla el ministro de fe. (Art. 452 CPC ) 11) Cuando la cosa embargada se halle en poder de un tercero que se oponga a la entrega alegando el derecho de gozarla a otro ttulo que el de dueo, no se har alteracin en este goce hasta el momento de la enajenacin, ejerciendo mientras tanto el depositario sobre la cosa los mismos derechos que ejerca el dueo. Lo cual se entiende sin perjuicio del derecho que corresponda al tenedor de la cosa embargada para seguir gozndola despus de su enajenacin" (Art. 454 CPC). 12) Una vez que se haya practicado el embargo, el receptor debe entregar "inmediatamente" el acta en la secretara del tribunal, y el secretario pondr testimonio del da en que la recibe (Art. 455 inc. 1). Obligaciones del ministro de fe (receptor) El receptor al practicar el embargo debe dejar constancia en el acta de cualquier alegacin que se haga respecto al derecho de posesin o mera tenencia del dueo del bien embargado. En cuanto al plazo que debe mediar entre el embargo y el retiro; deben pasar al menos diez das hbiles, esto ultimo se relaciona a las terceras porque constituye un tiempo que favorece a los terceros para que estos concurran al tribunal a alegar sus 224

derechos, constituyendo un seudo emplazamiento, con el objeto de que estos comparezcan y se defiendan. Efectos del Embargo. Para estudiar las consecuencias que la prctica del embargo genera es necesario distinguir entre; efectos en cuanto al dueo del bien (deudor ejecutado) y en cuento el acrededor (ejecutante) 1) Efectos del embargo en cuanto al dueo. a) Respecto a la administracin de los bienes embargados; esta le corresponde al depositario, el que normalmente ser el propio deudor, con el carcter de depositario provisional, pero tambin es posible que el ejecutante solicite que esta calidad recaiga sobre otra persona distinta al dueo, el que tendr los bienes bajo su responsabilidad, por tanto si los bienes se deterioran debe responder por tal circunstancia. b) Respecto a la disposicin de los bienes; El embargo no priva al dueo del bien del derecho de propiedad que tiene sobre l, solo le limita en lo que respecta a la facultad de disposicin. En efecto, el dueo puede usar y gozar de la cosa embargada, mas no puede disponer de ella toda vez que en su enajenacin existe objeto ilcito. Ya que de acuerdo al Art. 1464 del CC hay objeto ilcito en la enajenacin de "las cosas embargadas por decreto judicial, a menos que el juez lo autorice o el acreedor consienta en ella". Por tanto, es evidente que el deudor no puede disponer de estos bienes, sin embargo puede enajenarlos con autorizacin previa del juez o del acrededor, o si el bien ha sido reembargado. Ahora bien, si estando en poder del ejecutado el bien embargado en calidad de depositario, dispone de l, o sea si se "alza", comete el delito de depositario alzado, penado en el Art. 444, inc final con la pena del Art. 471 del Cdigo Penal.

Con todo, para que el bien embargado quede constituido como objeto ilcito al tenor del Art 1464 del CC hay que distinguir; I) Si se trata de un bien mueble; basta con que se practique el embargo para que la especie se constituya como objeto ilcito. Y a falta de regla expresa, se aplica lo dispuesto en el inc. 2 del Art. 297 del CPC el cual dispone: "Cuando el embargo verse sobre cosas muebles, slo producir efecto respecto de los terceros que tengan conocimiento de ello al tiempo del contrato; pero el demandado ser en todo caso responsable de fraude, si ha procedido a sabiendas". II) Si se trata de un bien inmueble; para que quede constituido como objeto ilcito debe inscribirse el embargo en el registro del conservador de 225

bienes races del lugar en que se encuentra situado el inmueble. Esta inscripcin es para efectos de publicidad respecto de terceros, por tanto la validez de la diligencia no depende de ella. En concordancia con lo anterior, el Art. 453 CPC seala que "si el embargo recae sobre bienes races o derechos reales constituidos en ellos, no producir efecto alguno legal respecto de terceros sino desde la fecha en que se inscriba en el respectivo registro conservatorio en donde estn situados los inmuebles. El ministro de fe que practique el embargo, requerir inmediatamente su inscripcin y firmar con el conservador respectivo y retirar la diligencia en el plazo de veinticuatro horas". Agrega el inciso segundo del Art. 455 que el acta o "diligencia" del embargo de bienes races tambin debe entregarse en la secretara y esta entrega se verificar inmediatamente despus de practicada la inscripcin a la que se refiere el Art. 453 del CPC. 2) Efectos del embargo respecto del acrededor. Por regla general, dentro de nuestra legislacin el embargo no constituye una causal de preferencia para el pago, puesto que no aparece mencionado dentro de los crditos preferentes o de los privilegios contemplados en el Ttulo XLI. Libro IV del Cdigo Civil. Tampoco es una causal que mejore los derechos de los acreedores preferentes. Ya que para efectuar el pago con el producido del bien embargado se aplican las reglas sobre prelacin de crditos del CC y no importa para nada la fecha del embargo practicado. Para el pago slo se atiende a la naturaleza de la obligacin sustancial y no a la fecha de la realizacin de la actuacin procesal. Hay que tener presente, no obstante, que existe una medida que otorgada como precautoria, establece preferencia para el pago. Esa es el denominado "derecho legal de retencin", el que se asimila a la hipoteca o a la prenda para los efectos de solucionar las deudas. (Art. 546 CPC).

El Reembargo. El embargo que se efecta sobre un bien determinado no impide que, con posterioridad, se traben (recaigan) otros embargos sobre el mismo. Ello, debido a que el embargo, si bien, produce el efecto de configurar el objeto ilcito del Art. 1464, N 3 del CC, no saca del comercio humano el bien sobre el que recae, y por tanto otro acrededor puede pedir que se practique un embargo sobre la cosa. Al efecto, la jurisprudencia ha declarado que Es procedente el reembargo de un bien y su posterior realizacin en el procedimiento de ejecucin que este preparado para ello. Decretado un embargo en una ejecucin y trabado ste sobre un bien del deudor, otros acreedores pueden trabar un nuevo embargo sobre el mismo bien y la realizacin de l es legalmente posible en cualquiera de las ejecuciones que llegue primero a la etapa de venta, 226

sin perjuicio de que los dems acreedores hagan uso de los derechos que les confieren los artculos 527, 528 y 529 del CPC. Si uno de los muchos acreedores que un deudor tiene ha sido diligente y por su actuacin se ha trabado embargo sobre uno o ms bienes, los dems acreedores deben iniciar por su cuenta otros juicios en contra del ejecutado. Posibilidades de pago a los acrededores. Para determinar la forma de obtener el pago de los crditos de los acrededores cuando hay varios embargos habr que analizar si existe preferencia en algn acrededor o no, de lo que puede resultar; Si hay varios acrededores y alguno de ellos que tenga preferencia tendr que alegar dicha circunstancia a travs de una tercera de prelacin. Si hay varios acrededores sin preferencia y ms de un embargo, todos ellos pueden concurrir al pago en proporcin a sus acreencias. Para lo cual tienen dos vas; a) Una consiste en la comparecencia ante el juicio entablado por el acreedor diligente interponiendo la correspondiente tercera de pago o de prelacin, segn corresponda; o bien; b) Solicitar al tribunal ante el cual se esta ventilando el juicio ejecutivo por l iniciado, que oficie al juez que orden el embargo para que se retenga el monto que le corresponde a tal acrededor. (Art. 528 CPC) Instituciones Vinculadas al Embargo. En el embargo propiamente tal pueden darse las siguientes instituciones; I) Exclusin del embargo; consiste en la facultad que tiene el ejecutado para solicitar que se alce o se deje sin efecto el embargo que hubiera recado sobre bienes que, segn la ley, tienen el carcter de inembargables "Se tramitar como incidente la reclamacin del ejecutado para que se excluya del embargo alguno de los bienes a que se refiere el artculo 445" (Art.519, inc 2 CPC) II) Ampliacin del embargo; Consiste en la facultad que la ley confiere al ejecutante para solicitar que se incorporen al embargo verificado nuevos bienes porque los ya embargados resultan insuficientes para cubrir el capital, intereses y costas adeudados (Art. 456 CPC) El Art. 456 contempla dos situaciones que hacen procedentes la ampliacin: a) Los motivos para conceder la ampliacin del embargo se entrega por la ley al criterio del tribunal: Puede el acreedor pedir ampliacin del embargo en cualquier estado del juicio, siempre que haya justo motivo de temer que los bienes embargados no basten para cubrir la deuda y las costas" (inc 1) b) Los motivos para conceder la ampliacin del embargo son calificados como suficientes por la propia ley:"El haber recado el embargo sobre bienes difciles de 227

realizar, ser siempre justo motivo para la ampliacin. Lo ser tambin la introduccin de cualquiera tercera sobre los bienes embargados"(inc. 2). III) Reduccin del embargo; Consiste en la facultad concedida por la ley al ejecutado para solicitar que se alce el embargo de alguno de los bienes sobre los cuales aqul ha recado, por ser excesivos para asegurar cumplidamente la obligacin y las costas. El embargo debe limitarse a los bienes necesarios y suficientes para obtener el cumplimiento de la obligacin y no debe constituir un arma de presin en manos del ejecutante. El abuso del derecho se torna en ilicitud manifiesta. El Art. 447 del CPC seala que "puede el acreedor concurrir al embargo y designar, si el mandamiento no lo hace, los bienes del deudor que hayan de embargarse, con tal que no excedan de los necesarios para responder a la demanda, hacindose esta apreciacin por el ministro de fe encargado de la diligencia, sin perjuicio de lo que resuelva el tribunal a solicitud de parte interesada". IV) Substitucin del embargo; esta consiste en la facultad que tiene el ejecutado de efectuar el cambio de la cosa embargada por dinero. Sin embargo, esta facultad no esta concedida en trminos amplios, ya que presenta algunas limitaciones; a) La substitucin solo puede hacerse por dinero. b) Solo proceder en la medida que el embargo no haya recado sobre la especie o cuerpo cierto, debida. En la substitucin el ejecutado pone dinero a disposicin del tribunal sin renunciar a las excepciones ejercitadas ni con la intensin de pagar la obligacin demandada, sino que con la nica finalidad de cambiar el objeto embargado. Esto debe ser expresamente manifestado a momento de efectuar el reemplazo a fin de que lo que se deposita no sea imputado a la deuda. En la substitucin del embargo, el juicio ejecutivo contina adelante, existiendo slo un cambio respecto de los bienes sobre los cuales recae el embargo

V) Cesacin del embargo; consiste en que el ejecutado deposita dinero en la cuenta corriente del tribunal para pagar la obligacin que se demanda, con el objeto de que se deje sin efecto el embargo que hubiese recado sobre los bienes constitutivos de su patrimonio (Art. 490) ponindose trmino al juicio ejecutivo. Respecto al momento hasta el cual procede esta cesacin, la jurisprudencia ha interpretado el Art 490 del CPC, sealando que la facultad de hacer cesar el embargo precluye en el momento en que se extiende el acta de remate, por lo tanto, esta cesacin solo puede efectuarse hasta antes de que se verifique el remate, pagando los intereses y las costas. Cumplimiento de la sentencia ejecutiva. 228

Sabemos que el cuaderno de apremio siempre puede llegar hasta el embargo, paralizndose en este cuando se han opuesto excepciones en el cuaderno ejecutivo. Pero, si las excepciones no se han opuesto, el mandamiento de ejecucin y embargo hace las veces de sentencia definitiva y se podr continuar con los trmites necesarios para la realizacin de los bienes embargados. Para el cumplimiento de la sentencia condenatoria es menester efectuar una distincin segn si la sentencia es de pago o de remate. 1) Si se trata de una sentencia de pago; es decir, cuando la ejecucin ha recado en el dinero o especie o cuerpo cierto debido. Se cumple una vez que est ejecutoriada o, sin estarlo, se han caucionado las resultas del juicio, el ejecutante deber solicitar que se proceda a la liquidacin del crdito y a la tasacin de las costas. (Art. 510 CPC) "Practicada la liquidacin a que se refiere el artculo precedente, se ordenar hacer pago al acreedor con el dinero embargado. . .Si la ejecucin fuere en moneda extranjera, el tribunal pondr a disposicin del depositario los fondos embargados en moneda diferente a la adeudada sobre los cuales haya recado el embargo y los provenientes de la realizacin de bienes del ejecutado en cantidad suficiente, a fin de que, por intermedio de un Banco de la plaza, se conviertan en la moneda extranjera que corresponda. Esta diligencia podr tambin ser cometida al secretario". (Art. 511 CPC) Ahora bien, "si el embargo se ha trabado sobre la especie misma que se demanda, una vez ejecutoriada la sentencia de pago, se ordenar su entrega al ejecutante". (Art. 512 CPC). 2) Si se trata de una sentencia de remate; sta se dicta cuando el embargo ha recado sobre bienes que no son dinero ni la especie o cuerpo cierto debida, y como consecuencia los bienes embargados deben realizase para dar cumplimiento a ella. Esta se cumple una vez notificada la sentencia, pero si se ha interpuesto recurso de apelacin deber esperarse su resultado, a menos que cauciones las resultas. (Art 509) A pesar de que la apelacin que se interponga contra esta sentencia se concede en el slo efecto devolutivo y, en consecuencia, puede, de todos modos, procederse a la realizacin de los bienes, no puede, sin embargo hacerse pago al ejecutante con el producido mientras la sentencia no se encuentre ejecutoriada, conforme a lo establecido en el Art. 510 CPC. La sentencia de remate causa ejecutoria para todos los efectos de que se realicen los bienes, pero todo lo que en su virtud se efecte queda sujeto a la condicin de que la resolucin sea confirmada.

229

Por lo tanto en la sentencia de remate ser necesario recurrir a un procedimiento que permita reducir a dinero los bienes embargados. El Cdigo denomina a este procedimiento como "procedimiento de apremio" (Art. 458, inc. 1 CPC). Procedimiento de Apremio.
(Realizacin de Bienes)

Para los efectos de convertir en dinero los bienes embargados, o sea, para la realizacin de los mismos, el legislador los ha clasificado en cuatro categoras, las cuales son; 1) Bienes muebles sujetos a corrupcin, susceptibles de prximo deterioro o de difcil o dispendiosa conservacin; estos bienes son vendidos por el depositario, con autorizacin judicial y sin necesidad de que previamente se practique una tasacin, y luego se consigna el producto. 2) Efectos de comercio realizables en el acto; estos se venden sin previa tasacin por un corredor una vez notificada sentencia de remate. (Art 484 CPC) 3) Bienes muebles no comprendidos en las situaciones anteriores; los bienes muebles embargados se vendern en martillo, siempre que sea posible, sin necesidad de tasacin, una vez notificada la sentencia de remate. La venta se har por el martillero designado por el tribunal que corresponda. (Art 482 CPC). 4) Los dems bienes no comprendidos anteriormente y los bienes races: se venden en remate pblico, previa tasacin ante el tribunal (485 y sgts). Bienes que requieren previa tasacin. De acuerdo al Art. 485 CPC los bienes que requieran de previa tasacin se van a vender en pblica subasta, ante el tribunal que conoce de la ejecucin o ante el tribunal dentro de cuyo territorio competencial estn situados los bienes, cuando as se resuelve a solicitud de parte y por motivos fundados. Los bienes que requieren de previa tasacin para su realizacin son: a) Todos los bienes races, y b) Algunos bienes muebles que no quedan comprendidos en las situaciones sealadas precedentemente (Ej. Los derechos en sociedad de personas). Remate de bienes races. El procedimiento establecido para la realizacin de stos es solemne y complejo, con el cumplimiento de una serie de trmites. Las principales etapas que establece el CPC para la subasta pblica de los inmuebles en el juicio ejecutivo son: Tasacin. Fijacin de da y hora para la subasta. Bases del remate. Autorizacin para enajenar el bien raz embargado. 230

 1)

Publicacin de avisos. Subasta del inmueble. Otorgamiento de escritura pblica. Tasacin. (Arts 486 y 487 del CPC) La tasacin del bien raz ser aquella que figure en el rol de avalos que est vigente para los efectos del pago de la contribucin territorial, a menos que el ejecutado solicite que se practique nueva tasacin por un perito nombrado conforme Art 414 del CPC. En cuyo caso, evacuado su informe se dar traslado a las partes por 3 das y si se impugna se producir un incidente que resolver el tribunal en forma inapelable. En la prctica, se presenta un certificado emanado del Servicio de Impuestos Internos constatando el avalo del inmueble, solicitndose al tribunal que se tenga por aprobado, con citacin. En esta situacin, el ejecutado tiene un plazo de tres das, como en todo documento pblico, para objetar el avalo y requerir una nueva tasacin del inmueble. Requerida la nueva tasacin del inmueble, se deber citar a las partes para dentro de segundo da, con el fin de que se designe perito tasador. En caso que la designacin del perito la efecte el tribunal, sta no puede recaer en empleados o dependientes de ese tribunal. El perito debe practicar todos los trmites necesarios para hacer la tasacin y presentar el informe de ella al tribunal. Presentado el informe del perito, debe ste ser puesto en conocimiento de las partes, teniendo ellas un plazo de tres das para impugnarlo. De la impugnacin que efecte una de las partes se dar traslado por tres das a la contraparte. Transcurrido este plazo de tres das, sea que se haya evacuado o no el traslado, el tribunal puede optar por los siguientes caminos: a) aprobar la tasacin. b) ordenar que se rectifique la tasacin por el mismo perito que evacu el informe, o por otro; o c) fijar el tribunal por s mismo el justiprecio de los bienes. Todas estas resoluciones son inapelables. "Si el tribunal manda rectificar la tasacin, expresar los puntos sobre que deba caer la rectificacin; y practicada sta, se tendr por aprobada, sin aceptarse nuevos reclamos". (Art.487, inc. 2).

2)

Fijacin de da y hora para el remate. (Art 488 CPC) Aprobada la tasacin, se sealar da y hora para la subasta. Para realizar la subasta es previa la realizacin de los siguientes actos: a) publicacin de avisos, dndose cuenta del da y hora en que el remate se va a realizar y el lugar donde se efectuar. La publicacin debe efectuarse en un diario de la comuna en que tenga su asiento el tribunal o de la capital de provincia o de la capital de regin, si en aquella no lo haya , debiendo el primero de ellos publicarse a lo menos quince das antes del remate, sin descontar los 231

das inhbiles (Art. 489, inc. 1) ; asimismo, las publicaciones deben practicarse en la misma forma y plazos, en el lugar donde se encuentre el inmueble; b) aprobacin de las bases del remate. c) acompaamiento de un certificado de gravmenes y prohibiciones respecto del inmueble. En consecuencia, la fijacin del da del remate debe hacerse en un plazo tal que se tenga tiempo para hacer todos estos trmites: lo que generalmente es un mes o un mes y medio despus de aprobada la tasacin. 3) Las Bases del remate. (Arts 488 y 491 del CPC) Una vez practicada tasacin y aprobada se debe fijar da y hora para la subasta cuyas bases debe establecerse (488, 491). Las que deben referirse a: Forma de pagarse el precio. Mnimo para iniciar posturas. Caucin que deben rendir postores. Si el bien se remata como cuerpo cierto o en relacin a su cabida; Fecha de entrega del bien subastado; Pago de impuestos y gastos; Cualquier otra estipulacin que tienda a la mejor realizacin del bien subastado. La aprobacin de las bases del remate, es decir, de las condiciones en que debe procederse a la venta del inmueble, debe efectuarse por las partes de comn acuerdo. Las propone el ejecutante presentando un escrito en el cual propone al tribunal las bases o condiciones en que haya de efectuarse el remate. El tribunal proveer el escrito en que se presenten dichas bases "como se pide, con citacin", indicando que se aprueban las bases del remate si el ejecutado no se opone a ellas dentro del plazo de tres das, contados desde la notificacin de la resolucin (Art. 491) Si no existe acuerdo, las bases del remate deben ser determinadas por el tribunal, teniendo ste presente las siguientes limitaciones: a) No puede fijar un precio en el cual se va a vender el inmueble inferior a los dos tercios de su tasacin; b) El precio que fije deber pagarse de contado, a menos que el tribunal, por motivos fundados, resuelva otra cosa; y c) Las personas interesadas en participar en la subasta debern otorgar una garanta de seriedad de la oferta, cuyo monto ser equivalente a un 10% del valor en que los bienes van a ser subastados. Situacin del bien embargado. 232

Si el bien a rematar est afecto a otros embargos, debe solicitarse en forma previa autorizacin al juez que est conociendo de aquella otra ejecucin. De contrario se generar el problema de objeto ilcito al que se refiere el Art 1464 del CC. 4) La Purga de las hipotecas. (Situacin del bien hipotecado) La purga de las hipotecas consiste en la extincin de las hipotecas, que se produce cuando sobre el bien rematado hay varias hipotecas constituidas y, producto del remate se extinguen. Requisitos para que se produzca la purga; (copulativos) a) Que el inmueble sea vendido en pblica subasta ordenada por el juez; b) Que los acreedores hipotecarios haya sido citados personalmente; y c) Que haya transcurrido entre la citacin de los acreedores hipotecarios y la subasta el trmino de emplazamiento del juicio ordinario (Art. 3) Una vez efectuada la subasta se extinguen todas las hipotecas constituidas sobre el bien raz. El Art. 2428 del CC establece que "la hipoteca da al acreedor el derecho de perseguir la finca hipotecada, sea quien fuere el que la posea, y a cualquier ttulo que la haya adquirido Sin embargo, esta disposicin no tendr lugar contra el tercero que haya adquirido la finca hipotecada en pblica subasta, ordenada por el juez. Con todo, para que sta excepcin surta efecto a favor del tercero, deber hacerse la subasta con citacin personal, en el trmino de emplazamiento, de los acreedores que tengan constituidas hipotecas sobre la misma finca; los cuales sern cubiertos sobre el precio del remate en el orden que corresponda. El juez entre tanto har consignar el dinero. Situacin especial del Art 492 CPC. La cual se produce cuando sobre un bien hay varias hipotecas y pretende ser sacado a remate por un acreedor de grado posterior. En este caso, debe citarse a los acreedores de grado preferente, en forma personal y ellos tiene la opcin de: a) Exigir el pago de sus crditos con el precio del remate (si nada dicen se entiende que optan por esta alternativa); o b) Conservar sus hipotecas, siempre que sus crditos no estn devengados.

Efectos de la no citacin a la subasta de algn acreedor hipotecario. El hecho de no citar a algn acrededor hipotecario no acarrea la nulidad del remate, sino que slo importa, que su hipoteca no se extinguir por la subasta. De modo tal, que su hipoteca subsiste con todos sus derechos, sin que vea mejorada su situacin anterior, pues el adjudicatario se subroga en los derechos de los acreedores hipotecarios que vieron extinguidas sus hipotecas. (Art 1610 CC) La subasta propiamente tal. 233

Se lleva a efecto una vez practicada tasacin, fijadas las bases y citados los acreedores hipotecarios. El tribunal debe fijar su fecha y se publicar por avisos, a lo menos 4 veces en un diario, que el tribunal fijar, de la comuna, provincia o regin en su caso. El primer aviso debe efectuarse a lo menos 15 das antes del da fijado para la realizacin de la subasta. Los avisos pueden publicarse en das inhbiles. Si el bien est en una comuna distinta deber hacerse en ella igual publicacin La subasta se realiza ante el juez y el secretario. Los bienes se adjudicarn al mejor postor. Una vez concluido se levanta un acta de remate y se deja testimonio en el cuaderno de apremio. Si el remate se refiere a bienes races o derechos inmuebles constituidos sobre ellos debe extenderse un acta de remate en el registro del Secretario, la cual ser firmada por el rematante, el Juez y el Secretario (Art 495) Esta acta tiene valor de escritura pblica Luego deber extenderse la escritura pblica, dentro de 3 da, donde se insertarn los antecedentes necesarios y se inscribir.

Qu pasa si no se consigna el precio dentro de plazo? El remate queda sin efecto, y el subastador tambin puede desistirse. Se pierde la caucin, de la que se deducen los gastos y el resto 50% se abona al crdito y 50% a la CAPJ Por tanto deber procederse a un nuevo remate o a la adjudicacin del inmueble con cargo el crdito. Nulidad del remate Como el remate tiene una doble naturaleza jurdica, por una parte es una actuacin procesal y por otra, un contrato de compraventa forzado, la nulidad puede provenir de; a) Vicios del procedimiento: en cuyo caso proceder la nulidad procesal; ya que la nulidad procesal de la subasta se producir cuando el vicio que la origina sea de carcter procedimental, debiendo ser solicitada y ser declarada durante el curso del juicio ejecutivo. La jurisprudencia nacional ha sealado que la nulidad por vicios procesales puede alegarse slo hasta que se encuentre ejecutoriada la resolucin que ordena extender la escritura de subasta. Empero, otra jurisprudencia ha declarado que la nulidad procesal incluso puede solicitarse despus de ejecutoriada la referida resolucin. b) Por omisin de requisitos de validez como contrato: en cuyo caso procede la accin de nulidad (nulidad substancial). Es la que se produce a consecuencia de un vicio vinculado al acto de la compraventa en la subasta. De esta nulidad sustancial se debe reclamar en un juicio ordinario posterior, en el cual lo que se demandar ser la nulidad de una venta. Qu pasa si no hay remate? 234

I) Si no se produce el primer remate, el acreedor puede: a) Pedir que se le adjudiquen los bienes embargados por los 2/3 de la tasacin; o b) Que se reduzca el avalo aprobado, el que podr reducirse como mximo en una tercera parte de la tasacin. Aqu se saca nuevamente a remate, y los plazos de publicacin se reducen a la mitad, salvo que hayan transcurrido ms de 3 meses desde remate original. II) Si no se produce nuevamente remate por falta de interesados, el acreedor puede: a) Pedir que se le adjudiquen los bienes por los 2/3 del valor ya reducido; b) Que se ponga por tercera vez a remate, por el precio que el tribunal designe; o c) Que se le entregue el bien en prenda pretoria (2445 CC y 504 CPC) Trmino del remate. Una vez realizados los bienes en virtud de la sentencia de remate, se aplican las reglas seguidas cuando la sentencia es de pago, o sea, el ejecutante va a pedir que se liquiden el crdito y las costas que deben ser de cargo del deudor, incluyndose las causadas despus de la sentencia. Practicada la liquidacin, el tribunal ordenar hacer pago al acreedor con el dinero que resulte de la realizacin de los bienes comprendidos en la ejecucin (Art. 511, inc. 1 CPC) Las costas procedentes de la ejecucin y las remuneraciones gozan de un pago preferente con el producido de la realizacin, incluso respecto del crdito que los ha originado (Arts. 513, inc. 2 y 516, inc. 2) Las Terceras en el Juicio Ejecutivo. En el Prrafo tercero del Ttulo I del Libro III del CPC, el legislador ha regulado la situacin de los terceros y su intervencin en el juicio ejecutivo, normas de extraordinaria importancia prctica toda vez que, en algunos casos, tal intervencin puede llegar a suspender el procedimiento de apremio. Tercero es el sujeto de la relacin procesal que si bien no es parte originaria del juicio, interviene en ste para proteger alguna pretensin o inters que puede llegar a afectar la sentencia que se dicte. Se ha dicho que los terceros son aquellos sujetos que, sin ser parte en el juicio, tienen un inters actual en sus resultados. De ello se desprende entonces, la definicin de tercera como; intervencin de una o ms personas, que no son partes directas del juicio, por tener un inters actual en su resultado. Clases de tercera que pueden darse en el juicio ejecutivo: a) Tercera de dominio; b) Tercera de posesin; c) Tercera de prelacin; 235

d) Tercera de pago. En las dos primeras, se trata de un "tercero excluyente", que es aquel que sustenta pretensiones, posiciones o peticiones opuestas a las del demandante y del demandado, es decir, es aquel que hace valer su propio y exclusivo inters. Requisitos de procedencia. Los requisitos que deben concurrir para poder hacer valer una tercera en el juicio ejecutivo son: 1) Que exista un juicio ejecutivo 2) Que comparezca un tercero haciendo valer alguna de las terceras que se contemplan en el Art 518 del CPC. Naturaleza Jurdica de las terceras. Uno de los aspectos mas controvertidos en relacin con las terceras consiste en determinar si las terceras constituyen un proceso de naturaleza independiente al juicio ejecutivo dentro del cual se promueven (se tratara de un juicio independiente del juicio ejecutivo) o si, solo constituyen un incidente dentro de l. I) Segn algunos, las terceras no seran ms que incidentes dentro del juicio ejecutivo, un asunto accesorio que requiere ser resuelto en forma previa para los efectos de poder concluir con la tramitacin de un cuaderno de apremio dentro de un juicio ejecutivo. Estos se argumentan en la forma en que se regula la tramitacin de las terceras, especialmente en el Art 521 del CPC, el cual dispone la tercera de dominio
se seguir en ramo separado con el ejecutante y el ejecutado, por los tramites del juicio ordinario, pero sin escrito de replica y duplica Las terceras de posesin, de prelacin y de pago se tramarn como incidente.

II) Para otros en cambio, las terceras constituiran procesos independientes por tener diversas partes, objeto pedido y causa de pedir que el juicio ejecutivo dentro del cual se promueven, es decir, serian independientes a la cuestin principal. Las que deben ser tramitadas dentro de l por mandato del legislador y de acuerdo con el procedimiento que ste establece, como son el juicio ordinario sin escritos de replica y duplica para la de dominio, y de acuerdo con las normas de los incidentes para las restantes terceras. El argumento de esta teora se basa en una interpretacin a contrario sensu del Art 521, en terminos tales que sostienen que se tramiten as, no quiere decir que lo sean

Hacer esta distincin tiene Importancia para los efectos de; a) La validez de mandato; El Art 7 del CPC establece las facultades ordinarias del mandatario, las cuales le permiten actuar como si fuese el representado. Por tanto si se estima que las terceras son incidentes, el abogado podr intervenir en ellas sin necesidad de otro mandato. En cambio, si se estima que las terceras son un juicio independiente, para que el abogado pueda actuar deber otorgarse otro mandato. 236

b) Notificacin de la tercera; la cual dice relacin con la notificacin de los terceros, si se estima que las terceras son incidentes, se notificara por estado diario porque el procedimiento ya esta iniciado. Pero si se estima que las terceras son juicios independientes, la notificacin a los terceros deber efectuarse personalmente o en alguna de las formas sustitutivas. c) Reconvencin; para los efectos de esta institucin, cobra aun ms relevancia, ya que la reconvencin solo procede en los juicios, no en los incidentes. Por tanto solo podra reconvenirse, si se estima que las terceras son juicios independientes. d) Naturaleza jurdica de la resolucin que la resuelve; Si se estima que las terceras son incidentes, la resolucin que las resuelva tendr la naturaleza jurdica de sentencia interlocutoria de primer grado. Mientras que si se estima que las terceras son juicios independientes, la resolucin que las resuelva tendr la naturaleza jurdica de sentencia definitiva. e) Recursos procesales; para estos efectos la distincin no cobra importancia respecto a la procedencia de estos, sino que se distingue en cuanto a los efectos y los plazos. Ya que como anteriormente se dijo, si se estima que las terceras son incidentes la resolucin que recaiga sobre ellas tendr la naturaleza de sentencia interlocutoria y por tanto, en cuanto al recurso de apelacin, este solo proceder en su efecto devolutivo y el plazo para apelar ser de 5 das. Por otra parte, si se estima que las terceras son juicios independientes, la resolucin que recaiga sobre ellas tendr la naturaleza jurdica de sentencia definitiva y por tanto, para efectos de la apelacin, esta proceder en ambos efectos y el plazo para apelar ser de 10 das. Normalmente se entiende que la tercera de dominio es un juicio independiente y tratndose de las dems terceras, se sostiene que son igualmente juicios independientes, pero esto ltimo carece de relevancia, ya que se tramitan como incidente. El tema esta en que los incidentes estn regulados en el Art 82, pero dicha regulacin no es completa, ya que se refiere a su notificacin, plazo y interlocutoria, pero nada dice respecto a la sentencia; por lo tanto, se entiende que esta seria igualmente definitiva para los efectos de su notificacin y recursos que proceden contra ella, en todo lo anterior a ello, se atender a lo dispuesto para los incidentes, pero desde la sentencia definitiva se mirar como efecto independiente. I) Tercera de dominio. Concepto: es la reclamacin que hace un tercero, en un juicio ejecutivo, alegando dominio sobre los bienes embargados en poder del ejecutado, para que se alce el embargo y se reconozca su dominio. De lo anterior se desprende que; El derecho que se invoca, el derecho de propiedad plena. Este tercero ser demandante y la accin se dirige respecto del ejecutado y del ejecutante, es por tanto un caso se litis consorcio pasiva necesaria.

237

El fundamento de esta tercera, radica en que el derecho de propiedad del tercero sobre el objeto embargado, no puede ser afectado por el derecho de prenda general del acreedor. Oportunidad para promoverla: la tercera de dominio puede promoverse desde que se haya hecho o trabado el embargo (aun cuando algunos plantean que se puede interponer en forma preventiva; pero se ha entendido que la afectacin propia del dominio se produce con el embargo) hasta la entrega material de los bienes muebles rematados o la inscripcin del inmueble en el registro de propiedad. (Hasta que se paga al rematante con el producto del bien). Efectos de su interposicin: para determinar los efectos de su interposicin en el juicio ejecutivo es necesario distinguir; (Art 523) En el cuaderno principal; no produce efecto alguno, ni suspende su tramitacin. En el cuaderno de apremio; por regla general no suspende su tramitacin, salvo que la tercera se funde en un instrumento pblico otorgado con anterioridad a la demanda ejecutiva. El instrumento debe referirse a la especie embargada, ahora bien, si lo embargado es un bien mueble, no hay instrumento pblico, pero se acompaar el del inmueble para que se presuma que ellos son del deudor y as el juez determine la suspensin. Tramitacin de la tercera de dominio. La tercera de dominio al igual que todas las dems terceras, debe interponerse ante el tribunal que conoce de la ejecucin y se tramita en cuaderno separado, con el ejecutante y el ejecutado como sujetos pasivos, aplicndose a su respecto las normas del juicio ordinario, omitindose los escritos de rplica y dplica (Art. 521 CPC). La demanda de tercera de dominio debe cumplir con todos los requisitos que para tal escrito seala el Art. 254 CPC ya que el Art. 523 inc 1 seala que "no se dar curso a la tercera de dominio si no contiene las enunciaciones que indica el artculo 254. Al interponer la demanda, el tercerista debe presentar: a) Los documentos fundantes de la misma. Este documento puede tener el carcter de pblico o privado, debiendo ser capaz de acreditar el dominio. Si se trata de un instrumento pblico, que tiene un origen anterior al de la demanda ejecutiva, la demanda de tercera va a poder suspender el procedimiento de apremio. b) Un escrito, solicitando al tribunal que, con el mrito del instrumento pblico acompaado en la demanda se suspenda la tramitacin del cuaderno de apremio, ya que la tercera de dominio se tramita en cuaderno separado. Lo normal es que se notifique al ejecutado y ejecutante en persona, y no solo a su abogado. Y en cuanto a la notificacin de la sentencia, esta se practica por cedula, al igual que la notificacin de la resolucin que recibe la causa a prueba.

238

La sentencia definitiva deber proceder a acoger la tercera de dominio si es que el tercerista acredita su carcter de dueo ya sea sobre la totalidad o parte del inmueble, debiendo alzarse el embargo sobre la totalidad o parte del bien que sea de propiedad del tercerista. En cuento a los efectos que produce esta sentencia, cabe sealar que produce cosa juzgada, por tanto no podr reivindicarse posteriormente el bien, por existir triple identidad. En materia de recursos; especficamente respecto a la apelacin, hay que tener presente que existe una norma especial en lo que respecta a su concesin. Indica el inc. 3 del Art. 523 que "las resoluciones que se dicten son apelables y la apelacin se conceder en el efecto devolutivo". II) Tercera de Posesin. Concepto: es la intervencin que hace un tercero, en un juicio ejecutivo, alegando posesin sobre los bienes embargados en poder del ejecutado, para que se alce el embargo y se reconozca su calidad de poseedor. La jurisprudencia ha sealado que "la tercera de posesin es la intervencin de un tercero en el juicio ejecutivo, por la va incidental, a fin de obtener que se alce el embargo y se respete su posesin, porque al momento del embargo de los bienes en que recay la traba se encontraban en su poder debiendo presumirse su dominio". El fundamento de esta tercera esta constituido por el Art 700 CC el que dispone que se presume dueo del bien a su poseedor, mientras otro no justifique serlo. Esta presuncin de dominio es simplemente legal, por lo que altera la carga de la prueba. En efecto, acreditada que sea la tenencia material de una cosa con nimo de seor o dueo, o sea, la posesin, se reputar dueo al poseedor. Para destruir la presuncin, el interesado deber acreditar que no se presenta el hecho en que ella se funda. "Mientras no se declare judicialmente que el dueo de una cosa mueble no es su actual poseedor sino otra persona, aqul es ante la ley el verdadero dueo y no puede por consiguiente embargrsele lo que es de su dominio, por deudas ajenas. Oportunidad de interposicin: la tercera de posesin puede interponerse desde que se traba (efecta) el embargo hasta la enajenacin de esos bienes. Efectos de su interposicin: En el cuaderno ejecutivo; no tiene influencia alguna; En el cuaderno de apremio; por regla general no lo suspende, salvo si se acompaan a la tercera antecedentes que constituyan a lo menos presuncin grave de la posesin que se invoca.

Tramitacin de la tercera de Posesin; la tercera de posesin se tramita como incidente y producir el efecto de suspender la tramitacin del cuaderno de apremio si

239

se acompaan antecedentes que constituyan a lo menos presuncin grave de la posesin que se invoca. (Art. 522) La primera resolucin del incidente ser "traslado y autos" Y una vez notificada que sea la resolucin, que comprender la solicitud de exclusin de embargo y la suspensin del procedimiento compulsivo, el cuaderno de apremio no podr proseguir en su tramitacin mientras no se haya fallado la incidencia. Respecto a la notificacin de dicha resolucin, esta ha de efectuarse al mandatario (Art 7) En relacin a la prueba; el hecho que deber acreditarse por el tercerista se limita a la comprobacin de los elementos que constituyen la posesin respecto del bien embargado. (Ej. Acompaando boletas y facturas). Tratndose de bienes inmuebles es menester para los efectos de acoger una tercera de posesin que el inmueble se encuentre inscrito a nombre del tercero y no del deudor. La tramitacin de esta tercera se somete en todo a la tramitacin dispuesta para los incidentes, por tanto; Toda notificacin se realizara por el estado diario. (no obstante lo dicho, actualmente los tribunales han adoptado la tesis de notificar por cedula) El trmino probatorio ser de 8 das. La lista de testigos debe presentarse dentro de segundo da contado desde la notificacin que recibe la causa a prueba. III) Tercera de Prelacin. Concepto: Es la reclamacin que hace un tercero, en un juicio ejecutivo, que pretende tener derecho para ser pagado preferentemente con el producto del remate de los bienes embargados. El fundamento de esta tercera es que se respeten las reglas de preferencia de los crditos establecidas en las leyes sustantivas (Art 2472 del CC) En terminos tales, que en la demanda de tercera de prelacin lo que el tercerista invoca es un derecho, privilegio, prenda o hipoteca, para ser pagado preferentemente, conforme a las reglas de prelacin de crditos del Cdigo Civil. De modo tal que el inters del tercero no es suspender el procedimiento ni entrabarlo, sino que la ejecucin contine, y una vez realizados los bienes y consignados los dineros obtenidos a la orden del tribunal, se suspenda la entrega al ejecutante del producto del remate, hasta que recaiga sentencia ejecutoriada o firme en la tercera. En rigor, lo que hay en esta tercera, son dos acciones: una ejecutiva contra el ejecutado y otra de prelacin contra el ejecutante. Oportunidad de interposicin: esta tercera podr interponerse desde la demanda ejecutiva hasta mientras no se haga pago al acreedor. Los requisitos de procedencia de esta tercera son: 240

a) Que la interponga un tercero; b) que se acompae y haga valer un ttulo ejecutivo en contra del ejecutado donde conste el crdito del tercerista; c) Que se alegue alguno de los motivos de preferencia establecidos. Efectos de su interposicin: Esta no tiene influencia en ninguno de los dos cuadernos (ni ejecutivo, ni de apremio), ya que estos siguen con sus trmites regulares, pero una vez realizados los bienes se consignarn los fondos hasta que recaiga sentencia firme en la tercera (Art 525). Por tanto lo que en rigor va a suspender ser el pago al ejecutante. Tramitacin de la tercera de prelacin. La tercera de prelacin se tramita como incidente (por tanto se aplica todo lo dispuesto respecto de ellos) siendo de previo y especial pronunciamiento slo en lo que respecta al pago o giro de los fondos. Al respecto dispone el Art. 525 que "si la tercera es de prelacin, seguir el procedimiento de apremio hasta que quede terminada la realizacin de los bienes embargados. Verificado el remate, el tribunal mandar a consignar su producto hasta que recaiga sentencia firme en la tercera". La demanda de tercera de prelacin normalmente se notificar por el estado diario, o por cdula cuando el tribunal, en uso de sus facultades, mejore la calidad de la notificacin, conforme lo dispone el Art. 48, inciso final del CPC. IV) Tercera de Pago. Concepto: Es la reclamacin que hace un tercero no preferente, en un juicio ejecutivo, para que se le reconozca su derecho a concurrir al pago, con el producto de los bienes embargados, a falta de otros bienes del deudor, y a prorrata de sus respectivos crditos. Esta tiene como fundamento, la circunstancia de que el embargo trabado (efectuado) por un acreedor no le otorga ningn privilegio ni es motivo de preferencia para excluir a otros acreedores. Oportunidad: esta tercera puede interponerse desde la traba del embargo hasta mientras no se haga pago al acreedor ejecutante. Requisitos de procedencia; a) Ser tercero; b) Que el crdito del tercerista conste en un ttulo ejecutivo; c) Que el deudor no tenga otros bienes que los embargados; d) Que tercerista no tenga derecho preferente al pago. En esta tercera tambin hay dos acciones: una ejecutiva en contra del deudor y otra de pago en contra del ejecutante para que se le reconozca su derecho a concurrir al pago.

241

Respecto a su interposicin ser opcin del tercerista: a) Deducir su tercera de pago con tramitacin incidental; o b) Iniciar una nueva ejecucin ante tribunal competente y, en ella, pedir que se dirija un oficio al tribunal que est conociendo de la primera ejecucin para que retenga del producto de los bienes realizados la cuota que proporcionalmente le corresponda (Art 528) Efectos de su interposicin: Esta no interfiere en la tramitacin de ninguno de los dos cuadernos, con la salvedad de que no podr hacerse pago al ejecutante con el producto del remate de los bienes mientras no recaiga sentencia firme en la tercera. Derechos que tiene el tercerista de pago: a) Solicitar la remocin del depositario alegando motivo fundado; b) Intervenir en la realizacin de los bienes, con las facultades de tercero coadyuvante. V) Tercera sobre otros derechos. Esta se refiere a otras situaciones que sin ser de las terceras anteriormente enunciadas, han de sustanciarse de la forma que se establece para las terceras, entre las cuales podemos enunciar; a) El del comunero sobre la cosa embargada (tramitacin como tercera de dominio)
Art. 519. Se substanciar en la forma establecida para las terceras de dominio la oposicin que se funde en el derecho del comunero sobre la cosa embargada. Se tramitar como incidente la reclamacin del ejecutado para que se excluya del embargo alguno de los bienes a que se refiere el artculo 445.

b) El derecho del ejecutado a excluir del embargo algunos bienes. (tramitacin como incidente) c) El del ejecutado invocando una calidad diversa de aquella en que se le ejecuta (Arts 519 y 520 inc 1) d) Las hiptesis del Art. 520 del CPC, referidas a los herederos del deudor.
Art. 520. Podrn tambin ventilarse conforme al procedimiento de las terceras los derechos que haga valer el ejecutado invocando una calidad diversa de aquella en que se le ejecuta. Tales seran, por ejemplo, los casos siguientes: 1. El del heredero a quien se ejecute en este carcter para el pago de las deudas hereditarias o testamentarias de otra persona cuya herencia no haya aceptado; 2. El de aqul que, sucediendo por derecho de representacin, ha repudiado la herencia de la persona a quien representa y es perseguido por el acreedor de sta; 3. El del heredero que reclame del embargo de sus bienes propios efectuado por accin de acreedores hereditarios o testamentarios que hayan hecho valer el beneficio de separacin de que trata el Ttulo XII del Libro III del CC, y no traten de pagarse del saldo a que se refiere el artculo 1383 del mismo Cdigo. Al mismo procedimiento se sujetar la oposicin cuando se deduzca por los acreedores personales del heredero; y 4. El del heredero beneficiario cuyos bienes personales sean embargados por deudas de la herencia, cuando est ejerciendo judicialmente alguno de los derechos que conceden los Arts 1261 a 1263 inclusive del CC. El ejecutado podr, sin embargo, hacer valer su derecho en estos casos por medio de la excepcin que corresponda contra la accin ejecutiva, si a ello ha lugar.

Sntesis del Juicio Ejecutivo de las oblaciones de dar. 242

Cuaderno Ejecutivo (Principal) El termino de emplazamiento; constituye el termino para oponerse a la ejecucin, cuyo plazo se cuenta desde que se ha requerido de pago al ejecutado, por tanto puede darse; a) Que tenga el mismo plazo. b) Que tenga ms plazo. Ya que para el cmputo del plazo hay que atender al lugar donde fue requerido de pago el deudor, por lo que para determinar el plazo hay que distinguir; 1) Si el deudor fue requerido en la comuna del tribunal que conoce de la ejecucin; el plazo ser de 4 das hbiles. 2) Si fue requerido de pago fuera de la comuna del tribunal que conoce de la ejecucin; el plazo ser de 8 das. 3) Si es fuera del territorio jurisdiccional del tribunal; el plazo variara segn el lugar donde se es requerido de pago y donde oponen excepciones. Si se opone la excepcin ante el tribunal exhortado; el plazo ser de 4 das ms el aumento correspondiente a la tabla de emplazamiento, o bien de 8 das, o de 8 das ms la tabla de emplazamiento segn corresponda al caso. Oposicin a la ejecucin; oposicin del ejecutado, el que puede adoptar alguna de las siguientes actitudes frente al requerimiento de pago; a) Pagar. b) No pagar; Esta ultima opcin, implica que el ejecutado puede adoptar alguna de las siguientes actitudes; 1) 2) No hacer nada. (Art 472 CPC) en cuyo caso el mandamiento de ejecucin y embargo har de sentencia definitiva. Defenderse oponiendo excepciones; Solo pueden oponerse las excepciones del Art 464 y deben serlo con todos los requisitos legales. 243

Si se oponen, el tribunal deber pronunciarse sobre la admisibilidad de estas, y si estimase que son inadmisibles citar inmediatamente a las partes a or sentencia. Por otra parte, si estimase que son admisibles dar traslado de ellas al ejecutante por 4 das, plazo que tendr el ejecutante para pronunciarse sobre las excepciones opuestas. Luego, el tribunal deber examinar si existen o no hechos sustanciales y controvertidos que requieran prueba, de lo que puede resultar; a) Si estima que no los hay; citar a las partes a or sentencia, en un plazo de 10 das. b) Si estima que los hay; recibir la causa a prueba, cuya resolucin se notificar por cedula. Termino Probatorio; Una vez recibida la causa a prueba, deber abrirse un termino probatorio para que esta se rinda, el que puede ser; a) El trmino ordinario para rendir la prueba es de 10 das, el que puede aumentarse por 10 das ms por solicitud del ejecutante. b) Termino Extraordinario; solo lo habr cuando las partes de comn acuerdo lo soliciten y se extender por el plazo que ellas sealen. c) Termino especial; el que se aplicara en conformidad a la regla general establecida respecto del juicio ordinario, por tanto, este trmino durar lo que dure el impedimento que le ha servido de fundamento. Observaciones a la prueba; este periodo tendr una duracin de 6 das. Sentencia; concluidos los trmites anteriores, el tribunal citar a las partes a or sentencia, para lo cual tendr un plazo de 10 das. Recursos; en torno a los recursos que proceden contra la sentencia ejecutiva, es necesario hacer una distincin, en atencin a la especie sobre la cual recae la ejecucin; a) Sentencia de pago; aquella en que la ejecucin recae sobre dinero o la especie o cuerpo cierto, debida. b) Sentencia de remate; aquella en que la ejecucin recae sobre especie distinta, de manera que para efectuar el pago al ejecutante habr que rematar la especie.

Cuaderno de Apremio. Este se tramita en forma paralela al cuaderno principal y se inicia con el mandamiento de ejecucin y embargo. La notificacin de este mandamiento se denomina requerimiento de pago el que ser efectuado por el receptor, y frente al no pago del ejecutante procede el embargo. 244

Si el ejecutado se resiste al embargo, el ejecutante solicitar el auxilio de la fuerza pblica, la que debe ser autorizada previamente por el tribunal. El embargo; es el acto mediante el cual el receptor detallar los bienes que garantizan la deuda (el pago de la deuda). Si esta diligencia recae sobre bienes muebles, estos deben individualizarse detalladamente, marca, color, estado de conservacin, etc. Por otra parte, si el embargo recae sobre bienes inmuebles, deber detallarse el registro en el cual se encuentra inscrito, sealando foja y numero de registro. Entre el embargo y el retiro material de los bienes, debe mediar un plazo de 10 das de espera, solo despus de 10 das podr solicitarse el retiro material de ellos junto a la peticin de designacin de depositario provisional. El tribunal notificar a este ltimo y si este acepta el cargo, al producirse el retiro los bienes quedaran en poder de este. Subasta; en torno a esta es necesario distinguir si se trata de bienes muebles o inmuebles; a) Si se trata de bienes muebles; en general se venden sin tasacin previa, esta venta se hace por el martillero o por un corredor de bolsa (si son ttulos de crdito) y se produce el remate al martillo, es decir, se adjudica el bien quien ofrezca mayor precio. Posteriormente el martillero dar cuenta al tribunal de la subasta. b) Si se trata de bienes inmuebles; lo primero que hay que hacer es tasarlos, para lo cual existen dos opciones; 1) Que se haga por el avalo fiscal correspondiente al semestre especfico, a peticin del ejecutante. El tribunal dispondr frente a esta solicitud, que se haga presente la tasacin y dar tres das al ejecutado para oponerse a ella y objetarla. (esta tasacin se notifica con citacin) 2) O bien que la tasacin sea efectuada por peritos, en tal caso el tribunal dispondr una audiencia para los efectos de designar al perito, el cual efectuar la tasacin y esta se notificar a las partes con citacin.

Una vez tasado el inmueble; se propondrn las bases del remate, las que son propuestas por el ejecutante (con citacin) y deben contener al menos los siguientes elementos; postura minima, forma de pago y caucin de participacin en la subasta. Estas deben ser aprobadas de comn acuerdo y a falta de este el tribunal deber fijarlas. Fijadas las bases del remate, el tribunal deber fijar a solicitud de las partes la fecha en que este deber efectuarse. Establecida la fecha, deben efectuarse 4 publicaciones de ella, con un plazo de a lo menos 15 das entre la ltima publicacin y la fecha propuesta para la realizacin del remate. 245

La subasta se hace en presencia del juez y este podr actuar incluso como vendedor. En la subasta solo pueden participar aquellas personas que hayan rendido caucin de participacin y finalmente es quien ms ofrece por el bien inmueble, el que se lo adjudica. De todo lo obrado se levantara acta y esta tendr el valor de escritura publica. Posteriormente deber hacerse la escritura pblica como modo de perfeccionar la venta, ya que con la inscripcin de esta escritura se efecta la tradicin. (Art 686 CC) Juicio Ejecutivo de las Obligaciones de hacer. Cuando nos encontramos frente a una obligacin de hacer, el acreedor tiene derecho para obtener su cumplimiento de cualquiera de las tres formas o modalidades que le otorga el Art. 1553 del CC "Si la obligacin es de hacer y el deudor se constituye en mora, podr pedir el acreedor, junto con la indemnizacin de la mora, cualquiera de estas tres cosas, a eleccin suya: 1 Que se apremie al deudor para la ejecucin del hecho convenido; 2 Que se le autorice a l mismo para hacerlo ejecutar por un tercero a expensas del deudor; 3 Que el deudor le indemnice de los perjuicios resultantes de la infraccin del contrato". A travs del juicio ejecutivo por obligacin de hacer no se puede perseguir la indemnizacin de perjuicios, ya que para ello es menester que previamente se hubiera determinado la procedencia del pago y su monto por una sentencia dictada en juicio ordinario. Los otros dos derechos o facultades de que goza el acreedor de una obligacin de hacer si se pueden ejercer a travs de juicio ejecutivo, siempre y cuando consten en un ttulo ejecutivo. En cuanto al objetivo perseguido, la obligacin de hacer puede consistir en: a). la suscripcin de un contrato o en la constitucin de una obligacin, o b). la ejecucin de una obra material. Requisitos generales para iniciar este procedimiento. Para que pueda perseguirse el cumplimiento de una obligacin de hacer en juicio ejecutivo, es necesario que se cumplan los siguientes requisitos: a) Tiene que existir un titulo ejecutivo. (que son prcticamente los mismos que en el juicio ejecutivo de las obligaciones de dar) (Ej. Escritura publica) b) Que exista una obligacin determinada y actualmente exigible; al ser determinada se asimila a la obligacin liquidable y actualmente exigible significa que no pende de un plazo o condicin. c) Que la accin ejecutiva no este prescrita.

246

Procedimiento Ejecutivo de la obligacin de hacer consistente en la suscripcin de un instrumento o en la constitucin de una obligacin. En este caso, el procedimiento es idntico al del juicio ejecutivo por obligacin de dar, con la excepcin de que lo que se persigue es la suscripcin de un determinado documento por el deudo dentro del trmino que se fija y, en el caso de que el deudor no cumpla, que sea subscrito por el juez en representacin del deudor. Este procedimiento puede iniciar; mediante una gestin preparatoria (ej; reconocimiento de la firma) por una medida prejudicial o por medio de una demanda ejecutiva, a la cual deber adjuntarse el titulo ejecutivo y cumplir con todos los requisitos legales. En el petitorio se solicita que se despache mandamiento de ejecucin obligando al ejecutado a realizar la prestacin debida, bajo el apercibimiento de que proceda a su nombre el juez que conozca del litigio, si requerido aquel, no lo hace dentro del plazo que le seale el tribunal. Por tanto, lo primero que har el juez ser fijar un plazo para que el deudor cumpla la obligacin bajo apercibimiento de proceder el juez a su nombre. Este plazo deber ser fijado en el mandamiento de ejecucin, el cual se notifica de forma similar al de pago, es decir, personalmente. El requerimiento que se practica al deudor consiste en apercibirlo para que suscriba el documento o constituya la obligacin dentro del plazo que el juez fije. Actitudes posibles del ejecutado. Frente a este requerimiento, el ejecutado puede adoptar una de las siguientes actitudes: a) Cumplir lo que el mandamiento le exige. b) No hacer nada; el mandamiento de ejecucin har de sentencia y por tanto se llevar a cabo la ejecucin. c) Negarse al mandamiento; oponiendo excepciones, las que en general son las mismas del Art 464, y las que debern oponerse en el mismo plazo de oposicin establecido para el procedimiento ejecutivo de las obligaciones de dar. (4 das- 8 das o bien 8 das ms la tabla de emplazamiento) En caso de que el deudor oponga excepciones no va a poderse suscribir el documento o constituirse la obligacin mientras no se encuentre ejecutoriada la sentencia dictada en el procedimiento ejecutivo. En cuento a la oposicin de las excepciones, se sigue el mismo procedimiento que el juicio ejecutivo de las obligaciones de dar. Si no se oponen, el mandamiento de ejecucin har de sentencia y el juez proceder ahora en representacin del ejecutado (Ej. Suscribir un contrato)

247

Procedimiento Ejecutivo de la obligacin de hacer consistente en la ejecucin de una obra material. En este procedimiento el ejecutante pretende obtener la confeccin de una obra material por parte del ejecutado. Y en cuanto a las formas de comenzar; se aplican las mismas del procedimiento anterior, es decir, puede comenzar por gestin preparatoria, por medida prejudicial o bien por demanda ejecutiva, la cual debe deducirse de igual forma que el procedimiento anterior, adjuntndose el titulo ejecutivo y con los requisitos legales correspondientes. En este caso, el mandamiento ejecutivo contendr: 1) La orden de requerir al deudor para que cumpla la obligacin, y 2) El sealamiento de un plazo prudente para que d principio al trabajo (Art 533 CPC). Actitudes del ejecutado. Frente al requerimiento, el ejecutado puede adoptar una de dos actitudes: a) Ejecutar la obra. b) No hacer nada; el mandamiento de ejecucin har de sentencia al igual que en procedimiento anterior. c) Negarse a hacer la obra; oponiendo las excepciones del Art 464 del CPC ms la de imposibilidad absoluta de ejecutar la obra que consiste en que al momento de ser requerido el ejecutado, este no poda ejecutar la obra por motivo ajeno a la culpa del ejecutado. Actitudes del acrededor frente al incumplimiento del ejecutado. a) Puede solicitar que se apremie al deudor para que l efecte la obra, sea porque le satisface ms o porque se trata de una obligacin personalsima. Seala el Art. 542 del CPC que "si el acreedor no puede o no quiere hacerse cargo de la ejecucin de la obra debida, de conformidad a las disposiciones que preceden, podr usar de los dems recursos que la ley concede para el cumplimiento de las obligaciones de hacer, con tal que no haya el deudor consignado los fondos exigidos para la ejecucin de la obra, ni se hayan rematado bienes para hacer la consignacin en el caso del artculo 541" A los apremios se refiere el Art. 543, consistiendo stos en la imposicin por parte del tribunal de arresto hasta por quince das o multa proporcional, y repetir estas medidas para obtener el cumplimiento de la obligacin. "Cesar el apremio si el deudor paga las multas y rinde adems caucin suficiente, a juicio del tribunal, para asegurar la indemnizacin completa de todo perjuicio al acreedor" (Art. 543, inc. 2 CPC). b) Puede solicitar que se le autorice para efectuar la obra a travs de un tercero, con cargo al ejecutado, cuando ste deje transcurrir el trmino indicado en el Art. 533 N2 (Art. 536 CPC) En este caso, el ejecutante debe presentar debidamente, al tribunal un presupuesto de lo que importa la ejecucin de las obligaciones que reclama. 248

Este presupuesto debe ponerse en conocimiento del ejecutado con citacin- , quien, si nada expresa dentro del tercero da de notificado, se entender que acepta. Por otra parte si el ejecutado dentro de tercero da deduce objeciones, "se har el presupuesto por medio de peritos, procedindose en la forma que establecen los artculos 486 y 487 para la estimacin de los bienes en el caso del remate". (Art. 537 CPC). Posteriormente el juez es quien decide cuando tendr que consignarse el dinero (resolucin que es inapelable) y el ejecutado deber consignarlo, si no lo hace se aplicaran los apremios de la obligacin de dar; es decir; el embargo de bienes y ese producto (dinero) obtenido con el, ser entregado al ejecutante en la medida que estos sean justificados, es decir, el ejecutante deber rendir cuenta al final del procedimiento. Si la obra sale ms costosa podr solicitar nuevos dineros. Procedimiento Ejecutivo de las obligaciones de no hacer. Este tipo de obligacin implica una abstencin, un no hacer (ej; no construir) y por tanto, este procedimiento solo se aplica cuando se ha infringido esta obligacin (ej; se construye). En principio, se aplican a este procedimiento las reglas de la ejecucin de las obligaciones de hacer, con algunas modificaciones. Para que proceda el cumplimiento ejecutivo de una obligacin de no hacer a travs de este juicio se deben cumplir con dos grupos de requisitos; 1) Requisitos generales a todo procedimiento ejecutivo; es menester que la obligacin conste en un ttulo ejecutivo, que no est prescrita, que sea actualmente exigible y que se encuentre determinada. 2) Requisitos especiales (Art 531 CPC+ 1555 CC); a) Que la obra (contraria a la obligacin) pueda destruirse. b) Que la destruccin sea necesaria para cumplir el objeto que se tuvo presente en el contrato. c) Que ese objeto no se pueda cumplir por otros medios que no sea la destruccin de la cosa. Pudiendo destruirse la cosa hecha, y siendo su destruccin necesaria para el objeto que se tuvo en mira al tiempo de celebrar el contrato, ser el deudor obligado a ella, o autorizado el acreedor para que la lleve a efecto a expensas del deudor. Si dicho objeto puede obtenerse cumplidamente por otros medios, en este caso ser odo el deudor que se allane a prestarlo". (Art 1555 incs 2 y 3 CC). Ejecutoriada la resolucin que ordena destruir la obra, el ejecutante puede optar porque la destruccin la realice directamente el deudor, aplicndose a este respecto las normas de ejecucin de obligaciones de hacer. Si la cosa hecha no puede destruirse, el deudor tiene la obligacin de indemnizar perjuicios al acreedor, lo que se perseguir a travs de un juicio ordinario y no de uno ejecutivo. En cuento a las actitudes del ejecutado; en general son las mismas ya enunciadas, ms la oposicin de la excepcin de que no se cumplen con los requisitos especiales. 249

Jurisdiccin Voluntaria.
Los actos judiciales no contenciosos. (Arts 817- 925)

I) Concepto; Conforme al Art 817 del CPC Son actos judiciales no contenciosos aquellos que segn la ley requieren de la intervencin del juez y en que no se promueve contienda entre partes De acuerdo con lo sealado, los actos no contenciosos para revestir el carcter de tales requieren; a) Que no exista contienda entre las partes b) Que una ley en forma expresa encomiende su conocimiento a un juez. II) Caractersticas; 1) Las resoluciones que resuelven estos actos, las cuales la ley tambin denomina sentencias no producen sus efectos normales en relacin al desasimiento ya que el tribunal que las dicta puede modificarlas posteriormente. En otros trminos; no opera el desasimiento (efecto que
producen las resoluciones judiciales por el cual una vez que esta se ha notificado a una de las partes, no puede ser modificada o alterada por el tribunal que la pronunci.)

Esta modificacin y el momento en que puede producirse, depender del tipo de la sentencia, de tal modo; a) Las sentencias negativas; aquellas que no dan lugar a lo pedido son siempre modificables.
Ej. Puede que se rechace una solicitud de posesin efectiva de herencia por no haberse acreditado el vnculo de parentesco que se invoca, pero que posteriormente acompaando los antecedentes necesarios se reitere la solicitud y que el juez la acoja.

b) Las sentencias positivas; aquellas que dan lugar a lo pedido pueden ser modificadas por el mismo tribunal que las dict, siempre y cuando esa sentencia no haya producido sus efectos; es decir no se haya cumplido. A su respecto el Art 821 del CPC seala expresamente que los tribunales podrn modificar o revocar las sentencias afirmativas variando las circunstancias, siempre que se encuentre pendiente su ejecucin. 2) Los terceros interesados (legitimo contradictor) podrn siempre oponerse al acto en el mismo procedimiento voluntario, el que por tal circunstancia trasformara su carcter de voluntario a procedimiento contencioso.
Ej. Si se concede la posesin efectiva de una herencia a un heredero determinado y durante la tramitacin de esa gestin se apersona un tercero reclamando derechos de herencia, el asunto se transformar en contradictorio. En cambio si se ha concedido la posesin efectiva y esa sentencia ha producido sus efectos, el tercero tendr que deducir por separado ante el tribunal competente, una demanda en juicio ordinario de peticin de herencia.

250

3)

En cuanto a su tramitacin, los actos judiciales no contenciosos pueden quedar sometidos a una tramitacin general que seala el CPC (titulo I del libro IV) o bien, a las especiales que la ley consagra respecto de alguno de ellos. Respecto a la apreciacin de la prueba; en los actos judiciales no contenciosos el juez aprecia la prueba en forma prudencial, bajo las normas de la sana crtica y no de acuerdo a las normas reguladoras de la prueba. Como en estos actos no existen partes ya que no hay contienda, existe solo un interesado y por tanto rige el principio inquisitivo del procedimiento civil. Lo que se traduce en que es el tribunal quien debe llevar hacia adelante el procedimiento. Al efecto el Art 820 del CPC seala que los jueces de oficio dispondrn la practica de las diligencias informativas que estimen conducentes.

4)

5)

III) Naturaleza jurdica de los actos no contenciosos. En torno a determinar la naturaleza jurdica de estos actos existen dos planteamientos; I) Suele sealarse a los actos no contenciosos como aquellos que corresponden al ejercicio de la jurisdiccin voluntaria Sin embargo ello es errneo por dos motivos; Porque al no existir contienda no existir ejercicio de jurisdiccin, ya que este concepto supone la solucin de una controversia y en estos actos no se juzgara controversia alguna. Porque no concurre voluntariamente al tribunal deduciendo la gestin, sino que obligado a ello para efectos de cumplir con ciertos requisitos impuestos por ley. II) Actualmente la jurisprudencia y la doctrina se encuentran acordes en el sentido de que los actos no contenciosos no constituyen ejercicio de jurisdiccin, es decir, que no son actos jurisdiccionales, sino que, son actos de naturaleza administrativa cuyo conocimiento el legislador estim prudente encomendar a organismos independientes e imparciales, entendindose que la intervencin del Juez ofrece una garanta de fiscalizacin. IV) Finalidades de estos actos no contenciosos. a) Proteger las incapacidades. Ej. la designacin de tutores y curadores, autorizaciones para enajenar, inventarios solemnes, etc. b) Declarar solemne ciertos actos o derechos. Ej. La posesin efectiva de la herencia. c) Autentificar ciertos actos o situaciones jurdicas. Ej. El inventario solemne cuando se solicita para invocar el beneficio de inventario o de separacin. 251

d) Probar ciertos hechos respecto de toda persona. (ya que si fuese respecto a una persona determinada se tramitara como un procedimiento contencioso) Ej. En muchos casos la ley exige para otorgar algn beneficio que se acredite la procedencia del mismo; cuando se carece de documentos al efecto, puede recurrir por ejemplo, a las informaciones para perpetua memoria, las que consisten en declaraciones de testigos recibidas por un tribunal con ciertas formalidades, pero sin que exista un proceso contradictorio. e) Dar certeza a los derechos y evitar fraudes a terceros. Ej. En algunos casos el legislador busca evitar fraudes en contra de terceros mediante maniobras fraudulentas estableciendo, por ejemplo, la exigencia de confeccin de inventario solemne. V) Tribunal Competente. Por regla general, el conocimiento de estos asuntos corresponde al juez del domicilio del interesado. Excepcionalmente se seala otros tribunales competentes, como la designacin del curador ad-litem en que conoce el mismo juez que sustancia el proceso en el cual actuar el curador; la posesin efectiva que debe solicitarse ante el juez correspondiente al ltimo domicilio del causante, y as debe verse para cada acto que tenga alguna regla especial. Por otra parte, en estos asuntos no procede la prrroga de la competencia, ni el fuero personal ni la cuanta, conforme a lo que sealan los artculos 182, 133 inciso 2 y 115, respectivamente el primero y el ltimo interpretados a contrario sensu. Sin embargo en aquellos lugares en que exista ms de un juez de letras con competencia en lo civil corresponder el conocimiento del asunto al que est de turno. Debe tenerse presente que en ciudades de asiento de Corte de Apelaciones, no obstante seguir vigente la norma que otorga competencia al juzgado de turno, debe procederse a la distribucin que en este tipo de causas es dirigida. Adems, cabe hacer presente que en estos actos la incompetencia debe ser declarada de oficio por el juez. VI) Procedimiento aplicable a los actos judiciales no contenciosos. En este punto resulta necesario distinguir; a) Procedimiento General (Arts.818 a 828); aplicable a todos los actos no contenciosos en los cuales no se seala una tramitacin especial, y en caso de tenerla, igualmente se aplicar este procedimiento supletoriamente y en defecto de este se aplicar el libro I del CPC y en su defecto el libro II. En todo caso este procedimiento general tiene dos variantes, segn si la ley exige o no proceder con conocimiento de causa. De modo tal que en esta categora deben distinguirse dos alternativas que establece la ley: 1) Si no se exige conocimiento de causa (Art 824 inc 1); En los negocios no contenciosos que no tengan sealada una tramitacin especial, presentada la solicitud respectiva, el tribunal deber resolver de plano a su respecto si la ley no le ordena expresamente obrar con conocimiento de causa. 252

2)

Si se exige obrar con conocimiento de causa (Art 824 inc 2); En tal caso regir el principio inquisitivo del procedimiento civil, por lo que el juez podr solicitar todas las pruebas que estime necesarias para formar su convencimiento. De lo dicho se desprende; I) Si la ley exige este conocimiento y los antecedentes acompaados por el interesado no los suministran, el juez antes de resolver mandar que previamente se rinda informacin sumaria acerca de los hechos que legitiman la peticin y oir despus al ministerio pblico o al defensor pblico, segn el caso, a quienes se les remitir el expediente para su informe. II) El interesado deber rendir las pruebas pertinentes sin sujecin a las solemnidades ordinarias de las pruebas judiciales, sino que los hechos pueden ser acreditados a travs de informaciones sumarias, es decir, a travs de prueba de cualquier especie rendida sin notificacin ni intervencin de contradictor y sin sealamiento de trmino probatorio. Sern informaciones sumarias las declaraciones de testigos que se presenten ante un receptor, un informe pericial extrajudicial, etc. III) En estos casos, el tribunal podr adems de oficio decretar las diligencias informativas que estime conducentes, de acuerdo con lo sealado en el Art 820. Estas diligencias en realidad constituyen medidas para mejor resolver, las que se diferencian de aquellas que se disponen en juicios contradictorios en que, por un lado no se encuentran sealadas en forma taxativa en la ley y, por otro, en que pueden ser dispuestas en cualquier etapa de la gestin.

b) Procedimientos especiales regulados en el CPC; son aquellos tratados en los Ttulos II al XV del citado cuerpo legal. c) Procedimientos especiales regulados en otros cuerpos legales, tales como el Cdigo Civil, Ley N 17.344 sobre Cambio de Nombres, Ley 18.290 sobre Trnsito, etc., debe estarse en su tramitacin a las normas de las respectivas leyes. VII) Apreciacin de la prueba. Como ya se ha enunciado anteriormente, en estos asuntos los tribunales apreciarn la prueba prudencialmente; es decir, no requieren ceirse a las leyes reguladoras de la prueba. Obviamente esta apreciacin prudencial debe respetar las leyes de la lgica, las mximas de la experiencia y los conocimientos cientficamente afianzados, es decir, la apreciacin prudencial deber sujetarse a las normas de la sana crtica.

253

VIII) Forma de las sentencias. Conforme a lo dispuesto en el Art. 826: Las sentencias definitivas deben reunir los siguientes requisitos: Individualizacin del solicitante con nombres, domicilio y profesin u oficio; Indicacin de las peticiones formuladas; Razones que motivan la sentencia; La resolucin misma de la peticin. En los casos en que no se exige obrar con conocimiento de causa las sentencias no indicarn las razones que motivan lo que se resuelve. IX) Recursos que proceden. En contra de las sentencias podrn deducirse por el interesado recursos de apelacin y casacin; las apelaciones se tramitarn conforme a las normas sealadas para los incidentes. Adems puede interponerse el recurso de revocacin o modificacin, el que debe deducirse ante el mismo tribunal que dict la sentencia y que ser conocido por l mismo, no estando sujeta su interposicin a plazo alguno. Este recurso slo procede en contra de las resoluciones negativas y de las afirmativas cuya ejecucin se encuentre pendiente; para que puedan ser acogidos es necesario que hayan variado las circunstancias conforme a las cuales se dictaron, ya sea por haberse aportado nuevas pruebas o antecedentes que no existan en la oportunidad anterior. X) Oposicin del legtimo contradictor. Puede suceder que algn acto no contencioso afecte los derechos de un tercero, por lo que la ley consagra la posibilidad de que stos se opongan. Si la oposicin se deduce durante la sustanciacin ser necesario distinguir los efectos que producir si es ejercitada por quien tiene derecho o por quien no lo tiene. Si se opone por un tercero que tiene derecho, se tramitar en forma incidental y si es acogida el asunto se transformar en contencioso y se sujetar a los trmites del juicio que corresponda, segn la naturaleza del asunto. Ahora, si el tercero no tiene derecho, es decir, no es legtimo contradictor, la oposicin ser rechazada de plano. Si el tercero a quien afecte el acto no contencioso slo toma conocimiento del mismo una vez que se ha dictado sentencia definitiva, slo podr hacer valer sus derechos en un juicio contradictorio, en el cual deber deducir la pretensin correspondiente y, si en ese proceso obtiene sentencia favorable, esa sentencia dejar sin efecto la dictada en el asunto no contencioso. Dado lo anterior, se puede definir el legtimo contradictor como aquella persona distinta al solicitante que interviene en una gestin voluntaria por tener un derecho que puede verse afectado por dicha gestin. En sntesis; aunque en principio no hay partes solo un interesado, eso no significa que no puede existir un tercero legitimo contradictor, el cual podr oponerse a la gestin y en tal caso el plazo para oponerse es hasta que la resolucin este pendiente (pendiente su ejecucin) de no ser as, habr que deducir la accin principal que corresponda. 254

Paralelo entre Actos Contenciosos y Actos no Contenciosos. 1) En materia contenciosa existe un conflicto de intereses por lo que se habla de partes; en cambio en materia no contenciosa no hay contienda entre partes, sino slo una persona que se llama interesado. 2) En materia contenciosa el juez siempre tiene jurisdiccin, ya que ella es inherente al cargo; en cambio, en los no contenciosos slo podr intervenir cuando una ley expresa le encomiende ese conocimiento. 3) En materia contenciosa, por norma general, rige el principio de la prueba legal, tanto en la forma de rendirla como en lo que se refiere a su valoracin; en los asuntos no contenciosos, en cambio, el juez puede admitir toda clase de pruebas y sin necesidad de que sean rendidas de acuerdo con formalidades legales, siendo siempre apreciadas por el tribunal prudencialmente, es decir, conforme a su ntima conviccin. 4) En los asuntos contenciosos las sentencias definitivas producen cosa juzgada, tanto accin como excepcin; en los no contenciosos, en cambio no existe cosa juzgada ni desasimiento; en efecto, como vimos, aun cuando las sentencias se encuentren firmes y hayan producido sus efectos, ellas pueden ser revocadas en gestin contenciosa posterior iniciada por legtimo contradictor.

Juzgados de Familia Orgnico y Procedimental. Aspecto Orgnico. Los tribunales de familia fueron creados por la ley 19.968 y dentro del poder judicial son tribunales especiales, su antecesor institucional corresponde a los denominados Juzgados de menores y a su respecto, debemos entender por concepto de familia el ncleo central de la sociedad, configurado en su sentido amplio por todos sus integrantes. 255

Al ser tribunales especiales, significa que se rigen por su propia ley y solo cuando se remite expresamente a ella se aplica lo dispuesto en el COT. Son tribunales unipersonales de composicin mltiple, es decir cada juez resuelve de manera individual pero comparten estructura. I) Estructura de los tribunales de familia.

Aspecto Procedimental. I) Competencia de los Juzgados de Familia.

Art 8.- Competencia de los juzgados de familia. Corresponder a los juzgados de familia conocer y resolver las siguientes materias: 1) Las causas relativas al derecho de cuidado personal de los nios, nias o adolescentes; 2) Las causas relativas al derecho y el deber del padre o de la madre que no tenga el cuidado personal del hijo, a mantener con ste una relacin directa y regular; 3) Las causas relativas al ejercicio, suspensin o prdida de la patria potestad; a la emancipacin y a las autorizaciones a que se refieren los Prrafos 2 y 3 del Ttulo X del Libro I del Cdigo Civil; 4) Las causas relativas al derecho de alimentos; 5) Los disensos para contraer matrimonio; 6) Las guardas, con excepcin de aquellas relativas a pupilos mayores de edad, y aquellas que digan relacin con la curadura de la herencia yacente, sin perjuicio de lo establecido en el inciso segundo del artculo 494 del Cdigo Civil; 7) Todos los asuntos en que aparezcan nios, nias o adolescentes gravemente vulnerados o amenazados en sus derechos, respecto de los cuales se requiera adoptar una medida de proteccin conforme al artculo 30 de la Ley de Menores; 8) Las acciones de filiacin y todas aquellas que digan relacin con la constitucin o modificacin del estado civil de las personas; 9) Todos los asuntos en que se impute la comisin de cualquier falta a adolescentes mayores de catorce y menores de diecisis aos de edad, y las que se imputen a adolescentes mayores de diecisis y menores de dieciocho aos, que no se encuentren contempladas en el inciso tercero del artculo 1 de la ley N 20.084. Tratndose de hechos punibles cometidos por un nio o nia, el juez de familia proceder de acuerdo a lo prescrito en el artculo 102 N; 10) La autorizacin para la salida de nios, nias o adolescentes del pas, en los casos en que corresponda de acuerdo con la ley;

256

11) Las causas relativas al maltrato de nios, nias o adolescentes de acuerdo a lo dispuesto en el inciso segundo del artculo 62 de la ley N 16.618; 12) Los procedimientos previos a la adopcin, de que trata el Ttulo II de la ley N 19.620; 13) El procedimiento de adopcin a que se refiere el Ttulo III de la ley N 19.620; 14) Los siguientes asuntos que se susciten entre cnyuges, relativos al rgimen patrimonial del matrimonio y los bienes familiares: a) Separacin judicial de bienes; b) Las causas sobre declaracin y desafectacin de bienes familiares y la constitucin de derechos de usufructo, uso o habitacin sobre los mismos; 15) Las acciones de separacin, nulidad y divorcio reguladas en la Ley de Matrimonio Civil; 16) Los actos de violencia intrafamiliar; 17) Toda otra materia que la ley les encomiende.

II) Principios que inspiran este procedimiento (Art 9)

Art. 9.- Principios del procedimiento. El procedimiento que aplicarn los juzgados de familia ser oral, concentrado y desformalizado. En l primarn los principios de la inmediacin, actuacin de oficio y bsqueda de soluciones colaborativas entre partes.

1)

Principio de la Oralidad; en rigor este es un medio para conseguir el fin de todas las actuaciones son orales salvo las excepciones lo que en realidad se refiere principalmente a las audiencias, lo dems es escrito.
Art 10.- Oralidad. Todas las actuaciones procesales sern orales, salvo las excepciones expresamente contenidas en esta ley. Sin perjuicio de lo dispuesto en el inciso anterior, el juzgado deber llevar un sistema de registro de las actuaciones orales. Dicho registro se efectuar por cualquier medio apto para producir fe, que permita garantizar la conservacin y reproduccin de su contenido. Asimismo, la conciliacin que pudiere producirse en las audiencias orales deber consignarse en extracto, manteniendo fielmente los trminos del acuerdo que contengan.

2)

Principio de concentracin y desformalizado; lo que se refiere a que el procedimiento se desarrolla en audiencias continuas, de modo tal que la audiencia comienza y termina ante el mismo juez. Pero adems, estas audiencias deben ser integras y en caso de que haya que suspenderlas deben ser fijadas para el da siguiente.
Art 11.- Concentracin. El procedimiento se desarrollar en audiencias continuas y podr prolongarse en sesiones sucesivas, hasta su conclusin. El tribunal slo podr reprogramar una audiencia, en casos excepcionales y hasta por dos veces durante todo el juicio, si no est disponible prueba relevante decretada por el juez. La nueva audiencia deber celebrarse dentro de los 60 das siguientes a la fecha de la anterior. Asimismo, el tribunal podr suspender una audiencia durante su desarrollo, hasta por dos veces solamente y por el tiempo mnimo necesario de acuerdo con la causa invocada, por motivos fundados diversos del sealado en el inciso precedente, lo que se har constar en la resolucin respectiva. La reprogramacin se notificar conforme a lo dispuesto en el inciso final del artculo 23, cuando corresponda, con a lo menos tres das hbiles de anticipacin. La resolucin que suspenda una audiencia fijar la fecha y hora de su continuacin, la que deber verificarse dentro de los treinta das siguientes, y su comunicacin por el juez en la audiencia que se suspende se tendr como citacin y notificacin suficientes.

257

3)

Principio de inmediacin; este tiene por objeto que las diligencias de prueba deben ser en presencia del juez, quedando prohibida la delegacin de funciones bajo sancin de nulidad.
Art 12.- Inmediacin. Las audiencias y las diligencias de prueba se realizarn siempre con la presencia del juez, quedando prohibida, bajo sancin de nulidad, la delegacin de funciones. El juez formar su conviccin sobre la base de las alegaciones y pruebas que personalmente haya recibido y con las que se reciban conforme a lo dispuesto en el numeral 9) del artculo 61.

4)

Principio de Actuacin de Oficio; aqu es el juez en base a su actuacin quien debe velar por el avance del juicio con la mayor celeridad (rapidez) posible.
Art 13.- Actuacin de oficio. Promovido el proceso y en cualquier estado del mismo, el juez deber adoptar de oficio todas las medidas necesarias para llevarlo a trmino con la mayor celeridad. Este principio deber observarse especialmente respecto de medidas destinadas a otorgar proteccin a los nios, nias y adolescentes y a las vctimas de violencia intrafamiliar. Asimismo, el juez deber dar curso progresivo al procedimiento, salvando los errores formales y omisiones susceptibles de ser subsanados, pudiendo tambin solicitar a las partes los antecedentes necesarios para la debida tramitacin y fallo de la causa.

5)

Principio de Colaboracin; durante el procedimiento se buscara evitar la confrontacin de las partes, la idea en lo posible es evitar la sentencia por medio de un acuerdo (Ej. Mediacin) Hoy en da, respecto a algunas materias, la mediacin es un requisito de admisibilidad de la demanda.
Art 14.- Colaboracin. Durante el procedimiento y en la resolucin del conflicto, se buscarn alternativas orientadas a mitigar la confrontacin entre las partes, privilegiando las soluciones acordadas por ellas.

6)

Principio de la publicidad Art 15.- Todas las actuaciones jurisdiccionales y procedimientos administrativos del tribunal son pblicos. Excepcionalmente y a peticin de parte, cuando exista un peligro grave de afectacin del derecho a la privacidad de las partes, especialmente nios, nias y adolescentes, el juez podr disponer una o ms de las siguientes medidas: a) Impedir el acceso u ordenar la salida de personas determinadas de la sala donde se efecta la audiencia. b) Impedir el acceso del pblico en general u ordenar su salida para la prctica de diligencias especficas. Principio del inters superior del nio; el cual se traduce en que el juez debe velar por el inters de este, atendiendo a la declaracin de los derechos del nio.
Art 16.- Inters superior del nio, nia o adolescente y derecho a ser odo. Esta ley tiene por objetivo garantizar a todos los nios, nias y adolescentes que se encuentren en el territorio nacional, el ejercicio y goce pleno y efectivo de sus derechos y garantas.

7)

258

El inters superior del nio, nia o adolescente, y su derecho a ser odo, son principios rectores que el juez de familia debe tener siempre como consideracin principal en la resolucin del asunto sometido a su conocimiento. Para los efectos de esta ley, se considera nio o nia a todo ser humano que no ha cumplido los catorce aos y, adolescente, desde los catorce aos hasta que cumpla los dieciocho aos de edad.

III) Normas Generales en el procedimiento de familia. Acumulacin necesaria. Comparecencia. Representacin Suspensin de Audiencia. Abandono del procedimiento. Potestad Cautelar. Notificaciones. Extensin de la competencia territorial. Nulidad Procesal. Incidentes. Normas supletorias. 1) Acumulacin Necesaria; en materia civil la acumulacin es de acciones o de causas (este ultimo como incidente especial) mientras que en materia de familia todos los conflictos familiares se deben resolver de una sola vez (al menos esa fue la pretensin del legislador) Acumular as todos los conflictos en un solo procedimiento, el requisito para que esta proceda es que los conflictos se sometan a igual procedimiento y solo podr efectuarse hasta la audiencia preparatoria. Incluso la ley permite que eventualmente se acumulen aun cuando las causas se sometan a procedimientos distintos. (Ej. Violencia intrafamiliar)
Art 17.- Acumulacin necesaria. Los jueces de familia conocern conjuntamente, en un solo proceso, los distintos asuntos que una o ambas partes sometan a su consideracin, siempre que se sustancien conforme al mismo procedimiento. La acumulacin y desacumulacin procedern slo hasta el inicio de la audiencia preparatoria y sern resueltas por el juez que corresponda, teniendo especialmente en cuenta el inters superior del nio, nia o adolescente. La acumulacin proceder incluso entre asuntos no sometidos al mismo procedimiento, si se trata de la situacin regulada por el inciso final del artculo 9 de la ley N 20.066, sobre Violencia Intrafamiliar, y de las materias previstas en los nmeros 1), 2) y 7) del artculo 8.

2) Regla de Comparecencia; la comparecencia debe ser a travs de abogado habilitado para el ejercicio de la profesin. Qu pasa con la renuncia del abogado? En tal caso, existe para el abogado la obligacin de actuar hasta que la parte tenga otro abogado para de este modo impedir la indefinicin. (Esta obligacin de continuar actuando no rige para los procedimientos especiales dentro del procedimiento de familia)

259

Art 18.- Comparecencia en juicio. En los procedimientos que se sigan ante los juzgados de familia, las partes debern comparecer patrocinadas por abogado habilitado para el ejercicio de la profesin y representadas por persona legalmente habilitada para actuar en juicio, a menos que el juez en caso necesario las excepte expresamente, por motivos fundados en resolucin que deber dictar de inmediato. Ambas partes podrn ser patrocinadas y representadas en juicio por las Corporaciones de Asistencia Judicial. La modalidad con que los abogados de las Corporaciones de Asistencia Judicial asuman la representacin en dichas causas ser regulada por el reglamento que dictar para estos efectos el Ministerio de Justicia. La renuncia formal del abogado patrocinante o del apoderado no los liberar de su deber de realizar todos los actos inmediatos y urgentes que sean necesarios para impedir la indefensin de su representado. En caso de renuncia del abogado patrocinante o de abandono de hecho de la defensa, el tribunal deber designar de oficio a otro que la asuma, a menos que el representado se procure antes un abogado de su confianza. Tan pronto ste acepte el cargo, cesar en sus funciones el designado por el tribunal. La obligacin sealada en el inciso primero no regir tratndose de los procedimientos establecidos en el Ttulo IV. En estos casos, las partes podrn comparecer y actuar sin necesidad de mandatario judicial ni de abogado patrocinante, salvo que el juez lo estime necesario.

3) Regla de Representacin; el juez debe velar porque los intereses de los menores estn representados correctamente. Esa representacin se hace a titulo de curador ad-litem, que puede ser de alguna corporacin pblica o privada.
Art 19.- Representacin. En todos los asuntos de competencia de los juzgados de familia en que aparezcan involucrados intereses de nios, nias, adolescentes, o incapaces, el juez deber velar porque stos se encuentren debidamente representados. El juez designar a un abogado perteneciente a la respectiva Corporacin de Asistencia Judicial o a cualquier institucin pblica o privada que se dedique a la defensa, promocin o proteccin de sus derechos, en los casos en que carezcan de representante legal o cuando, por motivos fundados, el juez estime que sus intereses son independientes o contradictorios con los de aqul a quien corresponda legalmente su representacin. La persona as designada ser el curador ad litem del nio, nia, adolescente o incapaz, por el solo ministerio de la ley, y su representacin se extender a todas las actuaciones judiciales, incluyendo el ejercicio de la accin penal prevista como un derecho de la vctima en el artculo 109 letra b) del Cdigo Procesal Penal. De la falta de designacin del representante de que trata este artculo, podrn reclamar las instituciones mencionadas en el inciso segundo o cualquier persona que tenga inters en ello. En los casos del inciso segundo del artculo 332 del Cdigo Civil, aqul de los padres en cuyo hogar vive el alimentario mayor de edad se entender legitimado, por el solo ministerio de la ley, para demandar, cobrar y percibir alimentos de quien corresponda, en inters del alimentario, sin perjuicio del derecho de ste para actuar personalmente, si lo estima conveniente. Si el alimentario no acta personalmente se entender que acepta la legitimacin activa del padre o madre junto a quien vive.

4) Suspensin de la Audiencia; las partes de comn acuerdo y previa autorizacin del juez pueden suspender hasta por dos veces la audiencia (no el procedimiento) normalmente la prxima audiencia ser fijada por el juez.
Art 20.- Suspensin de la audiencia. Las partes, de comn acuerdo y previa autorizacin del juez, podrn suspender hasta por dos veces la audiencia que haya sido citada.

5) Abandono del Procedimiento; en comparacin con materia civil, lo nico que tienen en comn es el argumento como sancin a la inactividad de las partes- La regla 260

general es que si las partes no concurren (ambas) el demandante tiene un plazo de 5 das para solicitar que se fije nueva fecha, si no lo hace el juez declarar abandonado el procedimiento y ordenara que se archiven los expedientes. Lo que significa que se tiene que volver a demandar, porque se pierde lo obrado pero no la accin. Este abandono no se aplica en las causas enunciadas en el Art 8 Ns 7, 8,9 y 11, excepcionalmente en materia de violencia intrafamiliar se archiva provisionalmente la causa durante un ao (con esto las medidas cautelares quedan sin efecto alguno)
Art 21.- Abandono del procedimiento. Si llegado el da de la celebracin de las audiencias fijadas, no concurriere ninguna de las partes que figuren en el proceso, y el demandante o solicitante no pidiere una nueva citacin dentro de quinto da, el juez de familia proceder a declarar el abandono del procedimiento y ordenar el archivo de los antecedentes. No obstante, en los asuntos a que se refieren los nmeros 7), 8), 9), 11) y 12) del artculo 8, el juez citar a las partes, en forma inmediata, a una nueva audiencia bajo apercibimiento de continuar el procedimiento y resolver de oficio. En las causas sobre violencia intrafamiliar, de verificarse las circunstancias previstas en el inciso primero, el juez ordenar el archivo provisional de los antecedentes, pudiendo el denunciante o demandante solicitar, en cualquier momento, la reapertura del procedimiento. Transcurridos un ao desde que se decrete el archivo provisional sin haberse requerido la reanudacin del procedimiento, se declarar, de oficio o a peticin de parte, el abandono del procedimiento, debiendo el juez dejar sin efecto las medidas cautelares que haya fijado.

6) Potestad Cautelar; el juez tiene una potestad cautelar amplia, con el limite del inters superior del menor. El juez puede adoptar medidas de carcter cautelar, conservativas o innovativas (son aquellas que introducen una modificacin al presente) (conservativas son aquellas que mantienen la situacin como esta, sin constituir una forma de resolucin adelantada) los requisitos para estas medidas son; verosimilitud del derecho y peligro en la demora. Sin embargo en las medidas innovativas no basta con el buen derecho y el peligro en la demora sino que exige adems, que haya motivos urgentes en razn del inters general del menor. En cuento a las formalidades de estas medidas se aplican las reglas generales de materia civil.
Art 22.- Potestad cautelar. Sin perjuicio de lo dispuesto en leyes especiales, en cualquier etapa del procedimiento, o antes de su inicio, el juez, de oficio o a peticin de parte, teniendo en cuenta la verosimilitud del derecho invocado y el peligro en la demora que implica la tramitacin, podr decretar las medidas cautelares conservativas o innovativas que estime procedentes. Estas ltimas slo podrn disponerse en situaciones urgentes y cuando lo exija el inters superior del nio, nia o adolescente, o cuando lo aconseje la inminencia del dao que se trata de evitar. Las medidas cautelares podrn llevarse a efecto aun antes de notificarse a la persona contra quien se dicten, siempre que existan razones graves para ello y el tribunal as lo ordene expresamente. Transcurridos cinco das sin que la notificacin se efecte, quedarn sin valor las diligencias practicadas. El juez de familia podr ampliar este plazo por motivos fundados. En todo lo dems, resultarn aplicables las normas contenidas en los Ttulos IV y V del Libro II del Cdigo de Procedimiento Civil. Sin perjuicio de lo anterior, tratndose del procedimiento previsto en el Prrafo primero del Ttulo IV de esta ley, slo podrn adoptarse las medidas sealadas en el artculo 71.

7) Notificaciones; la regla general es que primera actuacin en el procedimiento debe notificarse personalmente, o en su defecto en alguna de las formas sustitutivas del Art 261

44 del CPC, pero la diferencia en este procedimiento con la materia civil es que aqu no se necesita de autorizacin judicial para proceder a ella (notificacin del Art 44) ya que basta con que el receptor lo compruebe como ministro de fe. La notificacin la hace un funcionario del tribunal nombrado por el comit de jueces, sin perjuicio de ello, cualquiera de las partes puede solicitar que se haga por receptor judicial. En relacin a la notificacin del Art 54 del CPC (por medio de avisos en los diarios) en este procedimiento adems, se permite efectuar la notificacin por otro tipo de medios de comunicacin como por ejemplo la radio, excepcionalmente tambin puede notificarse por medio de carabineros siempre que la resolucin sea fundada. La regla general es que las resoluciones se notifiquen por estado diario, pero la diferencia entre este procedimiento y materia civil radica en que, en materia de familia no hay notificacin por cedula, sino por medio de carta certificada. Y a su respecto se entiende efectuada la notificacin desde el tercer da desde que fueron expedidas (recibidas por correo) Con todo, las partes pueden pedir para si, cualquier forma de notificacin para asegurar as su conocimiento.
Art 23.- Notificaciones. La primera notificacin a la demandada se efectuar personalmente por un funcionario que haya sido designado para cumplir esta funcin por el juez presidente del comit de jueces, a propuesta del administrador del tribunal. Dicho funcionario tendr el carcter de ministro de fe para estos efectos. La parte interesada podr siempre encargar, a su costa, la prctica de la notificacin a un receptor judicial. En los casos en que no resulte posible practicar la primera notificacin personalmente, por no ser habida la persona a quien se debe notificar, y siempre que el ministro de fe encargado de la diligencia establezca cual es su habitacin o el lugar donde habitualmente ejerce su industria, profesin o empleo y que se encuentra en el lugar del juicio, de lo que dejar constancia, se proceder a su notificacin en el mismo acto y sin necesidad de nueva orden del tribunal, en la forma sealada en los incisos segundo y tercero del artculo 44 del CPC El ministro de fe dar aviso de esta notificacin a ambas partes el mismo da en que se efecte o a ms tardar el da hbil siguiente, dirigindoles carta certificada. La omisin en el envo de la carta no invalidar la notificacin, pero har responsable al infractor de los daos y perjuicios que se originen y el tribunal, previa audiencia del afectado, deber imponerle alguna de las medidas que se sealan en los Ns 2, 3 y 4 del inc 3 del Art 532 del COT. Cuando la demanda deba notificarse a persona cuya individualizacin o domicilio sean difciles de determinar, el juez dispondr que se practique por cualquier medio idneo que garantice la debida informacin del notificado, para el adecuado ejercicio de sus derechos. Las restantes notificaciones se practicarn por el estado diario, salvo que se trate de las sentencias definitivas y de las resoluciones en que se ordene la comparecencia personal de las partes que no hayan sido expedidas en el curso de alguna de las audiencias, las que sern notificadas por carta certificada. Las notificaciones por carta certificada se entendern practicadas desde el tercer da siguiente a aqul en que fueron expedidas. Excepcionalmente, y por resolucin fundada, el juez podr ordenar que la notificacin se practique por personal de Carabineros o de la Polica de Investigaciones. Los patrocinantes de las partes, en la primera actuacin que realicen en el proceso, debern indicar otra forma de notificacin que elijan para s, que el juez califique como expedita y eficaz, bajo apercibimiento de serles notificadas por el estado diario todas las resoluciones que se dicten en lo sucesivo en el proceso .

8) Extensin de competencia territorial; aqu la ley amplia la competencia de los tribunales tratndose de los tribunales que dependan de la misma Corte de Apelaciones. 262

Art 24.- Extensin de la competencia territorial. Los juzgados de familia que dependan de una misma Corte de Apelaciones podrn decretar diligencias para cumplirse directamente en cualquier comuna ubicada dentro del territorio jurisdiccional de dicha Corte. Lo dispuesto en el inciso anterior se aplicar a los juzgados dependientes de la Corte de Apelaciones de Santiago, respecto de las actuaciones que deban practicarse en el territorio de la Corte de Apelaciones de San Miguel y a los dependientes de esta ltima, respecto de las actuaciones que deban practicarse en el territorio jurisdiccional de la primera.

9) Nulidad Procesal; ya el Art 12 al establecer el principio de inmediacin se refera a la nulidad, como una sancin a la no observancia de ciertos requisitos. Con todo, la nulidad debe solicitarla el afectado; aquel que no ha concurrido en el vicio cuando se le haya producido perjuicio (perjudicado el derecho de defenderse) y siempre que el vicio de que se trata no pueda subsanarse por ningn otro medio que no sea la nulidad. Adems le ley permite que el tribunal declare de oficio la nulidad, excepto en las nulidades convalidadas las cuales deben plantearse como incidente.
Art 25.- Nulidad procesal. Sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 12, slo podr declararse la nulidad procesal cuando se invocare un vicio que hubiere ocasionado efectivo perjuicio a quien solicitare la declaracin. En la solicitud correspondiente el interesado deber sealar con precisin los derechos que no pudo ejercer como consecuencia de la infraccin que denuncia. La parte que ha originado el vicio o concurrido a su materializacin no podr solicitar la declaracin de nulidad. Se entender que existe perjuicio cuando el vicio hubiere impedido el ejercicio de derechos por el litigante que reclama. Toda nulidad queda subsanada si la parte perjudicada no reclama del vicio oportunamente; si ella ha aceptado tcitamente los efectos del acto y si, no obstante el vicio de que adolezca, el acto ha conseguido su fin respecto de todos los interesados. Los tribunales no podrn declarar de oficio las nulidades convalidadas.

10) Incidentes; este procedimiento se sigue en dos audiencias, por lo tanto la oportunidad normal en que deben promoverse es aquella donde se produce el vicio, o bien, la ms prxima al momento en que el vicio ha llegado a su conocimiento. Si es una situacin que se ha producido fuera de la audiencia la parte podr presentar este incidente, pero habr que atenderse a si existe o no audiencia prxima, de ser as debe ser promovido en esta. Los incidentes se resuelven previo debate, si requieren prueba habr que analizar si esta puede rendirse inmediatamente, de no ser as el juez determinara una audiencia de prueba dentro del tercer da. Con todo si el incidente se resuelve en la audiencia la resolucin no ser apelable.
Art 26.- Acerca de los incidentes. Los incidentes sern promovidos durante el transcurso de las audiencias en que se originen y se resolvern inmediatamente por el tribunal, previo debate. Con todo, cuando para la resolucin del incidente resulte indispensable producir prueba que no hubiere sido posible prever con anterioridad, el juez determinar la forma y oportunidad de su rendicin, antes de resolver. Las decisiones que recayeren sobre estos incidentes no sern susceptibles de recurso alguno. Excepcionalmente, y por motivos fundados, se podrn interponer incidentes fuera de audiencia, los que debern ser presentados por escrito y resueltos por el juez de plano, a menos que considere necesario or a los dems interesados. En este ltimo caso, citar, a ms tardar dentro de tercero da, a una audiencia especial, a la que concurrirn los interesados con todos sus medios de prueba, a fin de resolver en ella la incidencia planteada.

263

Con todo, si se hubiere fijado la audiencia preparatoria o de juicio para una fecha no posterior al quinto da de interpuesto el incidente, se resolver en sta. Si el incidente se origina en un hecho anterior a una audiencia slo podr interponerse hasta la conclusin de la misma.

11) Normas Supletorias; en lo no regulado se aplica el CPC a menos que resulte contradictorio con el principio de oralidad. Con todo, es el juez quien tiene la direccin de la audiencia.
Art 26 bis.- Facultades del juez en la audiencia. El juez que preside la audiencia dirigir el debate, ordenar la rendicin de las pruebas y moderar la discusin. Podr impedir que las alegaciones se desven hacia aspectos no pertinentes o inadmisibles, pero sin coartar el ejercicio de los litigantes para defender sus respectivas posiciones. Tambin podr limitar el tiempo de uso de la palabra a las partes que deban intervenir durante el juicio, fijando lmites mximos igualitarios para todas ellas o interrumpiendo a quien haga uso manifiestamente abusivo de su facultad. Adems, ejercer las facultades disciplinarias destinadas a mantener el orden y decoro durante el debate y, en general, a garantizar la eficaz realizacin del mismo. Quienes asistan a la audiencia debern guardar respeto y silencio mientras no estn autorizados para exponer o deban responder a las preguntas que se les formulen. No podrn llevar armas ni ningn elemento que pueda perturbar el orden de la audiencia. No podrn adoptar un comportamiento intimidatorio, provocativo o contrario al decoro.

IV) Disposiciones sobre la Prueba. En este procedimiento existen diversos aspectos que difieren en relacin a materia civil; a) Libertad Probatoria; El Art 28 establece que cualquier medio capaz de producir fe es permitido como medio de prueba en el juicio de familia. Para estos efectos la fe se entiende en principio como la forma de acreditar los hechos relevantes para la solucin del conflicto. Por tanto es una norma de carcter amplio, incluso, en este procedimiento no hay medios que tengan preferencia por sobre otros.
Art 28.- Libertad de prueba. Todos los hechos que resulten pertinentes para la adecuada resolucin del conflicto familiar sometido al conocimiento del juez podrn ser probados por cualquier medio producido en conformidad a la ley.

b) Ofrecimiento de Prueba; las partes pueden ofrecer cualquier medio de prueba para establecer los hechos. Pueden ofrecer medios de prueba que tengan en su poder o tambin puede requerir informacin de organismos pblicos, privados o documentos que estn en poder de terceros. En materia civil esto es diferente, ya que por regla general los oficios no son medios de prueba, a pesar de que la prueba no es el oficio en si, sino lo que este consigna. En el procedimiento de familia en cambio puede utilizarse todo tipo de prueba (el requerimiento se har por medio del tribunal) Igualmente el juez puede decretar medios de prueba de oficio al fijar los puntos de prueba si los que las partes han ofrecido no cubren a su criterio los hechos relevantes.
Art 29.- Ofrecimiento de prueba. Las partes podrn, en consecuencia, ofrecer todos los medios de prueba de que dispongan, pudiendo solicitar al juez de familia que ordene, adems, la generacin de otros de que tengan conocimiento y que no dependan de ellas, sino de un rgano o servicio pblico o de terceras personas, tales como pericias, documentos, certificaciones u otros medios aptos para producir fe sobre un hecho determinado.

264

Las partes tendrn plenas facultades para solicitar a los rganos, servicios pblicos, o terceras personas, la respuesta a los oficios solicitados en la audiencia preparatoria y que hayan sido admitidos por el tribunal, a fin de que puedan ser presentados como medios de prueba en la audiencia del juicio. El juez, de oficio, podr asimismo ordenar que se acompaen todos aquellos medios de prueba de que tome conocimiento o que, a su juicio, resulte necesario producir en atencin al conflicto familiar de que se trate.

c) Convenciones probatorias; en el cdigo de procedimiento civil no existe norma alguna que se refiera a ellas (en materia civil) Estas son acuerdos de las partes con la autorizacin del juez, mediante las cuales dan por probados ciertos hechos y que en consecuencia sobre ellos no se puede aportar prueba en el juicio. Como sabemos en materia civil hay hechos que no se prueban, como por ejemplo; los hechos reconocidos, o de pblica notoriedad, pero en este procedimiento, la diferencia es que los hechos que se dan por probados son pertinentes y controvertidos, la gracia de esto es que las partes ceden respecto de sus pretensiones en relacin al conflicto, ya que estas convenciones probatorias producen el efecto de reducir la prueba que se rendir en el juicio. Para que exista convencin probatoria es necesario que las partes tengan conocimiento y voluntad de que ellas estn cediendo en sus pretensiones y que estas adems, no sean contrarias a derecho. (Ej. En materia de divorcio la ley exige un cierto lapso de separacin de hecho por tanto las partes no podrn dar por probado tal hecho porque esto siempre deber justificarse) En este ultimo punto debe siempre tenerse presente el inters superior del menor. Cabe entonces, reiterar que lo importante de estas convenciones probatorias, es que se trata de hechos discutidos o controvertidos. Con todo el juez tiene la facultad de proponer igualmente, convenciones probatorias cuando se perciba un posible acercamiento entre las partes en cuanto a sus pretensiones.
Art 30.- Convenciones probatorias. Durante la audiencia preparatoria, las partes podrn solicitar, en conjunto, al juez de familia que d por acreditados ciertos hechos, que no podrn ser discutidos en la audiencia de juicio. El juez de familia podr formular proposiciones a las partes sobre la materia, teniendo para ello a la vista las argumentaciones de hecho contenidas en la demanda y en la contestacin. El juez aprobar slo aquellas convenciones probatorias que no sean contrarias a derecho, teniendo particularmente en vista los intereses de los nios, nias o adolescentes involucrados en el conflicto. Asimismo, el juez verificar que el consentimiento ha sido prestado en forma libre y voluntaria, con pleno conocimiento de los efectos de la convencin.

d) Exclusin de prueba; en principio cualquier medio de prueba puede ser ofrecido, pero evidentemente esto tiene una limitacin. El Art 31 regula precisamente este punto, disponiendo que el juez luego de estudiar la admisibilidad de las pruebas ordenar fundadamente excluir algunas pruebas, cuando se den las siguientes circunstancias; Cuando tengan por objeto acreditar hechos pblicos o notorios. Cuando se refieran a hechos notoriamente impertinentes. Cuando la prueba sea sobre-abundante respecto a un hecho. 265

Y los medios de prueba ilcitos, los que en realidad se refieren a aquellos que han sido obtenidos con infraccin a alguna de las garantas fundamentales.

Estas causales constituyen la limitacin al ofrecimiento de prueba, para los efectos de la ultima causal no se requiere una resolucin que acredite la calidad de la infraccin a la garanta constitucional, ya que esta instancia faculta a las partes para alegarla.
Art 31.- Exclusin de prueba. El juez de familia, luego de estudiar la admisibilidad de las pruebas ofrecidas, de resolver las convenciones probatorias y de escuchar a las partes que hubieren comparecido a la audiencia preparatoria, ordenar fundadamente que se excluyan de ser rendidas en el juicio aquellas que fueren manifiestamente impertinentes, tuvieren por objeto acreditar hechos pblicos y notorios, resulten sobreabundantes o hayan sido obtenidas con infraccin de garantas fundamentales. Las dems sern admitidas y se ordenar su rendicin en la audiencia de juicio respectiva.

e) Valoracin de la prueba; esto en materia civil es distinto, ya que en ese procedimiento la valorizacin de la prueba es reglada, mientras que el procedimiento de familia se hace conforme a las reglas de la sana critica. Por tanto, las normas del CPC no se aplican en materia de familia, ya que respecto a este procedimiento todas las pruebas valen igual, con la limitacin de que deben respetarse las reglas de la lgica, las mximas de la experiencia y los conocimientos cientficamente afianzados. Cabe entonces recordar que las mximas de la experiencia son aquellas que han sido avaladas por la practica constante. Y los conocimientos cientficamente afianzados son aquellos que estn avalados por las experiencias cientficas las que pueden ir variando constantemente. Con todo, debe tenerse presente que estas reglas deben atenderse para efectos de valorizacin, no respecto a la conclusin.
Art 32.- Valoracin de la prueba. Los jueces apreciarn la prueba de acuerdo a las reglas de la sana crtica. En consecuencia, no podrn contradecir los principios de la lgica, las mximas de la experiencia y los conocimientos cientficamente afianzados. La sentencia deber hacerse cargo en su fundamentacin de toda la prueba rendida, incluso de aquella que hubiere desestimado, indicando en tal caso las razones tenidas en cuenta para hacerlo. La valoracin de la prueba en la sentencia requerir el sealamiento de los medios de prueba mediante los cuales se dieren por acreditados cada uno de los hechos, de modo de contener el razonamiento utilizado para alcanzar las conclusiones a que llegare la sentencia.

Medios de Prueba en el procedimiento de Familia. 1) Prueba Testimonial (Art 33 al 44); En cuento al deber de comparecer y declarar la norma es similar a la de materia civil. En general se excluyen las personas que por su cargo estn impedidos. Los nicos que no tienen este deber con aquellos que estn afectos de calidad diplomtica, ya que los impedidos deben declarar en el lugar donde se encuentren.

266

La infraccin de este deber esta sancionado con arresto e incluso puede sancionarse hacindole responsable de las costas que su negativa haya producido. Con todo, cabe sealar que existe un principio denominado no autoincriminacin en virtud del cual la persona puede abstenerse a declarar cuando ello lo incrimine en algn delito o algn hecho que le cause algn tipo de responsabilidad. Con respecto a declarar bajo juramento o promesa los efectos son los mismos y declarar al tenor de las preguntas que le hacen las partes. Cuando son menores de edad deben ser interrogados por el juez y para estos efectos la edad debe ser determinada por el criterio del juez. Se dispone adems, que el testigo esta justificado por toda otra actividad que haya dejado de hacer (Ej. No asistir al empleo, por lo tanto, no puede ser despedido) y que para estos efectos no existen testigos inhbiles. 2) Prueba Pericial (Art 45 al 49); En principio el informe de peritos puede ser decretado de oficio por el tribunal, mientras que en materia civil, en general, este medio de prueba no puede decretarse de oficio e incluso cuando se utiliza como medida para mejor resolver puede ser recurrida. La principal diferencia entonces, es que en materia de familia es procedente de oficio. Ahora bien, en cuento a como se produce esta prueba en el juicio; si las partes lo piden puede el perito debe asistir a la audiencia sin perjuicio de entregar el informe por escrito 5 das antes de la audiencia. En teora el medio de prueba es la declaracin que es perito hace en la audiencia, pero tambin las partes- de comn acuerdopueden liberar al perito de asistir y atenderse a lo consignado en el informe. En cuento a las inhabilidades del perito, estas no proceden sin perjuicio de que se puede impugnar el informe en torno a la tcnica o experiencia utilizada para su realizacin. En este procedimiento se admite igualmente como prueba la declaracin de las partes, esto es similar a la prueba confesional en materia civil, pero ms amplia en todo caso, porque cada parte puede solicitar que la contraria declare con preguntas afirmativas o interrogativas hechas en forma clara, bajo la sancin de que el juez puede considerar reconocidos los hechos invocados por una parte respecto de la otra, hechos que se desprenden de la demanda, contestacin y en general de los escritos de discusin. En aquellos procedimientos en que no es necesario comparecer con abogado el juez puede incluso autorizar a las partes a hacerse preguntas reciprocas. En cuento a los dems medios probatorios debe tenerse presente lo dispuesto en el Art 54 y se incorporaran de la forma ms anloga posible a otro medio de prueba similar, si no lo hay el juez deber determinar como hacerlo.
Art 54.- Medios de prueba no regulados expresamente. Podrn admitirse como pruebas: pelculas cinematogrficas, fotografas, fonografas, video grabaciones y otros sistemas de reproduccin de la imagen o del sonido, versiones taquigrficas y, en general, cualquier medio apto para producir fe. El juez determinar la forma de su incorporacin al procedimiento, adecundola, en lo posible, al medio de prueba ms anlogo.

267

Admisibilidad de la demanda.
Esto fue incorporado por la ley 20.286 en el ao 2008 (Prrafo 3bis Art 254-1 y Art 254-2.)

La ley dispone que en aquellos juzgados donde existan varios jueces, uno o ms de ellos se dedicaran a examinar las demandas, solicitudes y requerimientos con la idea de determinar si ellos cumplen con los requisitos establecidos. Para estos efectos el Art 57 de la ley seala cuales son los requisitos de la demanda;
Art 57.- Requisitos de la demanda. La demanda deber cumplir los requisitos del artculo 254 del Cdigo de Procedimiento Civil. Asimismo, podrn acompaarse los documentos que digan relacin con la causa, cuando la naturaleza y oportunidad de las peticiones as lo requiera. En las causas de mediacin previa se deber acompaar un certificado que acredite que se dio cumplimiento a lo dispuesto en el artculo 106.

Si no cumplen con ellos el juez dar un plazo para subsanar el defecto, si el demandante no lo hace se tendr por no presentada. Tratndose de la demanda de filiacin y la de violencia intrafamiliar si el juez estima que es improcedente, la presentacin se rechaza de plano fundadamente y en este caso la resolucin ser apelable. Ahora bien, en torno a la incompetencia, esta debe ser declarada por el juez de oficio, ya sea relativa o absoluta. Una vez declarada admisible la demanda, comienza a operar la facultad oficiosa del juez, por ello desde ese instante el juez podr decretar todas las medidas que estime necesarias para asegurar la accin. Procedimiento Ordinario en los Tribunales de Familia. Este procedimiento es mixto, ya que tiene un carcter escrito y uno oral, este ultimo con ms nfasis y puede comenzar por demanda o bien por medidas cautelares (prejudicial de oficio) La demanda tiene que reunir los requisitos del Art 254 del CPC y si la mediacin previa es obligatoria debe acompaarse el certificado que acredite que la hubo (tendr entonces el carcter de requisito de admisibilidad) Excepcionalmente la demanda puede presentarse en forma verbal, esto porque en un principio el procedimiento de familia supona la comparecencia sin abogado lo cual posteriormente fue modificado. La demanda se provee citando a las partes a la audiencia preparatoria de juicio, la que debe ser fijada en el plazo ms prximo posible, esta proximidad depender de la agenda del tribunal. La demanda tiene que estar notificada 15 das antes de la fecha fijada para la audiencia preparatoria, si no es as, el tribunal de oficio fijar una nueva fecha. La contestacin es por escrito, excepcionalmente tambin puede ser oral y esta debe ser presentada a lo menos 5 das antes de la audiencia preparatoria (este plazo de 5 das quiere decir que deben haber 6 das hbiles, ya que debe ser antes del 5 da anterior a la audiencia) En la contestacin se puede reconvenir a la demanda, con todo se confiere

268

traslado de esta y la contestacin de la reconvencin puede ser oral o escrita y debe hacerse en la audiencia preparatoria. Audiencia preparatoria (Art 61) En general puede decirse que esta etapa reviste una importancia fundamental que podra incluso definir el resultado del juicio. Quien dirige esta audiencia es el juez y lo primero que hace es individualizar a las partes, incluso la ley supone que inmediatamente estn los testigos y peritos y por ello lo segundo que har el juez, ser hacer salir a los testigos y peritos. I) Etapa de discusin. En esta audiencia, en primer trmino se hace una relacin breve en forma verbal de los hechos por parte de las partes (la que se equiparara en materia penal con el alegato de apertura) Esta relacin es un resumen de lo expuesto en los escritos de discusin a la cual le sigue posteriormente, la contestacin de la demanda reconvencional si es que la hubo. Al contestar la demanda se pueden oponer excepciones en la audiencia preparatoria, por tanto el juez tiene que pronunciarse respecto de ellas (las que revisten el carcter de dilatorio) siempre que estas se basen en hechos ciertos, de no ser as el juez las dejar para sentencia definitiva y con ello acabar la etapa de discusin de la audiencia. II) Etapa de conciliacin o mediacin. Luego, el juez propone las bases de la conciliacin o bien, propone la mediacin si ella no ha sido requerida previamente como requisito de admisibilidad de la demanda. Si las partes se van a mediacin, se suspende el procedimiento y la mediacin se realizar ante otra persona distinta (no el juez) quien no puede proponer nada, es decir no puede intervenir en las bases del acuerdo, sino que debe limitarse a orientar a las partes con el objeto de producir un acercamiento en sus pretensiones. Si las partes no llegan a acuerdo (no hay conciliacin ni mediacin) el juez deber fijar y determinar el objeto del juicio, lo que normalmente se traduce en una frase que seala de que se trata el juicio. Luego, recibir la causa a prueba y fijar los puntos de prueba, es en esta instancia en que pueden existir convenciones probatorias. Posteriormente, las partes deben proponer la prueba que van a rendir (ofrecimiento) y es el juez el que determinar en base a esa prueba que se le ofrece, la que deber rendirse precisamente en el juicio. La ley seala que la prueba puede rendirse inmediatamente (lo que es excepcional) pero en caso de rendirse quedar radicada la causa en ese juez. (Esta forma sigue la misma lgica que una medida prejudicial probatoria) ya que puede darse que la causa sea vista por ms de un juez, uno para la audiencia preparatoria y otro para la audiencia de juicio. Por ello quien recibe la prueba deber fallar la causa. (Como una manifestacin clara del principio de inmediacin y radicacin). Luego de esto, debe citarse a las partes a audiencia de juicio en un plazo no superior a los 30 das posteriores a la audiencia preparatoria, excepcionalmente por acuerdo de las partes 269

la ley permite que el juez realice la audiencia de juicio inmediatamente despus de la audiencia preparatoria. Las partes se entienden citadas a la audiencia de juicio por el solo hecho de concurrir a la audiencia preparatoria. En esta ultima tambin pueden decretarse medidas cautelares. Con todo lo obrado en la audiencia preparatoria se levanta un acta y luego se dicta una resolucin (Art 62) que cita a juicio a las partes. Audiencia de Juicio. Esta audiencia tiene por objeto recibir la prueba que se ofreci en la audiencia preparatoria (Art 63) y el Art 64 regula la forma de introducir la prueba. El orden de rendicin de ella es fijado por las partes, normalmente comenzar el demandante y terminar con la prueba ordenada por el juez. (Dte- ddao- juez) En materia de testigos, cuando se trata de testigos propios se interroga de forma abierta y directa, si se trata del testigo de la contraparte se denomina contra interrogatorio ya que usualmente es sugestivo, es decir, que puede inducir una posible respuesta con la limitacin de que la pregunta no puede ser ambigua. Cabe agregar, que en torno a los testigos no hay inhabilidades por lo que no habrn preguntas para la tacha. Respecto al perito, este en primer trmino debe declarar sobre su pericia (informe) y luego las partes pueden realizar preguntas, ya sea directamente o sugestivamente, lo mismo se aplica para la declaracin de parte (confesin) Despus de rendirse la prueba, se procede a un alegato de clausura (algo similar a las observaciones a la prueba en materia civil) con ello se termina en principio la audiencia de juicio. Y de todo lo obrado se deja constancia en audio. Concluido el debate el juez debe dictar sentencia (que es similar a un veredicto) en la cual deben indicarse los argumentos en que se basa (Art 65) Por regla general la decisin debe ser comunicada a las partes inmediatamente, excepcionalmente el juez puede prorrogarla para el da siguiente. En cuanto a la escrituracin de la sentencia, esta debe hacerse dentro de los 5 das siguientes y notificarse a las partes. Recursos. Proceden contra esta resolucin; el recurso de reposicin, apelacin y el de casacin. a) Recurso de Reposicin: la diferencia con el procedimiento civil es que la reposicin en el proceso de familia debe deducirse dentro de tercero da, (en materia civil dentro de 5) salvo que dentro de ese plazo se haya fijado una audiencia preparatoria o una audiencia de juicio, en cuyo caso deber deducirse la reposicin en ella. b) Recurso de Apelacin; la diferencia radica en cuanto a las resoluciones apelables las que en este proceso son; la sentencia definitiva resolutoria, la interlocutoria siempre que por ella se ponga termino al juicio o se haga imposible su prosecucin y tambin las que decretan medidas precautorias. En materia civil en cambio, son todas las sentencias apelables a menos que la ley expresamente lo prohba. 270

c) Recurso de Casacin; Cabe recordar que el recurso de casacin de fondo no procede contra las resoluciones de primera instancia. Por tanto nos estamos refiriendo a la casacin de forma, el que procede contra la sentencia definitiva o interlocutoria que ponga trmino al juicio o que haga imposible su prosecucin. La diferencia con materia civil radica en torno a las causales, ya que en este procedimiento solo procede respecto a las causales del Art 768 N1, 2, 4, 6, 7 y 9. En cuento a la tramitacin de estos recursos; En el recurso de apelacin no es necesario hacerse parte, ya que por la sola interposicin del recurso las partes se entienden formar parte. En cuanto al alegato (en la apelacin) las partes pueden dividirlo. En el recurso de casacin de forma, no se requiere patrocinio del abogado, en materia civil esto es esencial para la admisibilidad de este recurso. Procedimiento Voluntario en materia de familia. En este no existe contienda, es una simple solicitud que por ley debe ser conocida por el juez para que la resuelva. (Ej. Solicitud de autorizacin para salir del pas) El Art 102 se refiere a su tramitacin y en lo no regulado se aplica el procedimiento ordinario de materia de familia y en defecto de este ultimo el libro IV del CPC.
Art 102.- Del procedimiento aplicable. Los actos judiciales no contenciosos cuyo conocimiento corresponda a los jueces de familia se regirn por las normas de la presente ley y, en lo no previsto en ellas, por el Libro IV del Cdigo de Procedimiento Civil, a menos que resulten incompatibles con la naturaleza de los procedimientos que esta ley establece, particularmente en lo relativo a la exigencia de oralidad. La solicitud podr ser presentada por escrito y el juez podr resolverla de plano, a menos que considere necesario or a los interesados. En este ltimo caso, citar a una audiencia, a la que concurrirn con todos sus antecedentes, a fin de resolver en ella la cuestin no contenciosa sometida a su conocimiento.

271