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UNIVERSIDAD DE LOS ANDES

MRIDA - VENEZUELA
Rector:
Dr. Renato Esteva Ros
Vice-Rector:
Dr. N stor Briceo Paredes
Secretario:
Dr. Mario Spinetti-Dini
Decano de la Facultad de Derecho:
Dr. Luis N egrn Dubuc, Pbro.
Decano de la F acuitad de Medicina:
Dr. Carlos Delgado F ebres
Decano de la F acuitad de Farmacia:
Dr. Ramn M asini Osuna
Decano de la F acuitad de Odontologa:
Dr. Jacob Calanche
Decano de la F acuitad de Ciencias Fsicas y Matemticas:
Dr. Miguel Conzlez aimes
Decano de la F acuitad de Ciencias Forestales:
Dr. Alfredo Rivas Larralde
Director de CuItura:
Sr. Miguel ngel Burelli Rivas
Directora de la Biblioteca Universitaria Central:
Srta. Galanda Rojas F ebres
ANOTACIONES DE DERECHO CIVIL
FLORENCIO RAMfREZ
ANOTACIONES
DE
DERECHO CIVIL
TOMO PRIMERO
PUBLICACIONES DE LA DIRECCIN DE CULTURA
DE LA UNIVERSIDAD DE LOS ANDES
MtRIDA
1953
PROPIEDAD RESERVADA
Printed in Spain
Industrias Grlficas Selx y Barra! Hnos., S. A.' Calle Pro,enza, 219 BARCELONA
ADVERTENCIA
Este libro, cUJ)a edicin fu acordada por el Consejo Universitario
de la Universidad de Los Andes J), en virtud de ese acuerdo, realizada
por la Direccin de Cultura, entraa un doble valor que conviene des-
tacar.
En primer lugar, es quizs la ms completa exgesis del Cdigo Civil
venezolano de 1942, uno de los ms modernos de Amrica. Y en segundo
lugar, el autor, Florencio Ramrez, expuso tales temas, con brillo J) eleva-
cin siempre, durante ms de treinta aos, en la ctedra universitaria.
Nacido en Chiguar, Estado Mrida, en 1884, Flbrencio Ramrez
para lograr la borla doctoral tuvo que enfrentarse a la adversa fortuna
hasta vencerla. Vida de privaciones, de continuos sacrificios J) de fe sos-
tenida fueron sus aos de estudiante. l!e ah que, cuando J)a al final de
sus das, alguien le preguntara qu cosa estimaba como ms satisfactoria
en su existencia, respondiera: " Haber logrado graduarme de Doctor en
Derecho en la Universidad de Los Andes con mis propios esfuerzos". Co-
nocedor por experiencia de lo que significan las dificultades econmicas
para los estudiantes, se complaca en aJ)udar a stos. En un momento de
crisis para la Universidad por escasez de alumnos, fund un Colegio .que
sirvi a este Instituto de vivero J) evit as la clausura por inanicin de la
histrica Casa de la Sabidura.
En la vida pblica fu Senador J) Diputado al Congreso Nacional,
Secretario General de Gobierno J) Presidente interino de varios Estados
de la Unin, Consultor Jurdico de la Presidencia de la Repblica, Rec-
tor de la Universidad andina, Ministro de la Corte Federal J) de Casacin.
Pero lo que ms le llenaba de orgullo J) de alegra era su condicin de
Profesor de Derecho Civil J) de Derecho espaol antiguo, ctedra sta
hOJ) extinguida en la Universidad.
14 FLORENCIO RAMREZ
Todos sus alumnos, entre los ~ u a l e s figuran muchos de los hombres
que ho'J) tienen tarea de direccin en la sociedad venezolana, guardan reve-
rentes 'J) devotos el recuerdo del Profesor insigne que fu un verdadero
maestro de la juventud universitaria de la patria.
Al recoger en estos tres volmenes la obra esclarecida del Dodor
Ramrez, la Universidad busca, no tanto hacer justicia a un hombre muerto
hace pocos meses, sino ofrecer su ejemplo a quienes en ella conviven como
profesores 'J) discpulos., Porque para unos 'J) otros la vida 'J) la obra de
Florencio Ramrez son ctedra inmortal de diligencia, de probidad, de rec-
titud, de bondad sin debilidades 'J) de noble 'J) firme patriotismo.
LA DIRECCIN DE CULTURA
LOS ESTUDIANTES
DE QUINTO AO DE DERECHO
DE LA ILUSTRE UNIVERSIDAD
DE LOS ANDES
CONSIDERANDO:
Que el Doctor Florencio Ramrez ejerci el profesorado en la F acuI-
tad de Derecho de esta Universidad durante ms de treinta aos;
CONSIDERANDO:
Que en la prctca de est Magisterio se distingui por la extensin
de su ciencia jurdica. por la claridad de su doctrina. por la exactitud en el
cumplimiento de la tarea docente. por su diligencia en el estudio sostenido
de las materias encomendadas a su enseanza y por el vigilante inters
que en todo instante puso en el aprovechamiento de sus discpulos;
CONSIDERANDO:
Que este eminente profesor. adems de las lecciones dictadas en la
ctedra. supo dar a la juventud universitaria lecciones de probidad. recti-
tud y honradez en el claro ejemplo de su vida;
ACUERDAN:
.ARTCULO PRIMERO. - Adoptar para el curso que en este ano lec-
tivo concluye los estudios. el nombre del Doctor Florencia Ramrez. en
18 FLORE.NCIO RAMRE.Z
testimonio de reconocimiento a las dotes y virtudes que SIempre le carac-
terizaron y como un compromiso de honor que sirva de perenne ley para'
la conducta privada y pblica de los abogados de esta promocin.
ARTCULO SEGUNDO. - Participar al insigne y ejemplar jurisconsulto
el presente acuerdo, por intermedio de una comisin especial que se tras-
ladar con tal fin a la ciudad de San Cristbal.
Dado en la Universidad de Los Andes, en Mrida, y firmado por
todos los estudiantes de la Promocin, el da doce de noviembre de mil
novecientos cincuenta y dos.
Pedro Azuaje Montell
Miguel ngel Burelli Rivas
Bertha Chacn Perna
Hugo Carvallo
Jos Pastor Daz Espinoza
Juan Espinosa
Obdulio Iriarte
EIsa Martnez
Eugenio Moreno Mndez
Nicols Meneses
Carmen Perdomo
Ismael Quintero Barrios
Juan Mara Rosales C.
Eloy Snchez Espejo
Gen Sojo
Venancio Urrecheaga
Ligia Josefina Uzctegui R.
Suave Graziella Vivas
Luis E. Zerpa D.
PALABRAS NECESARIAS
Esta obra que hoy publica la Universidad de Los Andes la emprendi
mi padre cuando la enfermedad que llev a la tumba ya dominaba su
estructura fsica y mermaba da a da su capacidad intelectual. Y si la
inici y complet en tales condiciones y en la medida de sus disminudas
fuerzas, obedeci fundamentalmente a la instancia de muchos discpulos
que le profesaban cario cierto y a su hondo deseo de ofrecer un
naje filial a la Ilustre Universidad emeritense, duea absoluta de su
cin y sus ensueos espirituales. Pero esa misma enfermedad y sobre todo
su sincero temor sobre el valor intrnseco de este libro, 1<;, llevaron
rormente a determinar el aplazamiento indefinido de su publicacin. Es
ms: en repetidas ocasiones me expres su propsito de dejarme sus
nales para que libremente resolviera con ellos despus de su fallecimiento;
acaso en una irreflexiva y exagerada yxpresin de su paternal afecto se
imagin que yo podra corregir o completar en alguna forma su labor
dica. Despus la Universidad le propuso publicar por su cuenta la primera
edicin de esta obra, y ,a,nte esa actitud, que colmaba su ambi'cin, pues
le permita unir su esfuerzo y su nombre al de la Madre intelectual, se
pleg gustoso y desinteresado. Demoras insuperables y el agravamiento de
sus quebrantos hicieron imposible que pudiera revisar su trabajo y corregir
las pruebas, recibidas despus de su deceso. Afortunadamente la casa
tora realiz un excelente trabajo y no slo ejecut una acabada impresin,
pues tambin corrigi cuidadosamente diversos errores que existan en la
trascripcin mecanografiada que le fu suplida. '
En una de esas crisis que han sacudido a nuestro pas y han
do transitorio desconocimiento de los valores morales, mi padre experiment
profunda amargura en el seno mismo de la Universidad que tanto am
y a la cual sirvi con absoluto desprendimiento durante tres dcadas. No
obstante la infusticia que desgarr su corazn, supo comprender y
rar y mantuvo inclume su entraable afecto por la Casa Central de la
cultura occidental venezolana. La noble actitud del Consejo
22 FLORENCIO RAMREZ
tario al acordarle una jubilacin especial y ordenar la publicacin de la
primera edicin de estas Anotaciones de Derecho Civil venezolano,
ficada luego por la Facultad de Derecho al designarle su Decano
norario, le disiparon todo vestigio de afliccin. Despus vino el
mento indispensable de esa reparacin cuando los cursantes del Quinto
Ao de Ciencias Polticas y Sociales - cabal representacin de una
chachada universitaria generosa y promisoria -, mediante honrossimo
acuerdo dictado por unanimidad dispusieron bautizar con su nombre la
prxima promocin de abogados. Dolorosamente ya estaba privado de
expresar sus pensamientos y no pudo decir ni de palabra ni por escrito,
a los unos ni a los otros, la alegra infinita de su corazn. Slo unas
mas en sus cansados pudieron testimoniar su rendida gratitud
y el gozo incomparable de todo su ser. Luego la muerte le arrebat su
ltima alegra: no le dej contemplar la ejecucin de esta impresin.
y como bien conoc el inmenso regocijo que le invadi al tener la
ridadde que su modesto trabaj vera la luz bajo el patrocinio de la
querida Universidad de Mrida y que los pocos mritos de su obra
caeran directamente sobre ella, porque en sus claustros centenarios realiz
sus de Derecho y all le ensearon a venerar la Justicia y amar la
Ciencia, cumpliendo el mandato tcito que me confa su memoria
randa, al par que en nombre de mi madre y mis hermanas y en el mo
propio, rindo tributo de profundo reconocimiento al Rector, Profesores
y estudiantes de la muy Ilustre Universidad de Los Andes, quienes
ron posible la publicacin de este libro y le brindaron a mi padre, en los
lamentables momentos de su enfermedad final, la demostracin irrebatible
de que nunca se pierden los frutos de las buenas acciones y siempre
duran los esfuerzos humanos cuando los guan la bondad, la honestidad y
el temor de Dios.
San Cristbal (T chira), abril de 1953.
DR. EDUARDO RAMREZ
LIMINAR
El Dr. Anbal Dominici, egregio comentador del Cdigo Civil vene-
zolano, hablando - en el prefacio de su importante obra - de la antigua
legislacin espaola que, en el orden sealado en 1825 por el Congreso de
la Gran Colombia, rigi en el territorio de Venezuela, dedica algunas
reflexiones a las Siete Partidas, labor monumental de la Edad Media,
de las cuales dice que "lo nico que subsisti .Y lleg hasta nosotros fu en
verdad el tratado de los contratos .Y obligaciones, reproducido de las le'yes
romanas, .Y tan acabado en sus reglas, que mu'y pocas reformas han podido
hacerle los legisladores modernos", .Y luego entra a detqllar la estructura
de los Cdigos Civiles que tuvo la Repblica a partir de 1862 hasta
el de 1896, exponiendo los puntos resaltantes en cada uno de ellos, verbi-
gracia, la forma de celebracin del matrimonio que para los no catlicos
estableci el Cdigo de 1867, 'ya qu- ese acto haba quedado sometido
al rgimen exclusivo de las le'yes eclesisticas, segn el de 1862 .. la com-
pleta secularizacin de los actos del estado civil, verificada por el de 1873 ..
el ser las rdenes eclesisticas un impedimento dirimente para el matrimo-
nio, establecido por el de 1881 .. la institucin del hogar, acogida en el
de 1896.
A este ltimo Cdigo se contraen los comentarios aludidos al princi-
pio, los cuales, si atinados en sus apreciaciones .y abundosos en lgica
jurdica, es natural que, como se ver adelante, ofrezcan deficiencias frente
a los Cdigos posteriores,' mxime el que ho'y est en vigencia. El Cdigo
Civil de 19()4, que sigui al de 1896, trajo una rforma asaz trascen-
d e n t ~ l , el divorcio quoad vinculum, institucin que, atenta nuestra tradi-
cin, no es extrao que produjera hondas impresiones en el medio social
venezolano. En el de 1916, que reemplaz al de 1904, se introdujeron
reformas de suma importancia: la norma sobre interpretacin de la le.Y,
consagrada en el artculo 4. .. el aumento de los funcionarios autorizados
para presenciar el matrimonio .. la facultad de celebrar el matrimonio, en
artculo de muerte, ante tres testigos, por no ser fcil e inmediata la con-
26 FLORENCIO RAMREZ
currencia de alguno de dichos funcionarios, la facultad
t
reconocida a la
mujer casada para la administracin .Y disposicin de todos los bienes
adquiridos por ella en una profesin o empleo, o en el ejercicio de cual-
quier aptitud literaria, artstica o cientfica, menos para disponer de ellos
a ttulo gratuito; el mutuo consentimiento de los cn'yuges como causa de
separacin de cuerpos, convertible en divorcio despus de cinco aos sin
que hubiese reconciliacin de ellos.. el ser impedimento dirimente ~ a r a el
matrimonio de quien tuviera hijos menores baJo su potestad, la no presen-
tacin de la prueba autntica de haberse hecho el inventario de los bienes
de esos hijos o de no haber bienes que inventariar; el ser la partida de
nacimiento prueba de la maternidad natural, si en aqulla se indicaba
la madre; el ser la posesin de estado prueba de la filiacin natural res-
pecto del padre o de la madre; la inquisicin de la paternidad; la iguala-
cin del hijo natural al legtimo, con relacin a la madre .Y a los parientes
consanguneos de sta, salvo disposicin especial de la le.Y .. la declara-
toria de legitimacin, a peticin del padre, por la Corte Suprema; la
obligacin de expresar en la partida de nacimiento, si ste proceda de
unin ilegtima, el nombre .Y apellido de la madre, a menos que el pre-
sentante expusiera que le estaba prohibida esa mencin; lo relativo al de-
recho -de heredar los hijos naturales, en armona con el principio de igua-
lacin antes enunciado .. la norma, ciertamente extraordinaria, que prohibi
al obrero o jornalero arrendar su trabajo por tiempo que excediese de seis
meses, no siendo susceptible de repeticin el exceso de lo que se le pagara
adelantado. por jornales, sobre lo correspondiente a dichos seis meses. Este
Cdigo fu derogado por el de 1922, en el cual qued eliminado, acerta-
damente en ver.Jkz..d, el impedimento dirimente para el matrfmoniode quien
tuviera hijos menores bajo su potestad, al no preJ$entar prueba autntica de
haberse hecho el inventario de los bienes pertenecientes a dichos hijos, o
de no haber bienes que inventariar; tambin fu suprimida la posesin de
estado como prueba de la paternidad natural; .Y prohibida toda inquisicin
de la inisma paternidad, salvo que se tratara de rapto o violacin, cuando la
poca del rapto o de la violacin coincidiera con la de la concepcin, ha-
bindose vuelto, por tanto, al sistema anterior a 1916.
Relatada apenas la marcha de nuestro Derecho Civil hasta el 13 de
agosto de 1942, fecha en que qued sancionado el Cdigo Civil actual,
el que contemplan las someras apuntaciones que van a leerse, conviene
mencionar tambin algunas de las novedades que aparecen en el expresado
Cdigo. Encuntrase, en primer lugar, el establecimiento de las funda-
ANOTACIONES DE DERECHO CIVIL 27
ciones con personalidad jurdica, cuJ)o objeto ha de ser la utilidad general:
artstico, cientfico, literario, benfico o social, J) que parecen relacionarse
con las antiguas capellanas laicales, aceptadas en nuestra legislacin hasta
1897; el impedimento dirimente resultante de la adopcin, mientras dure
sta; para maJ)or facilidad para el acto de esponsales, pues antes slo haba
un funcionario - el Juez de Parroquia o Municipio - autorizado para
recibir la manifestacin de voluntad de contraer matrimonio, ella puede
hacerse ahora ante uno de los que tienen protestad para pres'enciarlo; el
funcionario ante quien se formaliz la susodicha manifestacin ha de acon-
sejar a los contraJ)entes la conveniencia de comprobar su estado de salud
previamente a la consumacin del matrimonio; los Presidentes - hOJ) Go-
bernadores - de Estado J) Gobernadores de los T errttorios F e'derales
deben facultar a personas idneas para autorizar tod'as las diligencias rela-
tivas al matrimonio J) su celebracin, si los contraJ)entes residen en campos,
caseros, vecindarios J) otros lugares alejados de los centros urbanos, lo
cual, es evidente, obvia dificultades sobre el particular; el funcionario a
quien toque autorizar el acto de celebracin del matrimoIlio, luego de re-
cibir de los contraJ)entes, uno despus de otro, la declaracin de que se
toman por marido J) mujer, respectivamente, los declarar unidos en ma-
trimonio en nombre de la Repblica J) por autoridad de la leJ).
Resaltan igualmente: la atribucin .del marido, a quien por otra parte
se le quit el carcter de jefe de la f a ~ i l i a , para decidir en todos los asun-
tos de la vida conJ)ugal comn; la eliminacin de las previsiones refe-
rentes a la representacin legtima de la mujer, que corresponda al ma-
rido, J) del requisito de la licencia marital que la mujer necesitaba para
comparecer en juicio por s o' por medio de apoderado J) para adquirir,
por ttulo oneroso o lucrativo, lo mismo que para enajenar J) gravar sus
bienes, contratar J) obligarse; el poder cada cnJ)uge libremente adminis-
trar J) disponer de sus propios bienes, menos a ttulo gratuito, ni renunciar.
herencias o legados, sin el consentimiento del otro; el poder los cnJ)uges
libremente enajenar los bienes comunes cuJ)a adminlstracin les: corres-
ponda, pero no para disponer de ellos a ttulo gratuito sin el consenti-
miento del otro; las nuevas causales de divorcio, es decir, la embriaguez
consuetudinaria de uno de los esposos J) el transcurso de dos aos despus
de declarada la separacin de cuerpos, sin haber ocurrido en dicho lafJIso
reconciliacin de los cn))uges; la eliminacin de la posesin de estado
como prueba suficiente de la maternidad natural; el ser prueba de la filia-
cin natural, entre otros medios, cualquier documento o acto autntico en
28 FLORENCIO RAMREZ
que el otorgante reconozca su carcter de padre o madre, aunque fuere
con una mencin incidental; la previsin conforme a la cual el reconoci-
miento que se haga de un hijo muerto no favorece como heredero a quien
lo reconoce, sino en el caso de que el hijo hubiese gozado de posesin de
estado, .Y si el hijo qU se quiere reconocer fuese ma'yor de edad, se requie-
re su consentimiento, .Y pi hubiere muerto, el de su cn'yuge .Y el de sus
descendientes, si los hubieren. Y exhbese singularmente la accin acor-
dada al hijo natural para reclamar judicialmente ser reconocido por sus
padres o por uno de ellos, porque esta accin, dirigida contra los here-
deros del padre o de la madre que hubiere muerto, ha menester para ser
admisible, que se alegue, como fundamento, la posesin de estado; a ella
le son aplicables las disposiciones de los artculos 212 .Y 213, en materia
de filiacin legtima, por lo cual esa accin es imprescriptible respecto del
hijo, :Y no pueden intentarla los herederos o descendientes del hijo que ha
muerto sin reclamar, sino en el caso de que esto haya ocurrido sendo me-
nor o en los cinco aos des.pus de su ma'yor edad; pero contra los herede-
ros de cualquiera de los padres no podr intentarse dicha accin de reco-
nocimiento sino dentro de los cinco aos subsiguientes a la muerte de alguno
de aqullos. Al proponerse la demanda contra el padre, es necesario pro-
bar que en la poca de la concepcin del hijo mantuvieron relaciones car-
nales la madre .Y el pretendido padre, como debe probarse tambin la iden-
tidad del que se pretende hijo con el habido durante aquel perodo; .Y la
prueba de esos hechos podr hacerse por t ~ t i g o s siempre que exista pose-
sin de estado o ha'ya el principio de prueba por escrito o las presunciones
o indicios graves, tal como lo prevn los artculos 209 .Y 1.392; siendo
imposible declarar con lugar la accin de inquisicin de la paternidad
ilegtima cuando la madre, durante el perodo de la concepcin, ha tenido
relaciones carnales con otro individuo o ha sido de mala conduela; .Y no
permitindose al hijo tal investigacin si en el momento de la concepcin
exista algn impedimento no dispensable para contraer matrimonio, a me-
nos que antes de intentarse la accin ha.Ya cesado el impedimento. La
madre tiene siempre derecho para reconocer al hijo natural, aun cuando
en el momento de la concepcin exista en ella algn impedimento del
carcter referido; .Y el padre puede verificarlo vlidamente despus que
ha'ya desaparecido tal impedimento. H abitldose igualado el hijo natural
al legtimo tambin con relacin al padre .Y a los parientes consanguneos
de ste, salvo disposicin especial de la le.Y.
En otro orden de consideraciones, vanse las innovaciones que se en un-
ANOTACIONES DE DERECHO CIVIL 29
cian a continuacin. El recurso ante el juez de Primera Instancia en lo
Civil del domicilio del menor contra la negativa del consentimiento que,
segn los artculos 233 )} 234, es necesario para la legitimacin, por el
padre, del hijo natural; )} en tal caso, el juez, con conocimiento de causa,
confirmar la negativa si la hallare fundada, o suplir el consentimiento
si fuere lo contrario. El derecho de los esposos que tengan ms de seis
aos de casados)} no ha)}an tenido hijos para adoptar, siempre que sean
ma)}ores de treinta ao,s. La patria potestad corresponde al padre, pero
a su ejercicio coad)}uvar la madre durante el matrimonio en lo que res-
pecta al orden domstico)} a la direccin de los hijos; en caso de muerte
del padre, de haber ste incurrido en suspensin o privacin de la patria
potestad, de encontrarse bajo tutela o cura tela, de haber sido declarado
ausente, de no estar presente, )} cuando est imposibilitado por cualquier
otro motivo, la madre ejercer la patria potestad; )} en cuanto a los hijos
naturales de menor edad, ellos estarn bajo la patria potestad de sus pa-
dres, quienes la ejercern as: si el reconocimiento o declaracin de filia-
cin fueren hechos simultneamente por el padre )} por /a madre, aqul
la tendr a su cargo )}, en los dems casos, el primero que ha)}a hecho el
reconocimiento o la declaracin de filiacin; el padre o la madre que no
tenga la patria potestad asumir su ejercicio cuando el que la tena se.
encuentre en cualquiera de los casos de imposibilidad previsto.:; preceden-
temente; pudiendo el juez de Primerd Instancia, si el inters del hijo lo
exige, confiar el derecho de la patria potestad, temporal o permanente-
mente, a aquel de los padres que no la tenga por la le)}. La necesidad,
en todo caso, de la autorizacin judicial para que el padre o la madre,
como representante del hijo menor )} administrador de sus bienes, pueda
hipotecar, gravar o enajenar sus bienes)} ejecutar, respecto de los mismos,
actos que excedan de la simple administracin; siendo competente para
conceder la autorizacin, cuando el valor de los bienes, relativamente a
cada menor, no exceda de dos mil bolvares, el juez de Distrito o De-
partamento; )} cuando el juez de Primera Instancia o de Distrito o Depar-
tamento no resida en el mismo. lugar del domicilio del menor, se presentar
la solicitud)} se evacuarn las diligencias conducentes ante cualquier juez
de Parroquia o Municipio, quien remitir todo con oficio al competente
para su despacho. La rehabilitacin del padre o de la madre privados de
la patria potestad, cuando su correccin )} regeneracin resulten de hechos
plenamente comprobados )}, adems, notorios; rehabilitacin que se decre-
tar a peticin del padre o de la madre, previa averiguacin sumaria )}
30 FLORENCIO RAMREZ
oda la persona a quien estn confiados los hijos. La mujer que contrajere
matrimonio teniendo hijos bajo su potestad, conservar todos los derechos
.Y obligaciones inherentes a sla; pero si es menor de diez .Y ocho, aos,
ejecutar los actos de simple administracin de los bienes de los hijos,
asistida de su marido, hasta que alcance esa edad, l' siempre bajo la
ponsabilidad solidaria de ambos. En materia de tutela, sobresale la nueva
institucin de la tutela del Estado, respecto de los menores abandonados o
desamparados que se rige por le'yes especiales; pero en tanto se dic,ian
stas, cualquiera autoridad civil o de polica que tenga conocimiento de
la existencia de tales menores, deber pedir el depsito de stos al juez
Civil de la localidad, sin perjuicio de que pueda por s mismo tomar esa
medida; depsito que se efectuar preferentemente en establecimientos
signados a ese fin, a no ser que el juez, a solicitud de parte, disponga que
el menor sea entregado a un particular o a un instituto benfico; los
tores de establecimientos, 'ya sean pblicos o privados, as como los
particulares en sus casos, sern de derecho tutores de los menores
dos en ellos .y mientras permanezcan bajo su guarda; .y la referida tutela
estar en vigor hasta que el juez Civil de la localidad, a pedimento del
representante legal del menor, ordene la entrega de ste, o se organice la
tutela ordinaria, por haberse privado a tal representante de la patria
tad o llevado a cabo la remocin del tutor, porque el juez puede no haber
considerado excusables las causas del abandono, invocadas en reclamo del
menor. En punto a los ausentes, advirtese la presuncin de muerte por
accidente - naufragio, incendio, terremoto, guerra u otro siniestro
ante -, la cual corresponde declarar al juez de Primera Instancia del
domicilio de la persona que se ha'ya encontrado en alguno de los
nados acontecimientos .y a raz de l no se ha'ya tenido noticia de su
lencia, por lo que ha de presumrsele muerto, a peticin de cualquier
sunto heredero ah intestato .y testamentario, o de quien tenga acciones
tuales que dependan de la muerte de aquella persona. Y en lo que concierne
al Registro del estado civil, ntanse innovaciones de gran trascendencia,
por ejemplo: la notoria dificultad, resultante de incomunicacin, epidemia
un otro motivo semejante para llegar al despacho de la autoridad
ten te, autoriza para efectuar el acto ante otra autoridad competente de la
misma Parroquia o Municipio, .y aun de otra jurisdiccin, hacindose
tar en el acta la causa por la cual no se ocurri al funcionario a quien
rresponda autorizar el acto, a quien se pasar, de oficio, tan pronto como
sea posible, copia certificada del acta, a los fines de insercin .y
ANOTACIONES DE DERECHO CIVIL 31
cin en los dos libros correspondientes. Cuando debe hacerse uso de la prue-
ba supletoria del acta respectiva, a cu.y0 efecto las partidas
tendrn el valor de presunciones, aqulla ser admisible, no slo cuando se
trate de nacimientos, matrimonios .Y defunciones, sino tambin para acre-
ditar todos los otros actos que deben inscribirse en los registros del estado
civil, cuando concurran respecio de esos actos las mismas circunstancias de
prdida o destruccin, ser ilegibles o no haberse llevado tales registros;
siendo suficiente, en el caso de que la prueba de filiacin sea para proceder
a la celebracin del matrimonio, una justificacin de dos testigos sobre
dicha filiacin, sin necesidad de ninguna bsqueda previa en el Registro de
nacimientos. La funcin atribuda al Sndico Procurador Municipal de ins-
peccionar los registros del estado civil, lo cual tiende a garantizar su exac-
titud. Despus de extendido .Y firmado un asiento, no podr ser rectificado
o adicionado, sino en virtud de sentencia judicial; pero si estando todava
presentes el declarante .Y testigos, alguno de stos, o el funcionario mismo,
se dieren cuenta de alguna inexactitud o de algn vicio, podr entonces
hacer la correccin o adicin inmediatamente despus de las firmas suscri-
biendo todos los intervinientes la modificacin. Las normas referentes a la
revisin .Y archivo de los libros del Registro civil. Lo relativo a la rectifica-
cin de los registros .Y la insercin .Y efecios de los actos judiciales sobre
estado .Y capacidad de las personas, cU'yas normas son en realidad intere-
santes. Las sanciones administrativas. "
En el Libro Segundo, sobre habrsele dado el nombre de limitaciones
de la propiedad predial a las antiguas servidumbres establecidas 'por la le.Y
.Y, adems de otras reformas, ofrece un inters especial la presuncin de
comunidad en los casos de unin no matrimonial cuando la mujer demues-
tre que ha vivido permanentemente en tal estado .Y ha contribudo con su
trabajo a la formacin o aumento del patrimonio del hombre, aunque los
bienes cU'ya comunidad se quiere establecer aparezcan documentados a
nombre de uno solo de ellos; presuncin que slo surte efectos legales entre
ellos dos .Y entre sus respectivos herederos .Y tambin ehtre uno de ellos .Y
los herederos del otro, salvo el.caso de adulterio.
y en el Libro Tercero se exhiben singularmente: la norma segn la
cual, a los efectos sucesorios, la poca de la concepcin se determinar por
las presunciones legales, establecidas en los artculos 197 .Y siguientes, sobre
filiacin legtima; la representacin en favor de los descendientes .Y sobri-
nos naturales del de cujus, con sujecin a lo establecido en la Seccin que
trata del orden de suceder; el derecho de los hijos naturales o sus descen-
32 FLORENCIO RAMREZ
dientes legtimos o naturales, que lo sean por la lnea paterna, cuando
concurran con hijos legtimos o descendientes legtimos de stos, a tomar
para cada uno de ellos y para cada grupo de descendientes, represen-
tante de un hijo natural una parte igual a la mitad de la cuota que corres-
ponda a un hijo legtimo; las reglas relativas al d'erecho hereditario cuan-
do con hermanos legtimos concurran hermanos naturales, conforme el
de cujus ha sido hijo legtimo o natural; la prohibicin de testar dos o ms
personas en un mismo acto, sea en provecho recproco o de un tercero;
la facultad de otorgar testamento abierto por medio de escritura pblica
con los requisitos y formalidades exigidos por la Ley de Registro Pblico
para la protocolizacin de documentos; las previsiones que ataen al tes-
tamento otorgado en pas extranjero para tener efecto en Venezuela; la
norma fundamental a cuyo tenor la legtima de cada descendiente o as-
cendiente, legtimos o naturales y las del cnyuge ser la mitad de sus
respectivos derechos en la sucesin intestada, y concurren y son excludos
y representados segn el orden y reglas establecidas para dicha sucesin.
y en materia contractual, las disposiciones acerca de la oferta y la acep-
tacin; las condiciones requeridas para la existencia del contrato y las
causas por las cuales puede ser anulado; el principio non adimpleti con-
tractus; la representacin; las nueVas reglas sobre el pago indebido; el
enriquecimiento sin causa; las modificaciones en punto a hechos ilcitos;
las contenidas en materia de las diversas especies de obligaciones; el con-
trato' de donacin; las innovaciones en el contrato de venta; las supresio-
nes en materia de arrendamiento, las cuales corresponden a puntos regidos
por la Ley del Trabajo o por el Cdigo de Comercio; las reformas en el
contrato de transaccin; las relativas a la prescripcin.
Advirtese, pues, que la evolucin del Derecho Civil venezolano, da-
das las novedades introducidas en el Cdigo que hoy rige, enunciadas
precedentemente, es manifiesta en el ordenamiento que contiene el Libro
Primero, sobresaliendo entre sus normas jurdicas las que consagran la
igualdad completa de la mujer al marido, impuesta por reclamos impe-
riosos de la justicia, que son los mandatos ineludibles de la civilizacin,
y la igualacin, aunque no absoluta, pero tambin obediente a requeri-
mientos de la razn, del hijo natural al legtimo, y que lgicamente h-
llase supeditada a lo que especialmente disponga la ley, como es de obser-
varse en el orden de suceder; siendo notables tambin las previsiones acer-
ca de la investigacin de la paternidad natural, cuya prueba halla claras
restricciones encaminadas a salvaguardar el orden social. Es, por tanto,
ANOTACIONES DE DERECHO CIVIL 33
el derecho de familia, la materia principal a contemplarse en estos
cilios es ludios.
Como remate de estas palabras liminares, concepto de mi deber
dicar un recuerdo, filial, a la Uni'Versidad de LO$ Andes, la
madre intelectual, en cuJ)o regazo de luz trascurrieron los mejores aos
de mi 'Vida; en aquel Instituto esclarecido, que est circundado por
bres impolutas, aprend a amar la ciencia, di cima a mis caros ideales J)
recib lecciones en el sentido de que la probidad, el honor J) la integridad
son las nicas armas con que se puede resistir eficazmente los escollos con
los cuales se tropieza a cada paso por el mundo.
FLORENCIO RAMREZ
EL DERECHO POSITIVO
Teoras de diversa ndole, sustentadas por las diferentes escuelas
dicas, existen acerca de la concepcin fundamental del derecho.
tando naturalmente esas teoras, por cuanto en todas ellas se advierte, en
mayor o menor grado, un contenido de verdad, pues cada una ha trado
su aporte de ciencia a la cultura jurdica universal, el derecho, tal cual se
presenta a la observacin, exhbesecomo un producto de la vida social,
como una concepcin de la razn humana; en otras palabras, como un
hecho o fenmeno social. Se habla aqu del derecho positivo, del
legislacin. "La ley - asienta Marcel Planiol - es unj regla social, es
decir, una regla hecha por los hombres que viven en sociedad. Esta
dicin elemental: fuera de las relaciones sociales, no puede haber leyes.
Un hombre viviendo en una soledad absoluta, como Robinsn en su isla,
no estara sometido a ninguna .
El hombre - es cierto - para lograr la plena satisfaccin de las
mltiples necesidades a que se halla sometido, requiere la cooperacin y
auxilio de otros hombres; y de ah, por qu .el derecho arranca de la
raleza social del hombre, y por qu un autor, fundado justamente en que
el hombre es un ser eminentemente social, formula la siguiente definicin
del derecho: .. orden de las acciones encaminadas a la satisfaccin de los
varios intereses humanos, establecido }J garantizado por la autoridad
cial" (2). "El derecho - afirma Bunge - supone, pues, la sociedad; es
un factor de la sociabilidad humana" (3).
Relativamente a esta interesante materia, el Theophile Huc,
en su Comentario terico }J prctico del Cdigo Civil, ensea lo siguiente:
"El derecho .emana directamente de la conciencia individual.
"Es absolutamente imposible admitir que el hombre haya podido
tir en el silvestre o aislado. Nunca ha existido as, porque jams
(1) Trait Elmentaire de Droit C'lJil, tomo 1, pg. 64.
(2) Coviello: Doctrina General del Derecho, pg. 3.
(3) El Derecho, pg. 306.
38 FLORENCia RAMREZ
pudo tener una existencia organizada contrariamente a las leyes de su na-
turaleza.
"El hombre tiene desde luego conciencia de su individualidad; des-
pus hllase obligado a reconocer en los demisl una individualidad o perso-
nalidad absolutamente semejante e igual a la suya.
"Para cada hombre, el respeto, en todos los puntos de vista, de la
personalidad de otro, es la condicin necesaria del respeto a su propia per-
sonalidad.
"Es decir que cada hombre, teniendo en cuenta nicamente las condi-
ciones de su naturaleza, debe contribuir a asegurar a los otros un tratamien-
to semej ante al que podra reclamar l mismo en todas las situaciones
posibles.
"El conjunto de disposiciones destinadas a procurar y a mantener esta
igualdad de relaciones constituye el derecho, luego que la observancia de
estas disposiciones puede ser asegurada por una sancin coercitiva, preven-
tiva o represiva" (4).
De lo dicho, este autor concluye que el derecho tiene por base la igual-
dad, que no es otra cosa que la justicia. Tal conclusin es indiscutible; pero
no debe olvidarse que en este punto obra igualmente otro concepto esencial,
el de la libertad humana, el cual s,e advierte, expresa o virtua'lmente, en
las definiciones que se han dado del derecho, y que la Carta Fundamental
reconoce de manera categrica al garantizar a los venezolanos el poder
hacer lo que no perjudique a otro y que nadie est obligado a hacer lo que
no estuviere legalmente ordenado, ni impedido de ejecutar 10< que la ley no
prohiba. Luego, si las normas jurdicas pueden ser definidas, segn lo hace
Bunge con admirable claridad, como norma de deslinde de los intereses
humanos, el derecho "viene a ser la libertad individual y social y aqullas
pueden ser denominadas normas de la libertad"; si en el derecho hay dos
partes, "una positiva, la libertad del individuo, y otra negativa, las limita-
ciones de esta libertad, para que no contrare la de los dems", como que
la libertad de un individuo termina donde principia la de otro, el contenido
del derecho "es la relativa libertad de todos y d ~ cada uno de los miem-
bros de la colectividad social, en cuanto puede considerarse como una con-
dicin indispensable para la vida de los hombres y pueblos".
No se ve, por ahora, la necesidad de dilucidar si el derecho es o no
anterior al Estado, respecto de lo cual discrepan los pareceres; empero, en
(4) Ob. citada, tomo 1, pg. 14.
ANOTACIONES DE DERECHO CIVIL 39
orden a las consideraciones anteriores, basta tener presente que para el na-
cimiento del derecho "es necesaria, pero tambin suficiente, una cualquiera
comunidad de vida, una s.ociedad sea cual fuere", y que lo que en realidad
acontece es que el derecho no adquiere eficacia plena sino mediante una
fuerza que pueda vencer las dificultades individuales, y a esto no puede
llegarse sino en el seno de un conglomerado social donde cada uno se en-
cuentre moderado en sus deberes por el po,der colectivo. Sobre este punto,
Ennecerus se expresa as: "Que el derecho no procede meramente de la
,voluntad del Estado, es cosa que resulta de que la propia organizacin
del Estado descansa en el derecho. Por tanto, si bin cabe pensar en un
nacimiento simultneo del derecho y del Estado (toda vez que el seoro
que en origen es meramente de hecho se consolida paulatinamente adqui-
riendo carcter jurdico), no es posible referir el primer derecho a la vo-
luntad del Estado. La propia Historia nos muestra el derecho, el derecho
consuetudinario, mucho antes de que el Estado se d cuenta de su misin
legislativa ");):
De todos lo interesante al presente estudio contempla una
rama del derecho positivo es ste en su forma externa, esto es, como regla
de las acciones del hombre, emanada por consiguiente de la razn humana,
ya que "por Jos hombres creado y a los hombres sirve, puesto que go-
bierna sus actos dirigindolos al fin supremo que es la realizacin del bien",
siendo por eso su objeto reglar la vida social; o como "el conjunto de
preceptos - segn la definicin de Colin y Capitant -, reglas o leyes que
gobiernan la actividad humana en la sociedad, y cuya
sancionada ,en caso necesario por la coaccin social, o dicho de otro modo,
por la fuerza pblica"; o - al tenor de la definicin de Aubry et Rau -
como "el conjunto de preceptos o reglas de conducta en observacin de las
cuales es permitido apremiar al hombre por una coercin exterior o fsica";
o como - define Ennecerus - "ordenamiento autrquico obligatorio, que
se basa en la voluntad de una colectividad. de la conducta externa de los
hombres en sociedad, mediante mandatos y
Los civilistas, generalmente; consideran el derecho desde un doble pun-
to ,de vista: como norma y como fa'cultad.en otras palabras, como el con-
junto de reglas jurdicas aplicables a los actos de los hombres y como fa-
cultad reconocida por la Iey a una persona y que le permite realizar actos
determinados. De ah la distincin de derecho objetivo y derecho subjetivo.
(5) Derecho Civil. lomo 1, pg. 121.
40 FLORENCIO RAMREZ
Pero si la facultad ha de estar garantizada por la ley, es ,evidente que
en la nocin de derecho objetivo implcitamente est contenida la de dere-
cho subjetivo; luego - como dice Coviello - no se trata de dos
ceptos distintos y contrapuestos, sino de dos aspectos de una idea nica,
que se presuponen entre s y se completan recprocamente. La norma de
obrar ,envuelve el poder de obrar segn la norma, y el poder de obrar
presupone una norma que le asigne lmites y lo garantice.
Como resumen de las nociones anteriormente escritas, caben aqu las
siguientes palabras de odr:
"El hombre es, pues, naturalmente sociable. Inteligente, encuentra a
su paso seres inteligentes; libre, libres. Concibe entonces que tiene
el deber de respetar a esos seres que tan perfectamente se le asemejan,
y que tiene el derecho de ser l mismo respetado; comprende que hay
identidad entre s y, por consiguiente, igualdad de derechos y deberes.
De esta relacin del hombre con el hombre nace el derecho - cita de
Lerminier - que se puede definir: la regla de los deberes exteriores del
hombre - cita de Escbach - o la armona de las relaciones obligatorias
de los hombres entre s - cita de Lerminier.
"El derecho, considerado bajo este punto de vista general, es -- cita
de Lerminier - el hijo de la vida humana. de la sociedad o ms bien es
la sociedad misma: nada ms real y palpitante. El hombre no puede
rregir al hombre, ejercer influencia sobre l y modificarlo, apropiarse y
poseer las ,cosas, sin la intervencin del derecho, que rene a los hombres,
que forma el lazo social dando a cada uno lo suyo, guardando como un
tesoro la propiedad de todos y cada uno, arreglando los sacrificios nece-
sarios, protegiendo las opiniones, las doctrinas, las sectas ... pronto a
tigar los extravos de la temeridad, las violencias de la libertad, la cual
es, por decirlo as, ,como la religin del derecho. Inherente a la naturaleza
del hombre - cita de Oudot -, como la sociabilidad de que es fruto, el
principio del derecho es, pues, anterior a las legislaciones humanas. As
como el .crculo exista y sus radios eran iguales antes de que el comps
pudiese trazar una circunferencia, asimismo los principios que dirigen las
acciones humanas existen independientemente de las tentativas hechas por
los legisladores para formarlos" (6).
(6) Principios Generales de Derecho, de poltica y de legislacin, pg. 27.
TTULO PRELIMINAR
De las leyes y sus efectos, y de las reglas generales
para su aplicacin
1. La leyes nonna reguladora de las acciones del hombre en la
convivencia social. Encamnase, pues, a mantener el equilibrio de los di-
versos intereses individuales, en lo cual estriba la paz jurdica. Es norma
jurdicamente obligatoria, por cuanto emana del Poder que, con arreglo
a los principios supremos de la Constitucin, tiene autoridad para imponer
sus previsiones, sean imperativas, prohibitivas o permisivas, al conglome-
rado social. Pascuale Fiore define la ley diciendo que es "la regla positiva,
jurdicamente obligatoria, de las acciones humanas, que prpcede del poder
supremo del Estado, a quien incumbe la potestad de mandar, prohibir y
permitir". Igual concepto expresa Demolombe, el insigne comentador del
Cdigo Napolen, quien agrega a su definicin: "La ley verdadera y
propiamente dicha, la que constituye el. objeto de nuestros estudios como
jurisconsu}:tos, es, pues, una regla sancionada por el poder pblico, una
regla civil y obligatoria" (
1
).
La ms alta misin del legislador es precisamente conciliar 'el respeto
debido a la libertad individual de los ciudadanos con el orden y l'a anno-
na moral de la sociedad. "Las leyes protegen - dice Baudry-Lacanti-
nene -la libertad de cada uno, fijando los lmites a los cuales debe some-
terse para no causar ofensa a la libertad del otro... 81 medio empleado
para asegurar la observancia de la ley lleva el nombre de sancin. Las
leyes positivas, obras de un legislador humano y materiales de la ciencia
del derecho positivo, tienen una sancin tambin positiva que vara segn
los casos: consiste ms frecuentemente, sea en una pena pronunciada contra
el que contraviene Ila 1ey, sea en la nulidad de los actos ejecutados con
violacin de la ley. Guanto a las leyes naturales que, no habiendo encon-
trado lugar en nuestros Cdigos, no tienen otro asilo que nuestra concien-
cia, su sancin es exclusivamente moral: remordimiento o satisfaccin de
(1) Cours de Code Napo/eon, tomo l. pg. 3.
44 FLORENCIO RAMREZ
conCIenCIa, temor de castigos o esperanzas de recompensas en la otra
vida" (2).
Segn Bunge, el derecho "implica la existencia de dos principios
nmicos: la paz jurdica y la fuerza. La paz jurdica u orden social
tituyen el fin del derecho y la fuerza o coaccin, el medio para realizar
ese fin. Ah9ra bien, la ley, como concrecin del derecho, encierra la misma
anttesis, pues se compone necesariamente de dos elementos partes; que
presentan aquellos principios: la disposicin y la sancin. En la
cin, la ley ordena o prohibe un hecho, y en la sancn impone la represin
o la pena en que se incurrir si se desobedece la disposicin. sta entraa,
por tanto, el fin de la ley o sea el orden social, y la sancin, el medio de
que se sirve la ley para ser obedecida. La sancin constituye una amenaza
para quien infrinja la orden legal' y representa el principio coactivo de la
autoridad del Estado. La disposicin establece la paz jurdica, y, para
que sta exista, la sancin implica la represin y castigo de la injusticia.
Si la ley se redujera a lla disposicin, sin establecer cmo se repnmua su
inobservancia, sera un simple consejo, una norma moral antes que una
norma jurdica" (3).
Se insinu anteriormente que la facultad de dictar normas jurdicas,
esto es, de carcter obligatorio, cuya finalidades dar firmeza al
respeto de la igualdad y de la libertad en todas sus posibles relaciones
- de familia, de propiedad, de religin - corresponde al Cuerpo
lativo de la Repblica, quien obra de fijo en representacin del poder
social, expresin de la voluntad del pueblo, puesto que - acogiendo el
criterio de Huc _I"la potestad de hacer la ley no sabra pertenecer a un
hombre, sea quien sea o pretenda ser, ni a una familia, ni a ninguna clase
de hombres". "Si cada individuo - expone el mismo autor - tuviese una
nocin clara y precisa de lo que l'e es debido y de lo que l debe a los
dems; si l tuviese asimismo la constans et perpetuo lJoluntas jus suum
cuique tribuendi, no sera necesario formular leyes; pero no es as. Por
otra parte, la lucha de las inteligencias y de los intereses podra hacer
adoptar para cada uno una teora particulalNo es, pues, 'la razn
dual, sino la razn colectiva lo que podr hacer la ley. De ah por qu la
mayora har una ley que s,e impondr a la vez a la mayora que habr
querido y a la minora que no habr querido"; y este resultado se concilia
(2) Prcis de Droit Civil, tomo 1, pg, 4.
(3) El Derecho, pg. 483.
ANOTACIONES DE DERECHO CIVIL 45
con los principios de libertad y de igualdad, reflexionando as que
bajo la influencia de una comunidad de origen, de costumbr,es, de creen-
cas, de lenguaje, los hOlJlbresse han agrupado en la manera de formar
una nacin, han as creado un inters general distinto del inters individual
de cada uno de los miembros de la nacin. Segn eso, cuando se trate de
dar una frmula a este inters general, es legtimo adoptar la frmula pro-
puesta por la mayora. La mayora entonces representa no solamente la
suma de individualidades: que la componen, sino aun esa abstraccin ideal
que se llama inters general, comprendiendo: como fautor, tarito el inters
de la minora como d de la mayora 't 4)
11. El artculo 1.0 al disponer que la leyes obligatoria desde su pu-
blicacin en la Caceta Oficial, o desde la fecha posterior que ella misma
indique, guarda la debida consecuencia a la norma fundamental de que la
ley ,entrar en vigencia en la fecha que ella seale, en defecto de lo cual
regir desde su publicacin en la Caceta Oficial de los Estados Unidos
de Venezuela. Tal es el medio de promulgacin ordenad, por la Consti-
tucin de la Roepblica, funcin que compete al Presidente con posterio-
ridad a la sancin legislativa, salvo que no lo haga en debida oportunidad,
porque entonces esa atribucin incumbe al Presidente dd Congreso; y tal
es la ritualidad constitucional de donde emana la fuerza obligatoria de
las leyes. !
Los actos legislativos, para que sean cumplidos, han de ser conocidos:
he aqu el motivo de su publicacin. En ello obra una simple \razn de
sentido comn. Si no se publicaran, sera sumamente difcil, si no impo-
sible, estar al tanto de cuando nacen multitud de derechos y multitud de
obligaciones o cuando se extinguen unos y otras. Un mandato que no se
conoce, mal puede ser cumplido. La ley debe ser conocida, mxime por
la autoridad a quien corresponde aplicarla a los distintos casos particulares,
porque, dada nuestra estructura constitucional, uno es el Poder a quien
toca sancionarla y otro el encargado de hacer efectivas sus previsiones.
nI. Segn el artculo 2., la ignorancia de la ley no ,excusa de su
cumplimiento. La finalidad prevista por el Constituyente y en consecuencia
por la disposicin del artculo 1. estriba - se dijo antes - en que la ley
sea conocida ; pero su eficacia no puede estar supeditada a la eventualidad
(4) Ob. citada, pg. 16.
46 FLORENCIO RAMREZ
del conocimiento por parte de los ciudadanos, ya que sera imposible llegar
a la oertidumbre de cundo exactamente haban adquirido ese conocimien-
to. La ,carencia de st,e no puede menoscabar la fuerza obligatoria de la
ley, porque a ello se opone victoriosamente el imperativo legal que fija.
el punto de partida para la observancia de la misma. Verificada la publi-
cacin, queda satisfecha la necesidad social que impone tal formalidad,
puesto que el ciudadano queda, si no enterado de la ley, al menos habili-
tado para conocerla. Y prescindiendo de las dificultades de que aun ado-
lece el medio nacional para que aqulla pueda ser del dominio de todos
los ,elementos de la colectividad, por sobre la circunstancia de que la
misin del Poder Legislativo tiende a asegurar la marcha regular del
organismo social, sin distinguir entre individuos ni entre parcialidades, es
de pensarse en la magnitud del ,desorden que habra de entronizarse si fuera
admisible la excusa de ignorancia para echar por tierra la autoridad de la
ley. De modo que, ignorada o no, ella tiene su virtualidad desde el da
ordenado en la Carta Fundamental.
Sobre este punto, surge una cuestin relativa al error de derecho que,
segn el artculo 1. 147, produce la nulidad del contrato slo cuando ha
sido la causa nica o principal. Ae'erca de esta cuestin, el expositor Ricci
se expresa as: "A esto puede hacerse observar que en los contratos el
error de derecho, que consiste en la i'gnorancia o ,en el conocimiento ine-
xacto de la ley, puede invocarse con el fin de anular la convencin; ahora
bien, puede preguntarse: esta disposicin, cmo se concilia con el prin-
cipio segn el cual no se permite a nadie invocar la ignorancia de la ley
para sustraerse a su fuerza obligatoria, a su cumplimiento? Se concilia,
advertiremos, distinguiendo el ,caso en el cual la ignorancia de la ley se
invoca con el objeto de privar a la misma ,de su fuerza obligatoria, de aquel
otro en el cual la ignorancia se deduce con -el solo objeto de hacer decla-
rar sin eficacia el consentimiento prestado. En el primer caso, se pretende
ir directamente contra la ley, y la ignorancia no por esto es deducible
para reducir la ley misma a la impotencia; en el otro, en cambio, no se
pretende vulnerar la eficacia de la ley, sino que su ignorancia se deduce
como un hecho 'que ha variado el consentimiento, y que por esto le hace
ineficaz (5).
Es indudable que el error de derecho slo puede alegarse para des-
truir !los efectos del consentimiento prestado en la celebracin de un. con-
(5) Derecho Civil terico :v prctic<>, lomo 1, pg. 12.
ANOTACIONES DE DERECHO CIVIL 47
trato; pero siendo "d error - dice Sanojo quien sigue a Demolombe-
una opinin contraria a la verdad no debe confundrsele con la i'gnoran-
cia, porque quien ignora no tiene opinin alguna sobre el punto, al paso
que el que yerra cree estar en lo cierto y se engaa, de manera que el
error es ms grave que la ignorancia"; o siendo "falsa la nocin que tene-
mos de una persona o cosa", segn la definicin de Baudry-Lacantinerie,
conclyese que d error de derecho consiste en un falso concepto de la ley,
es decir, en la inexacta comprensin de una realidad jurdica, y que no es
lo mismo ignorar en absoluto la ,ley que interpretar equivocadamente sus
normas. El artculo 2. habla de ignorancia de la J.ey, no de error; ese
artculo tiene sus races en el principio constitucional que hace consistir la
fuerza obligatoria de l'a ley en el requisito de su publicacin en la Gaceta
Oficial; luego la norma relativa al error de derecho tiene un carcter
autnomo y excluye la idea de ignoranoia.
Es cierto que non videntur consentire qui errant, como lo expresa un
aforismo ,jurdico, y tambin lo es que - segn el comentador Domini-
ci -, "lla ignorancia, falta absoluta de conooimiento, yel error, falsa
nocin de una cosa, pueden conducir al mismo fin, el 4uebrantamiento
de la ley"; pero aceptar el alegato de ignorancia sobre prescripciones le-
gales para invalidar d consentimiento otorgado en una convencin, adems
de que se ira contra el artculo 2., que es terminante y que no admite
excepcin, muchas seran las obligacioies que no corriesen el riesgo de
desaparecer por esa causa. Diferente es el caso en que una persona indu-
cida por inadecuada inteligencia de la ley, haya asumido una obligacin,
porque entonces la prueba debe resultar del acto mismo, donde el magis-
trado hallar los dementos suficientes para decidir en justicia. Por ma-
nera que el error de ,derecho no incluye alegacin de ignorancia y por
esta razn es impotente para vulnerar el artculo 2.. Errar en la interpre-
tacin de la leyes comn, lo cual nada tiene de extrao, desde luego
que la infalibilidad no es atributo del hombre. Y es inaceptable la ense-
anza del ilustre Dominici acerca de que la ignorancia, como el error,
puede conducir a la infraooin. de la ley, porque en las trasgresiones de
sta, en general, el legislador no distingue si el infractor ha procedido por
ignorancia, por error o a sabiendas, pues le basta con que sus previsiones
hayan sido v1ioladas para sancionar, en muchos casos, el quebrantamiento
de una accin de nulidad.
48 FLORENClO 'RAMREZ
IV. Establece el artculo 3. que la ley no tiene efedo retroactivo.
Este principio, de legislacin universal, que entre nosotros no es, como
en otros pases, slo de derecho privado, sino, prinoipalmente, de Derecho
Constitucional; fu sancionado en la Constitucin Federal de 1864, en
la forma siguiente: "Ninguna disposicin legislativa tendr efecto
tivo, excepto en materia de procedimiento judicial, y la que imponga
nor pena", y ha. venido rigiendo en todas las Constituciones que ha tenido
la Repblica desde aquel ao hasta la vigente ahora. En 10 tocante a las
leyes de procedimiento, la Constitucin actual ordena que se aplicarn
desde que entren en vigencia, aunen los procesos que se hallaren en curso;
pero que en este caso, si el juicio fuere penal, las pruebas que estuvieren
evacuadas se estimarn, en cuanto beneficien al reo, conforme a la ley
vigente cuando se promovieron.
Si la ley entra en vigencia posteriormente a su publicacin en la
ceta Oficial, no hay duda de que sus efectos slo pueden producirse en
el futuro. "No se concibe - dice - que una ley
pueda ser obligatoria antes de existir. Pues esto es lo que sucedera si
ella rigiese el pasado, si produjese su efecto hacia atrs, si tuviese efecto
retroactivo. Por otra parte, si las leyes son o imperativas o prohibitivas o
permisivas, se comprendera una orden, una prohibicin o una
cin aplicndola al pasado? En una sociedad bien organizada, los
ticulares no deben estar expuestos a ver su estado o su fortuna
tidos por un cambio de legislacin. Es menester alguna seguridad en las
transacciones; pues ellas no ofreceran ninguna si las leyes pudiesen tener
efecto retroactivo. porque el derecho que adquiero hoy, conformndome a
las prescripciones de la ley existente, podra serme arrebatado maana por
una ley, con la cual no he debido contar porque me era imposible preverla."
A este respecto, Marcel Planiol ensea: "Las razones que han hecho
establecer este principio son muy sencillas: l es la salvaguardia necesaria
de los intereses individuales. No habra ninguna seguridad para los
reses particulares si sus derechos, su fortuna, su condicin personal, los
efectos de sus actos y de sus contratos, pudiesen a cada instante ser
tionados, modificados, suprimidos por un cambio de voluntad del
lador. El inters general, que aqu no es sino la resultante de los intereses
individuales, exige, pues, que lo que ha sido hecho regularmente bajo el
imperio de una ley sea considerado vlido y en consecuencia estable
bin despus del cambio de legislacin".
La ley impera desde el da de su publicacin en la Caceta Oficial o
ANOTACIONES DE DERECHO CIVIL 49
desde la fecha posterior q u ~ aqulla misma seale, y por eso el lmite
entre la ley anterior y la nueva est precisamente en ese da o en esta
fecha: all termina el pasado y comienza el futuro. La ley nueva ejerce
su influjo slo en el porvenir; pero importa tener en cuenta que esa in-
fluencia, as como se manifiesta en las situciones jurdicas que se crea-
ren, tambin -obra sobre las consecuencias futuras de las situaciones jur-
dicas preexistentes a:l da en que finaliza el pretrito. "Si los hechos jurdi-
cos - .dice el profesor Ricc.i - no slo se cumplieran, sino que se des-
envolvieran y agotaran instantneamente hasta el punto de que no quedase
de ellos rastro alguno, la cuestin de la retroactividad o irretroactividad
no tendra razn de ser, por ser imposible aplicar al hecho otra ley que.
aquella misma ley vigente en el momento en que fu realizado, toda vez
que la ley posteriormente dictada no podra proponerse regular ya nada.
En rigor, la cuestin de la retroadividad de la ley tiene precisamente su
razn de ser en el supuesto de que los hechos jurdicos ya realizados
se desenvuelven en el tiempo, y en el tiempo encuentran su accin y se
agotan. Dado, pues, el hecho jurdico; realizado ste b,ajo el imperio
de la ley anterior y desenvolvindose y produciendo sus efectos bajo la ley
ulteriormente dictada, por cul de las dos leyes ha de ser regulado?
Si se tomase como nica norma la ley posterior, se provocara la ms
grave de las perturbaciones en la constitucin de las familias y de los
patrimonios; por lo que el legislador se na apresurado a declarar que con
sus leyes se propone mirar hacia el porvenir; pero, infirese de aqu
que la nuev,a ley no tenga influjo alguno en el desenvolvimiento de los
hechos producidos bajo el imperio de la ley precedente? Responder de
una manera afirmativa a esta cuestin, equivale a negar todo progreso
en la legislacin, todo perfeccionamiento en las instituciones jurdicas, im-
plica, en otros trminos, la paralizacin de la obra del legislador, redu-
cindola a la impotencia".
Siguiendo a este autor, el principio de l'a irretroactividad no debe ser
mirado en el concepto de excluir toda autoridad de la' ley nueva en el
desarrollo de aquellos hechos jurdicos preexistentes. En Jo tocante al
punto hasta donde llega esa autoridad que - es claro - no puede ser
ilimitada, hllase en el respeto que merecen los derechos adquiridos, por-
que si no se va contra stos, se est en materia que 'corresponde al dominio
de la nueva ley. La teora del derecho adquirido es la ms "importante
y definida, la que goza de mayor autoridad yescasi indiscutida en la
escuela y en el foro, no slo en Italia sino en Francia y Alemania". Con
4
50 FLORE:-;CIO RAMREZ
relacin al derecho adquido, se impone un ligero examen a fin de esta-
blecer la diferencia entre l, la facultad y las simples expectativas o espe-
el derecho "se deriva de un ttulo propio de aquel lo invoca",
en tanto que la facultad "se deriva de un ttulo comn a todos", es decir
de la ley. Adquiero, por ejemplo, un predio: el acto de adquisicin es mi
propio ttulo, porque habindose encontrado mi consentimiento con el del
vendedor, he concurrido a producirlo; se refiere a m exclusivamente y
por este motivo, han surgido respecto a m determinados derechos. U na vez
adquirido el fundo, usando y gozando mi pr.op:edad, puedo hacer en l
excavaciones, plantaciones y edificios y, en fin, todo lo que la ley permite;
pero estas facultades no constituyen otros tantos derechos, como que no
emanan de mi ttulo de propiedad, sino de la ley que es, como se dijo
antes, ttulo comn a todos; y por eso, tratndose slo de facultades y no
existiendo, por tanto, el de'"e::ho sus,ceptible de lesin, no tiene entrada el
principio de la irretroactiviad para negar la aplicacin de la ley posterior
al nacimiento ,de dichas facultades. Cuanto a las simples expectativas o
esperanzas, el punto es igualmente claro. "T eres, verbigracia, el pre-
sunto heredero de Ticio, porque la ley, si muriese intestado, te llama a su
sucesin; ocurre, sin embargo, que aqul muere intestado bajo el imperio
de la nueva ley que establece un orden distinto ,de suceder y te excluye,
dando preferencia a otros; podras, t, en tal supuesto, invocar la ley ante-
rior para ser llamado a suceder, con exclusin de aquel o aquellos que
por la ley posterior son llamados a recoger la herencia intestada? No,
porque la esperanza no es lo mismo que el derecho y una vez disiparla sta,
no puedes decir que algn derecho tuyo haya sido violado".
Si las leyes pudieran producir efectos en el pasado, faltara indudable-
mente la firmeza que para su eficacia reclaman los actos jurdicos. El le-
gislador hllase, pues, obligado a respetar la integridad del der,echo adqui-
rido. Diferente es el caso cuando se trata de puras facultades, de que
puede o no usarse, o de meras expectativas o esperanzas, que pueden o
no realizarse: unas y otras al trocarse en realidad, resulvense lgicamen.
te en derechos adquiridos, en e'lementos que acrecen el patrimonio par
ticular, adonde no puede llegar la potencia destructora de la ley ulterior,
porque a ello se opone el postulado fundamental de la no retroactividad;
pero mientras no se ejercite la facultad o no se realice la esperanza, am
bas pertenecen al porvenir, donde la ley s puede suprimirlas, no por razn
de retroactividad, sino porque el legislador est ampliamente autorizado
para crear o para eliminar, esto es, para determinar 10s medios conducen.
ANOTACIONES DE DERECHO CIVil. 51
tes al bienestar social o para desechar lo que pueda ser obstculo a tan
alta finalidad.
V. De acuerdo con el artculo 4., a la ley debe atribursele el
sentido que aparece evidente del significado propio de las palabras, segn
la conexin de ellas entre s y la intencin del legislador.
Cuando no hubiere disposicin precisa de la l.ey, se tendrn en consi-
deracin las disposiciones que regulan casos semejantes o materias anlo-
gas; y, si hubiere todava dudas, se aplicarn los principios generales del
derecho.
La interpretacin de la ley, labor de suyo trascendental, confiere al
juzgador la necesaria aptitud para ejercer cumplidamente la augusta fun-
cin de dar a cada uno 10 que es suyo. Esa operacin, la ms delicada
ciertamente, que estriba en definir con esmero el concepto jurdico que
entraa la norma legislativa, ha menester, ello es un imperativo categ-
rico, una inteligencia serena, ilustrada e inspirada en probidad. Acaso
tal fuera el pensamiento del celebrrimo legislador de las Partidas al es-
cribir, con profundo sentido, que entenderse deben las le:yes bien e dere-
chamente, porque saber las leyes. no es solamente decorar las letras dellas,
sino el verdadero entendimiento dellas.
Tal previsin apareci por vez primera en el Cdigo Civil de 1916,
siguindose en ella, al pie de la letra, al' legislador italiano. Sin embargo,
no debe olvidarse que en los Cdigos de Procedimiento Civil de 1897 y
1904 haban sido sancionadas las siguientes reglas: que en el \ caso de
silencio de la ley, los tribunales supliran el vaco tomando en conside-
racin aquellas disposiciones de la misma ley o de otras sobre materias
anlogas, y la mente de la legislacin de donde pudiera deducirse lo que
el legislador habra dispuesto si hubiera previsto el caso, y en ltimo
extremo, siguiendo los didados de la razn y de la filosofa jurdica; y
que en caso de oscuridad o ambigedad de la disposicin legal, aplica-
ran las reglas de interpretacin que existieran en la legslacin de la Re-
pblica, y a falta de ellas, las generalmente aceptadas por la ciencia,
buscando siempre el verdadero espritu de ladisposi'Cin interpretada.
Dos puntos, pues, han de tenerse presentes al interpretar la ley: el
texto y la intencin del legislador. La operacin que se encamina a acla-
rar el significado de las palabras,_ es. la conocida con el nombre de inter-
pretacin gramatical; la que indaga el espritu o la razn de la l.ey para
inducir el concepto que ha guiado al legislador, es la -llamada interpreta-
52 FLORENCIO RAMREZ
cin_ - como lo ensea Ricci - debe advertirse que una
-y otra "nooonstituyen dos distintos sistemas de interpretacin, indepen-'
dientes entre s el uno del otro, sino ms bien dos elementos de un sistema
nico, porque el artculo que examinamos - el 3. del Cdigo Civil ita-
liano - no prescribe que el intrprete deba tener en cuenta o el texto o
el espritu de la ley, segn los casos, sino que prescribe que uno y otro
es preciso tenerlos presentes al interpretar la ley". Y en sentir de Fiore,
significa esa regla que "cuando el texto de la ley pueda ser explicado y
aclarado atribuyendo a los vocablos su significacin propia, esto es, la
que se halla generalmente admitida y que todo el mundo entiende, no
puede ser lcito al juez reformar o transformar la disposicin legislativa.
a pretexto de indagar la voluntad del legislador" (6).
Es certo que en toda ley obra de manera substancial un antecedente,
motivo o finalidad que importa conocer' para hacer de ella una justa apli-'
cacin. En veces, el pensamiento ,del legislador surge espontneamente
del texto legal, como en el ejemplo siguiente: los predios inferiores estn
sujetos a recibir las aguas que naturalmente }} sin obra del hombre caen
de los superiores, as como la tierra o piedras que arrastran en su curso
- artculo 647 -. La prescripcin de este artculo, visto que el signifi-
cado de sus palabras y dada la conexin de ellas entre s, no permite
ha,cerle decr otra cosa diferente de la que est manifestando; y llegado
el caso de aplicarlo, el juez tendr inevitablemente, que tomarlo en su
contenido literal, porque el legislador al dictar esa prescripcin, obedece,
como se advierte sin dificultad, a una ineludible imposicin de la natura-
leza. Infirese de aqu que cuando la leyes dara, segn lo previene el
artculo 4. y lo ensea la doctrina, de modo que "las palabras no dejan
lugar a duda respecto de su propio significado, no es lcito recurrir al
espritu para cambiar su interpretacin y aplicarla violentndola, porque
si as fuese, 'con el pretexto de interpretacin el juez se arrogara el dere-
cho de corregir o modificar la ley :a su arbitrio;- valdra tanto
der al intrprete la facultad de crear y un derecho diferente de
aquel que se encuentra sancionado y escrito".
, No obstante, el hecho de que la claridad en las palabras no d entra-
daa la hermenutica, tampoco significa que no deba investigarse el porqu
de la ley, ya que de lo contrario la jurisprudencia nada tendra
tfica; y como conocer las leyes es entenderlas bien y no slo decorar las
(6) De la irretroactividad e interpretacin de las le})es, pg. 521.
ANOTACIONES DE DERECHO CIVIL 53
Letras dellas, tal la enseanza imperecedera que nos dejara el Rey Sabio,
incumbe al intrprete, venerando siempre el texto, inquirir la razn con
el fin de -comprender la ley en todo su valor. Si la escritura da margen a
vacilaciones por doble sentido, por falta de precisin o por otras causas,
es decir, porque no es,t acorde con la pauta del artculo 4.
o
,entonces se
hace necesario acudir a la mens legis a objeto de darle una explicacin
cnsona con el espritu de que la ley est informada; y cualquiera que
sea el motivo en ,cuya virtud se procede a la interpretacin, sta se enca-
mina, invariablemente, a una finalidad: sealar con exactitud lo que el
legislador ha entendido y querido, es ,decir, el concepto jurdico del canon
legislativo.
Veamos otro ejemplo: el derecho de accesin, cuando tiene por ob-
jeto coSas muebles pertenecientes a diferentes dueos, se regula por los
principios de la equidad. Las disposiciones siguientes servirn de regla al
juez para decidir en los casos no previstos, segn las circunstancias par-
ticulares - artculo 57 J -. N o es justamente la claridad lo caracters-
tico de este precepto, por lo que, para aplicarlo de un modo adecuado,
importa averiguar su verdadero concepto, no en el significado de las pala-
bras, sino en la intencin del legislador, como que "no es admisible que
ste haya querido dar reglas al juez para decidir los casos no previstos
por la equidad natural". El propietario ,de una cosa tiene, segn la norma
fundamental, el derecho de reivindicarla de cualquier poseedor o deten-
tador: he aqu una consecuencia jurdica de la propiedad. Si el legislador
en las disposiciones a que se refiere el artculo 57 J, o sea en las que le
siguen hasta el 58 J, niega al propietario el derecho de reivindicar su
cosa, es porque se inspira en razones extraas a las que informan el dere-
chode reivindicacin. No se aviene con el postulado de la justicia que el
dueo no pueda recuperar 10 suyo; pero ante el dao que resultara si
la cosa unida a otra de distinto propietario y formando un todo nico,
no puede separarse sin notable deterioro de cualquiera de ellas, es decir,
en presencia de dos males, la ley opta por el menor, ~ l conceptuar equi-
tativo que el todo corresponda: al propietario de la parte ms notable o
principal, -con .cargo de pagar a los dems propietarios el valor de las
cosas unidas; y por eso, al excluir en este caso el derecho de reivindica-
cin, se prescinde de la razn de justicia y prevalecen los principios de
la equidad. Mas, como las reglas sobre accesin de cosas muebles son
excepcionales, por entraar limitaciones al derecho de propiedad, y como
las excepciones no admiten interpretacin extensiva, el legislador ha que-
54 FLORENCIO RAMREZ
rido, no obstante la singularidad, extender la aplicacin de dichas reglas
a casos de accesin no comprendidos en ellas, fundado precisamente en
razones de equidad.
En ocasiones, aunque la claridad de las palabras empleadas por el
legislador sea manifiesta, la comparacin de unas disposiciones con otras
da lugar a conjeturas, por lo que entonces procede buscar la intencin
legislativa. En el artculo 96 - verbigracia - se estatuye que en caso de
hallarse en artculo de muerte uno de los contrayentes o ambos, podrn
los funcionarios a que se refiere el artculo 82 autorizar el matrimonio con
prescindencia de los requisitos establecidos por el artculo 69 y de la previa
fijacin de carteles, y aun cuando alguno de los contrayentes o ambos
fueren transentes; y en el artculo 98, que cuando en el caso referido de
artculo de muerte no fuere fcil e inmediata la concurrencia de alguno
de los funcionarios por el artculo 82 para presenciar el matrimonio, ste
podr celebrarse tambin en presencia de tres testigos, varones, mayores
de veintin aos, que 'sepan leer y' escribir y que no estn ligados con nin-
guno de los contrayentes con parentesco dentro del cuarto grado de con-
sanguinidad o segundo de afinidad. El texto legislativo en ambos casos
no puede suscitar duda alguna, consideradas las dos disposiciones inde-
pendientementede otras; y al no establecer diferencia, es preciso admitir
que la expresin transentes, a que alude el artculo 96, comprende tanto
a los nacionales como a los extranjeros, pues stos, salvo excepcin expl-
cita, gozan en Venezuela de los mismos derechos civiles que los v:enezo-
lanas. Empero, el artculo 108 'dice que el extranjero no puede contraer
vlidamente matrimonio en Venezuela sino ante el competente funciona-
rio pblico venezolano o ante las personas a que se refiere el artculo 98 })
llenando todas las formalidades pautadas por la le}) venezolana; y ante
esta previsin, tambin rotunda, podra muy bien interrogarse si con ella
el legislador ha querido restringir la aplicacin de los artculos 96 y 98
a los venezolanos; mas si se piensa en que, averiguando desde luego la
razn de estas dos prescripciones, ellas obedecen al pensamiento de faci-
litar, en circunstancias urgentes, la celebracin del matrimonio, cuya fina-
lidad tiene una vasta trascendencia en la vida social. importa inquirir, por
consiguiente, el motivo del precepto que contiene el artculo 108. El ex-
tranjero puede estar autorizado por su ley nacional para celebrar m a t r i ~
monio ante un empleado diplomtico o consular de su pas, como lo faculta
el Cdigo Civil italiano; ese matrimonio as formalizado, puede, ello es
claro, producir efectos en la nacin del extranjero, pero no entre nosotros,
ANOTACIONES DE DERECHO CIVIL 55
ya que la ley no reconoce otro matrimonio contrado en Venezuela sino el
reglamentado en el Ttulo IV, Libro Primero del Cdigo Civil; y de aqu,
por qu el artculo 108 no implica una limitacin a lo previsto en los ar-
t'culos 96 y 98 anteriormente citados.
Diferentes sistemas de hermenutica legal, acordes cada uno con el
concepto que priva en la respectiva escuela jurdica, han sido proclama-
dos; en ellos 'Se hallan en verdad valiosas enseanzas, por lo que cada uno
puede aportar auxilio importante; pero ninguno es apto para ser erigido
en norma infalible de interpretacin legal. Tratndose de
apLcar la ley ,que es el primer caso contemplado en el artculo 4., la
regla es sencilla: atribuirle el sentido que aparece evidente del significado
propio de las palabras, segn la conexin de ellas entre si .Y la intencin
del legislador. El significado de las palabras no puede ser sino el que les
est sealado en el idioma castellano o el que les _ corresponde tcnicamente;
y del enlace de ellas ha de brotar el pensamiento legislativo. Si la ley
que va a aplicarse a determinada relacin jurdica no se aviene con lo
ordenado en el artculo 4., necesariamente habr que en disquisi-
ciones acerca de su razn de ser para que el juzgador pueda fallar en
justicia; teniendo presente, respecto de esa operacin intelectual encami-
nada a desentraar el sentido legtimo de la ley, que sta tiene indefecti-
blemente una finalidad, a pesar de las. diversas normas que la integran,
por lo que la confrontacin de tales en las cuales impera la auto-
ridad incontestable del legislador, a quien es de suponer en posesin de
las insignes -cualidades que el Fuero Juzgo reclamaba al facedor de la ley,
es un mtodo interpretativo que brinda seguridad, procurando reforzarlo,
cuando fuere menester, con antecedentes radicados en circunstancias pre-
cisas de tiempo y de lugar o con enseanzas de carcter histrico o doc-
trinario.
La principal fuente de interpretacin est, en fuerza de su autenti-
cidad, en los fallos de la Corte Federal y de Casacin, una vez que a ella
le est encomendado velar por la integridad de la legislacin y la unifor-
midad de la jurisprudencia.
Cuanto a la doctrina resultante de los estudios de los jurisconsultos,
abundante en Francia, Italia, Espaa y otros pases, sin negarle su grande
autoridad, 'es de tener en cuenta que ella se impone entre nosotros,en
cuanto constituya un medio adecuado para explicar la legislacin vene-
zolana, porque si es cierto que nuestro legislador, sobre todo en el Cdigo
Civil, casi siempre ha -seguido el rumbe trazado por los legisladores fran-
56 FLORENCIO RAMREZ
cs e italiano, en ocasiones establece sistemas diferentes, cnsono s o no
en el medio nacional, y por eso, a las enseanzas de los expositores extran-
jeros, cuando se contraen a disciplinas no adoptadas por el legislador ve-
nezolano, no puede reconocrseles la misma autoridad que tiene cuando
discurren sobre materias que en Venezuela han sido objeto de la sancin
legislativa. No debe olvidarse que se habla de la interpretacin de la ley
como funcin judicial, porque indudablemente existe una diferencia entre
esta funcin y la misin del jurisconsulto, a quien, si en principio le co-
rresponde explicar la ley, tcale igualmente, a virtud de su posicin priva-
tiva, estudiarla y analizarla en sus distintos aspectos y en los mltiples fac-
tores que han ,concurrido a su formacin, para presentar sus deficiencias,
vados e imperfecciones a la deliberacin del Poder Legislativo.
El otro caso a que se contrae el artculo 4.
o
,es el siguiente:
Cuando no hubiere disposicin precisa de la le]), se tendrn en consi-
deracin las disposiciones que regulan casos semejantes a materias anlo-
gas; ]), si hubiere todava dudas, se aplicarn los principios generales del
derecho.
No es posible que el legislador prevea todo lo que puede ocurrir en
la vida colectiva, porque a medida que los pueblos avanzan, ya que el
progreso es elemento vital para las agrupaciones sociales" cada da van
surgiendo nuevas necesidades que a'caso engendran relaciones jurdicas
desconocidas; sera una insensatez creer que el legislador pretendiese arre-
glar todas las situaciones que pueden esconderse en los arcanos del futuro;
y por eso, nada ms racional que indicar, como lo verifica, el norte que
ha de seguir .el juez cuando, al tener que fallar una controversia, se en-
cuentreante el silencio, la oscuridad o ambigedad de los trminos de la
ley; pues, por otra parte, el magistrado judicial no puede abstenerse de
decidir en ninguno de esos casos, ni bajo pretexto de oontradiccin o defi-
ciencia de la misma, sin riesgo de incurrir en una sancin penal.
La aplicacin de la ley por razn de analoga, exige algunas consi-
deraciones. Las normas establecidas por el legislador - se sigue a Ricci -
tienen diversos fundamentos: unas obedecen a los principios supremos de
razn y de justicia y otras, al de la utilidad; las primeras constituyen el
derecho comn y las otras, el derecho singular. "Los principios supremos
de razn y de justicia los encontramos en nosotros mismos; ellos estn
profundamente esculpidos en nuestra conciencia; son absolutos e inmuta-
bies; no dependen en manera alguna del legislador, y cada cual est en
situacin de reconocerlos con la ayuda de la razn. El principio de la
ANOTACIONES DE DERECHO CIVIL 57
utilidad no es ms que e! resultado de las exigencias sociales; est repre-
sentado por el inters social. Este principio no es absouto ni inmutable
como el de justicia, porque no es emanacin de la razn, sino de mltiples
circunstancias, entre las cuales figuran, ,como principalsimas, las de tiem-
po y de lugar. Es un principio relativo, como relativa es la utilidad, que
consiste en las relaciones entre los medios y el fin" (7).
Y acogiendo las ideas anteriores - est acorde con la razn que
a nadie puede obligarse a ceder su propiedad, ni a permitir que otros hagan
uso de ella, lo cual es un desprendimiento jurdico del derecho de propie-
dad y por eso aqu se encuentra una regla de derecho comn; pero no es
conforme a' la justicia la excepcin legal fundada en causa de utilidad
pblica, en ,cuya virtud esa excepcin es norma de derecho singular. Avi-
nese perfectamente con la razn que el propietario de una cosa tenga e!
derecho de reivindicarla de cualquier poseedor o detentador, y ello cons-
tituye, por tanto, una regla de derecho comn; pero no est en armona
con la justicila, segn su concepcin clsica y tradicional, que e! dueo
de unos materiales empleados por otro, el propietario del suelo, en una
construccin, no puede reivindicarlos, por lo que el legislador, al separarse
aqu de! principio de justicia, obra con sujecin a otros motivos, que no
pueden ser sino los de la utilidad, estableciendo por ende una disposicin
de derecho excepcional.
Sentada esta diferencia esencial entre la regla y la excepcin, en otros
trminos., entre los motivos que informan el derecho comn y los en que
se inspira el derecho singular, fcilmente se infiere que slo ~ l precepto de
derecho comn puede aplicarse a casos no abarcados por l, como que
apenas lo estn virtualmente, admitiendo as una mterpretacin extensiva;
mientras que la norma de derecho excepcional, considerada su ndole pe-
culiar, no puede aplicarse sino a los casos a que expresamente se contrae,
por 'cuya razn nicamente es susceptible de interpretacin restrictiv!a, ya
que al tropezar con una excepcin al principio general, es necesario ver
en sta una voluntad adversa por parte del legislador. '
"Las disposiciones fundadas sobre los. eternos principios de justicia
- dice Ricci - no son creacin del legislador, sino un homenaje que
ste rinde a los principios mismos, atribuyndoles en e! civil consorcio la
eficacia o fuerza jurdica que slo por l puede ser atribuida. Ahora' bien,
el legisla,dor, al rendir homenaje al principio supremo de la razn, no lo
(7) Ob. citada, tomo 1, pg. 27.
58 FLORENCIO RAMREZ
limita, SIDO que lo deja cual. l mismo es; si, pues, ocurre que el mismo
principio de razn extiende su aplicacin a otros casos, a stos tambin
se d ~ h e extender la disposicin legislativa en el mismo fundada; porque
una vez aceptado el principio por el legislador, se estima aceptado con
todas sus consecuencias, siempre que no resulte lo contrario de cualquiera
limitacin puesta en el texto. El jus singular, por el contrario, es verda-
dera creacin del legislador, y de ah por qu el intrprete no puede ex-
tender la aplicacin del mismo a casos distintos de los en el texto conside-
rados, sin usurpar el puesto propio del legislador. Yel jus singular es una
creacin del legislador, en cuanto a ste corresponde nicamente no slo
valuar el inters social y sus exigencias, sino tambin elegir entre los di-
versos medios los ms adecuados para atender a ellas."
Pero si tomadas en consideracin las, disposiciones que regulen casos
semejantes o materias anlogas, el caso fuere todava dudoso, se aplica-
rn los principios generales del derecho, precepta el artculo 4.. Ahora
ocurre preguntar: cules son esos principios generales del derecho? Es
admisible la tesis de que el derecho, como "expresin de la vida humana",
es anterior a la ley, en cuya virtud "la leyes una expresin del derecho";
mas esos principios a que defiere la decisin de la controversia ,del ar-
tculo 4., sern los del derecho natural? Aun reconociendo, como no
es posible dejar de hacerlo, la influencia decisiva que aquella concepcin
ejerciera en la elaboracin del Cdigo Civil francs, puesto que sus redac-
tores explcitamente proclamaron que existe "un derecho universal, inmu-
table, fuente de todas las leyes positivas", esto es, "la razn natural en
cuanto gobierna a los hombres", a pesar de tan respetable precedente, no
parece que nuestro legislador haya querido ofrecernos como criterio las
normas de dicha concepcin, que tanto floreciera en el siglo XVIII. Las
mximas del derecho natural son abstractas y como tales, slo existen en
la conciencia humana. La idea del derecho natural ha variado con la
evolucin de los pueblos en el decurso de los siglos, a lo menos, ante el
pensamiento exclusivamente jurdico. Hoy por hoy esa concepcin est
subordinada a "la cultura, tendencias y opiniones filosficas y polticas"
de quienes tratan de ponerlas en prdica; y por eso, no es desacertado
pensar que el criterio del derecho natural, dada su inseguridad en lo que
concierne al acto de impartir justicia, puede muy bien resolverse en un
manantial de iniquidad.
No puede negarse que en nuestro Derecho Civil prepondera en mu-
chos casos, quiz con diverso entendimiento, la idea del derecho natural.
ANOTACIO:-lES DE DERECHO CIVIL 59
Por eso, es aceptable la tesis de que el derecho es anterior a la ley escrita.
Efectivamente, cuando el legislador establece que los padres deben
mentar a sus' hijos, sanciona una obligacin impuesta por la naturaleza;
pero el juez al aplicar la disposicin legal sobre el particular, no lo hace
porque se trata de un deber natural" sino porque la ley as lo ordena.
do la ley determ:na que el derecho de accesin, si tiene por objeto cosas
muebles pertenecientes a diferentes personas" se regula por principios de
la equidad, sanciona ciertamente una regla de derecho natural; e igual
razonamiento podra aducirse acerca de la previsin legal, que no admite
la repeticin en cuanto a las obligaciones naturales que se han pagado
luntariamente. Sin embargo, el hecho mismo de mencionar en ciertos casos
concretos las reglas del derecho natural, hace dudar, por lo menos, que
en la expresin principios generales del derecho prive el mismo concepto.
Sobre esta materia, el expositor Ricci se explica as : "El derecho que
impera y gobierna en un Estado est constitufdo por el conjunto de sus
leyes. Ahora bien, al hablar el legislador patrio - el italiano - de
cipios generales ,del derecho, de qu derecho puede hablar sino de aquel
que es el resultado de la legislacin? Los principios superiores, pues,
bre los cuales est fundada, son aquellos a que el magistrado debe ocurrir
cuando falta la disposicin precisa de la ley. para resolver la contienda
sometida a su examen". Y Fiore ensea lo siguiente: "Nosotros creemos
que, aun ,en el caso de que falte del todo la disposicin legaJ, no puede
ser permitido al juez construirla segn su albedro, encomendndose a su
propio raciocinio, como si fuese un legislador; sino que, si es cierto
que le corresponde el derecho de construirla, debe al hacerlo tener en
cuenta el derecho existente y vivo, esto es" el derecho que, en las
tancias sociales especiales del pueblo de que se trata, regula las relaciones
de la vida privada. Por consiguiente, debe ante todo buscar los principios
del derecho en el sistema jurdico vigente, el cual, considerado en su
junto, no carece jams de la fuerza orgnica necesaria, para regular todas
las relaciones de la vida civil, incluso aquellas que no tuvo presentes el
legislador" (8).
En el orden jurdico, en principio, nada es obligatorio fuera de la ley
establecida por la autoridad competente y mediante la ritualidad
grada al efecto por la Carta Fundamental; sta no reconoce otra clase
de leyes que las expresamente sancionadas por el Poder Legislativo; y
(8) Ob. citada, pg. 575.
60 FLORENClO RAMREZ
como nadie est obligado a hacer lo que la ley no ordena, sin dificultad
y en fuerza de tales consideraciones, se llega a la conclusin de que el
derecho cuyos principios manda tener presentes el artculo 4., no puede
ser sino el derecho venezolano, el derecho objetivo consagrado en nues-
tros cdigos y en consecuencia, esos principios deben ser lqs mismos escri-
tos en la legislacin de la Repblica; argumento que resalta ms aun ante
la circunstancia de que al ser eliminada la prescripcin que, en los dos
Cdigos de Procedimiento Civil que precedieron al vigente, ordenaba
sujetarse a los dictados de la razn y de la filosofa jurdica, lo fu de
fijo porque el legislador ha querido referirse a normas concretas o por l
mismo sancionadas y no a frmulas abstractas. Es indudable que ste ai
prescribir esa regla referente a la aplicacin de los principios generales
del derecho, necesariamente hubo de plegarse a los postulados constitu-
cionales, porque de no ser as, esa disposicin tiene que falsear y estar,
por tanto, sin consistencia alguna; pasando por otra parte a la categora
de las cosas intiles, puesto que consideradas las .condiciones peculiares del
medio nl'cional, saltan en tropel los obstculos, insuperables los ms, con
que se tropezara para poner en prctica aquella regla, si hubiramos de
gobernarnos por un criterio distinto, o, en otras palabras, si hubiramos
de atenemos a lo que cada juez entienda o quiera entender por los con-
sabidos principios.
Ante la razn de la constitucionalidad, el juez tiene ya sealado un
rumbo claro. por donde va derechamente al principio fundamental que le
permita decidir el punto cuestionado, en caso de faltar una disposicin
precisa de la ley o una aplicable por analoga al mismo asunto, afortu-
nadamente raras veces. Y sobre esta base, conviene dirigir la mirada
hacia uno de esos grandes principios.: el de la libertad humana, escrito en
nuestra Constitucin, donde se estatuye que todos tienen el derecho de
hacer lo que no perjudique a otro, y que nadie est obligado a hacer
lo que no estuviere ,legalmente ordenado, ni impedido de ejecutar lo que
la ley no prohiba. Mediante el imperio de este principio soberano, en
sus justas limitaciones, mantinese la armona social en la ms amplia
acepcin .del vocablo; y a esa finalida,d se encaminan, en tesis general,
todas las instituciones. Cualquiera controversia que se ofrezca a la deci-
sin judicial, no puede ser sino entre dos partes: la demandante y la de-
mandada; en el fondo de esa controversia debe hallarse un inters, mate-
rial o moral; ese inters debe provenir de un hecho por lo menos, positivo
o negativo; para saber si ste puede ser generador de una relacin jurdica,
ANOTACIONES DE DERECHO CIVIL 61
es decir, del vnculo con que el actor pretende tener atado al reo, bstale
al juez examinar o tener presente la. ley aplicable al asunto; pero de no
existir sta y no ser posible amoldarlo a otra concepcin legal por razn
de analoga, ante el deber imperioso de fallar, puede y debe entrar en la
exploracin del caso a la luz de aquel principio mximo, con la seguridad
de que all encontrar, casi siempre, el punto de partida para llegar a la
decisin del litigio de una manera jurdica .
. VI. Conforme al artculo 5.
0
, la renuncia de las leyes en general
no surte efedo. La armona general, o sea el justo equilibrio de todos los
intereses, es condicin que necesariamente ha de prevalecer en la convi-
vencia social; pero esa armona no puede mantenerse sino mediante nor-
mas positivas r.eguladoras de las acciones humanas. De consiguiente, una
vez satisfecha la formalidad trascendente de la publicacin de la ley en
la Gaceta Oficial, aqulla se impone soberanamente, ejerciendo su aCClOn
tutelar tanto sobre los intereses privativos del individuo como sobre los
supremos y vitales del conjunto nacional.
Atenta, pues, la augusta finalidad de las leyes, no I sera
que el hombre pudiese renunciar a ellas, que en fuerza de un abandono
voluntario, pues tal viene a ser la renuncia, le fuera lcito sustraerse a la
proteccin que le el legislador; sera un contrasentido que el indi-
viduo fuera hbil para contravenir a la obligacin que asumi, libre y
conscientemente, puesto que la obediencia a la ley, en tesis general, es
un imperativo categrico resultante de la representacin que el ciudadano
delega en el Poder Legislativo, segn los postulados que informan nues-
tro sistema republicano; y si fuera aceptable que cada quien, cuando as
le conviniera, siguiese rumbos extraos a los demarcados por la ley, des-
preciando, por ende, sus previsiones, en lo cual se resuelve la renuncia
de la misma, darase el caso - sntoma de disolucin ciertamente - de
ver por tierra el valor de la obra legislativa, quedando sta acaso redu-
cida a la nada, y esto no se aviene, no puede avenirse con el alto pen-
samiento que da forma substancial a la misin del legislador.
VII. Precepta el artculo 6.
0
que no pueden renunciarse ni rela-
jarse por convenios particulares las leyes en cuya observancia estn inte-
resados el orden pblico o las buenas costumbres. Esta norma, ponindola
en frente del artculo 5., puede considerarse como una excepcin de ste,
porque de sus trminos se infiere lgicamente que en determinados casos
62 FLORENCIO RAMREZ
particulares s es admisible la renuncia, siempre que ella no abarque la
generalidad de las leyes. Relajar las leyes es aflojarlas, hacer menos ri-
gurosa su observancia. Las leyes, en principio, tienen una vasta finalidad
general; empero, unas se encaminan a la salvaguardia de los intereses
colectivos y otras se circunscriben a afirmar el bienestar individual; unas
son dictadas para atender al orden pblico, que estriba en el imperio de
la paz social, y otras, con vista slo al inters particular. La morales nor-
ma de las buenas costumbres y el derecho es tambin emanacin' de la
moral. No puede renunciarse, por ejemplo, la accin para pedir alimen-
tos, ni la patria potestad, ni el deber de socorro mutuo que liga a 1m,
casados; pero estando en salvo el orden pblico y las buenas costumbres,
al ciudadano le es lcito renunciar o relajar simplemente las disposiciones
que lo favorecen de modo exclusivo: verbigracia, puede o no aceptar una
herencia, puede o no aceptar una donacin, puede renunciar al goce de
una servidumbre, puede o no invocar una prescripcin consumada.
VIII. De acuerdo con el artculo 7., las leyes no pueden derogarse
sino por otras leyes; y no vale alegar contra su observancia el desuso, ni
la costumbre o prctica en contrario, por antiguos y universales que sean.
(Este principio, que recuerda la conocida mxima jurdica de que las cosas
se deshacen de la misma manera que se hacen, arranca de un precepto
constitucional que terminantemente dispone que las leJ)es slo se deroga-
rn por otras la ley fuera susceptible de derogacin, verbigracia,
por un acuerdo del Congreso o ,de cualquiera de las Cmaras legislativas
o por una disposicin administrativa o una decisin judicial - salvo los
casos de anulacin singularmente atribudos a la Corte Federal y de Ca-
sacin -, se menoscabara la majestad de la funcin legislativa y el
ciudadano estara a merced de la inseguridad, con lo cual, cuando menos,
trepidara el orden sociaVlf.1 desuso puede significar que la ley no es
adaptable a las necesidades del medio nacional; pero juzgar ,de su no
adecuacin y por tanto de su reforma, es atribucin que slo puede residir
en la autoridad que la dict. Si con slo prescindir de la ley fuera sufi-
ciente para destruir su valor, la misin del legislador a este respecto no
tendra importancia alguna, resultara nugatoria y entonces" cul sera
la finalidad de la ley?'lLas costumbres son evidentemente una de las ca-
ractersticas de las agrupaciones sociales; mas en tanto el legislador no
las acoja y no las convierta en leyes, mal pueden servir de base para con-
travenir a sus ,disposiciones.,
ANOTACIONES DE DERECHO CIVIL 63
IX. Segn el artculo 8., la autoridad de la ley se extiende a todas
las personas nacionales o extranjeras que se encuentren en la Repblica.
La autoridad de la ley no es otra cosa que su fuerza obligatoria; y sta
procede del cumplimiento de los requisitos concernientes a la sancin y
publicacin. Si tods los habitantes de la N acin, en virtud de la igual-
dad que garantiza el Pacto Fundamental, sern juzgados por las mismas
leyes y gozarn por igual de su proteccin, es claro que el artculo 8. lo
que hace, primeramente, es proclamar el respeto debido a dicha garanta
constitucional. La ley, esencialmente, es la expresin del querer popular,
puesto que ejerciendo el legislador los poderes que le ha delegado el pue-
blo, en quien reside la soberana, la voluntad de ste se halla presente en
laelaborl'cin de la ley, sometindose de antemano a sus mandatos. Cuan-
to a la inclusin de los extranjers, aunque parece una redundancia, ya
que con slo establecer que la autoridad de la ley se extiende a todas las
personas que se encuentren en la Repblica, bastara para que quedasen
comprendidos aqullos, exhibe, sin embargo, una acuciosidad encaminada
a evitar dudas. Est bien que al extranjero no deba considerrsele como
partcipe en la formacin de la ley, ya que no goza del dbrecho de sufra-
gio; pero debe tenrsele como parte integrante de la sociedad, donde se le
otrgan derechos civiles ampliamente, por lo que al incorporarse a ella,
as sea de manera eventual, tcitamente se subordina a las instituciones
venezolanas. Esto, prescindiendo de iricontestables razones de Derecho
Pblico, porque si al extranjero le fuera dado sustraerse al imperio de
nuestras leyes, hallarase en una posicin superior a la de ls venezolanos
y por ende, lesionado profundamente el postulado de la soberana na-
cional.
X. Estatuye el artculo 9. que las leyes concernientes al estado y
capacidad de las personas obligan a los venezolanos aunque residan o
tengan su domicilio en pas extranjero. As como la ley tiene sus lmites
en cuanto al tiempo, tal cual 10 patentiza el principio de' la irretroactividad,
igualmente los encuentra en el Considerando el radio de la juris-
diccin legislativa; la fuerza 'obligatoria de la ley se circunscribe al terri-
torio nacional, pues "ejercitando cada legislador su propio imperio dentro
de los lmites del Estado por l regulado y no ms all de los mismos,
dicta sus leyes para el territorio sometido a su jurisdiocin, de modo que
donde cesa el territorio, cese tambin la autoridad de la ley"; pero nues-
tro legIslador, volviendo por los fueros del orden pblico, va ms all
64 FLORENCIO RAMREZ
de las fronteras al imponer a los venezolanos, fuera de ellas, el poder de
las leyes referentes al estado y capacidad de las personas.
"Puesto que el derecho - escribe Bunge - se ha formado como un
conjunto de normas que rigen la conducta de cada agrupacin humana, la
ley debe ser siempre aplicada dentro de la coleotividad poltica que la
t. Cada nacin tiene un territorio determinado, en el cual legisla; este
es el principio que se denomina de la territorialidad de la ley. Pero la
nacin no se compone slo de un territorio, sino tambin de un pueblo,
cuyos individuos pueden trasladarse a otros territorios o naciones;
ces se someten a la ley del Estado a que se trasladen. No obstante, suelen
presentarse casos en que la de su nacin les sea todava aplicable. Por
tanto, en ,ciertas circunstancias, la ley puede aplicarse fuera del territorio;
tal hecho se llama extraterritorialidad de la ley."
"No slo en el tiempo - dice Coviello - encuentra la ley un lmite
a su eficacia, sino tambin en el espacio, porque si es verdad que la vida
de cada uno de los diferentes Estados, en que se divide la sociedad hu-
mana, no se desenvuelve aisladamente de los dems, cada uno, sin
go, tiene una legislacin propia que responde a las especiales necesidades
y a la civilizacin del pueblo. De suerte que con frecuencia puede
sentarse la cuestin de saber por cul de las diversas legislaciones que
rigen al mismo tiempo varios Estados, deba gobernarse una determinada
relacin jurdica; lo que ocurre cuando un caso prctico se presenta al
magistrado de un Estado diverso de aquel al que corresponde uno de los
sujetos de la relacin jurdica, o en el que se encuentra el objeto de la
rela'cin, o en el que la relacin tuvo existencia y debe desenvolver su
eficacia. N o surgira la cuestin si deb1ese valer el principio del imperio
exclusivo de la ley territorial, esto es, si el magistrado debiera aplicar
siempre y nicamente la ley del propio Estado, sin tener en cuenta la
circunstancia del diverso Estado del que es ciudadano el sujeto del
cho, oen que se encuentra el objeto, o en que naci y debe desarrollarse
la relacin jurdica, atendiendo slo al hecho de que la controversia surge
en el de su jurisdiocin. Mas tal principio respondera poco a las
condiciones de la civilizacin moderna en que existe una verdadera
ciedad entre los varios Estados, porque su aplicacin vendra a alterar
sus relaciones de igualdad; y, por otra parte, lesionara tambin los
reses de los particulares, cuya condicin personal y relaciones
les dependeran de la circunstancia fortuita de encontrarse en un territorio
ms bien que en otro, o del arbitrio del reclamante, que podra acudir
ANOTACIONES DE DERECHO CIVIL 65
al juez del Estado cuya legislacin le fuese ms favorable. Adems, la
condicin jurdica de las personas cambiara de lugar a lugar; y la misma
persona, con slo viajar, podra estar sometida en un mismo da a diver-
sas legislaciones y, por lo mismo, dejar de ser capaz para tornarse incapaz
y viceversa. Necesitaban, pues, los Estados modernos, en fuerza de estos
inconvenientes prcticos, renunciar a la aplicacin exclusiva de la ley terri-
torial y admitir dentro de ciertos lmites la posibilidad de aplicar las leyes
extranjeras. El conjunto de las normas que la legislacin de un Estado
establece para decidir cundo en un caso determinado no debe aplicarse
la ley interna y por cul de las legislaciones extranjeras debe ser sustituda,
se llama comnmente Derecho Internacional Privado" (9).
La personalidad jurdica del hombre debe ser una y no puede resultar
sino de su ley nacional. A no regir impretermitiblemente la obligacin im-
puesta por el artculo 9., que ha de conceptuarse tambin como de legis-
lacin universal, podra ocurrir el contrasentido - -corno lo admite el
cedente aut'r - de que un venezolano menor aqu, (uera mayor o vice-
versa en otro punto; de que un venezolano incapaz aqu para los actos de
la vida civil, fuese capaz en otro lugar o al contrario. Y en este orden
de consideraciones, no es difcil darse cuenta de cules o de qu magni-
tud seran los conflictos que habra de suscitar el hecho de dar la espalda
a las leyes personales, mxime tratndose de actos que debieran tener
ejecucin en Venezuela. Para de que en esas leyes est inte-
resado el orden pblico, es suficiente observar que el legislador somete a
enjuiciamiento penal a los venezolanos que en pas extranjero hayan in-
fringido las normas reguladoras de su estado y capacidad. Nuestro Cdigo
al conceder a los extranjeros en Venezuela los mismos derechos civiles
que tienen los venezolanos, deja a salvo la aplicacin de las leyes extran-
jeras relativas al estado y capacidad de las personas, en los casos autori-
zados por el Derecho Internacional Privado.
XI. Segn lo precepta el artculo 10, los bienes 'muebles e inmue-
bles, situados en Venezuela, se regirn por las leyes venezolanas, aunque
sobre ellos tengan o pretendan derechos personas extranjeras.
En la antigua doctrina de los estatutos, surgida especialmente por obra
de los postglosadores italianos, las relaciones entre persona y cosa se re-
gulaban por dos principios diferentes: el de la ley personal del propietario,
(9) Ob. citada, pg. 128.
66 FLORENCIO RAMREZ
si la cosa era mueble, segn la m.xima mobilia persona m seguntur, y el
de la ubicacin de, la cosa si sta era inmueble lex re stae.
En lo tocante a los inmuebles, acordes estn las. teoras en que 'deben
regirse por la ley de la situacin; en cuanto a los muebles, ha existido y
aun existe discrepancia: una teora sustenta la tesis de que tales bienes
deben estar sometidos a la ley personal o a la del domicilio del
ro y as lo establecen la mayora de las legislaciones; teora no destituda
absolutamente de razn, pues pudiendo ser trasportados los muebles de
un lugar a otro, no es ilgico estimarlos como inherentes. a la persona.
Otra teora sostiene la afirmacin contraria, o sea que los muebles deben
estar bajo la autoridad de la ley del lugar donde se hallan. La primera
teora prevaleci entre nosotros hasta 1896, como que fu en el Cdigo
Civil de ese ao cuando se estableci la misma norma para los muebles y
los inmuebles, adelantndose as a legislaciones en que todava impera
el criterio exclusivista para los inmuebles. El Cdigo Civil de 1867,
giendo la teora de la ley del domicilio, dej establecido que los derechos
y obligaciones relativos a los bienes muebles, se regiran por la ley del
pas en que SU dueo estaba domiciliado; disposicin que desapareci en
el Cdigo Civil de 1873, donde subsisti la regla referente a inmuebles,
pero guardando silencio en lo que respecta a los muebles.
La importancia del artculo lOes resaltante: los inmuebles
yen el territorio venezolano; la tierra es el primero; 'y sean inmuebles por
su naturaleza, por su <;lestinacin o por el objeto a que se refieren, radican
en la misma tierra, formando un todo. De ah por qu en esta materia
est directamente interesada la soberana territorial, por lo que si
ran de someterse los inmuebles, aun cuando fuera eventualmente, al
perio de leyes extranjeras, tendramos destrozada radicalmente esa base
esencial de la nacin venezolana. En lo que concierne a los muebles.
cuya condicin privativa es fundamento de una teora, la que defiende la
tesis de la ley personal, por sobre este argumento levntase una razn de
orden superior: entre ellos y 'los bienes races existe una conexin estrecha,
como que en conjunto constituyen la universalidad del patrimonio, lo cual
reclama necesariamente la autoridad de una ley que los gobierne a todos.
Los muebles, aunque trasladables de un lugar a otro, mientras se hallen
en el territorio nacional es preciso considerarlos como unidos a l, pues
sera absurdo que estando el extranjero que se encuentre en el pas, sujeto
a las previsiones de la ley venezolana, sus bienes muebles aqu existentes
hubiesen de regirse por la ley personal de aqul.
ANOTACIONES DE DERECHO CIVIL 67
XII. El artculo 11 prescribe lo siguiente:
La forma y solemnidades de los actos jurdicos que se otorguen en el
extranjero, aun las esenciales a su existencia, para que stos surtan efectos
en Venezuel.a, se rigen por las leyes del lugar donde se hacen. Si la ley
venezolana exige instrumento pblico o privado para su prueba, tal requi-
sito deber cumplirse.
Cuando el acto se otorga ante el funcionario competente de la Rep-
blica, ,deber someterse a las leyes venezolanas.
Nuestro legislador, pues, ha aceptado y formulado el principio locus
regit actum. Con relacin al fundamento del mismo, el profesor Ricci da
la siguiente explicacin: "La necesidad por una parte y la utilidad por
otra, son las que han aconsejado adoptar principio semejante. En efecto,
tratndose del acto extrnseco en que el funcionario pblico' ha de inter-
venir con las formas establecidas por la ley a que est sujeto, cmo es
posible que el extranjero pueda llevar a cabo el acto segn la forma esta-
blecida por la ley de la nacin a que pertenece? Cuando se trata de ma-
teria relativa a un acto privado, puede ste muy bien ha,lCers,e por el ex-
tranjero en la forma establecida por su ley nacional, pero si se tiene en
cuenta que quien debe realizar ese acto suele dirigirse a los hombres ver-
sados en la disciplina legal para que le dirijan y aconsejen; si se tiene en
cuenta, adems, que stos no pueden aconsejar ni dirigir, sino segn las
normas de las leyes de su pas, que conocen, pronto resulta clara la conve-
niencia de someter los actos privados al principio locus regit actum".
\
La forma de los actos tiene dos puntos ,de vista: la esencia: o sea la
parte intrmeca, y su materialidad o modo de ser exteriormente, que es
la forma extrnseca a que se referan los Cdigos anteriores. Con respecto
a la primera, es preciso atender, si se trata de las personas, al precepto
que ordena que las leyes concernientes al estado y capacidad de aqullas,
obligan a los venezolanos aunque residan 00 tengan su domicilio en pas
extranjero; y tratndose de las cosas, a la norma segn la cual los bienes
muebles e inmuebles situados en Venezuela se rigen p ~ r las leyes venezo-
lanas. Relativamente a la exterioridad del acto jurdico, que es la materia
del artculo 11, como, en principio, las leyes no tienen fuerza extraterrito-
rial, el funcioOnario extranjero, a quien corresponde autorizar el acto que
ha de producir efectos en Venezuela, no tiene otra pauta que la de sus
propias leyes. Es oportuno tener presente las normas que contiene el ar-
tculo 402 ,del Cdigo de Derecho Internacional Privado - Cdigo Bus-
tamante -' puesto en vigor en la Convencin celebrada en La Habana
68 FLORENCIO RAMREZ
en la Sexta Conferencia Internacional Americana, aprobada y ratificad
por Venezuela en 1931, conforme a las cuales los documentos otorgados
en cada uno de los Estados contratantes tendrn en los otros el mismo
valor en juicio que los otorga,dos en ellos, si renen los requisitos siguien-
tes: 1. Que el asunto o materia del acto o contrato sea lcito y permitido
por las leyes del pas del otorgamiento y de aquel en que ~ l documento
se utiliza; 2. Que los otorgantes tengan aptitud y capacidad legal para
obligarse conforme a su ley personal; 3.Que en su otorgamiento se hayan
observado las formas y solemnidades establecidas en el pas donde se han
verificado los actos contrarios; 4. Que el documento est legalizado y
llene los dems requisitos necesarios para su autenticidad en el lugar donde
se emplea.
En las propias circunstancias del funcionario extranjero se halla el
venezolano a quien toque intervenir en la formacin de un acto destinado
a producir efectos en el extranjero. Necesidades impuestas por las rela-
ciones entre los pueblos y la circunstancia especialsima de que el indivi-
duo, cualquiera que sea su nacionalidad, encuntrase bajo la autoridad
de las leyes del pas en que reside o est como transente, le otorgan el
derecho para solicitar el ministerio del funcionario respectivo en los actos
que han de ejecutarse en Venezuela; mas ese funcionario, como queda
dicho, no est obligado a seguir otro procedimiento que el determinado
en su propia 'ley; y como por otra parte sera una inj1usticia manifiesta
negarle validez al aoto realizado en su forma de acuerdo con leyes ex-
tranjeras, nada ms cnsono con la razn que aceptarlo en sus efectos,
siempre que en su formalizacin, al ceirse a las leyes del lugar delator-
gamiento, no se vulneren las prescripciones de los artculos 9 y 10; tanto
ms adecuado cuanto que nosotros tambin aspiramos, ello sucede a me-
nudo, a que los actos verificados aqu ante autoridades nacionales, surtan
efecto en el extranjero. Conviene recordar que tanto los Jefes de Lega-
cincomo los Cnsules, segn las Leyes Orgnicas, del Servicio Diplo-
mtico y del Servicio Consular, estn autorizados para presenciar el otor-
gamiento de poderes destinados a obrar en los Tribunales de la Rep-
blica y cualesquiera contratos que tengan por objeto bienes situados en,
Venezuela u obligaciones que han de cumplirse en el territorio de la
Repblica, sin distinguir entre venezolanos y extranjeros, en cuyo caso,
lo natural, as debe hacerse, es que el acto se someta a las leyes venezo-
lanas. Por tanto, en e s ~ e caso como en ~ l que el acto jurdico se haya
efectuado en la forma prevista por la ley del lugar del otorgamiento, si
ANOTACIONES DE DERECHO CIVIL 69
la ley venezolana exige como solemnida,d la escritura pblica, como en la
donacin, por ejeinplo, o en las capitulaciones matrimoniales, o
mente para producir efectos contra terceros, como en la venta de
bIes, el acto debe sujetarse a la formalidad de la protocolizacin en el
lugar de ubicacin del inmueble a que se refiera.
XIII. Con arreglo al artculo 12, los lapsos de aos o meses se
tarn desde el da siguiente al de la fecha del acto que da lugar al lapso,
y concluirn el da de fecha igual a la del acto, del ao o mes que
ponda para completar el nmero del lapso.
El lapso que, segn la regla anterior, debiera cumplirse en un da de
que carezca el mes, se entender vencido el ltimo de ese mes.
Los lapsos) de das u horas se contarn desde el da u hora siguiente
a los en que se ha verificado el acto que da lugar al lapso.
Los das se entendern de veinticuatro horas, las cuales terminarn a
las doce de la noche.
Cuando, segn la ley, deba distinguirse el da de la) noche, aqul sle
entiende desde que nace hasta que se pone el Sol.
Estas mismas reglas son aplicables a la computacin de las fechas y
lapsos que se sealan en las obligaciones y dems actos, cuando las
tes que en ellos intervengan no pacten o declaren otra cosa.
Los lapsos ejercen una influencia' incontrastable en los actos de la
vida civil, como que marcan el punto de partida o la extincin de'
pIes sucesos jurdicos, verbigracia, los derechos que surgen al llegar el
hombre a la mayor edad, la capacidad para contraer matrimonio, la
cripcin adquisitiva o la liberatoria, la capacidad para disponer por
tamento y para contratar. Para determinar cundo un derecho nace o
muere por virtud de un lapso de tiempo, es necesario saber ciertamente
cundo ese lapso principia y cundo termina; y a establecer esa
dumbre se encaminan las previsiones del artculo 12, porque mediante
tales normas, precisas e invariables, se evitan las discusiones intiles.
Lo dicho precedentemente refirese a los lapsos fijados por la ley,
los cuales, adems, desempean un papel muy importante en materia de
procedimiento; pues tratndose de obligaciones resultantes de contratos
o de actos entre las partes, los lapsos slo interesan a stas), quienes son
libres, en consecuencia, para modificar el sistema de la computacin.
"N o" slo todos hechos jurdicos tienen lugar en el tiempo, sino
que muchas ,el transcurso de ste constituye por s mismo un hecho
70 FLORENClO RAMIREZ
jurdico (como en la caducidad y la prescripcin extintiva
'
). Adems, por
la voluntad del hombre o por disposicin de la ley o de la autoridad, un
hecho no produce eficacia jurdica si no ~ e realiza dentro de cierto tiempo
o transcurrido cierto tiempo; o bien la eficacia de un hecho jurdico ya
realizado no se verifica sino despus de cierto tiempo a contar de su cum-
plimiento (trmino inicial), o hasta cierto tiempo (trmino final). Por lti-
mo, muchas veces es necesario determinar la fecha de la adquisicin de
un derecho, o, en general, la de un hecho jurdico, para decidir de la i n c a ~
pacidad de quien ha trasmitido o adquirido el derecho; para resolver el
conflicto de varios. derechos incompatibles entre s, o establecer una pro-
cedencia; para determinar qu ley debe regular algunas relaciones, etc."
XIV. De acuerdo con el artculo 13, el idioma legal es el caste-
llano. Las oficinas pblicas no podrn usar otro en sus actos; y los libros
de cuentas de los comerciantes" banqueros, negociantes, empresarios y
dems industriales, deben llevarse en el mismo idioma.
El castellano es el idioma nacional. La educacin obligatoria, que es
la primaria elemental, no impone el estudio de lenguas extranjeras; y por
eso, nada tan lgico como el que las oficina& pblicas no puedan usar
otro idioma en sus actos y que los libros de cuentas de los comerciantes
y dems personas que menciona el artcul.o 13, sean llevados en el idio-
ma expresado. Si a los jueces, verbigracia, les fuera lcito escribir sus
actuaciones en otra lengua que no sea la nacional, el interesado que ape-
nas conoce el castellano, necesitara un intrprete para poder enterarse
de aquellas que le ataen; y en la carencia de intrprete, estara sometido
a la ignorancia aun de su condenacin e imposibilitado, por ende, para
hacer valer sus derechos. Si los, comerciantes, verbigracia, estuvieran auto-
rizados para llevar sus libros de cuentas en idioma que no sea el castellano,
es de suponer las dificultades que habran de surgir al hacer el examen
de tales libros en un juicio de quiebra o en -cualquier otro caso en que se
ventilen cuestiones que requieran la inspeccin judicial de los libros.
XV. Previene el artculo 14 que las disposiciones contenidas en
los Cdigos y leyes nacionales especialesl, se aplicarn con preferencia a
las de este Cdigo en las materias que constituyan la especialidad.
Dos clases de relaciones informan la vida spcial en el orden jurdico:
las de las personas entre s y las de stas con el Estado. Las primeras se
regulan por leyes generales, constitutivas del derecho comn y las segun-
ANOTACIONES DE DERECHO CIVIL 71
das, por leyes especiales, que forman el derecho excepcional; y de aqu,
la variedad de prescripciones con que el legislador sustrae ciertas mate-
nas de las: normas del derecho comn para someterlas a disciplinas par-
ticulares. El concepto de la especialidad se impone, pues, al dar prefe-
rencia,en su aplicacin, a las leyes que en l se inspiran, aun cuando no
siempre ese concepto tenga a su favor razones jurdicas. La propiedad
del s ~ e l o lleva consigo la de la superficie y la de todo cuanto se encuentra
encima o debajo de la superficie; y sin embargo, este principio general
del derecho encuentra una restriccin en las leyes sobre minas, a las cua-
les es necesario atender preferentemente. El Cdigo de Comercio sujeta
las transacciones mercantiles a normas excepcionales, ~ n consideracin a
la ndole de las operaciones comerciales; luego las controversias a que
puedan dar lugar esas transacciones salen del molde natural que contie-
nen las reglas generales de los contratos para ser decididas, en cuanto a
lo excepcional, por las normas de dicho Cdigo.
LIBRO PRIMERO
DE LAS PERSONAS
TTULO 1
I
De las personas en general y de las personas
en cuanto a su nacionalidad
CAPTULO 1
DE LAS PERSONAS EN GENERAL
Las personas - previene el artculo 15 - son naturales o jurdicas .
. Persona es el sujeto de los derechos y de los jurdicos; es
.- como dice Demolombe - el hombre, el individuo mismo, considerado
por la ley dentro de 'ss relaciones con los otros hombres, con el lugar
que ocupa en la sociedad, en la familia, con sus derechos y sus obliga-
ciones. La capacidad jurdica, es decir, la habilidad legal, para haber el
goce o el ejercicio de un derecho es lo que atribuye a un ser el carcter
de persona, por lo cual. en tesis general, las palahras capacidad jurdica
y personalidad tienen el mismo sentido. Esa capacidad no es otra cosa
- segn la doctrina - que el efecto del reconocimiento, verificado por
el derecho, de la existencia de algunas condiciones naturales por cuya
razn un ser aparece apto para poseer intereses dignos de proteccin. "Las
condiciones naturales que constituyen el fundamento de la capacidad son
la voluntad yel organismo", o sean los requisitos del ser humano, come
son siempre humanos los intereses que han de tutelarse.
"La idea de la persona - ensea Dominici - es inseparable de la de
derechos, a la cual estn asociadas la idea de estado, que es. la posicin que
la persona ocupa en la sociedad civil y la de capacidad, que es la aptitud
de ejercer legalmente los derechos que se poseen". Los derechos. son civi-
les o polticos, segn el fin que los informa: el de los 'primeros est cir-
cunscrito por las relaciones privadas que los hombres tienen entre s y se
refieren de modo exclusivo a sus particulares intereses; el de los segundos
versa sobre las relaciones del individuo con la sociedad; estos derechos
son "esencialmente pblicos en cuanto se refieren a la. cosa pblica", y
merced a su ejercicio, es posible a los, ciudadanos participar en el poder
legislativo; ejecutivo o judicial.
"Todos los derechos - escribe Ricci -, sean civiles o polticos,
76 FLORENCIO RAMREZ
su fundamento en el derecho natural. y los derechos que se llaman naturales
no son cosa alguna distinta de los derechos civiles o polticos, porque el
legislador no crea los derechos sacndolos de la nada, sino que -da forma
concreta a los mismos, segn existen en el orden de la naturaleza, hace
posible el ejercicio de los mismos en el estado social y garantiza !1U goce
pacfico. "
En lo tocante a los derechos civiles, debe distinguirse entre el goce y
el ejercicio de los mismos, puesto que el primero slo es la propiedad del
derecho que pertenece a un individuo determinado o lo que es lo mismo,
la facultad que le es inherente y que forma parte de l; y, en cambio, el
ejercicio del derecho, como la misma palabra lo indica, no es sino la a c ~
tuacin prctica o el experimento del derecho en el orden exterior de las
cosas. Los incapaces tienen el goce de los: derechos -civiles, pero no el
ejercicio de eUos,el cual se confa por la ley a las personas encargadas de
su representacin.
El hombre es, pues, el sujeto de 10!1 derechos; y es el nico verdadero,
porque si stos pueden tener por tal a una persona nicamente, tambin
pueden tener a un conjunto de individuos determinados o indeterminados,
y "los 'intereses humanos pueden tener por rgano una fuerza individual
o una fuerza social". De aqu que cuando hay pluralidad de sujetos "a
quienes la ley en fuerza de la abstraccin trata corno unidad, teniendo
en cuenta la unidad del fin, de los medios y la -comunidad de intereses;
y cuando hay un inters humano que tiene por rgano una fuerza social,
tinese entonces la llamada persona jurdica". Mas esa abstraccin apenas
constituye "un expediente jrdico que sirve mejor para proteger un inte-
rs colectivo, pero que no vale para destruir la realidad de que slo el
hombre es persona".
SECCIN PRIMERA
De las personas naturales
Segn el artkulo 16, todos los individuos de la especie humana son
personas naturales.
En el Cdigo Civil ltimamente derogado, al igual de todos los que
ANOTACIONES DE DERECHO CIVIL 77
le precedieron, se definan las personas) naturales diciendo que eran todos
los individuos de la especie humana, cualesquiera que fuesen su edad, sexo
o condicin. En verdad que esta aclaratoria tuvo su explicacin al tratarse
de borrar definitivamente las diferencias por razn de la edad o del s,exo
impuestas en el antiguo derecho, o por razn de prejuicios sociales impe-
rantes al tiempo en que fu .introducida en nuestra legislacin; pero acep-
tada formalmente ante la ley, la expresada aclaratoria resultaba redun-
dante, ya que la expresin todos los individuos de la especie humana era
y es bastante para dar un concepto cabal de la personalidad en su acep-
cin jurdica.
La personalidad empieza con el nacimiento y - como donde "faltan
la voluntad y el inters humano, no hay derecho ni sujeto de derecho" -
acaba con la muerte y slo con sta, porque ningn otro hecho tiene po-
testad para aniquilarla. Ahora bien, no basta el nacimiento para dar prin-
cipio a la personalidad, sino que es necesaria tambin la vida al propio
tiempo, porque si aqul no est acompaado por sta, se tendr un hecho
sin importancia jurdica, ya que el que nace muerto es comp si no hubiese
nacido o nunca hubiera sido concebido, lo cual hllase confirmado por el
artculo 1 7 al establecer que el feto se tendr como nacido cuando se
trate de su bien, bas;tando que haya nacido vivo para que sea reputado
como persona.
Esta ltima norma es - puede decirse - tan viej a como el derecho
escrito. El feto es el producto de la concepcin; pero como la personali-
dad no adviene sino con el nacimiento, porque mientras se halla eti. el seno
materno no puede conceptuarse distinto de la madre, su actitud para s,er
sujeto de derechos est subordinada a la condicin, sine qua non, de que
nazca vivo ,en cuyo caso tltase de un ser de la especie humana que por
haber salido a luz, fu apto para la personalidad. Ya hoy no se exige el
requisito de haber nacido viable, como lo ordenaban los Cdigos anterio-
res al de 1916, que se inspiraban al respecto en sistemas de otros pases;
y es razonable la sola condicin de haber nacido vivo, Porque ello se re-
suelve en una presuncin de viabilidad, segn haba sido aceptado por
los legisladores venezolanos precedentes al del ao que se acaba de citar,
quienes al referirse a la incapacidad para suceder, con relacin a los que
no hubiesen nacido viables, dejaron establecida la regla de que en la duda
se presumiran viables aquellos de los cuales constara que haban nacido
VIVOS.
Todos los: individuos de la especie humana son personas. Es cierto que
78 FLORENCIO. RAMREZ
antes de los veintin aos el hombre no es capaz para los actos de la vida
civil, salvo excepciones, como el matrimonio, el testamento, el contrato de
trabajo, pues en esa edad est fijado por el artculo 18 el punto de partida
de la como que el legislador presume que para entonces. se ha
realizado el completo desarrollo de las facultades morales, intelectuales y
fsicas; pero no obstante aquella incapacidad, el hombre conserva su per-
sonalidad: el menor de edad, por ejemplo, puede ser propietario, aunque
no puede enajenar. No est de ms agregar que la posicin de inferiori-
dad en que antiguas legislaciones situaron a la mujer ha venido modificn-
dose en escala ascendente, de suerte que hoy, con relacin al ejercicio de
los derechos civiles, la mujer en Venezuela se encuentra respecto del hom-
bre en un plano de igualdad, lo que en punto a derechos._ polticos;
la denominacin de libres y esclavos, aceptada entre nosotros por la Cons-
titucin de 1830, qued destruda radicalmente por la memorable Ley de
24 de marzo de 1854, que declar abolida para siempre y de manera abso-
luta la esclavitud en Venezuela, triunfando as uno de los postulados glo-
riosos de la civilizacin del mundo; y las otras diferencias, producto de
errores que prevalecieron en las distintas pocas porque ha atravesado la
humanidad, ahuyentronse al ser proclamada la igualdad humana como
canon fundamental de la Repblica.
SECCIN SEGUNDA
De las personas jurdicas
1. Al decir de Colin y Capitant, la nocin de personalidad, en s
misma, e1j una abstraccin. Designa, en general, la aptitud para ser sujeto
de derechos y obligaciones. Estar dotado de personalidad es ser capaz de
participar en la vida jurdica, de adquirir derechos, de obligarse.
Las personas jurdicas - al tenor del artculo 19 - son de carcter
pblico o de carcter privado. Entre las primeras, se hallan la N acin y las
Entidades polticas que la componen o sean los Estados y los Municipios.
La N acin es la persona jurdica por excelencia. Tales personas jurdicas,
capaces de obligaciones y derechos, existen como creacin de la ley con una
ANOTACIONES DE DERECHO CIVIL 79
muy alta finalidad social, porque si los individuos velan por sus intereses
privados, no sucede lo mismo con aquellos que ataen a todo el cuerpo
social, a los cuales no es-..posible que cada quien atienda a su capricho sin
provocar la confusin y la anarqua; y de aqu la necesidad de crear enti-
dades morales atribuyndoles derechos y poder para ejercitarlos, con el
propsito de satisfacer y proveer a las necesidade!\ pblicas.
Entre otras personas jurdicas de carcter pblico, estn comprendidas
las iglesias de cualquier credo que sean, y que deben en el concepto
de congregacin de fieles, de conjunto de cabildos y personas eclesisti-
cas, y tambin en el de templos destinados a cultos religiosps; debiendo
tenerse presente que la explicacin "de cualquier credo que sea", alej a
todo motivo de conjetura acerca de que la palabra iglesias pudiese entra-
ar un concepto limitativo y circunscribirse, por ende, a la Iglesia catlica,
a quien se refieren previsiones del Patronato Eclesistico. Existen tam-
bin, con el mismo carcter, las universidades, palabra esta que debe
aceptarse - a lo menos tal ha sido el criterio - en el significado de
"cuerpo de catedrticos y estudiantes, y tambin en el de o sitio donde
concurren y juntan catedrticos y estudiantes" y "ello porque unos y
otros conceptos corresponden a la nocin de vivas realidades, obra de la
voluntad humana para la utilidad del dereho y para un fin determinado,
nica razn de su existencia".
Puede haber otros cuerpos de carcter pblico, con personali-
da.d jurdica, no de creacin actual y directa del legislador, sino autori-
zados por ste, como lo faculta la Ley Orgnica de la Hacienda 'NacionaI
con relacin adeterminados\ institutos oficiales, cientficos o benficos, o
establecimientos financieros o industriales pblicos, dependientes de la
Administracion Federal.
11. Relativamente a las aSOCiaCiones, corporaciones y fundaciones
lcitas de carcter privado, sobre estar con principios fundamen-
tales y ser un resultado de la vida del hombre en sociedad, slo requieren
para asumir la personalidad jurdica, la protocolizacin de su acta cons-
titutiva - que debe contener las menciones ordenadas en el artculo 19-
en la Oficina Subalterna de Registro del Departamento o Distrito en que
hayan sido creadas; pudiendo tambin las fundaciones constituirse por
testamento, caso en el cual se considerarn con existencia jurdica desde
el otorgamiento de este acto, siempre que despus
,
de la apertura de la
sucesin se cumpla con el requisito de la respectiva protocolizacin.
80 FLORENCIO RAMREZ
En favor de esta ltima .institucin - novedad del Cdigo actual-.
se razon as: "Los casos ocurridos\ en la prctica reclaman imperiosa-
mente que el legisladbr venezolano se ocupe y regle esta materia. Los
sentimientos de filantropa de los fundadores para con la sociedad, lejos
de encontrar o b ~ u r o silencio en la ley, han de ser por sta estimulados
y amparados a fin de que se desenvuelvah distribuyendo el bien entre la
humanidad msera y dolida. La peculiaridad de la naturaleza de las fun-
daciones, ha de mover al legislador a declarar en forma explcita su propia
existencia jurdica en el Cdigo Civil, en el artculo respectivo, in fine".
Las referidas fundaciones, salvo s,u finalidad amplia y precisa, puesto
que su objeto ha de ser de utilidad general: artstico, cientfico, literario,
benfico o social, no dejan de .ofrecer cierta semejanza con las antiguas
capellanas laicales. La Ley de 10 de julio de 1824, sancionada por el
Congreso de Colombia, que igualmente rigi en Venezuela con posterio-
ridad a 1830, luego de haber declarado extinguidos todos los mayorazgos,
vinculaciones y sustituciones, porque sus bienes no podan enajenarse, en
su artculo 9. permiti la fundacin de capellanas y patronatos! de legos,
cuyos bienes pudieran enajenarse libremente. El Cdigo de Procedimien-
to Judicial de 1836 fij las normas a seguir para la opcin a patronatos
y capellanas laicales, normas que fueron conservadas en los Cdigos de
Procedimiento Civil de 1873 y 1881. De modo que hasta 1897 fu acep-
tada expresamente la fundacin de dichas capellanas, las cuales no tenan
otro objeto, por regla general, que el sostenimiento de educandos.
Acerca de eS,ta materia, Planiol y Ripert se expresan en los trminos
siguientes: "La fundacin no se halla directamente prevista por ninguna
disposicin del derecho francs; el Cdigo alemn, en cambio, la regla-
menta bajo el nombre de Stftung. Ella se compone de una masa de bienes
destinados por la voluntad de una persona, el fundador, a un serv.icio
determinado; y provista, para este servicio, de personalidad jurdica. Pue-
de ser constituda, o por acto entre vivos o por testamento, que determ:nen
la institucin, la afectacin de los bienes y su organizacin. Como esta
institucin responde a una necesidad de todos los pas;es, se han esforzado
en Francia para suplir el vaco de la ley por medio de procedimientos di-
versos que aun continan siendo muy imperfectos" (1).
"Una fundacin es - deca un maestro venezolano - un patrimonio
afectado por voluntad de la persona que la constituye y que se llama el,
(1) Trafado Prctico de Derecho Civil Francs, tomo 1, pg. 72.
ANOTACIONES DE DERECHO CIVIL dI
fundador, a un servicio determinado de inters general y provisto a ese fin
de personalidad jurdica. Conforme a esa definicin lo que caracteriza a
la fundacin, es la idea de la afectacin de un patrimonio a un fin deter-
minado, de donde se sigue que la personalidad jurdica de las mismas es
de naturaleza ms tcnica, ms convencional que la de las asociaciones."
Dado, pues, el objeto de la fundacin, que necesariamente ha de ser
de utilidad general: artstico, cientfico, literario, benfico o social, aqu-
lla queda sometida, conforme al artculo 20, a la supervigilancia del Es-
tado, quien la ejerce - artculo 21 - por intermedio del respectivo juez
de Primera Instancia, ante el cual rendir cuenta el administrador, porque
as puede tenerse la seguridad de que el fin que priv en el pensamiento
del fundador se cumple efectivamente. La previsin del artculo 22, que
autoriza al mismo juez, cuando por ausencia, incapacidad o muerte del
fundador, o por cualquier otra circuns,tancia no pudiere ser awmmstrada
la fundacin de acuerdo con sus estatutos, para organizar la administra-
cin o para suplir las deficiencias que en ella ocurran, es consecuencia
forzosa de lo establecido en el artculo 21, como que tales providencias
encamnaIse a mantener en lo posible el objeto de la m i ~ m a . Y a igual
finalidad tiende el artculo 23 al autorizar a dicho juez para disponer la
disolucin de aqulla y pasar sus bienes a otra fundacin o institucin,
siempre que se haya hecho imposible o ilcito su objeto.
El artculo 19, in fine, agrega que las sociedades civiles, y las mer-
cantiles se rigen por las disposiciones legales que les conciernen; pues res-
pecto de las primeras, el artculo 1.651 seala especialmente el procedi-
miento para la obtencin de la personalidad jurdica, y en cuanto a las
segundas, el punto corresponde a normas concretas del Cdigo de Co-
mercIO.
III. No toda asociacin constituye persona jurdica, porque, excepto
las de carcter pblico, como la N acin, en la cual la personalidad est
en 'la esencia misma de la soberana, pudiendo juzgarse con igual crite-
rio la de los Estados y los Municipios, las de carcter privado, que se
encaminan a obj etivos meramente particulares, han menester la formali-
dad de la protocolizacin del acta constitutiva para que surja la persona-
lidad, como que el registro es el medio establecido para que los actos jur-
dicos del hombre, referentes a su patrimonio, tengan efecto en cuanto a
terceros. La persona jurdica, corno la natural, necesita un nombre que
la distinga de cualquier otro cuerpo moral; y requiere asimismo que se
82 FLORENCIO RAMREZ
exprese en el acta mencionada: el bjeto de la asociaclOn, corporaclOn y
fundacin, requisito sin el cual no tiene validez; el domicilio social, porque
ste puede ser diferente del de los asociados; y la forma en que ser admi-
nistrada y dirigida, ya que siendo esa persona jurdica una entidad abs-
tracta, importa que se concrete en un representante que la gobierne ante
terceros y r e ~ e c t o de los asociados entre s. Los puntos principales de la
protocolizacin son el nombre, el objeto y la representacin; pero como
el funcionamiento de la asociacin puede estar y estar subordinado a una
reglamentacin detallada, que slo interese .a los asociados, consignada
en los estatutos/, la ley ordena la presentacin de un ejemplar autntico de
stos para su archivo en la Oficina de Registro donde se ha efectuado la
protocolizacin; y para evitar alteraciones clandestinas en perjuicio de ter-
ceros, dbese registrar tambin cualquier cambio en los expresados es-
tatutos.
En tomo al concepto de la persona jurdica existen algunas teoras;
las principales son dos: la de la ficcin y la de la realidad. La primera
es antiqusima y ms generalmente acogida; moderna es la otra, y la que
en los ltimos tiempos, si no ha logrado suplantar del todo a la primera,
ha debilitado mucho su autoridad. Sin desconocer la parte de razn que
se advierte en el fondo de cada una de las teoras sustentadas, pudese
aceptar J a tes,is de CovieIJo, quien dice: "el concepto de persona jurdica
resulta de un elemento real, la existencia de hombres unidos entre s por
fines o intereses comunes; y de un elemento artificial, la reduccin de ,la
pluralidad y de las personas a la unidad. De aqu se sigue que los diversos
sujetos de los derechos y obligaciones son siempre los hombres, no singu-
larmente tomados, sino en su colectividad, la cual, por ser tratada como
unidad, es aparentemente el sujeto de 10& derechos y deberes, y se llama
persona jurdica en contraposicin a las personas fsicas. As es que, subs-
tancialmente, lo que se llama persona jurdica no es ms que la totalidad
de varias personas consideradas como unidad; formalmente, es un sujeto
abstracto de derecho reconocido por la ley. Decimos "reconocido por la
ley", porque la abstraccnque de la pluralidad de personas hace una
unidad, no es obra meramente doctrinal, como se ha sostenido, sino obra
legislativa. Porque si la ley no hace suya aquella abstraccin, que puede
lgicamente hacerse, no se realizan los efectos jurdicos que responden a
'la naturaleza de los intereses que se quieren proteger" (2).
(2) Ob. citada, pgs. 218 y 219.
ANOTACIONES DE DERECHO CIVIL
CAPTULO 11
DE LAS PERSONAS EN CUANTO
A SU NACIONALIDAD
83
1. Desde el punto de vista de la nacionalidad, las personas son - al
tenor del artculo 24 - venezolanas o extranjeras.
La nacionalidad consiste en el hecho de pertenecer a una determinada
sociedad poltica o nacin. Importa distinguir la ciudadana de la nacio-
nalidad; sta es el gnero y aqulla la especie. La nacionalidad corres-
ponde a todos los individuos - hombres, mujeres, mayores, menores-
a quienes legalmente se da el nombre de venezolanos, y la ciudadana es
propia de aquellos a quienes se confiere el derecho de elegir y ser elegibles.
Por manera que todos los venezolanos no son ciudadanos; en cambio,
todos ,los ciudadanos son venezolanos. I
Con relacin a este punto, conviene considerar - tal es el concepto
de la doctrina - que el hombre nace y vive en la sociedad, con la cual
tiene relaciones de hecho, permanentes y necesarias. "Diversas son esas
relaciones, segn la diversa naturaleza de la sociedad a que el hombre.
est ligado, sociedad poltica, domstica; pero as las unas como las otras
lo colocan en una condicin especial que caracteriza mejor su individua-
lidad e influyen en su condicin jurdica o en cuanto son fuente de dere-
chos y de obligaciones particulares, o en cuanto modifican su capacidad.
Pues bien, la posicin que la perspna tiene con respecto a la sociedad pol-
ticao a la familia, se llama estado personal, que se distingue por lo mismo
en estado de ciudadana y en sta do de familia." "Puesto que la persona-
lidad le est reconocida al hombre por el hecho de ser hombre, el estado
no es otra cosa que fuente de calidades o de atribuciones que de otro
modo la persona no tendra. El estado aparece as, como el funda-
mento de la personalidad, sino ms bien como el de la mis-
ma o constituyendo el signo distintivo del individuo que, precisamente por
l, no simplemente un hombre sino un hombre que pertenece a esta o
aquella comunidad: es ciudadano o extranjero, forma parte de esta o aque-
lla familia cuyo nombre lleva."
Los individuos, pues, que circulan por el territorio patrio son venezo-
lanos o extranjeros; los primeros son los nicos que tienen derechos pol-
84 FLORENCIO RAMREZ
ticos, como el de sufragio y en consecuencia, el de ser eledores y elegibles
para todos los cargos pblicos. Sin embargo, la Ley de Extranjeros
riza al Ejecutivo Federal para admitir extranjeros al servicio de la
blica en los ramos de beneficencia e higiene pblicas, enseanza civil o
militar, y en cargos de ingenieros o mecnicos de los diver,sos astilleros
o en la marina nacional; y el P acto Fundamental reconoce la posibilidad
de hacer extensivo el derecho de sufragio para elecciones municipal.es y
,conforme a la ley, a los extranjeros que tengan ms de diez aos de
dencia ininterrumpida en el pas. Sabido, pues, quines son los
nos, de hecho se sabe cules son los extranjeros.
11. De acuerdo con el artculo 25, son personas venezolanas las que
la Constitucin de la Repblica declara tales,.
El artculo 28 de la misma establece que son venezlolanos por
miento:
1.0
Todos los nacidos en el territorio de la Repblica.
2. Los hijos de padres venezolanos, cualquiera que sea el lugar de
su' nacimiento.
y el 29 de la propia Constitucin, precepta que son
zolanos por naturalizacin:
1. Los hijos mayores de edad, de padre o madre venezolanos por
naturalizacin, nacidos fuera del territorio de la Repblica, si vienen a
domiciliarse en el pas y manifestaren su voluntad de ser venezolanos.
2. Los nacidos o que nazcan en Espaa o en las Repblicas
americanas, siempre que hayan fijado su residencia en el territorio de la
Repblica y manifestado su voluntad de ser venezolanos y llenados los
requisitos de la Ley de la materia.
3. Los extranjeros que hayan obtenido o que obtuvieren carta de
naturaleza conforme a la ley.
4. La extranjera casada con venezolano, mientras subsista el ma-
trimonio, y cuando disuelto ste y durante el ao siguiente a la disolucin,
manifieste y sea aceptada su voluntad de continuar siendo venezolana.
III. Conforme al artculo 26, las personas extranjeras gozan en
nezuela de los mismos derechos civiles que las venezolanas, con las excep-
ciones establecidas o que se establezcan. Esto no impide la aplicacin de
las leyes extranjeras relativas al estado y capacidad de las personas, en
los' casos autorizados por el Derecho Internacional Privado.
ANOTACIONES DE DERECHO CIVIL 85
En cuanto a la primera parte de este artculo, es una consecuencia na-
tural de otro principio consagrado en la Ley de Extranjeros y segn el
cual el territorio de los Estados Unidos de Venezuela est abierto' a
extranjeros, salvo las limitaciones establecidas en la misma ley; limi-
taciones que estriban, principalmente, en la inadmisin y en la expulsin,
las cuales, al tenor del texto legal, estn justificadas pOI; la conveniencia
nacional. Al abrir el territorio de la Repblica a los extranjeros, lgico
es que se acuerden los mismos derechos civiles que a los venezolanos,
con sus excepciones naturalmente; y aquella concesin. sobre constituir
un producto de la civilizacin que al despertar sentimientos de confrater-
nidad y extinguiendo detestables! ,diferencias. hace considerar a todos los
hombres como miembros de la gran comunidad universal. encamnase ante
todo a estimular la inmigracin. la inmigracin deseable. nico medio para
llegar a una solucin sat>sfactoria del problema de nuestra poblacin. que
ha venido marchando con suma lentitud. 10 cual es una traba
al avance del pas. dada la inmensa extensin de territorio nacional en gran
parte despoblado. Con respecto a la aplicacin de leyes rela-
tivas al estado y capacidad de las personas en los casos autorizados por
el Derecho Internacional Privado. explica perfectamente con slo re-
flexionaren que as como nuestro legislador obliga a los venezolanos,
cualquiera que sea el lugar donde se encuentren, a observar las leyes que
regulan su estado y capacidad. hacindolos objeto de responsabilidad cri-
minal en de quebrantamiento, muy bien pueden los legisladores de
otros pases, como lo hacen los franceses e italianos, sujetar sus
a la misma regla; y de aqu, por qu existe una razn de reciprocidad y
de justicia en pro de la aplicacin de tales leyes extranjeras en Venezuela.
"TTULO II
Del domicilio
I. El domicilio de una persona - precepta el artculo 27 - se ha-
lla en el lugar donde tiene el asiento principal de sus negocios e intereses,
El domicilio es otro punto de vista desde el cual importa considerar. las
personas; punto de mucha trascendencia en razn. de su finalidad' que
abarca casos variados. r odo hombre se halla unido a un lugar determinado
por sus afecciones de familia, por su trabajo. por sus intereses, por el h-
nito; y en este lugar reside ordinariamente. Esa estabilidad es muy favo-
rable a la regularidad de las relaciones jurdicas, las cuales' tendran unl
vida precaria si el hombre cambiara incesantemente de ~ u g a r y pudiera
as escapar a todas las investigaciones y pesquisas. El derecho, teniendo
en cuenta este he:cho, deduce de l una nocin jurdica, la del domicilio.
Fija un lugar para cada persona, que tiene en l su asiento legal y en el
cual se la supone siempre presente, bien lo ocupe temporalmente o bien
no se halle en l.
Las relaciones, pues, del hombre con un lugar determinado, dan na-
cimiento al concepto del domicilio, que es considerado como "la sede legal
de una persona". Como esas relaciones pueden ser varias, la ley tiene eh
cuenta el domicilio y la residencia. El' primero es una relacin legaL; la
l\egunda, una relacin material con un lugar determinado: Esta distincin
ha sido. criticada y conceptuada como merecedora de censura, porque
- se dice - sobre. no responder a ninguna exigencia terica, es prctica-
mente una fuente de incertidumbres, errores y . confusiones; afirmndose
adems -que son dignos de alabanza los cdigos civils de Alemania y
de Suiza, que no la acogieron, considerando el domicilio como el lugar
en que habitualmente se mora.
. El domicilio nada tiene de comn con la nacionalidad, puesto que el
extranjero domiciliado en Venezuela, aun cuando sea por largo tiempo,
es siempre extranjero y, a su vez, el ciudadano venezolano que tiene su
domicilio en el extranjero sigue siendo venezolano. El domicilio es, "una
relacin local" y la nacionalidad;" una relacin social".
90 FLORENCIO RAMREZ
Segn se infiere del artculo que se contempla, el domicilio es una
cuestin de derecho que emerge del hecho de tener en un lugar el asiento'
principal de los negocios e intereses; y la determinacin de ese lugar, clara
y sin ambigedades, es de importancia indiscutible, ya que l sirve de
base al ejercicio de muchos derechos -civiles que slo en tal punto es posi-
ble poner en prctica. Por ejemplo: la accin personal y la accin real
sobre bienes muebles se propondrn ante la autoridad judicial del lugar
donde el demandado tenga su domicilio o, en su defecto, su residencia;
la demanda de divorcio debe intentarse ante el juez que ejerza la plena
jurisdiccin ordinaria en Primera Instancia en el lugar del domicilio con-
yugal; para ser testigo en un acto del estado civil, es impretermitible estar
domiciliado en el lugar donde se formaliza.
Il. De acuerdo con el contenido literal del a,rtculo 28, el domicilio
de las sociedades, asociaciones, fundaciones y corporaciones, cualquiera
que sea su objeto, se halla en el lugar donde est situada su direccin o
administracin, salvo lo que se dispusiere por sus estatutos o por leyes, es-
peciales. Cuando tengan agentes o sucursales establecidos en lugares dis-
tintos de aquel en que se halla la direccin o administracin, se tendr
tambin como su domicilio el lugar de la sucursal o agenc.ia, respecto de
los hechos}, actos y contratos que se ejecuten o celebren por medio del
agente o sucursal.
En el acta de las asociaciones, corporaciones y fundaciones lcitas de
carcter privado, debe expresarse, entre otras cosas, el domicilio; este
documento ha m e n e ~ t e r su protocolizacin en la Oficina Subalterna de
Registro del Departamento o Distrito en que hayan sido creadas, sin lo
cual no pueden tener personalidad jurdica; faltando sta es -intil hablar-
de domicilio de dichas instituciones, desde luego que este concepto hllase
inseparablemente ligado a la pers,onalidad; y tratndose de sociedades,
que no pueden ser sino las civiles, reglamentadas expresamente por el C-
digo Civil, y . las mercantiles, .. sujetas- de -manera especial al Cdigo" de
Comercio, natural es que se cumpla y se cumple ciertamente la formali-
dad de mencionar el domicilio en el contrato cons,titutivo. Por manera
que el legislador, en el artculo que se estudia, prev el caso de una enti-
dad surgida por ministerio de la ley o de que en el acta constitutiva de
la asociacin, corporacin o fundacin o en el contrato que haya dado
nacimiento a la sociedad, hubiese dejado de llenarse la referida forma-
lidad, lo cual en verdad no estaba previsto anteriormente; pero donde re-
ANOTACIONES DE DERECHO CIVIL 91
salta la previsin de este artculo es en lo tocante al domicilio de agentes
o sucursales de las prenombradas personas jurdicas, domicilio singular
que de fijo obviar dificultades en el cumplimiento de actos jurdicos ce-
lebrados Por intermedio del agente o sucursal.
111. Segn el artculo 29, el cambio de domicilio de una persona se
realiza por el hecho de fijar en otro lugar el asiento principal de sus ne-
gocios e intereses, o de ejercer en l habitualmente su profesin u oficio.
El cambio se probar con la declaracin que se haga ante las Municipa-
lidades a que correspondan, tanto el lugar que se deja como el del nuevo
domicilio. A falta de declaracin expresa, l prueba deber resultar de
hechos o circunstancias que demuestren tal cambio.
El domicilio no constituye una situacin inalterable, con carcter
perenne, porque el hombre, libre al fin, no est obligado a permanecer
durante su vida en el mismo lugar; y si le es i'cito auselntarse del pas y
aun adquirir otra nacionalidad, con mayor razn puede mudar el asiento
principal de sus negocios e intereses de un punto a otro pel territoriQ na-
cional, tanto ms cuanto que los medios de subsistencia no siempre se
facilitarn en la misma localidad, a lo que se agrega que el cambio de
domicilio es un derecho consagrado por la Carta Fundamental. Est, pues,
acorde con su libertad el cambio de domicilio. Lo interesante al respecto
es que se sepa con certeza cul es el nuevo lugar donde se ha fijado dicho
asiento principal y por eso, el cambio ha de probarse con la declaracin
del caso ante las respectivas Municipalidades, y a falta de esa declara-
cin, ha de inducirse de hechos o circunstancias, atendiendo al efecto,
sobre todo, a las actividades a que se consagre el sujeto para juzgar de
la verosimilitud de su propsito.
IV. De acuerdo con el artculo 30, el funcionario conservar el
domicilio que tena antes de la aceptacin del cargo, mientras no se haya
verifica,do el cambio de conformidad con el artculo' anterior.
El ejercicio de funciones pblicas en lugar diferente de aquel en que
se tiene el domicilio, no implica un cambio del mismo; ello es evidente-
mente lgico una vez que tal ejercicio es necesariamente temporal, dada
la razn de que ningn cargo pblico se confiere a perpetuidad o con
carcter vitalicio, porque a eso se opone un principio constitucional. Ahora
bien, el traslado al punto donde las funciones van a tener efecto puede
influir y en muchas ocasiones influir para que el funcionario fije all el
92 FLORENCIa RAMREZ
asiento principal de sus negocios e intereses, en cuyo caso debe hacer
la, prueba correspondiente de la manera prevista en el artculo 29; mas en
tanto esto no suceda, el funcionario conserva el domicilio que tena antes
de la aceptacin del cargo, con lo cual las relaciones jurdicas preexis:"
tentes no sufren alteracin.
V. Segn el texto del artculo 31, la mera residencia hace las veces
de domicilio respecto de las personas que no lo tienen conocido en otra parte,
La residencia es una cuestin de hecho y estriba en la permanencia
del individuo en un lugar. El hombre casi siempre reside-en el punto donde
tiene establecido su domicilio; pero no es raro que viva en una localidad
y tenga su domicilio en otra. Puede, por ejemplo, tener el asiento princi+
pal de sus negocios e intereses en Venezuela y residir en Francia, o vice-
versa; puede tenerlo en Maracaibo y vivir en Caracas. Lo que parece
imposible es que una persona no tenga domicilio, porque a lo menos debe
tenerlo en el lugar donde naci, o el que le correspondi mientras estuvo
bajo la patria potestad o en tutela, por lo cual el legi1s,Jador prev el caso
de que no lo tenga conocido en otra parte, no que carezca de l absolu-
tamente, para entonces tomar en cuenta la residencia a los fines respecto
de los cuales se requiere 'la condicin de domiciliado.
VI. Con arreglo al artculo 32, se puede elegir un domicilio espe-
cial para ciertos asuntos o actos.
Esta eleccin debe constar por escrito.
La eleccin de domicilio especial, autorizada por este artculo, se
resuelve sin duda alguna en una renuncia del dOlnicilio ordinario con
relacin a los efectos del asunto a que se, contraiga; renuncia ,que debe
emanar de la convencin y ~ r , por ende, parte integrante de la obliga-
cin. Esta designacin de domicilio especial se da singularmente en el
caso de que el deudor est sujeto a cumplir su obligacin en un lugar d i s ~
tinto de aquel en que se halla domiciliado. Es, pues, ms. bien un derecho
del acreedor. Ahora bien, aquella renuncia del domicilio ordinario ema-
nada de la opcin de uno extraordinario, no puede presumirs:e, en. cuya
virtud es impretermitible el acto escrito acer,ca de la eleccin. Escogido
el domicilio especial, su importancia se exhibe relevando al acreedor del
deber de perseguir al deudor, en su domicilio ordinario, caso de tener que
compelerlo judicialmente, y facultndolo para demandar el cumplimiento
de la obligacin ante la autoridad judicial del lugar escogido al efecto ..
ANOTACIONES DE DERECHO CIVIL 93
VII. Previene el artculo 33: .
La mujer casada no separada legalmente tiene el mismo domif:ilio que
su marido. Si enviuda, lo conserva mientras no adquiera otro.
El menor no emancipado tiene el domicilio del padre o de la madre
o del tutor, segn el caso.
El entredicho tiene el domicilio de su tutor.
T al es el domicilio necesario.
La mujer, por el hecho de contraer matrimonio, se desprende de su
domicilio e ipso facto, adquiere el del marido. Esta previsin armoniza
perfectamente con la naturaleza de las cosas, atenta la posicin de la
mujer en el matrimonio; sera un contrasentido que la mujer se rigiese
por un domicilio separado, dada la necesidad de la vida comn. Requi-
rese, pues, unidad de domicilio. La mujer separada legalmente es aquella
respecto de la cual se ha pronunciado separacin de cuerpos, que nunca
afecta el vnculo matrimonial y slo suspende la vida comn de los casa-
dos; pero efectuada, la mujer queda libre - es natural - para elegir
el domicilio que le convenga, mxime si ha obtenido separacin de bienes,
porque si, segn el texto legal, es la mujer casada no separada legalmente
la que tiene el mismo domicilio de su marido, por argumento a contrario
se concluye que decidida formalmente la separacin de cuerpos, la mujer
readquiere su capacidad para optar por un nuevo domicilio. Cuanto a la
viuda, goza del derecho de mantener el ,domicilio conyugal mientras no
adquiera otro; no necesita de hacer manifestacin alguna en el sentido de
continuar con ,dicho domicilio, el cual conserva ipso jure. De la mujer
divorciada no ~ e trata aqu, porque como el divorcio destruye de raz el
lazo conyugal, declarado aqul en sentencia firme, cesan los efectos del
matrimonio de una manera absoluta.
El menor no emancipado se encuentra bajo la patria potestad, que
corresponde al padre y en su defecto a la madre, y a falta de ambos, est
sometido a tutela. Tanto el padre como la madre o el tutor, en sus casos,
representan al menor en todo acto civil y administran sus bienes. El menor
es, pues, incapaz para los actos de la vida civil y como tal, carece de
aptitud legal para elegir domicilio: he aqu la razn jurdica que sirve
de apoyo a la norma de que el menor no emancipado tiene el mismo domi-
cilio de su representante.
El entredicho encuntrase en situacin de completa incapacidad para
el ejercicio de los derechos civiles y sujeto, en consecuencia, a tutela. Ad-
mite, en tal virtud, una equiparacin al menor no emancipado, obrando
94 FLORENCIO RAMREZ
paresa las mismas razones para conceptuarlo domiciliado en el lugar don-
de lo est el tutor.
VIII. Se presume - dice el artculo 34 - que los. dependientes y
sirvientes que viven habitualmente en la casa de la persona a quien sirven,
tienen el mismo domicilio que sta, sin perjuicio de lo dispuesto en el ar-
tculo anterior.
Si los dependientes o los sirvientes son menores no emancipados, tie-
nen el mismo domicilio de sus representantes, padre o tutor, salvo que se
trate de hurfanos abandonados no provistos de tutor; luego la presun-
cin estableCida en este artculo rige, con la salvedad anterior, en el caso
de que tales dependientes y sirvientes sean mayores de edad; y esta pre-
suncin hllase motivada por la circunstancia de que no teniendo domi-
cilio conocido en otra parte, es natural considerarlos, excepto prueba en
contrario, como domiciliados en el lugar donde viven habitualmente, esto
es, . en la casa de la persona a quien sirven, porque all viene a estar ,dada
su condicin de dependientes o sirvientes, el asiento principal de sus ne-
gocios e intereses.
IX. Establece el artculo 35 que pueden ser demandados en Ve-
nezuela aun los no domiciliados en ella, por obligaciones contradas en
la Repblica o que deben tener ejecucin en Venezuela.
La competencia de l o ~ jueces por razn del territorio se determina
por el domicilio del demandado y a falta de domicilio, por su residencia,
y tambin por la situacin de los bienes inmuebles. En el caso a que se
refiere este artculo, no puede tratarse de acciones sobre inmuebles, desde
luego que s t o ~ se hallan regidos invariablemente por la ley venezolana;
pero no sucede lo mismo tratndose de aquellos bienes muebles que se
encuentran fuera del territorio nacional. Omtrese, pues, esta previsin
legal a las acciones personales y a las reales sobre bienes muebles. Estas
acciones, en tesis general, deben intentarse ante la autoridad judicial del
lugar donde el demandado tenga su domicilio y en' defecto de ste, su
residencia; luego a regimos por este criterio, cuando el obligado no est
domiciliado en la Repblica, el acreedor debe demandarlo en el lugar
donde lo est. Sin embargo, el legislador, pensando acaso en las numero-
sas dificultades, invencibles algunas de ellas, con que en lo general habra
de tropezar el acreedor para perseguir al deudor ms all de la frontera
venezolana, le autoriza para demandarlo en Venezuela, reivindicando as
ANOTACIONES DE DERECHO CIVIL 95
la jurisdiccin de la Repblica para conocer de las cuestiones surgidas
con motivo de obligaciones contradas en sta o que deban ejecutarse aqu,
lo cual tiene a su favor las siguientes razones jurdicas: sj la obligacin
fu contrada en la Repblica, pero sin determinar el punto donde deba
cumplirse, procede la hiptesis de que la voluntad de los contratantes fu
hacerla efectiva aqu, pues a falta de declaracin expresa es de presu-
mrse que slo tuvieron presente la ley venezolana como reguladora de
la convencin; y si la obligacin, aunque contrada' en el exterior, debe
ejecutarse en Venezuela, se est entonces en presencia de un domicilio
especial, elegido conforme a nuestra ley, en cuya virtud la competencia
para conocer de la demanda corresponde igualmente a las 'autoridades
judiciales de la Repblica. Lo que importa tener en cuenta sobre el par-
ticular es que en ninguno de los dos casos el acreedor est obligado a
intentar su demanda en Venezuela, sindole facultativo solamente, lo mis-
mo que, si as le conviene, proponerla ante el Tribunal o funcionario
extranjero en el lugar donde el obligado tiene su domicilio.
I
X. De conformidad con el artculo 36, el ,demandante no domici-
liado en Venezuela debe afianzar el pago de lo que pudiere ser juzgado
y sentenciado, a no ser que posea en el pas bienes en cantidad suficien-
te, y salvo lo que dispongan leyes especiales.
En lo que concierne a los extranjeros, el deber de afianzar lo que
pudiere ser juzgado y sentenciado es una excepcin al principio de que ellos
gozan en Venezuela de los mismos ,derechos civiles que los venezolanos,
y que procede cuando no estn domiciliados en la Repblica, pues si lo
estn, indudablemente que aqu tienen el asiento principal de sus nego-
cios e intereses, por cuya razn no puede existir la desconfi,anza que lgi-
camente nace de hallarse domiciliados en otra parte y tener su patrimonio
fuera de Venezuela, de lo cual s podran prevalerse para evitar respon-
sabilidades al comprometer' a cualquiera en un litigio injusto. Mas puede
suceder que el demandante, aunque no domiciliado aquL posea bienes en
el pas, suficientes, a responder de las resultas de la controversia judicial,
y en este caso desaparece la necesida,,d de la caucin ordenada por el le-
gislador, porque rigindose todos los bienes, muebles e inmuebles, por las
leyes venezolanas, el demandado dispone de amplios medios de defensa
encaminados a asegurarle sus derechos y ponerlo en salvo contra ataques
temerarios. El artculo se contrae a todo demandante no domiciliado en
Venezuela; de modo que no es imposible que ese demandante no sea
96 FLORENCIO RAMREZ
extranjero, sino venezolano que ha establecido su domicilio en otro pas;
y si as fuere, procede el afianzamiento ordenado por la ley, sin que pueda
. eximirlo la razn de ser venezolano, ya que el hecho mismo de cambiar
de domicilio, eligiendo uno extranjero, para venir despus a intentar juicio
en Venezuela, lo que acaso esconda el designio de eludir responsabilidades,
lo sita en las propias circunstancias en que se halla cualquier extranjero
no domiciliado en la Repblica. POI lo dems, la expresin "salvo lo que
dispongan leyes especiales", de que hace uso el artculo, in fine, no es sino
una repeticin de lo establecido en el artculo 14, que manda aplicar pre-
ferentemente las disposiciones contenidas en los Cdigos y leyes nacIO-
nales especiales en las materias que constituyen la especialidad.
TTULO 111
Del parentesco
1. Estatuye el artculo 37:
El parentesco puede ser por consanguinidad o por afinidad.
El parentesco por consanguinidad es la relacin que existe entre las
personas unidas por los vnculos de la sangre.
La proximidad del parentesco se determina por el nmero de ge-
neraciones.
Cada generacin forma un grado.
"Las relaciones "que unen entre s a las varias personas en la sociedad
domstica son las de parentesco y afinidad, sobre las c}lales est, dis-
tinta de las dems - dice un autor - y ms fuerte que ellas, la relacin
o vnculo conyugal. El parentesco tiene por base la comunidad de san-
gre, derivada de la generacin", en cuya virtud se define, segn los tr-
minos de la ley, la relacin que existe entre las personas unidas por los
vnculos de la sangre. Para determinar la intensidad del vnculo de pa-
rentesco entre las personas, se cuentan las generaciones; cada generacin
forma un grado, por lo que la proximidad del parentesco se fij"a por la
del grado.
II. El artculo 38 establece:
La serie de grados forma la lnea.
Es lnea recta la serie de grados entre personas que descienden una
de otra.
Es lnea colateral la serie de grados entre persorias que tienen un
autor comn, sin descender una de otra.
La lnea r ~ t a es descendente o ascendente.
La descendente liga al autor con los que descienden de l.
La ascendente liga a una persona con aquellas de quienes desciende.
Con arreglo a lo previsto en ste y el precedente artculo, del padre
al hijo hay una generacin y por consiguiente, un grado; del abuelo al
nieto hay dos generaciones y por tanto, dos grados. La lnea en estos
100 FLORENCIO RAMREZ
casos es recta, y ser ascendente, partiendo del nieto hacia el abuelo y
descendente, partiendo del abuelo hacia el nieto. Entre los hermanos, .
que son la base de la lnea colateral, hay dos generaciones y en
cuencia, dos entre to y sobrino hay tres generaciones y por tanto
tres grados.
111. De acuerdo con el artculo 39:
En ambas lneas hay tantos grados cuantas son las personas menos una.
En la recta se sube hasta el autor.
En la colateral se sube desde una de las personas de que se trata hasta
el autor comn, y despus se baja hasta la otra persona con quien se va
a hacer la computacin.
Conforme a este artculo, del nieto al abuelo hay tres personas y dos
grados; entre dos primos hermanos hay cinco personas y cuatro grados.
IV. Segn el artculo 40:
La afinidad es el vnculo entre un cnyuge y los parientes consan-
guneos del otro.
En la misma lnea y en el mismo grado en que una persona es pa-
riente consanguneo de uno de los cnyuges, es afn de otro.
La afinidad no se acaba por la disolucin del matrimonio, aunque no
existan hijos, excepto para ciertos efectos y en los. casos especialmente
determinados por la ley.
La afinidad, que las antiguas leyes espaolas llamaban cuadez, tie-
ne su causa natural en el matrimonio, como de manera tan clara lo define
el legislador en este artculo; y a pesar de ser una emanacin natural del
contrato matrimonial, no termina con ste, pues perdura despus de su
disolucin, salvo para algunos efectos y en los casos determinados de ma-
nera especial por la ley, como se lee en las'causales 2.
a
y 3.
11
del artcu-
lo 105 del Cdigo de Procedimiento Civil.
TTULO IV
Del matrimonio
CAPTULO 1
DE LOS ESPONSALES, DEL MATRIMONIO
Y SU CELEBRACIN, y DE LOS REQUISITOS
NECESARIOS PARA CONTRAERLO
SECCIN PRIMERA
De los esponsales
1. Precepta el artculo 41 que la promesa recproca ?,e futuro ma-
trimonio no engendra la obligacin legal de contraerlo, ni de cumplir la
prestacin que haya sido estipulada para el caso de inejecucin de la pro-
mesa.
De acuerdo con las normas del derecho comn, las convenciones ligan
a los contratantes, quienes hllanse obligados a cumplir lo prometido, en
cuya virtud pueden ser apremiados a la prestacin. Empero, en lIlateria
de matrimonio, no rigen aquellas normas, conforme las cuales cada quien
est sometido a la palabra empeada; luego es necesario ver en la ante-
rior previsin una de carcter excepcional, fundada justamente en razo-
nes de utilidad social. El matrimonio debe ser el resultado de la voluntad
perseverante hasta el momento mismo de contraerlo; para l ha de estar
garantizada la libertad de consentimiento mientras no se haya celebrado;
de modo que si fuera admisible la obligacin legal en este sentido y que
pudiera en consecuencia apremiarse al que infringe su prbmesa, semejante
obligacin podra ejercer presin sobre su nimo, "hasta el punto de que
para evitar el pago de una suma dada, llegase a contraer un matrimonio
que no es de su gusto y ,que podra ser fuente de discordia y de escn-
dalos"; en tal caso no podra contarse con la plena libertad del consenti-
miento. En 1a promesa de matrimonio no hay, pues, un vnculo jurdica-
mente eficaz y por eso tampoco obliga a cumplir la prestacin que haya
sido estipulada para el caso de inejecucin de la promesa.
104 FLORENCIO RAMREZ
11. Si la promesa consta - estatuye el artculo 42 - de los
les ordenados en el Captulo 11 de este Ttulo o de otro documento
blico, la parte que sin justo motivo rehusare cumplirla, satisfar a la otra
los gastos que haya hecho por causa del prometido matrimonio.
En principio, el deudor que contraviene a su obligacin es
ble de daos y perjuicios; pero como eIi 'el caso concreto no se trata de
una obligacin jurdica, la promesa no sostenida slo puede dar margen
al reembolso de los gastos, pues alguna sancin merece quien sin justo
motivo deja de .cumplir su palabra. Para que exista el derecho a ese
reembolso, la promesa de futuro matrimonio debe hallarse comprobada en
forma autntica, indubitable, por lo cual ha de constar de los carteles a
que s,e refiere este artculo u otro documento pblico.
Contrariamente al sistema implantado por el Cdigo Civil de 1867,
que rechaz toda accin proveniente de esponsales, el de 1873 protegi
la promesa recproca de futuro matrimonio con una accin singular que,
aun cuando fcilmente se advierte en ella un gran fondo de moralidad,
era inaceptable desde el punto de vista jurdico, habida consideracin de
la ndole contractual del matrimonio. Este Cdigo concedi accin civil
contra elseducto;, al tratarse de una mujer incuestionablemente honesta,
para, llegado el caso y merced a una presuncin juris el de jure acerca
de la promesa de matrimonio, obtener la declaratoria judicial de que el
expresado seductor deba casarse dentro de cierto trmino o la de estar
el matrimonio contrado por ministerio de la ley. Esas normas se
varon, con algunas variantes, en el Cdigo Civil que empez a regir en
enero de 1881. En los posteriores slo qued sancionada la accin para
obligar a la parte que sin justa causa hubiera rehusado cumplir la
mesa, a satisfacer los perjuicios causados a la otra. Esta accin por el
pago de perjuicios, mencionada en los Cdigos de 1873 a 1904, o por
indemnizacin de daos y perjuicios, consagrada por el de 1916, tiene
tambin su aspecto antijurdico, dada la circunstancia de que la
sabilidad por ese respecto, en lo que concierne a la materia contractual,
no procede sino cuando se ha faltado a obligaciones existentes en el
campo jurdico. En el Cdigo vigente, segn queda expresado, dicha
accin est limitada al reclamo de los gastos hechos por causa del
metido matrimonio; y sta s responde a una concepcin precisa: se
trata de un dao que exige reparacin, no por haberse quebrantado una
obligacin civil, sino en virtud de la norma general que ordena - como
lo precepta el artculo 1.185 - que el que con intencin, o por
ANOTACIONES DE_DERECHO CIVIL 105
gligencia, O por imprudencia, ha_ causado un dao a otro, est obliga-
do a repararlo.
III. Conforme al artculo 43, la demanda a que se refiere el artculo
anterior, no se admitir si no se acompaa a ella la comprobacin autn-
tica de los carteles el documento pblico arriba expresado. Tampoco lo
ser despus de dos aos contados desde el da en que pudo exigirse el
cumplimiento de la promesa.
No hay, pues, sino un medio de prueba de la promesa recproca de
futuro matrimonio: los carteles o e! documento pblico; con ello se evitan
litigios interminables y aun escandalosos. Sin ese documento probatorio,
que indefectiblemente debe producirse por la demanda, sta es inadmisi-
ble. El lapso de caducidad de la accin tiene como fundamento iguales
o parecidas razones; y por otra parte, la ley presume lgicamente que si
durante ese trmino, suficiente al efecto, la persona que tiene derecho al
reembolso no ha propuesto la demanda, es porque carece de inters o
porque desconfa del resultado.
SECCIN SEGUNDA
Del matrimonio .Y su celebracin
1. Conforme al tenor del artculo 44, e! matrimonio no puede con-
traerse sino entre un solo hombre y una sola mujer. La ley no reconoce
otro matrimonio contrado en Venezuela sino el que se reglamenta por
e! presente Ttulo, siendo el nico que producir efectos legales, tanto
respecto de las personas como respecto de los bienes.'
El matrimonio es "una alta institucin social que cae bajo las pres-
cripciones de! Estado", a quien -corresponde "regular los modos con los
cuales la nueva familia se constituye y determinar en ella los derechos".
Con arreglo al texto legal. el matrimonio no puede consistir sino en la
unin de un solo hombre y una sola mujer, lo cual est proclamando que
la poligamia y la poliandria no son matrimonios. La poliandria o sea la
unin de varios hombres con una mujer, "repugna a los fines de la natu-
106 FLORENCIO RAMREZ
raleza, oponindose por s misma a la generacin y destruyendo el senti-
miento de la paternidad", y "la poligamia, unin de varias mujeres con
un hombre, "aunque no es contraria absolutamente a los fines de la natu-
raleza, cuando menos relaja los lazos de la familia, desmoraliza el amor
y fomenta los celos, los odios y la venganza"; y de ah, por qu las leyes
de los pasesl civilizados rechazan la pluralidad de mujeres. El concepto
del matrimonio hllase expresado, desde la antigedad, en la siguiente
definicin de un clebre jurisconsulto romano: Nuptiae sunt conjunclio
maris el feminae el consortium omnis vilae, divini el humani juris comu-
nicatio.
"La importancia del matrimonio - escribe el profesor Ricci -, como
base de la familia, ha sido comprendida por todos los pueblos; antes,
nuestros primeros padres, no concibieron otra sociedad que la domstica,
habiendo sido 5ta la que sent los cimientos del consorcio civil. Sin la
familia, la sociedad civil no habra jams llegado a constituirse, y los
hombres, a la manera de los brutos, viviran en guerra entre s.
"Debido a la importancia en que se ha tenido y se tiene el matrimonio,
los pueblos t o d o ~ han procurado ponerlo bajo la gida de la religin, in-
vocando en pro del mismo la asistencia y la proteccin divinas" (1).
El matrimonio en 'cuanto tiene su fundamento esencial en el consen-
timiento de los contrayentes, es un contrato; pero hay que cuidarse del
error a que puede inducir el afirmar que el matrimonio no es otra cosa que
un contrato, porque en razn de su trascendental finalidad ha de ser con-
siderado principalmente como "una alta institucin social". El legislador,
al reglamentarIo, lo hace en cuanto a los efectos civiles que produce el
vnculo jurdico, as respecto de las personas como de los bienes. Por ma-
nera que la unin contrada en una forma distinta de la establecida por
la ley, no es matrimonio en su acepcin jurdica. "Todos los ciudadanos,
sin distincin de culto o de creencia, se deben someter, para ser marido y
mujer ante la sociedad, a las normas y solemnidades que la ley prescribe."
11. Despus de celebrado el matrimonio - previene el artculo 45 -
con arreglo a las disposiciones de este Ttulo, podrn los contrayentes,
segn los dictmenes de su conciencia, cumplir con los ritos de la religin
que profesen; pero este acto no podr efectuarse sin que al ministro del
(1) Ob. citada, tomo n, pg. 86.
ANOTACIONES DE DERECHO CIVIL \07
culto, o al que deba presenciarlo, le presentada la certificacin de
haberse celebrado el matrimonio conforme a lo dispuesto en este Ttulo.
El legislador, basado justamente en el postulado de la libertad
giosa, no se preocupa con el matrimonio como asunto de conciencia, y
dej a que cada quien se gobierne desde este punto de vista segn sus
pias creencias, lo cual es un homenaje a las tradiciones de la sociedad
venezolana; "pero reivindica para s el matrimonio como contrato y como
institucin social, sometindole a reglas que impone al efecto, y sin la
observancia de las cuales no reconoce matrimonio, por lo que se refiere
a los efectos civiles del mismo". "Puede el matrimonio tener una sancin
ms alta: la religin; pero sta se halla fuera de la competencia del
Estado." "La religin, esa emanacin del espritu humano, vnculo sagra-
do del hombre con su Divino Autor, se escapa naturalmente a toda
cin; todos los ritos que ella prescribe a sus creyentes no pueden menos
de ser espontneos y libres." Mas: el legislador, al imponer como
oin previa al cumplimiento de los deberes de conciencia, la certificacin
de haberse celebrado el matrimonio conforme a la ley, re$tringe la liber-
tad religiosa. Qu importa, en el campo jurdico se entiende, que los con-
trayentes, plegndose a los dictmenes de su conciencia, llenen o no los
ritos de la religin que profesen? Para ser marido y mujer ante la socie-
dad, basta cumplir al pie de la letra las solemnidades que la ley ha s,an-
cionado al respecto; tal es el nico matrimonio contrado dentro del terri-
torio nacional. de efectos jurdicos en Venezuela.
Esa restriccin, no obstante, el vicio aludido, acaso fuera expicable al
establecerse francamente y por vez primera el matrimonio civil: la gran
trascendencia de la institucin y las costumbres imperantes en el medio
venezolano, de fijo hicieron pensar al legislador del 73 que sin esa traba
era posible el incumplimiento de la ley; pero hoy, cuando ya tan eximia
institucin ha echado profundas raigambres y perdurar por lo mismo, no
ofrece lgica alguna el sometimiento de la celebracin del matrimonio re-
ligioso a la del matrimonio civil. .
108 FLORENCIO RAMREZ
SECCIN TERCERA
De los requisitos necesarios para contraer matrimonio
1. El contrato matrimonial, al igual de todos los contratos, exige para
su validez, en tesis general, el cumplimiento de ciertos requisitos. Estos se
conocen tambin con el nombre de impedimentos para el matrimonio, se-
gn la expresin usada por el Derecho Cannico y repetida asimismo por
'el legislador venezolano y por los de otros pases. Los referidos requisitos
pueden considerarse desde un doble punto de vista: en un sentido absoluto,
en cuanto son comunes a todo contrayente, verbigracia, la edad, la
tad, y en un sentido relativo, puesto que son impuestos a algunas personas,
entre las cuales est prohibido el matrimonio, como los impedimentos que
nacen del parentesco. Tales son, pues, las formalidades de carcter
trnseco.
II. Previene el artculo 46 que no puede contraer vlidamente
trimonio el hombre antes de los catorce aos cumplidos, ni la mujer antes
de los doce tambin cumplidos.
Para contraer matrimonio, como para todos los contratos, se requiere
capacidad. En principio, la capacidad para los actos de la vida civil no
se adquiere sino por el cumplimiento de los veintin aos de edad; pero
habida consideracin de la principal finalidad del matrimonio y de que
la aptitud natural para esa funcin llega a los catorce aos en el hombre
y a los doce en la mujer, segn leyes fisiolgicas, el legislador deroga la
norma fundamental que gobierna la capacidad para los actos de la vida
civil, en favor de la oportuna celebracin del matrimonio; estableciendo
en consecuencia una regla de derecho excepcional, cuyo fundamento
dica, sin duda alguna, en el inters social.
III. Conforme al artculo 47, no puede contraer vlidamente
trimonio el que adolece de impotencia manifiesta y permanente.
El impotente hllase imposibilitado para la funcin esencial del ma-
trimonio; luego el impedimento que al respecto reconoce la ley, hllase
acorde con la lgica de las cosas; advirtese, pues, que en l militan
nes idnticas a las que justifican el impedimento por motivo de falta de
ANOTACIONES DE DERECHO CIVIL 109
edad; en uno y otro caso el matrimonio carece de objeto til.. La impo-
tencia debe ser manifiesta, es decir, indubitable, fcil de reconocer a:l ms
ligero examen, y permanente, esto es, no susceptible de desaparecer con
el tiempo, porque de lo contrario, cesando la causa, recbrase la aptitud
para la funcin gensica.
IV. Con arreglo al artcuio 48, tampoco puede contraer vlidamente
matrimonio el entredicho por causa de demencia ni el que no se halle en
su juicio. Si la interdiccin ha sido nicamente promovida, se suspender
la celebracin del matrimonio hasta que la autoridad judicial haya deci-
dido definitivamente.
Este impedimento se justifica plenamente al reflexionar sobre los gran-
des y graves deberes inherentes al matrimonio, cuyo cumplimiento no debe
esperarse con puntualidad de un demente. El entredicho, por virtud de
la declaratoria judicial respectiva, pierde su capacidad para los actos
de la vida civil. La interdiccin procede respecto del mayor de edad y
del menor emancipado que se encuentren en estado de defecto
intelectual que los haga incapaces de proveer a sus propios intereses, aun-
que tengan lcidos intervalos; supone, pues, un oscurecimiento total de la
razn. Pueden presentarse lcidos intervalos y ocurrir en uno de ellos
la pretensin del matrimonio; pero la incapacidad resultante de la inter-
diccin, en tanto sta no sea revocada, no admite solucin de continuidad.
Con relacin al que no se halle en su juicio, aun cuando no est en-
tredicho, debe tenerse presente que siendo matrimonio el acto ms
importante para el hombre, en el orden jurdico, necesariamente ha de
ser el resultado de la voluntad manifestada libre y conscientemente, lo
cual no puede obtenerse de quien tenga perturbado el raciocinio. Puede,
al ocurrir la pretensin del matrimonio, haberse promovido la interdiccin
y en este caso, procede suspender la celebracin hasta que se dicte el co-
rrespondiente fallo judicial de manera definitiva; y esto hllase muy en
razn, ya que sera un evidente contrasentido, una sensible falta de cor-
dura permitir el matrimonio de quien est afectado por la causa de inter-
diccin, que muy bien puede ser declarada con posterioridad, pero a
virtud de motivo preexistente al mismo.
y. Al tenor del artculo 49, para que el oonsenhmlento sea vlido
debe ser libre. En el caso de rapto no ser vlido el consentimiento si no
se presta .0 ratifica de devuelta la persona a su plena
110 FLORENCIO RAMREZ
Se reputa que no hay consentimiento cuando existe error respecto de la
identidad de la persona.
El matrimonio es un contrato consensual; estriba esencialmente en el
consentimiento; de modo que la ausencia absoluta de ste entraa la
xistencia de aqul. El caso que aqu contempla el legislador no es el de
completa carencia de consentimiento, sino de uno que no se ha manifestado
con entera libertad. El rapto es expresin de la violencia ejercida sobre
una mujer, laque al consentir en tales condiciones, obra constreida y
no libremente y por eso se impone la ratificacin del consentimiento
tado luego que la raptada haya sido restituda a su plena libertad. El error
en la identidad de la persona se resuelve, ello es natural, en una carencia
absoluta de consentimiento, pues no ha consentido quien creyendo casarse
con una persona, se ha casado con otra.
VI. Precepta el artculo 50 que no se permite ni es vlido el
monio contrado por una persona ligada por otro anterior, ni el de un
ministro de cualquier culto a quien le sea prohibido el matrimonio por su
respectiva religin.
Con respecto al primer punto, l es consecuencia precisa de la norma
contenida en el artculo 44, a cuyo tenor el matrimonio no puede
se sino entre un solo hombre y una sola mujer; principio que es
mental en la materia. Relativamente al otro punto, o sea el matrimoriio
de un ministro ,del culto a quien le est prohibido por su respectiva
gin, muy discutido ciertamente, por cuanto no se aviene con el concepto
una vez que rompe la igualdad entre los
danos, slo pueden aducirse razones desprendidas del Patronato
sistico, que se ha venido ejerciendo 'conforme a la Ley de 28 de julio
de 1824, tal como lo han reconocido las Constituciones anteriores; y ello
es evidente, en lo que atae a los ministros del culto catlico, porque las
normas de este arcaico estatuto no comprenden los ministros de otro credo.
Para sancionar dicha Ley, el Congreso de la Gran Colombia se bas
en que el Gobierno no slo deba sostener los derechos que tena como
tector de la Iglesia, sino tambin los que le competan en la provisin de
beneficios en raZn de la disciplina, bajo la cual se establecieron las
sias de este territorio, que hasta entonces no haba sufrido alteracin; y
en que esta disciplina haba sido la del patronato, de -que estuvo en
sesin y ejercicio, sin ninguna restriccin ni limitacin, el Gobierno
ol por el espacio de siglos que dur su dominadn en estos pases. Aquel
ANOTACIONES DE DERECHO CIVIL 111
Poder Legislativo declar en consecuencia que la Repblica de Colombia
deba continuar en el ejercicio del derecho de patronato que los Reyes de
Espaa tuvieron con las iglesias metropolitanas, catedrales y parroquiales
de esta parte de la Amrica. Esta Ley reconoci al propio tiempo el deber
de la Repblica de Colombia y de su Gobierno, de sostener aquel derecho
y reclamar de la Silla Apostlica que en nada fuese variado ni innovado,
a cuyo efecto el Poder Ejecutivo celebrara con Su Santidad un concor-
dato que asegurase para siempre e irrevocablemente esta prerrogativa de
la Repblica y evitara en adelante quejas y reclamaciones.
El Congreso de Venezuela, por Decreto de 21 de marzo de 1833,
declar vigente la consabida Ley de Patronato Eclesistico, por concep-
tuarla muy til y conveniente al mejor servicio de la Iglesia y del Estado.
y para que el Gobierno como patrono y protector de la Iglesia de Vene-
zuela, pudiese "vigilar sobre la observancia de los ,cnones". Y la Cons-
titucin Federal de 22 de abril de 1864 estableci el principio que rige
por la actual. en la que se declara que la Repblica ejercer el derecho
de Patronato Eclesistico conforme lo determina la Lry de 28 de ju-
lio de 1824.
Es cierto que ninguna ley podr menoscabar ni daar los derechos
garantizados a los ciudadanos y que l existencia de aquel impedimento
no se muestra cnsona con la garanta de la igualdad; pero tambin lo
es que tal impedimento est indirectamente autorizado por la Carta F un-
damental, al acoger francamente 'como lo hace, el derecho de Patronato
Eclesistico. y que explcitamente deja a salvo cuando consagra la ga-
ranta de la' libertad religiosa. Y es indudable que la Repblica puede
renunciar al' ejercicio del derecho mencionado; de manera que si es nece-
sario desbaratar las vinculaciones de la Iglesia al Estado y adoptar el
criterio de la Iglesia libre en el Estado libre, o prescindir "del concepto
de la responsabilidad moral base indispensable de todo Cdigo en una
nacin civilizada", y dejar, de consiguiente, que el sacerdote catlico llene
o no los deberes escritos en su conciencia, sea; mas en tanto el Patronato
Eclesistico forme parte, como sucede ahora, del Pacto Fundamental, es
impretermitible respetarlo en su integridad. Se acepta o se rechaza en el
todo, pero no en parte.
VII. Segn el artculo 51. tampoco se permite ni es vlido el ma-
trimonio entre ascendientes y descendientes legtimos o ilegtimos, ni entre
afines en lnea recta.
112 FLORENCIO RAMIREZ
Este impedimento obedece a diferentes razones: en primer lugar, es
"opinin muy extendida la de que las uniones entre personas de una misma
sangre ocasionan el debilitamiento de la raza"; y por otra parte, "la vida
de familia sera imposible si el pensamiento de unin sexual pudiera sur-
gir sin que la conciencia protestara entre las personas que viven juntas en
la intimidad familiar". Una unin de tal naturaleza sera sencillamente
escandalosa; ira, pues, en detrimento de la moral social.
VIII. El artculo 52 estatuye que tampoco se permite ni es vlido
el matrimonio entre hermanos, srean legtimos o ilegtimos.
En la lnea colateral, el impedimento dirimente se circunscribe a los
hermanos, acerca del cual obran idnticas razones a las que justifican el
que reconoce el .legislador respecto del matrimonio entre personas unidas
por parentesco en lnea recta, sean consanguneas o afines." As como
- ensea Dominici - el padre no respetara a la hija, ni el hijo a la
madre, si la ley permitiese el matrimonio de ellos: lo mismo debe decirse
del hermano y la hermana que viven bajo un mismo techo, por lo que el
hogar estara expuesto a trocarse en un antro de prostitucin, sin ningn
correctivo posible." Y respecto de los afi'nes en' lnea recta, como ellos
ocupan entre s el lugar de los ascendientes y descendientes, la prohibi-
cin se encamina a evitar peligros idnticos.
IX. Conforme al artculo 53, no se permite el matrimonio entre
tos y sobrinos, ni entre tos y los descendientes de los sobrinos. Tampoco
se permite el matrimonio entre cuados cuando el que produjo la afinidad
qued disuelto por divorcio.
El impedimento a que se contrae este artculo es slo impediente,
puesto que el obstculo para el matrimonio puede desaparecer mediante
la dispensa que compete a los Jueces de Primera Instancia en lo Civil.
Es conveniente advertir de una vez que en el caso de existir algn impe-
dimento dirimente, como los que sealan los artculos que preceden al 53,
el matrimonio contrado queda viciado y es, por tanto, susceptible de
anulacin; mientras que cuando slo se trata de impedimento impediente,
no se da la accin de nulidad, sino una sancin de naturaleza distinta.
Por lo dems, el impedimento a que se refiere el artculo que se contempla,
no pasa de ser una traba para el matrimonio y de pocos efectos en la
prctica. desde luego que el mismo legislador da el medio para desvir-
tuada. segn se insinu anteriormente.
ANOTACIONES DE DERECHO CIVIL 113
X. Prescribe el artculo 54 que no es permitido ni vlido el matri-
monio del adoptante con el adoptado y sus' descendientes, entre el adop-
tante y el cnyuge del adoptado, ni entre el adoptado y el cnyuge del
adoptante, mientras dure la adopcin.
Anteriormente, la adopcin slo daba origen a un impedimento im-
pediente; ahora, como se ve, el impedimento tiene el carcter de dirimen-
te, limitado a las personas que enumera este artculo. Para esta transfor-
macin se razon: que "la relacin entre adoptante y adoptado y sus
descendientes, o entre este ltimo y el cnyuge del adoptante, es perfec-
tamente anloga a la del padrastro con la hijastra, el hijastro con la
madrastra, el suegro con la nuera y el yerno con la suegra"; y que es
"asimilable la situacin de las susodichas personas a la de los parientes
por afinidad en lnea recta". De esta semejanza responde el artculo 256,
porque si ste no reconoce parentesco civil entre el adoptante y la familia
del adoptado, ni entre el adoptado y la familia del adoptante, deja, sin
embargo, a salvo lo establecido en el Ttulo del matrimonio, e inviste.
por otra parte, al adoptante de los derechos de patria respecto
del adoptado. Ahora bien, desaparecida la adopcin, como que l lazo
jurdico que surge de la misma podr romperse por mutuo consentimiento
del adoptante y del adoptado, o por la revocatoria de la adopcin decla-
rada por el Juez, no hay razn para que continen las relaciones que dan
naciniiento al impedimento, el cual se extingue en tal caso, siendo por
tanto de efectos transitorios.
XI. De conformidad con el artculo 55, no se permite ni es vlido
el matrimonio entre el condenado como reo o cmplice de homicidio eje-
cutado, frustrado o intentado contra uno de los cnyuges y el otr-o cn-
yuge. Mientras estuviere pendiente el juicio criminal, tampoco podr ce-
lebrarse el matrimonio.
El impedime-nto dirimente establecido por este artculo fndase en
razones de moralidad y de orden pblico, pues su objeto' es "precaver que
por un asesinato se ponga fin al matrimonio que existe para contraerlo con
el cnyuge sobreviviente". Para que tenga lugar este impedimento basta
que se haya iniciado el juicio criminal por homicidio ejecutado, frustrado
o en la inteligencia de que en este ltimo caso el impedimento
es temporal, porque si el juicio concluye por absolucin, cesa la prohi-
bicin, a la cual lo que le da vida es la condenacin como reo o cmplice
del delito.
8
114 FLORENCIO RAMREZ
XII. Al tenor del artculo 56, no podr contraer matrimonio el en-
causado por rapto, violacin o seduccin, mientras dure el juicio criminal
que se le forme y mientras no cumpla la pena a que haya sido condenado,
a no ser que lo celebre con la mujer agraviada.
Tales delitos son de accin privada y por eso "la muj er agraviada
puede dar fin al juicio y a la pena ,impuesta, conviniendo en casarse con
el delincuente". Este impedimento constituye una garanta para la mujer
agraviada. "La prohibicin de casarse con otra persona dura desde que
comience el sumario hasta que el encausado haya cumplido la pena",
despus de lo cual, aqul recobra, en consecuencia, la aptitud para cele-
brar matrimonio con cualquiera otra mujer.
XIII. Con arreglo al artculo 5 7, la mujer no puede contraer ma-
trimonio sino despus de diez meses de la anulacin o disolucin del ante-
rior matrimonio, excepto el caso de que antes de transcurrido dicho plazo
haya dado a luz. Se excepta tambin el caso de que la anulacin pro-
venga de la causal a que se contrae el artculo 47.
El impedimento de que aqu se trata slo es impediente, pues dado
el caso de que la mujer se casara quebrantando esa prohibicin, no habra
lugar a la accin de nulidad ni a ninguna sanoin civil. La razn de esa
prohibicin consiste en la necesidad de evitar lo que se llama confusin
de parte o sea la incertidumbre de la prole; y siendo as, lgico es que
cese cuando el peligro que se quiere evitar no existe, sea porque la mujer
haya dado a luz antes del plazo previsto o porque la anulacin del ma-
trimonio haya emanado de impotencia manifiesta y permanente del marido.
XIV. No se permite - precepta el artculo 58 - el matrimonio
del tutor o curador y sus descendientes con la persona que uno de aqu-
llos tiene o ha tenido en guarda, mientras que fenecida la tutela o curatela
no haya recado la aprobacin de las cuentas de su cargo; salvo el caso
en que el padre o la madre que ejerca la patria potestad haya dejado
autorizado dicho matrimonio en testamento o en escritura pblica, o que
el Juez ante quien se constituy la tutela o el del domicilio del tutor, por
causas graves, a su juicio, expida la autorizacin.
Este impedimento es - al decir del comentador Dominici - "una m,e-
dida de garanta para el menor. El fenecimiento de la tutela o curatela
puede ser absoluto, porque el pupilo haya alcanzado 'la mayoridad, o re-
lativo solamente a la persona que ejerca aquellos cargos, en razn de
ANOTACIONES DE DERECHO CIVIL 115
haber sido nombrada otra en su lugar. En ambos casos es menester que
se hayan rendido las cuentas correspondientes y que hayan sido
das en la forma legal. De la liquidacin antedicha puede resultar deudor
el guardador: esa circunstancia no impide el matrimonio, porque la ley
exige el rendimiento de 'las cuentas, no la solvencia. Quedan
d()s los derechos del hurfano, para que ste los deduzca cuando lo tenga
a bien".
La disposicin especial del padre o la madre que ejerca la patria
potestad, en testamento o en escritura pblica, autorizando el matrimonio,
redime al tutor curador y sus descendientes de la incapacidad para
traerlo; otro tanto sucede con la autorizacin del Juez, quien para
garla ha de fundarse en causas graves, segn su .cnterio. A este respecto,
es de advertir que antes corresponda al Presidente de la Repblica
pensar tanto este impedimento como el resultante de la adopcin; en tanto
que ahora toca ejercer esa funcin, con respecto al primero, al Juez ante
quien se constituy la tutela o al del domicilio del tutor, debiendo al
efecto tener la certeza de las causas graves que, a su juicio, hagan
cedente la dispensa expresada.
xv. El artculo 59 previene lo siguiente:
Los varones que no hayan cumplido veintin aos y las hembras que
no hayan cumplido diez y ocho, no pueden contraer matrimonio sin el
consentimiento de sus padres.
En caso de desacuerdo prevalecer el dictamen del padre.
Si hubiere descuerdo entre los padres divorciados o separados de
cuerpos, bastar el consentimiento de aquel a quien se acuerde la patria
potestad sobre el hijo.
El varn menor de veintin aos y la hembra menor de diez y ocho
necesitan el consentimiento del padre o madre adoptantes, cuando stos
ejerzan la patria potestad. .
Vise antes que la capacidad para los actos de la vida civil empieza
a los veintin aos cumplidos. Sin embargo, el legislador autoriza el
lrimonio antes de la mayor edad, o lo que es lo mismo, a los catorce aos
en el hombre y a los doce en la mujer, basado justamente en que uno y
otra poseen ya la aptitud natural para la funcin respectiva; pero
tida tal autorizacin al consentimiento de los padres, previendo que aun
en ese tiempo pueda faltarles el discernimiento indispensable para resolver
asunto de tanta trascendencia; moderndose as aquella capacidad
116 FLORENCIO RAMREZ
cional, con lo cual acaso sea posible impedir uniones desacertadas. "Nin-
gn acto de la vida tiene la importancia del matrimonio, ni ningn otro
es tan fecundo en graves consecuencias como las que se derivan del ma-
trimonio. "
T oca al padre y la madre dar el consentimiento requerido por este
artculo, lo cual es cnsono con la norma que autoriza a esta ltima para
coadyuvar al ejercicio de la patria potestad en lo que respecta al orden
domstico y a la direccin de los hijos. Mas uno y otra pueden no estar
de acuerdo para dar el consentimiento, en cuyo caso prevalece el dictamen
del padre, sea cual fuere, y esto armoniza con el principio de que al ma-
rido le corresponde la decisin en todos los asuntos de la vida conyugal
comn.
Si los padres estuvieren divorciados o separados de cuerpos, basta el
consentimiento de aquel a quien se acuerde la patria potestad; ello es
lgico, porque adems de que la autoridad para otorgar el consentimiento
es un atributo de la patria potestad, disuelto por divorcio el matrimonio
de los padres o separados stos de cuerpos, no ser difcil que sobre el
particular tengan su influjo decisivo los motivos que los llevaron a esa
grave situacin, lo cual en muchas ocasiones, si no siempre, ser causa
para que los padres estn desacordados, aun tratndose del matrimonio
del hijo menor; y si es uno solo de ellos, el que interviene legalmente en
la direccin del hijo, faltar entonces al otro el fundamento jurdico de
donde nace el poder para dar el consentimiento, o sea el ejercicio de la
patria potestad.
La necesidad del ,consentimiento del padre o madre adoptantes se
explica perfectamente teniendo en cuenta que la adopcin los ,inviste, por
ministerio de la ley, de los, derechos de patria potestad; y es durante el
ejercicio de sta cuando tienen esa facultad para dar el consentimiento
en referencia.
XVI. De acuerdo con el artculo 60, a falta del padre y de la
madre, se necesita el consentimiento de los abuelos y de las abuelas.
Si el abuelo y la abuela de la misma lnea estn en desacuerdo,
basta el consentimiento del abuelo.
El desacuerdo entre las dos lneas equivale a consentimiento;
Los abuelos y las abuelas no tienen la patria potestad sobr,e el nieto;
pero el legislador toma en consideracin el hecho de ser ascendientes,
ligados por ende con hondas vinculaciones de afecto a su descendiente,
ANOTACIONES DE DERECHO CIVIL 117
e interesados - es natural pensarlo as - en que ste no vaya a incurrir
en una unin desacertada. Mas el abuelo y la abuela de la misma lnea
pueden no estar de acuerdo y entonces se impone un criterio parecido al
que rige cuando el padre o la madre estn desacordados, porque entonces
basta el consentimiento del abuelo; y si el expresado desacuerdo es entre
las dos lneas, equivale a consentimiento.
XVII. Al tenor del artculo 61, a falta de padres, adoptantes,
abuelos y abuelas, se necesita el consentimiento del tutor; si ste no existe,
se pedir la autorizacin del Juez de l"a Parroquia o Municipio del domi
cilio del menor.
La ley no quiere que el menor privado de la p;oteccin que
ha menester, al faltar los padres, abuelos y adoptantes, y por eso, requiere
la autorizacin del tutor, porque ste tiene la representacin legal del
menor; pero aqul puede no existir, en cuyo caso la ley da intervencin
al Juez, ya que sobre ser intil la hiptesis de la no existencia de dicho
funcionario, ser ms fcil solicitar de l la autorizaci1jl al ocurrir la
necesidad. El Juez, aunque no ejerce la representacin del menor, si no
tuviere un conocimiento personal de ste, puede muy bien hacer las in-
vestigaciones del caso y dar la autorizacin con conocimiento de causa.
XVIII. Prescribe el artculo 62 que lo dispuesto en los artculos
59 y 61 es aplicable a los hijos naturales, cuya filiacin est legalmente
probada, en lo que a ello se refiera.
En cuanto a los hijos naturales cuya filiacin no est legalmente
bada, a falta de adoptantes y tutor, el consentimiento lo dar el Juez de
la Parroquia o Municipio del domicilio del menor.
Cuando la filiacin, paterna o materna, hllase comprobada legalmen-
te, es decir, de la manera estatuda en el artculo 214, tanto el padre
como la madre ejercen la patria potestad, con sujecin al artculo 262,
y ello explica la necesidad del consentimiento de ambos. Tratndose de
hijos, cuya filiacin no est legalmente probada, se da el caso de que fal-
tan los padres y los abuelos, y faltando tambin adoptantes y tutor es
preciso obtener el asentimiento del Juez.
XIX. Segn lo dispone el artculo 63, contra la negativa de con-
sentimiento por parte de los llamados por la ley a darlo, no habr recurso
alguno, salvo que la negativa fuere del tutor, caso en el cual podr ocu-
118 FLORENCIO RAMREZ
rrirse al Juez de Primera Instancia del domicilio del menor para que
resuelva lo conveniente.
Es claro: el inters de las personas a quienes corresponde dar el con-
sentimiento slo es de carcter moral, esto es, en el sentido de que con
l se trata de evitar un matrimonio no conveniente, yde ah, por qu contra
la negativa no procede recurso alguno, lo cual, por otra parte, echara
por tierra la autoridad moral que el legislador reconoce a tales personas;
no sucede lo mismo respecto del tutor, quien para su negativa puede ins-
pirarse en intereses de otra ndole y por eso, se da al Juez de Primera
Instancia la facultad de decidir lo ms acorde con las circunstancias, o
si se mantiene o no la negativa, pues aquel magistrado,. quien debe obrar
con conocimiento de causa, con vista de los datos que se le suministren
y juzgando con imparcialidad, estar en aptitud de fallar lo que fuere
apropiado.
XX. Establece el artculo 63 que se entiende que faltan el padre,
la madre o los ascendientes, no slo por haber fallecido, sino tambin por
los motivos siguientes:
1.
0
Demencia perpetua o temporal, mientras dure.
2.
0
Declaracin o presuncin de ausencia, o estada en pases extran-
jeros de donde no pueda obtenerse contestacin en menos de tres meses.
3. o La condenacin a pena que lleve consigo la inhabilitacin, mien-
tras dure sta.
4.
0
Privacin, por sentencia, de la patria potestad.
La demencia obsta intelectualmente para que quien la sufre, pueda
asentir de manera consciente al matrimonio del menor. La declaracin o
presuncin de ausencia implica la incertidumbre acerca de la existencia
del presunto o declarado ausente, lo cual puede retardar el matrimonio
sin necesidad; y otro tanto puede acaecer cuando quien debe prestar el
consentimiento se halle en lugar extranjero de donde no pueda obtenerse
contestacin en menos de tres meses, tiempo suficiente dada la facilidad
de los medios de comunicacin con que hoy se cuenta, y por otra parte es
muy posible el caso de urgencia en la celebracin del matrimonio. La inha-
bilitacin restringe la personalidad, y para dar el es nece-
saria capacidad plena para los actos de la vida civil, a lo que debe
garse que es dudosa la moralidad de quien ha sido condenado a pena que
lleve consigo la inhabilitacin. Y siendo, en principio, la facultad de dar
consentimiento para el matrimonio atributo de la patria potestad, pri-
ANOTACIONES DE DERECHO CIVIL 119
vados de sta los padres a virtud de sentencia, que no puede fundarse sino
en alguno de los casos a que se contrae el artculo 278, casos cuyo fun-
damento estriba en la inmoralidad de los padres, es, lgico que en tales
circunstancias no deban tomarse en cuenta.
XXI. De acuerdo con el artculo 65, los Jueces de Primera Ins-
tancia en lo Civil pueden dispensar el impedimento que existe entre los
tos y s.obrinos de cualquier grado y entre l.os cuados.
Antes corresponda esa facultad a los Presidentes de Estado. Los Jue-
ces de Primera Instancia, para quienes es facultativo conceder la dis-
pensa, estn en capacidad de negarla cuando las circunstancias as lo
impongan.
120 FLORENCIO RAMREZ
CAPTULO II
DE LAS FORMALIDADES QUE DEBEN PRECEDER
AL CONTRATO DE MATRIMONIO
1. El matrimonio, ya se ha dicho, no slo es un contrato, SInO un
acto solemne, en el cual est precisamente la base de la familia,
mento del "consorcio civil". Como acto solemne, el leg,islador se ha visto
obligado a rodearlo de garantas encaminadas a salvaguardar su
tancia incuestionable. De ah, por qu el solo consentimiento del hombre
y de la mujer no basta para constituir el matrimonio; es s "uno de los
elementos esencialsimos y, si se quiere, hasta principalsimo, pero no
es todo; es necesario, adems, que el contrato sea celebrado con las
lemnidades requeridas por la ley". Por eso, el consentimiento de los
yuges es la substancia del acto y las solemnidades ordenadas por el
lador constituyen su forma.
En esta materia, algunos de los requisitos se refieren a los
res del matrimonio y otros, a su celebracin. Unos son esenciales, de suerte
que sin ellos el acto ha de considerarse como si no exisera, y otros no
tienen el mismo carcter, puesto que su omisin no influye sobre la validez
del acto, pero son materia de una sancin civil, siempre que no constituyan
delito, materia de sancin penal.
II. La primera de esas formalidades que reglamenta el presente
ptulo, es la manifestacin que prescribe el artculo 66, que es del tenor
siguiente:
Las personas que quieran contraer matrimonio lo manifestarn as ante
uno de los funcionarios, de la residencia de cualquiera de los contrayentes,
autorizados para presenciarlo e indicarn el que han escogido, entre los
facultados por la ley, para celebrarlo; y expresarn, adems, bajo
mento, su nombre, apellido, edad, estado, profesin y domicilio, y el
bre y apellido del padre y de la madre de cada uno de ellos, de todo lo
cual se extender un acta que firmarn el funcionario, las partes u otro a
su ruego, si ellos no pudieren o no supieren hacerlo, y el Secretario.
ANOTACIONES DE DERECHO CIVIL 121
Cuando el futuro contrayente fuere el mismo funcionario o alguno de
sus parientes dentro del cuarto grado de consanguinidad o segundo de afio
nidad, no podr intervenir en la formacin de expediente ni en la celebra-
cin del matrimonio.
Anteriormente, el nico funcionario competente para recibir esa mani-
festacin era el Juez de la Parroquia o Municipio de la residencia de la
mujer; ahora la ley ofrece a los contrayentes la facilidad de efectuarla
ante uno de los funcionarios autorizados para presenciar el matrimonio, con
tal que sea de la residencia de cualquiera de aqullos, puesto que lo impor-
tante aqu es la autenticidad del acto y esta necesidad queda con
realizarlo ante el empleado pblico a quien se ha dado tal atribucin. Las
menciones que debe contener el acta respectiva, adems de la manifes-
tacin susodicha y de la indicacin del funcionario escogido para celebrar
el matrimonio, acta que debe ser firmada por todos los que intervinieron,
tienden - ello es claro - a demostrar la identidad de los que quieren
contraerlo, lo que facilitar la finalidad del cartel de que ms luego se
hablar, siendo el juramento, bajo el cual deben tales expresio-
nes, una garanta de que ellas son testimonio de la verdad, tanto ms
cuanto que el hecho de atestaciones falsas ante el funcionario es materia
de enjuiciamiento penal.
La previsin del legis,lador al que cuando el futuro contra-
yente fuere el mismo funcionario o alguno de sus parientes dentro de los
grados aludidos, no podr intervenir en la formacin del expediente ni
en la celebracin del matrimonio, es efectivamente razonable, pues atento
el argumento de que si el interesado es el mismo funcionario o alguno de
sus parientes predichos, quiz habra motivo para conjetur:ar que tal inter-
vencin no responde a la verdad, ya que esa circunstancia podra prestarse,
en algunos casos, para adulteraciones que no se avienen con la pulcritud
que ha de informar las actuaciones del empleado pblico.
111. El artCulo 67 se expresa as:
La manifestacin de que trata el artculo anterior se har por ambos
contrayentes personalmente o por mandatario con poder especial; y de-
bern ser asistidos de las personas cuyo consentimiento o autorizacin sea
necesario para la celebracin del matrimonio, a menos que presenten en
el mismo acto documento autntico en que conste elconsentrmiento o la
autorizacin.
La presentacin del documento autntico de esponsales es suficiente
122 FLORENCIO RAMREZ
para que cualquiera de los contrayentes pueda por s solo hacer la mani-
festacin, sin perjuicio de los dems requisitos que prescribe este artculo ..
Cuando el funcionario ante el cual se haga la manifestacin no sea
el escogido para celebrar el matrimonio, har a ste la respectiva parti-
cipacin, a objeto de que proceda a fijar el cartel en su jurisdiccin y d
aviso del cumplimiento de tal formalidad como queda indicado.
Es lo natural que la referida manifestacin sea hecha por los futuros
cnyuges personalmente, ya que a ellos interesa desde todo punto de vista,
salvo que se presente el documento autntico de esponsales, en cuyo caso
cualquiera de ellos tiene personera para efectuarla; y como es de princi-
pios jurdicos que los contratos pueden celebrarse por medio de represen-
tante, a pesar de tratarse de una materia de naturaleza especial, el legis-
lador, aplicando a la misma ley las normas del derecho comn, autoriza
para que aquel acto - el de la manifestacin - pueda llevarse a cabo
mediante un mandatario constitudo al efecto, ya que si el matrimonio,
punto culminante de tales diligencias, puede celebrarse en la misma for-
ma, con mayor razn es posible practicar as las actuaciones que han de
precederlo.
En caso de que los contrayentes necesiten el consentimiento o la auto-
rizacin de otras personas para celebrar el matrimonio, deben estar asis-
tidos por stas en el acto de la manifestacin, para completar as la perso-
nalidad que han menester el hombre menor de veintin aos y la mujer
menor de diez y ocho, a menos que en el acto mismo exhiban documento
autntico en que conste el consentimiento o la autorizacin; lo interesante,
pues, es la prueba fehaciente sobre el particular.
Para la celebracin del matrimonio puede haber sido electo uno de
los funcionamos distinto de aquel ante el cual se hizo la manifestacin, lo
que debe expresarse en el a'cta en que aqulla se efectu, y entonces este
ltimo debe llevarlo a conocimiento del primero, a objeto de que proceda
a fijar el cartel en su jurisdiccin y d aviso del cumplimiento de la forma-
lidad mencionada. Puede estar en la conveniencia de los presuntos espo-
sos que el matrimonio sea autorizado por un funcionario diferente y ello
facilitar sin duda la celebracin.
IV. Otra formalidad previa al contrato de matrimonio es la fijacin
del cartel, cuya finalidad es dar a conocer del pblico el proyecto de ma-
trimonio, a fin de que las personas que tengan noticias de algn impedi-
mento al respecto, puedan advertirlo al funcionario encargadO' de la sus-
ANOTACIONES DE DERECHO CIVIL 123
tanciaclOn del expediente o al escogido para autorizar el y
aun formalizar oposicin, si la ley les concede este derecho. El requisito
del cartel tiende, en tal virtud, a impedir que se contraiga matrimonio
contraviniendo las previsiones del legislador.
En efecto, de acuerdo con el artculo 68, el funcionario ante quien
se ha hecho la manifestacin fijar un cartel contentivo de ella en uno de
los sitios ms pblicos del lugar donde cada uno de los contrayentes tenga
su ck>micilio o residencia.
El cartel permanecer fijado por ocho das continuos antes de la
celebracin del matrimonio, hacindose constar en el expediente
tvo la fecha de la fijacin.
Caso de variacin de domicilio o residencia, si esta ltima fuere menor
de seis meses, se har tambin la fijacin del cartel en la Parroquia o
Municipio del anterior domicilio o residencia, y, al efecto, el funcionario
ante quien se haya hecho la manifestacin, transmitir por la va ms
pida, aun por telgrafo, el contenido del cartel, a otro funcionario del
domicilio o residencia anterior. Este ltimo deber avisar fl cumplimiento
de la formalidad, indicando la fecha de la fijacin del cartel.
Si alguno de los contrayentes no tuviere un ao por lo menos de
cilio o residencia en la Repblica, el funcionario ante quien se hizo la
manifestacin, la har publicar en un peridico de la localidad, o de la ms
cercana si en aqulla no lo hubiere, treinta das antes de la fijacin de)
cartel, salvo que presenten una justificacin igual a la prevista en el
tculo 108.
All, en el domicilio o residencia de cada uno, es, ciertamente, donde
son ms conocidos y donde, en consecuencia, se est ms al corriente de
si existe algn impedimento que obste legalmente a la celebracin del
trimonio. La leyooncepta bastantes ocho das para que el cart,el
nezca fijado. Si ha habido variacin de domicilio o residencia, siendo esta
ltima menor de seis meses, esa fijacin ha de efectuarse igualmente en
la Parroquia o Municipio del anterior domicilio o residencia, como que
una permanencia de menos tiempo al preindicado, acaso no sea suficiente
para llegar el p!blico al verdadero conocimiento del peligro que se quiere
evitar; y en obsequio a la pronta celebracin del matrimonio, el
nario ante quien se haya hecho la manifestacin, transmitir el contenido
del cartel, por la va ms rpida, aun por telgrafo, a otro funcionario del
domicilio o residencia anterior.
Puede acaecer, como ocurre en no raras ocasiones, que alguno de
124 FLORENCIO RAMIREZ
los contrayentes no tenga un ao de domicilio o residencia en la Rep-
blica, razn por la cual no ser suficientemente conocido aqu. sta es,'
pues, la causa de la previa publicacin, durante treinta das, de la mani-
festacin, a menos que se presente una justifica,cin igual a la prevista en
el artculo 108, como que entonces no puede decirse que el contrayente
es desconocido en Venezuela, pues los testigos del justificativo estn afir-
mando lo contrario.
V. Otra formalidad es la indicada en el artculo 69, segn el cual
el funcionario ante quien se haga la manifestacin de la voluntad de con-
traer matrimonio, formar un expediente, que deber contener:
1 . El acta de esponsales.
2. Todo lo relativo a la fijacin de carteles.
3. Copias de las partidas de nacimiento de los futuros contrayen-
t e ~ , las, cuales no debern datar de ms de seis meses antes de la celebra-
cin del matrimonio.
4. Los documentos que acrediten la dispensa de los impedimentos
que pudieren existir para la celebracin del matrimonio.
5. En el caso de segundo o ulterior matrimonio, copia certificada
del acta de defuncin del cnyuge fallecido, o copia certificada de la sen-
tencia firme que declar nulo o disuelto el matrimonio anterior, con la
constancia de estar ejecutoriada.
6. Las pruebas que exige el artculo 111 de este Cdigo.
7. En los casos de oposicin al matrimonio, copia certificada de la
decisin firme que la haya declarado sin lugar.
8. Los documentos que exige el artculo 108 de este Cdigo, si se
trata de extranjeros.
Las partidas de nacimiento de los futuros cnyuges y la copia certifi-
cada de las actas de defunoin de los cnyuges fallecidos, podrn suplirse
con una justificacin evacuada ante un Juez. Los testigos debern ser de
notoria honorabilidad y darn razn fundada de su dicho.
El mismo funcionario ante quien se haga la manifestacin a que se
contrae el presente artculo, advertir a los contrayentes la conveniencia
de comprobar su estado 'de salud previamente a la consumacin del ma-
trimonio, a los fines de asegurar en la mejor manera posible una buena
procreacin. De todo lo cual dejar constancia en el expediente.
En el caso de que el funcionario ante quien se haya hecho la mani-
festacin no sea el escogido para celebrar el matrimonio, el expediente
ANOTACIONES DE DERECHO CIVIL 125
expresado deber ser remitido a este ltimo, una vez vencido el lapso
sealado en el artculo anterior.
Advirtese con toda clal1idad que el expediente de que habla este
artculo, preciso es que est formado por los documentos apropiados para
acreditar que todos los requisitos que han de preceder a la celebracin
del contrato, tales como la manifestacin consabida y la fijacin de car-
teles, se han cumplido, y para comprobar asimismo la libertad y capacidad
de los presuntos cnyuges, a lo cual concurren los mencionados en los
ordinales 3., 4., 5., 7. y 8..
Un punto de extrema importancia - nuevo en nuestra legislacin-
ofrece el artculo que se contempla, o sea el mandato al funcionario ante
quien se manifieste la voluntad de contraer matrimonio, de prevenir a los
contrayentes la conveniencia de comprobar su estado de salud previa-
mente a la consumacin del matrimonio. Este punto ha suscitado muchas
discusiones; pero no obstante las razones aducidas en favor de la obli-
gacin de presentar el certificado prenupcial, habida consideracin de las
tambin poderosas que obran en su contra, aquella las concilia
en el sentido de que los contrayentes estn cerciorados de que gozan de
buena salud, impidiendo as las desastrosas consecuencias a que ha dado
origen el hecho francamente reprobable de contraer matrimonio en inade-
cuadas condiciones de salud. Esa advertencia es, pues, un consejo benefi-
cioso de que personas poseedoras de sentimientos nobles y conscientes de
su inmensa responsabilidad, sabrn aprovecharse.
VI. Los documentos de que ha de estar formado el expediente es-
ponsalicio no tienen el carcter de esenciales, que, excepcional-
mente, puede prescindirse de ellos en el caso a que se contrae el artcu-
lo 70 que dice as:
Podr prescindirse de los documentos indicados en el artculo anterior
y de la previa fij.aoin de carteles, cuando los contrayentes aspiren a re-
gularizar, mediante la celebracin del matrimonio, la 'unin concubinaria
en que hayan estado viviendo, y tenga en este caso el que autorice el acto
perfecto conocimiento personal de que no existe ningn impedimento legal
del matrimonio. Esta circunstancia se certificar expresamente en la par-
tida matrimonial.
Si alguno o ambos de los contrayentes que aspiren a regularizar la
unin concubinaria, tuviese hijos menores bajo su patria potestad, deber
dentro de tres meses siguientes a la celebracin del matrimonio, practicar
126 FLORENCIO RAMREZ
el inventario de los bienes propios de sus hijos, conforme a lo establecido
en el Captulo VII de este Ttulo. El incumplimiento de esta formalidad
ser penado con la misma pena establecida en el ordinal 4. delartcu-
lo 131.
La situacin de los que viven en concubinato es enteramente anormal,
una vez que -esa unin es incapaz, en lo que respecta al matrimonio, de
producir consecuencias jurdicas; y a destruir esa anomala tiende el legis-
lador al preceptuar lo que se lee en este artculo. Es lgico pensar que
los que se encuentran en tal estado irregular tendrn la conviocin de
que no habr motivo que pueda oponerse, llegado dcaso, para contraer
matrimonio legalmente, a menos que se trate de individuos relajados, a
quienes nada importa la 1.lloralidad social; y estando el funcionario que
va a autorizar el acto en perfecto conocimiento personal de que no hay
ningn impedimento legal del matrimonio, circunstancia que debe apare-
cer certificada en la partida matrimonial, no se ve la razn de retardar
la regularizacin, de suyo urgente, de la unin -concubinaria, porque el
tiempo que se emplea en las diligencias previas a la celebracin, no es
imposible que impida llevar a cabo -aquel propsito, con evidente dao
para los hijos principalmente.
Puede ocurrir que alguno de los aspirantes a regularizar la consabida
unin tenga hijos menores bajo su potestad, en cuyo caso deber proce-
der dentro de los tres meses-.sig"uientes al matrimonio, tal como lo ordena
la ley, a la prctica del inventario de los bienes propios de sus hijos, con
arreglo a lo -establecido en el Captulo VII del Ttulo que se contempla.
pero esta formalidad, en pro de los intereses de dichos hijos, tampoco
tiene carcter esencial, porque su incumplimiento slo es materia de una
sancin civil.
VII. Ningn funcionario - ordena el artculo 71 - que interven-
ga en la formacin del expediente esponsalicio, o que expida certificaciones,
o copias certificadas, o evacue justificativos que hayan de llevarse a ese
expediente. podr cobrar derechos ni emolumentos de ninguna especie. y
todas las diligencias y actas "respectivas sern extendidas en papel comn
y sin estampillas.
La disposicin contenida en este artculo deber ser fijada en letras
grandes y en lugar visible en las ofIcinas de los respectivos funcionarios.
La precedente previsin tiene como finalidad - ello es claro - poner
esas diligencias al alcance de todos. hacindolas gratuitas. en lo cual obran
ANOTACIONES DE DERECHO CIVIL 127
indiscutibles razones de orden pblico, desde luego que la sociedad est
directamente interesada en que los actos del estado civil se realicen con
prontitud, regularidad y sin ningn gravamen; pues de no ser gratuitas
las diligencias expresadas, el resultado sera que el matrimonio, en mu-
chos casos, se retardara, lo cual muy bien podra ser un estmulo para la
unin libre.
128 FLORENCIO RAMREZ
CAPTULO III
DE LAS OPOSICIONES AL MATRIMONIO
1. Conforme al artculo 72, el padre, la madre, los abuelos, el her-
mano, la hermana, el to, la ta y el tutor o curador, pueden hacer oposicin
al matrimonio por toda causa que, segn la ley, obste a su celebracin.
El matrimonio, como institucin social, interesa a la sociedad misma:
he ah por qu la ley acepta en todo ciudadano la facultad de denunciar
los impedimentos que puedan ser bice a su celebracin. Empero, tal fa-
cultad no debe confundirse con el derecho de oposicin a que se refiere
el presente Captulo y que slo puede ser ejercido por las personas que el
legislador expresamente seala. Ese derecho de oposicin tiene su funda-
mento en el principio de que es preferible evitar un mal a tener que reme-
diarlo luego de haberse consumado. El matrimonio contrado con infrac-
cin de la ley, por existir algn impedimento, podr en verdad ser anulado,
pero esto produce siempre un dao con frecuencia irreparable. E importa
tener en cuenta que aun cuando la oposicin - sancin preventiva - se
encamina a precaver un mal notable, es preciso ver en la misma un obs-
tculo contra el libre ejercicio de un derecho, cual es el de unin matri-
monial. Era, pues, forzoso que el legislador, a objeto de conciliar el inte-
rs social con el respeto debido a la libertad, tratase de impedir que el
derecho de oposicin pudiera trocarse en un medio de opresin; y para
obtener esta doble finalidad, el derecho en referencia se concede nica-
mente a aquellas personas que, dado su afecto por los presuntos esposos,
no inspiren temor de que se abuse del derecho expresado.
La ley - ensea el expositor Dominici - no ,da el derecho de hacer
oposicin a los mismos a quienes atribuye el de reclamar la nulidad del
matrimonio contrado. Entran ,aqu los oponentes, ms por motivos de
moralidad y decoro, que por inters personal, y sin duda vemos por eso
que en este artculo hay parientes armados con tal derecho, como el her-
mano y la hermana, el to y la ta, que no poseen la accin de nulidad,
a la vez que no se enumeran otras personas que pueden demandar sta,
como acontece con los que tienen inters actual.
Los individuos mencionados en el artculo que se estudia estn inves-
tidos de igual derecho: no vienen unos en defecto de otros, sino que pue-
ANOTACIONES DE DERECHO CIVIL 129
den apersonarse en el asunto cuando lo tengan a bien, siquiera haya pa-
rientes ms prximos.
11. El artculo 73 ordena lo siguiente:
En el caso de que alguno de los futuros contrayentes estuviere enfer-
mo de lepra, podrn tambin hacer oposicin al matrimonio los parientes
del uno o del otro que se expresan en el artculo anterior y, adems, el
Sndico Procurador Municipal y las Autoridades Sanitarias.
Para resolver esta oposicin, el Juez deber ordenar siempre las ex-
perticias mdico-legales que juzgue necesarias; y resultando probada a
juicio del Tribunal la existencia de la enfermedad, prohibir la celebra-
cin del matrimonio.
El funcionario que vaya a presenciar el matrimonio, se negar a cele-
brar el acto cuando tuviese noticias fundadas de que alguno de los contra-
yentesestuviere enfermo de lepra. Dicha negativa ser tramitada como
si fuere una oposicin ..
Si ambos contrayentes estuvieren enfermos de lepra, fe permitir el
matrimonio previa esterilizacin del hombre oon su asentimiento.
Las previsiones contenidas en este artculo tienden naturalmente a
impedir la propagacin de tan tremebunda enfermedad, cuya existencia
debe ser comprobada de manera indubitable, para lo cual no hay otro
medio que el indicado por la ciencia, o sean las expercias mdico-legales
que el Juez competente concepta indispensables; y demostrado que la
enfermedad existe realmente en el caso de la oposicin, el mismo funcio-
nario hllase en el imperativo de prohibir la celebracin del matrimonio.
En el caso que se contempla, adems de los parientes de uno u otro
contrayentes, enumerados en el artculo 72, estn autorizados para hacer
oposicin al matrimonio el Sndico Procurador Municipal y las Autori-
dades Sanitarias. La ndole de la misin encomendada al primero, de evi-
dente inters pblico, explica el porqu de su intervencin en este asunto;
y respecto a las segundas, el motivo es resaltante, dada la alta funcin,
de orden social. que les est atribu da, y porque poseedoras de la nece-
saria competencia tcnica, lgico es pensar que al proceder lo harn sobre
bases cientficas.
La ley ordena al fimcionario que vaya a presenciar el matrimonio,
negarse a celebrar el acto cuando tuviere noticia fundada de que alguno
,de los contrayentes se halla enfermo de lepra; negativa que debe ser tra-
mitada como si fuera una oposicin. De modo que al ocurrir el caso, aquel
9
130 FLORENCIO RAMREZ
funcionario debe dar conocimiento al Juez de Primera Instancia, para
que siga la tramitacin correspondiente y decida lo" que est acorde con
la verdad. La importancia de la expresada negativa est fuera de duda,
puesto que si al funcionario referido le fuera facultativo abstenerse, cuando
nInguna de las personas a quienes la ley arma con el derecho de formular
oposicin ha querido ejercerlo por cualquier motivo, bien podra suceder
que el matrimonio se celebrara, dejando sin efecto la saludable norma
cuyo objetivo es evitar la difusin del mal.
Empero, si ambos contrayentes estuvieren afectados por la enferme-
dad, se permitir - dice la ley - el matrimonio previa esterilizacin del
hombre con su asentimiento. Acaso el legislador ha querido impedir de
esta manera un mal mayor, eliminando en e! hombre enfermo la aptitud
para la reproduccin, siempre que ste a ello se someta voluntariamente.
Esto indudablemente equivale al matrimonio de un impotente, que slo
en atencin a la especialidad de las circunstancias es admisible, pues, no
obstante 105. diversos pareceres, puede acogerse la tesis de que es un impe-
rativo estorbar la procreacin en tal estado, ya que - parece que la cien-
cia admite actualmente como postulado al respecto - esa enfermedad no
es trasmisible por herencia, pero "existe la posibilidad del contagio que
ocurrira en la primera infancia, desde el momento mismo del alumbra-
miento; y porque aun 'cuando la esterilizacin no afecta la capacidad del
hombre para las relaciones sexuales, se anonada e! peligro del aniquila-
miento rpido que e! embarazo produce en la mujer leprosa, lo cual obsta
a los fines a que propende la campaa sanitaria s o b r ~ el particular.
III. Segn el artculo 74, el derecho de hacer oposicin compete
tambin al cnyuge de la persona que quiera contraer otro matrimonio.
Hay, como se ve, otra persona con facultad de hacer oposicin. Nada
ms natural, porque el cnyuge de quien quiera contraer otro matrimonio
es el principal interesado en que no se efecte, pues ningn otro individuo
puede recibir por este acto tanta ofensa como la que sobre el cnyuge
recae, y por eso, e! legislador no poda menos que designarlo entre las
personas a quienes corresponde el derecho de oponerse al matrimonio. La
accin de! cnyuge - segn las enseanzas de Dominici - no se funda
nicamente en la moral. sino en los derechos civiles que ha adquirido;
la bigamia es una infraccin del contrato de matrimonio, el cual no puede
efectuarse sino entre un solo hombre y una sola mujer - artculo 44-
Y subsiste con efectos excluyentes mientras no haya sido disuelto conforme
ANOTACIONES DE DERECHO CIVIL 131
a la ley; es, pues, justo que el cnyuge no espere que se perpetre la
cin del contrato para reclamar contra ella.
IV. Si se trata - precepta el artculo 75 - del matrimonio que
quiera contraer la mujer en contravencin del artculo 57, el derecho de
hacer oposicin corresponde a sus ascendientes y a los ascendientes,
cendientes y hermanos del marido. En caso de un matrimonio anterior
que se ha anulado o disuelto, el derecho de hacer oposicin al que se
quiera contraer despus, corresponde tambin a aquel con quien se haba
contrado.
El artculo 57 no permite a la mujer contraer matrimonio sino
pus de diez meses de la anulacin o disolucin del anterior, salvo que
antes de vencido ese lapso haya dado a luz o que la anulacin provenga
de impotencia manifiesta del marido. Esa prohibicin encamnase, como
qued expuesto al estudiar dicho artculo, a evitar la confusin de
ndad, por lo que es razonable que se impida la consumacin del hecho,
posteriormente al cual no habra remedio eficaz. Las personas autorizadas
para hacer oposicin tienen inters en que la nueva unin no se realice
antes de haber transcurrido los diez meses enunciados. Tratndose de un
matrimonio anterior que se ha anulado o disuelto, el derecho de hacer
oposicin toca igualmente a aquel con quien se haba contrado, porque
al anularse o disolverse la mujer pudo quedar grvida.
V. Dispone el artculo 76 que el Sndico Procurador Municipal del
domicilio o residencia de cualquiera de los esposos, debe hacer oposicin
al matrimonio si tiene noticias fundadas de que existe cualquier
mento de los declarados por la ley'.
Es de inters social prevenir el mal antes de ponerle remedio despus
de consumado. La anulacin del matrimonio a causa de impedimento an-
terior, "produce siempre un dao social en cuanto disuelv.e una familia que
se haba constitudo". La sociedad, por esa razn, tiene inters en evitar
este dao y en tal virtud quiere impedir que se contraigan matrimonios
que luego hayan de anularse; y de aqu, por qu el Sndico Procurador
Municipal est en el deber de oponerse al matrimonio para
bracin exista algn impedimento.
VI. Ordena el artculo 77 que la opoSlClOn al matrimonio se har
ante el funcionario que haya recibido la manifestacin de voluntad de los
132 FLORENCIa RAMREZ
futuros contrayentes o ante el escogido para presenciarlo, en escrito fir-.
mado por el que la hace o por su apoderado con poder especial, en el cual
se enunciar la calidad que le da el derecho de formar la oposicin y se
expondrn los fundamentos de sta.
Debe, pues, la oposicin ser hecha por escrito, firmada por el que la
hace o por su mandatario especial, porque ese escrito, que viene a ser
el libelo de demanda, ser justamente la base del procedimiento, y para
los fines de la responsabilidad en que pueda incurrir e! autor. En ese
escrito es necesario expresar la calidad, esto es el carcter de padre, madre,
abuelo, etc., porque ella da al firmante de la oposicin su condicin de
persona legtima, y deben exponerse igualmente los fundamentos, o lo que
es lo mismo, e! impedimento que conforme a la ley obste a la celebracin
del matrimonio, ya que sobre aqul ha de versar el debate judicial.
VII. El artculo 7,8 se expresa en estos trminos:
Hecha la oposicin por quien tenga carcter legal para hacerla y
fundada en una causa admitida por la ley, no podr procederse a la cele-
bracin de! matrimonio mientras el Juez de Primera Instancia, a quien
se pasar el expediente, no haya declarado sin lugar la oposicin. Aun
en e! 'caso de ser retirada sta, dicho Juez decidir si debe o no seguirse.
Cuando la oposicin se fundare en la falta de licencia por razn de
menor edad, slo se abrir iI juicio de que se trata si e! interesado sostu-
viere que es mayor o que ha obtenido la licencia.
Siendo, pues, hecha la oposicin por alguna de las personas a quienes
la ley confiere el derecho de formalizarla, sean particulares o funciona-
rios, y estando fundada en causal legalmente admisible, es natural que
no sea posible la celebracin de! matrimonio, en tanto el Juez competente,
a quien debe pasarse la actuacin, no haya declarado sin lugar la oposi-
cin susodicha, a cuyo efecto debe ajustarse a los trmites establecidos al
respecto en el Cdigo de Procedimiento Civil. Aunque la oposicin puede
ser retirada, lo cuai se aviene con normas procesales que consagran la
libertad del actor para retirar la demanda, el Juez, sin embargo, debe
cidir si ha de seguirse o no la oposicin retirada, pues dado que los
dimentos, mxime los dirimentes, son de orden pblico, resultara un
trasentido flagrante que por el hecho de ser retirada tal OpOSIClon no se
sabe con qu mviles, se dejara abierta la puerta a un matrimonio con
quebrantamiento de la ley.
Con relacin al caso de que la oposicin estuviere fundada en la falta
ANOTACIONES DE DERECHO CIVIL 133
de licencia por razn de menor edad, no habr lugar a controversia judi-
cial cuando el contrayente reconoce el hecho que sirve de fundamento a
la misma. "Con esta explicacin - sostiene Dominici - ha querido la ley
afirmar .que en todos los otros casos el Juez debe decidir, aun cuando el
futuro cnyuge convenga en la oposicin, a fin de impedir acuerdos colu-
sorios de uno de los contrayentes con una tercera persona, as como no
se detiene la accin judicial por el desistimiento de la oposicin."
VIII. Cuando - precepta el artculo 79 - el funcionario encar-
gado de la sustanciacin del expediente de esponsales, o el escogido para
celebrar el matrimonio, tuviere noticias fundadas de que existe algn impe-
dimento que obste legalmente a su celebracin, proceder sin prdida de
tiempo a hacer la averiguacin del caso, y hecha que sea, remitir todo
lo actuado al Juez de Primera Instancia, procedindose como en el caso
de oposicin.
La ndole de la materia que se contempla - la relativa al matrimo-
nio - impone a cualquiera de los funcionarios expresados el deber de
proceder inmediatamente, teniendo noticia fundada de eiistir algn im-
pedimento por el cual no pueda celebrarse el matrimonio, a hacer la ave-
riguacin del caso y practicada, pasar la actuacin al Juez de Primera
Instancia, quien ha de obrar como en el caso de oposicin, es decir, con
sujecin a lo previsto en el Cdigocle Procedimiento Civil. Esa actua-
cin supone necesariamente que se han confirmado las conjeturas del fun-
cionario, pues de no ser as, nada se ganara en tal sentido con el envo
de la averiguacin.
IX. Conforme al artculo 80, si la oposicin se declarare sin lugar,
los que la hayan hecho, salvo los ascendientes y el Sndico Procurador
Municipal, podrn ser condenados en daos y perjuicios. Tambin podrn
serlo los denunciantes y testigos.
Esta disposicin, como se advierte claramente, contiene una traba des-
tinada a refrenar las oposiciones sin fundamento y ligeras de aquellos a
quienes la ley atribuye semejante derecho, y se resuelve por lo mismo
en una garanta de que no ser ejercitado con abuso, en dao de la liber-
tad de los contrayentes.
Exceptanse de aquella condenacin los ascendientes y el Sndico
Procurador Municipal, porque la ley considera que la oposicin forma-
lizada por .. esas personas, ms que un derecho es un deber que la misma
134 FLORENCIO RAMREZ
.les impone; debiendo suponerse que al llenar dicho deber, los ascendien-
tes yel Sndico han obrado con plena buena fe y slo en inters de los
contrayentes, por lo que no sera conforme a la justicia lo de someterlos
a la responsahilidad de daos y perjuicios. Tenemos, pues; aqu una pre-
suncin juris el de jure, respecto de la cual no cabe la prueba en contrario,
porque sobre ella descansa el precepto.
El mismo criterio, excepto lo ltimamente expresado. es aplicable a
los denunciantes y los testigos.
ANOTACIONES DE DERECHO CIVIL 135
CAPTULO IV
DE LA CELEBRACI6N DEL MATRIMONIO
I. Precepta el artculo 81 que el matrimonio no podr celebrarse
sino despus de vencidos los ocho das a que se refiere el artculo 68,
salvo lo dispuesto en los artculos 70 y 96, y si no se celebrare dentro de
los seis meses siguientes contados a partir de la fecha del acta esponsalicia,
no podr efectuarse sin haberse llenado de nuevo las formalidades pres-
critas en el Captulo II de este Ttulo.
Atenta la finalidad del requisito ordenado por el artculo 68, esto es,
la fijacin del cartel, consecuencia lgica de ello es que el matrimonio
slo pueda celebrarse posteriormente al vencimiento de los ocho das que
aqul debe permanecer fijado. Conviene recordar que si por variacin
de domicilio o residencia, siendo sta menor de seis meses, hubo necesi-
dad de fijar el cartel en el lugar del anterior domicilio 6 residencia, ese
plazo deber comenzar desde el da en que el funcionario de all haya
dado cumplimiento a la formalidad, de cuya fecha ha de dar aviso al de
la Parroquia o Municipio donde se sustancia el expediente de esponsales;
y que si se trata de contrayente que no tenga un ao por lo menos de
domicilio o residencia en la Repblica, la manifestacin ser publicada
en un peridico treinta das antes de la fijacin del cartel, salvo' lo excep-
tuado al respecto en el mismo artculo. Es claro que si el matrimonio pu-
diera celebrarse antes del vencimiento del trmino aludido, poco o nada
habra hecho el legislador con ordenar esa formalidad. No obstante, puede
presentarse el caso a que se contrae el artculo 70, o sea el de la regula-
rizacin de unin concubinaria, en cuyas circunstancias es posible, por
mandato del mismo, prescindir de la fijacin del cartel, pues teniendo,
personalmente, el funcionario que autorice el acto completa seguridad de
que no hay ningn impedimento legal para el matrimonio, 10 cual es pre-
ciso certificar en la partida matrimonial, ya no se ve la imperiosa nece-
sidad de aquel requisito que, en este caso, su resultado podra ser el re-
tardo de la celebracin del matrimonio, y ste, dadas las circunstancias
excepcionales, ofrece carcter urgente; o puede tratarse del caso a que
se refiere el artculo 96, es decir, del matrimonio en artculo de muerte,
que puede no dar tiempo para el lleno de la formalidad consabida. Mas,
136 FLORENCIa RAMIREZ
si no hay, en tesis general, la posibilidad de celebrar el acto antes del
trmino preindicado, tampoco existe despus de seis meses a contar de la
fecha del acta esponsalicia, porque entonces es forzoso cumplir nueva-
mente los requisitos que ordena el Captulo 11, ya que transcurrido ese
tiempo, no es ilgico suponer que la publicacin ha cado en olvido o que
puede haber sobrevenido algn impedimento que antes no exista, lo cual
impone instruir desde su principio el expediente esponsalicio.
11. El artculo 82 se expresa as:
El matrimonio se celebrar ante uno cualquiera de los siguientes fun-
cionarios: Primera, Autoridad Civil de la Parroquia o Municipio, Pre-
sidente de la Junta Comunal, Juez de la Parroquia o Municipio, Jefe
Civil ,del Distrito o Presidente del Concejo Municipal. Cuando el fun-
cionario natural est impedido, presenar el matrimonio el que haga sus
veces u otro funcionario de la misma jurisdiccin de los facultados por
este artculo, hacindose constaren el .acta respectiva.
Los Presidentes de Estado y Gobernadores de los Territorios F ede-
rales, debern facultar a personas idneas para autorizar todas las dili-
gencias relativas al matrimonio y su celebracin, si los contrayentes re-
siden . en campos, caseros, vecindarios y otros lugares alejados de los
centros urbanos.
En todos los casos, el acto se verificar en presencia de dos testigos,
y quien lo autorice deber estar asistido de su secretario, si lo tuviere, o
de uno que nombrare al efecto.
La solemnidad del matrimonio no slo comprende los actos que le
preceden, sino que se extiende asimismo a aquellos con que se cumple y
por los cuales existe ante la ley. No era, pues, posible que el legislador
abandonase la ,celebracin al querer de los contrayentes, o les permitiera
contraer matrimonio en la forma que mejor les pareciese. Debe, en tal
virtud, llevarse. a cabo ante uno de los funcionarios que determina este
artculo y que debe ser de la residencia de cualquiera de los presuntos
esposos, porque as lo prev el artculo 66 al hablar de la manifestacin
de la voluntad de contraer matrimonio y lo confirman otras previsiones
legales, como la referente al de los militares en activo servicio o la que
trata del matrimonio en artculo de muerte. Puede el funcionario natural
estar impedido y entonces corresponde presenciar el acto al que haga sus
veces o a otro funcionario de la misma jurisdiccin, de los facultados por
el precitado artculo: es claro, si el contrayente es el propio funcionario;
ANOTACIONES DE DERECHO CIVIL 137
cmo podra autorizar el acto respecto de s mismo? Tampoco sera
decoroso que el funcionario mencionado autorizase el matrimonio de uno
de sus parientes dentro del cuarto grado de consanguinidad o segundo de
afinidad; por eso, el artculo 66 le prohibe intervenir 'en la formacin del
expediente y en la celebracin del matrimonio.
El deber en que se hallan los (hoy Gobernadores) de
Estado y Gobernadores de los Territorios Federales, de facultara
sanas idneas para autorizar todas las diligencias relativas al matrimonio
y su celebracin, si los contrayentes residen en campos, caseros, vecin-
darios y otros lugares alejados de los centros urbanos; exhbese, tal deber,
con una importancia realmente extraordinaria, como que de esa manera
se facilita la celebracin referida, impidindose en lo posible las uniones
concubinarias.
El acto se verificar en todos los casos - prescribe el propio
lo - en presencia de dos testigos, y quien lo autorice deber estar
paado por su secretario, si lo tuviere, o de uno que nombre al efecto.
El funcionario, en razn de su competencia, pues hllase ejerciendo
buciones conferidas por la ley, le da fe pblica al y los testigos
intervienen, no como medio de prueba, sino como solemnidad del mismo.
III. Si - precepta el artculo 83 - se tratare de militares en ac-
tivo servicio, se considerar residencia de los mismos el territorio donde
se halle, aunque sea accidentalmente, el cuerpo a que pertenezcan o en
que deba radicarse el empleo, cargo o comisin militar que estuvieren
desempeando.
La razn de esta norma es muy sencilla: las funciones inherentes al
empleo o comisin de los militares en servicio activo pueden no permi-
tirles residir de fijo, por lo que es conveniente considerar residencia de los
mismos, en atencin a la necesidad de la pronta celebracin del
monio, el territorio donde se encuentre, as sea de modo accidental, el
cuerpo a que pertenezcan o en que deba radicarse el empleo, cargo o
comisin militar se les hubiere confiado.
IV. De acuerdo con el artculo 84, el funcionario ante quien haya
de celebrarse un matrimonio, se negar a presenciarlo cuando sean
'cientes los documentos producido,s o cuando falten formalidades
tuadas por la ley; pero las partes podrn ocurrir al Juez de Primera Ins-
tancia de la jurisdiccin, quien en vista del expediente que se le enviar,
138 FLORENCIO RAMREZ
decidir, breve y sumariamente, si debe o no procederse a la celebracin
del matrimonio. De la decisin podr apelarse libremente.
La abstencin ordenada en este artculo es, sin duda alguna, una
medida de seguridad de que las formalidades que deben preceder al ma-
trimonio se han cumplido, porque de no ser as, bien podra darse el caso
de que tales requisitos quedaran sin efecto, aun con peligro de celebrar
un matrimonio existiendo impedimento que ms luego dara lugar a la
anulacin de aqul; mas para evitar una negativa sin fundamento legal
o resultante del capricho o de la mala fe, a las partes qudales el derecho
de ocurrir al Juez de Primera Instancia de la jurisdiccin, a quien incumbe
decidir, breve y sumariamente, o lo que es lo mismo, sin los trmites del
juicio, si debe o no procederse a la celebracin del matrimonio, decisin
apelable libremente, lo cual es igualmente una garanta para los intere-
sados.
V. El matrimonio - al tenor del artculo 85 - podr celebrarse
por medio de apoderado, constitudo por poder especial otorgado ante
un Registro Pblico o por ante el funcionario competente si se confiere
en el extranjero, en el cual poder se determinar la persona con quien
haya de contraerse y las dems circunstancias que respecto de los con-
trayentes deben expresarse en el acta del matrimonio conforme al artcu-
lo 89. Si antes de que el apoderado contraiga el matrimonio el poderdante
revocare el poder o se casare vlidamente, el matrimonio por poder
ser nulo.
Puede efectuarse el matrimonio por medio de un apoderado especial,
ya que, no obstante la singularidad de este contrato solemne, es un acto
de la vida civil que es posible realizar mediante representacin, siempre
que ella conste de documento pblico o sea otorgado ante un Registro
Pblico - para mayor seguridad - o por ante el funcionario compe-
tente si se confiere en el extranjero; el poder ha de contener la verdadera
expresin de la voluntad y por eso, en l es necesario determinar la per-
sona con quien haya de contraerse el matrimonio y hacerse las dems
menciones que integran el acta respectiva. Ahora bien, el poder es revo-
cable en todo momento; si la revocacin ocurriere antes de que el apo-
derado contraiga matrimonio, deja de ser el consentimiento expresado en
el mismo, en cuya virtud el celebrado por poder es nulo, sucediendo lo
propio si el poderdante se casare vlidamente; en uno y otro caso el ma-
trimonio por poder no existe, porque procediendo el apoderado con poste-
ANOTACIONES DE DERECHO CIVIL 139
rioridad a uno u otro hecho - revoca,cin del poder o matrimonio vlido
. del poderdante - eso equivale a no haberse casado por medio de re-
presentante.
VI. El matrimonio - ordena el artculo 86 - se celebrar pbli-
camente el da acordado por los contrayentes, en el Despacho del funcio-
nario que va a presenciarlo. Adems de ste, debern estar presentes dos
testigos, por lo menos, de uno u otro sexo, mayores de veintin aos y
los cuales pueden ser parientes, en cualquier grado, de los contrayentes.
Es solemnidad del matrimonio que se efecte pblicamente, en lo cual
hllase la sociedad directamente interesada: he aqu por qu el legislador
no ha conceptuado conveniente que tenga lugar en privado; siendo el
Despacho del funcionario a quien corresponde presenciarlo, el lugar ms
adecuado, en razn de su destino, para conseguir esa publicidad. Antes,
en el artculo 82, qued establecido que el ac.to mencionado debe ser
presenciado por dos testigos, y ahora se repite la previsin con el objeto
de explicar que pueden ser ms de dos testigos, de uno u otro sexo, mayo-
res de veintin aos, sin que a ello obste el ser parientJs, en cualquier
grado, de los contrayentes,
VII. El artculo 87 dispone:
Puede tambin celebrarse el acto fuera del Despacho del funciona-
rio, si as lo pidieren los futuros contrayentes y no encontrare aqul in-
conveniente alguno para ello.
El funcionario deber autorizar el matrimonio fuera de su Despacho,
,si uno de los futuros contrayentes estuviere fundadamente impedido.
En todo caso de celebracin de un matrimonio fuera del Despacho
del funcionario, el nmero de testigos ser de cuatro por lo menos, ma-
yores de edad, y dos de ellos no han de estar ligados con ninguno de los
futuros contrayentes por parentesco dentro del cuarto grado de consan-
guinidad y segundo de afinidad.
Los interesados proporcionarn vehculos; y nada podrn cobrar ni
recibir los funcionarios por l traslacin.
A dos casos se refiere este artculo: cuando los contrayentes pidan
que el acto se celbre fuera del Despacho, a lo cual puede acceder el
funcionario siempre que no halle inconveniente alguno, o lo que es lo mis-
mo, que no advierta en ellos propsito de quebrantar la ley; y cuando
uno de los contrayentes est fundadamente impedido, en cuyo caso debe
140 FLORENCIO RAMREZ
- ya que no le es facultativo, como en el precedente - autorizar el"
matrimonio fuera de su Despacho, porque esperar a que cesara el impe-
dimento, podra y en ocasiones dara motivo a que el matrimonio no lle-
gara a celebrarse. Pero en cualquiera de estos casos, el nmero de testigos
ser de cuatro por lo menos, dos de los cuales no han de estar ligados con
ninguno de los contrayentes por parentesco dentro del cuarto grado de
consanguinidad o segundo de afinidad, y con ello, a lo que parece, se
suple el defecto de la publicidad propia del Despacho oficial, pues el ma-
trimonio en todo caso debe ser pblico sin que pueda vedarse a nadie asis-
tir a su celebracin.
El legislador, consecuente con su criterio de que todo lo relativo al
matrimonio ysu celebracin debe ser gratuito, en el caso de realizarse
el acto fuera del Despacho del funcionario, slo impone a los interesa-
dos el deber de suministrar vehculos, ya que no sera justo gravar a dicho
empleado pblico con gastos por ese respecto.
VIII. Estatuye el artculo 88 que en la celebracin del matrimonio
se observarn las formalidades siguientes:
Reunidos el funcionario que autorice el acto, su secretario, los con-
trayentes y los testigos, el secretario dar lectura a la seccin I del Cap-
tulo XI del presente Ttulo, que trata de los deberes y derechos de los
cnyuges, y en seguida dicho funcionario recibir de los contrayentes,
uno despus de otro, la declaracin de que ellos se toman por marido y
mujer, respectivamente, y los declarar unidos, en matrimonio en nombre
de la Repblica y por autoridad de la ley.
Con la lectura de las disposiciones sobre los derechos y deberes de
Jos cnyuges, el legislador quiere estar seguro de que el consentimiento
prestado por stos es verdadero y eficaz; este consentimiento debe ser
expresado con conocimiento de causa y libremente, y recomendndoles
sus deberes y derechos, los contrayentes pueden apreciar la importancia
del acto que van a cumplir. La declaracin de que ellos se toman 'por
marido y mujer, respectivamente, formalidad impretermitible, que es ga-
ranta de la espontaneidad y libertad de dicho consentimiento,constituye
la esencia del matrimonio; y la declaracin del funcionario de que estn
unidos en nombre de la Repblica y por autoridad de la ley, es igualmente
una ritualidad indefectible, porque es entonces cuando el matrimonio existe
jurdicamente.
ANOTACIONES DE DERECHO CIVIL 141
IX. Segn el artculo 89, de todo matrimonio que se celebre se ex-
tender inmediatamente un acta que exprese:
1. El nombre, apellido, profesin, edad, lugar del nacimiento y do-
micilio de cada uno de los esposos.
2. Los nombres, apellido, profesin y domicilio del padre y de la
madre de cada uno de ellos, o del que lo haya reconocido si se trata de
hijo natural.
3. La declaracin de los contrayentes de tomarse por marido y mujer.
4. La declaracin que hicieran los contrayentes, en su caso, acerca
del reconocimiento de hijos naturales, con expresin del nombre, edad,
Municipio o Parroquia donde se asent la partida de nacimiento de cada
uno de los hijos; y
5. El nombre, apellido, edad, profesin y domicilio de cada uno
de los testigos.
El acta ser firmada por el funcionario pblico que autorice el matri-
monio, por su secretario, por los contrayentes, si pudieren y supieren fir-
mar, y por los testigos.
El acta a que alude este artculo est destinada a probar la celebracin
del matrimonio, lo mismo que la identidad de los esposos, sus padres y
testigos; el matrimonio existe como tal ante la ley, una vez hechas las de-
claraciones ordenadas en el artculo 88, antes de ser redactada el acta
enunciada, la cual no es esencial en el contrato, porque sobre no estar
comprendida su omisin en las causas de nulidad, puede ser ya
que la ley autoriza en tal caso a los cnyuges para hacer declarar la
existencia del matrimonio, mediante las condiciones que sobre el particu-
lar establece el artculo 115.
X. El artculo 90 dispone lo siguiente:
Cuando se trate de mudos o sordomudos, no se para el acto
del matrimonio la habilitacin especial a que se refiere el artculo 410 de
este Cdigo. La manifestacin de voluntad de stos se har por escrito,
si saben y pueden escribir, y en el acta se har constar esta circunstancia.
Si los mudos y los sordomudos no supieren o no pudieren escribir,
sern asistidos, en el acto, de SU curador; y si no lo tuvieren. de uno espe-
cial nombrado por el Juez de Primera Instancia. El curador suscribir
el acta.
Si alguno de los contrayentes no conociere el idioma castellano, ser
142 FLORENCIa RAMREZ
asistido en el acto por un intrprete que l mismo llevar, el cual suscn-
bir el acta.
El artkulo 4' O estatuye que el el ciego de nacimiento o
el que hubiere cegado durante la infancia, llegado a la mayor' edad,
queda de derecho sometido a la misma incapacidad relativa al dbil de
entendimiento yal prdigo; esa incapacidad se contrae a los actos de que
habla el artculo 409, o ,sean los que exceden de la simple administracin,
entre los cuales, habida consideracin de su naturaleza, no es posible ca-
talogar el matrimonio, y esto' bastara para concluir que habra necesidad
de la habilitacin referida. Sin embargo, el legislador se muestra solcito
al hacer esa explicacin, quiz con el propsito de evitar retardos que, en
algunos casos, seran contraproducentes; y con el mismo criterio deber
juzgarse el caso del simplemente mudo, respecto del cual no rige la inca-
pacidad que afecta al sordomudo, porque el punto sera, cuando mucho,
materia de interpretacin, cuyo resultado no podra ser otro que el retardo
perjudicial.
Como lo interesante es que el funcionario que va a autorizar el acto
se 'cerciore del consentimiento, esos individuos pueden manifestar su vo-
luntad por escrito; pero si no supieren o no pudieren escribir, debern
estar asistidos por su curador - debe entenderse el de sordomudo, porque
el solamente mudo no est sujeto a inhabilitacin -, y si no tuvieren cu-
rador, por uno especial que nombrar el Juez de Primera Instancia.
Un caso anlogo al del se presenta cuando el contrayente
no conociere el idioma castellano, en cuya virtud la ley ordena que est
asistido en el acto por un intrprete que l mismo llevar y que, como e!
curador antedicho, debe suscribir el acta.
XI. El artculo 9' contiene las siguientes reglas:
Cuando quien presencie el matrimonio sea la Primera Autoridad Civil
del Municipio o Parroquia, extender el acta en uno de los dos ejempla-
res del registro de matrimonios, y la copiar y certificar en e! otro.
Si el matrimonio se celebrare ante cualquiera otro funcionario auto-
rizado, se extender el acta en el libro de registro de matrimonios, y en-
viar de ella inmediatamente copia certificada a la Primera Autoridad
Civil del Municipio, quien la copiar y certificar con toda preferencia
en los dos libros respectivos.
T amhin, para que la certifique en e! registro de matrimonios, enviar
la Primera Autoridad Civil del Municipio o PaUQquia al Presidente de!
ANOTACIONES DE DERECHO CIVIL 143
Concejo Municipal. copia certificada del acta del matrimonio que auto-
rice cualquier otro funcionario que no sea el Presidente del Concejo Mu-
nicipal.
Los expedientes de matrimonio celebrados ante otro funcionario que
no sea el Presidente del Concejo Municipal, sern remitidos a ste, para
su archiv, dentro de los tres das siguientes a la celebracin.
El funcionario que autorice el matrimonio entregar a los interesados,
a la mayor brevedad posible, copia certificada del acta de matrimonio.
En el Ttulo que trata del Registro del Estado civil se especifican las
circunstanias que deben reunir los libros respeCtivos, entre los cuales se
hallan los de matrimonio. Las reglas precedentes tienen de fijo como fina-
lidad principal, la conservacin de la prueba de haberse celebrado el
matrimonio con arreglo a la ley. Es natural que se entregue a los intere-
sados copia certificada del acta correspondiente, porque sta es el ttulo
de su unin legal y adems tendrn a la mano el medio adecuado para
reclamar, llegado el caso, los efectos civiles del matrimonio.
XII. De acuerdo con el artculo 92, el Concejo Municipal remitir
inmediatamente copia certificada del acta del matrimonio que haya pre-
senciado, as como de las copias que reciba en virtud del artculo anterior,
a la Primera Autoridad Civil de las Parroquias o M\micipios a que co-
rresponda el lugar del nacimiento de los cnyuges, para que la inserte
en el libro correspondiente y anote el acta de nacimiento del cnyuge res-
pectivo con la fecha del acta de matrimonio. '
La Primera Autoridad Civil de la Parroquia o Municipio, a su vez,
remitir al Registrador Principal una copia de las notas marginales que
inserte, para que este funcionario verifique igual anotacin en el duplicado
de los libros de nacimiento que reposan en el archivo a su cargo.
La insercin ordenada en este artculo es una formalidad complemen-
taria, encaminada al propio fin del artculo 91, y la anotacin del acta
de nacimiento de los cnyuges tiene por objeto mantener ~ n ella una prueba
del cambio de estado de la perSona a que dicha acta se contrae.
XIII. Segn el artculo 93, el funcionario que haya autorizado el
matrimonio entregar en el mismo acto a los contrayentes la certificacin
a que se refiere el artculo 45. Esta certificacin, que ha de ser entregada
en el acto mismo del matrimonio, es el documento que, conforme a este
ltimo artculo, es necesario exhibir ante el ministro del culto para que
-144 FLORENCIO RAMREZ
los contrayentes, plegndose a los dictmenes de su conciencia, puedan
cumplir los ritos de la religin que profesen, a cuyo efecto debe acredi-
tarse que el matrimonio civil ya fu celebrado con arreglo a la ley.
XIV. El acto del matrimonio - prescribe el artculo 94 - ser
pblico en todo caso y no podr vedarse a nadie asistir a su celebracin.
Lo dispuesto aqu es una consecuencia necesaria de lo establecido en
el artculo 86, que al ordenar el requisito de la publicidad, trata de impe-
dir la celebracin de matrimonios clandestinos; pero el legislador, con
esa repeticin, tal vez se haya propuesto declarar que aun celebrado el
acto fuera del Despacho del funcionario, no es posible negar a quien
quiera asistir, el derecho de hacerlo.
XV. Precepta el artculo 95 que a los funcionarios que infringie-
ren las prohibiciones establecidas de cobrar o recibir emolumentos, se les
seguir el juicio penal correspondiente.
Los quebrantamientos de la ley sobre el particular a que alude este
artculo, son, pues, materia de sanciones penales, con lo cual el legislador
'afirma el carcter de gratuito del matrimonio, como que adems de las
prohibiciones referidas, la ley seala tambin la norma de que todos los
actos del estado civil quedan exentos de papel sellado y estampillas y
de cualquier otro impuesto o retribucin.
ANOTACIONES DE DERECHO CIVIL 145
CAPTULO V
DEL MATRIl'v10NIO EN ARTCULO DE MUERTE
I. As como cuando los contrayentes aspiren a regularizar, mediante
la celebracin del matrimonio, la nin concubinaria en que hayan estado
-viviendo, podr presciw:lirse de todos los documentos indicados en el
tculo 69, siempre que el funcionario que autorice el acto tenga exacto
-conocimiento personal de que no existe ningn impedimento legal del
trimonio; ahora el artculo 96 establece: que en el caw de que uno de
los contrayentes o ambos se hallaren en artculo de muerte, los
rios a que se refiere el artculo 82 podrn autorizar el matrimonio oon
prescindencia de la fijacin de carteles y de los requisitos establecidos en
el artculo 69, aun cuando algun::l de los contrayentes o ambos fueren
transentes;. agregando que si la urgencia lo impusiere, p6dr
;se de la lectura de la Seccin que trata "De los deberes y derechos de
les cnyuges".
Son, pues, dos los casos en que excepc:onalmente es posible llevar
a cabo el matrimonio con om:sin de las formalidades que; por regla
neral, han de cumplirse antes y para el ad:> de la celebracin, o sean la
fijacin de carteles y la presentacin del expediente esponsalicio; la dife-
rencia estriba en que en el primero, como el funcionario debe poseer un
.conocimiento personal verdadero de la no existencia de impedimentos,
no hay necesidad de hacer prueba posterior de la legalidad del
matrimonio; en tanto que en el segundo caso s, en el cual la ley no
.quiere de manera expresa aquel conocimiento personal, puesto que puede
tratarse de transentes, en la generalidad de las ocasiones desconocidas.
La competencia del funcionario es personal en el sentido de que ha
de estar autorizado por la ley, y territorial, en cuanto el funcionario
sado debe tener jurisdiccin en el lugar en donde el matrimonio se celebra,
que no puede ser sino el de la residencia de cualquiera de los
tes; pero el legisIj'l.dor deroga el principio de la competencia territorial,
dndole facultad al funcionario para presenciar el matrimonio de tran-
sentes, en razn de la urgencia muy natural de encontrarse uno de ellos
o ambos en artculo de muerte, de suerte que hasta de la lectura de las
:10
146 FLORENCIO RAMREZ
prevlSIones sobre derechos y dberes de los cnyuges, puede prescindirse.
Todo matrimonio, en tesis general, es de carcter urgente, puesto que en
l milita directamente una razn de orden social; mas en el caso que se
contempla, esa urgencia resalta con muy p r ~ c i s o s relieves y ello justifica
realmente la excepcin.
Con relacin al procedimiento, el funcionario se constituir oon su se-
cretario o con el que nombre para el caso, en el lugar donde se hallen
las partes en impedimento, y en presencia de dos testigos de uno u otro
sexo, mayores de edad, que pueden ser parientes en cualquier grado de
los contrayentes, proceder a la celebracin del matrimonio. AqU, como
se observa claramente, el legislador deroga, con motivo de la especiali-
dad de las circunstancias, la norma legal de que en todo caso de cele-
bracin de matrimonio fuera del Despacho del funcionario, el nmero de
los testigos ser de cuatro, dos de los cuales no deben estar ligados con
ninguno de los contrayentes por parentesco dentro del cuarto grado de
consanguinidad o segundo de afinidad; pues puede en realidad estarse en
un punto donde no sea fcil obtener la concurrencia de mayor nmero
de testigos.
El acta original - al tenor del artculo que se estudia - se exten-
der de conformidad con el artculo 89, que indica las menciones que ha
de contener el libro o libros del registro respectivo, si pudieren stos tras ..
ladarse sin prdida de tiempo; caso de no poderse trasladar les libros,
extender el acta en papel comn e inmediatamente despus se copiar
y certificar en el libro o libros correspondientes. El legislador quiere
seguramente alejar todo motivo de retardacin que, como consecuencia
natural, puede anular el propsito de contraer matrimonio, y autoriza para
extender el acta en papel comn, porque la urgencia de las circunstancias
acaso no permita prdida de tiempo en el traslado de los libros, en los
cuales, se copiar y certificar el acta en referencia, y en sta es preciso
hacer constar adems de lo que debe expresarse en todo caso, otras cir-
cunstancias propias del procedimiento excepcional, como son el lugar, fe-
cha y hora en que se efectu el matrimonio, la de artculo de muerte,
mencin de haberse producido la certificacin comprobatoria de tal cir-
cunstanc:a, y apreciacin de los testigos de parecer hallarse en estado de
lucidez mental l o los 'contrayentes.
El legislador se muestra solcito al exigir que si fuere posible, otra
persona, mayor de edad, que no sea de los testigos del acta, firmar a
ruego del contrayente que no supiere o no pudiere hacerlo. Por lo dems,
ANOTACIONES DE DERECHO CIVIL 147
en todo caso, el funcionario dejar en poder de los contrayentes copla
certificada del acta del matrimonio.
11. La ley no se conforma con darle facultad al funcionario, como
lo hace en el artculo 96, para presenciar el matrimonio en artculo de
muerte de la manera expresada, sino que le impone - artculo 97 - la
obligacin de concurrir, sin demora alguna, al lugar donde se hallen los
contrayentes para autorizar tal matrimonio; de modo que lo facultativo
para el funcionario es la prescindencia del expediente de esponsales,
que mal podra obligrsele, as fuera excepcionalmente, a presenciar el
matrimonio de personas de cuya identidad o de cuya procedencia no
sea dato alguno.
111. Puede suceder que en caso de artculo de muerte no sea fcil
e inmediata la concurrencia de alguno de los funcionarios competentes,
segn el artculo 82, para autorizar el matrimonio, y entonces - al tenor
del artculo 98 - ste podr celebrarse tambin en presentia de tres
sonas, varones, mayores de veintin aos, que no estn ligados con ninguno
de los contrayentes por parentesco dentro del cuarto grado de consangui-
nidad o segundo de afinidad, siempre que una de ellas, por lo menos sepa
leer y escribir. Aqu se advierte otra excepcin, explicable por la especia-
lidad de las circunstancias, al principio de que el matrimonio se celebrar
necesariamente ante uno de los funcionarios determinados por la ley o
por el Presidente (hoy Gobernador) del Estado o el del
Territorio Federal, ya que estos ltimos deben facultar personas idneas
para llevar acabo todas las diligencias relativas al matrimonio y su cele-
bracin, si los contrayentes residieren en campos, vecindarios y otros luga-
res alejados de los centros urbanos; derogatoria que tiende a facilitar el
acto, eliminando los obstculos inherentes a la distancia de dichos cen-
tros. Basta que una de esas personas sepa leer y escribir, pues tocndole
presidir el acto y recibir la declaracin de los de que se toman
por marido y mujer, respectivamente, es necesario estar en aptitud de
verificarlo conforme a la ley, es decir, hallarse consciente de la impor-
tancia de la funcin que est ejerciendo en ese momento extraordinario.
El act debe extenderse inmediatamente, en papel comn y en la
forma mencionada; quien haya presidido dejara una copia certificada
de ella en poder de los contrayentes; y el acta original se entregar, en el
trmino de la distancia, a la Primer Autoridad Civil de la Parroqui
143 FLORENCIa RAMREZ
o Municipio. Llenos los requisitos que establece el artculo siguiente, dicha
Autoridad Civil insertar el acta en los libros oorrespondientes, certifi-
cada por l y por el secretario, y la enviar, para su insercin, al Presi-
dente del Concejo Municipal.
Mas antes, de insertar el acta, por cuanto las personas referidas no
nen la calidad de funcionarios pblicos, como que slo excepcional-
mente se les da la facultad para presenciar el matrimonio en artculo de
muerte, en 10 cual apenas intervienen en la condicin de testigos, la Pri-
mera Autoridad Civil a quien se haya entregado el acta, por s o por
medio de un Juez comisionado al efecto, debe interrogar - previene el
artculo 99 - a las personas que figuren en la misma y a los que hubiesen
certificado el artculo de muerte, acerca de t<Jdas las circunstancias del
matrimonio y del estado de los contrayentes, a fin de cerciorarse de si se
han cumplido los extremos de la ley; indagacin con la cual se le da
autenticidad al acto, y ella ha de servir de base a la insercin mencionada.
Puede suceder que el funcionario encuentre que se han cometido irre-
gularidades substanciales, en cuyo caso insertar siempre el acta; pero
debe pasar copia de todo lo actuado al Sndico Procurador Municipal a
los efectos legales ocnsiguientes que no podrn ser sino la promocin del
juicio de nulidad, siempre que le corresponda intentarlo.
IV. El legislador, oonsecuente con su criterio de facilitar el matri-
monio, permite el de los contrayentes en artculo de muerte en las dos
formas que se han venido exponiendo; pero como en l no se han cum-
plido las formalidades propias de todo matrimonio en general, lgico es
que celebrado el contrato en las circunstancias preindicadas, los contra-
yentes queden y lo prescribe el artculo 100, obligados a presentar al
Concejo Municipal de la jurisdiccin, dentro de seis meses la documen-
tacin comprobatoria de que pudieron casarse legtimamente, conforme
a las disposiciones de este Ttulo. No efectuada la presentacin, el Pre-
sidente del Concejo Municipal lo notificar al Sndico Procurador, per-
sonero de la Corporacin, para que efecte las averiguaciones del caso,
de las cuales puede resultar que se ha violado la ley y esto dar rnargen
a la accin de nulidad.
V. El artculo 101 confiere igualmente a los Jefes de los Cuerpos
militares en campaa la facultad de autorizar el matrimonio en artculo
de muerte de los individuos pertenecientes a cuerpos sometidos a su mando.
ANOTACIONES DE DERECHO CIVIL 149
N ada ,en reaEdad, tan natural como esta facultad, y aSImIsmo la que el
propio artculo acuerda a los Comandantes de buques de guerra y los
Capitanes de buques mercantes, con relacin a los matrimonios que tengan
efecto a bordo en caso de artculo de muerte; debiendo unos y otros, es
razonable, sujetarse a las prescripciones del presente Captulo, que t e r ~
mina con el artculo 1 02, donde se estatuye que para la celebracin del
matrimonio a que l se refiere, necestase la certificacin escrita de h a ~
lIarse uno de los contrayentes o ambos en artculo de muerte, la cual
deber extenderse por un mdico titular; y que cuando esto no pudiere
lograrse oportunamente, dos personas mayores de edad podrn ce'rtificar
la circunstancia de artculo de muerte que a su juicio exista. Esta ltima
previsin hllase muy acorde con la ndole del caso que se contempla,
porque de no ser as, expondranse los pretendientes a que su matrimonio
quedara sin realizarse.
150 FLORENCIO RAMR!2
CAPTULO VI
DEL MATRIMONIO DE LOS VENEZOLANOS
EN PASES EXTRANJEROS Y DEL DE LOS
EXTRANJEROS EN VENEZUELA
SECCIN PRIMERA
Del matrimonio de los venezolanos en pases extranjeros
Precepta el artculo 103 que el venezolano que contrajere matrimo-
nio en un pas extranjero deber remitir, dentro de los se:s meses de ha-
berse celebrado, a la Primera Autoridad Civil de la Parroquia o Muni-
cipio de su ltimo domicilio en Venezuela, copia legalizada del acta de
matrimonio, a los fines de la insercin y de las actuaciones ordenadas en
el artculo 92.
El cambio de estado es evidentemente generador de consecuencias ju-
rdicas y por eso abunda en lgica la precedente norma. De modo que
celebrado el matrimonio de un venezolano en el extranjero, que en cuanto
a su forma y solemnidades debe haberse efectuado con sujecin a las
leyes del pas donde se contrajo, pero que con respecto al tondo debie.-
ron obrar las leyes venezolanas concernientes al estado y capacidad, ql.te
son obligatorias para los venezolanos, aunque residan o tengan su domi-
cilio fuera de Venezuela, queda por cumplirse una tormalidad o sea la
inscripcin en el registro de matrimonios, hacindose la insercin y las
actuaciones a que alude el artculo precitado. En efecto, el matrimonio
de los venezolanos contrado en pases extranjeros, debe tambin tener su
eficacia ante las leyes patrias y ese matrimonio no puede menos de susci'-
tar y determinar las relaciones de familia de quienes lo contraen; y en
esa virtud, si la ley atribuye tales efectos al matrimonio del venezolano,
celebrado en otro pas, muy claro se ve el motivo de que aqul sea ins-
crito en el respectivo registro de matrimonios.
ANOTACIONES DE DERECHO CIVIL 151
SECCIN SEGUNDA
Del matrimonio de los extranjeros en Venezuela
1. La capacidad del extra ni ero para contrae x matrimonio en Vene-
zuela se rige, el). principio,. por la ley del pas a que pertenezca, porque
all puede imperar igualo anloga norma a la del artculo 9., conforme
a la cual las leyes concernientes al estado y capacidad de las personas
obligan a los venezolanos, aunque residan o tengan su domicilio en pas
extranjero; si est sujeto a un principio semejante, ste le es aplicable en
los casos autorizados por el Derecho Internacional Privado, no obstante
el que los extranjeros gozan en Venezuela de los mismos derechos que
los venezolanos, con las excepciones establecidas por la ley; pero si ello
es aS, nuestro Cdigo lo somete, sin embargo, a observar los impedimen-
tos dirimentes que consagra, segn se lee en el artculo 1?4 que estatuye
Jo siguiente: aunque lo autoricen las leyes personales de ambos preten-
dientes, ningn matrimonio podr ser celebrado en territorio venezolano
con infraccin de los impedimentos dirimentes establecidos en la Seccin
que trata "De los requisitos necesarios para contraer matrimonio". Esto,
pues, constituye una excepcin a la regla general aceptada respecto del
estado y capacidad, porque no ~ s admisible que las leyes de un pas pue-
dan derogar las prohibitivas de Venezuela referentes a las personas, ni
las que de alguna manera conciernan al orden pblico o a las buenas
costumbres; y los impedimentos dirimentes del matrimonio constituyen,
sin duda, una ley prohibitiva que atae a las personas, dictada en inters
del orden pblico y tambin de la moral. De modo que el extranjero que
quiera contraer matrimonio en Venezuela, debe observar las condiciones
impuestas para su celebracin, tanto por las leyes de su pas como por las
venezolanas.
lI. La ley personal del extranjero puede haber establecido impedi-
.mentos del. matrimonio, fundados en diferencias de raza, rango o reli-
gin; pero como en Venezuela impera incontrastablemente el principio
de la igualdad, nuestra ley no reconoce tales impedimentos, segn lo esta-
tuye el artculo 105; y es posible que exija como previos el permiso y el
acto respetuoso, lo cual, no estando tampoco aceptdo en Venezuela, nin-
152 RAMRr:2
guna influencia tiene - artculo 106 - para impedir el matrimon:o, a
menos que se trate del consentimiento que, segn aquella ley, debe obte-
nerse de los ascendientes, tuteres u otros representantes legales en el caso
de menores.
JII. Al tenor del artculo 55, la condenacin del pretendiente como
reo o cmplice de homicid:o ejecutado, frustrada o intentado contra uno
de los cnyuges, es un impedimento que -obsta absolutamente al matri-
monio del mismo con el otro cnyuge. Ahora bien, la condenacin puede
emanar de un nronunciamiento librado en pas extranjero, circunstancia
que no atena la razn que ha obrado en la mente de nuestro legislador
para establecer el impedimento mencionado, ya que la inmoralidad dd
hecho es igual, sea que se haya verificado en el extranjero o aqu; y de
ah, por qu esa condenacin, para los fines de impedir el matrimonio en
dichas circunstancias, tiene potestad - artculo 107 - para produc:r efec-
tos jurdicos en Venezuela.
IV. El extranjero D.@ puede - precepta el artculo 108 - contraer
vlidamente matrimonio en Venezuela s:no ante el competente fuociona-
rio venezolano o ante las Dersonas aaue se refiere el artculo 98-j y con
esta previsin el legislador se muestra explcito en el sentido de que ese
matrimonio, de ser celebrado ante un funcionario del pas del contrayente,
por ms que loO autorice su ley nacional, no queden}odllcir efecto alguno
en Venezuela, vale decir, es inexistente; pues lo contrario sera renunciar
a la jurisdiccin venezolana, en otras palabras, a la soberana nacional.
Consecuencia de ello es que el extranjero, para contraer matrimonio, debe
plegarse a todas las formalidades de la ley venezolana, ya que si as no
fuera, estara en mejores condiciones que los venezolanos, contra el prin-
cipio constitucional de que los derechos y deberes de los extranjeros en
ningn caso sern mayores que los de los venezolanos. N o puede exigirse
al extranjero, para fines del matrimonio, otr-o requisito especial que el de
presentar pruebas fehacientes de que es soltero, viudo o divorciado y hbiI
para contraer matrimonio segn su ley nacional, o, por lo menos, un justi-
ficativo, evacuado judicialmente, en el cual tres testigos, cuando menos.
mayores de edad y que den razn fundada y circunstanciada de sus di'chos,
declaren bajo juramento, afirmando la expresada capacidad; porque si el
artculo 26 proclama la igualdad de derechos civiles entre venezolanos y
extranjeros, al mismo tiempo deja a salvo las excepciones establecidas o
ANOTACIO:-IES DE DERECHO CIVIL
15"
que se establezcan, acordes con el precepto de la Ley Fundamental; e im-
porta aqu, es claro, una de las excepciones aludidas, en cuyo favor
est la imperiosa necesidad de que el matrimonio del extranjero no se
resuelva en infraccin de nuestra ley. La regla acerca de que los testigos
deben ser informados previamente por el Juez, porque tambin pueden
ser extranjeros, de las penas en que - conforme al Cdigo Penal-
currirn si declaran falsamente, es una precaucin encaminada a
rarse de que los declarantes se han ceido a la verdad. Naturalmente, la
prueba del divorcio y la anulacin de un matrimonio anterior, no es de
posible realizacin jurdica por testigos en ningn caso; es impreterrnitible
la presentacin de la sentencia definitiva que recay en el asunto y cuyo
ejecutoria est declarada, puesto que si los venezolanos estn en el deber
ineludible de exhibir, tratndose de segundas o ulteriores nupcias, copia
certificada de la sentencia firme que declar nulo o disuelto el matrimonio
precedente, pues la prueba de testigos a este respecto sera en extremo
peligrosa; si hubiera de permitirse sta a los extranjeros, sobre ser el
gro mayor, mxime tratndose de fallo dictado por autoridad de otro
pas, se les pondra en una situacin ms ventajosa que la' de los
les. Por supuesto que, como lo advierte la ley, la ejecutoria de esa
tencia debe haber sido declarada por la Corte Federal y de Casacin,
sin lo cual no tendr ningn efecto ni para producir cosa juzgada, ni para
ser ejecutada.
V. El artculo 109 impone al matrimonio extranjero que se
ciliare en Venezuela, presentar, dentro del primer ao de su venida al
pas, a la Primera Autoridad Civil de la Parroquia o Municipio
tivo, copia legalizada del acta de matrimonio para su insercin en los
libros de Registro Civil.
Es indudable que si extranjeros gozan en Venezuela de los
mos derechos civiles que los venezolanos, estando el Registro del estado
civil destinado a la demostracin perenne y eficaz de 'los hechos
tivos de' ese estado, y siendo el Registro aludido obligatorio para los
nezQlanos, puesto que all estar el fundamento para reclamar, llegado el
caso, los efectos civiles del matrimonio; atendidos los principios
tales al respecto, es natural que los extranjeros casados que se domicilien
aqu se hallen sujetos a la propia formalidad, y porque de esa manera
podr verificarse fcilmente cualquier cambio en su estado y estarn en
capacidad de hacer valer los derechos inherentes a su condicin de casados.
154 FLORENCIO RAMREZ
CAPTULO VII
DE LAS NUPCIAS DE QUIENES TENGAN
MENORES BAJO SU POTESTAD
Uno de los documentos que deben constituir el expediente de
sales que ha de tener a la vista el funcionario que va a presenciar el
trimonio, es el indicado en el numeral 6. del artculo 69, o sean las
tuaciones originales que ordena el artculo 110, segn el cual cualquier
persona que vaya a casarse y tenga hijos menores bajo su potestad,
rrir ante un Juez Civil de su domicilio para que les nombre un curador
ad hoc; si exsten bienes propios de los hijos, el Juez proceder a
tariarlos con Intervencin del curador y de dos testigos que nombre al
efecto; cuando haya bienes situados fuera de la jurisdiccin del Juez y
la naturaleza de ellos lo reclame, se dar comisin para practicar el
ventario con las formalidades ya dichas; y si no se conocieren bienes,
el curador, hechas las averiguaciones del caso, as lo har constar. Tales
son las actuaciones que pide el artculo 111.
Es manifiesto que el legislador, al ordenar esa medida del inventario,
propnese evitar la confusin de patrimonios y poner en salvo los
ses de los menores, de tal suerte que sin el lleno de dicha formalidad no
es posible la celebracin del matrimonio de quien se halle en las
tancias expresadas, aun cuando la prohibicin legal al respecto no es un
impedimento dirimente, como que nada margen a la accin de nulidad,
pero est sancionada su infraccin, sin embargo, en el artculo 112 que
precepta terminantemente que quien hallndose en esas circunstancias haya
dejado de cumplir las formalidades prescritas, y el que contraiga
monio con aqul, sern responsables solidariamente de los perjuicios que
se ocasionen a los hijos, lo cual, implcitamente, impone al contrayente
del que tiene hijos menores bajo su potestad el deber de procurar la
vancia del consabido requisito. El padre, y en su caso la madre, tienen
el usufructo legal de los bienes del hijo sometido a su potestad, salvo los
exceptuados expresamente por el legislador, o sean los especificados en el
artculo 273; al usufructo legal son inherentes las cargas enumeradas por
el propio legislador; el padre que tiene tal usufructo no podra disponer
ANOTACIONES DE DERECHO CIVIL 155
libremente sino de lo que quedase lquido; luego es muy lgico que
quedando aqul, en lo que se relaciona con sus bienes y por efecto del
matrimonio, subordinado a la comunidad legal, deba saberse en todo mo-
mento cul es el verdadero patrimonio del menor.
156 FLORENCO R.\MREZ
CAPTULO VIII
DE LA PRUEBA DE LA CELEBRACIN
DEL MATRIMONIO
l. El matrimon:{) es fundamento de la familia, en cuya virtud inte-
resa a toda la sociedad: en ello estriba la razn por qu el legislador se
exhibe diligente al sealar los medios de prueba de que hay que valerse
para demostrar su existencia. Por tanto, el artculo 113 estatuye que
nadie puede reclamar los efectos civiles del matrimonio si no presenta
copia certificada del acta de su celebracin, excepto en los casos previstos
en los artculos 211 y 458. Importa decir que la prueba del matrimonio
~ s independiente de la esencia del mismo; una cosa es, pues, la celebra-
cin del acto y otra, su prueba; aqul existe jurdicamente desde el mo-
mento en que el funcionario autorizado al respecto ha declarado al hom-
bre y la mujer undos en matrimonio en nombre de la Repblica y por
autoridad de la ley. Un doble propsito persigue el legislador al indicar
los referidos medios de prueba: obligar a los esposos l, procurarse, en el
acto mismo en que se unen, el documento probatorio correspondiente, a
lo que se agrega que el funcionario hllase tambin en el deber de entre-
garles, a la mayor brevedad posible, copia certificada del acta respectiva;
e "impedir que un concubinato pueda tener los honores y los efectos que
la ley reserva al matrimonio legalmente contrado". La prueba por exce-
lencia de la celebracin es el acta extendida eIL el relstro de matrimonios.
en la forma determinada por el artculo 89. Tal es la prueba preconsti-
tuda, cuya importancia no es nicamente para los esposos que en sus re-
laciones con los terceros invoquen su cualidad de casados, ya que tambin
es de sumo inters para los hijos nacidos de la unin conyugal, como que
el hecho del matrimonio de sus padres es elemento fundamental de su
filiacin legtima, y puede serlo asimismo para otras personas que tengan
necesidad de acreditar relaciones de parentesco, por ejemplo, para fines
suceSOrIOs.
El artculo 113 al lado de la regla general de que para poder recla-
mar los efectos civiles del matrimonio es necesario presentar copia certifi-
cada del acta de su celebracin, fija excepciones confirmatorias, adems.
del principio de que existe una diferencia radical entre el acto de la cele-
ANOTAClO:'<ES DE DERECHO CIVIL 157
bracin y su prueba. Al ocurrir el caso de que trata el artCulo 211, la
excepcin mustrase evidentemente justificada, porque se faltara a las
mximas de la justicia si fuese admisible la impugnacin de la legitimidad
del hijo de personas que han vivido pblicamente como marido y mujer
y arribos fallecieron o estn en la imposibilidad de manifestar su voluntad,
por la sola causa de que faltara la prueba de la celebracin del matri-
monio: tanto ms se ira contra esas mximas cuanto que bien puede ser
que el hijo ignore el lugar y aun la fecha del matrimonio de sus padres.
y al ofrecerse alguno de los casos excepcionales que menciona el ar-
tculo 458, por haberse perdido o destrudo en todo o en parte los regis-
tros, o por ser stos ilegibles. es natural la admisin de la prueba suple-
toria, a menos que la falta, destruccin, inutilizacin total o parcial de los
registros provengan de dolo del requirente.
11. No puede invocarse - establece el artculo 114 -la nulidad
del acta de matrimonio por irregularidades de forma cuando existe la
posesin de estado.
En el acta de matrimonio puede haberse cometido irregularidades,
como omisin o inexactitud de alguna de las menciones que previene el
artculo 89; pero ellas nunca podrn referirse a la parte intrnseca del
acta, por lo cual quedan subsanadas con la ,posesin de estado. Es cierto
que esta posesin, por s sola, jams 'servir para probar la celebracin
del matrimonio, por el peligro - posible en realidad - de que indivi-
duos que vivan juntos sin haberse casado, se hagan considerar 'por el p-
blico como esposos, surgiendo as una posesin de estado indicativa de
matrimonio celebrado; mas sta, que resulta de un conjunto de circuns-
tancias de hecho que, por lo que concierne a la unin conyugal, no son
sino la consecuencia de las propias relaciones matrimoniales existentes entre
el hombre y la mujer, verbigracia, haber vivido ellos durante largo tiempo
en una misma casa, el haber la mujer tornado el apellido del marido, el
haber ste presentdola constantemente corno su esposa, el estar unidos
en sociedad corno marido y mujer, de las cuales relaciones es lgico infe-
rir una presuncin fuerte de la celebracin del matrimonio; s es tal pose-
sin complementaria del acta mencionada. Por lo dems, la nulidad, si
fuere procedente, afectar la prueba del matrimonio, esto es, la prueba
preconstituda, pero no el matrimonio mismo, que subsiste no obstante y
que, por ende, es posible acreditar por otro medio, segn argumento que
surge del ,artculo 115, porque si cuando por dolo o culpa del funcionario
158 FLORENCIO RAMREZ
respectivo, acerca de lo cual bastan indicios, no se ha inscrito el acta de
matrimonio en el registro destinado a este objeto, los cnyuges pueden .
pedir que se declare la existencia del mismo, mediante la comprobacin
con cualquiera especie de prueba, es razonable que tratndose de simples
irregularidades de forma en el acta, se acepte todo otro medio proba-
torio para patentizar la verdad alterada por las irregularidades en refe-
renCIa.
IJI. Ahora bien, para la procedencia de aquella declaratoria, ade-
ms de las pruebas conducentes, han de concurrir - artculo precitado-
las circunstancias siguientes:
J." Que se presente prueba autntica de la publicacin o fijacin
del cartel de matrimonio, salvo los casos previstos en los artculos 70,
96 y 101.
2." Que exista prueba plena de la posesin de estado.
El cartel es efectivamente testimonio de un antecedente serio relativo
a la celebracin del matrimonio, como que prueba plenamente la promesa
recproca sobre el particular y por eso, adminiculado por la posesin de
estado, tinese un fundamento slido para la admisin de la prueba con-
ducente a demostrar aquella celebracin. Empero, el cartel puede Il10
existir, por haberse prescindido de l,como lo autoriza la ley al tratarse
de regularizar una unin concubinaria o de un matrimonio en artculo de
muerte, sea este ltimo ante uno de los funcionarios a quienes compete
ordinariamente o ante un Jefe de Cuerpo militar en campaa o Coman-
dante de buque de guerra o Capitn de buque mercante; casos en los
cuales existe una imposibilidad insuperable para la presentacin del car-
tel; e imponer esta formalidad en tales circunstancias sera contrario al
principio de razn, por lo que las excepciones hllanse perfectamente jus-
tificadas: ad imposibilla nemo tendur.
IV. La prueba de la celebracin legal de un matrimonio puede
resultar de un juicio ,penal, en cuyo caso - previene el artculo J 16-
la inscripcin en el Registro Civil, de la sentencia ejecutoriada que
as lo declare, tendr igual fuerza probatoria que el acta civil del ma-
trimonio.
La falsificacin, por ejemplo, de una partida matrimonial constituye
un delito que necesariamente debe perseguirse en juicio criminal; de modo
que la sentencia que declare la comisin del delito, es forzoso que haga
ANOTACIONES DE DERECHO CIVIL 159
su declaratoria acerca de la celebracin del matrimonio a que se refiere
el acta falsificada; y tratndose de un fallo librado mediante la ritualidad
del juicio, por lo que debe ser la expresin de la verdad jurdica, es lgico
que inscrito en el Registro Civil, asuma el valor probatorio que la ley
atribuye al acta civil del matrimonio.
160 FLORE!\:ClO RAMREZ
CAPTULO IX
DE LA ANULACIN DEL MATRIMONIO
1. La nulidad de que aqu se trata, conceptuada como sancin civil
represiva, hllase expresamente establecida contra las violaciones de algu-
nos preceptos de la ley en la celebracin del matrimonio. Ella procede
tanto por haberse contrado ste a pesar de existir algn impedimento
dirimente, como por haber sido presenciado por un funcionario incompe-
tente o con prescindencia de los testigos requeridos, segn se lee en el
artcul.o 11 7; e importa advertir de una vez que la incompetencia del
funcionario se refiere indudablemente a la falta de jurisdiccin del mismo
en el lugar donde se celebr el contrato o a que aqul no era el de la
residencia de cualquiera de los contrayentes, ni era el escogido para auto-
rizarlo, pues debe estar comprendido entre los facultados al efecto por
la ley, porque si no es de stos el empleado pblico que ha intervenido,
verbigracia, un Registrador, el acto no es matrimonio.
Sobre este punto, los autores advierten que no debe confundirse el
matrimonio nulo con el inexistente: aqul existe jurdicamente, pero ado-
lece de un vicio que puede conducir a la declaracin de nulidad; en tanto
que "quien dice no existente, no afirma, sino que niega, y un matrimonio
que no existe no puede tener tampoco la apariencia del acto jurdicamente
exis ten te " .
Adems de las causales de anulacin sobre las que versa el presente
Capitulo y que han menester, para producir consecuencias, de un pro-
nunciamiento judicial en cada caso, hay otras dos en materia matrimonial,
que obran de pleno derecho: la del matrimonio contrado por el apode-
rado despus de revocado el poder o de que el poderdante se casare vli-
damente, casos en los cuales deja de ser absolutamente el consentimiento
de ste para la unin a que se contrae el mandato, en cuya virtud el acto
realizado por el mandatario es incapaz de dar efecto alguno, porque es
como si no hubiera tenido lugar, es, en una palabra, inexistente; y la
nulidad del matrimonio contrado en Venezuela por el extranjero ante
funcionario que no es el competente venezolano, sino uno del pas del con-
trayente y por eso no puede ser generador de consecuencias jurdicas entre
ANOTACIONES DE DERECHO CIVIL 161
nosotros, como que la ley no reconoce otro matrimonio contrado aqu, sino
el que se reglamenta en el Ttulo IV del Libro Primero, y es, por tanto,
inexistente. Con relacin a estas dos causas de nulidad, importan algunas
consideraciones.
El consentimiento, corno expresin de la voluntad humana, es elemen-
to esencial para la existencia del acto jurdico; y tratndose del contrato
matrimonial, esta proposicin exhbese irrebatiblemente, como que es en
el acuerdo de voluntades donde arraiga el vnculo jurdico que surge de la
celebracin. Tan cierto es esto, que el Cdigo Civil francs, obra monu-
mental del Consulado, hubo de proclamar en forma categrica que "no
existe el matrimonio sin el consentimiento".
Para que el consentimiento sea vlido, ,debe ser libre. Una de dos
causas, la violencia o el error en la persona, puede invalidar el consenti-
miento; la violencia obra sobre la voluntad y el error, sobre la inteligen-
cia. En el primero de los dos casos, la accin de nulidad slo puede inten-
tarse por aquel de los esposos cuyo consentimiento no fu libre y en el
segundo, 'por el esposo que fu inducido a error; pero la ley declara inad-
misible la demanda de nulidad, por tales razones, si hubb cohabitacin
por un mes despus que el cnyuge recobr su plena libertad o reconoci
el error. Es de notar que hasta 1916, en que fu derogado el Cdigo
Civil de 1904, la ratificacin poda ser hecha tambin en forma expresa;
y eliminado este medio, nicamente subsiste la ratificacin tcita, que es
la ms expresiva, por cuanto resulta de la vida comn de los casados.
Es doctrina corriente que en esta cuestin, como en todos los actos
Jurdicos en general, debe distinguirse el caso en que el consentimiento
aparezca afectado por un vicio, como la violencia o el error, de aquel en
que haya una ausencia absoluta de consentimiento; llegando los autores
de Derecho Civil a la conclusin de que cuando falta por completo el
consentimiento, el matrimonio no existe, lo cual est efectivamente con-
firmado por el texto de la ley francesa.
La ley ofrece, pues, en esta materia - la anulacin del matrimonio-
un carcter excepcional, en cuya virtud no consiente interpretacin exten-
siva, por lo cual, en sus previsiones no es posible abarcar ningn caso por
razn de analoga. De lo contrario, el legislador habra dejado sometido
el contrato matrimonial y todo cuanto a l concierne, a las normas del
derecho comn. No hay motivo para sospechar siquiera que el pensa-
miento legislativo fuera incorporar a las disposiciones sobre anulacin del
matrimonio, las que tratan de nulidad por haberse celebrado ste poste-
11
162 FLORENCIa RAMREZ
riormente a la revocaClOn del poder o despus que el poderdante se ha
casado vlidamente.
Indudablemente que esta ltima nulidad es de naturaleza distinta.
Si el apoderado procede a la celebracin del matrimonio cuando ya el
poderdante le ha quitado la representacin al efecto conferida, en tal
caso no puede hablarse de falta de consentimiento libre; el apoderado, a
virtud de la revocacin, deja de serlo y no puede por consiguiente repre-
sentar al poderdante; revocado el poder, desaparece necesariamente el
consentimiento en l expresado; faltando, pues, la personera en el que
se dice mandatario, es absurdo afirmar que el contrato, para el cual se
confiri el poder, haya sido celebrado; luego el acto realizado por el
apoderado posteriormente a la revocacin del poder no puede concep-
tuarse como matrimonio. Diverso es el caso en que uno de los contrayen-
tes haya obrado bajo violencia ejercida sobre l o siendo vctima de un
error en la persona del otro contrayente, porque en una y otra circunstan-
cia ha habido consentimiento, mermado ciertamente, pero no por eso deja
de ser consentimiento, una vez que la ley juzga desaparecido el defecto
por el hecho de continuar la vida conyugal durante un mes despus que el
esposo cuyo consentimiento no fu libre o que fu inducido a error, ha
recobrado su plena libertad o reconocido el error. La razn, pues, de haber
el mandante revocado el poder, resulvese en una rotunda negativa a con-
traer el matrimonio proyectado; y faltando totalmente, como falta en este
caso, el consentimiento, infirese con toda certidumbre que el acto efec-
tuado por el mandatario con posterioridad a la revocacin del poder, es
inepto para producir lazos jurqicos, porque su nulidad obra de pleno
derecho. Otro tanto puede sostenerse respecto del matrimonio contrado
por el apoderado despus que el poderdante se ha casado vlidamente,
porque, qu significa entonces que luego de constitudo el mandatario.
el mandante se decida por contraer personalmente matrimonio, conforme
a la ley, con persona que no es la indicada en el poder? Parece que no se
requiere grande esfuerzo intelectual para comprender que esa conducta
del poderdante deja simplemente sin efectO' el consentimiento consignado
en el instrumentO' contentivo del mandato, como que se resuelve en una
repulsa categrica al cumplimiento de la palabra empeada; conducta
que, si no laudable siempre, tiene en su apoyo la mxima fundamental que
garantiza la libertad de los futuros cnyuges hasta el momento de la cele-
bracin del matrimonio.
Empero, partamos de la hiptesis de que el matrimonio contrado por
ANOTACIO:'lES DE DERECEO CIVIL 163
apoderado luego de revocado el poder o de que el poderdante se ha ca-
sado vlidamente, es solamente anulable, para englobarlo en la previsin
referente a la anulacin por falta de consentimiento libre. Si tal fuera, de
una vez podra establecerse que la convencin realizada por el manda-
tario es susceptible de la ratificacin tcita que la ley presume al declarar
inadmisible la demanda de nulidad, cuando la vida marital contina por
un mes despus que el esposo recobr su plena libertad o reconoci el
error; pero si el mandante, despus de conferido el poder, opta por con-
traer matrimonio c<Jnforme a la ley y verificado, aparece el apoderado
llenando su cometido, podra aqul ratificar de una manera jurdica el
acto ejecutado por el mandatario? Ello sera un contrasentido atenta la
naturaleza de la institucin, pues resultara entonces casado con dos per-
sonas, contra el principio fundamental de que el matrimon:o no puede
celebrarse sino entre un solo hombre y una sola mujer. Supongamos, ade-
ms, que el mandante revoca el poder y luego el apodcrao, consciente
o inconscientemente, lleva a cabo la celebracin del matrimonio, podra
ser ste legalmente ratificado? Veamos: una de las f,ormalidades esen-
ciales es la intervencin de los contrayentes, en perocna o por medio de
apoderado; si el poder no exista ya en el acto de celebrarse, es claro
que el ~ a n d a n t e no intervino en ese acto, de donde resulta que el matri-
monio no se ha celebrado en realidad; y si esto es as, no existe y ent<Jn-
ces cmo podra ratificarse jurdicamente? Si, pues, no es admisible la
ratificacin en ninguno de los dos casos, mucho menos si se piensa que
ella no puede hacerse expresamente, sino que debe desprenderse como
consecuencia de la :vida comn, es inevitable la conclusin de que los
expresados casos de nulidad estn fuera de lo prevenido por la ley con
relacin al matrimonio en que uno de los ocntrayentes obr sin consenti-
miento libre, mxime si se medita en que aquella ratificacin sera de re-
sultas en extremo trascendentales, puesto que lesionara muy hondamente
la institucin del matrimonio y en ella, los basamentos primordiales de la
sociedad. '
Pasando ahora a la nulidad del matrimonio contrado por el extran-
jero en Venezuela ante funcionario que no es el competente venezolano o
ante personas que no son las indicadas en el artculo 98, no puede soste-
nerse que sea la misma que pueden demandar aquellos a qu:enes la ley
autoriza para solicitarla por incompetencia del funcionario que lo presen-
ci o por falta de testigos. El artculo 82 seala los funcionarios compe-
tentes para autorizar el matrimonio, ante uno de los cuales, que debe ser
164 FLORENCiO RAMREZ
de la residenci<.\ de cualquiera de los contrayentes, ha de hacerse la mani-
festacin de esponsales y al efectuarla, es necesario indicar el que han
escogido, entre los facultados por la ley, para celebrarlo. Es Claro, si no
hubo tal eleccin, el acto no puede ser autorizado sino por aquel ante
quien se hizo dicha manifestacin, en cuyo caso es el nico competente.
El motivo de la eleccin no es difcil alcanzarlo, porque no es otro que
la pluralidad de funcionarios a quienes la ley confiere la facultad de pre-
senciar el matrimonio. Mas una vez hecha la eleccin del funcionario que
ha de autorizar el acto, los dems, aunque competentes en rprincipio,
dejan de serlo para el caso particular respecto del cual fu hecha la de-
signacin; de modo que si no obstante esto, el matrimonio es presenciado
por un funcionario que no fu el esoogido, aqul queda viciado de nulidad
y sta puede invocarse por cualquiera de aquellas personas a cuya ins-
tancia procede la declaratoria de las nulidades absolutas y de orden p-
blico: absolutas, en el sentido de que pueden proponerse, adems, por los
que tengan en la anulacin un inters actual y de orden pblico, en razn
de que en ellas estn tambin comprometidos los superiores intereses de
la sociedad.
Si la nulidad del matrimonio celebrado por extranjero en Venezuela
ante funcionario que no es el competente venezolano, fuese la Plisma que
emana de haberlo contrado ante quien no es el escogido al hacer la ma-
nifestacin de esponsales, nada nuevo habra establecido el legislador;
sera sencillamente una redundancia sin objeto, porque la regla que man-
da ocurrir al empleado competente, esto es, al que tiene facultad para
autorizar la celebracin, no contiene distincin entre venezolanos y ex-
tranjeros y por eso rige para todos igualmente. No es aceptable eso de
que el legislador dicte disposiciones ociosas. Si, pues, se trata de un caso
de nulidad previsto especialmente por la ley, su singularidad es flagrante
y por lo mismo, forzoso que su causa sea diferente. Si la autoridad de la
ley se extiende a todas las personas nacionales o extranjeras que se en-
cuentren en la Repblica, ninguna significac:n' tendra el precepto que
ordena a stas solicitar la intervencin del competente funcionario vene-
zolano para contraer vlidamente matrimonio dentro del territorio de Ve-
nezuela. Luego se trata aqu de una cuestin relacionada con el Derecho
Internacional Privado: bien podra suceder que el extranjero, acaso pre-
valindose de su ley nacional, pretendiese celebrar matrimonio en nuestro
territorio ante un empleado diplomtico o consular de su pas; no es im-
posble que pudiera efectuarlo as, pero nicamente para producir efectos
ANOTACIONES DE DERECHO CIVIL 165
en su naclOn, nunca en tierra venezolana, desde luego que nuestra ley no
reconoce otro matrimonio contrado en Venezuela que el reglamentado
por el Cdigo Civil, siendo el nico que produce efectos legales, tanto
respecto de las personas como respecto de los bienes; y de aqu, por qu
en el caso que se contempla se impone victoriosamente la conclusin <:fe
que el matrimonio contrado por el extranjero en Venezuela ante un fun-
cionario que no es el competente venezolano, no es matrimonio ante la.
ley, es, en otras palabras, nulo de pleno derecho.
Sin embargo, vamos a suponer que el tal matrimonio es solamente
anulable, a fin de comprenderlo en la previsin que, sobre sealar las
personas a quienes se autoriza para pedir la nulidad del matrimonio
brado en presencia de un funcionario incompetente, por no ser el esc,egido
en la manifestacin de esponsales, establece terminantemente que
rrido un ao de la celebracin, no se admitir la demanda de nulidad por
la incompetencia del funcionario que lo presenci o por inasistencia de
los testigos requeridos. Ciertamente que cualquiera de los funci,anarios
facultados para darle valor al matrimonio, puede invadir una jurisdiccin
extraa, salindose, voluntaria o involuntariamente, de los linderos del
territorio donde est llamado a ejercer sus atribuciones, o, aun estando
dentro de su propia jurisdiccin, pero procediendo por eu'or, presenciar
el acto sin haber elegido previamente o contra la designacin practicada
en otro empleado conforme a la ley; de todos modos, siempre se trata de
un funcionario del estado civil, circunstancia que unida a la posesin de
tado, aleja todo concepto de clandestinidad y es suficiente destruir
aquel vicio de forma, el cual, en tal virtud, no tiene el carcter de peren-
nidad que informa las otras nulidades absolutas y de orden pblico, des-
apareciendo despus de un ao de haberse celebrado el matrimonio; pues
comparando el que en esas circunstancias se desprendera de la in-
fraccin de la ley con el que ccasionara la anulacin del matrimonio, este
ltimo sera de mayor entidad, porque desbaratando de los lazos ms
venerables que atan al hombre sobre la tierra, y disolviendo una familia
ya constituda, necesariamente habra de resolverse en una honda
bacin del orden social. Sera diferente si los contrayentes hubiesen rea-
lizado el ,acto de la celebracin ante otro funcionario que no fuera del
estado civil, como, verbigracia. un Registrador, en cuyo caso no se
ra de matrimonio anulable, sino de uno inexistente, no susceptible, por
tanto, de la ratificacin tcita resultante del transcurso de un ao despus,
de haberlo celebrado. "Sin la intervencin del funcionario del estado civil
166 FLORENCIO RAMREZ
- dice el expositor Ricci - no puede tenerse la forma solemne del
trimonio y s:n forma solemne no hay matrimonio. Es, pues, una funcin
eminentemente pblica la que ejerce e"l funcionario del estado civil que
terviene en la celebracin del matrimonio. Recibe el consentimiento de los
contrayentes y recibindolo, imprime al mismo la solemnidad que de otra
suerte no tendra." PlOr manera que si hubiera de aceptarse la
sis, propuesta, es decir, que el matrimonio celebrado por el extranjero en
Venezuela ante un empleado diplomtico o consular de su pas es
mente anulable, se llegara al contrasentido de que ese matrimonio,
xistente e incapaz de producir efectos aqu, quedara pleno de validez por
obra y gracia del transcurso de un ao, pero destruda la autoridad de
la ley, desgarrados los principios y el inmanente de la
soberana nacional.
n. Es de tenerse presente que el matrimonio no es susceptible de
anulacin, sino a virtud de causa explcitamente sealada por el
lador, ya que ste "en materia tan interesante como la del matrimonio,
ha querido destruir toda incertidumbre, toda cuestin y ha establecido
por cules causas puede el matrimonio Y conviene advertir
igualmente que en el Captulo que "trata de la anulacin del matrimonio,
la ley no slo expresa las causales de nulidad, sino que seala las
nas que pueden demandarla y en qu condiciones es posible intentar la
demanda; y que hecha la debida comparacin de los artculos que contiene
el Captulo susodicho con los referentes a requisitos, formalidades y
lemnidades del matrimonio, se observa fcilmente que el legislador ha
consagrado la accin de nulidad apenas en algunos casos, no en todos en
que al contraerse se hayan quebrantado sus previsiones. Ello por qu?
Responde el expositor Ricci: "El legislador no puede menos de
rar como un mal la anulacin del matrimonio, que produce la disolucin
de una familia ya constituda. Pm otro lado, considera como un mal que
haya matrimonios contra la prohibicin de la ley, los cuales tambin estn
en oposicin con la moral y la justicia. El legislador as hllase ante dos
males: si evita el uno, sanciona el otro. Cul es, pues, su lnea de
dueta? La de poner en la balanza ambos males y ver en cada caso de
qu parte gravita el peso mayor, y preferir, claro es, el mal menor al que
sea mayor. As pues, en todos los" casos en que el legislador se ha
dido por la nulidad del matrimonio, se debe estimar que el mal derivado
de la anulacin es menor que el que resultara de la violacin de la ley.
ANOTACIONES DE DERECHO CIVIL 167
y por razn de los contrarios, no se puede menos de estimar que si e!
legislador no ha impuesto la nulidad, es que ha juzgado e! dao derivado
de la anulacin de! matrimonio mayor que e! que supone la inobservan-
c:a de la ley" (1).
III. Las nulidades del matrimonio tienen diferente carcter: unas
son absolutas y otras, relativas, acogiendo aqu la divisin, no lo suficien-
temente clara en e! concepto de algunos autores, admitida para los actos
jurdicos. Efectivamente, hay causas de nulidad en las que la sociedad
exhbese como directamente interesada, porque en ellas est comprometida
la moral o porque la institucin del matrimonio est expuesta a conse-
cuencias adversas. Tales causales se denominan absolutas y pueden ser
demandadas - previene el artculo 11 7 - por los mismos cnyuges, por
sus ascendientes, por el Sndico Procurador Municipal y por todos los que
inters actual: ellas son, al tenor de este mismo artculo, las
que emanan de los impedimentos dirimentes establecidos en los artculos
46, 51, 52, 55 y 56, a saber, el de la impubertad; el existente entre as-
cendientes y descendientes, legtimos o ilegtimos, o entre en lnea
recta; el que obsta al matrimonio. entre hermanos, sean legtimos o ileg-
timos; e! que tiene el condenado como reo o cmplice de homicidio eje-
cutado, frustrado o intentado contra uno de los cnyuges, para casarse
con el otro cnyuge; y el que se opone al matrimonio del encausado por
rapto, violacin o seduccin, mientras dure el juicio criminal que se le
forme y mientras no cumpla la pena a que fuere condenado, salvo que
lo celebre con la mujer agraviada. "Hay, por el contrario - ensea
Ricci -, otras causas de nulidad que se refieren a los esposos o a otras
personas interesadas en el matrimonio. No se trata aqu ya de cuidar un
inters pblico, sino de garantir un inters particular, por lo que dichas
causas de nulidad se llaman relativas, en el sentido de que pueden ser
propuestas tan slo por aquellas personas a quienes interese y que admiten
renuncia, por ser cada cual rbitro de regular a su mod sus intereses pri-
vados" (2).
Pero sea que se trate de nulidad absoluta o de nulidad relativa, el
matrimonio - institucin y contrato al mismo tiempo - viciado por aque-
lla causa, ha de considerarse en plena validez en la inteligencia de que
(1) Ob. citada. tomo n. pg. 253.
(2) Ob. citada. tomo n. pg. 255.
168 FLORENCIa RAMREZ
produce todos sus efectos jurdicos mientras la nulidad no se haya pro-
nunciado por el Tribunal competente, lo cual se aviene perfectamente con
los principios: el acto nulo o anulable es aquel que existe afectado por un
vicio sobre el cual la nulidad se funda, concluyndose, en consecuencia
- atenta la razn de que en los respectivos artculos del Captulo que se
contempla, slo se habla de demanda de nulidad o de impugnacin del
matrimonio -, que la referida nulidad debe ser solicitada y declarada.
pues no obra de pleno derecho, excepto en los casos previstos en los ar-
tculos 85 y 108, en los cuales no hay necesidad de pronunciamiento judi-
cial al respecto, pues la carencia absoluta de consentimiento, que es lo
que priva en esos casos, se resuelve, como se dijo antes, en la inexistencia
del matrimonio.
Las causales de nulidad anteriormente mencionadas - en el artcu-
lo 11 7 - tienen su hase en el orden pblico y por eso, cualquiera de las
personas autorizadas en dicha previsin puede intentar la accn llegado
el caso. En veces, la persona que demanda la nulidad se apoya en un
inters moral, como sucede a los esposos, quienes tienen derecho a hacer
desaparecer una unin irregular; a los ascendientes y al Sndico Procura-
dor Municipal, quienes intervienen para hacer cesar un matrimonio es-
candaloso para la moral pblica, como en el caso de incesto; y persigue
una utilidad material o pecuniaria, tal cual ocurre a los que tengan inters
actual, es decir, un inters reconocido y protegido por la ley, la cual parte
del concepto de que los motivos de nulidad, como los de que se viene ha-
blando, son de orden pblico, y "toda violacin de la ley que tiene inters
general, puede ser denunciada por quien pueda encontrar en tal denuncia
una garanta a los intereses privados".
Las personas precedentemente enunciadas estn facultadas aSimismo
para impugnar el matrimonio autorizado por un funcionario incompetente
o sin la asistencia de los testigos requeridos. La presencia del funcionario
competente y la asistencia de testigos son condiciones de la publicidad y
sta, una solemnidad del acto, para evtar matrimonios clandestinos. Acaso
estas sean las irregularidades de forma a que alude el artculo 114, puesto
que cualquiera otra omisin o inexactitud en el acta de la celebracin, si
no fuere substancial, parece que no puede dar origen a la accin de nuli-
dad, porque sta, segn principio generalmente aceptado, ha de hallarse
establecida en un texto expreso de la ley; y de aqu, por qu, aun exis-
tiendo la irregularidad, pero respaldada el acta por la posesin de estado,
no cabe la anulacin de aqulla; y esto aparece confirmado por la previ-
ANOTACIONES DE DERECHO CIVIL 169
sin legal de que pasado un ao de la celebracin del matrimonio, es
misible la demanda de nulidad por la incompetencia del funcionario que
lo presenci o por inasistencia de los testigos exigidos por el legislador,
quien - procede juzgarlo as - ha pensado que ese tiempo es suficiente
para formar una posesin de estado capaz de corregir la irregularidad
proveniente de la incompetencia del funcionario, quien debe ser necesa-
riamente de los facultados para presenciar el matrimonio, pero que no e;;
competente en el caso de que se trate concretamente, por razn de la
wna o por razn del lugar, y capaz de borrar, con ms razn si se quiere,
el vicio de la inasistencia de testigos, porque la fe pblica que el funcio-
nario da corrientemente al acta de la celebracin, no puede ponerse en dud).,
IV. Cuando - de acuerdo con el artculo 118 - el matrimonio fu
contrado sin consentimiento libre, la nulidad que emana de este impedi-
mento es relativa, puesto que slo podr demandarse por aquel de los
cnyuges cuyo consentimiento no fu libre. Igualmente, si hubo error en
la identidad de la persona, caso en el cual tambin viciado el con-
sentimiento, la accin de nulidad nicamente puede ser propuesta por el
cnyuge que fu inducido a error. En uno y otro caso interesa el punto
exclusivamente al cnyuge que sufri violencia o incurri en error; y sta
la razn por qu el matrimonio en cualesquiera de esas circunstancias es
susceptible de confirmacin tcita, desde luego que la ley prescribe la
inadmisibilidad de la demanda, si hubo cohabitacin por un mes despu.5
que el cnyuge recobr su plena libertad o reconoci el error.'
V. Otra nulidad relativa es la de que trata el artculo 119, a cuyo
tenor la nulidad por impotencia manifiesta y permanente anterior al ma-
trimonio slo puede demandarse por el otro cnyuge. En verdad que a
nadie ms puede interesar este punto, porque si entre los fines de la unin
conyugal, se halla, principalmente, el de la reproduccin, ste no es el
nico, una vez que tambin se comprende el de la asistencia y ayuda que
uno de los esposos puede esperar del otro, lo cual resulta confirmado por
el propio legislador al permitir el matrimonio en artculo de muerte y
bin entre personas que por su avanzada edad no estn en aptitud para la
generacin. Slo, pues, se concede al cnyuge la facultad expresada, en
atenc:n a que no le est prohibido renunciar a uno de los fines del matri-
monio,' y si renuncia efectivamente, qu otra persona puede tener inters
en pedir la nulidad del matrimonio?
170 FLORENCIa RAMREZ
VI. Segn el artculc 120, el matrimonio contrado por personas
que no hubiesen llegado a la edad requerida para contraerlo vlidamente,
no podr impugnarse: 1. Cuando los contrayentes hayan alcanzado dicha
edad sin que se haya iniciado el juicio correspondiente; 2. Cuando la
mujer que no tenga la edad exigida, haya concebido.
Este matrimonio no puede impugnarse por los ascendientes ni por tutor
que hayan prestado su consentimiento.
No obstante el que esta nulidad es absoluta y de orden pblico, se
extingue por el advenimiento de la edad legal para contraer el matrimo-
nio, la de la pubertad. Ello es lgico, cesando la causa, sin haberse ini-
ciado el juicio de anulacin, cesa el efecto; la llegada, pues, de la pubertad
destruye el vicio que resulta de la falta de edad. Esto se explica, segn
Planiol y Ripert, porque el matrimonio no es solamente un acto jurdico,
sino una institucin duradera, y siendo el vicio de impubertad por su na-
turaleza puramente temporneo, es natural dejar que la institucin sub-
sista cuando ste haya desaparecido (3).
Y es razonable que los ascendientes y el tutor que hayan prestado su
consentimiento para este matrimonio, carezcan de personera para deman-
dar la nulidad en ese caso.
VIL Previene el artculo 121 que el matrimonio celebrado por un
entredicho, o cuando ya sufra la enfermedad por la cual se pronunci
la interdiccin, puede ser impugnado por su tutor, por el mismo entredicho
ya rehabilitado, por el otro cnyuge y por el Sndico Procurador Munici-
pal. La anulacin no podr pronunciarse si la cohabitacin continu por
un mes despus de revocada la interdiccin.
Esta causa de nulidad es relativa, pero de inters pblico, dada la
intervencin que le est atribuda al Sndico Procurador Municipal, quien
obra en defensa de los intereses sociales. Empero, el matrimonio .efectuado
por quien se halle en estado de defecto intelectual, puede ser contravali-
dado por el hecho de la vida comn durante un mes despus de revocada
la interdiccin, pues habiendo reaparecido la lucidez en las facultades
mentales, recobrando el poder de discernimiento, es de suponer que el
hecho de continuar dicha vida por ese tiempo, es suficiente para concep-
tuar renunciada implcitamente la accin de nulidad, sobre todo si se piensa
que con ello no se lesiona el inters social, que s se afectara si contra esa
(3) Ob. citada, pg. 201.
ANOTACIONES DE DERECHO CIVIL 171
presuncin hubiera de anularse el matrimonio. Por lo dems, la nulidad
no puede ser demandada por el entredicho sino cuando est rehabilitado,
porque encontrndose durante la interdiccin bajo tutela, es a su repre-
sentante legal a quien incumbe ej ercitar la accin.
VIII. Otra nulidad absoluta y de orden pblico es la resultante de
la bigamia; la accin puede intentarse, como lo establece el artculo 122,
por los cnyuges inocentes de ambos matrimonios, por los ascendientes
de stos, como por los del cnyuge culpable, por los que tengan inters
actual y por el Sndico Procurador Municipal.
Es principio fundamental que el matrimonio no puede contraerse sino
entre un solo hombre y una sola mujer: he aqu la razn incontrastable
del impedimento dirimente para que una persona casada contraiga ulte-
riores nupcias y de la nulidad que de l emana como consecuencia inevi-
table. En este caso, si los cnyuges o cualquiera de los interesados sostu-
vieren la invalidez del matrimonio anterior, deber decidirse sobre la
validez o invalidez de ambos matrimonios en un mismo expediente, con
lo cual el legislador est sentando el principio de que el ju{cio ha de ser
uno y una la decisin sobre el particular, porque de otro modo se correra
el riesgo de sentencias contrarias o contradictorias.
Ahora bien, tratndose del matrimonio contrado por el cnyuge de
un presunto o declarado ausente, matrimonio que tambin puede estar
afectado por el vicio de bigamia, por cuanto existe la posibilidad de que
el desaparecido est vivo, la ley prohibe atacarlo mientras dure la ausen-
cia; pero como tambin es posible que hubiera muerto, en este caso no
habra para qu hablar de bigamia. En el estado de ausencia presunta o
declarada, no se sabe del paradero del desaparecido; ignrase, por tanto,
si vive o ha fallecido; y en esa incertidumbre, lo sensato realmente es
e s p e r ~ r noticias ciertas para saber si procede o no la impugnacin del nuevo
matrimonio.
El artculo que se estudia consagra otra nulidad tambin absoluta y
de orden pblico, o sea la inherente al impedimento igualmente previsto en
el artculo 50, respecto de un ministro de cualquier culto a quien le sea
prohibido el matrimonio por su respectiva religin. Esta nulidad puede
ser intentada por la esposa, los ascendientes de ambos cnyuges, los que
tengan inters legtimo y actual en ella, el Sndico Procurador Municipal
y el correspondiente Prelado. Aunque la ley habla de ministros de cual-
quier culto, importa observar que en la expresada nulidad privan argu-
172 FLORENCIO RAMREZ
mentas nacidos de la Ley de Patronato Eclesistico, que ha venido ri-
giendo constitucionalmente y que de manera singular se refiere a la Iglesia
catlica; y de ah, el porqu de la personera que para reclamar esa nuli-
dad se confiere al Prelado respectivo.
Es de notar que en el artculo 122, al referirse al matrimonio de un
ministro de cualquier culto, se autoriza tambin para proponer la anula-
cin a los que en ella tengan inters legtimo y actual - tal circunstancia
se advierte en la legislacin derogada, que exiga expresamente la cuali-
dad de legtimo en el inters en todos los casos en que esas personas podan
demandar la nulidad -, en tanto que en los dems casos mencionados
en el presente Captulo, slo se requiere inters actual; pero reflexionan-
do en que cuando el inters de las preindicadas personas est reconocido
y protegido por el legislador, necesariamente es legtimo, y en esta virtud
no es posible establecer diferencia alguna entre inters actual e inters
legtimo .Y actual. .
IX. Con relacin a la nulidad del matrimonio contrado con infrac-
cin del impedimento que existe entre el adoptante y el adoptado y sus
descendientes, entre el adoptante y el cnyuge del adoptado y entre el
adoptado y el cnyuge del adoptante, slo podrn intentarla - establece
el artculo 123 - el Sndico Pwcurador Municipal y quien tenga inters
actual. Como se ve, esta nulidad es temporal, porque siendo el impedi-
mento de esa naturaleza, dado que l existe mientras dure la adopcin, es
concluyente que al terminar sta, cesando por tanto el lazo jurdico entre
adoptante y adoptado, deje de ser igualmente la accin de nulidad, en la
cual, entre tanto, obra un inters social, el de la integridad de la ley, que
incumbe hacerlo valer al Sndico Procurador Municipal, ms a quien en
ello tenga inters actual.
X. La funcin del Sndico Procurador Municipal, en punto a nuli-
dad, nicamente puede ser ejercida en vida de los esposos, porque despus
del fallecimiento de uno de ellos, cesa - es claro - el estado de ilegali-
dad que la ley le facultaba para enjuiciar, pues el matrimonio, aunque
anulable, fu disuelto por la muerte; y efectivamente, el artculo 124 esta-
tuye que las acciones de nulidad no pueden promoverse por el Sndico
Procurador Municipal despus de la muerte de uno de los cnyuges, ya
que teniendo esas acciones como finalidad el romper el lazo conyugal, una
vez que ste no existe posteriormente a dicho fallecimiento, no hay una ra-
ANOTACIO:-IES DE DERECHO CIVIL 173
zn de utilidad para proponer la anulacin. El funcionario prenombrado
no puede impugnar el matrimonio sino en obsequio de un inters social que
la ley le ha encargado cuidar; si ha habido escndalo u ofensa l, la misma,
uno y otra se alejan ante la defuncin de unQ de los cnyuges; pueden
persistir ms all del matrimonio los intereses de orden material o
rio, que acaso reclamen que la nulidad sea declarada, pero el Sndico
Procurador Municipal no tiene por qu "hacerse campen de semejantes
intereses, ya que tiene una misin ms distinta y ms alta que cumplir".
XI. El artculo 125 autQriza al tribunal para, inmediatamente
pus que se demande la nulidad del matrimonio, dictar la separacin de
los cnyuges, a instancia del actor Qde cualquiera de ellos o bien de oficio
cuando alguno de stos fuere menor de edad, y en vista de las pmebas
conducentes; providencia razonable, desde luego que al entrar en contro-
versia judicial acerca de la invalidez del matrimonio, es prudente que
cese la vida comn, la cual puede ofrecer inconvenientes opuestos a la
libertad de que deben gozar los cnyuges; medida tantQ ms sensata,
cuanto que ahora Ino hay facultad para el depsito de la mujer, como lo
autorizaban las leyes precedentes. Respecto de las otras medidas provi-
sionales a que alude este artculo y que son las previstas en el artculo 191,
estn subordinadas a las circunstancias, y si stas lo imponen, es natural
que se acuerden.
XII. La sentencia que pronuncie la nulidad de un matrimonio, una
vez ejecutoriada, resulvese en un cambio radical de estado en aquellos
matrimonio fu destru do; y el artculo 126 ordena que se pase copia
de ella al funcionario encargado de la conservacin de los registros en
que se asent el acta de su celebracin, a fin de que se inserte en el regis-
tro respectivo y se anote al margen de la partida corresponqiente. Desapa-
recido el carcter de cnyuges en las personas cuyo matrimonio se ha
anulado, el fallo sobre el particular debe hacerse constar tanto en el
registro de matrimonios, como al margen de la partida, loO cual de fijo
evitar fraudes.
XIII. Aun cuando el matrimonio est afectado por un vicio de nu-
lidad, en' tanto sta no sea declarada legalmente, se hallar rindiendo
los resultados jurdicos de un matrimonio vlido; mas una vez
ciada su invalidez, la doctrina y la jurisprudencia se encuentran acordes
174
FLORENCIO RAMREZ
en que debe considerarse como no existente desde el momento de la cele-
bracin, porque si aquella decisin es posterior al matrimon:o, la existen-
cia de la causa de nulidad es anterior al mismo y por eso las consecuen-
cias de la anulacin se retrotraen al da de la propia celebracin.
Empero, habida consideracin del dao que se desprende de la nuli-
dad de un matrimonio y de la grave perturbacin que en algunos casos
traera la aplicacin absoluta del principio de la retroactividad enunciado
antes, el legislador, "al lado de la regla general que dicta la razn como
derecho comn, pone la excepcin que se funda sobre la utilidad social y
constituye derecho singular". La excepcin expresada est consagrada en
el artculo 127 que dice as:
El matrimonio declarado nulo pr-oduce efectos civiles, tanto respe,cto
de los cnyuges, como respecto de los hijos, aun nacidos antes del matri-
monio, si ha sido contrado de buena fe por ambos contrayentes.
Si slo hubo buena fe de uno de los cnyuges, el matrimonio surte
efectos civiles nicamente en favor de l y de los hijos.
Si hubo mala fe de ambos cnyuges, el matrimonio slo produce efec-
tos civiles respecto de los hijos.
Tal es, pues, el matrimonio conocido en doctrina con el nombre de
putativo. Su fundamento estriba en la buena fe, que debe existir al tiempo
de la celebracin, porque si cesa despus por el conocimiento ulterior
"adquirido por los esposos de la existencia de un impedimento contrario
a la validez de su matrimonio, esto no quita que haya habido huena fe
en el momento de la celebracin, y a este nico momento se refiere el
legislador, no preocupndose de si, ms tarde, los esposos han llegado a
conocer la nulidad del matrimonio contrado; ni el legislador poda haber
hecho otra cosa, porque la moralidad del acto, por lo que se refiere a la
intencin del agente, se debe establecer en el momento en que se cumple,
no despus,. Si hubo buena fe en el momento en que se cumpla, esto de-
muestra que falt la intencin de violar la ley. En su virtud, los contra-
yentes que hicieron un acto legtimo y el legislador tienen en cuenta esta
buena voluntad que, por lo que se refiere a los efectos que se le atribuyen,
no desaparece por el conocimiento ulteriormente adquirido del error en
que se ha incurrido" (4).
Los efectos del matrimonio putativo en lo que a los cnyuges concier-
ne dependen de que ambos sean de buena fe, porque si sta falta en uno
(4) Ricci, Tomo 11, pg" 259 y 260.
ANOTACIONES DE DERECHO CIVIL 175
de ellos, ,slo se producen respecto del que procedi de buena fe, esto es,
en la creencia sincera de que no haba obstculo legal para contraer el
matrimonio, y de los hijos,; y si la mala fe est de parte de uno y otro
cnyuges, los efectos nicamente se darn en cuanto a los hijos, a quienes,
es cierto, no podr imputarse la conducta poco honrosa de los padres al
unirse cn plena conciencia de la infraccin en que incurran. El hecho,
pues, de excluir de los efectos al cnyuge que obr de mala fe, es la san-
cin indispensable, ya que no es posible la igualdad en este caso. Ahora
bien, .cules son esos efectos? Es indudable que no pueden referirse sino
a los derechos adquiridos, puesto que cada uno de los esposos, a virtud
de la anulacin de su matrimonio, queda en completa libertad para ca-
sarse de nuevo. Los hijos, por la misma razn, aun nacidos antes del ma-
trimonio, se conceptan legtimos y tienen todos los derechos que emanan
de la filiacin; bien entendido que son aquellos hijos cuyo nacimiento
precedi a la anulacin, porque si naciesen despus, por ms que sean-
de las mismas personas, no podrn merecer el dictado de legtimos, como
que el matrimonio anulado no es apto para rendir efectos Fn el futuro.
XIV. Respecto de los hijos mencionados, el artculo 128, Omo oon-
secuencia de lo establecido en el precedente, ordena que ejecutoriada la
sentencia que anula el matrimonio, los hijos varones mayores de tres aos,
quedarn al cuidado del padre, y las hijas de cualquiera edad, al de la
madre, si por parte de ambos cnyuges hubo buena fe.
Si uno solo de los cnyuges obr de buena fe, quedarn a su cuidado
los hijos de uno y otro sexo. Los hijos e hijas menores de tres aos se
mantendrn, hasta que cumplan esta edad, al cuidado de la madre, si el
Tribunal, por causa justificada, no dispusiere lo contrario.
Si ambos cnyuges hubiesen obrado de mala fe, el Tribunal deter-
minar cul de ellos debe tener bajo su guarda los hijos de uno y otro
sexo, sin que en ningn caso el otro cnyuge quede exonerado de sus de-
beres para con los mismos hijos.
Por manera que si la buena fe estuvo en ambos esposos, la patria
potestad se distribuye entre el padre y la madre, adecundola a las cir-
cunstancias del sexo y la edad; si lo estuvo en uno solo, razonable es que
no produciendo el matrimonio putativo efecto alguno respecto del de mala
fe, ste no tenga patria potestad; pero si ambos cnyuges fueron de mala fe,
es decir, con conocimiento de que un impedimento dirimente se opona
a la celebracin del matrimonio anulado, toca a la prudencia del Juez
176
FLORENCIa RAMREZ
determinar quin de ellos ofrece ms garantas para la guarda de los
hijos.
El punto de la buena fe, como se observa .con claridad, se refiere
nicamente a los efectos del matrimonio putativo con relacin a los es-
posos; no a los hijos, porque para stos dichos efectos siempre tienen lugar,
haya sido el matrimonio contrado de buena o mala fe. Por lo que hace
a la prueba de la buena fe, han surgido muchos pareceres discrepantes,.
de suerte que hasta la jurisprudencia ha acogido la opinin de que la
buena fe se presume. Sin embargo, en 10 que concierne al Derecho ve-
nezolano, esa presuncin hllase consagrada - y lo mismo en el francs
y en el italiano - en materia de posesin; y aparte de que las presun-
ciones son de derecho estricto, por lo que no caben en casos distintos de
aquellos a que se contraen, siendo la posesin la tenencia de una cosa, o
el goce de un derecho que ejercemos por nosotros mismos o por medio de
otra persona que detiene la cosa o ejerce el derecho en nuestro nombre,
qu razn habra para incluir el estado matrimonial en materia poseso-
ria? La posesin legtima puede conducir a la prescripcin adquisitiva;
ser posible asumir la condicin de esposo por el solo medio de la pres-
cripcin? No. La prescripcin es tambin un medio para libertarse de una
obligacin; ser admisible la prdida del estado conyugal por el solo
transcurso del tiempo? No. Luego ninguna razn puede aducirse para
comprender la posesin de estado en la materia sobre posesin de bienes
o derechos, porque ello equivaldra a desnaturalizar 1,0 s conceptos; y
siendo as, como lo es manifiestamente, sera desde todo punto de vista
errneo aplicar en la nulidad de un matrimonio la norma posesoria de que
la buena fe se presume siempre; luego en este caso quien sostuviera de
buena fe, debe someterse al principio de legislacin universal, que impo-
ne al actor la prueba de su accin y al reo, la de su excepcin. N o es
aceptable, pues, el parecer de que debe presumirse la buena fe de los espo-
sos, ya que la ley no presume la buena ni la mala fe en la celebracin
del matrimonio, sino que supone que ha habido una u otra en el momento
de contraerlo; y al requerir como condicin expresa del matrimonio putativo
que el acto se haya realizado de buena fe, est diciendo claramente que
quien alega la buena fe como fundamento de su demanda, est obligado
a probarla. La posesin de estado no es una cosa de aquellas que pueden
ser objeto de propiedad pblica o privada, para catalogarla entre los bie-
nes muebles o inmuebles especificados ~ n los Captulos 1 y 11, Ttulo 1
del Libro Segundo; a lo ms podra conceptuarse como un derecho, y
ANOTACIONES DE DERECHO CIVIL 177
como ste no puede ser ejercido por medio de otra persona, lo cual es
suficiente para excluirlo del concepto de la posesin expresado en el ar"
tculo 771, es concluyente que la presuncin de buena fe no tiene entrada
en la nulidad del matrimonio.
xv. P.uede acaecer que en el juicio de nulidad de un matrimonio
resulte algn hecho punible de uno o de ambos cnyuges, verbigracia, el
delito de bigamia, previsto y penado en el Cdigo Penal y de accin
blica; y al ocurrir - ordena el artculo 129 - el Tribunal que ,conoce
del asunto remitir copia de las piezas correspondientes al Juez de la
risdiccin penal para que se siga el juicio criminal.
XVI. Estatuye el artculo 130 que en todas las causas de nulidad
- del matrimonio se sobreentiende - intervendr al Representante del
Ministerio Pblico.
Anteriormente, el papel de este funcionario, que reemplaz al
sor del matrimonio que deba nombrarse, era justamente el Ipismo atribudo
a dicho defensor; mas si puede estar en el inters social velar por la
bilidad del matrimonio e impedir que fraudulentamente se llegue a la
anulacin, tambin pueden obrar razones de orden pblico que aconsejen
romper una unin francameIite inmoral; y de aqu, por qu la funcin del
expresado representante, como parte de' buena fe, si en unos casos debe
encaminarse a sostener el matrimonio, en otros puede tener como finalidad
justamente lo contrario, o lo que es igual, si puede ser defensor, asimismo
puede ser impugnador, debiendo proceder en el caso tal cual lo
den ':los dictados de la razn y de la justicia".
12
178 FLORENCIO RAMREZ
CAPTULO X
DE LAS SANCIONES
1. Independientemente - instituye el artculo 131 - del castigo im-
ponible a los cnyuges, segn el Cdigo Penal, por violacin de disposi-
ciones relativas al matrimonio, se les aplicarn sanciones meramente civiles
en la forma y en los trminos siguientes:
1. Si se vioIare el artculo 53 por no haberse pedido la dispensa,
los contrayentes sern penados con multa de quinientos bolvares. Si la
violacin se hiciere cuando pedida la dispensa ha sido negada, se les im-
pondr una multa de mil bolvares.
El artculo a que alude este ordinal, prohibe simplemente el matrimo-
nio entre tos y sobrinos, lo mismo que entre aqullos y los descendientes
de los sobrinos; y tambin prohibe el matrimonio entre cuados cuando el
que produjo la afinidad qued disuelto por. divorcio. Tal impedimento
slo es prohibitivo y puede desaparecer mediante la dispensa que le est
atribuda al Juez de Primera Instancia en lo Civil. No hay, por esta razn,
lugar a la accin de nulidad; pero como se trata de un quebrantamiento
de la ley, se impone la sancin, ms grave cuando pedida 'a dispensa, ha
sido negada, que cuando solamente ha dejado de solicitarse.
2. Si se violare el artculo 58, el tutor o curador ser privado de
toda remuneracin por razn del cargo.
Conforme al artculo aqu citado, no est permitido el matrimonio del
tutor o curador y sus descendientes con la persona que uno de aqullos
ha tenido en guarda, mientras que fenecida la tutela o curatela no haya
recado la aprobacin de las cuentas de su cargo. Tampoco este impe-
dimento es dirimente, slo es prohibitivo y no existe cuando el padre o la
madre que ejerca la patria potestad hubiese dejado autorizado el matri-
monio en testamento o en escritura pblica, o deja de ser cuando el Juez
ante quien se constituy la tutela o el del domicilio del tutor, por causas
graves, expida la autorizacin. Por eso mismo, tampoco procede en este
caso la anulacin del matrimonio; pero como se est ante la infraccin de
una ley en cuya observancia se halla interesado el orden pblico, por lo
cual no puede renunciarse ni relajarse por convenios particulares, es razo-
nable la sancin que el legislador establece a este respecto, consistente
ANOTACIONES DE DERECHO CIVIL 179
en la privaclOn al tutor o curador de toda remuneracin por razn del
cargo, lo que es al fin una amenaza que puede ejercer influjo para que no
se pase por encima' de la ley.
3. Si se violare el artculo 59, se castigar al autor de la falta con
la privacin de la administracin de sus bienes hasta que llegue a la
mayor edad.
Con arreglo al artculo precitado, los varones que no hayan cumplido
veintin aos y las hembras que no hayan cumplido diez y ocho, no pue-
den contraer matrimonio sin el consentimiento de sus padres. Esto, como
se colige sin dificultad, no pasa de ser una simple traba impuesta por la
necesidad de que quien va a casarse est al tanto de la responsabilidad
que asumir, a cuyo efecto es conveniente el consejo de aquellas personas
a quienes se halla el menor hondamente vinculado, consej,o que no puede
tener otro inters que el bienestar del presunto cnyuge. Y tratndose de
una trasgresin de la ley, alguna sancin debe merecer por la especialidad
del caso, siendo la adecuada quitar al menor que incurri en ella la admi-
nistracin de sus bienes hasta que llegue a la mayor edad, lo cual puede
ser un freno para detenerlo en el camino del error. No est de ms recor-
dar aqu que los menores aludidos son aquellos mayores de catorce y
doce aos, respectivamente, porque antes de esa edad no hay consenti-
miento posible; el impedimento en ese caso es dirimente y, por tanto da
margen a la accin de nulidad.
4. Si se violare el artculo 1 JO, que impone a cualquier persona que
vaya a casarse y tenga hijos menores de veintin ass bajo su potestad, el
deber de pedir a un Juez Civil el nombramiento de un curador ad hoc,
bien para que intervenga en la formacin del inventario de los bienes pro-
pios de dichos hijos o para que haga constar que no se les conocen bienes;
el autor de la falta, o sea la omisin de la formalidad expresada, ser
privado del usufructo de tales bienes, y esta sancin es justa tanto ms
cuanto que la falta puede emanar del propsito deliberado para lesionar
el patrimonio de los hijos. .
II. En cuanto a la aplicacin de la pena, que es independiente del
castigo a que se hayan hecho acreedores los cnyuges, conforme al C-
digo Penal, puede. ser solicitada - lo el artculo 132 - en los
tres primeros casos, por las mismas personas que pudieron hacer oposicin
al matrimonio, como el padre, la madre, los abuelos, salvo que habiendo
podido oponerse no lo hicieron, y las que lo hubieren aprobado; y en el
180
FLORENCIO RAMREZ
cuarto caso, los mismos hijos, sus dems ascendientes, sus parientes colate-
rales hasta el tercer grado inclusive, el Sndico Procurador Municipal y
cualquier otra :persona que tenga inters actual. Pero la expresada soli-
citud no puede hacerse despus de un ao de descubierta la infraccin, a
menos que el matrimonio fuera celebrado en pas extranjero, porque en-
tonces el lapso de caducidad no empezar a correr sino desde que los
contraventores regresen a Venezuela.
1I1. Las violaciones, por parte de los funcionarios pblicos, de dis-
posiciones concernientes al matrimonio y que no constituyen delito, se
castigarn, segn lo precepta el artculo 133, con multas de doscientos
a mil bolvares; pudiendo promover la aplicacin de la pena cualquier
ciudadano, siempre que no est includo en la excepcin del artculo ante-
rior; y tambin puede procederse de oficio, dado que la infraccin recae
sobre normas jurdicas de orden pblico.
IV. Incumbe - establece el artculo 134 - al Juez de Primera
Instancia en lo Civil imponer las sanciones establecidas en ls artculos
131 y .133; y sus decisiones al respecto para que lleven siempre el sello
de la imparcialidad y sean la expresin de un criterio de justicia, han
menester la revisin del Superior, en razn de la consulta ordenada por
la ley. Tales sanciones desaparecen a los tres aos despus de la celebra-
cin del matrimonio, a virtud de la prescripcin - medio de extincin de
todo delito y de toda pena - establecida en el artculo 136; y las multas
a que se contrae el artculo 133, deben imponerse; segn los trminos del
artculo 135, a favor de las Rentas Municipales del lugar donde se come-
ti la infraccin, con destino a la beneficencia pblica, evitndose de esa
manera que llegue a drseIes un empleo no conveniente.
ANOTAClO:-lES DE DERECHO CIVIL 181
CAPTULO XI
DE LOS EFECTOS DEL 1\1ATRIMONIO
SECCiN PRIMERA
De los deberes y derechos de los cnyuges
1. Los cnyuges - establece el artculo 137 - estn obligados a
vivir juntos, guardarse fidelidad y socorrerse mutuamente.
He ah el princip:o que al respecto ha imperado siempre y que al
compendiar los deberes y derechos de uno y otro, responde exactamente
a la finalidad del lazo conyugal. Mas en el acpite de dicho artculo
pudiera verse una modificacin a ese principio, como q\le en el acpite
I
referido se expresa que la demencia, las enfermedades contagiosas y toda
otra circunstancia que ponga en peligro la salud o la vida de uno de los
cnyuges, son motivo para que el amenazado pueda separarse
de la habitacin comn. De modo que - para no poner al legislador en
contradiccin consigo mismo - debe concluirse que en los casos en que se
autoriza la separacin, cesa, temporal o permanentemente, segn las
cunstancias, el deber de la vida comn, subsistiendo, no obstante, los de
fidelidad y 'de socorro mutuos, porque de otra manera se echara por
tierra -la institucin misma del matrimonio. Es cierto que tratndose de
enfermedades contagiosas, mxime si son resultado del desenfreno, sera
una temeridad flagrante que el cnyuge sano y celoso de su deber de
lidad, estuviese obligado a compartir el lecho del enfermo; es cierto que
la relajacin de la moralidad en uno de los esposos, puede resolvene en
un peligro cercano para la vida del otro; pero import tener presente que
el alejamiento de la vivienda comn es privativo del cnyuge amenazado,
quien es libre para separarse o no, en cuya determinacin influirn de fijo
los sentimientos que guarde como producto de su educacin moral.
n. Consecuencia de la obligacin de vivir juntos, es la que incumbe
a la mujer de seguir a su marido dondequiera que fije su residencia, tal
como lo estatuye el artCulo 138; deber que, por otra parte, se hermana
182 FLORENCIO RAMREZ
con el precepto de que al marido le corresponde la decisin en todos los
asuntos de la vida conyugal comn. Empero, .el deber mencionado tiene
su limitacin, porque - dispone el propio artculo - el Juez de Primera
Instancia en lo Civil podr, por causa plenamente comorobada, eximir a
la mujer de este deber. Esa causa ha de estar constituda por hechos que
el Juez apreciar soberanamente; porque en realidad sera evidentemente
inicuo que la mujer hubiese de someterse a vivir en un lugar inadecuado
por sus condiciones insalubres o por hallarse expuesta a peligros notorios
o por imperar all la inmoralidad.
Mas, si la mujer est. en la obligacin de seguir a su marido, ste,
por su parte, le debe proteccin ilimitadamente, con arreglo a lo previsto
en el artculo 139; y como consecuencia del principio fundamental, ambos
deben contribuir recprocamente a la satisfaccin de sus necesidades, en
la medida de sus posibiIidades econmicas. Ahora bien, tales ohligacio-
nes cesan para con el cnyuge que sin justa causa se ha separado del
hogar comn.
JII. Conforme al artculo J 40, al marido le corresponde la decisin
en todos los asuntos relativos a la vida conyugal comn.
Este precepto es muy semejante al que contiene el artculo 1.354 del
Cdigo Civil alemn, el cual establece categricamente que al marido
pertenece la decisin en todas .Iascircunstancias de la vida conyugal co-
mn y especialmente la relativa a'l lugar de residencia y el domicilio; y
slo en la forma difiere de la regla que rega en el Cdigo venezolano
derogado en 1942, la cual dispona que el marido era el jefe <le la familia,
hallndose dicha regla apoyada necesariamente en las siguientes d i s p o ~ i
ciones: la mujer deba obedecer al marido; ste era el representante leg-
timo de su mujer y el administrador de sus bienes; la mujer no poda, sin
licencia de su marido, comparecer en juicio por s ni por medio de apode-
rados, ni adquirir por ttulo oneroso ni lucrativo, enajenar ni gravar sus
bienes, contratar ni obligarse. Eliminadas estas normas jurdicas y excep-
tuandoel deber en que est la mujer de seguir al marido adondequiera
que fije su residencia, no se encuentra ninguna otra que la someta a lo
menos, expresamente a la obediencia del marido, y ello est diciendo cla-
ramente que el pensamiento del legislador ha sido libertar a la mujer de
la obediencia mencionada, ya que en este punto no ha hecho uso de las
expresiones de que se vale la ley alemana al estatuir, como complemento
del precepto antes enunciado, que la mujer no est obligada a obedecer
ANOTACIONES DE DERECHO CIVIL 183
la decisin del marido, cuando esta decisin constituya un abuso de su
derecho. El principio del artculo 140 reemplaza, pues, al que engla
al marido en jefe de la familia; debiendo tenerse en cuenta que este
ltimo, sin las limitaciones impuestas a la mujer e indicadas precedente-
mente, ninguna importancia prctica habra tenido, puesto que si la mujer
hubiese sido libre para obedecer o no al marido, para ejercer su propia
representacin en juicio, para disponer de sus bienes y para contratar y
obligarse, la autoridad del marido, en muchos casos, no habra pasado
de ser una de tantas cosas intiles, esto es, una frase sin sentido.
Acerca de la supresin de las limitaciones expresadas, en la Exposi-
cin de Motivos que precede al proyecto del Cdigo Civil elaborado por
la Comisin Codificadora Nacional, se lee lo siguiente: "yen virtud de
haberse suprimido las disposiciones vigentes sobre legtima
de la mujer por el marido y sobre licencia marital, se consagr el princi-
pio de que al marido corresponde la decisin en todos los asuntos de la
vida conyugal comn". Es sensible efectivamente que la susodicha Expo-
sicin no fuera ms explcita sobre el particular. I
La mujer tiene hoy la administracin de sus bienes y la libre dispo-
sicin de ellos, menos para enajenarlos a ttulo gratuito, porque entonces
s necesita el consentimiento del marido, quien - bueno es decirlo de
paso - est sometido a igual restriccin en cuanto a su propio patrimonio,
como que tampoco puede llevar a tabo de sus bienes ttulo
gratuito sin el consentimiento de la esposa. Pues bien, la mujer, en uso de
la autorizacin que tiene legalmente, resuelve enajenar el todo o parte
de sus bienes a ttulo oneroso; el marido, juzgando sensatamente, no lo
concepta juicioso y decide que no se efecte la enajenacin; pero la
mujer, pensando bien o mal, no da odo a las prudentes observaciones de
su esposo y realiza la operacin, con lo cual indudablemente se va por
tierra el principio de que al marido corresponde la decisin en todos los
actos de la vida conyugal comn; o es que esa operacin, por referirse
a bienes del patrimonio exclusivo de la esposa, no afeCta la vida conyugal
comn? Esto es inadmisible, por cuanto los rendimientos de esos bienes
- frutos, . rentas o intereses - pertenecen a la comunidad que por minis-
terio de la ley existe entre marido y mujer.
Considerada la extensin que de da en da va adquiriendo la acti-
vidad de la mujer, era lgico que sta recobrase su plena capacidad jurdi-
ca, restringida por el matrimonio, pero conservando intacta su persona-
lidad, y era de justicia que desaparecieran esas limitaciones a que, por
184 FLORENCIO RAMREZ:
otra parte, ella se someta gustosa y libremente; pero como la facultad
de decidir reconocida al marido, acaso no se refiera solamente a los a s u n ~
tos triviales de la vida diaria en el hogar, lo -cual sera poco menos que
ridculo, y no pudiendo admitirse que el consabido principio es una fr-
mula insubstancial, importa examinar cmo puede l tener efectos en la
prctica,as sea de manera indirecta, ya que la obra del legislador, quien
trata de poner en salvo intereses superiores, se impone incondicionalmente.
Los frutos, rentas e intereses devengados durante el matrimonio, pro-
cedentes de los bienes comunes o de los peculiares de cada cnyuge, per-
tenecen a la comunidad, la cual es administrada por el marido, salvo aque-
llos cuya administracin corresp<mde a la mujer; luego los frutos, rentas o
intereses que emanen de los bienes de la mujer, que no sean los exceptuados,
deben pasar a la administracin del marido, a quien corresponder cum-
plir las obligaciones que, con arreglo a la ley, estn a cargo de la comu-
nidad; y de aqu se infiere, como legtima consecuencia, que el marido
tiene derecho a saber el destino dado por la mujer al valor recibido como
equivalente de la cosa enajenada, mxime si aqulla ha obrado, en la
enajenacin, sin el beneplcito de su esposo. Y le importa conocer ese
destino, en inters de la comunidad, por cuanto, adems, puede acaecer
que -la mujer incurra en prodigalidad, lo cual hara procedente la inhabi-
litacin, o haya ejecutado actos mentirosos que den margen a la declara-
toria de simulacin; agregndose a esto que no estando el marido, como
lo estaba anteriormente, excludo de la rendicin de cuentas, natural es
que la mujer tambin le rinda cuenta de sus actos de disposicin y admi-
nistracin.
SECCIN SEGUNDA
Del rgimen de los bienes
De las capitulaciones matrimoniales
1. Con arreglo al artculo 141, el matrimonio, en lo que se relaciona
con los bienes, se rige por las convenciones de las partes y por la ley.
El matrimonio debe considerarse desde un doble punto de vista: en
cuanto se refiere a la unin de un hombre y una mujer, que se enlazan a
ANOTACIO:-lES DE DERECHO CIVIL 185
los fines de la procreacin y la mutua asistencia, y en cuanto al regmen
de los bienes. Desde uno u otro punto de vista, el matrimonio es siempre
un contrato, puesto que tiene su fundamento esencial en el libre consen-
timiento; pero como unin de personas, el matrimonio tiene muy alto valor
moral y social al propio tiempo, en tanto que como regulador de los bienes
que pertenecen a los cnyuges, apenas se muestra en su aspecto econmico
y financiero. Mas aun contemplado desde este ltimo punto de vista, no
pueden dejarse de ver en l algunos intereses morales, como son "la con-
cordia y la prosperidad de la unin conyugal", que requieren una conve-
niente reglamentacin de los bienes; y de aqu, por qu la libertad dp.
los presuntos cnyuges para estahlecer el rgimen de la unin. no es ili-
mitada, puesto que el legislador al ordenar que el matrimonio, relativa-
mente a los bienes, se rige por las convenciones de las partes y por la ley,
est diciendo precisamente que donde comienza la regla prohibitiva, all
se detiene la libertad de los contrayentes; y como no pueden renunciarse
ni relajarse por convenios particulares las leyes en cuya observancia estn
interesados el orden pblico o las buenas. costumbres, el artculo 142 pena
con la nulidad los pactos que los esposos hicieran contra las leyes o las
buenas costumbres, o en detrimento de los derechos y obligaciones que
respectivamente tienen en la familia, y los contrarios a las disposiciones
de este Cdigo y a las establecidas sobre divorcio, separacin de cuerpos,
emancipacin, tutela y sucesin hereditaria. De modo que los contrayen-
tes pueden celebrar cualesquiera convenciones acerca del rgimen de sus
bienes durante el matrimonio, excepto aquellas respecto de las cuales el
legislador sanciona_con la nulidad; pero es necesario tener en cuenta que
sta tampoco afecta al matrimonio mismo, ya que la invalidez de las capitu-
laciones matrimoniales puede emanar de causas muy diferentes que ninguna
influencia tienen en la estabilidad jurdica del vnculo conyugal, y que si el
matrimonio no se celebra. tales capitulaciones, es claro, quedan sin efecto,
sucediendo lo .mismo si el matrimomo celebrado fuese declarado nulo.
11. Las capitulaciones matrimoniales - estatuye el artculo 143-
debern constituirse por instrumento otorgado ante un Registrador Subal-
terno antes de la celebracin del matrimonio; pero hacerse cons-
tarpor documento autntico que deber ser inscrito en la Oficina Subal-
terna de Registro de la jurisdiccin del lugar donde se celebre el' matrj:
monio. antes de la celebracin de ste, so pena de nulidad.
Las capitulaciones son, pues, contratos solemnes. Que no
186 FLORENCIO RAMREZ
pueden existir jurdicamente sino cuando van acompaadas de las forma-
lidades ordenadas por la ley, como la de la escritura pblica previamente
a la celebracin del matrimonio, porque" el legislador , tratndose de docu-
mentos de los cuales depende el porvenir de la familia y tambin la felici-
dad de los esposos, quiere asegurarse de la completa espontaneidad del
consentimiento de los que tomaron parte en los mismos"; y para conseguir
esto, eXIge justamente la escritura pblica, porque la intervencin del Re-
gistrador y la presencia de los testigos, "son garantas que evitan el peligro
de las seducciones y de las coacciones que una parte pudiera ejercer sobre
la otra para inducirla a que consintiera"; y deben ser anteriores a la cele-
bracin del matrimonio, en razn de que hasta entonces "cada uno con-
serva su plena libertad de accin", no siendo 10 mismo posteriormente,
porque en ese caso uno de ellos podra inducir al otro, por seduccin y
aun por violencia, a prestar un consentimiento que no hubiera prestado
de otro modo; y esto es en realidad lo que el legislador se propone pre-
caver cuando impone, como condicin de validez, la constitucin previa
de las capitulaciones. La escritura, segn se expres anteriormente, ha de
ser otorgada ante un Registrador Subalterno; no obstante, el legislador,
en previsin acaso, de que no sea posible la comparecencia de los otor-
gantes a la Oficina respectiva, faculta para formalizar las capitulaciones
por documento autntico, o sea -el autorizado por un juez u otro funcio-
nario o empleado pblico que tenga poder para darle fe pblica en el
lugar donde el instrumento se haya autorizado, como lo expresa el ar;'
tculo 1.357; pero debiendo inscribirse ese documento autntico en la
Oficina -Subalterna de Registro de la jurisdiccin del lugar donde se cele-
bre el matrimonio, antes de ste, lo cual significa que el instrumento pro-
tocolizado es requisito impretermitible y por eso, las capitulaciones son
contratos- solemnes.
nI. Las capitulaciones son resultado, esencialmente, de la libre vo-
luntad de los futuros cnyuges y mediante su consentimiento mutuo, pue-
den -ser modificadas, lo cual hllase en armona con un principio funda-
mental en materia de contratacin. Sin embargo - ordena el artculo
144 - las modificaciones al respecto, para su validez, han de efectuarse
tambin por escritura registrada con anterioridad a la celebracin del ma-
trimonio, debiendo todas las personas que han sido parte en las capitula-
ciones, prestar su consentimiento a la modificacin. La razn es cla"ra: la
finalidad que persigue .la . ley al ordenar que las capitulaciones preceden
ANOTACIONES DE DERECHO CIVIL 187
a la celebracin del matrimonio. no se conseguira si ellas pudieran ser
alteradas durante ste; si las mismas podran ser consecuencia de la se-
duccin, las modificaciones efectuadas despus de la celebracin del ma-
trimonio, sera posible que obedeciesen a un motivo idntico, por lo cual
"los intereses de la familia y los de los terceros no estaran suficientemente
garantizados". Tales modificaciones se resuelven, pues! en nuevas capi-
tulaciones, en cuya virtud deben hacerse por documento pblico; siendo
necesaria la intervencin de todas las personas que fueron parte
en las capitulaciones, como sera, verbigracia, el autor de una donacin en
favor de uno cualquiera de los esposos o de ambos, o lino de los indivi-
duos a quienes se refiere el artculo 146, que estatuye que el menor que
con arreglo a la ley pueda casarse, puede celebrar capitulaciones matri-
moniales, as como hacer donaciones al otro contrayente, con la asistencia
y aprobacin de la persona cuyo consentimiento es, necesario para la cele-
bracin del matrimonio.
Advirtese en este ltimo artculo una excepcin al principio de que
los bienes del menor no pueden ser enajenados sin autorizacin judicial,
quiz en razn de que, como reza un antiguo aforismo, habilis ad nuptias,
hablis ad pacta nuptialia. El varn menor de veintin aos, pero mayor
de catorce, y la mujer menor de diez y ocho, pero mayor de doce, han
menester el consentimiento de sus padres y en defecto de stos, el de una
de las otras personas indicadas 'por la ley, para contraer matrimonio; ese
consentimiento completa, es evidente, la capacidad legal de los menores
expresados. Empero, en el caso a que se refiere dicho artculo. tratndose
de actos de disposicin y para cuya ejecucin se T<:!quiere plena persona-
lidad, no basta el consentimiento para el matrimonio, sino que es necesaria
la asstencIa y aprobacin especial de la persona a guien corresponde dar
aquel consentimIento.
IV. Establece el artculo 145: que toda modific<l;cin en las capitu-
laciones matrimoniales, aunque revestida de las formalidades preceptuadas
en el artculo anterior, queda sin efedo respecto de terceros. si al margen
Jos protocolos del instrumento respectivo no se ha anotado la existen-
cia de la escritura que contenga la modificacin; y que no se dar copia
del instrumento de capitulaciones matrimoniales sin la insercin de la pre-
dicha nota, so pena para quien lo hiciere, de pagar una multa, que le ser
impuesta por su superior, de cien a mil bolvares, quedando a salvo las
acciones civiles y penales a que dicha omisin diere lugar.
188 FLORE:-;CIO RAMm:Z
Estas formalidades, como se advierte sin dificultad, encamnanse a
evitar que quede abierta una puerta al fraude, puesto que una copia en
que se haya omitido la nota mencionada. muy bien puede motivar el que
la persona a quien se di aquel testimonio. lleve a cabo "una negociacin
perjudicial a sus intereses, en el concepto de que hubo o no hubo entre los
esposos estos o aquellos pactos"; por manera que la sancin prevista tien-
de a asegurar el cumplimiento de lo ordenado en este artculo.
v. Precepta el artculo 147: que para la validez de las conven-
ciones matrimoniales y de las donaciones hechas con motivo del matrimo-
nio, por quien est inhabilitado, o se le est siguiendo juicio de inhabilita-
cin, es necesaria la asistencia y aprobacin del curador que tenga, o del
que se nombre al efecto si no se le hubiere nombrado; y que adems deben
ser aprobadas por el Juez con conocimiento de causa.
El inhabilitado no puede ejecutar acto alguno que exceda de la sim-
ple administracin, sin la asistencia de un curador que nombrar el Juez
de Primera Instancia; como los actos a que se contrae el artculo preci-
tado son de disposicin, respecto de los cuales la ley permite que se decla-
ren inhbiles .M dbil de entendimiento cuyo estado no sea tan grave que
d lugar a la interdiccin, y el prdigo; aun cuando estos individuos son
capaces para contraer matrimonio, el hecho de hallarse declarados inh-
biles o de segurseles juicio de inhabilitacin, revela que es necesario des-
confiar de su buen criterio, por lo cual el legislador, en este caso excep-
cional. exige la asistencia y aprobacin del curador que t e n g ~ n o del que
se nombre al efecto, ms la confirmacin del Juez con conocimiento de
causa. La ley, en el caso que se contempla. se anticipa a la declaratoria
de inhabilitacin, considerada la razn de que con ello "no se causa ningn
perjUICIO a la parte, antes bien la ampara en caso de duda contra todo
dao".
2.
De la comunidad de bienes
Al tenor del artculo 148, entre marido y mujer, si no hubiere c o n ~
vencin en contrario, son comunes. de por mitad, las ganancias o beneficios
que se obtengan durante el matrimonio.
ANOTACIO:-lES DE DERECHO CIVIL 189
En esta norma hllase reproducida substancialmente la del artculo
J .466 del Cdigo derogado, que reconoca entre marido y mujer, si no
haba pacto en contrario, la existencia de la sociedad conyugal, cuyo efecto
era hacer comunes de ambos, por mitad, las ganancias o beneficios obte
nidos durante el matrimonio; y llmese sociedad o comunidad, una y otra
tienen las mismas consecuencias jurdicas.
El rgimen legal .de la comunidad, establecido por el artculo J 48,
puede ser cambiado radicalmente en razn de capitulaciones matrimonia
les celebradas en conformidad con este mismo artculo, que deja a salvo
la convencin en contrario, y como resultado del artculo 14 J, segn el
cual el matrimonio, en 10 que se relaciona con los bienes, se rige por las
convenciones de las partes, en cuanto las estipulaciones al respecto no
caigan bajo la nulidad a que se refiere el artculo J 42.
Los pactos modificativos o excluyentes de la sociedad conyugal, tal
como lo permita la legislacin anterior, se explicaban perfectamente al
fijar la atencin en que el marido era el administrador de los, bienes de
su esposa y el administrador exclusivo de la sociedad, sin estar, en este
ltimo caso, obligado. a dar cuenta de su administracin, y al reflexionar
asimismo en que el marido poda enajenar a ttulo gratuito, es decir, hacer
donaciones de los bienes sociales.
Es cierto que el rgimen de la comunidad legal puede desaparecer
mediante capitulaciones matrimoniales constitu das antes de la celebra
cin del matrimonio; pero no teniendo hoy el marido la administracin de
los bienes de la mujer, dada la supresin del artculo 180 del Cdigo
Civil anterior, lo ,cual est confirmado por el artculo 154 vigente, no
estndole atribuda la administracin exclusiva de la comunidad,segn
se infiere de los artculos J 68, 169 y 1 70; y hallndose imposibil,itado
para disponer a ttulo gratuito de los bienes comunes sin el consentimiento
de la misma, tales convenciones matrimoniales, si no tienen por objeto
destruir absolutamente la comunidad, para que cada uno de los esposos
disponga con libertad del todo de los frutos, rentas o intereses proceden.
tes de sus propios bienes, y de las adquisiciones que haga a ttulo oneroso
durante el matrimonio, tendrn que encaminarse al restablecimiento del
rgimen que imperaba anteriormente.
Esta comunidad de los bienes gananciales - previene el artculo 149-
comienza precisamente el da de la celebracin ,del matrimonio, siendo
nula cualquiera estipulacin contraria. En el silencio de los contrayentes,
rige ia comunidad por ministerio de la ley, la que no poda dejar a la
190 FLORENCIO RAMREZ
libre voluntad de las partes la fijacin del da en que ha de prInCIpIar
dicha comunidad, porque esto se resolvera necesariamente en el cambio
de rgimen durante el matrimonio, cuya inmutabilidad, si no expresa, es
condicin implcita, puesto que las capitulaciones matrimoniales no son
susceptibles de modificacin sino con anterioridad a la celebracin del
matrimonio, de suerte que un pacto posterior en tal sentido caera bajo
la sancin de nulidad que establece la ley.
Conforme al artculo 150, la comunidad de bienes entre cnyuges se
rige por las reglas del contrato de sociedad en cuanto no se opongan a lo
determinado en este Captulo; y ello significa que en los vacos que pue-
dan advertirse en las prescripciones legales sobre el particular, habr de
ocurrirse a las nomas del contrato de sociedad, con tal que no resulten
en contradiccin con la ndole privativa de esta comunidad.
De los bienes de los cnyuges
PRIMERA PARTE
De los bienes propios de los cnyuges
I. Estatuye el artculo 151 que son bienes propios de los cnyuges
los que pertenecen a la mujer y al marido al tiempo de contraer el matri-
monio, y los que durante ste adquieran por donacin, herencia o legado,
o por cualquier otro ttulo lucrativo.
El patrimonio de cada cnyuge est, pues, formado por la totalidad
de los bienes de que es dueo al tiempo de celebrar el matrimonio y los
que adquiera por los motivos a que se contrae este artculo, para cuya de-
terminacin bastan los ttulos correspondientes.
n. De acuerdo con el artculo 152, se hacen propios del respectivo
cnyuge los bienes adquiridos durante el matrimonio:
ANOTACIONES DE DERECHO CIVIL 191
1. Por permuta con otros bienes propios del cnyuge. En este caso,
los bienes as adquiridos tienen mp.diatamente el mismo origen a que alude
el artculo 151; ocupan, por tal razn, el lugar de los enajenados me-
diante la permuta.
2. Por derecho de retracto ejercido sobre los bienes propios por el
respectivo cnyuge y con dinero de fU patrimonio. T rtase de venta hecha
bajo condicin resolutoria, por lo que cumplida sta, es como si la venta
no se hubiera llevado a cabo; pero el dinero desembolsado para efectuar
el rescate ha de ser del patrimonio del cnyuge que ejerce ese derecho,
porque si es de la comunidad, a ella pertenecer entonces la cosa resca-
tada, o al otro cnyuge, caso de que a ese fin se hubiese invertido dinero
a l perteneciente.
3." Por dacin en pago hecha al respectivo cnyuge por obligacio-
nes provenientes de los bienes propios. Es aplicable aqu la misma razn
que obra en favor del caso indicado en el nmero 1..
4. Los que adquiera durante el matrimonio a ttulo oneroso, cuan-
do la causa de la adquisicin ha precedido al casamiento. Puede, suceder
que al celebrarse el matrimonio est convenida, verbigracia, la compra de
un inmueble. pero aun estar pendientes las ohligaciones de tradicin y
pago del precio. que vienen a cumplirse despus del casamiento.
S.o La indemnizacin por accidentes o por seguros de vida, de daos
personales o de enfermedades, deducidas las primas pagadas por la co-
munidad. Tal indemnizacin no puede ser de la comunidad. porque no
se trata de ninguna de las adquisiciones enumeradas en el artculo 1S6.
6. Por compra hecha CQll dinero propio del cnyuge adquiriente,
siempre que haga ,constar la procedencia del y que la adquisicin
la hace para s. Obran en este caso las mismas razones que en el del
mero 1."; y como en esta operacin puede haber fraude en perjuicio
de terceros, ya que en realidad la compra pudo haberse verificado con
dinero del otro cnyuge o de la comunidad, la ley deja a salvo de los
perjudicados la accin para hacer declarar judicialmente a quin
ponde la propiedad adquirida ..
III. Los bienes donados o dejados en testamento conjuntamente a
los cnyuges - dispone el artculo 153 - con designacin de partes de-:-
terminadas, les pertenecen como bienes propios en la proporcin determi-
nada por el donante o por el testador, y a falta de designacin. por mitad.
Esta norma es consecuencia del principio contenido en el artculo 151 ;
192 FLORENCIO RAMREZ
su especialidad estriba en sealar lo que a cada uno de los cnyuges co-
rresponde en esos bienes. cuando no hay designacin por parte del donante
o testador. en lo cual el legislador presume la voluntad de uno u otro.
IV. Cada cnyuge - establece el artculo 154 - tiene la libre ad-
ministracin y disposicin de sus propios bienes; pero no podr disponer
de ellos a ttulo gratuito. ni renunciar herencias o legados, sin el consen-
timiento del otro.
Esta disposicin es de innegable importancia, por cuanto sita a en-
trambos cnyuges en un plano de igualdad, restituyndose. en tal virtud.
su capacidad de obrar a la mujer, en lo cual milita una evidente razn de
justicia, que se impone tanto ms cuanto que el radio de actividad de la
misma va ganando de da en da mayor extensin; y por otra parte, cesa
el peligro que para el patrimonio de la mujer pudiese entraar la mala
administracin del marido, peligro que el artculo 1.478 del Cdigo Civil
derogado quiso evitar de una manera muchas veces ineficaz.
V. De acuerdo con el artculo 155, los actos de administracin que
uno de los cnyuges ejecute por el otro, con la tolerancia de ste, son
vlidos.
Por supuesto que este artculo se refiere a los actos de simple admi-
nistracin; la tolerancia de ellos por parte de aquel en cuyos bienes se
han ejecutado, equivale a tcita aceptacin y de aqu la validez de tales
actos.
SEGUNDA PARTE
De los bienes comunes de los cnyuges
1. Segn el artculo 156, son bienes de la comunidad:
1. Los bienes adquiridos por ttulo oneroso durante el matrimonio.
a costa del caudal comn. bien se haga la adqUIsIcin a nombre de la
comunidad o al de uno de los cnyuges.
El legislador, en los artculos 151 y 152, especifica claramente 10s
bienes patrimoniales de los consortes; luego los bienes que no estn com-
ANOTACIONES DE DERECHO CIVIL 193
prendidos en esa especificacion, pertenecen a la comunidad; de donde se
concluye lgicamente que los expresados en el ordinal 1. de este artculo,
son bienes gananciales.
2. Los obtenidos por la industria, profesin, oficio, sueldo o trabajo
de alguno de los cnyuges ..
Es natural presumir en este caso, ya que los bienes enumerados en
este ordinal estn fuera de lo indicado en los artculos precitados, que el
otro cnyuge concurre tambin a ganarlos con su administracin, cuidado
y economa; y debe conceptursels comunes, mxime si en su
cin ha intervenido el trabajo y esfuerzo de ambos esposos.
3. Los frutos, rentas o intereses devengados durante el matrimonio,
procedentes de los bIenes comunes o de los peculiares de cada uno de
los cnyuges.
En la produccin de esos frutos, intereses o rentas tiene parte de
na manera el trabajo de uno de los cnyuges o de ambos, y perteneciendo
el producto del trabajo de cualquiera de ellos a la comunidad; tal es la
razn de la norma precedente.
II. Cuando - estatuye el artculo 157 - pertenezca a uno de os
cnyuges una cantidad pagadera en cierto nmero de aos, no
ponden a la comunidad las cantidades '.:obradas en los plazos vencidos
durante el matrimonio, sino se estimarn como parte de los bienes propios,
deducidos los d su cobranza.
Esas cuotas peridicas no son producto del patrimonio, sino partes
de l. T rtase, pues, de un crdito cuyo pago entra parcialmente al haber
del cnyuge, deducidos, es natural, los gastos que hayan sido necesarios
para hacerlo efectivo, pues los valores empleados sobre el particular
den pertenecer al otro cnyuge o a la comunidad. De manera que tales
cuotas no pueden confundirse con los intereses o rentas que s son bienes
gananciales.
III. Segn el artculo 158, el derecho de usufructo o de penSlOn
forma parte de los bienes propios del cnyuge a quien pertenece; pero
las pens'ones y frutos correspondientes a los primeros veinte aos del
trimonio, corresponden a la comunidad en los cuatro quintos. De los veinte
aos en adelante todos Jos frutos y pensiones corresponden a la comunidad.
El derecho de usufructo o de pensin es parte del patrimonio del
yuge a quien pertenece, de suerte que si ste sobrevive a la disolucin de la
194
FLORENClO RAMREZ
comunidad, se lleva ntegro ese derecho; no tiene por qu dividirlo con
el otro cnyuge o sus herederos, lo mismo que los otros bienes propios;
pero como esos frutos y pensiones "son intereses o rentas de que goza el
cnyuge usufructuario o pensionado para atender a sus necesidades, es
natural que contribuya oon ellos a las cargas de la comunidad". "Sin em-
bargo, la ley separ por equidad un quinto del monto de los frutos o
pensiones a favor del cnyuge a quien pertenece el derecho de devengar-
los, para aumentar as su patrimonio con la acumulacin sucesiva de veinte
aos, y lo aplica todo despus a la masa de bienes gananciales."
IV. El usufructo - ordena el artculo 159 - que correspon<:Ie a
los cnyuges en los bienes de sus hijos, aunque stos sean de anterior ma-
trimonio, pertenece a la comunidad; pero en ningn caso podrn embar-
garse frutos de dichos bienes, por responsabilidad del padre, de la madre
o de la comunidad, dejando en descubierto la obligacin de alimentos y
educacin de los hijos a quienes pertenezcan.
El padre y en su caso la madre, tienen el usufructo deJos bienes del
hijo que est bajo su patria potestad; son inherentes al usufructo legal,
entre otras cargas, los gastos de alimentos, educacin e instruccin del hijo;
y como, por otra parte, el mantenimiento de la familia y la educacin de
los hijos comunes y tambin los de uno solo de los cnyuges en los casos
en que tienen derecho a alimentos, estn a cargo de la comunidad, ello
explica suficientemente la previsin del artculo 159.
v. Conforme al artculo 160, los frutos de los bienes restitubles en
especie, pendientes a la disolucin del matrimonio, se prorratearn, apli-
cndose a la comunidad lo que corresponda al nmero de das que haya
durado en el ltimo ao, el cual se comenzar a contar desde el amver-
sario de la celebracin del matrimonio.
Ello es, en principio, una consecuencia de lo dispuesto antes, porque
los frutos, sean de los bienes comunes o de los peculiares de cada uno
de los cnyuges, son de la comunidad; y extinguindose sta al disolverse
el matrimonio, el legislador, cuando se trata de frutos pendientes, emana-
dos de bienes restitubles en. especie, establece el prorrateo por razones de
equidad, slo con respecto al nmero de das que la comunidad haya
.durado en el ltimo ao, lo cual hace pensar que se refiere a frutos natu-
rales, ya que los civiles se reputan adquiridos da por da, de acuerdo con
una norma fundamental sobre la materia.
ANOTACIO:,ES DE DERECHO CIVIL 195
VI. Previene el artculo 161 que los bienes donados o Prometidos
a uno de los cnyuges, por razn del matrimonio, aun antes de su celebra-
cin. !lon de la romunidad, a menos que el donante manifieste lo contrario:
A falta de declaracin expresa del donante, se presume que su volun-
tad es que tales bienes pertenezcan a la comunidad, habida considera,cin
de que la liberalidad no puede tener otro objeto que ayudar los cnyuges
a hacerle frente a las cargas del matrimonio. Y atenta la finalidad de la
donacin, la ley - artculo 162 - impone ai donante la obligacin de
saneamiento y la de pagar intereses por los bienes donados desde el da
en que debi hacerse la entrega, y, a falta de plazo, desde la celebracin
del matrimonio.
VII. El aumento de valor - manda el artculo 163 - por mejoras
hechas en los bienes propios de los cnyuges, con dinero de la comunidad,
o por la industria de los cnyuges, pertenece a la comunidad.
Aparte el peligro de fraude en perjuicio de terceros, no es justo que
el cnyuge dueo de los bienes aumentados en valor, ~ e enriquezca a
costa de la comunidad o c ~ m la industria del otro cnyuge. En materia
de aumentos de valor. slo le correspondern los que provengan de hechos
independientes de la industria o del trabajo, esto es, los que nada hayan
costado a la comunidad ni sean resultado del trabajo o industria de uno
o en1reambos cnyuges.
VIII. El artculo 164 establece la presuncin de que todos los bie-
nes existentes pertenecen a la comunidad, mientras no se pruebe que son
propios de alguno de los cnyuges.
El inters de esta presuncin es resaltante, por cuanto as se evitan
dificultades y litigios; de modo que lo que ha de probarse es justamente
lo contrario o sea que los bienes pertenecen a alguno de los cnyuges,
porque los hubiese 'aportado al matrimonio o porque los hubiese adqui.
rido por uno de los medios a que se contrae el artcuo 152.
196 FLORENCIO RAMREZ
De las cargas de la comunidad
1. Segn el artculo 165, son de cargo de la comunidad:
1. o Todas las deudas y obligaciones contradas por cualquiera de
los cnyuges en los casos en que pueda obligar a la comunidad.
Es natural que tales deudas y obligaciones afecten los bienes comu-
nes, dada la circunstancia de que ellas deben tener su origen en gastqs
hechos para hacerle frente a las necesidades del hogar; mas como la ley
requiere al etedo que se trate de casos en que pueda ser obligada la
comunidad, combinando esta regla con la del artculo 1 70, conclyese que
los casos expresados no son sino aquellos en que el cnyuge puede
a ttulo oneroso los bienes comunes cuya administracin le corresponda.
2.
0
Los rditos cados y los intereses vencidos durante el matrimo-
nio, a que estuvieren afectos, as los bienes propios de los cnyuges como
Tos comunes.
Ello es tambin una consecuencia lgica, porque as como los frutos,
rentas o intereses devengados durante el matrimonio, procedentes 'de los
bienes comunes . o de los de cada de los cnyuges, per-
tenecen a la comunidad, es razonable que los rditos e intereses a que se
hallen atectos tanto los bienes comunes como propios de cada uno
de los cnyuges, a cargo de la comunidad. Es, pues, una compen-
sacin motivada por. un criterio de equidad.
03. Las reparaciones menores o de conservacin, ejecutadas durante
el matrimonio en los bienes propios de cada uno de los cnyuges.
Es cIaro, para que esos bienes den los rendimientos a que estn des-
tinados, es necesario conservarlos en estado de producir tales resultados,
es decir, en el de dar frutos, que pertenecen a la comunidad. Importa
tener presente que se trata de reparaciones menores, porque las mayores,
que no ocurren con frecuencia, se resuelven en menoscabo del patrimo-
nio, que no puede estar a cargo de la comunidad, como que cada quien
ha de soportar sus prdidas.
4. Todos los gastos que acarree la administracin deJa comunidad.
Mal podran esos gastos afectar los bienes privativos de los esposos;
bien entendido que ha de tratarse de una administracin normal, porque
si el que la tiene excede los lmites de una regular, el otro puede solicitar
ANUTACIONES DE DERECHO CIVIL 197
del Juez las proOvidencias conducentes a evitar el peligroO que implica esa
manera de proOceder por parte del administradoOr.
5. El mantenimientoO de la familia y la educacin de loOs hijoOs
munes, y tambin los de uno solo de loOs cnyuges en los casos en que
tienen derechoO a alimentoOs.
PerteneciendoO el usufructo legal sobre los bienes del hijo sometidoO a
la patria potestad, aunque sea de ,anterioOr matrimonio, al padre y en su
caso a la madre, a fin de que no dejen de cumplirse las oObligaciones de
alimentoOs, educacin e instruccin del hijoO, y siendo ese usufructo parte
de la comunidad, el legislador poOne a cargoO de sta esos gastoOs. Adems,
el trabajoO noO tiene otra finalidad, en principio, que atender a las
dades de la familia, y las obligacioOnes estatudas por la ley soOn ineludibles.
6. Los alimentoOsquecualquiera de l,os cnyuges est obligado por
la ley a dar a sus ascendientes, siempre que noO puedan hacerlo con el
producto de sus propios bienes.
En caso, pues, de que los ascendientes tengan derecho a alimentos,
lo que presupoOne en elloOs la imposibilidad de proOporcionrsflos, stos deben
pagarse por el cnyuge a quien incumbe esa obligacin; slo cuandoO el
proOducto de sus bienes patrimoniales noO lo permita, dichoOs alimentos estn
a cargo de la comunidad, aun cuandoO vindolo bien; sta siempre estar
afectada por ellos, si se pIensa en que ,los frutos de los bienes referidos
soOn bienes gananciales.
11. Tambin soOn de cargo de lacoOmunidad - estatuye el artcu-
lo 166 - las donacioOnes hechas por cualquier causa, a los hijos comunes,
de mutuoO por los cnyuges.
Si los hienes gananciales no alcanzaren, los cnyuges respondern de
la diferencia, con sus propioOs bienes, de por mitad.
El mutuoO acuerdo sobre el particular obliga necesariamente a los es-
posos, 00 lo que es lo mismo, afecta a la comunidad, y en caso de deficien-
cia de sta, afecta el patrimonio de uno y otro, por mitad, en lo que con-
cierne a la diferencia. En este ltimo caso, es evidente que no siendo cada
uno responsable sino poOr la mitad, si uno de ellos no tuviere bienes pro-
pios, el otroO noO responder de toO da la diferencia.
111. Previene el artculoO 167 que la respoOnsabilidad civil poOr acto
ilcito de un cnyuge, noO perjudica al otro en sus bienes propios ni en su
parte de loOs coOmunes.
198
FLORENCIO RAMREZ
Esta previsin hllase acorde con los principios jurdicos: cada quien
responde de sus hechos ilcitos, a menos que la ley, por razones especiales,
lo haga responsable por los de otro, como se advierte en los artculos 1. 190
y 1.191, cuyas normas no pueden aplicarse fuera de los casos en ellas
contemplados; y como en dichos artculos no se comprende la responsa-
bilidad de un 'cnyuge por los daos ocasionados por el otro, es lgico
que cualquiera de ellos que incurra en hecho ilcito est obligado a repa-
rar el dao con lo suyo propio.
De la administracin de la comunidad
1. El marido - precepta el artculo 168 - administra los bienes
<comunes cualquiera que ellos sean, y la mujer. aguellos que han sido
adquiridos por su mdustria, _ ofic!o,. sueldo o as como
los hutas qUe stos produzcan.
El ma;ido ha sido siempre d administrador de la sociedad cQnyugal.
En efecto, hasta el ao de 19 J 6 rigi el principio de qUe al marido co-
rresponda administrar exclusivamente la sociedad, sin tener que dar cuenta
de su administracin; en el Cdigo Civil sancionado en dicho ao, se
mantuvo el principio y se dejaron a salvo aquellos bienes adquiridos por
la mujer en una profesin o empleo, o en el ejercicio de cualquier aptitud
literaria, artstIca o cientfica, respecto de los cuales tena ela la admi-
nistracin y disposicin, pero sin poder enajenarlos a ttulo gratuito; esta
norma se conserv en el Cdigo Civil de 1922; y ahora se reproduce,
substancialmente, en el artculo 168, que se estudia, previndose, adems,
que la mujer tiene tambin la administracin de los frutos que produzcan
los bienes mencionados.
Esto ltimo no ofrece dificultad; no sucede lo mismo respecto de los
dems bienes que a la mujer corresponden, porque teniendo sta la admi-
nistracin de sus propios bienes segn lo prescribe el artculo 154, y per-
teneciendo los frutos, rentas o intereses de esos bienes, devengados durante
el matrimonio, a la comunidad, es daro que la mujer no puede disponer
de tales frutos. rentas o intereses, sino que debe pasarlos al mariao,-a
ANOTACIONES ;E DERECHO CIVIL 199
quien incumbe su administracin. Esto, si no priva en ambos consortes
un esprItu de armona, puede dar lugar a choques y desacuerdos, porque
para esas liquidaciones no es preciso esperar a la disolucin de la comu-
nidad, ya que la ley no lo impone, y si as lo ordenara, la facultad de
administrar atribuda al marido resultara nugatoria.
II. Ordena el artculo 169 que los bienes provenientes de las dona-
ciones hechas a los cnyuges por motivo del matrimonio, son administra-
dos por el cnyuge a cuyo nombre se hizo la donacin; si la donacin se
ha hecho a nombre de ambos o de la comunidad, la administracin corres-
ponde al marido. .
Esta norma, segn sus expresiones, se refiere nicamente a la admi-
.nistracin ordinaria, porque los bienes adquiridos por donacin durante el
matrimonio, son bienes propios del cnyuge donatario, y los donados a
uno de los cnyuges por razn del matrimonio. son de la comunidad, a me-
nos que el donante manifieste lo contrario.
III. Los cnyuges - establece el artculo 170 - pueden )ihrf'mente
enajenar y obligar a ttulo Dneroso los bienes comunes cuya administra-
CIn les corresponda. Para disponer a ttulo gratuito de los 'bIenes comu-
nes, se necesita el consentimiento del otro cnyuge.
De esa manera el legislador mantiene la igualdad entre !,!l marido y
la mUJer.
IV. Con arreglo al artculo 171, en el caso de que alguno de los
se exceda de los lmites de una administracin regular o arries-
gue con imprudencia los bienes comunes que est aclmmistrando, el Juez
podr a solicitud del otro cnyuge, del que hubiere hecho alguna dona-
cin por razn del matrimonio o de cualquiera de aquellos sobre quienes
pueda recaer la de alimentos a alguno de los cnyug!,!s o' a los
hijos del dictar las providencias que estime conducentes a
evitar aquel peligro. previo conocimiento de causa. De 10 decidido se oir
apelacin en un solo efecto SI se acordaren las medidas; y libremente, en
caso contrario.
Si las medidas tomadas no bastaren, el cnyuge perjudicado podr
pedir la separacin de bienes.
Aqu resalta una vez ms el principio de la igualdad de los cnyuges.
De manera que contra los actos ejecutados por mala administracin, no
200 FLORENCIO RAMREZ
hay recurso alguno; el nico medio es precaverse, a manera de control,
contra los que puedan llevarse a cabo, mediante las providencias. que el
Juez creyere adecuadas con vista de las pruebas que se adujeren; que-
dndole al cnyuge perjudicado, si ellas no bastaren, el derecho a solici-
tar la separacin de bienes, la cual acarrea la disolucin de la comunidad.
V. Dispone el artculo 172 que cuando por cualquier motivo alguno
de los cnyuges deje de ejercer la administracin de los bienes comunes,
el otro cnyuge se encargar de ella, previa autorizacin del Juez, quien
la acordar con conocimiento de causa.
Como consecuencia, pues, de los principios en que se funda el sistema
que hoy rige el contrato de matrimonio con relacin a los hienes, para
poder entrar uno de los cnyuges a ejercer la administracin de los bienes
comunes, dejada por el otro, requirese la autorizacin judicial acordada
con conocimiento de causa.
De la disolucin .Y de la liquidacin de la comunidad
I. La comunidad de los bienes en el matrimonio - estatuye el ar-
tculo 1 73 - se extingue por el hecho de . disolverse ste o cuando se le
declare nulo. En este ltimo caso, el cnyuge que hubiese obrado con mala
fe no tendr parte en los gananciales.
Si hubiese mala fe de parte de ambos cnyuges, los gananciales co-
rrespondern a los hijos, y slo en defecto de stos, a los contrayentes.
Tambin se disuelve la comunidad por la ausencia declarada y por
la, quiebra de uno de los cnyuges, y por la separacin judicial de bienes,
en los casos autorizados por este Cdigo.
Toda disolucin y liquidacin voluntaria es nula, salvo lo dispuesto
en el artculo 190.
El matrimonio es condicin esencial de la comunidad, de suerte que
sin l es intil hablar de sta, luego al disolverse el matrimonio, por la
muerte de uno de los cnyuges, por divorcio o porque se le declare nulo,
forzoso es que desaparezca la comunidad, la cual queda, ocurriendo al-
ANOTACIONES DE DERECHO CIVIL 201
guno de esos acontecimientos, sin base substancial. Es preciso tener en
cuenta que en caso de muerte o de divorcio, el matrimonio produce sus
efectos hasta el da de la disolucin, mientras que si se trata de anulacin,
sta se retrotrae al momento de la celebracin, salvo que ambos cnyuges
hubiesen obrado de buena fe, porque entonces el matrimonio surte
tos civiles, tanto respecto de aqullos, como en cuanto a los hijos; y en
armona con este principio, el legislador advierte que el que hubiese
cedido de mala fe no tendr parte en los gananciales, y que si hubiere
mala fe de parte de ambos cnyuges, los gananciales correspondern a
los hijos y slo en defecto de stos, a los contrayentes, lo que no puede
ser de otra manera si se piensa que estando los efectos del matrimonio
putativo circunscritos a los cnyuges de buena fe y a los hijos, no
tiendo stos, no habra razn prctica para la sancin, desde luego que en
caso contrario nadie se aprovechara de los expresados gananciales.
En el caso de ausencia declarada, hay una incertidumbre absoluta
acerca del paradero del ausente, quien puede estar vivo en realidad, pero
tambin es, posible que haya muerto, producindose ipso ,tacto la
cin del matrimonio; y como en vista de esa situacin anormal, la ley,
una vez declarada la ausencia, autoriza a los herederos para pedir la
posesin provisional de los bienes, y a los que tengan sobre lo's bienes del
ausente derechos que dependan de la condicin de su muerte, para soli-
citar que se les acuerde el ejercicio provisional de esos derechos, es lgico
que, efectuada la declaTacin de ausencia, cese la comunidad de bienes
en el matrimonio, porque de otro modo sera difcil aquella situacin
visional.
Por lo que concierne a la quiebra, sta es motivo de un juicio universal
y aparte la incapacidad parcial que ese estado, declarado legalmente,
acarrea al fallido, como todas sus pertenencias deben llevarse a la masa,
es concluyente que dicho estado de quiebra entraa necesariamente una
separacin de bienes, porque de no ser as, el cnyuge fallido no estara
en capacidad de hacer las reclamaciones correspondientes.
En lo tocante a la separacin judicial de bienes, que comporta el
rompimiento del rgimen legal, es inevitablemente causa de disolucin de
la comunidad, porque una y otra no pueden coexistir; sera un absurdo
manifiesto que pronunciada en debida forma la separacin, hubiese de
continuar la comunidad.
En principio. el rgimen de los bienes no puede ser modificado. por
convencin, durante el matrimonio y por eso la ley pena con la nulidad
202
FLORENCIO RAMREZ
.toda disolucil1 y separacin voluntaria, salvo que se trate de separacin
de cuerpos por mutuo consentimiento.
11. Demandada la separacin. podr el Juez, a peticin de alguno
de los cnyuges, dictar las providencias que estimare convenientes a la
seguridad de los bienes comunes, mientras dure el juicio: he aqu los
minos del artculo 1 74. Esas providencias refirense a medidas preventivas
fundadas en que pudiendo cada uno de los cnyuges disponer a ttulo one-
roso de los bienes comunes que estuviere administrando, ello puede
litar operaciones del uno en perjuicio del otro.
lII. Dispone el artculo 175 que acordada la separacin, queda ex-
tingu:da la comunidad y se har la liquidacin de sta.
La liquidacin, encaminada a conocer lo que a cada cnyuge corres-
ponde por concepto de gananciales, resultado que se obtiene deduciendo
el monto de las cargas de la comunidad, se impone como consecuenCIa
forzosa, ya que no tendra otra finalidad la separacin.
IV. Para los efedos respecto de terceros, el artculo 176 ordena
que la demanda de separacin de bienes y la sentencia ejecutoriada en que
qulla se declare, deben registrarse. Y, en tal virtud, el artculo 177 pre-
viene que la separacin de bienes no perjudica los derechos adquiridos
por los acreedores; pero los efectos de la sentencia se retrotraen a la fecha
del registro de la demanda.
V. Es un principio jurdico - artculo 1.278 - que los acreedores
pueden ejercer, para el cobro de lo que se les deba, los derechos y las
acciones del deudor, excepto los derechos que son exclusivamente inhe-
rentes a la persona del deudor; y de aqu, por qu, segn el artculo 178.
se prohibe a los acreedores de la mujer o del marido pedir, sin su
timiento, la separacin de bienes. El derecho a dicha separacin es
sonal y como su ejercicio puede ser y ser un obstculo a la armona
conyugal, es prudente impedir todo aquello que tienda a perturbar la
marcha normal del matrimonio, pues la comunidad est basada en la con-
vivencia y en la reciprocidad de los sentimientos.
VI. Disuelta la comunidad por alguna ;le las causas que no fueren
la muerte, el divorcio o la anulacin del matrimonio, aqulla puede ser
ANOTACIONES DE DERECHO CIVIL 203
restablecida, porque desaparecidos los obstculos que se interpusieron, es
consecuencia natural que pueda resurgir. Acorde con esta conclusin, el
artculo 1 79 estatuye que en caso de restablecers,e la comunidad, sus
tos son como si la separacin no se hubiera efectuado, sin perjuicio de los
derechos adquiridos por terceros durante la separacin.
Para restablecer la comunidad exige la ley instrumento registrado,
de suerte que sin ste la estipulacin al respecto no tiene existencia
dica. La disposicin precedente se traduce en una ficcin que "teniendo
un fi'n puramente ideal, no destruye los derechos adquiridos por terceros
durante el perodo de la disolucin, ni destruye los actos que se hayan
ejecutado en dicho perodo. La disolucin, ya ocurrida, de la comunidad,
ha llevado a la divisin de los hienes comunes y por eso, cada uno de los
cnyuges se ha encontrado en condiciones de disponer libremente, como
de las cosas propias, de la cuota atribuda a cada uno de ellos. De aqu
que las enajenaciones efectuadas durante ese perodo de la disolucin sean
respetadas, y no puede exigirse que vuelvan a formar parte de la
dad de los bienes vendidos. Del mismo modo, si una se hubiese
concertado sobre fincas asignadas en la divisin, o se haya concertado
sobre las mismas una servidumbre, las fincas mismas vuelven a la
dad con todas las onerosidades que las gravan" (1).
VII. Los cnyuges - precepta el artculo 180 - responden por
mitad de las obligaciones de la comunidad; sin embargo, la
lidad de la mujer no excede de su mitad de gananciales, salvo que se trate
de obligaciones contradas por ella a nombre de la comunidad, en los
casos en que puede hacerse legalmente.
El objeto de la comunidad no es otro que el de que las ganancias o
beneficios obtenidos durante el matrimonio, pertenezcan de por mitad al
marido y a la mujer; luego en esa misma proporcin han de responder
de las obligaciones que les son comunes. Respecto de la limitacin de la
responsabilidad de la mujer a su mitad de gananciales, obedece a la
sidad de poner en salvo su patrimonio, contra la conducta imprudente del
marido; pero como puede tratarse de obligaciones contradas por la
jer, verbigraa, en el caso del artculo 172, es natural que entonces
panda con sus propios bienes.
(1) Ricci, ob. citada, tomo XV. pg. 216.
204 FLORENCIO RAMREZ
VIII. Ordena el artculo 181 que los cnyuges separados de bienes
deben contribuir en proporcin de su fortuna a los gastos de alimentos y.
educacin de los hijos.
N aturalmente, esos gastos, vigente la comunidad, estn a cargo de
la misma; pero disuelta sta por separacin de bienes y habida conside-
racin del principio que contiene el artculo 282, que pone a cargo del
padre y la madre la obligacin' de mantener, educar e instruir a sus hijos,
es de justicia que sean sufragados por ambos en proporcin de sus posi-
bilidades econmicas.
IX. Con arreglo al artculo 182, se deducir de la masa de la co-
munidad el valor de los bienes propios que hayan perecido sin culpa de
los cnyuges. hasta el monto de los bienes gananciales.
Si los rendimientos de aquellos bienes entran a formar parte del caudal
comn, una razn de justicia se impone cuando la ley ordena que la pr-
dida de los mismos, sin culpa de los cnyuges, est a cargo de la comu-
nidad hasta el monto de los bienes gananciales. De modo que en caso de
la prdida expresada pueden no quedar gananciales, y si stos ,son insu-
ficientes para cubrirla, es natural que dicha prdida recaiga sobre el res-
pectivo patrimonio particular.
X. Para llevar a cabo la liquidacin y divisin de la comunidad,
fuera de las previsiones especialmente dedicadas a la materia, cabe la
aplicacin, por la analoga del caso, de las normas que rigen la particin,
conforme lo dispone el artculo 183, las cuales se hallan en la Seccin
Tercera, Captulo III, Ttulo n, Libro Tercero de este Cdigo.
ANOTACIONES DE DERECHO CIVIL
CAPTULO XII
DE LA DISOLUCIN DEL MATRIMONIO
Y DE LA SEPARACIN DE CUERPOS
205
Prescribe el artculo 184 que todo matrimonio vlido se disuelve por
la muerte de uno de los cnyuges y por divorcio.
El matrimonio es, como se ha visto, un contrato consensual, puesto
que tiene su fundamento jurdico, esencialmente, en el consentimiento, de
suerte que sin ste no hay para qu hablar del matrimonio en la acepcin
legtima del vocablo; y teniendo ese carcter, es susceptible de disolucin,
en armona con normas del derecho comn. Empero, en razn de su'
portantsima finalidad, tambin se exhibe como una alta institucin social
y en esa virtud, no es posible su disolucin cuando a los cnyuges les
parezca conveniente, por cuyo motivo el divorcio no procede sino en
los casos taxativamente determinados por la ley. I
El Cdigo Civil de 1873, que seculariz categricamente el
monio, sancion el siguiente precepto: "El contrato de matrimonio es,
por su esencia y naturaleza, perpetuo e indisoluble, y no puede contraerse
sino entre dos: un solo hombre y una sola mujer". Qu se propuso el le-
gislador del 73 y con ste el del 80, al establecer tan decisiva norma
fundamental respecto de la indisolubilidad del vnculo matrimonial? Bien
sabido es que para el tiempo que precedi a la sancin de aquel Cdigo,
no haba otro matrimonio en Venezuela - para los catlicos se entiende -
que el que deba celebrarse con arreglo a las solemnidades de la Iglesia
catlica, segn lo dej previsto el Cdigo Civil del 67; luego, atendiendo
a la indisolubilidad proclamada por la Iglesia, aquellos legisladores lo que
hicieron fu plegarse a las costumbres seculares del medio venezolano.
La precaucin tomada por los legisladores del 73 y del 80 apareci
tambin en el Cdigo Civil de 1896, pero limitndose' en ste a declarar
que el matrimonio es por su naturaleza perpetuo, lo cual es razonable,
porque siendo un contrato consensual, no era jurdico declararlo
ble por esencia. El matrimonio era y es perpetuo atenta su gran finalidad,
por razn de los altos intereses que en l estn comprometidos. Sin em-
bargo, el legislador del 96 no avanz a reconocer el divorcio en cuanto al
vnculo; acaso no encontr acorde con el medio nacional tan profunda
novacin, que fu implantada por el Cdigo Civil de 1904.
206 FLORENCIO RAMREZ
SECCIN PRIMERA
Del divorcio
I. Son causas nicas de divorcio:
J a El adulterio de la mujer, en todo caso, y el del marido, cuando
mantiene concubina notoriamente, o cuando haya un conjunto de c i r c u n s ~
tancias tales que constituya una injuria grave hacia la mujer.
El deber de fidelidad es igual para ambos cnyuges, segn se lee en
el artculo 137, el cual previene que los cnyuges estn obligados a vivir
juntos, guardarse fidelidad y socorrerse mutuamente, por eso, a primera
vista no se advierte la razn de la. diferencia entre el adulterio de la mujer
y el del marido., Es cierto que en uno y otro caso hay violan del deber
fundamental de fidelidad que iguala a entrambos esposos; pero tambin
lo es que "socialmente hay una gran diferencia entre el adulterio del
marido y el de la mujer y tambin porque son mucho ms graves las con-
secuencias, en el orden familiar y econmico, del adulterio de la mujer".
El comentador Dominici acerca de este punto, se expresa as: "Aunque
los deberes morales de los cnyuges sean iguales en el matrimonio, y aun-
que la herida que pueda causar la infidelidad del marido a la mujer sea
algunas veces tan dolorosa como la que produzca en el marido la falta
de la: mujer es innegable que el adulterio del uno y del otro tienen conse-
cuencias distintas. En la sociedad, el adulterio del marido no se considera
deshonroso para la mujer, mientras que el de la mujer mancha con razn
o sin razn el nombre del marido; y, en cuanto a la familia, el adulterio
de la mujer puede ocasionar el gravsimo inconveniente de introducir hijos
extraos en el matrimonio, y con cuya paternidad cargar el marido, fuera
de que la mujer adltera cae ordinariamente bajo la dominacin de su
cmpli,ce y se sustrae a la autoridad y gobierno del marido" (2).
2.
u
El abandono voluntario.
Con relacin a esta causal, la jurisprudencia italiana se ha decidido
porque existe el abandono voluntario, "cuando la ausencia del domicilio
conyugal es precedida, acompaada o subseguida de hechos que, al mis-
mo tiempo que demuestran la firme y resuelta intencin de romper la coha-
(2) Comen/arios al Cdigo Civil Venezolano, tomo 1, pg. 227.
ANOTACIO:>lES DE DERECHO CIVIL 207
bitacin que es uno de los principales deberes y derechos nacidos del
trimonio, excluyen juntamente cualquier motivo ms o menos racional y
disculpable que pudiese mover la voluntad a esta determinacin. Por con-
siguiente no habr abandono si las circunstancias del caso demuestran que
el cnyuge, al dejar el domicilio conyugal, no tiene nimo de separarse
definitiva, sino temporalmente, ni tampoco lo habr cuando por una
turbacin moral que indujera al cnyuge a la conviccin de no poder
continuar viviendo con el otro, sin riesgo o perjuicio, falta aquella plena
madurez de consejo que se requiere para que un acto pueda tenerse por
consentido y querido libremente" (3).
3. a Los excesos, sevicia o injuria grave que hagan imposible la vida
comn.
Exceso - ensea Dominici - es todo acto de violencia, o de
dad que supere al maltratamiento ordinario; sevicia s,ignifica tambin
crueldad excesiva, pero aqu se toma en el sentido de maltrato constante
y habitual; e injuria todo agravio o ultraje hecho de palabra o de obra,
el cual puede ser ms o menos grave segn el caso y la de las
personas. Son hechos, pues, sometidos a la soberana apreciacin del
gador. La jurisprudencia francesa y la italiana abundan en ejemplos sobre
el particular.
4." El conato de uno de los cnyuges para corromper a los hijos
hijas o la connivencia en su corrupcin o prostitucin.
La conducta francamente inmoral del cnyuge que por desgracia
curra en semejantes hechos, constituir un obstculo invencible para la
armona que debe presidir la vida comn, mxime si el cnyuge inocente
cie sus procederes a los dictados del decoro; para l, pues, ser
sible mantener la unin con el cnyuge que tan indignamente quebranta
sus deberes.
s.a La condenacin a presidio.
La condenacin a presidio, aparte la imposibilida? material para la
vid conyugal, crea una situacin insostenible, casi s:empre, entre los
posos, ya que tal condenacin, que es la verdad jurdica, es necesariamente
el resultado de la comisin de un delito, lo cual puede ser tambin
toso para el cnyuge inocente; y si no debe descartarse la posibilidad de
una condena moralmente injusta por no adecuada a la realidad del hecho,
importa no olvidar que aqul no est obligado a demandar el divorcio.
(3) Ricci,. Derecho Civil, tomo I1I, "pgs. 69 y 70.
208 FLORENCIO RAMREZ
6. a La embriaguez consuetudinaria de uno de los cnyuges.
Esta causal es eminentemente moralizadora: no son pocos los hogares
que han ido y que de seguro irn al desastre en razn del uso inmoderado
del alcohol por parte de uno de los cnyuges. "El vicio del alcohol,
do ha llegado al extremo supuesto en la causal, convierte al hombre (va-
rn o hembra) en un ser intil y en un instrumento de zozobras e
tudes para la familia, y no es racional someter al otro cnyuge al suplicio
de esa vida de desdichas."
-+ 7. u El trascurso de dos aos despus de declarada la separacin de
cuerpos, sin haber ocurrido en dicho lapso la reconciliacin de los
yuges. En este caso, el Tribunal, procediendo sumariamente y a peticin
de uno cualquiera de los cnyges, declarar la conversin de la
cin de cuerpos en divorcio, con audiencia del otro cnyuge y con vista
del procedimiento anterior.
Declarada la separacin de cuerpos, sea porque se haya seguido el
juicio correspondiente, fundado en una de las causales admitidas para
demandar el divorcio, sea porque la declaracin lo haya sido por mutuo
consentimiento, circunstancia en que tambin se requiere la intervencin
judicial, aunque sin las rituales del debate, los cnyuges pueden dejar sin
efecto esa declaracin, mediante la reconciliacin. De modo que
rrido un lapso de dos aos despus de declarada la separacin, lapso que
. se juzga prudencial, sin haber ocurrido la reconciliacin, hay que pensar
en la imposibilidad de la misma, por lo que no hay razn para
ner, en lo que atae al orden jurdico, ese estado irregular, en cuya virtud,
es preferible la ruptura franca del lazo conyugal; y porque en la
cin hay "un estado temporal destinado a desaparecer, por reconciliacin o
por conversin en divorcio" y en "tal concepto se considera que un esposo
no puede imponer al otro el mantener indefinidamente un estado que ya no
es ni el matrimonio ni el celibato; slo existe el matrimonio como una
dena, en cuanto a deberes y pJncipalmente el de la fidelidad, sin ninguna
compensacin" .
11. Los efectos del divorcio son, pues, destruir el vnculo conyugal,
dejando a los que fueron esposos en completa libertad; disuelto el
monio, podrn, segn lo previene el artculo 186, contraer libremente
nuevas nupcias, observndose respecto de la mujer lo dispuesto en el
tculo 57, 'esto es, que no puede contraerlas sino despus de diez meses de
divorciada, a menos que antes de transcurrido dicho plazo haya dado a luz,
ANOTACIONES DE DERECHO CIVIL 209
111. Otra de las consecuencias necesarias del divorcio es la cesaClOn
de la comunidad entre los cnyuges, cesacin ya reconocida por el legis-
lador, por lo que ahora, en el artculo 187, ordena que se proceder a
liquidarla, con arreglo a las disposiciones pertinentes, del Captulo XI
del presente Ttulo.
Disuelto el matrimonio por divorcio, cesa igualmente el derecho de
la mujer a usar en lo sucesivo el apellido. de su anterior marido, tal como
lo establece el artculo precitado, porque, en realidad ese apellido ya no
le corresponde.
SE.CCIN SE.GUNDA
De la separacin de cuerpos
1. Adems del divorcio, que disuelve el vnculo matrimonial, la ley
autoriza la separacin de cuerpos, que slo suspende la vida comn de
los casados, conforme a los trminos del artculo 188; pero debiendo te.:'
nerse en cuenta que c-omo en ella milita tlmbin una razn de orden social,
no puede ser demandada sino por una 'O ms de las seis primeras causales
que para el divorci establece el artculo 185, p o ~ q u e tal separa,cin es
susceptible de convertirse en divorcio al cabo de los dos aos posteriores
a la fecha en que fu declarada, y que debe serlo, en caso de mutuo con-
sentimiento, en el acto en que al Juez le sea presentada - previene el
,artculo 189 - la manifestacin personalmente por los cnyuges.
La ventaja de la separacin de cuerpos, que en este ltimo caso se
acerca mucho al divorcio por mutuo consentimiento; ya que el Juez no
tiene que averiguar el motivo, sino declararla una vez presentada la mani-
festacin al respecto; aparte otras razones no despreciables, es la de cesar
el deber legal de cohabitacin, dejndoles tiempo para que, bien medi-
tado el punto y sus deplorables consecuencias, puedan volver sobre sus
pasos y reintegrarse a la vida comn, es decir, a la armona que ha de
sustentar el concierto conyugal. La separacin mencionada, sobre redimir
a los cnyuges de la obligacin de vivir juntos, dejando, no obstante, sub-
sistentes los otros deberes fundamentales de fidelidad y de socorro mutuo,
permitir que, consultando intereses de diverso orden - morales o rel:-
14
210 FLORENCiO RAMREZ
giosos - los cnyuges no se aventuren en procedimientos festinados que
tal vez redunden en dao de ellos mismos yde sus hijos, daos que pueden
remediarse mediante la reconciliacin.
II. En todo caso de separacin de cuerpos, cualquiera de los cnyu-
ges - dispone el artculo 190 - podr pedir la separacin de bienes.
pero, si aqulla fuere por mutuo consentimiento, la separacin de bienes
no producir efectos contra terc'eros, sino despus de tres meses de proto-
colizada la declaratoria en la Oficina Subalterna de Registro del domi-
cilio conyugal.
De esta previsin se desprende que la separacin de cuerpos no com-
porta la de bIenes, porque subsistiendo el matrmonio, base esencial de la
comunIdad. esta debe perslsIir; pero como la suspension de la vida comn
puede engendrar y engedrar en muchas ocasiones gravsimo s inconve-
nientes para la administracin, que no puede ser ordenada sin el acuerdo
conyugal, es lgico que se les faculte para solicitar la separacin de bie-
nes. Ahora bien, si la separacin de cuerpos fuere por mutuo consenti-
miento, atenindonos a la excepcin que hace el artculo 173, que al penar
con la nulidad toda cfisolucin y liquidacin voluntaria excluye el caw
de dicha separacin, de donde se deduce con razn que en estas circuns-
tancias procede tambin la de bienes, de la misma manera, pero sta no
producir efectos contra tercer-os, sino despus de tres meses de protocoli-
zada la declaratoria "en la Oficina Subalterna de Registro del domicilio
conyugal. Lo que importa tener en cuenta es que, aun tratndose de sepa-
racin de cuerpos por mutuo consentimiento, la de bienes debe ser solici-
tada, como lo convencen las palabras en todo caso con que comienza el
artculo que se estudia; lo que pasa aqu es que como generalmente ese
pedimento se har en la misma manifestacin sobre separacin de cuer-
pos, el Juez comprender una y otra en su declaratoria; y como sta debe
hacerse en el mismo acto de la expresada manifestacin, no hay tiempo
para que los terceros se informen, como lo hay en los otros casos en que'
la separacin de cuerpos ha de someterse a los trmites del juicio, por lo
que se impone el sealamiento de plazo en garanta de dichos terceros.
ANOTACW:-lES PE DERECHO CIVIL 211
SECCIN TERCERA
Disposiciones comunes al divorcio .lJ a la separacin de cuerpos
1. Tanto la accin de divorcio, como la de separacin de cuerpos
son de ndole meramente personal, porque el artculo 191 declara de ma-
nera categrica que corresponden exdusivamente a los cnyuges. Si as
no fuera, cuntos matrimonios no estaran expuestos a las asechanzas
de la perversidad? Los cnyuges son libres para optar entre una y otra.
Esas acones no pueden intentarse sino por el cnyuge que no haya dado
causa a ellas, porque de lo contrario no sera imposible el triunfo de la
inmoralidad. "El esposo ofendido - al decir de Planiol y Ripert - por
cualquiera de los hechos previstos en el Cdigo Civil como causa de di-
voro, es el nico autorizado para reclamar el divorcio como sancin de
la ofensa, y el nico que tiene derecho de borrar la ofensa con su perdn
aun encaso de que el pleito est en curso."
Muerto uno de los cnyuges, ipso facio queda disuelto el matrimonio
y por eso, al ocurrir el fallecimiento, ste pone trmino al juicio.
Al Juez incumbe, admitida la demanda, sea de divorcio o de separa-
cin de cuerpos, dictar provisionalmente las disposiciones siguientes:
l." Dejar los hijos al cuidado de uno solo de los cnyuges, o de
ambos, segn lo creyere ms conveniente; y cuando hubiere graves moti-
vos, ponerlos en una casa de educacin o en poder de tercera persona.
2." . Sealar alimentos a la mujer y a los hijos que no queden en
poder del padre. '\
3." Dictar las medidas convenientes para que el marido, como ad-
ministrador de los bienes de! matrimonio, no cause perjuicio a la mujer.
4." Acordar a sta las bis expensas necesarias ..
La situacin de los padres, engolfados en una controversia judicial
por el divorcio o por la separacin de cuerpos, ser en verdad un obstculo
para el acuerdo que ha de informar el cuidado y educacin de los hijos,
mayormente cuando la conducta de uno u otro no se avenga con los dic-
tados de la moral; y con' este motivo es indispensable la providepcia a
que se contrae el ordinal 1.. Por lo tocante al sealamiento de alimentos
a la' mujer, quien puede no tener medios para atender a los gastos corres-
212 FLORENCIO RAMREZ
pondientes, no habindose disuelto el matrimonio, por ms que la discor- .
dia impere en l, hllase vigente el deber de asistencia mutua que incumbe
al marido y la mujer; y en lo que se refiere a los alimentos de los hij's,
no es posible conven:r en que por razn de la desavenencia de los padres,
aqullos sean vctimas delaband6no. Como al marido corresponde adm:-
nistrar los bienes comunes y como administrador puede enajenarlos libre-
mente a ttulo oneroso, lo cual le facilitara la ejecucin de operaciones
fraudulentas, debe evitarse lo que por este respecto pueda redundar en
perjuicio de la mujer. Yen lo que atae a las litis expensas, es claro que
ella necesita tener a la mano, de modo seguro, los med:,os para hacerle
frente a su defensa, tanto ms cuanto que quiz no cuente con otros re-
cursos econmicos.
JI. Las medidas enunciadas precedentemente tienen un carcter pro-
v:sional y son facultativas para el Juez, quien las acuerda si as lo concep-
ta procedente; pero sentenciado el divorcio o la separacin de cuerpos,
vienen medidas r:lefinitivas y obligatorias respecto de los, hijos quienes
- ordena el artculo 192 - quedarn al lado del cnyuge que no haya
dado causa al divorcio o a la separacin de cuerpos, a quien correspon-
der ejercer la patria potestad. Puede a,caecer que la causa sea c,omn a
ambos cnyuges y entDnces el Tribunal debe determinar en la sentencia
cul de ellos ha de ejercer la patria potestad y quin ha de subvenir a la
educacin e instruccin de los hijos referir:los, sin que por esto el otro cn-
yuge quede exonerado de sus deberes para con los mismos hijos, si fuere
necesaria. La causa ser comn al marido y la mujer, cuando el deman-
dado reconviene al demandante por la misma causal de divorcio.
Para evitar descuidos, voluntarios o involuntarios, que acaso se re-
suelvan en el abandono de los hijos, la ley ordena al Juez hacer asegurar
el pago de la pensin alimenticia de stos; y como existe la posibilidad
de que el cnyuge a quien fu atribuda la patria' potestad no rena las
condiciones de moralidad que se necesitan para la recta formacin de
los hijos, el Tribunal est autorizado para ordenar que ellos sean colo-
cados en un establecimiento de educacin o confiados a tercera persona.
Respecto de los menores de tres aos, como requieren atenciones es-
peciales, es decir, cuidados maternales, la ley ordena que se mantendrn
hasta que cumplan esta edad al cuidado de la madre, excepto que el Tri.
bunal, por motivos graves, disponga otra cosa.
Cuando, por motivos graves, sea imposible dejar los hijos al cuidado
ANOTACIO:<IES DE DERECHO CiViL 213
de los padres o de tercera persona, viene una privaclOn absoluta de la
patria potestad, una vez que la ley manda abrir la tutela.
P.or ltimo, cuando el cnyuge a quien haya correspondido la patria
potestad, haya ces,adoen el ejercicio de ella por cualquier motivo, el Juez
debe determinar si ha de entrar a ejercerla el otro cnyuge, que es lo
indicado en principio, a menos que la causal invocada para demandar
el divorcio o la separacin de cuerpos sea el conato del cnyuge deman-
dado para corr,omper a los hijos o hijas o la connivencia en su corrup-
cin o prosucin, caso en el cual se abrir la tutela.
III. Sea que los hijos queden al lado de uno de los cnyuges o de
tercera persona, el padre y la madre conservan -' advierte e! artculo 193 -
el derecho de vigilar su educacin, ya que, cualesqu:era que sean las cir-
cunstancias que hayan dado ITotivo al divorcio o a la separacin de cuer-
pos, es de suponerse que la disolucin del vnculo matrimonial o la sus-
pensin de la vida comn no nen poder bastante para destruir el lazo
de afecto entre padres e hijos y que, en consecuencia, aqplIos continan
interesados en el bienestar de stos.
IV. Como el perdn borra las ofensas, es claro que, segn lo esta-
b!ece el artculo 194, la reconciliacin quita el derecho de solicitar el
divorcio o la s.eparacin de cuerpos, por toda causa anterior a ella. Por
la propia razn, si la recondiacin interviene en cualquier estado del
juicio, pondr t r ~ i n o a ste, entendindose que antes de la sentencia de
divorcio, porque despus de disuelto el matrimonio, la nica frmula para
hacer efectiva la reconciliacin es contraer nuevas nup::ias; no sucede lo
m:smo en el ,caso de separac:n de cuerpos, porque si la rec<mciliacin
ocurre con posterioridad a la sentencia, queda sin efecto la ejecutoria,
como que tal decisin deja vigente el lazo conyugal, surgiendo entre los
cnyuges un estado anmalo que importa hacer desaparecer. La recon-
ciliacin debe ser puesta en conocimiento del T ribunl que conoce o ha
conocido de la causa, a fin d que sta se declare terminada.
V. Con relacin a los efectos del divorcio o de la separacin de
cuerpos, como sancin moral de uno u otra en beneficio del esposo ofen-
dido, el artculo 195 precepta: que el cnyuge que diere causa bien al
divorcio ora a la separacin de cuerpos, perder todo lo que hubiere dado
o prometido a su consorte y lo que hubiere dado o prometido cualquiera
214 FLOI\ENCIO RAMREZ'
otra perSona, no sln en consideracin al consorte inocente, sino tambin
en consideracin al matrimonio; y que el cnyuge inocente conservar lo'
recibido y podr reclamar lo pactado en su provecho o en el del matri-
monio, aun cuando las estipulaciones contengan clusulas de reciprocidad.
Sobre este punto, el comentador Dominici trae las siguientes enseanzas:
.. Esta revocacin equivale a la que se produce en las donaciones por
causa de ingratitud. Volver al cnyuge inocente lo que hubiere dado al
culpable. y lo que un tercero hubiere dado o prometido. Se hallan com-
prendidas en esta regla las liberalidades hechas en el acto del matrimonio
y despus de celebrado. El cnyuge inocente conserva lo recibido y no
est obligado a cumplir lo prometido, porque si lo contrario fuera, a l lo
perjudicara injustamente el divorcio. As se explica por qu se prescinde
en tales circunstancias de la clusula de reciprocidad que los cnyuges o
un tercero hayan puesto en las donaciones otorgadas" (4).
VI. En todas las causas de divorcio y de separacin de cuerpos - or-
dena el artculo 196 - intervendr como parte de buena fe un Represen-
tante del Minister:o Pblico.
Ya no es el defensor del matrimonio a que antes se refera la ley, pues
si hay la posibilidad de que obren razones de orden social para sostenerlo,
tambin puede haberlas para combatirlo, lo cual explica la intervencin
del Representante del Ministerio Pbli,::o, quien como parte de buena fe
no ha de estar sino al lado de la justicia y la integridad de la moral
pblica.
(4) Ob. citada, torno I. pg. 242.
TTULO V
De la filiacin
CAPTULO 1
DE LA FILIACIN DE LOS HIJOS CONCEBIDOS
O NACIDOS DURANTE EL MATRIMONIO
1. El principio fundamental en esta materia hllase establecido en
el artculo 197, que dice as:
El marido se tiene como padre del hijo concebido durante el matri-
monio. Se presume concebido durante el matrimonio el hijo nacido des-
pus de ciento ochenta das de la celebracin hasta los trescientos siguien-
tes a su disolucin o anulacin.
La filiacin - define Ricci - es la relacin o vnculo entre el pro-
I
genitor y la prole, o, segn la definicin de Planiol y Ripert, el lazo de
descendencia que e?,-iste entre dos personas, una de las cuales es el padre
o la madre de la otra. Esa relacin toma los nombres de paternidad y de
maternidad, conforme se contemple respecto del padre o de la madre, cuya
diferencia se patentiza desde el punto de vista de su prueba, puesto que
la maternidad emana de un hecho material, el parto de la mujer, el cual
puede probarse directamente, en tanto que la paternidad resulta de hechos
de dificil, si no imposible, comprobacin directa. Es que "la naturaleza
-'- afirma el autor primeramente citado - rodea la generacin de un velo
pdico e impenetrable, y dirigir la mirada al travs de este vele es em-
presa intil a menudo, daosa siempre, porque es ocasionado a escndalo
sa'car a la luz del da lo que la previsora naturaleza envuelve e ~ un mis-
terioso secreto" (1). "Y, en efecto, para establecer la paternidad de tal
o cual individuo, no basta - dicen Colin y Capitant -'- demostrar que ha
tenido relaciones con la madre del hijo en la poca probable de la con-
cepcin, es preciso', adems., que haya sido el nico que haya tenido esas
relaciones. Por consiguiente, la demostracin de la paternidad slo puede
resultar de ciertas presunciones que la ley concede a tal o cual situacin
o aun a la afirmacin formal y perentoria del pretendido padre, atesti-
(1) Ricci, oh. citada, tomo IlI, pg. 82.
218
FLORENCia RAMREZ
guando, adems del hecho de esas relaciones, su fe en la fidelidad de su
compaera. En otros trminos, el hecho de la paternidad' no se funda nunca
en pruebas propiamente dichas, sino en probabilidades, en
des ms o menos significativas, a las cuales el inters social impone que
se d fe" (2).
Partiendo, pues, del hecho' conocido del matrimonio y del de la ma-
ternidad, y fundado en que es necesario dar certidumbre a las familias y
en que, 'por otra parte, el matrimonio es una institucin cuya finalidad
principal es la procreacin, por lo que cuando un hombre se casa es de
suponer que lo hace para tener hijos con su esposa; partiendo, decimos,
de tales premisas y tomando en cuenta el respeto a la fidelidad
gal, el legislador, que ha impuesto ese deber, aunque no le es posible pe-
netrar en el misterio de la generacin, erige la presuncin, acorde con la
naturaleza de las cosas, de que el marido es el padre de los hijos conce-
bidosdurante el matrimonio. Como es sabido, los jurisconsultos romanos
se dieron cuenta de la necesidad de dicha presuncin y la comprendieron
en la frmula Pater is est quem nuptiae demonstrant. No puede, pues, de-
signarse al padre de un hijo concebido por una mujer casada que mediante
doble presuncin: la de que han existido relaciones sexuales entre la
jer casada y su marido, y la de que esta mujer no ha tenido relaciones
con otro hombre; presuncin de cohabitacin y presuncin de fidelidad.
Empero, este principio, que bien puede llamarse de derecho estricto,
no es suficiente por s solo para establecer la filiacin paterna, por lo que
se impone al efecto una indagacin prctica encaminada a determinar
do la concepcin debe suponerse acaecida durante el matrimonio, puesto
que slo es aplicable la mxima presuncin cuando hay certeza de que la
concepcin se ha efectuado en ese tiempo; mas con respecto a esa inqui-
sicin, el legislador ha credo prudente proceder tambin por va de pre-
suncin y en tal virtud, dispone que se presume concebido durante el
matrimonio el hijo nacido despus de ciento ochenta das de la celebra-
cin hasta los trescientos siguientes a su disolucin o anulacin, porque
desde que la ciencia y la experiencia ensean, juntamente, que el
razo puede, en algunos casos, limitarse a seis meses y en otros, llegar a
diez, se comprende sin dificultad que la ley no poda sino tener en cuenta
,estos dos extremos, mnimo y mximo de la gestacin, como igualmente
favorables a la filiacin legtima.
(2) Derecho Civil, tomo I. pgs. 505 y 506.
ANOTACIONES DE DERECHO CIVIL 219
Acerca de esta presuncin, cuya importancia es incalculable, algnos
autores entran en consideracin del conflicto de paternidades, no impo-
sible de ocurrir, en el caso siguiente: la mujer no puede contraer matrimo-
nio sino despus de diez meses de la anulacin o disolucin del anterior
matrimonio, excepto que antes de transcurrido dicho plazo haya dado a
luz; como este impedimento no es dirimente, podra suceder que a raz
de la anulacin o de la disolucin .- esta ltima por divorcio o por falle-
cimiento del marido -la mujer, aun contraviniendo a la ley, optase por
contraer matrimonio; y suponiendo que ella- d a luz despus de los ciento
ochenta das de' las segundas o ulteriores nupcias y antes, de los trescientos
de la anulacin o disolucin del precedente matrimonio, en tal hiptesis
se dara la concurrencia simultnea de las dos presunciones: la que reputa
como hijo del primer marido al nacido dentro de los trescientos das si-
guientes a la disolucin o anulacin, y la que considera como hijo del
segundo marido al nacido despus de ciento ochenta das de celebrado el
nuevo matrimon:o. No pudiendo regir ambas presunciones al mismo tiem-
po, porque ello conducira al absurdo de una doble cul de
ellas debe preponderar?
El artculo 1.600 del Cdigo Civil alemn prev el caso y dispone
que se reputar hijo del primer marido al nacido en el trmino de dos-
cientos setenta das despus de la disolucin del primer matrimonio, e hijo
del segundo marido el nacido despus de este tiempo. Las' legislaciones
francesa e italiana guardan silencio sobre el particular; pero los autores
que tratan el punto, discrepan. Colin y Capitant, aun cuando consideran
bastante racional la solucin que da el Cdigo precitado, se deciden por-
que "existiendo un conflicto de dos atribuciones legales de paternidad que
se neutralizan, pertenece resolverlo, cuando se plantee, a Jos jueces del
hecho, los cuales determinarn la filiacin paterna del hijo, teniendo en
cuenta las circunstancias del proceso". Y Ricci,. razonando que entram-
bas presunciones, "tanto la que declara procreado por el marido difunto
el hijo nacido de la mujer antes de los trescientos das' de la muerte, como
la que reconoce al marido pr. padre del hijo nacido de la mujer des-
pus de los ciento ochenta das de celebrado el matrimonio, tienen la
misma importancia, estn fundadas en idnticas razones y de ellas no pue-
den deducirse argumentos para decidir la preferencia de un principio sobre
otro"; y basado en que "los criterios o presunciones relativos a la filiacin
no tienen otra finalidad que la tutela de los intereses de la prole"; en que
"el estado a que sta tiene derecho en virtud de sus relaciones con los
220 FLORENCIO RAMREZ
padres, ha s.ido fijado por la ley en inters de la misma, por loO que, inspi-
rado en el propio inters, ha establecido el legislador presunciones inde-
clinables en orden a la paternidad"; y en que si se concede al hijo el
derecho "a reclamar la paternidad, nada se opone a que ste renunc:e
su ejercicio, despreciando un estado que no corresponde a su filiacin", no
puede negrsele la facultad, "por la evidente razn de que en lo ms
se contiene lo menos", de "elegir una de las des paternidades que, segn
el criterio del legislador, puede con igual derecho reclamar".
El inters del punto es, en verdad, meramente terico, como que el
caso supuesto, si noO imposible por hallarse dentro de lo humano, ser su-
mamente raro que ocurra; y de fijo es sta la razn por qu nuestro legis-
lador prescinde de contemplarlo, dejndolo a lo previsto en la norma jur-
dica que ordena, a falta de disposicin precisa de la ley, tomar en consi-
deracin las que regulan casos semejantes o materias anlogas, o aplicar.
si la duda persiste, los priricipios generales del derecho.
No deja de suceder que una mujer soltera o viuda, verbigracia, se
case estando embarazada; si el autor del emparazo es el mismo hombre
con quien se cas-a, no hay peligro de que sobrevenga el oonflicto de pater-
nidades; si fuere otro, al marido qudale la acc:n de desconocimiento;
mas si sta no pr-osperase o no fuera intentada, equivaliendo esto ltimo
a una renuncia implcita, el hijo, nacido antes de ciento ochenta das de'
la celebracin del matrimonio, ser legtimo necesariamente, es decir, ser
hijo del marido de la madre, quedando la filiacin irrevocablemente esta-
blecida, sin que ese hijo pueda obrar en reclamo de una filiacin natural.
Pero el punto materia de la hiptesis no es el de una paternidad natu-
ral y otra legtima, sino la concurrencia simultnea de las des presunciones
sobre paternidad legtima; y dadas las dificultades que se presentaran
para decidir la cuestin, en caso de controversia, el criterio ms lgico
sera atenerse a la partida de nacimiento del hijo legtimo conforme con la
posesin de estado, por tener carcter de ms verosmil.
Para el cmputo de los ciento ochenta das posteriores a la celebra-
cin del matrimonio y de los trescientos siguientes a su disolucin o anula-
cin, no obstante el desacuerdo de la doctrina, si se piensa en que desde
el instante mismo en que el matrimonio se celebra, comienza la posibili-
dad de la concepcin legtima, y en que a partir del momento en que
aqul se anula o se disuelve, cesa teda posibilidad de legtima concepcin,
es natural, en principio, que el trmino a que se contrae el artculo 197
tenga como punto de partida el momento de la celebracin del matrimo-
ANOTACIONES DE DERECHO CIVIL 221
nio o.el de la anulacin o disolucin del mismo, siempre que, ello es claro,
en el acta respectiva asentada en el Registro Civil, se exprese la hora del
acto, c.amo lo exige la ley, porque de no existir tal mencin, que no es
formalidad esencial, habr que partir para el cmputo referido del da
siguiente ,al en que se celebr el matrimonio o qued disuelto o anulado,
siguiendo as la norma del artculo 12 en cuanto a la manera de <:ontar los
lapsos de das u horas.
11. El hijo puede haber nacido antes de que hubiesen transcurrido
ciento ochenta das despus del matrimonio. en <:uyo caso al marido qu-
dale el derecho de desconocerlo; pero si no lo hace, el hijo hllase cobi-
jado por la presuncin antes mencionada. Esta conclusin aparece corro-
borada por el art-culo 198 que al prever el nacimiento antes de ese tiempo,
prohibe al marido y despus de su muerte, a los herederos, desconocer la
paternidad en los casos siguientes:
1. Cuando el marido supo antes de casarse el embarazo de su futura
esposa. Esto revela claramente que si el marido, no obstat;lte su conviccin
de hallarse su prometida en tal estado, opta por el matrimonio, es porque
l es el autor del embarazo, a menos que, sin serlo, una razn excepcional
- <:aso singulars:mo en verdad - lo lleve a tomar semejante determina-
cin; debiendo verse en esa onducta una renuncia tcita a hacer valer la
accin de desconocimiento.
2. Si resultare del acta de nacimiento que el marido ha asistido a
su formacin, sea personalmente o por medio de otra persona a quien haya
autorizado especialmente por documento autnti<:o. Es evidente que aqu
obran las mismas razones que en el caso anterior: el hecho de concurrir,
personalmente o por medio de mandatario especial, a hacer asentar la
partida de nacimiento, en la cual se habr declarado padre de la criatura
presentada, destruye inevitablemente todo fundamento a la impugnacin
de la paternidad; lo contrario sera un contrasentido; y si n'o se ha decla-
rado padre categricamente, pero no ha hecho r e s e r v ~ alguna, ello equi-
vale a una implcita aceptacin de la paternidad.
3. Cuando el hijo no naci vivo. El que no naci vivo no puede
ser reputado como persona, es decir, capaz de derechos; y siendo as, nin-
guna razn jurdica habra para desconocer a quien no ha existido.
111. El hijo nacido dentro de los extremos del tiempo a que se refiere
el artculo 197, se presume concebido durante el matrimonio y tiene, por
222 FLORENCIO RAMREZ
ende, a su favor la presuncin pater is est quem nuptiae
Empero, a pesar de hallarse amparado por tan alta presuncin, el marido'
puede -lo autoriza el artculo 199 - desconocer al hijo concebido
rante el matrimonio, probando que le ha sido fsicamente imposible tener
acceso con su mujer en los primeros ciento veintin das de los trescientos
que han precedido al nacimiento. T rtase, pues, de imposibilidad fsica,
cuya apreciacin est sometida al criterio soberano del juzgador, a quien
toca decidir el punto, porque el desconocimiento no obra de pleno de
derecho; pero resuelta la cuestin favorablemente al marido, la presuncin
consabida cae necesariamente. Es, por tanto, consecuencia lgica que si
en los ciento veintin das sealados por la ley como tiles para la
cepcin, el marido se ha encontrado en la imposibilidad fsica de tener
acceso con su mujer, la concepcin no puede ser obra suya; y de aqu el
derecho a desconocer al hijo nacido en tales circunstancias. Por supuesto
que mientras el marido no intente y haga prosperar la accin de
cimiento, el hijo tiene derecho a la cualidad de legtimo. El determinar
la imposibilidad fsica, que es exclusin absoluta de la posibilidad de
que el marido haya estado en contacto con la mujer, es una cuestin
de hecho suj eta a la prudencia y rectitud del Juez. Veamos un ej emplo :
El marido estuvo en Maturn duro.nte ciento veintin das, tiempo en que
pudo tener lugar la concepcin, y la mujer, en Mrida, y est probado
f.ormalmente que l no se separ de Maturn en ese lapso, ni ella, de
rida; estos datos seran suficientes para asegurar la imposibilidad fsica
de la cohabitacin; mas si el marido se alej, corriendo dicho tiempo, de
Maturn, o la mujer, de Mrida, emprendiendo un viaje, la pos:bilidad
de un contacto entre marido y mujer no puede ser desechada de modo
absoluto, ya que ellos pueden haberse encontrado. La enfermedad del
rido, aun viviendo con su mujer en la misma casa, en ocasiones ser causa
de imposibilidad fsica en orden a las relaciones sexuales con la esposa.
IV. Adems de la imposibilidad fsica, la ley admite la imposibilidad
moral emanada de la separacin legal. Efectivamente, el artculo 200
autoriza tambin al marido para desconocer al hijo concebido durante el
matrimonio, si durante los primeros ciento veintin das de los trescientos
que han precedido al nacimiento, viva legalmente separado de su mujer;
e igualmente para desconocer al hijo nacido despus de trescientos das
de presentada la demanda de nulidad del matrimonio, o la demanda o
solicitud de divorcio o separacin de cuerpos, y menos de ciento ochenta
ANOTACIONES DE DERECHO CIVIL
das a contar desde la sentencia firme que declar SIn lugar la demanda.
o desde la reconciliacin.
Por manera que del hecho de la separaClOn legal se desprende una
presuncin de ilegitimidad del. hijo, porque basta que se haya declarado
la separacin conforme a la ley, para que el marido pueda desconocer
al hijo concebido en el tiempo a que se contrae este artculo; con tal que,
es natural, esa separacin sea tambin de hecho, ya que si l vive con su
esposa, no puede decirse que est separado de ella, sino que a virtud de la
declaratoria judicial tiene derecho a separarse.
Respecto del otro caso previsto en el artculo que se estudia, aun cuan-
do no se trata de una separacin legal en el verdadero sentido de la frase,
una vez que se propone una demanda por la anulacin del matrimonio o
por divorcio o separacin de cuerpos, hay que pensar en la necesidad de
la separacin de los cnyuges durante el juicio, y tanto es as que el ar-
tculo 125 faculta al Tribunal para, tratndose de demanda de nulidad.
dictar la separacin de los 'cnyuges, por lo que es de suponerse que el
legislador reconoce implcitamente la separacin que de indefectible
surgir de hecho al iniciarse el juicio; y no importa al c'aso que sta sea
por mutuo consentimiento, porque la finalidad impone el mismo criterio.
Ahora bien, si la demanda es- rechazada o hubo reconciliacin, es natural
que se restablezca la vida c-omn; pero si el hijo naci antes de ciento
ochenta das a contar desde la sentencia firme que declar sin lugar la
demanda, o desde la reconciliacin, entonces el marido tiene derecho a
desconocer ese hijo, por la simlitud del caso con el que contempla el ar-
tculo 198, pues hay razn para juzgar que la concepcin tuvo efecto
con anterioridad al restablecimiento de la vida conyugal.
Lo que arrebata al marido el derecho a desconocer el hijo en las cir-
cunstancias a que alude este artculo, es el hecho de que se haya reunido
con su mujer aunque slo haya sido temporalmente. La concepcin rea-
lizada en el tiempo de la separacin no se aviene con la legitimidad del
hijo; mas este razonamiento es inadmisible cuando 16s esposos se hayan
reunido, as sea temporalmente, porque entonces existe la posibilidad de
que el autor de la concepcin sea el marido.
v. Precepta el artculo 20 I que el marido no puede desconocer al
hijo alegando 'su impotencia, a menos que sea manifiesta.
Es claro, si el marido es impotente, no puede ser el autor de la
cepcin. Sin embargo, como la prueba de la impotencia no siempre ser
224 FLORENClO RAMREZ
posible, sobre todo si es latente, la ley requiere, para que proceda el des-
conocimiento, que ese defecto sea esto es, "visible, externo,
incontestable", y existir en la poca probable de la concepcin del hijo o
sea, segn el sentir del legislador, en los primeros ciento veintin das de
los trescientos que precedieron al. nacimiento; debe, pues, la impotencia
revelarse por signos exter:ores y emanar de defecto, aun cuando momen-
tneo y curable, de los rganos de la generacin.
VI. El marido no puede - previene el artculo 202 - desc{)nocer
al hijo alegando y probando el adulterio de la mujer, a no ser que este
hecho haya ocurrido dentro del perodo de la concepcin y pruebe, ade-
ms, otro u otros hechos o circunstancias tales que verosmilmente concu-
rran a excluir su paternidad; y que la declaracin de la madre contra la
legitimidad no basta por s sola para excluir la paternidad del marido.
El adulterio solo no basta para excluir esta paternidad, puesto que no
obsta a la relaciones sexuales de la madre con su marido, por lo que si
la paternidad puede tenerse, en ese caso, por incierta, no hay razones
suficientes para negar que el marido sea el padre del hijo nacido de su
mujer; pero s puede ser base para la accin de desconocimiento, cuando
se demuestre que en el perodo de la concepcin no hubo o no pudo haber
contacto entre el marido y su mujer, lo cual entraa la imposibilidad de
que aqul sea el autor de la expresada concepcin y excluye verosmil-
mente su paternidad. La declaracin de la madre contra la legitimidad
no basta por s sola para excluir la paternidad del marido, porque la mu-
jerque "ha mantenido a la vez comercio carnal con varios hombres, no
puede ella misma asegurar quin es el autor del hijo que ha concebido.
Penetrada la ley - ensea Dominici - de esta incertidumbre fisiolgica,
prefiere excluir el adulterio de la mujer de las causas de desconocimiento".
VII. La accin de desconocimiento corresponde al marido, quien
debe intentarla dentro de seis meses del namiento del hijo o de conocido
el fraude cuando se le ha ocultado el nacimiento, segn lo dispone el ar-
tculo 203. Si, pues, el marido deja pasar este tiempo sin intentar la de-
manda respectiva, se supone que hay un tcito reconocimiento de la legi-
timidad del hijo, y no puede despus proponer accin alguna sobre el
particular. Tratndose de que el marido est entredicho, el lapso de cadu-
cidad antes expresado no comenzar a correr sino despus de rehabilitado,
puesto que durante la interdiccin hllase en estado de absoluta incapa-
ANOTACIONES DE DERECHO CIVIL 225
cidad, y porque el derecho de desconocimiento es exdusivamente personal
y no puede ser ejercido por el tutor - quien representa los intereses ma-
teriales del entredicho - en razn de que el legislador al conceder la
accin de desconocimiento, slo ha querido proteger un inters moral; y
de ah, por qu el ejercicio de dicha accin queda aplazado hasta la reha-
bilitacin del entredicho.
VIII. Si el marido muere - establece el artculo 204 - sin haber
promovido la accin, pero antes de que haya transcurrido el trmino til
para intentarla, sus herederos tendrn dos meses para impugnar la legiti-
midad del hijo, contados desde el da en que ste haya entrado en pose-
sin de los bienes del difunto, o desde que los herederos hayan sido tur-
bados por el hijo en tal posesin.
La accin en este caso, si aun est vigente a la poca de la muerte
del marido, se transmite a los herederos de ste, pero apenas en razn de
inters material o pecuniario, ya que ellos, segn las palabras de la ley,
tienen dos meses para impugnar la legitimidad del hijo, contados desde
el da en que l haya entrado en posesin de los bienes del 'difunto o desde
que los herederos hayan sido turbados por el hijo en tal posesin. Por
manera que si no hay discusin acerca del punto de la posesin, la accin
de impugnacin queda sin objeto.
IX. Con .arreglo al artculo 205, la accin para impugnar la pater-
nidad se intentar conjuntamente contra el hijo y contra su madre en
todos los casos.
Si el hijo es menor o est entredicho, el Tribunal ante el cual se haya
intentado la accin, le nombrar un tutor ad hoc que lo represente en el
JUICIO,.
La norma precedente es clara: tratndose de la madre, sta no puede
dejar de ser considerada sino como una de las partes. altamente intere-
sadas en la cuestin que va a ventilarse, por lo cual debe llamrsele al
juicio. Cuando el hijo es menor o est entredicho, se encuentra imposibili-
tado para defenderse personalmente o por medio de mandatario consti-
tudo al efecto; pero como el padre no podr representarlo, por la mani-
fiesta oposicin de intereses, se impone la necesidad de proveerlo de un
representante especial; y si est entredicho, acaso el mismo que va a im-
pugnar la legitimidad sea el tutor y por eso,' se necesita nombrarle un re-
presentante aJ hoc.
15
226 FLORENCIO RAMREZ
CAPTULO II
DE LA PRUEBA DE LA FILIACIN LECTIMA
1. La filacin legtima tiene su fundamento incontrastable en el ma-
trimonio de los padres, por lo cual descansa en la presuncin pater is est
quem nuptiae demonstrant, acogida en el artculo 197 al declarar que el
marido se tiene como padre del hijo concebido durante el matrimonio, y
que se presume concebido en este tiempo el hijo nacido despus de ciento
ochenta das de la celebracin hasta los trescientos siguientes a su disolu-
cin o anulacin.
Ahora el legislador trata de la prueba de esa filia,cin, sealando al
efecto, en primer trmino, el acta de nacimiento inscrita en los registros del
estado civil, porque estando destinados a ese objeto y debiendo llenarse en
ella todas las formalidades que prescribe el legislador en el Ttulo sobre
la materia, la partida respectiva tiene carcter de autntica respecto de
los hechos presenciados por la Autoridad, como es la presentacin del re-
cin nac:do, y la declaracin del presentan te, sobre hechos relativos al
nacimiento, ha de tenerse como cierta hasta prueba en contrario. Mas im-
porta tener en cuenta que la partida de nacimiento es en realidad prueba
de la filiacin, no de su legitimidad, ya que sta no puede provenir sino
del matrimonio de los padres; la partida, por tanto, presupone la existen-
cia de tal matrimonio, porque si se a'ceptara una teora contraria, "se
introducira grave perturbacin en el estado y relaciones de familia, ha-
ciendo depender el estado de las personas, no ya de las nupcias de sus
padres, origen y esencia de la legitimidad, sino del capricho de quien de-
clarase el nacimiento y de la inscripcin del acta correspondiente, Coamo si
el matrimonio no hu:biera tenido lugar".
La partida de nacimiento, partiendo del concepto enunciado, es la
prueba principal de la filiacin legtima; pero ant la contingencia de
que no exista ese instrumento pblico, el artculo 206 admite, como prue-
ba, la posesin continua del estado de hijo legtimo, resultante de una
serie de hechos que, en conjunto, concurran a demostrar las- relaciones de
filiacin y parentesco entre un individuo y la familia a la cual l pretende
pertenecer. Los principales de esos hechos son: que el individuo haya ma-
ANOTACIONES DE DERECHO CIVIL 227
do siempre el apellido de la persona que l pretende tener por padre - no-
men -; que el padre lo haya tratado como su hijo y haya provedo en tal
calidad a su mantenimiento, educacin y colocacin - tractatus -; que
haya sido reconocido en tal calidad por la familia y reconocido constante-
mente como tal en la sociedad - fama -.
El uso no interrumpido del apellido del padre, el trato que ste le
haya dado en el concepto de hijo y la opinin favorable de la familia y
de l sociedad, son en verdad indicios vehementes de la legitimidad: cuan-
do el hombre y la mujer verdaderamente casados, ,cran un hijo como suyo
y ese hijo es conocido y aceptado como tal por todos aquellos con quienes
estn en relaciones - dice un autor -, ello indica que efectivamente ha
nacido de su matrimonio. El legislador, como se observa claramente, se
refiere de modo expreso al padre, no a la madre; pero es de advertirse
- ensea Ricci - que al decir que el hijo debe estar reconocido como
tal por la familia, tambin alude a la madre, quien no puede ser excluda
de ese concepto; y que si el legislador ha nombrado al padre solamente,
es porque l da su nombre al hijo y tiene a su cargo principalmente la
educacin del mismo.
II. Nadie - precepta el artculo 207 - puede reclamar un estado
contrario al que le atribuye su partida de nacimiento de hijo legtimo y
la posesin de estado conforme a ella. Recprocamente, nadie puede im-
pugnar el estado legtimo de quien tiene una posesin conforme con su
partida de nacimien'to.
Resalta la importancia que la ley atribuye a la posesin de estado de
hijo legtimo: ella prueba dicha filia,cin y sustituye, llegado el caso, al
acta de nacimiento, derivndose de la misma todas las consecuencias jur-
dicas del estado de que el hijo aspira a gozar. La posesin de estado puede
coexistir con la partida de nacimiento, segn la hiptesis normal; entonces
su objeto es acabalar la prueba de la filiacin para hacerla absolutamente
indiscutible. La reunin de esas dos pruebas, como lo' afirman Planiol y
Ripert, hace lo ms verosmil la verdad del hecho: el acta de nacimiento
por s sola da fe del parto en las circunstancias que en la misma se decla-
ran; la demostracin de la identidad del hijo, iniciada por la presuncin
que el acta de nacimiento establece, ser completada con la prueba de la
posesin de estado; y de ah, por qu el legislador juzga que ya aqu no
cabe prueba en contrario. Se puede - interrogan Colin y Capitant-
suponer que dos esposos declaren como hijo suyo y despus eduquen como
228 FLORENCIO RAMREZ
tal el hijo de otras personas.? Si no obstante se presentara la hiptesis, la
situacin que habra de resultar de un concurso tan excepcional de circuns':'
tancias, estara al abrigo de toda controversia. A pesar de esta eventua-
lidad, vale ms dejar el estado de las familias expuesto a ataques que
forzosamente han de ser aventurados.
y debe tenerse presente que la previs:n en estudio tiene un doble
fundamento: -que no hay lugar a duda acerca del matrimonio de los pre-
tensos padres, E-alvo lo dispuesto en el artculo 211, y que tampoco existe
duda respecto a la identidad del individuo a quien se contrae la partida
de nacimiento y -aquel cuya posesin de estado de hijo legtimo se haila
tambin demostrada. Por lo dems, la norma en referencia no ha sido
dictada a favor del hijo nicamente, pues se encamina as:mismo a garanti-
zar el orden de la familia; y en esta virtud, no puede impugnarse la legi-
timidad del hijo que la ha oomprobado mediante la posesin de estado
acorde con el acta de nacimiento, ni a l mismo le es lcito atacar su con-
dicin de legtimo con el propsito de hacerse reconocer como hijo natural
de otro. El marido y la mujer que no tienen hijos, pueden procurarse un
nio, pres-entarlo como su hijo a la primera autoridad civil, criarlo y edu-
carlo en ese concepto, por cuya razn es reputado hijo legtimo por todos
los que le conocen; tendra, pues, una partida de nacimiento en armona
con su poses:n de estado; pero aunque esa filiacin no es la verdad,
"la ley prefiere por la paz de las familias - dice Dominici - que el
fraude cometido subsista ante la sociedad, ms bien que autorizar una
averiguacin con el solo propsito de desmentir un estado civil existen-
te" (3). Ahora bien, si el hijo no puede reclamar un estado contrario al
de hijo legtimo que le atribuye su partida de nacimiento conforme .con
la posesin de estado, s tiene derecho, por argumento a contrariis, en caso
de aparecer como hijo natural, a demandar en reclamacin del estado que
realmente le corresponde, por hallarse al amparo de la presuncin mxima
pater is est quem nuptiae demonstranl.
III. Adems de la partida de nacimiento y de la posesin de estado,
la ley acepta otra manera subsidiaria de probar la filiacin legtima, como
que el artculo 208 al prever la falta de una y otra o cuando el hijo fu
inscrito bajo falsos nombres, o como nacido de padres inciertos - caso
no imposible si se refiere a expsito -, o bien si se trata de suposicin o
(3) Ob. citada. tomo I. pg. 304.
ANOTACIONES DE DERECHO CIVIL
229
sustituclOn de parto; faculta para efectuar la prueba de dicha filiacin
con todo gnero de pruebas, aun cuando en estos dos ltimos casos exista
acta de nacimiento conforme con la posesin de estado.
Como se ve, la ley habla en primer lugar de la carencia de acta de
nacimiento y de la posesin de estado, porque si sta existe, suple la falta
de aqulla; "el hijo que carece de partida de nacimiento, porque no fu
registrada, o P.orque se perdi la que exista, o porque se ignora dnde se
inscribi, puede tener a su favor la posesin de estado e invocarla para
acreditar su legitimidad"; y si faltan una y otra, no sera cnsona con el
principio de justicia negarle el derecho a aportar P.or otro medio la prueba
de su verdadera filiacin. Cuando se trata de la inscripcin del hijo bajo
falsos nombres, o como nacido qe padres inciertos, la partida existe en
realidad y aunque adolece de declaraciones mentirosas, puede producir
sus efectos hasta prueba en contrario; pero si dicha partida est
rada por la posesin de estado de hijo legtimo, se impone entonces, de
modo incontrastable, el principio del artculo 207. Distinto es que se alegue
suposicin o sustitucin de parto, porque entonces el presentado a la
claTacin de nacimiento, no es el mencionado en la misma, y en esas
cunstancias, aun habiendo la partida y conforme a sta la posesin de
estado, el legislador hace una excepcin a Jo establecido en dicho artculo
y autoriza para probar por ctros medios la filiacin que en verdad
ponde al reclamante, lo cual se explIca por ser ambas - partida de
miento y P.osesin de estado - absolutamente contrarias a la realidad.
Es cierto que en los casos contemplados la prueba de la filiacin puede
hacerse con todo gnero de pruebas; pero refirind.ose a la de testigos, el
legislador la subordina ,a que haya un principio de prueba por escrito o a
que las presunciones o l.oS indicios resultantes de hechos ya ciertos sean
bastante graves para determinar su admisin. Slo en esas circunstancias,
como precaucin contra los errores y los fraudes, procede la prueba de
testigos, p:>rque.- como asienta Dominici - "nunca sido ms
ligrosa esa prueba admitida libremente; pero no poda el legislador
cribirla en absoluto, porque impedira el esclarecimiento de la verdad con
perjuici.o de derechos legtimos", y "ha escogido un trmino medio
y racional". "El legislador no tiene la confianza necesaria en la prueba
de testigos, a menos que algo venga a corroborar sus declaraciones y por
eso, la acepta condic:onalmente, esto es, que la pretensin del reclamante
se funde ya ep. algn principio de prueba por escrito o por presunciones.
o lo que es lo mismo, en algn otro elemento que venga en apoyo, aunque
230 FLORENCIO RAMREZ
no suficiente por s solo para suprimir toda duda y producir la convlc-
cinen los jueces" (4).
En qu consiste el principio de prueba por escrito? A esto responde
el artculo 209 diciendo que resulta de documentos de familia, de regis-
tros y de cartas privadas del padre o de la madre, de actos pblicos o
privados provenientes de una de las partes empeadas en la litis, o que
tuviera inters en ella si viviese.
El principio de prueba por escrito, necesario para la admisin de la
prueba de testigos, al tenor del artculo 1.392, debe resultar de todo es-
critoemanado de aquel ,a quien se le opone o de aquel a quien l repre-
senta, que haga verosmil el hecho alegado. En materia de filiacin, el
pr:ncipio de prueba por escrito tiene mayor amplitud, como que permite
oponer al adversario documentos que no han sido escritos ni firmados por
l, lo cual encuentra explicacin en que "si bien en los negocios ordina-
rios - escriben Planiol y Ripert - la nica persona que puede tener in-
ters en impugnar la convencin, es aquella con la que se ha tratado, en
la filiac:n, en cambio, el hijo puede encontrarse en conflicto con una infi-
nidad de gentes, y no se le puede razonablemente exigir que tuviese la
preocupacin de pr-oveerse de una prueba escrita de cada uno de ellos ya
que no s-abe por adelantado contra quin tendr algn da que establecer
su filiacin".
Si no hay el principio de prueba por escrito bastar, para la proce-
dencia de la de testigos, que haya indicios o presunciones resultantes de
hechos ya ciertcs, es decir, probados con elementos diferentes de la prueba
testfical, los cuales indicios o presunciones deben ser graves o vehemen-
tes en el sentido de patentizar el hecho sobre el que va a versar aquella
prueba, pues la ley cree obtener la mayor garanta de veracidad cuando
los testimonios de los declarantes estn apoyados por presunciones, verbi-
gracia - segn los autores -, la actitud de los pretendidos padres hacia
el nio, el parecido personal o cualquier otro fenmeno de herencia fsica,
las circunstancias en las cuales el nio result abandonado. la marca de la
ropa que llevaba cuando fu encontrado y otros hechos semejantes.
IV. A la prueba aducida por quien reclama un supuesto estado de
legitimidad, puede la contraparte oponer otra por todos los medios pro-
pios - dice el artculo 210 - para demostrar que realmente no es hijo
(4) Planiol y Ripert, pg. 597.
ANOTACIONES DE DERECHO CIVIL 231
de la mujer que l pretende tener por madre, o bien que no es hijo del
marido de la madre, cuando est probada la maternidad; porque si el re-
clamante puede valerse de cualquier medio probatorio, lgico es que el
adversario tenga igual derecho para demostrar, en consecuencia, que el ac-
tor no es hijo de la mujer a quien concepta como su madre o que, probada
la maternidad, no es hijo del marido de la madre, con lo cual no se va
contra el principio del artculo 207, ya que en ese caso lo que se busca es
suplir el acta de nacimiento y la posesin de estado; hay s u n ~ deroga-
cin de la norma fundamental de que el marido se tiene como padre del
hijo concebido durante el matrimonio, explicable esa derogacin porque
dicha norma no es resultado de la prueba de un hecho, sino de una pre-
suncin establecida por la ley y que puede, en ocasiones, no estar de acuer
do ,con la realidad de los hechos, mxime si se trata de suposicin o susti-
tucin de parto; por eso, pues, y porque la filiacin paterna se regula por
la norma susodicha, esto es, mediante presunciones, el legislador se ha
visto precisado a "exigir en reciprocidad y casi como en garanta, que su
presuncin no est en desacuerdo con la verdad materijl de las cosas".
V. Para invocar la presuncin pater is est quem nuptiae demonstrant,
quien reclama la filiacin legtima est en el deber de acreditar, llegado
el caso, el matrimonio de sus padres, del cual necesariamente parte el
legislador para darle vida a la presuncin mencionada, y es principio jur-
dico que nadie puede reclamar los efectos civiles del matrimonio si no pre-
senta copia certificada del acta de su celebracin, excepto en los casos
claramente previstos por la ley; mas como para los hijospue-::le ser difcil
y hasta imposible algunas veces, la presentacin de la prueba de la expre-
sada celebracin, ya que acaso ignoren el lugar donde se efectu, lo cual
impedir el hallazgo de la partida, y aun la consecucin de la prueba
supletoria a que alude el artculo 458, sobre todo si han muerto los padres,
el artculo 211 - una de las excepciones precedentemente enunciadas-
establece lo siguiente: si existen hijos de dos personas' que han vivido p-
blicamente como marido y mujer, y han fallecido ambos o estn en la
imposibilidad de manifestar su voluntad, la legitimidad de los hijos no
. podr impugnarse por la sola causa de que falte la prueba de la celebra-
cin del matrimonio, siempre que la legitimidad est probada por una
posesin de estado que no se halle contradicha por el acta de nacimiento
SI sta se produce.
Advirtese, pues, que de un lado hay una posesin de estado de cn-
232 FLORENCIO RAMREZ
yuges, aunque la ley no admite tal posesin como prueba de la existencia
del matrimonio, pero es un dato importante, y del otro, una posesin de
estado de hijo legtimo, que s es prueba del nacimiento a falta de la partida
respectiva; y si dicha posesin no est contradicha por la partida, caso de
producirse . sta, impera, como consecuencia lgica, habiendo conformi-
dad entre una y otra, el precepto de que nadie puede impugnar el estado
legtimo de quien tiene una posesin de estado conforme con su partida
de nacimiento.
VI. La accin para reclamar el estado de hijo legtimo, es impres-
criptible respecto del hijo, tal como lo ordena el artculo 212. De manera
que el hijo puede intentar esa accin, cualquiera que sea el tiempo trascu-
rrido desde su nacimiento y aun a pesar de haberla renunciado, porque el
estado civil de las personas no puede ser objeto de transaccin, tratn-
dose de derechos morales, exclusivamente personales e inalienables; pero
si la referida accin no puede prescribirse, importa reflexionar que no su-
cede lo mismo con las que versen sobre derechos depend:entes del estado
civil, por lo que aun pasados veinte aos de la muerte del padre, el hijo
est en capacidad de intentar su demanda en reclamacin de la paternidad,
pero no para reivindicar su herencia, porque en este caso la prescripcin
se consuma a los diez aos.
VII. La accin en reclamacin de estado contiene un inters moral,
personal y fuera de comercio. Sin embargo, el hijo puede haber muerto
sin reclamar, hallndose todava menor o en los cinco aos subsiguientes
a la mayor edad, en cuyo ,caso el artculo 213 autoriza a sus herederos o
descendientes para intentar la accin, pues si entonces es p o ~ i b l e que pre-
valezca un inters material o pecuniar:o, no debe descartarse la existencia
de un inters moral, mxime si el propsito de la demanda es extrao a la
discusin sobre intereses materales. Las mismas razones obran para que
los herederos o descendientes puedan continuar la accin pendiente inten-
tada por el hijo, si no ha habido desistimiento o perencin de instancia.
Entraando la susodicha aocin un inters moral y siendo exclusiva-
mente personal, no es trasmisible a los herederos .. Slo, pues, por excepcin
la ley los autoriza para intentarla. Si cuando muri el hijo aun estaba en la
minoridad, no era jurdicamente capaz para hacer la reclamacin; si el
fallecimiento ocurri despus de haber llegado a la mayor edad, pero pos-
teriormente a los cinco aos ulteriores, habr que pensar que no se sinti
ANOTAC!ONES DE DERECHO CIVIL 233
con la conviccin de su derecho a reclamar, ya que no lo hizo pudiendo
hacerlo; si la muerte sobrevino a la demanda, sta revela claramente que
s tuvo inters en ello, por lo que los herederos o descendientes se hallan
facultados para continuar el juicio pendiente, a menos que haya habido
desistimiento o perencin de instancia, porque el desistimiento pone fin al
juicio y la perencin, que tambin implica un abandono del mismo, e x t i n ~
gue la instancia. Y conviene decir que el derecho aqu acordado a los
herederos o des,cendientes est sujeto naturalmente a las normas generales
de la prescripcin, como que la accin para reclamar el estado de hijo
legtimo slo es imprescriptible respecto del hijo.
FLORENCIO RAMREZ
CAPTULO III
DE LA FILIACIN NATURAL
SECCIN PRIMERA
Prueba de la filiacin natural Ji reconocimiento de los hijos naturales
1. La forma como se enuncia la materia - en el anterior subttulo -
sobre que versa esta Seccin, hace pensar que el legislador tiene disparidad
de conceptos acerca de la prueba de la filiacin natural y el
to de los hijos naturales, en otras palabras, que el reconocimiento es punto
extrao a las pruebas de que habla el artculo 214. Sin embargo, bien
mirado aqul, aun tratndose de los casos que expresamente seala este
artculo, la filiacin natural emana de un reconocimiento formal o no, sea
voluntario o forzado, porque si se excepta el caso de la madre que no ha
hecho ninguna declaracin, pero cuyo nombre aparece indicado en J a
tida, en lo cual el legislador supone un reconocimiento tcito, basta leer
el texto de las disposiciones especificativas de las distintas pruebas de la
filiac:n natural, para cerciorarse de que en todas, en el fondO, priva
el concepto del reconocimiento, lo que no sucede en punto a filia,cin
tima, como que sta no se halla subordinada a reconocimiento alguno y
puede existir an contra la voluntad de los padres que se nieguen a
tarJa, por slo el imperio de la presuncin pater is est quem nuptiae
monstrant.
Son pruebas de la filiacin natural, dice el artculo precitado:
1." La partida de nacimiento; bastando respecto a la madre que se
indique el nombre de ella, aunque no concurra al acto.
La partida de nacimiento prueba tanto la maternidad como la pater-
nidad natural, siempre que en cuanto a esta ltima, haya en la propia
partida la declaracin del padre en persona o por medio de un
rio a quien haya constituido autnticamente al efecto, sin que en ningn
otro caso pueda indicarse su nombre en la declaracin del nacimiento, tal
como lo estatuye el artculo 468; pues la manifestacin del padre, perso-
ANOTACIONES DE DERECHO CIVIL 235
na 1m ente O por medio de apoderado, de ser su hijo el mno presentado a
la Primera Autoridad Civil de la Parroquia o Municipio, es nada menos
que un reconocimiento formal. En lo tocante a la maternidad natural, no
es necesaria la declaracin categrica de la madre, como que basta que se
indique el nombre de ella, lo que debe hacerse necesariamente, salvo que
el presentante, que ha de ser una de las personas autorizadas al respecto
por el artculo 465, diga que le est prohibida esa mencin, lo cual se
har constar en el acta; pues como slo excepcionalmente se da el caso
de ocultamiento del parto, el legislador presume, con mucha razn, que
la madre consiente en que se exprese su nombre, y esto ha de traducirse en
tcito reconocimiento.
2. a La declaracin que se hiciese ante el funcionario del estado civil,
con el fin de establecer la filiacin.
As como en la partida de nacimiento puede establecerse la filiacin,
tambin procede hacerlo por una declaracin anterior o posterior anle
el funcionario expresado, quien en fuerza de la competencia que sobre el
particular le atribuye la ley, da fe pblica del acto; y e ~ t a ltima decla-
racin produce los mismos efectos que la partida de nacimiento, tanto ms
cuanto que contiene un reconocimiento formal del hijo natural.
3.
a
El testamento o cualquier otro documento autntico, en que el
otorgante reconozca su carcter de padre o madre, aunque fuere con una
mencin incidental.
Lo interesante en este punto es que se demuestre, as sea incidental-
mente, la voluntad de aceptar la paternidad o la maternidad natural. El
documento autntico a que alude la ley aqu, no puede ser otro que el que
define el artculo 1.357, segn el cual es instrumento pblico o autntico
el que ha sido autorizado con las solemnidades legales por un Registrador,
por un Juez u otro funcionario o empleado pblico que tenga facultad para
darle fe pblica en el lugar donde el instrumento se haya autorizado. El
testamento pertenece tambin a esa categora cuando es nuncupativo, ya
que el cerrado no tendr tal carcter sino cuando se hayan cumplido las
solemnidades de apertura, publicacin y protocolizacin. Dichos instru-
mentos hacen la plena fe que les acuerda la ley; y de aqu surge el valor
probatorio acerca de la filiacin natural declarada en esta forma.
4.
a
La sentencia firme que se dicte en los juicios promovidos para
el reconocimiento judicial de la filiacin natural.
Esa sentencia, por cuanto emana de autoridad competente, mediante
la tramitacin del juicio, debe conceptuarse como un instrumento pblico,
236 FLORENCIO RAMREZ
contentivo de la verdad jurdica, por lo que incontrovertiblemente ha de
constituir plena prueba de la filiacin natural.
11. Es posible el reconocimiento de un hijo muerto, porque adems
de permitirlo el artculo 215, ello puede redundar en beneficio de
nes de l desciendan; pero para que el autor de ese reconocimiento sea
favorecido como heredero, es preciso que l hubiera gozado de la
sin de estado, ya que los hechos que la constituyen, tendentes a
trar la relacin de paternidad o maternidad y de filiacin, de fijo evitarn
"abusos y litigios" y que "muerta una persona le aparezcan padres
tumos, es decir, salidos a luz despus de la muerte del hijo, con todas las
dificultades que presenta la verificacin contradiccin de tal hecho
do no existe la posesin de estado".
La ley establece - artculo precitado - que si el hijo que se quiere
reconocer es mayor de edad, se requiere su consentimiento, y si hubiere
muerto, el de su cnyuge y el de los descendientes, si los hubiere, pues
"si bien es cierto que la filiacin es un hecho, si ese hecho viene a ser
admitido por los padres tan tarde que el hijo hubiera ya alcanzado la
mayor edad, se le permite a ste que voluntariamente resuelva sobre la
veniencia de aceptar o no la paternidad o maternidad que se le ofrece.
Nada ms lgico y justo, desde luego que uno.s padres que no han
plido con el deber de reconocer un hijo en su menor edad, es presumible
que al hacerlo siendo ste mayor, puedan ser llevados a verificar el acto
de reconocimiento por intereses bastardos, que perjudican en lugar de
neficiar al hijo" (Exposicin de Motivos al Proyecto del Cdigo Civil
vigente) .
111. El reconocImIento - previene el artculo 216 - puede ser
pugnado por el hijo y por quienquiera que tenga inters en l.
Efectivamente, esta norma hllase muy en razn: el hijo puede haber
sido reconocido, tal vez con un fin interesado, por un hombre que no es
su padre, o por una mujer que no es su madre, en cuya virtud el legislador
le 'concede el derecho de combatir ese reconocimiento cuando lo juzgue
conveniente. Sin embargo, habiendo la necesidad del consentimiento del
hijo mayor de edad, o, en caso de haber fallecido, el de su cnyuge y el
de sus descendientes, si los hubiere, importa si el hijo acept
en forma adecuada el reconocimiento, no tiene base para la impugnacin,
porque esta accin, en el fondo, no puede tener otra finalidad que negar
ANOTACIONES DE DERECHO CIVIL 237
al autor del reconocimiento el derecho para verificarlo, en otras palabras,
demostrar la falsedad de la declaracin hecha por el padre o por la madre;
., el hijo o 'cualquier otro interesado que impugne un acta de reconoci-
miento vlida ante la ley, no hace otra cosa que decir al padre que la ha
{torgado: T, al emitir esa declaracin, has mentido; el hijo que reconoces
por tuyo no te pertenece"; y como podra suceder, dado que la ley no
hace diferencia, que el consentimiento fuese intil, lo cual resulta un fla-
grante contrasentido, es de creerse que la impugnacin por parte del hijo
proceder cuando ste no haya intervenido, con su aceptacin, en el reco-
nocimiento, sea porque fuese menor de edad, en cuyo caso no es necesario
el requisito del consentimiento, o porque aun siendo mayor, se omiti tal
formalidad. En lo que concierne al consentimiento que, caso de haber
muerto el hijo, deben dar su cnyuge y sus descendientes, si los hubiere,
obran las mismas razones que respecto del hijo mayor de edad.
El derecho de impugnacin del reconocimiento, segn las claras pa-
labras del legislador, no slo al hijo corresponde, sino a quienquiera que
en ello tenga inters; y esta ltima palabra comprende tanto el inters
I
moral como el material o econmico, por lo que ocurre preguntar: el
autor del reconocimiento puede combatirlo? No ha faltado quien sostenga
la afirmativa. Empero, en nuestro derecho actual no es admisible esa tesis,
si se piensa, por una parte, en el requisito impretermitible del consentimien-
to del mayor de edad, y por la otra,' en la irrevocabilidad del reconoci-
miento; si el mayor de edad consinti, surgi un lazo jurdico infrangible
entre l y el autor de dicho reconocimiento; y si en el caso de un menor
de edad se admite la impugnacin, ello puede resolverse en un medio para
dejar sin efecto la prohibicin que contiene el artculo 217, segn el cual
el reconocimiento no puede revocarse. Diferente es el caso en que se alega
que el acta de reconocimiento es falsa, por adolecer de defectos como
los que indica el artculo 1 .380, porque entonces no se ira contra la vali
dez ,jurdica del reconocimiento, sine. se tratara de demostrar la inexis-
tencia del mismo. Podra suceder - caso raro ciertamente - que el autor
del reconocimiento hubiese sido inducido por error, violencia o dolo; pero
estos casos no pueden comprenderse dentro de la norma general de im-
pugnacin.
IV.' Conforme al artculo 217, el reconocimiento es declarativo de
filiacin y nO' puede revocarse.
La finalidad del reconocimiento no es otra que probar la existencia
233 FLOREl\ClO RAMREZ
del vnculo de la filiacin y fija una posicin jurdica invariable, la cual
no puede estar a merced del autor del reconocimiento expresado, quien
hllase en el siguiente dilema: es o no padre, es o no madre; si lo es, no
puede dejar de serlo. Ello bastar para justificar el pr:ncipio de la irrevo-
cabilidad; sin embargo, acaso el legislador ha querido referirse principal-
mente al reconocimiento hecho en un acto susceptible de revocacin, ver-
bigracia, el testamento, que puede ser revocado y desaparecer, en cuyo
caso el reconocimiento permanece intacto, porque ste es extra-o a las
dems disposiciones testamentarias, y aunque no lo fuera, mal puede estar
la filiacin de una penan a sujeta a la eventualidad de que el testador
qUiera o no mantener la eficacia de sus disposiciones.
v. El hecho de sumar a la humanidad un nuevo ser, llevai consigo
- es natural - deberes ineludibles; por este motivo, advirtese que un
elemento de razn y de justicia da vida al cancn del artculo 218, a cuyo
tenor el hijo tiene accin para reclamar judicialmente ser reconocido por
sus padres o por uno cualquiera de los dos. He aqu la accin de inquisi-
cin de la paternidad - prohibida en pocas pasadas, en los cass
de rapto o violacin, siempre que el tiempo de stos coincidiera con el de
la concepcin - y de la maternidad - enantes permitida, pero nunca
contra el hijo -. La inmensa dificultad para la prueba de la filiacin
paterna ha sido uno de los argumentos invocados para objetar la inqui-
sicin de la patern:dad natural; dificultad de que da fe el mismo legis-
lador cuando funda la filiacin legtima en una presuncin, esto es, la de
qe el marido se tiene como padre del hijo concebido durante el matri-
monio; pero si se toma en cuenta el principio de razn y de justicia ante-
riormente aludido, lgico es que al no optar el padre o la madre por el
reconocimiento voluntario, el hijo tenga derecho para obligarlos a hacerlo.
Ahora bien, la accin de reconocimiento contra los herederos del pa-
dre o de la madre que hubiere muerto, no es admisible si no se alega.
Coomo fundamento, la posesin de f;sta.do. Esta, aunque no est induda
entre las_ Rruebas de la fiTiaci6n natural especificadas en artcul2T4:
es una q-u' un reconocimiento tcito - lo me-
, ----,-
n'os de ella surge una presuncin racional sobre el particular - por parte
o de la madre, que bien puede las par;Y-
pronunciamiento judicial.
Importa examinar la siguiente: la sola posesin de estad'o
bastar para la pr-ocedencia de la demanda de reconocimiento? La ley,
ANOTACIONES DE DERECHO CIVIL 239
al declarar que la accin intentada contra los herederos del padre o de la
madre que hubiere muerto, no puede admitirse si no se alega, como funda-
mento, la posesin de estacfo, consagra una ."
y- al juicio, tal como
lo establece el Cdigo de Procedimiento Civil; y por consiguiente, si no
se hace tal alegaCin,es6tirentrar en el JUdICIal acerca del rece-=-
loCimientQ.ero ello no que fundamento y-hecha
iue;; la prueba correspondiente, estn llenas las condiciones para que la
demanda pueda prosperar, porque cuando sta es propuesta contra el pa-
dre, es menester probar que en la poca de la concepcin del hijo, man-
tuvieron relaciones carnales la madre y el pretendido padre, lo mismo que
la identidad del que se pretende hijo con el habido durante aquel perodo;
de modo que si no fueren acreditados formalmente estos hechos, la pose-
sin de estado no es suficiente por s sola para demostrar la paternidad
ilegtima; de lo contrario quedara sin efecto la previsin del artculo 219,
que es imperativo. Demandado el padre por el reconocimiento, no es pre-
ciso aducir la posesin de estado como fundamento, porque sta, en tal
I
caso, slo se requiere para que tenga aceptacin la prueba 'de testigos en lo
que concierne a las relaciones carnales e identidad expresadas, y que
puede reemplazarse con el principio de prueba por escrito de que habla
el artculo 209 o las presunciones o indicios a que se contrae el artcu-
lo 1.392; luego la posesin de estado no es sino un principio de prueba
o una condicin para la admisin de testigos en lo que toca a las relaciones
carnales entre el padre y la madre al tiempo de la concepcin del hijo y
la identidad de ste con el habido en dicho tiempo. Tratndose de la
demanda de reconocimiento intentada contra la madre, no hay necesidad,
es evidente, de entrar en la prueba de las relaciones carnales, porque el
hecho del parto basta para probar la maternidad; pero de la prueba del
parto y de la identidad del hijo no es posible prescindir, porque no slo
puede suceder, sino que no es raro en nuestro medio s-ocial venezolano.
que una mujer cre un muchacho que no es su hijo y' que por razn del
afecto a que dan lugar las relaciones de crianza, lo d a conocer como
su hijo y aun le d su .apellido; en este caso la poses:n de estado sera
sencillamente una falsedad, p-or lo que tampoco podra producir efectos
jurdicos; y no es necesario - demandada la madre - alegar tal poses:n
como fundamento. puesto que, como se dijo precedentemente la prueba
del parto y de la identidad del hijo es suficiente al objeto de la inquisi-
cin. y si el padre o la madre de quien se trata ha muerto, el legislador
240 FLORENCIO RAMREZ
desconfiando con razn de la sola prueba de testigos acerca de las rela-
ciones carnales o del parto o de la identidad del hijo, requiere
sablemente un fundamento serio, verosmil, para el juicio contra los here-
deros de uno u otra, como el resultante de la posesin de estado, de cuya
averiguacin jurdica no desconfa el legislador, por cuanto los hechos
constitutivos han de ser pblicos, notorios para la sociedad; mas si esa
posesin se resuelve en un reconocimiento tcito, ste tampoco puede
producir los efectos del explcito, sino que nicamente sirve de base a la
. prueba de los hechos de la paternidad o de la maternidad - las relaciones
carnales en el primer caso y el parto en el segundo -, pues si la sola
posesin de estado fuese una prueba completa de una u otra, el legislador
la habra includo entre los medios probatorios a que taxativamente se
contrae el artculo 214 o la habra equiparado a la posesin de estado de
hijo legtimo, que es justamente una prueba de filia,cin legtima. A con-
firmar este razonamiento concurren los antecedentes que siguen: el Cdigo
Civil de 1916 reconoci expresamente, en su artculo 230, la posesin de
estado como prueba de la filiacin natural respecto del padre o de la
madre; el Cdigo Civil de 1922, en punto a filiacin natural, admiti
la posesin de estado slo en cuanto a la maternidad; luego, si el Cdigo
vigente hoy le quita a la posesin mencionada el carcter que en lo rela-
tivo a filiacin natural le estaba atribudo en los precedentes, para cons-
tituirla nicamente en requisito de la demanda de reconocimiento pro-
puesta contra los herederos del padre o de la madre, apenas quiere decir
que sin la expresin de ese requisito tal demanda no puede prosperar.
La accin de es imprescriptible respecto del hijo, aten-
ta la aplicabilidad del artculo 212, descansando, pues, el carcter de no
prescriptible en las propias razones que militan cuando se trata de la accin
de reclamacin de estado que atae al hijo legtimo, porque ese derecho
al reconocimiento "pertenece a la categora de los de orden puramente
moral, los cuales estn fuera del comercio y no sujetos en modo alguno a
. de ninguna clase", a menos que se trate de reclamacin con-
.-le! padre o de la madre, porque entonces la accin est
somt:L._
de los cinco
esto es, no puede intentarse despus
. muerte de cualquiera de aqullos.
VI. En lo que concierne a la accin de inquisicin de la paternidad,
el punto reviste una importancia singular, pues el artculo 219 precepta
terminantemente que al intentarse la accin mencionada, debe probarse
ANOTACIONES DE DERECHO CIVIL 241
que en la poca de la concepcin del hijo, mantuvieron relaciones carna-
les la madre y el pretendido padre, como debe probarse tambin la iden-
tidad del que se pretende hijo con el habido durante aquel perodo. Del
hecho, pues, de las relaciones carnales entre la madre y el pretendido pa-
dre, el legislador infiere lgicamente la paternidad natural, lo cual supone
sin duda que la madre, durante el perodo de la concepcin, no estuvo en
esas relaciones con otro hombre; es claro, si las rel aciones sexuales de la
madre no tuvieron lugar sino con el hombre de quien se inquiere la pater-
nidad, ste y no otro ser el padreen realidad; pero si al tiempo de la
concepcin la madre tambin dispens sus favores a otro hombre, surge
una duda invencible acerca de la paternidad, por lo que el legislador
hllase imposibilitado para conceder la accin y en tal virtud la rechaza
categricamente al disponer en el artculo 220 que la accin de inquisi-
cin de la paternidad ilegtima, no podr declararse con lugar - sean
cuales fueren las pruebas al respecto - cuando la madre, durante el pe-
rodo de la concepcin, ha tenido relaciones carnales con otro individuo
o ha sido de mala conducta; pues tales relaciones simul,il:neas con ms
de un individuo en ese tiempo dan motivo a una incertidumbre absoluta
acerca de quin fu el autor del embarazo, que debe ser uno y es posi-
ble que la madre no sepa quin es, incertidumbre que se aumenta cuando
la madre es una prostituta, quien tal vez no tendra inconveniente, en la
duda o con propsito malicioso, en atribuir la paternidad a qUIen no co-
rresponde en realidad.
La ley faculta para probar el hecho de las relaciones carnales por
medio de testigos, siempre que exista la posesin de estado, que al fin es
un principio de reconocimiento, o haya el principio de prueba por escrito
o las presunciones o indicios graves, tal como lo prevn los artculos 209
y 1 .392. El principio de la prueba escrita resulta de documentos de fami-
lia, de registros y de cartas privadas del padre o de la madre, de actos
pblicos o privados provenientes de una de las partes empeadas en la
litis, o- que tuviera inters en ella si viviese; y las o indicios,
de hechos ciertos probados, no por testigos, y ser bastantes para determi-
nar la admisin de la prueba oral. Sea del principio de la prueba por
escrito o de indicios o presunciones, pueden emanar datos verosmiles que
inclinen el nimo del Juez a determinada paternidad, en cuyo caso los
testigos 10 que hacen efectivamente es completar la prueba; porque el
legislador, por regla general, desconfa de la prueba oral y con mucha
razn, si se reflexiona en que - aparte testigos complacientes - no es-
16
242 FLORENCIO RAMREZ
ca sean en algunos lugares del pas, como consecuencia de la perverSlon
moral, los, individuos que no tienen otro oficio que rendir declaraciones al
gusto de los interesados, lo cual de fijo resultara escandaloso; luego es
racional la precaucin de subordinar la admisin de la prueba de testigos
'a la existencia de la posesin de estado o del principio de prueba por
crito o de los indicios o presunciones a que se refiere la ley, ya que en ello
habr una garanta de la verdad.

VII. Empero, si el hijo tiene accin para ser reconocido por sus
dres o por uno cualquiera de ellos, no alcanza ese derecho a la inquisicin
de la paternidad si en el momento de la concepcin exista en el padre
- ordena el artculo 220 - algn impedimento no dispensable para
traer matrimonio, a menos que antes de intentarse la accin haya cesado
el impedimento. Sera, pues, un contrasentido que no pudiendo el padre
reconocer al hijo por oponerse a ello un impedimento dirimente, ese hijo
estuviese en capacidad de investigar la paternidad, a lo cual se agrega
una evidente razn de moralidad. Y aun cuando haya cesado el
mento, el vicio de la paternidad subsistir; pero desaparecido aqul, el
mal del reconocimiento tendr caracteres menos alarmantes. @
VIII. Con arreglo al artculo 221, la demanda para que se declare
la paternidad o la maternidad, puede contradecirse por toda persona que
tenga inters en ello.
Esta regla es consecuencia natural de lo establecido en el artculo
216, porque si el reconocimiento puede ser impugnado despus de llevado
a cabo, razonable es que quien puede combatirlo, est en actitud de
pedirlo, objetando la demanda sobre el particular. Con relacin a este
punto, el comentador Dominici expone lo siguiente: "Propuesta la
manda por el hijo o cualquiera otro que tenga derecho a intentarla, puede
hacerse parte en el juicio para contradecir la accin toda persona a quien
perjudique o pueda perjudicar la declaratoria a que se aspira.
zanse de esta manera derechos legtimos de terceros contra la negligencia
de las partes, o la connivencia fraudulenta del demandante y el
dado, y se le proporciona al que tenga inters ocasin de defender la
dad y sostener sus derechos" (5).
(5) Ob. citada, tomo 1, pg. 338.
ANOTACIONES DE DERECHO CIVIL 243
IX. El hijo natural - prescribe el artculo 222 - toma el apellido
del padre o de la madre que lo haya rec<lnocido, 0 el del padre si ha sido
reconocido por ambos.
El hijo natural, antes del reconocimiento, no tiene filiacin alguna y
hasta que ste no se realice, carece del derecho de usar el apellido del
padre o de la madre, excepto que el nombre de sta se indique en la p a r ~
tida, porque ella es prueba de la maternidad en este caso; puede, pues el
hijo no reconocido adoptar el apellido que le guste, ya que ninguna dis-
posicin legal se lo prohibe, ni poda prohibrselo, dado que algn ape-
llido debe distinguir al individuo que no tiene padre ni madre legalmente;
pero reconocido, voluntaria o forzosamente, hllase en el caso inexcusa-
ble de usar el apellido del aut-or del reconocimiento, declarativo de la
filiacin, o el del padre si ha sido reconocido por ste y la madre.
X. Con' arreglo al artculo 223, el hijo natural de uno de los espo-
sos, nacido antes ,del matrimonio y reconocido durante l, no puede lle-
varse a la casa comn sin el consentimiento del otro cnyu,ge, a menos que
este ltimo haya convenido en el reconocimiento.
De modo que si el reconocimiento se haba efectuado con anterioridad
al matrimonio, no hay obstculo para que el hijo sea llevado a la casa
comn, como que no pudiendo ser ignorado aquel hecho por el otro cn-
yuge, es presumible que ste asinti tcitamente. La situacin es diferente
cuando el reconocimiento se verifi'ca durante el matrimonio, porque proce-
diendo libremente su autor, sin sujecin al consentimiento del cnyuge,
es natural que se tome en cuenta la voluntad de ste para que el hijo refe;'
rido pueda ser llevado a la casa comn; y esta precaucin tiene como ob-
jeto "no alterar la paz domstica y por una delicada consideracin debida
al cnyuge de aquel cuyo es el hijo natural".
XI. De a,cuerdo con el artculo 224, cuando slo el padre o slo la
madre hacen el reconocimiento, no le ser permitido a!' otorgante designar
al otro ni a su familia.
Si el reconocimiento no tiene efecto sino respecto de aquel que lo
verific, a qu mencionar al otro o a su familia? Esa mencin, con tal
motivo, sera ineficaz y habra que considerarla como no escrita. Si el pa-
dre reconoce, el reconocido ser su hijo natural, no de la madre; si la
madre reconoce, el reconocido ser su hijo natural, no del padre; por con-
siguiente, en el primer caso no tendra objeto mencionar el nombre de la
244
FLORENCIO RAMREZ
madre, menos a su familia, e igual cosa sucedera en el segundo caso al
mencionar el nombre del padre o a su familia.
XII. Del artculo 225 surge una gran diferencia en lo que atae a
la poin jurdica de la madre natural y la del padre natural: aqulla,
a pesar de existir en el momento de la concepcin un impedimento
mente para el matrimonio, tiene siempre derecho a reconocer el hijo; en
cambio, el padre, en paridad de circunstancias, no puede verificar vlida-
mente el reconocimiento sino despus que haya cesado el impedimento.
Esa diferencia apenas puede explicarse habida consideracin de que el re-
conocimiento es un mal desde el punto de vista de la moralidad, por cuan-
to versa sobre un hecho ilcito cual es el de la concepcin fuera del matri-
monio; y de que en ese reconocimiento estn comprometidos dos clases de
intereses, los del hijo y los de la sociedad. Se impone, pues, contrapesarlos
para ver de qll lado est el mal mayor y preferir al menor. Si la madre,
verbigracia, era libre al tiempo de la concepcin del hijo y el impedimento
afectaba al padre nicamente, el reconocimiento encuentra un argumento
favorable derivado de la certeza de la maternidad, por lo que no parece
justo negar a la madre el derecho de reconocerlo en debida forma; y aun
tratndose de que la madre fuese la impedida para el matrimonio, aparte
una razn de humanidad, no habra mayor inconveniente en el reconoci-
miento, si se piensa en que para ste no debe mencionarse el nombre del
padre y por tanto, el hijo reconocido ser slo de la madre. Respecto a
la prohibicin del padre, a la existencia del impedimento, el de-
fecto de la paternidad subsistir sin duda aunque cese dicho impedimento;
pero en este caso, cesando la causa, el mal del reconocimiento ser menor,
aun cuando no dejar de resentirse, en algunas ocasiones, de cierto carc-
:ter no acorde con las buenas costumbres. Si el matrimonio, conforme a su
concepto clsico, es el fundamento de la familia con sus derechos priva-
tivos, es indispensable conciliar la razn de justicia que se advierte en el
reconocimiento del hijo natural, con los intereses de la institucin, sobre
la cual descansan, primordialmente, los supremos de la sociedad, los cua-
les el legislador trata de poner en salvo mediante la norma que se viene
estudiando.
XIII. Precepta el artculo 226 que el hijo natural tiene la misma
condicin que el legtimo con relacin al padre y a la madre y a los
rientes consanguneos de stos, salvo disposicin especial de la ley.
ANOTACIONES DE DERECHO CIVIL 245
Es manifiesto que las uniones ilcitas sern inevitables en tanto la hu-
manidad no alcance un grado supremo de perfeccin moral; es cierto que
el hijo natural no es, no puede ser, responsable de la culpa de sus padres
pero no es razonable que aqul tenga, en presencia de un hijo legtimo.
absolutamente la misma condicin que ste con relacin al padre o a la
madre, lo cual entraa una confusin de orgenes inadmisible desde el
punto de vista jurdico-social; y por eso, el legislador al sancionar el pre-
cepto antes expresado, deja a salvo la disposicin especial de la ley, que
en algunas ocasiones rechaza esa completa igualdad y sta, por tal razn,
slo es aceptada en principio, o para decirlo de otro modo, en el orden
natural de los sucesos.
En el Cdigo Civil de 1916 apareci por vez primera la norma que
eleva el hijo natural a la misma condicin que el legtimo con relacin a
la madre y a los parientes consanguneos de sta, salvo disposicin espe-
cial de la ley. A lo que se ve, esta norma se inspir en el artculo 1.705
del Cdigo Civil alemn, segn el cual el hijo natural, en sus relaciones
con la madre y los ascendientes de sta, tendr la posicin jurdica del
hijo legtimo. La maternidad no es susceptible de dudas; la madre tendr
siempre para su hijo natural el mismo afecto e inters que para su hijo
legtimo; y quiz ah radica la razn por qu el legislador, refirindose a
la madre, sita al hijo natural en la misma condicin del legtimo.
SECCIN SEGUNDA
De la legitimacin de los hijos naturales
Legitimacin lJor subsiguiente matrimonio
1. La legitimacin - precepta el artculo 227 - confiere al hijo
natural ia condicin jurdica de hijo legtimo. Por este medio, el legis-
lador borra la anterior condicin de hijo natural, la cual se equipara a la
del legtimo, pero slo con relacin al padre y a la madre y a los parientes
246 FLORENCIO RAMREZ
consanguneos de stos y salvo disposicin especial de la ley. N o obstante
esa equiparacin, la diferencia entre el hijo natural y el legitimado es f l a ~
grante: la condicin del primero es de hecho y tiene sus limitaciones, en
tanto que la del segundo es de derecho, condicin jurdica, y no est
sujeta a excepcin; si ambas entraasen el mismo concepto, la legitima-
cin no tendra razn de ser. Antes de la legitimacin, "los hijos natura-
les tienen un estado, el cual se hace distinto y se mejora despus de legi-
timados".
La legitimacin se verifica de pleno derecho a virtud del subsiguiente
matrimonio de los padres del hijo natural; esto es perfectamente lgico,
porque una vez que ellos han llegado a la eminente situacin de esposos
conforme a la ley, sera poco menos de una iniquidad que el hijo conti-
nuara sobrellevando la falta que los padres lograron borrar de acuerdo
con los mandatos de la sociedad; por otra parte, la legitimacin por sub-
siguiente matrimonio data de la antigedad, existe en todos los pueblos
civilizados y est, por ende, en la conciencia universal. La legitimacin
obra por ministerio de la ley, sin que deba tenerse en cuenta la voluntad
de los padres y del hijo natural, de suerte que si ellos diesen a conocer
una voluntad en contrario, sta no impedira la legitimacin por subsi-
guiente matrimonio, como que ella "dice relacin al estado de las personas,
y los efectos de las leyes concernientes al estado y capacidad de los ciu-
dadanos no pueden ser contrarrestados por la voluntad o capricho de los
particulares" .
Como la legitimacin requiere el reconocimiento previo del hijo natu-
ral, que es la prueba de la filiacin, reconocimiento que puede hacerse
en el acta de matrimonio por ambos cnyuges, o con anterioridad o con
posterioridad a la celebracin; es claro que si el hij o no puede ser reco-
nocido por el padre, en razn de existir en l, en el momento de la con-
cepcin, un impedimento no dispensable para contraer matrimonio, mal
puede ser legitimado, ni ello ser posible, reflexionando en que el matri-
monio no podr celebrarse sin que el impedimento desaparezca y nunca
desaparecer tratndose del que existe entre ascendientes y descendientes
o entre hermanos. Mas como el impedimento puede consistir en que en el
momento de la concepcin el padre o la madre se hallasen ligados por
otro vnculo matrimonial, en ese caso no obsta a la legitimacin el impe-
dimento referido, el cual sin duda alguna ya desapareci, desde luego
que los padres van a casarse y siendo esto as, no sera justo negar el
reconocimiento del hijo concebido en las circunstancias mencionadas; y de
ANOTACIONES DE DERECHO CIVIL 247
aqu, por qu en tal caso no es aplicable al reconocimiento que con el fin
de la legitimacin se haga en el acta de matrimonio o posteriormente el
artculo 225, conforme a cuyos trminos el padre no podr verificar
el reconocimiento sino despus que haya cesado el impedimento.
Sin embargo, la legitimacin, en el caso del matrimonio de una
sona viuda o divorciada, no podr hacerse nunca para cambiar la
cin de hijo legtimo que por la ley tenga el de su anterior matrimonio.
No es imposible que, verbigracia, una mujer casada tenga un hijo de
quien no es su marido; si ste no lo desconoce formalmente, aqul
dar amparado por la presuncin pater is est quem nuptiae demonstrant;
si disuelto el matrimonio de esa mujer, sta contrae nuevas nupcias con
el verdadero padre del hijo, aun siendo as, no es aceptable la
cin para destruir la norma fundamental que rige en punto de filiacin
legtima; por manera que la posicin jurdica del hijo legtimo es
riable.
11. Puede verificarse el reconocimiento de un hijo mperto y por eso,
considerada la posicin del hijo natural frente a sus padres, es razonable
que tambin pueda ser legitimado, siempre - advierte el artculo 228-
que existan descendientes del mismo, porque a tales descendientes slo
favorecer la legitimacin, ya que de otro modo podra darse el caso
- asienta Dominici - "de que la legitimacin se haga por motivos de
lucro personal de los padres de un individuo acaudalado que muriese sin
hijos y al cual se legitima con posterioridad a la muerte para heredarIo".
No existiendo esos descendientes, la legitimacin no tendra objeto, desde
luego que para fines sucesorios, es decir, para que el otorgante del
nocimiento pueda ser favorecido como heredero, es indispensable que el
hijo muerto haya gozado de la posesin de estado.
111. Otro punto interesante en esta materia es el a que se contrae el
artculo 229 que estatuye: Los hijos legitimados por' subsiguiente
monio adquieren los derechos de hijos legtimos desde el da del
nio, si han sido reconocidos por ambos cnyuges en el acta de matrimonio
o con anterioridad a ste, o desde el da del reconocimiento, si se ha
cado con posterioridad al matrimonio.
La legitimacin, que se produce por ministerio de la ley, no tiene,
pues, efecto retroactivo. N o ocurre igual cosa con el reconocimiento, cuyos
efectos se retrotraen al da del nacimiento, porque los derechos del hijo
248 FLORE1"CIO RAMREZ
natural se adquieren slo por este hecho, independientemente de toda ma-
nifestacin del padre o de la madre, como que el reconocimiento no cons-
tituye la filiacin sino su prueba; al paso que los derechos del hijo legiti-
mado no se adquieren desde el nacimiento, dado que ste ocurri fuera
de matrimonio, por lo que no poda atribuirse al hijo la condicin de leg-
timo; esos derechos se obtienen ms tarde, cuando se efecta la legitima-
cin; y aunque los, hijos legitimados "estn equiparados a los legtimos,
entre unos y otros subsiste siempre la diferencia de que estos ltimos son
tales desde que nacieron, mientras que aqullos son legtimos, no por el
hecho del nacimiento, sino por el de la legitimacin". E importa tener en
cuenta que para el efecto de la legitimacin, es preciso que el hijo natural
haya nacido antes de haberse celebrado el matrimonio, puesto que si naci
posteriormente a los ciento ochenta das de la celebracin, tiene a su favor
el principio de que el marido se tiene como padre del hijo concebido du-
rante el matrimonio; ysi naci antes, pero no fu desconocido por aqul.
quedar protegido por el mismo principio, tenindose como legtimo.
2.
0
Declaratoria de legitimacin
1. Dispone el . artculo 230 que la legitimacin puede declararse, a
peticin del padre, por decisin de la Corte Suprema competente, ya del
Estado o del Distrito Federal, previas las formalidades legales.
T enemas, pues, aqu otro medio de legitimacin, inspirado evidente-
mente en el Cdigo Civil alemn. Durante los Cdigos Civiles de J 9 J 6
y J 922, rigi entre nosotros el principio de que el hijo natural tiene la
misma condicin que el legtimo con relacin a la madre ]) a los parientes
consanguneos de sta, salvo disposicin de la le]), para cuya adopcin
tuvo influencia decisiva el siguiente razonamiento:
"Mas en cuanto a la filiacin natural uterina se hace menester, dadas
las condiciones de nuestro medio social, no slo asegurar su prueba sino
ampliar los derechos que de ella se derivan, a fin de que la ley corresponda
a la estrecha naturaleza de los vnculos que existen entre madre e hijo,
no aflojados en nuestras costumbres por la circunstancia de que ste no
ANOTACIONES DE DERECHO CIVIL 249
haya nacido de legtimo matrimonio. En Venezuela es la excepcin lo que
en Francia es la regla: que la madre natural no cra consigo a su hijo sino
que trate de ocultarlo a la curiosidad de las gentes, dndolo a cuidar a
extraos. Si pues los dictados de la naturaleza y las costumbres, se acuer-
dan en nuestro pas para que en la realidad de las cosas el hijo natural
goce de igual pblico afecto por parte de su madre que si fuera su hijo
legtimo, es justo que el legislador venezolano tome en cuenta este hecho
y en lugar de inspirarse en leyes que corresponden a sentimientos dife-
rentes, v u e l v ~ la vista a las necesidades y circunstancias del medio patrio
para el cual ha de dictar sus leyes, estableciendo como principio general
la igualdad de los hijos ante la madre, ya sean legtimos o naturales. Sobre
que ,al hacerlo as tampoco se le podr tachar de temerario innovador,
pues en legislaciones modernas de muy civilizadas naciones est consignado
ese principio" (Exposicin del Dr. Pedro M. Arcaya, Ministro de Rela-
ciones Interiores, al Congreso N aonal, en 1915).
Rigiendo el principio enunciado, la declaratoria de legitimacin slo
poda tener lugar, como ahora, a solicitud del padre, pmrsto que el hijo
natural no tena en ese tiempo, en cuanto al padre, la misma condicin
que el legtimo; pero igualado el hijo natural respecto de ambos padres,
de modo que su posicin es idntica frente a la madre y al padre, habr
que penSar en que esa paridad es slo por regla general, porque entre una
y otra siempre hay su diferencia, como se advierte en la materia relativa
al orden de suceder, donde se le asigna diversa posicin al hijo natural.
segn que se trate de heredar al padre o a la madre.
11. La declaratoria de legitimacin fija una posicin jurdica inal-
terable: el hijo legitimado lo es desde el momento de la declaratoria ex-
presada y no algn tiempo despus; esa declaratoria no puede someterse
a condicin, porque si sta es suspensiva. al verificarse el acontecimiento
en ella previsto. la legitimacin no habr existido, y si es resolutoria. veri-
ficado el hecho que la informa, deja de ser despus 'de producidos sus
efectos. Tal es, pues, el fundamento de la prohibicin que contiene el ar-
tculo 231. segn el cual aquella declaratoria no, puede hacerse bajo con-
dicin o a trmino. Efectivamente. el hijo es o no de quien hace la solici-
tud; si lo es, no puede dejar de serlo, y es imposible que lo sea y no lo
sea al mismo tiempo; ni la paternidad puede depender de una eventua-
lidad posterior al nacimiento, ni existir desde un tiempo despus de la
declaratoria o hasta cierto tiempo de la misma.
250 FLORENCIO RAMREZ
III. La peticin - dispone el artculo 232 - deber contener la
manifestacin del padre de que reconoce al hijo como suyo. Son, en tal
virtud, dos cosas distintas el reconocimiento y la legitimacin; la facultad
del padre se circunscribe al primero y la segunda emana de la declara-
toria que haga la Corte Suprema, de suerte que sin aqulla es intil ha-
blar de legitimacin.
Acerca de este sistema, en la Exposicin precedentemente citada lese
lo siguiente:
"A este respecto conviene recordar que en el Cdigo Civil italiano,
adems del subsiguiente matrimonio de los padres, se reconoce otro modo
de legitimacin de los hijos naturales, a saber, por rescripto de la Suprema
autoridad nacional que all es el Rey, sistema que se sigue tambin en
Holanda, Alemania y otras naciones europeas. Practcase asimismo en mu-
chos Estados de la Federacin Norteamericana, donde al decreto real
ha sustitudo un decreto de la Legislatura del respectivo Estado, salvo en
aquellos donde su Constitucin les prohibe expresamente dictar tales dis-
posiciones. La Iglesia catlica lo ha sancionado y el Papa puede legiti-
mar por rescripto hijos naturales cuyos padres no se casaron. En elanti-
guo derecho espaol se hallaba tambin establecida la legitimacin por
Real Cdula y perdura an en el Cdigo de la Madre p.atria.
"T an respetables precedentes patentizan que no es en s mismo con-
trario a los principios jurdicos ni a la moral pblica el sistema de la legi-
timacin por acto ,de la autoridad, sino ms bien un modo que, concurrien-
do con el de la legitimacin por subsiguiente matrimonio, puede contribuir
a mejorar la condicin de muchos hijos naturales."
Para llegar a la legitimacin por este medio, es preciso que el postu-
lante no tenga hijos legtimos o legitimados por subsiguiente matrimonio
o descendientes legtimos de unos u otros, acerca de lo cual debe presen-
tar la prueba correspondiente, pudiendo la Corte, si lo juzga necesario,
ordenar la ampliacin de dicha prueba; pues en caso de existir hijos leg-
timos o legitimados por subsiguiente matrimonio o descendientes legtimos
de unos u otros, la peticin es inadmisible. La ley, con tan importante pre-
visin y al ordenar que si despus se probare la existencia de hijos legti-
mos o legitimados por subsiguiente matrimonio o descendientes legtimos
de unos u otros, el peticionario ser penado con prisin de seis meses a
un ao, sin perjuicio de que pueda obtenerse por quien en ello tenga inte-
rs la nulidad de la legitimacin; est revelando el pensamiento de que,
si por una parte importa el mejoramiento del hijo natural, tambin es im-
ANOTACIONES DE DERECHO CIVIL 251
pretermitible mantener la integridad de la nstitucin del matrimonio,
que dejar amplia libertad para la legitimacin, no oponerle oortapisas de
ningn linaje, mxime cuando haya tales descendientes, equivaldra a echar
por tierra tan alta institucin social.
IV. Otra formalidad ineludible para alcanzar la legitimacin estriba
en el consentimiento, pues el artculo 233 ordena que, para la declaratoria
respectiva, cuando el hijo es menor de edad o est entredicho o
tado, debe exigirse el consentimiento de la madre, lo que es natural, como
que podra darse el caso de que quien pretendiese hacer la legitimacin
no fuera el padre en realidad, lo cual la madre puede estar bien
rada; a sta debe pedirse el consentimiento, cuando ejerZa la patria
testad, la tutela o la curatela, porque si as no fuere: que no deja de ser
un argumento poco favorable a ella, si ha sido privada de la patria
tad, ese consentimiento ha de darlo el representante legal del hijo, previa
autorizacin del Juez de Primera Instancia en lo Civil, establecindose
con ello una garanta para el menor, entredicho o inhabilitado, una vez
que el magistrado en referencia, para dar necesariamente
debe proceder con conocimiento de causa. Y, es natural, si el hijo es mayor
de edad y no est sometido a ninguna incapacidad, bastar su solo
timiento, pues siendo libre, en su mano est hacer lo que le convenga. Mas
la ley requiere tambin el consentimiento del hijo cuando es mayor de
catorce aos, con lo cual se establece otra garanta para el menor, ya que
es de suponerse en l cierta facultad de discernimiento.
A lo expuesto sobre la materia, se agrega - lo prescribe el
lo 234 - que si quien pretende hacer la legitimacin estuviere casado.
es tambin necesario el consentimiento de su esposa; formalidad
mente razonable por cuanto, adems de que aqulla puede prever la
bilidad de un hijo legtimo, injusto sera imponerle un hijo que no le
nece; ahora bien, si la esposa se halla entredicha y el marido ejerce la
tutela, la ley manda nombrar un curad.ar ad hoc para que preste o niegue
su ,consentimiento, quien no obrar a voluntad, sino con vista de las
cunstancias y teniendo presente que la enfermedad de la entredicha, si
de defecto intelectual se trata, puede cesar o haber cesado y faltar slo la
rehabilitacin.
V. Es pr;ncipioque los actos jurdicos pueden realizarse por medio
de mandatario; pero la ley, como precaucin contra posibles errores o
252 FLORENCIO RAMREZ
fraudes, hace tanto de la solicitud como de la manifestacin del consen-
timiento, un acto personalsimo al ordenar - artculo 235 - que no p o ~
dr hacerse por medio de representante la solicitud de declaratmia de legi-
timacin, ni otorgarse mediante apoderado el consentimiento de las per-
sonas que deben prestarlo para ella.
Tal consentimiento - previene el artculo 236 - debe constar en do-
cumento autntico, con lo cual se alejan sospechas de mentira; y como la
negativa puede no estar acorde con la razn, la ley dispone dar recurso
CQntra la referida negativa ante el Juez de Primera Instancia del domi-
cilio del menor, quien estando bien enterado de los motivos que la infor-
man, decidir lo que fuere de justicia, confirmando la negativa o supliendo
el consentimiento en caso contrario. El .legislador advierte que esa deter-
minacin es inapelable, pues no siendo el resultado de un juicio formal,
no se ve la necesidad de someter el punto a la tramitacin ordinaria, menos
si se reflexiona en que el reconocimiento es susceptible de impugnacin por
parte de quien en ello tenga inters, la cual si es materia de juicio ordinario,
al igual que la legitimacin por haberse quebrantado en sta alguna de las
disposiciones legales que la rigen.
VI. Con arreglo al artculo 237, no pueden ser legitimados por de-
:reto de las Cortes Supremas de los Estados o del Distrito Federal, los
lijos 'que no pueden ser reconocidos, segn el artculo 225.
Esta norma es consecuencia necesaria de los principios sobre que des-
cansa la filiacin natural, porque si el hijo no puede ser reconocido, como
sucede en el caso previsto por el artculo ltimamente citado, mal puede
ser legitimado, a cuyo efecto es necesario un reconocimiento vlido. Si lo
contrario fuera, nada habra hecho el legislador con preceptuar que el
padre no puede verificar vlidamente el reconocimiento, sino despus que
haya cesado el impedimento no dispensable que para contraer matrimonio
exista en el momento de la concepcin del hijo.
VII. La declaratoria de legitimacin no podr hacerse - previene
el artculo 238 - despus de la muerte del hijo, a menos que existan des-
cendientes de ste.
Si el hijo ha muerto, siendo mayor de catorce aos, es imposible ob-
tener su consentimiento, que es, como se ha visto, formalidad imprescin-
dible. Empero, el legislador excepta el caso de que el hijo haya dejado
descendientes, porque entonces la legitimacin ceder en provecho de los
ANOTACIO"ES DE DERECHO CIVIL 253
mismos, de lo cual convence el artculo 241 que extiende los efectos de
la legitimacin a los descendientes del hijo.
Despus de muerto el padre, slo se la podr hacer, cuando ste hu-
biere presentado la peticin a la autoridad oompetente, o cuando la peti-
cin estuviere debidamente autenticada, aunque todava no se hubiese
presentado a aquella autoridad. En esos casos hay una prueba fehaciente
de la voluntad de efectuar la legitimacin y que no choca con la regla de
que la presentacin de la solicitud ha de hacerse por el peticionario en
persona; y, lgicamente, la declaratoria de legitimacin hecha con pos-
terioridad a la muerte del padre producir los mismos efectos que si se
hubiese hecho antes.
VIII. La autoridad competente para hacer la declaratoria de legi-
timacin, s,egn se vi anteriormente, es la Corte Suprema (6) del respec-
tivo Estado o del Distrito Federal o sea la de la j4risdiccin del lugar
donde el peticionario tenga su domicilio o residencia, y por eso, ante ella
ha de ser presentada, conf.orme al artculo 239, la peticin acompaada
de los documentos justificativos; y la Corte, el encontrar 'llenos los requi-
sitos exigidos por la ley, dedara la legitimacin, en cuya virtud obtendr
el hijo la condicin jurdica de hijo legtimo, tal como lo precepta el
artculo 240.
IX. De acuerdo con el artculo 241, los efectos de declaratoria de
legitimacin se extendern a los descendientes del hijo y a los parientes
del padre. La mujer del padre tiene parentesco de afinidad con el hijo
y el cnyuge del hijo es afn del padre. En consecuencia, los descen-
dientes del hijo legitimado lo sern tambin del padre; los ascendientes
del padre lo sern tambin del hijo; los hijos legtimos del padre, poste-
riores a la legitimacin, sern hermanos legtimos del hijo legitimado;
ste es hijastro de la mujer ,del padre; y el cnyuge del hijo viene a ser
yerno o nuera del padre.
La declaratoria de legitimacin confiere al padre todos los derechos
de padre legtimo y le impone todos los deberes que con tal carcter le
incumben, sin que por eso la madre natural quede relevada de los que
le tocan, ni privada de sus derechos; y esta la razn por qu el artculo 242
ordena que a partir de la declaratoria mencionada, la concurrencia de los
(6) Hoy la Corte Superior. por haberse eliminado la Suprema.
254 FLORENCIO RAMREZ
derechos y deberes del padre y de la madre respecto del hijo legitimado,
se regular por las disposiciones legales relativas a los hijos habidos en
matrimonio. Ello, especialmente, por lo que concierne al ejercicio de la
patria potestad.
X. Teniendo el padre la patria potestad del hijo legitimado, durante
su menor edad, al pretender casarse aqul, la ley - artculo 243 - lo
obliga a cumplir lo prevenido en los artculos 110, 111 y 112, a saber:
el inventario de los bienes propios del hijo o la constancia de no conocerse
bienes; la prohibicin de contraer matrimonio sin haber presentado, ori-
ginales, las actuaciones relativas a esos puntos; y la responsabilidad soli-
daria a que estn sujetos el padre y su mujer por no haber cumplido esas
formalidades.
XI. Todos los reqUIsItos impuestos por la ley para llegar a la de-
claratoria de legitimacin son indispensables, de suerte que la infraccin
de alguno de ellos puede dar margen a la accin de nulidad, que corres-
ponde al hijo y a quienquiera que en ello tenga inters. Tal es la sancin,
como lo establece el artculo 244.
En lo tocante a la formalidad a que se contrae el artculo 245, sobre
que los interesados han de hacer constar la legitimacin, dentro de noventa
das, al margen del acta de nacimiento .del hijo legitimado, no tiene el
mismo carcter, puesto que su infraccin no est penada con la nulidad
de dicha legitimacin, porque aquel mandato slo encamnase a facilitar
la prueba del cambio de estado del hijo natural, la cual tambin puede
obtenerse por otro medio.
TTULO VI
De la adopcin
1. La adopcin - segn la definen Colin y Capitant - es un acto
jurdico que crea entre dos personas (elaciones ficticias Ji puramente Cll)!-
les de parentesco }) de filiacin.
Histricamente, es muy sabida la importancia que en la antigua Roma
tuvo esta institucin, no slo desde el punto de vista del Derecho privado,
tendiendo a "asegurar la perpetuidad de la familia y de sus sacra prilJata",
sino desde el del Derecho pblico, "en el cual la adopcin fu conside-
rada durante cierto tiempo el modo de transmisin por excelencia de la
dignidad imperial". I
La adopcin ha sido conceptuada como "una institucin de carcter
puramente aristocrtico, enemiga y rival de la familia", y censurada por
no ser sino "una filiacin cticia creada por la ley"; pues - al decir de
Ricci - "semejantes creaciones, que no responden a la realidad de las
cosas y que alteran de este modo las relaciones que la naturaleza esta-
blece entre los hombres, es de desear que desaparezcan de las legislacio-
nes de los pueblos libres. El fin de las leyes no es crear nuevos vnculos,
sino regular las relaciones que nacen entre los hombres en la sociedad civil.
I...;t filiacin no es, ni puede ser, obra sino de la naturaleza; por qu,
pues, el legislador ha de arrogarse el derecho de crear una filiacin civil
que no responde a los fines naturales, sino que ms bien se separa de ellos
alejando a los hombres del matrimonio?".
Para poder adoptar, es necesario haber cumplido la edad de cuarenta
aos, segn el artculo 246. Como se ve, en esta nonna hay una de las
excepciones que prev el artculo 18, fundada justamente en que a esa
edad se va alejando la posibilidad de tener hijos en el futuro; y el con-
cepto que informa la institucin es "dar hijos a quien no los tuvo, o te-
nindolos, los perdi". Pero no basta aquella edad, porque el adoptante,
si es varn, ha de tener por lo menos diez y ocho aos ms que el adop-
tado, y quince si es hembra, como que tratndose de una imitacin de la
naturaleza, importa que la ficcin se avenga, en lo posible, con la realidad.
J.7
258 FLORENCIO RAMREZ
Los esposos que tengan ms de seis aos de casados y no hayan tenido
hijos, podrn tambin adoptar, siempre que sean mayores de treinta aos.
pues en ese caso empieza a perfilarse la imposibilidad de tenerlos en el por-
venir; y con esa facultad - nueva en nuestro Derecho -, el legis,lador.
sobre procurar un posible beneficio al adoptado, siendo ste menor de edad.
encamnase a establecer un lazo entre marido y mujer y por ende, a comu-
nicarle estahilidad al matrimonio que, en algunos casos, por la carencia de
hijos, est expuesto a derrumbarse.
Consecuencia de la adopcin es que el adoptado tomar el apellido
del adoptante; y por lo que se relaciona con los derechos de aqul en la
herencia de ste, el punto aparece determinado en la materia de sucesio-
nes, donde se fija una posicin cnsona con la ndole de la adopcin.
J:.sta no puede hacerse bajo condicin o a trmino, porque no dehiendo
hallarse en contradiccin con la naturaleza, debe, en cuanto es posible.
darle consistencia a la fi'ccin, puesto que en el orden natural, el hijo lo
es desde que nace hasta que muere.
11. No pueden adoptar - precepta el artculo 247 -los que ten-
gan descendientes legtimos o legitimados, o hijos naturales. Es evidente,
si esta imitacin de la naturaleza tiene como finalidad el "consuelo de
aquellos que no tuvieron hijos o que los perdieron", habindolos, no tiene
razn de ser la ficcin.
Excepcionalmente y con un criterio de beneficencia, la ley autoriza al
Tribunal competente para, con conocimiento de causa e informe circuns-
tanciado de los organismos oficiales encargados de la proteccin de la
infancia, acordar la adopcin a matrimonios con hijos, en determinados
casos.
111. Prescribe el artculo 248, que el tutor no puede adoptar al
menor ni al entredicho, hasta que le hayan sido aprobadas definitivamente
las cuentas de la tutela.
La finalidad de esta prohibicin no es otra que evitar el que puedan
perjudicarse los intereses del incapaz, ya que el tutor podra tener la in-
tencin de relevarse de rendir las cuentas de su administracin; y aunque
dictada en inters del incapaz, esa prohibicin es tambin de orden pbli-
co, desde luego que la proteccin de los menores y entredichos "interesa
altamente a la sociedad".
ANOTACIONES DE DERECHO CIVIL 259
IV. Segn el artculo 249, los hijos nacidos fuera de matrimonio
no pueden ser adoptados por sus padres. La adopcin en este caso,
bre no avenirse con el concepto de la institucin. dara fundamento a los
padres para no hacer la legitimacin, pudiendo hacerlo, por subsiguiente
matrimonio; "y otr,as veces acontecera - ensea Dominici - que hijos,
que no podan ser reconocidos, adquiran por el camino de la adopcin
una especie de legitimidad".
V. Nadie - ordena el artculo 250 - podr ser adoptado por ms
de una persona, a no ser que la adopcin la hagan marido y mujer; pero
si uno solo de stos hace la adopcin, el consentimiento del otro es
sario. Sin embargo, dicho consentimiento no se requerir cuando el
yuge est en la imposibilidad permanente de prestarlo, o su residencia
fuese desconocida, o cuando exista entre los cnyuges separacin legal
de cuerpos.
El legislador. al aceptar la adopcin, ha querido, como se ha dicho,
imitar la naturaleza; y como la existencia de ms de un padre o ms de
una madre choca abiertamente con la naturaleza; es racional que, no
siendo por otra parte legtima la filiacin fuera de matrimonio, apenas
se permita a los cnyuges la adopcin de una misma persona. La
sidad del consentimiento de uno de los esposos cuando es el otro quien
nicamente hace la adopcin, se explica por s misma, puesto que .. en ello
lleva por mira el legislador asegurar la paz del matrimonio y los fueros
de la moral"; pero si fuere imposible obtener ese consentimiento por im-
pedirlo alguno de los obstculos indicados por la ley, tampoco habra
guna razn de justicia en pro de la negativa de la adopcin por eie
respecto.
VI. Uno de los reqUisItos ordenados por la ley para la adopcin,
es el consentimiento que, cuando se trata de un menor de veintin aos,
ha de exigirse - dispone el artculo 251 - a las personas que respecti-
vamente deben prestarlo para que pueda casarse, tanto ms necesario ese
consentimiento cuanto :que la adopcin ms bien puede ser perjudicial al
menor; el consentimiento expreso que debe prestar el que es mayor de doce
aos, porque se le supone algndiscemimiento, sobre todo si est
ximo a la mayor edad; y el que se exige al tutor o curador cuando el
que se va a adoptar se halla sujeto a interdiocin ocuratela, pues ellos
estarn en actitud de juzgar de la conveniencia de la adopcin. Si el
260 FLORENCIO RAMREZ
adoptado tiene cnyuge, natural es la necesidad de su consentimiento, a
menos que se halle imposibilitado para darlo, por intervenir alguno de los
obstculos que la ley claramente determina.
VII. Con relacin al procedimiento que ha de seguirse para llegar
a la adopcin, el artculo 252 estatuye: que la persona que se propone
adoptar, la que va a ser adoptada, si es mayor de doce aos, y las que
conforme al artculo anterior deben prestar su consentimiento, se presen-
tarn ante el Juez de Primera Instancia del domiciho o residencia del
adoptante, y se extender en seguida el acta de la manifestacin; bien
entendido que las personas a quienes corresponde dar su comentimiento,
no han menester concurrir personalmente, pues al no residir en el lugar,
podrn cumplir esa formalidad por medio de documento autntico.
Y, conforme al artculo 253, al Juez toca averiguar:
1. Si todas las condiciones de la ley se han cumplido. A este efecto,
el interesado tiene que presentar las pruebas pertinentes.
2. o Si el que quiere adoptar goza de buena reputacin, porque si
as no fuere, faltando el fundamento de la moralidad, habra un peligro
manifiesto de que la adopcin fuera un manantial de.da,os morales para
el adoptado, mucho ms si es mujer.
3.
0
Si la adopcin aparece ventajosa para el adoptado, esto ltimo
en el caso de que el adoptado sea menor de veintin aos o est inhabi-
litado o entredicho. Ciertamente, si con la adopcin que quiere propor-
cionar el consuelo de un hijo a quien no lo tiene ni puede tenerlo, ella
debe reportar asimismo algn beneficio al adoptado, no slo en el orden
material sino tambin desde el punto de vista moral.
El Juez pronunciar si hay o no lugar a la adopcin, dentro de las
diez audiencias siguientes; y del pronunciamiento judicial que la niegue,
se oir - ordena el artculo 254 - apelacin libremente, es decir, en
ambos efectos, porque bien puede suceder que el Juez aprecie inexacta-
mente los hechos y es de justicia entonces la revisin del fallo por el T ri-
bunal de alzada.
VIII. El legislador, al estudiar - en el artculo 255 - que los efec-
tos de la adopcin, si fuere declarada con lugar, se producirn desde la
fecha en que las partes manifestaron su consentimiento, da a entender
muy claramente que la adopcin tiene un carcter onvencional, por lo
que es de pensarse que la intervencin judicial slo es garanta de la rea-
ANOTACIONES DE DERECHO CIVIL
26,1
lidad del consentimiento y de laconvenienca de la adopcin y por eso,
sta, al ser declarada con lugar, existe desde el da en que las partes ma-
nifestaron su acuerdo.
IX. El adoptado - previene el artculo 256 - conserva todos sus:
derechos y deberes en su familia natural; la adopcin no produce p a r e n ~
tesco civil entre el adoptante y la familia del adoptado, ni entre el adopta-
do y la familia del adoptante, sa'lvo lo que queda establecido en el Ttulo
del matrimonio. Sin embargo, el adoptante queda investido de los dere-
chos de patria potestad respecto del adoptado; y si cesare por cualquier
causa en el ejercicio de la misma, sta volver al padre o a la madre,
segn el caso.
Los efectos de la adopcin estn, pues, circunscritos a los casos expre-
samente fijados por la ley, tales como el impedimento para el matrimonio,
declarado en el artculo 54, el hecho de tomar el adoptado el apellido
del adoptante, el de quedar ste investido de la patria potestad respec-
to del adoptado y otros derechos, sin que ninguna relacin de parentesco
civil medie entre el adoptante y la familia del adoptado, ni entre ste y
la del adoptante.
En cuanto ,a la publicacin por la prensa del decreto del Tribunal
que declare con lugar la adopcin, ordenada en el artculo 257, es slo
una medida destinada a poner ese hecho en conocimiento del pblico,
pero sm ninguna influencia sobre la validez de tal declaratoria.
X. La adopcin, como se expres antes, se exhibe con un carcter
convencional y esto, unido a la circunstancia de que en el fondo ella no
es otra cosa que una ficcin, motiva suficientemente que - lo prescribe el
artculo 258 - el lazo jurdico establecido por la adopcin podr rom-
perse por mutuo consentimiento del adoptante y del adoptado, si ste es
capaz, manifestado personalmente ante el Juez de Prirtera Instancia que
ejerza la jurisdiccin en el domicilio de cualquiera de los dos. Ahora bien,
la ruptura nunca puede hacerse bajo condicin o a trmino, en lo cual
militan las propias razones que ha tenido el legislador para prohibir que
la adopcin se haga en la misma forma.
XI. La adopcin puede ser revocada, por cuanto no constituye una
posicin jurdica inalterable y dado su carcter de contractual. Esa revo-
cacin - autorizada por el artculo 259 - procede a instancia del adop-
262 FLORENCIO RAMREZ
tado, si existen justos motivos, que el Juez, a quien compete declararla,
apreciar soberanamente, y a instancia del adoptante, en caso de ingra;
titud del adoptado. Nada ms lgico en verdad.
y puede tambin ser impugnada por el menor, el entredicho o el inha-
bilitado, que haya sido adoptado, dentro de los dos aos siguientes a la
mayor edad a la fecha en que haya sido revocada la interdiccin o
la inhabilitacin, tal como 10 faculta el artculo 260.
La revocacin recae sobre una adopcin perfectamente vlida, por
ocurrir justos motivos posteriores a la adopcin o por ingratitud del adop-
tado; en tanto que la impugnacin va contra una adopcin viciada por
causas concomitantes, esto es, por infracciones de la ley para llevarla a
cabo. Y esta diferencia explica la existencia de las dos acciones.
TTULO VII
De la patria potestad
1. El concepto moderno de la patria potestad lo dan Colin y Capitant
en la siguiente definicin: el conjunto de derechos que la le}} concede al
padre .Y a la madre sobre la persona }} sobre los bienes de sus hijos mien-
tras stos sean menores no emancipados, para facilitar el cumplimiento de
los deberes de alimentacin }} educacin a que estn obligados.
La patria potestad tiene su fundamento mediato en el hecho de la
generacin e inmediato en la necesidad de conservacin, educacin y de-
fensa de los hijos, "pues quien da el ser ha de los medios necesarios
para seguir existiendo, esto es; para ser y obrar". Es, pues, una institu-
cin natural por cuanto emana de la naturaleza, y jurdica por compren-
der derechos y deberes "exigibles socialmente y ser la familia base de la
sociedad" .
I
La patria potestad ,es "una especie de magistratur domstica"; la
naturaleza impone la sujecin de los hijos al padre; la ley civil "en todos
los pases no hace sino reconocerla, desarrollarla en sus efectos y regu-
lar su ejercicio en inters de la familia y de la sociedad". La patria po-
testad debe estribar, sobre todo, en la tuicin de la persona y administra-
cin de los bienes del hijo, o como dijo el jurisconsulto romano: in pietate
debet non in atrocitate cons,istere.
Del enunciado concepto de la patria potestad se desprenden las si-
guientes consecuencias: sta corresponde al padre y a la madre; termina
con la menor edad del hijo y aun antes cuando es emancipado; es un
poder de proteccin y los privilegios que confiere al padre y a la madre
sobre la persona y los bienes de su hijo, no son sino el reverso de los debe-
res que les impone el hecho de la procreacin.
La patria no es hoy un poder absoluto ilimitado, como lo
concibieron algunos pueblos de la antigedad, sino que tiene sus lmites,
que se hallan en la propia naturaleza de la institucin, en la finalidad que
le da forma substancial y en la naturaleza de los mismos hijos.
11. Los hijos - precepta el.artculo 261 - cualesquiera que sean
su estado, edad y condicin, deben honrar y respetar a su padre y a su
madre, y si son menores estn bajo la potestad de stos.
266 FLORENCIO RAMREZ
El deber de honrar y respetar a los padres es uno de los eminentes
principios de la moral universal, que debe estar esculpido en el corazn
del hijo y por eso. su cumplimiento depender sin duda alguna de la edu-
cacin moral que .se les haya dado; 'empero. esa previsin no est dems.
ya que - eliminada - una defectuosa educacin podra conducir a la
errnea persuasin de que es lcito. faltar a los sagrados deberes morales
que vinculan el 'hombre a quienes le dieron el ser. y por otra parte. quien
viola estos. deberes. acaso 'con ms facilidad quebranta los que tiene con-
trados para con la sociedad. llegando hasta el delito en no raras ocasiones.
La patria potestad corresponde al padre. pero a su ejerc:cio coadyu-
var. durante el matrimonio, la madre. en lo que respecta al orden doms-
tico y a la direccin de Jos hijos. En caso de muerte del padre. de haber
ste incurrido en suspensi6n o privacin de la patria potestad. de encon-
trarse bajo tutela o cura tela. de haber sido declarado ausente. de no estar
presente. y cuando est imposibilitado por cualquier otro motivo. la ma-
dre ejercer la patria
La cooperacin asignada a la madre. durante el matrimonio - es-
tando el padre en ejercicio de la patria potestad -. en lo que concierne
al orden domstico y a la direccin de los hijos. es la misma intervencin
que ella' tena de hecho sobre este punto. muy corriente en los hogares
venezolanos y "autorizada por una sana costumbre"; y es desde
punto de vista interesante. si se piensa en que las ocupaciones del padre.
muchas veces fuera del hogar comn. no le permitirn una absoluta con-
sagracin. particularmente a la inmediata direccin de los hjos. A pri-
mera vista y dadas estas reflexiones. parece lo natural que la patria po-
testad fuese ejercida conjuntamente por los padres; pero aunque esta tesis
tiene sus defensores. es compartible el criterio de que sern "muy pocas
las personas que no piensen que igualar los poderes del padre y de la ma-
dre y enfrentarlos uno a otro. sera sencillamente. en el estado actual de
nuestra cultura individual, hacer del hogar un campo de Agra-
mante" (Dr. Luis I. Bastidas. Comentario ,Y reparos al Pro,Yecto del
Cdigo Civil.l)
111. Con arreglo al artculo 262. los hijos naturales de menor edad
estn bajo la patria potestad de sus padres. quienes la ejercern del modo
siguiente:
Si el reconocimiento o la declaracin de filiacin fueren hechos simul-
tneamente por el padre y por la madre. la patria potestad la ejercer el
ANOTACIO:'-IES DE DERECHO CIVIL 267
padre; y en los dems casos, el primero que haya hecho el reconocimiento
o la declaracin de filiacin.
El padre o la madre que no tenga la patria potestad, asumir su ejer-
cicio cuando el que la tena se encuentre en cualquiera de los caws a que
se contrae el artculo anterior.
Sin embargo, el Juez de Primer? Instancia puede, si el inters del
hijo lo exige, confiar el ejercicio de la patria potestad, temporal o perma-
nentemente, a aquel de los padres que no lo tenga pr la ley.
En este artculo se advierte el imperio del principio de que el hijo
natural tiene la misma condicin que el legtimo con relacin al padre y a
la madre; pero el legislador, nte la dificultad del ej ercicio simultneo
por ambos padres, rompe la igualdad y da la primaca en dicho ejercicio,
bien al padre, en caso de reconocimiento o declaracin de filiacin efec-
tuada por el padre y la madre al mismo tiempo, ora al primero que haya
hecho el reconocimiento o la declaracin de filiacin, cons.agrando as
una de las excepciones previstas en el principio prealudido. Natural es
que el padre o la madre que no tenga la patria potestad, a ~ u m a su ejercicio
cuando el que la tena se halle en alguno de los casos 'de imposibilidad
referidos en el artculo 261 ; lo mismo que la facultad conferida al Juez
de Primera Instancia para, cuando el inters del hijo lo exija, confiar el
ejercicio de la patria potestad, temporal o permanentemente, a aquel de
los padres que no lo tena por la ley. Esas normas tienden a evitar que
el menor pueda hallarse abandonado, en lo cual priva un manifiesto inte-
rs de orden pblico.
IV. Consecuencia forzosa de la patria potestad es que el hijo no
podr - dice el artculo 263 - dejar la casa paterna sin permiso de!
padre o de la madre que la ejerza, porque de no ser as, cmo podran
los padres, cada uno en su caso, llenar los altos deberes que les incumben,
como es, verbigracia, el de dirigir la educacin de los hijos, segn lo es-
tatuye el artculo 264?
Consecuencia legtima de la patria potestad es el derecho que - acor-
de con el artculo 265 - tienen el padre y la madre para corregir y cas-
tigar moderadamente a sus hijos, sin el cual ellos estarlan maniatados
para cumplir la elevada funcin de lev,antar ciudadanos dignos. Pero,
atenta la diferencia de circunstancias y la diversidad de caracteres, la co-
rreccin y castigo pueden no ser suficientes, por lo que, en algunos casos,
habr necesidad de una correccin mayor y por eso, previendo posibles
268 FLORENCIO RAMREZ
excesos, la ley requiere, en tal caso, la intervencin del Juez del Muni-
cipio o de. la Parroquia, para que la modere, si la creyere excesiva; i n t e r ~
vencin que no ha menester ninguna clase de procedimiento, bastando al
efecto la peticin verbal del padre o de la madre y la orden de la auto-
ridad y debiendo cesar la correccin cuando el padre o la madre lo pidan
o el Juez lo considere suficiente. Ahora bien, cuando el padre o la madre
ocurra al Juez - dispone el artculo 266 - deber, si es casado y el
hijo no es nacido de este matrimonio, manifestar los motivos del disgusto
que el mencionado hijo le haya causado, porque en esas circ,unstancias es
de pensarse en el peligro de un castigo injusto, por cuya razn, si el Juez
encuentra fundadas las quejas, ordenar la correccin. Esas mismas nor-
mas y por iguales razones, deben observarse cuando el hijo est ejerciendo
algn cargo u oficio, aunque el padre o la madre no estn en el caso pre-
cedente.
V. Consecuencia necesaria de la patria potestad es la representacin
que el artculo 267 atribuye al padre o a la madre en los actos civiles de
los hijos menores y aun simplemente concebidos, y por ende, la adminis-
tracin de sus bienes, como que de lo contrario la patria potestad sera
una frase sin sentido, Resalta la previsin legal cuando, al reconocer al
padre o a la madre que est en ejercicio de la patria potestad, la repre-
sentacin del hijo y la administracin de sus bienes, le prohibe hipotecar,
gravar y enajenar bienes muebles o inmuebles y ejecutar respecto de
dichos bienes 'actos que excedan de la simple administracin, salvo en caso
de evidente necesidad para el hijo, previa autorizacin del Juez, porque
as y mediante la's circunstancias que ha de tener presentes dicho funcio-
nario, se garantiza plenamente, contra una administracin desacertada, la
integridad del patrimonio del menor.
La competencia para conocer de la solicitud respectiva est dividida
entre el Juez de Distrito o Departamento y el de superior categora o sea
el de Primera Instancia, porque a aqul corresponde dar la autorizacin
cuando se trate de bienes muebles o inmuebles o de derechos sobre los
mismos, cuyo valor, con respecto a cada menor, no exceda de dos mil
bolvares, lo cual facilita el procedimiento y economiza gastos.
Cul debe ser el criterio del Juez para conceder esa autorizacin?
El mismo artculo responde: que no la conceder sin examinar detenida-
mente el -caso en s y en sus antecedentes y despus de haber odo al hijo
cuando tenga ms de diez y seis aos; y, teniendo en consideracin la
ANOTCIONES DE DERECHO CIVIL 269
inversin que haya de darse a los fondos pertenecientes al hijo, tomar las
precauciones que estime necesarias, y, si as no lo hiciere, ser responsa-
ble de 'los perjuicios que se ocasionen.
Para evitar que las gestiones en.caminadas a obtener la autorizacin
causen gastos que necesariamente se resolveran en menoscabo del patri-
monio del menor, la ley ordena que la solicitud y procedimientos relativos
a aquella autorizacin, lo mismo que la copia autorizada que se expida,
si fuere acordada, se harn en papel comn y sin estampillas; que los
funcionarios y autoridades de todas clases que en cualquier forma inter-
vengan en los actos o diligencias de que trata este artculo, los despa-
charn con toda preferencia y no podrn cobrar ningn derecho ni emo-
lumento, ni aceptar remuneracin, bajo pena de destitucin del cargo
que ejerzan, la cual le impondr el Superior, por el solo hecho de la
denuncia comprobada; y que en caso de no residir el Juez de Primera
Instancia o de Distrito o Departamento en el mismo. lugar del domicilio
del menor, se presentaT la solicitud y se evacuarn las diligencias con-
ducentes ante cualquier Juez de Parroquia o Municipio,quien remitir
.todo con oficio al competente para su despacho. .
VI. Por virtud de la representacin que ejerce, al padre o la madre
incumbe aceptar la herencia, legado o' donacin en favor de su hijo me-
nor; pero si el padre, o en su caso la madre, no quiere o no puede hacer
la aceptacin, debe entonces manifestarlo al Tribunal, quien hllase facul-
tado - artculo 268 - para, a solicitud del hijo, de alguno de sus pa-
Iientes, o aun de oficio, autorizar la aceptacin nombrando un curador es-
.pecial que represente al hijo; pues tanto la negativa del padre o de la
madre, que puede ser infundada, como la imposibilidad para aceptar
la herencia, el legado o la donacin, impedirn el incremento del patri-
monio del hijo por ese respecto, y no sera justo exponerlo a tales per-
JUICIOS.
VII. Los actos ejecutados contrav:iniendo a las disposiciones que
preceden, son susceptibles de anulacin, como lo establece el artculo 269,
la cual puede ser reclamada por el padre, por el hijo y por sus herederos
o causahabientes. Tal es la sancin jurdica relativamente a los quebran-
tamientos de las preindicadas normas, que no obran de pleno derecho, sino
que ha menester una decisin judicial y por eso, mientras sta no sea dic-
tada, el acto, por ms viciado que est, producir sus efectos legales.
270 FLORENCIO RAMREZ
VIII. En cualquier asunto puede surgir oposicin de intereses entre
los hijos y el padre o la madre que ejerza la patria potestad, en cuyo casO
no es posible la representacin, como que no es regular que una misma
persona tenga a su cargo intereses opuestos, porque ello puede redundar
en perjuicio de los menores; y de ah, -por qu se impone el nombramiento
de un curador especial a los hijos, por el Juez llamado a conocer del
negocio, tal como lo estatuye el artculo 270. Ahora bien, si la oposicin
de inters ocurre entre hijos sometidos a una misma patria potestad, tam-
bin procede el nombramiento de curador a cada grupo que tenga intereses
semejantes, y el padre o la madre, aunque el asunto no ,le concierna, debe
permanecer extrao, porque no es sensato que sostenga la defensa de unos
hijos contra los otros, lo cual, por otra parte, dara origen a choques y
rozamientos contrarios a la paz domstica.
IX. Las obligaciones entre el padre o la madre y los hijos son
recprocas; el hijo debe ser dedicado a ocupaciones honestas y los rendi-
mientos que d con su trabajo mediante el caudal del padre, pertenecen
a ste en propiedad y usufructo - lo estatuye el artculo 271 -; pero el
padre, en todo caso, debe sealar al hijo alguna parte de las utilidades
en remuneracin de su trabajo y sin imputacin alguna. Aparte .Ja razn de
justicia de que el padre no debe apropiarse todas las utilidades resultan-
tes de la labor del hijo, es de suma conveniencia estimularlo al trabajo
dignificante.
X. El padre, y en su caso la madre, tienen el usufructo de los bie-
nes del hijo que est bajo su patria potestad, -conforme al artculo 272.
El usufructo legal, que aqu se consagra; es atributo de la patria po-
testad; sta se ejerce en provecho de los hijos, por lo que dicho usufructo
no puede tener otra finalidad; luego el usufructo legal debe considerarse
como "un medio concedido al padre para proveer, durante el ejercicio de
la patria potestad, al mantenimiento y educacin de la prole". De aqu,
por qu no es enteramente admisible la tesis de que el usufructo legal
representa retribucin al padre o a la madre que ejerce la patria po-
testad, por la gestin realizada en la educacin y sustento de los hijos.
"Repugna - dice el expositor Ricci - la idea de que al ms sagrado e
imperioso de los deberes, cual es el de los padres hacia los hijos, pueda
corresponder una compensacin material y pecuniaria. Una patria
tad valuada en metlico, perdera todo su prestigio, y el ms poderoso de
ANOTACIONES DE DERECHO CIVIL 271
los afectos que alberga el corazn humano se convertira en objeto de lu-
cro. No podemos, en manera alguna, atribuir al legislador tan bajo con-
cepto de la patria potestad. El cumplimiento de un deber exclusivamente
moral, no puede tener sino una compensacin moral; una recompensa ma-
terial, cualquiera que fuese, desmoralizara este deber" (1).
El padre y la madre adoptivos no tienen el usufructo legal de los
bienes del hijo, aunque ejerzan la patria potestad. De esta manera el le-
gislador pone una cortapisa a que la adopcin tenga por mvil aprove-
charse el adoptante" del producto de los bienes que tenga o puedan recaer
en un menor rico o prximo a serlo". Tampoco lo tendrn los padres
que hayan reconocido al hijo despus de haber sido asentada la partida
de nacimiento; y en esto concurren iguales razones a las antes referidas,
por lo que esa prohibicin es de una tendencia ciertamente moralizadora.
XI. De acuerdo con el artculo 273, no estn sometidos al usufruc-
to legal:
1.
0
Los bienes que adquiera el hijo por herencia, legldo o donacin,
con la condicin de que el padre no tenga el usufructo de ellos; pero esta
condicin no podr imponerse a los bienes que vengan al hijo por ttulo
de legtima.
Las disposiciones testamentarias y las donaciones pueden hacerse bajo
condicin, con tal que sta no sea imposible o contraria a la ley o a las
buenas costumbres; en este caso, "salvando el prestigio de la patria potes-
tad, puede y debe suponerse que el testador o el donante no tuvo por objeto
al privar ,al padre del usufructo legal, sino una mayor utilidad del hijo,
o la consecucin de un fin prefijado por aqul al instituirle heredero o dona>
tario"; pero si esta condicin ha de cumplirse, no sucede lo mismo cuando
los bienes. vengan al hijo a ttulo de legtima, porque sta es una cuota de
la herencia que se le debe en plena propiedad y sobre la cual el testador
no puede establecer ninguna carga ni condicin.
2. Los bienes que el hijo adquiera por los mismos ttulos expresa-
dos en el nmero anterior, para seguir una carrera, oficio o profesin.
En esto, como se observa claramente, hay una condicin implcita que
el padre no tenga el usufructo legal, porque de lo contrario la disposicin
testamentaria o la donacin se expondran a no llenar su finalidad. El
usufructo ,legal no es sino el medio con que el padre o la madre provee
(1) Ob. citada, tomo IIl, pg. 309.
272 FLORENCIO RAMREZ
al mantenimiento y educacin del hijo; el pa:dre o la madre que ejerza la
patria potestad dirige esa educacin y puede dar al hijo la que juzgue
ms conveniente; pero cuando la clase de instruccin est expresamente
sealada por quien le deja 'Sus bienes con el objeto de que siga una ca-
rrera o un arte determinados, en ese caso el empleo de la renta est ya
establecido y el padre no podr disponer nada en contrario.
3. Los bienes que el hijo adquiera por herencia, legado o donacin
aceptados en inters del hijo contra la voluntad del padre.
Ello es consecuencia de lo previsto en el artculo 268. Si el padre
no ha querido aceptar la herencia, el legado o la donacin sin motivo ra-
ciona:l, demuestra, cuando menos, su poca aptitud para el manejo de los
bienes aludidos, y acaso en esa "presunta ineptitud" est "el motivo de
expulsin del usufructo legal".
4. Los bienes que el hijo adquiera con su trabajo o industria, ha-
bitando fuera de la casa paterna, con permiso de sus padres; y no podr
privrse1ede la administracin de estos bienes, luego que haya cumplido
diez y ocho aos.
Al privar del usufructo de tales bienes al padre, la ley no se propone
otro objeto que estimular al hijo en las actividades honestas dirigidas a
la consecucin de un patrimonio, siempre, naturalmente, que con permiso
de su padre viva fuera de la casa paterna, porque de lo contrario se ira
contra el principio del artculo 263, y porque si tales adquisiciones son
hechas, no con su trabajo o industria exclusivos, sino con el caudal del
padre, pertenecen a ste en propiedad y usufructo, quedndole solamente
al hijo el derecho a ,la parte de utilidades que en retribucin de su trabajo
le aSIgne el padre, en lo cual obra soberanamente.
XII. Ordena el artculo 274 que son inherentes al usufructo legal:
1. Los gastos de alimentos, educacin e instruccin del hijo.
2. El pago de las anualidades e intereses de los gravmenes, desde
el da en que comienza el usufructo.
3. Las dems obligaciones a que est sometido todo usufructuario.
Mantener, educar e instruir a los hijos es una obligacin de principio
fundamental que concierne a los padres por el hecho de ser tales: pero
ella necesariamente supone que el hijo no tenga medios para hacerle frente
a los gastos respectivos, porque si tiene bienes propios, sujetos a usufructo,
razonable es que esos gastos se imputen a lo que el usufructo produce y
de acuerdo con los productos del mismo, salvo que stos no sean suficien-
ANOTACIONES DE DERECHO CIVIL 273
tes, en cuyo caso lo que falte estar a cargo de los padres en la medida
de sus posibilidades. La obligacin de stos ha de ser relativa a su posi-
cin y bienes, en tanto que la que incumbe al padre usufructuario deber
ser proporcionada a la fortuna del hijo cuando ella sea mayor que la de
los padres. El pago de las anualidades e intereses de los gravmenes, es
natural que est a cargo del usufructo, ya que ellos afectan los bienes
del hijo; y lo mismo puede decirse de las dems obligaciones a que est
sometido todo usufructuario, como, verbigracia, la del inventario de los
bienes del hij o. Lo interesante, pues, en estos puntos, es que el padre no
tiene derecho a disponer con entera libertad sino de lo que queda lquido,
es decir, despus de deducidas las cargas expresadas.
y si el padre no cumple esas obligaciones, el artculo 275 autoriza a
cualquiera de los parientes del hijo dentro del cuarto grado de consan-
guinidad, para compelerlo judicialmente a hacer efectivas las menciona-
das previsiones.
XIII. No existiendo la patria potestad, no hay para qu hablar de
usufructo legal y por eso el artculo 276 previene que tal usufructo cesa
por la extincin de la patria potestad, extincin que ocurre por la mayor
edad o por la emancipacin del hijo; mas - establece el artculo 277-
si despus de la cesacin del usufructo legal. el padre contina en el goce
de los bienes del hijo, viviendo con l. sin poder o mandato, pero sin
oposicin, o con mandato, con tal que no exis.ta la condicin de dar cuenta
de los frutos, ni l ni sus herederos son responsables sino .de los frutos exis-
tentes en -el da en que se propone la demanda. La condicin que releva al
padre del deber de rendir cuenta de los frutos, cuando ha seguido gozando
de los bienes del hijo despus de terminado el usufructo, es la conviven-
cia del hijo y el padre, lo cual hace suponer un consentimiento tcito de
parte del primero a que el padre disponga de las rentas de su arbitrio.
XIV. Precepta el artculb 278 que el padre y la madre, en sus
casos, sern privados de la patria potestad:
1. Cuando maltraten habitualmente a los hijos.
2. Cuando los han abandonado.
3. Cuando trataren de corromperlos o prostituirlos o fueron conm-
"Ventes en su corrupcin o prostitucin.
4. Cuando por sus malas costumbres, ebriedad habitual u otros vi-
1.8
274 FLORENCIO RAMREZ
cios, pudiesen comprometer la salud, la segudad o la moralidad <;le
los hijos.
5. Cuando fueren condenados por un hecho punible cometido inten-
cionalmente contra el hijo.
En armona con los principios, la patria potestad debe estribar, prin-
cipalmente, en la tuicin de la persona del menor, in pietate debel non in
atrocitate consislere,. y el padre y la madre que incurre en alguna de esas
causales, est violando los ms sagrados deberes que ineludiblemente la
naturaleza y la sociedad ponen a su cuidado; los hechos enunciados en las
referidas causales son de una flagrante inmoralidad; luego el legislador
al despojar de ese poder al padre o a la madre, para evitar qe los hijos
sean llevados por el sendero de la desgracia, insprase en un concepto de
muy alta moralidad. En esas causales militan igualmente poderosos m o t i ~
vos de orden pblico, puesto que adems de cualquier ascendiente o pa-
riente colateral de los hijos, dentro del cuarto grado. la accin corresponde
al Sndico Procurador Municipal. pudiendo tambin procederse de oficio
mediante denuncia de cualquier persona al Juez de Primera Instancia.
quien, previa averiguacin, nombrar un curador especial al hijo o hijos
para que ejerza la accin por los trmites del juicio ordinario.
Sin embargo, como el ser humano es susceptible de enmienda, ya que
si cae puede tambin levantarse, el artculo 279 autoriza ,la rehabilitacin
del padre o la madre privados de la patria potestad, cuando su correccin
y regeneracin resulten de hechos plenamente comprobados y, adems,
notorios.
xv. En caso de comprobarse de manera completa mala adminis-
tracin de los bienes del hijo, el artculo 280 da facultad al Tribunal
para, a solicitud de cualquier ascendiente o pariente colateral dentro del
cuarto grado, y aun de oficio, nombrar un curador, sin cuya intervencin
no podr el padre, o la madre, en su caso. ej ecutar ningn acto de admi-
nistracin; y si las circunstancias lo exigieren, para autorizar al curador
para ejercer la administracin activa en la extensin que estime necesaria,
pero sin traspasar los lmites que se asignan a la administracin del padre.
o a la madre, en su caso.
"Dos grados - ensea Dominici - marca este artculo: la mala ad-
ministracin del padre puede ser tal que sea remediable con slo nombrar
un curador como inspector o administrador adjunto, o que requiera por
su naturaleza ,que se aparte absolutamente al padre reemplazndolo con
ANOTACIONES DE DERECHO CIVIL 275
el curador. Estas determinaciones pueden decretarse sucesivamente, pero
primero ha de orse al padre en juicio ordinario, pues ellas envuelven una
reprobacin de su conducta."
XVI. El hecho de que la mujer que tenga hijos bajo su potestad con-
traiga matrimonio, no la priva de los derechos y obligaciones inherentes.
a esa patria potestad, segn lo establece el artculo 281. Ello es claro, si
fuese lo contrario, equivaldra a castigarla por haberse casado, que en s
nada tiene de censurable. Si la mujer es menor de diez y ocho aos, la ley
le impone la asistencia del marido hasta que cumpla esa edad, para los
actos de simple administracin de los bienes de los hijos, porque entonces
l ejerce la curatela de ella. La responsabilidad solidaria del marido es sin
duda una precaucin muy indicada en favor de los hijos, pues as se evita
que la mujer, en esa administracin, proceda bajo inadecuadas inspira-
ciones del marido. Y para imped:r en lo posible indebidos procederes de
ste, la ley prescribe terminantemente que el usufructo legal de dichos
bienes pertenecer en todo caso a la madre y nunca a la sociedad conyugal.
TTULO VIII
De la educacin y de los alimentos
1. La ley, a1.ordenar que el padre y la madre tienen - artculo 282 -
la obligacin de mantener, educar e instruir a sus hijos legtimos, a los
ilegtimos cuya filiacin est legalmente probada y a los adoptivos, da
fuerza jurdica a un elevado deber moral, arraigado en la conciencia hu-
mana, que posee su natural fundamento en la paternidad y en la mater-
nidad. Dentro del concepto de hijos legtimos, que provienen de matri-
monio celebrado de acuerdo con las solemnidades legales, se comprenden
necesariamente los legitimados, porque aun cuando la ley no los nombra
aqu, ellos tienen la condicin jurdica de hijos legtimos, sin excepcin
alguna, sean legitimados por subsiguiente matrimonio o por la declaratoria
judicial hecha por la Corte Superior. Los hijos naturales harlan a su favor
el principio de que el hijo natural tiene la misma condicin que el legtimo
con relacin al padre y a la madre y a los parientes consanguneos de
stos, salvo disposicin especial de la ley, siempre que, ello es claro, su
filiacin est probada por alguno de los medios a que se refiere el artcu-
lo 214; y en cuanto a los adoptivos, la obligacin se explica al reflexionar
en que la adopcin ha de encaminarse imprescindiblemente a una finalidad
til al adoptado y tanto es as, que la ley inviste al adoptante de los de-
rechos de patria potestad respecto del adoptado.
Pero los padres legtimos, naturales o adoptantes pueden carecer de
los medios necesarios para cumplir aquella importante obligacin; en ese
caso el artculo 283 manda que sta pasar a los otros ascendientes por
el orden de proximidad; sin olvidar por supuesto, que no habiendo pa-
rentesco civil entre el adoptante y la familia del adoptado, ni entre ste
y la del adoptante, los ascendientes de este ltimo no estn obligados a
mantener, educar e instruir al adoptado, lo cual hllase confirmado por
el artculo 285 que dice: la obligacin de prestar alimentos no pasa del
adoptante ni del adoptado.
II. Por razones de reciprocidad, dados los vnculos que atan al
padre y a la madre con los hijos y los ascendientes con los descendientes,
280 FLORENCIO RAMREZ
el artculo 284 precepta que los hijos tienen la obligacin de suministrar
alimentos a sus padres y a sus dems ascendientes. El derecho de alimen-
tos es recproco, de suerte que no puede ser obligado a prestarlos sino
aquel que podra exigirlos, en su caso del propio alimentario.
Si existen hijos legtimos, ilegtimos cuya filiacin est legalmente pro-
bada, y adoptivos, la obligacin se har efectiva por el orden en que
quedan indicados; debiendo tener presente, en lo tocante a los hijos ile-
gtimos y en lo que concierne a la madre, el principio del artculo 226.
De modo que el criterio para realizar la obligacin de alimentos en el
caso que se contempla, lo suministran las normas del orden de suceder.
III. Tambin tienen derecho a la prestacin de los alimentos estric-
tamente necesarios los hermanos y las hermanas legtimas y los ilegtimos
cuya filiacin est legalmente probada, segn lo dispone el artculo 286.
Aparte la circunstancia de que la obligacin mencionada es recproca,
es de tenerse en cuenta que entre ellos tambin es posible un derecho he-
reditario. Advirtese que la obligacin de alimentos de que aqu se trata,
no tiene la misma extensin que en los dems casos, en los cuales se com-
prende lo necesario para subsistir y todo lo que exigen las circunstancias
sociales y la clase a que pertenece quien tiene necesidad de ellos; puesto
que hllase dicha obligacin limitada a lo indispensable: tal es el concepto
que se desprende de la frase estrictamente necesarios empleada por el le-
gislador; slo son, pues, debidos cuando el hermano o la hermana se
encontraren en la desgraciada situacin de no poder ganarse la vida, y
nicamente en la cantidad necesaria para el sostenimiento de la vida misma.
IV. Con arreglo al artculo 287, la obligacin de alimentos recae,
con las modificaciones expresadas, en primer lugar sobre el cnyuge, en
segundo lugar sobre los descendientes, en tercer lugar sobre los ascen-
dientes y por ltimo sobre los hermanos y hermanas. Entre los descen-
dientes la graduacin se regula por el orden en el cual seran llamados a
la sucesin de la persona que tiene derecho a los alimentos.
De modo que aun habiendo ascendientes o descendientes y estn unos
y otros en situacin de suministrar alimentos, el cnyuge est obligado en
primer lugar si se halla en aptitud de darlos. Esa obligacin principal del
cnyuge emana de normas fundamentales que rigen los deberes y dere-
chos de los cnyuges. Si el cnyuge no tiene medios para hacerle frnte
a la obligacin expresada, sta corresponde a los descendientes, quienes,
ANOTACIONES DE DERECHO CIVIL 281
es lgico, dehen proveer a ,la subsistencia de los que les dieron el ser.
A falta de descendientes o cuando stos no estn en la posibilidad de
suministrar alimentos, la obligacin recae en los ascendientes por el orden
de proximidad; por manera que primero estarn obligados los abuelos y
luego los bisabuelos y que -existiendo abuelos de ambas lneas, entre stos
se repartir aquella obligacin, caso de que haya paridad de condiciones
econmicas. Los obligados en ltimo lugar son los hermanos y hermanas.
En lo que concierne a la graduacin entre los descendientes, importa
ver en qu proporcin seran ellos llamados a la herencia de los ascen-
dientes, lo cual hllase resuelto en la materia referente al orden de suce-
der, porque en la misma proporcin se ha de cumplir la obligacin de
alimentos.
y de la misma manera, cuando son varios los obligados conjuntamente
a prestar alimentos, el artculo 288 ordena que la proporcin se regule
por la cuota hereditaria ab ,inteslalo.
v. -El artculo 289 establece que la prestacin de alimentos presu:'
pone la imposibilidad de proporcionrselos el que los y recursos
suficientes de parte de aquel a quien se piden, debiendo tenerse en con-
sideracin, al estimar la imposibilidad, la edad, condicin de la persona
y dems circunstancias. Para fijar los alimentos se atender a la necesidad
del que los reclama y a la fortuna de quien haya de prestarlos.
Esta norma indica, pues, dos criterios para determinar la pensin
menticia: necesidad de quien reclama los alimentos o lo que es lo mismo,
imposibilidad de proporcionrselos, lo cual seguramente no es un con-
cepto ,absoluto, sino relativo a la edad, condicin y dems circunstancias
del reclamante; y a la posibilidad, por su posicin econmica, de quien
est obligado a satisfacerlos. Naturalmente, estos criterios no son fijos e
inmutables, sino sujetos a variacin, ya que as como pueden aumentar
o disminuir las necesidades del alimentario, tambin puede aumentar o dis-
minuir la fortuna del deudor de los alimentos; y de aqu, por qu el ar-
tculo 290 autoriza al Tribunal para acordar la cesacin, la reduccin o
el aumento de los alimentos asignados, segn las circunstancias.
VI. Conforme al artculo 291, no tiene derecho a alimentos el que
fuere de mala conducta notoria, aun cuando hayan sido acordados por
sentencia.
Si en ese caso hubiera de mantenerse el derecho mencionado, sera
282 FLORENCIO RAMREZ
tanto como dar pbulo a la ociosidad y a las malas costumbres. La prohi-
bicin Se impone an cuando los alimentos hayan sido acordados por
sentencia, la cual no tiene fuerza de cosa juzgada y su autoridad legal
desaparece cuando el favorecido en ella ha perdido con su notoria mala
conducta posterior, el derecho que tena a los alimentos.
Por anlogas razones de moralidad, el artculo 292 niega tambin
el derecho de alimentos:
1. Al que intencionalmente haya intentado perpetrar un delito, que
merezca cuando menos pena de prisin, en la persona de quien pudiera
exigirlos, en la de su cnyuge, descendientes, ascendientes y hermanos.
2. Al que haya cometido adulterio con el cnyuge de la persona
de quien se trate.
3. Al que sabiendo que sta se hallaba loca o demente no cuid
de recogerla o hacerla recoger, pudiendo hacerlo.
VII. El que debe suministrar los alimentos puede hacerlo - pre-
viene el artculo 293 - dando una pensin alimenticia, o recibiendo y
manteniendo en su propia casa al que tiene derecho a los alimentos, salvo
que el Juez encuentre justificado no permitir esta ltima forma, o que tra-
tndose de ascendientes, stos no quieran recibirlos en la casa de quien
haya de prestarlos.
En esta previsin se advierte una razn de justicia que no acepta em-
peorar la condicin del que est obligado a satisfacer una prestacin,
imponindole una forma ms gravosa, cuando puede cumplirla escogiendo
un medio menos costoso; mas como eSI necesario poner de acuerdo los inte-
reses de quien paga los alimentos con los del que tiene derecho a pedirlos,
no es admisible esa eleccin, cuando el recibir en su propia casa al ali-
mentista, pueda ser causa de disturbios y litigios, en cuyo caso el Juez
est facultado para no permitir esa forma de pago, o que tratndose de
ascendientes, stos no quieran recibir los alimentos en la casa de quien
haya de prestarlos, con lo cual se evita a los ascendientes - dice el co-
mentador Dominici - la posicin de dependencia en que se colocaran
viviendo en la casa del descendiente.
VIII. Dispone el artculo 294 que cuando concurran varios con de-
recho a alimentos, el cumplimiento de esta obligacin ser siempre sin
perjuicio del que tenga derechos preferentes. Se entiende que el hijo leg-
timo se prefiere al ilegtimo y ambos al adoptivo.
ANOTACIONES DE DERECHO CIVIL 283
Si son varios - ensea el autor precitado -los que tienen derecho
a alimentos y la persona a quien se reclaman tiene los recursos suficientes
para suministrarlos a todos, deber hacerlo, sin que lo excuse de la obli-
gacin respecto de unos, el estar proporcionndolos a otros; tal derecho
no es excluyente sino en cuanto la posicin pecuniaria del obligado no le
~ e r m i t a satisfacer a todos los necesitados, caso en que se regula la obliga-
cin por la preferencia de que gocen los que reclaman. Esa preferencia
se determina en general en el mismo orden establecido en el artculo 287
para la obligacin de prestarlos. El hijo legtimo se prefiere al ilegtimo,
porque no obstante el principio del artculo 226, no puede haber una
igualdad absoluta entre uno y otro, ya que el mismo principio prev las
excepciones establecidas por la ley, siendo una de ellas la preferencia otor-
gada al legtimo sobre el natural en el caso que se contempla; y uno y
otro se anteponen al adoptivo, dada la circunstancia de que el vnculo de
la adopcin no puede igualarse con los de la sangre.
IX. Precepta el artculo 295 que los alimentos se pagan por me-
sadas anticipadas; y no se puede pedir la restitucin de aquella parte de
las anticipaciones que el alimentario no haya consumido por haber fa-
llecido.
La pensin se debe, pues, desde que principia el mes, lo cual es cn-
sono con la situacin delalimentista; muerto ste sin haber consumido una
parte de las anticipaciones, stas pertenecen a los herederos y por eso, no
es procedente el reclamo en restitucin de las mismas.
X. El derecho de alimentos es personal y no puede trasmltIrse a
otra persona; no forma parte del patrimonio, sino que es inherente a la
persona, de la cual no puede separarse; ha sido establecido por razones
altamente humanitarias y por tanto se refiere al orden pblico, en cuya
virtud no puede renunciarse. Tal es el fundamento del artculo 296, segn
su tenor la accin para pedir alimentos es irrenunciable .. "La renuncia del
derecho sera casi siempre fcil de obtener con halagos engaosos"; y
contra ese peligro "ha querido la ley preservar al afligido por la miseria".
XI. El obligado a prestar alimentos no puede oponer al demandante,
en compensacin, lo que ste le deba, como lo dispone el artculo 297.
El derecho de alimentos, como se expres anteriormente, es esencial-
mente personal, no susceptible de modificacin por un derecho patrimo-
284
FLORENCIO RAMREZ
nial. Adems, la finalidad de los alimentos no es otra que proveer a la
subsistencia del alimentario, la cual no podra conseguirse si fuera posible
arrebatarle su derecho por medio de la compensacin.
Pero si la accin para pedir alimentos es irrenunciable y si a ella no
puede oponerse la compensacin, importa tener en cuenta que esto se
refiere al derecho in genere, no a la cantidad sobre la que se ha adqui-
rido un derecho por ttulo de alimentos y que desde todo punto de vista
es un derecho patrimonial que s es susceptible de renuncia y respecto del
cual bien puede oponerse la compensacin, llegado el caso. Por eso, el
artculo 298 dispone que las pensiones alimenticias atrasadas pueden re-
nunClarse o compensarse.
XII. El derecho de alimentos es por naturaleza personal, tanto
para aquel a quien se deben como para el que los debe. Tal es la razn
por qu el artculo 299 establece que la muerte del que tiene derecho a
alimentos, o del que debe prestarlos, hace cesar los efectos de los conve-
nios, y aun de las sentencias que acuerden dichos alimentos; mas, esto no
se entiende respecto de las pensiones alimenticias ya devengadas, lo cual
hllase en armona con lo establecido en el artculo 298.
XIII. Precepta el artculo 300 que el hijo natural, cuyo recono-
cimiento no puede hacerse, tendr siempre accin para obtener alimentos
del padre:
1. Cuando la paternidad resulte indirectamente de una sentencia
en
2. 'Cuando la paternidad resulte de explcita declaracin por es-
crito del padre.
El hijo tiene derecho a vivir, poco importa el origen, del cual l no
es culpable. Diferente es que no pueda ser reconocido por el padre, en cuyo
caso no tendr los derechos que se acuerdan al hijo natural. Mas para' ser
dueo de la accin para obtener alimentos, es preciso que ,la paternidad
est demostrada por alguno de los medios a que se contrae este artculo.
No se trata ya de inquirir la paternidad sino de hacer efectivo un derecho
que descansa en la misma, la cual para que no tengan lugar discusiones
ociosas, ha de constar claramente.
TTULO IX
De la tutela y de la emancipacin
CAPTULO 1
DE LA TUTELA
SECCIN PRIMERA
De los tutores
1. La tutela es una institucin destinada a. proteger las personas que,
no teniendo capacidad jurdica de obrar, no pueden valerse por s
mas, por lo que es necesario que otras las representen y obren en su
bre, cuidando de ellas y de sus bienes. La necesidad de la tuicin que la
tutela entraa, emana de la naturaleza, siendo en sta, por tanto, donde
se halla el fundamento de la institucin mencionada, porque "mientras las
fuerzas intelectuales y volitivas no han adquirido el desarrollo suficiente
para la defensa de la persona y de sus derechos", es necesario que otra
persona que las rena en grado suficiente se encarge de su defensa: esta
sona es, el padre o la madre que ejerce la patria potestad; pero cuando
ellos faltan, es forzoso que alguien llene en lo posible su vaco, prestando
la debida proteccin a los intereses morales y materiales del hurfano o
de quien est expuesto a los peligros inherentes al abandono. He ah la
razn por qu el artculo 301 ordena que todo menor de edad que no
ga representante legal ser provisto de tutor y protutor y suplente de ste:
La tutela no es, pues, sino la guarda de las perso,nas incapaces pan
protegerse ,a s mismas; guarda que durante la patria potestad corresponde
al padre o a la madre. Emper, algunas diferencias las separan: la patria
potestad es un poder, en tanto que la tutela es un mandato; el padre
presenta al hijo en fuerza del poder que la naturaleza le concede y la ley
le reconoce; el tutor, por el contrario, no ejerce sobre su pupilo un
dero poder inherente a su persona, puesto que lo que hace es llenar res...
pecto del menor una misin que recibe de la ley o de la voluntad del
hombre; el padre, en consecuencia, encuentra en s mismo la razn del
288 FLORENCIO RAMREZ
der que eJerce; el tutor debe buscar en otra fuente la base del poder
tuitivo que se le ha encomendado.
La salvaguardia y proteccin de los h ~ j o s desaparece al cesar la
patria potestad, lo que ocurre no slo por muerte de los padres, sino tam-
bin por haber stos incurrido en alguna de las causas de privacin o
suspensin de la misma; y la sociedad tiene un inters real en que el vaco
inmenso que se forma alrededor del hurfano o menor abandonado, se
llene en cuanto sea factible y para conseguir esto, es decir, para brin-
darle proteccin, ha institudo la tutela; luego la razn inmediata de sta
radica en la utilidad social.
n. Atenta la supervigilancia que respecto a los menores incumbe
al Estado en tesis general, y en previsin de que ellos puedan quedar en
cualquier momento abandonados, el artculo 302 ordena que el funcio-
nario que reciba declaracin sobre la muerte de una persona que haya
dejado hijos menores de edad sin representante legal, o ante quien una
mujer que tenga hijos menores haya contrado matrimonio, debe informar
al Juez de Primera Instancia.
Igual obligacin y por idnticas razones, tienen - conforme al ar-
tculo 303 - el tutor nombrado por el padre o por la madre, el llamado
por la ley a serlo, y los parientes del menor dentro del cuarto grado, al
tener conocimiento de cualquier hecho que d lugar a la apertura de la
tutela; obligacin de tal manera apremiante, que la ley pena su quebran-
tamiento con multa hasta de cien bolvares a beneficio de cada uno de
los menores.
111. Como la tutela ha sido creada por razones de orden pblico,
constituye un cargo de que nadie puede excusarse sino en los casos deter-
'minados por la ley, como lo precepta el artculo 304. En tal virtud,
fuera de los motivos de excusa que la ley taxativamente seala, se puede
ser tutor aun contra la propia voluntad, ya que la tutela es un indeclina-
ble deber social, a cuyo cumplimiento nadie puede sustraerse.
IV. El artculo 305 autoriza, por ser un atributo natural al padre
o a la madre que est en ejercicio de la patria potestad, para dar tutor o
protutor a sus hijos para el caso en que stos queden sujetos a tutela.
Esta tutela que se antepone a cualquiera otra fndase lgicamente en
que nadie como el padre o como la madre puede tener ms inters en el
ANOTACIONES DE DERECHO CIVIL 289
bienestar de sus hijos, por lo que es presumible que ninguno de ellos,
en su caso, har el nombramiento sino en la persona que le inspire ms
confianza, por creerla ms amiga y afecta a l o ella y a su familia. Puede
acaecer que ambos padres hagan uso de dicho derecho, caso en el cual
prevalecer el nombramiento del ltimo que ejerci la patria potestad.
Naturalmente, que si ese nombramiento recay en la misma persona, nin-
guna razn de ser tiene la preferencia; pero si lo fu en distintos indivi-
duos, no pudiendo tener cada hijo ms de un tutor, es racional optar por
uno de los designados, dndosele 1a primaca, para obviar la dificultad,
al del ltimo que ejerci la patria potestad, porque, adems, pueden ha-
ber cambiado los motivos de la primera designacin.
Siendo la referida designacin un atributo de la patria potestad, no
existiendo sta al tiempo de la muerte de quien hizo el nombramiento,
ste no puede tener efecto y as lo previene el artculo 306, salvo que
con posterioridad a la eleccin, la suspensin o privacin de la patria po-
testad hayan sobrevenido por. causa de locura o ausencia, que son hechos
independientes de la voluntad del padre o de la madre y, que en nada
afectan su buen nombre.
y estando los padres bien enterados de la ndole de sus hijos, de
modo que pueden conceptuar inadecuado un solo tutor para todos, el ar-
tculo 307 los autoriza tambin, excepcionalmente bien entendido, para
nombrar un tutor y protutor para varios de los hijos o para cada uno
de ellos.
Con respecto a la forma, el nombramiento debe hacerse por escritura
pblica, que es la definida en el artculo 1.35 7, o sea la, que ha sido auto-
rizada con las solemnidades legales por un Registrador, por un Juez u
otro funcionario o empleado pblico que tenga facultad para darle fe
pblica en el lugar donde la escritura se haya autorizado, o por testamen-
to, que debe contemplarse a la luz de las normas que contiene el Cap-
tulo n del Ttulo n, Libro Tercero de este Cdigo. Tal es, pues, la tutela
conocida tradicionalmente con el nombre de tutela testamentaria.
V. A falta de la tutela preindicada, por no haber tutor nombrado
por el padre o por la madre, viene la tutela legtima, que corresponde
de derecho al abuelo paterno y en su defecto, al materno; y a falta de
ambos, a 'las abuelas paterna y materna, en este mismo orden. As lo ex-
presa el artculo 308.
Los abuelos estn tambin ligados al hurfano por hondos vnculos
lH
290
FLORE"CIO RAMREZ
de afecto, por lo que es de suponerlos interesados en el bienestar de aqul;
y esta razn de fijo habr infludo en el legislador para llamarlos en se-
gundo lugar al ejercicio de la tutela.
{}
VI. Puede no darse el caso de la tutela testamentaria, ni el de la
legtima y entonces, segn el artculo 30Q, procede la tutela dativa, que
debe ser constituda por el Juez de Primera Instancia, quien ha de proce-
der al nombramiento de tutor, oyendo antes al Consejo de Tutela; y de-
biendo preferir, en igualdad de circunstancias, a los parientes del menor
dentro del cuarto grado. Al estudiar la naturaleza de la institucin, vise
cul es la razn del expresado nombramiento.
Pero - prescribe el artculo 310- el Juez no podr nombrar ms
de un tutor para todos los menores que sean hermanos y hermanas, porque
la tutela reemplaza a la patria potestad que es una sola y adems, el
nombramiento de un tutor, sobre facilitar la misin del Juez y la unidad
de la tutela, acaso evita preferencias inconducentes a,l ser varias las de-
. .
slgnac:ones.
Sin embargo, ias dificultades que puedan presentarse por oposicin
de intereses entre varios menores sujetos a una misma tutela, son suscep-
tibles de extincin mediante el nombramiento de un curador especial a
cada grupo que tenga intereses semejantes y cuyas funcicnes no son per-
manentes, sino por el tiempo que dure el negocio de que se trata.
VII. Al estudiar el artculo 273, se observ la posibilidad de insti-
tuir heredero o legatario o hacer donacin a un . menor que est bajo la
patria potestad, con la condicin de que el padre no tenga el usufructo
legal de los bienes materia de la institucin testamentaria o de la dona-
cin, excepto que se trate de bienes que vengan al hijo a ttulo de legtima,
la cual no puede someterse a ninguna carga ni condicin. Ahora el legis-
lador, en el artculo 311, se refiere a la facultad del testador o del do-
nante para nombrar al menor o al entredicho heredero, legatario o dona-
tario, un curador especial para la administracin de los bienes que le tras-
mite, aunque el menor est bajo la patria potestad o el entredicho tenga
tutor; y slo puede nombrar curador y nicamente para la administracin
aludida, porque si hubiera de ser tutor, tendramos el caso de una tutela
frente a la patria potestad o de un tutor frente a otro, lo cual no armeni-
za con los principios. El testador, lo mismo que el donante, puede tener
una gran confianza en el curador que elija con el objeto indicado, por lo
ANOTACIO:<IES DE DERECHO CIVIL 291
cual est facultado para eximirlo del deber de rendir cuentas de la admi-
nistracin y presentar estados anuales.
VIII. Precepta el artculo 312 que con excepClOn de los abuelos
y abuelas, legtimos o naturales, los dems tutores de quienes se ha tra-
tado en los artculos anteriores, necesitan discernimiento para ejercer su
encargo.
Los abuelos y las abuelas, legtimos o naturales, al ser llamados a la
tutela, que les est atribuda de pleno derecho, hallan su ttulo en la ley
misma y por esa razn, no necesitan discernimiento, que viene a ser el
ttulo solemne del mandato conferido al tutor. No sucede lo mismo con
los otros tutores, testamentarios o dativos, quienes s han menester el refe-
rido discernimiento, 'pues la eleccin del padre o de la madre o la verifi-
cada por el Juez, slo es base para el ttulo, pero noO el ttulo mismo.
, IX. El procedimiento para constituir la tutela, habida considera-
I
cin de las circunstancias especiales de cada caso, puede requerir un tiem-
po ms o menos prolongado antes de que el tutor entre en ejercicio del
cargo, lo cual, lgicamente, expondra a que el menor estuviese abando-
nado, sin la debida proteccin durante ese tiempo; y de aqu la facultad
que el legislador da al Juez, en el artculo 313, para, si lo creyere con-
veniente, nombrar un tutor interino, cuyas funciones se limitarn a la guar-
da del menor y a los actos de administracin y de conservacin indispen-
sables; debiendo dicho funcionario judicial dictar, adems, las medidas
que crea oportunas para evitar todo perjuicio; y como -consecuencia natu-
ral de 10 dicho, cuando haya necesidad urgente de ejecutar un acto que
exceda a la simple administracin o de intentar una accin contra el me-
nor, el Juez autorizar especialmente al tutor 'interino. Esta previsin
consulta tanto los intereses del menor como los de otras personas, evitn-
dose en esa forma los perjuicios provenientes del retardo'.
X. El Juez - establece el artculo 314 - preferir para el nom-
bramiento de tutor interino, en igualdad de circunstancias, a los parientes
del menor o a los amigos de su familia. Es claro que en este caso no
habr :necesidad de or antes el Consejo de Tutela, porque tal proceder
no est acorde con la urgencia del nombramiento en referencia. Ahora
bien, el tutor interino estar sujeto a lo preceptuado en el artculo 324.
segn lo ordena el artculo 315, esto es, para cuando se trate de la auto-
292 FLORENCIa RAMREZ
rizacin que debe obtener para ejecutar algn acto que exceda de la sim-
ple administracin.
y como las funciones del tutor consabido son de carcter transitorio,
es natural que cesen al entrar el tutor ordinario en las que le corresponden,
pues as lo prescribe el artculo 3 16.
XI. La imperiosa necesidad de que la tutela se ponga en actividad
sin prdida de tiempo, es motivo, sin duda, para que el artculo 31 7 ordene
que todo tutor, protutor o suplente de ste, que apareciere moroso para
entrar en ejercicio de su cargo, deber ser compelido por el Juez, con
multa de cieu bolvares por cada intimacin despus de la primera, sin
perjuicio de las dems responsabilidades en que incurra; pues tratndose
de un cargo obligatorio, lo indicado es. el apremio efectivo a fin de que
las funciones respectivas no sufran retardo.
XII. Una nueva tutela, de importancia incontrovertible, consagra el
legislador en el artculo 318 al establecer que el Estado asumir de hecho
la tutela de los menores abandonados y la ejercer en la forma que deter-
minen leyes especiales. Su finalidad es evidente: impedir que por motivo
alguno se hallen menores en desamparo. En cuanto a los otros menores
sujetos a tutela - no aquellos a quienes falte la proteccin del caso - el
Estado ejercer vigilancia especial sobre ella, de acuerdo con las leyes.
La tutela del Estado est pues, subordinada en su ejercicio a las re-
glas de leyes especiales; pero en tanto se dictan esas leyes, el artculo 319
precepta que cualquiera autoridad civil o de polica que tenga conoci-
miento de la existencia de menores abandonados o desamparados, deber
pedir el depsito de stos al Juez Civil de la localidad, sin perjuicio de
que pueda por s misma tomar esa medida; depsito que se efectuar pre-
ferentemente en establecimientos destinados a tal fin, a no ser que el Juez,
a solicitud de parte, disponga que el menor sea entregado a un particular
o a un instituto benfico. De este modo, en consecuencia, se hace efectiva
y eficaz, con la celeridad que las circunstancias demandan, la tutela del
Estado, la cual halla su complemento en el artculo 320 que dispone que
los directores o directoras de los establecimientos a que se contrae el ar-
tculo anterior, ya sean pblicos o privados, as como los particulares en
sus casos, sern de derecho tutores de los menores depositados en ellos
y mientras permanezcan bajo su guarda. Por tanto, desde el momento
mismo en que un menor sea llevado al depsito preindicado, tendr un
ANOTACIONES DE DERECHO CIVIL
293
representante ipso jure, sin necesidad de entrar a otras fomalidades inhe-
rentes a los casos ordinarios. Es, pues, .claro que "si a la orfandad en que
quede un nio, hecho que conocer inmediatamente la polica, se sigue el
abandono de ese nio, hecho que tambin deber conocer dicha autoridad
inmediatamente o muy pronto, como resultado de las informaciones que
obtenga, el Estado entra, no a practicar las diligencias relativas a la cons-
titucin de la tutela, sino a ejercerla inmediatamente. Tal es el significado,
realista de este mandato: El Estado asumir de hecho la tutela de los
menores abandonados" (Dr. Bastidas. Ob. citada).
XIII. Bien puede ocurrir que durante la tutela del Estado, el re-
presentante legal del menor - padre, madre, tutor o adoptante - se pre-
sente reclamndolo, y en este caso, el artculo 321 ordena que - el repre-
sentante - deber promover una informacin sumaria ante el Juez Civil
de la localidad acerca de las causas del abandono, con notificacin del
tutor; causas que pueden ser extraas a la voluntad de dicho represen-
tante y notificacin cuyo objeto no puede ser otro que poner al tutor en
aptitud de llegar al debido esclarecimiento de la verdad. ,'Si el Juez en-
cuentra excusables las causas mencionadas, ordenar la entrega del me-
nor; en caso contrario, dispondr de oficio la apertura del juicio de priva-
cin de la patria potestad ode remocin del tutor, siempre que para ello
, fuere competente, o pasar a ,este fin los autos al Juez de Primera Instan-
cia respectivo, dando aviso al Fiscal del Ministerio pblico.
Mas como hay la posibilidad de que el resultado del juicio sea que
se declare en vigor la patria potestad discutida o la tutela anterior, o lo
que es lo mismo, no haber lugar a la privacin de la patria potestad o a
la remocin del tutor; siendo un particular el encargado de la tutela del
menor, esto es, de la tutela que incumbe al Estado, tendr derecho al
reembolso de los gastos que hubiese hecho en su crianza y educacin, gas-
tos que, para impedir reclamos excesivos, sern tasados por el Juez, aso-
ciado a dos padres de familia. Por lo dems, la razn del reembolso es,
evidente por s misma.
XIV. Es posible tambin que el menor sometido a la tutela del
Estado adquiera bienes que excedan de cuatro mil bolvares; y al ocu-
rrir el caso, el artculo 322 ordena proceder a organizar la tutela ordinaria.
Presentndose tal adquisicin y hacindose el menor dueo, con ese'
motivo, de un patrimonio, que requiere la debida administracin, no se
294 FLORENCIO RAMREZ
ve la razn por qu deba continuar en esa situacin de emergencia que
es ,la tutela del Estado. Y porque "no es funcin propia de los centros
destinados a la infancia. la administracin de bienes considerables. ni es
natural que permanezcan en esos centros. que slo deben recoger nios
pobres. aquellos que han recibido herencias o donaciones de importancia;
y como sera censurable imprevisin dejar que menores que han cambiado
de fortuna. del modo expuesto. continen al cuidado de particulares slo
por los arreglos primitivamente celebrados con la autoridad". es lgico que
en tal ,caso cese la tutela del Estado.
XV. Como medidas encaminadas a evitar que el menor pueda que-
dar mucho tiempo sin representante legal y por ende. que sea menoscabado
su patrimonio. el artculo 323 establece las siguientes previsiones:
Todo funcionario tiene el deber indeclinable de dar preferente aten-
cin al despacho de las gestiones conducentes a la constitucin y ejercicio
de la tutela.
La promocin. diligencias y actuaciones se harn en papel comn y
;sin estampillas. .
Del mismo modo se expedirn las copias de partidas de nacimiento.
matrimonio y defuncin y de cualesquiera otros actos que sean necesarios.
todas las cuales pedir de oficio el Juez que conozca de la tutela. y orde-
.nar hacer las publicaciones e inscripciones en el Registro respectivo.
En ningn caso "podr cobrarse emolumento alguno ni aceptarse' re-
muneracin. A los infractores de esta disposicin se les seguir el juicio
penal correspondiente.
SECCIN SEGUNDA
Del Consejo de Tutela
1. Prescribe el artculo 324 que en todos los casos determinados
por la ley. o en que segn este Cdigo necesite el tutor obtener autoriza-
cin judicial. el Tribunal oir la opinin de un Consejo. compuesto de
cuatro personas. que se constituir permanentemente para cada tutela por
todo el tiempo que sta dure.
ANOTACIONES DE DERECHO CIVIL 295
El Consej o de T uIela, conocido en otras legislaciones con el nombre
de consejo de familia, es hoy entre nosotros un cuerpo de carcter
manen te. Su razn de ser radica en que la ley no concepta bastante al
tutor por s solo para la representacin y proteccin del menor, "conforme
exigen sus intereses en los actos de la vida civil, porque aqul es a veces
extrao a la familia del menor y aun cuando pertenezca a ella, ser
pre un individuo de la misma y no puede representarla por completo",
y - como se expresa Dominici - "la ley lo ha creado para moderar la
autoridad del tutor, ilustrar al Juez y preservar al menor de los errores
o de los propsitos dolosos que uno u otro pueden abrigar en detrimento
de los intereses y derechos del pupilo".
Para componer dicho Consejo, el artculo 325 seala pautas precisas:
el Juez nombrar cuatro de los parientes ms cercanos del menor que se
encuentren en el lugar. Si hubiere parientes prximos en ambas lneas,
.se escogern los ,cuatro de una y otra, siempre que fueren del mismo
do; y, a falta de aqullos, el Tribunal designar personas de mayor edad
que gocen de buen concepto pblico, prefiriendo, en igualdad de
tancias, a los relacionados y amigos habituales de la familia del menor.
La falta de alguno de los miembros del Consejo, ser suplida por
nacin que har el Juez segn el caso.
No se designarn parientes de un grado, sino cuando - dice el
pio artculo - en el que le precede no haya nmero suficiente para
tituir el Consejo. Pero el Juez designar libremente los miembros que han
de constituir aqul,- si no se conocieren parientes al menor, o si stos
ren de un grado ms lejano que el tercero.
Cuando falta la patria potestad es conveniente "buscar en la misma
familia la guarda y la proteccin del menor". "No se poda suplir a los
padres de otra mejor manera que llamando a la misma familia al gobierno
de su persona y de los bienes del menor."
El Consejo de Tutela es permanente y una vez constitudo, no puede
formarse otro nuevo, ni variarse sus miembros; pero la inmutabilidad de
stos no debe tomarse en sentido absoluto, puesto que en caso de
.cidad, de remocin de excusa, el reemplazo es inevitable, como que
- al tenor del texto legal - la falta de alguno de los miembros del
Consejo ser suplida por la designacin que haga el Juez segn el caso.
Natural es que ese Cuerpo se forme con parientes de las lneas pa-
terna y materna, siempre que estn en el mismo grado, porque teniendo
igual derecho, "sern mejor guardados los intereses del pupilo"; y que esos
296 FLORENCIO RAMREZ
parientes deben encontrarse en el lugar de la tutela, como que, adems
de facilitar su reunin, se hallarn en mejor conocimiento de los intereses
del menor. El legislador extrema su solicitud al ordenar que, a falta de
tales parientes, no pudiendo dejar de funcionar la tutela, se elijan extra-
os que deben ser de buen concepto pblico, dando la preferencia, en
paridad de circunstancias, a los relacionados y amigos habituales de la
familia del menor; y que no se designarn parientes de un grado, sino
cuando en el que le precede no haya nmero suficiente de parientes para
constituir el Consejo.
11. El padre del menor o la madre que ejerciera la patria potestad,
pudieron haber designado en su testamento o por escritura pblica, per-
sonas para constituir el Consejo de Tutela y entonces - dice el artcu-
lo 326 -la eleccin del Juez recaer en cuatro de ellas, y cuando falten
o estn impedidas, aquel funcionario har la escogencia entre las otras;
y a falta de stas, proceder de la manera expresada en el artculo anterior.
El cargo de miembro del Consejo es obligatorio, lo mismo que la asis-
tencia personal a las sesiones, como lo ordena el artculo 327, obligacin
que halla su fundamento en la ndole de la tutela; pero como ad imposibilia
nemo tenetur, el Juez tiene facultad, en uno y o t ~ o caso, por razn de la
distancia u otros justos motivos, que apreciar soberanamente, para excu-
sar a las personas que as lo solicitaren.
111. De acuerdo con l artculo 328, la consulta al Consejo de Tutela
se har. despus de substanciado el asunto, dndosele conocimiento de lo
actuado; pero puede el Consejo pedir al Juez que inquiera otras pruebas.
o mande ampliar las producidas, si las habidas las encontrare insuficientes
para emitir su opinin.
De otro modo no podra dicho Cuerpo motivar su opinin, como lo
demanda el artculo 329. la cual no puede exhibirse escueta de razona-
mientos, como que su finalidad es dar luz al Juez; opinin que no puede
retardarse por un tiempo mayor de cinco das despus de la convocacin
de todos los miembros del Consejo o de la fecha en que recibiera ei nuevo
recaudo. porque los asuntos sobre que versa ese dictamen son por su natu-
raleza urgentes. Empero. el estudio del punto a que se refiere la consulta,
que puede ser complicado. acaso requiera mayor tiempo y entonces le es
potestativo al Juez prorrogar prudencialmente dicho lapso sin excederse
de treinta das.
ANOTACIONES DE DERECHO CIVIL 297
IV. Quiz algn miembro del Consejo de Tutela no se sienta con
la imparcialidad necesaria para opinar, por tener inters en el asunto ma-
teria de la consulta, o conceptuar indelicado intervenir por saber que lo
tuvieren sus parientes por consanguinidad en cualquier grado de la lnea
recta y en la colateral hasta el cuarto grado inclusive, o por afinidad
hasta el segundo, tambin inclusive; y en esas circunstancias - precepta
el artculo 330 - debe manifestarlo para que se le sustituya con otro
hbil. Sin embargo, el sustitudo puede estar en condiciones de esclarecer
el punto de la consulta, por lo que, no obstante la sustitucin, puede ser
odo si el Consejo lo estimare conveniente.
V. Dada la naturaleza de la institucin, eminentemente de orden
pblico, las funciones de los miembros del Consejo de Tutela son gra-
tuitas, segn lo ordena el artculo 331; pero como puede el menor ser
dueo de un patrimonio cuyas rentas permitan retribuir aqullas cmoda-
mente y en previsin de cualesquiera otras circunstancias que lo aconsejen,
el cargo deja de ser gratuito cuando el padre o la madre, por testamento
o por escritura pblica, les sealen alguna retribucin. I
y el carcter de obligatorio que tiene el cargo de miembro del Con-
sejo de Tutela, es razn sufi'ciente para que la contravencin a los debe-
res legales por parte de sus componentes, sea penada con multas hasta de
cien bolvares que les impondr el Juez, segn Jo ordena el artculo 332.
VI. Dispone el artculo 333 que cada vez que haya de convocarse
al Consejo para or su opinin respecto de algn asunto, se notificar al
protutor, el cual podr asistir a sus sesiones, pero sin derecho a votar. El
hecho d ~ asistir a las sesiones del Consejo, lo que le es facultativo, le per-
mitir empaparse del asunto y lo pondr en aptitud de cumplir exacta-
mente la funcin de vigilancia que la ley le encomienda.
y cuando sea menester or la opinin del Consejo de Tutela respecto
a un acto de disposicin, el Juez - ordena el artculo 334 - oir previa-
mente al menor si ste ha cumplido ya la edad de quince aos y se encon-
trare en el pas. Tambin podr ser odo por el Consejo, si ste as lo
determinare para emitir su opinin.
El menor, a esa edad, es capaz de discernimiento, por lo que es posi-
ble obtener de l un parecer sensato acerca del acto de disposicin que
se tiene en proyecto.
298 FLORENCIa RAMREZ
SECCIN TERCERA
Del protutor
Conocida en tesis general la misin del tutor y la del Consejo de T u-
tela, importa saber cul es la finalidad del nombramiento de protutor a
que alude el artculo 301.
El artculo 335 dispone que cuando el padre o la madre no hubieren
hecho uso de la facultad que les confiere el artculo 307, que se refiere
al nombramiento de tutor y protutor, o si hubiese caducado el expresado
nombramiento, el Juez nombrar protutor segn el procedimiento estable-
-cido en el artculo 309, esto es, oyendo antes al Consejo de Tutela.
La importancia de este cargo, que en ningn momento debe estar inac-
tivo, impone la designacin de la persona que haya de llenar las faltas
.accidentales del protutor.
Esa importancia resalta al observar que el artculo 336 previene que
el tutor no podr entrar en ejercicio de la tutela si no hay protutor, y
que no habindolo, el tutor deber promover inmediatamente su nombra-
miento; y es tan imperiosa esta obligacin, que el tutor que la infrinja
podr ser removido, y siempre quedar sujeto al resarcimiento de los da-
os y perjuicios. Por qu?
Porque, segn el artculo 337, el protutor obra por el m'enor y lo re-
presenta en los casos en que sus intereses estn en oposicin con los del
tutor; y est obligado:
1. A vigilar la conducta del tutor y poner en conocimiento del Tri-
.bunal cuanto crea que pueda ser daoso al menor en su educacin y en
sus intereses.
2. .A solicitar del Juez competente el nombramiento de otro tutor,
siempre que la tutela quede vacante y abandonada; y entre tanto repre-
senta el menor y puede ejecutar todos los actos conservatorios y de admi-
nistracin que no admitan retardo.
He ah las funciones del protutor, cuyos lmites estn claramente de-
.finidos.
y segn el artculo 338, el protutor cesa con el nombramiento de un
nuevo tutor, pero el Juez puede reelegirlo.
Toca, en tal virtud,al Juez apreciar si conviene, en caso de nom-
ANOTACIO='IES DE DERECHO CIVIL 299
brarse nuevo tutor, sustituir al protutor o mantenerlo en su cargo, mediante
la reeleccin; porque hay que pensar en los posibles inconvenientes a que
daran lugar "las malas relaciones existentes entre la persona del tutor y
la del protutor", los cuales quieren evitarse al disponer la cesacin del
protutor con el nombramiento de nuevo tutor.
SECCiN CUARTA
De las personas inhbiles para ser tutores, protutores, curadores
.Y miembros del Consejo de Tutela
1. Hay personas inhbiles para obtener cualquiera de esos cargos o
sean las enunciadas por el artculo 339, y otras que siendo hbiles para
el desempeo de los mismos, pueden, no obstante, ser removidos de la
tutela y condenados a la indemnizacin de perjuicios, Pbr incurrir en
guna de las causales a que se contrae el artculo 340; como hay otras
personas que a pesar de su plena capacidad, pueden excusarse de la tutela
y protutela, al encontrarse en cualquiera de los casos que determina el
artculo 342.
Son inhbiles para los expresados cargos:
J .0 Los que no tengan la libre administracin de sus bienes, pues
quien no est en capacidad de administrar sus propios intereses, absurdo
sera que la tuviese para regir los ajenos. 2. Los ciegos y los mudos,
porque stos, en razn de su estado, hay que suponerlos incapaces, aun
respecto de s mismos, por lo cual es natural que se les inhabilite para
cualquiera de dichos cargos. 3. Los que carecen de domicilio y no tienen
residencia fija, porque ello, aparte otras razones, presentara numerosas
dificultades en ocasiones insolubles, para la administracin regular de la
tutela. 4. Los que hayan sido removidos de la tutela, porque esa
cin constituye un antecedente que los desconcepta, y el llamado a
pear cualquiera de los mencionados cargos, ha de ser persona
.nablemente honesta. 5. Los que hayan sido condenados a alguna pena
que lleve consigo inhabilitacin o interdiccin, porque este precedente,
favorable desde todo punto de vista, hace sospechar de la conducta del
300 FLORENCIO RAMREZ
nombrado, ya que tanto la una como la otra son consecuencia ineludible
de la condenacin de que haya sido objeto como autor de un delito.
6. Los que no tengan oficio o modo de vivir conocido, o sean notoria-
mente de mala conducta, porque, qu garantas de moralidad, tan nece-
saria para la guarda del menor y la administracin de sus bienes, ofrece
quien posee semejantes cualidades? 7. Los que tengan o se hallen en
circunstancias de tener, o cuyo padre, madre, descendientes o cnyuge,
tengan o se hallen en circunstancias de tener con el menor un pleito en que
se ponga en peligro el estado civil del menor o una parte de sus bienes;
porque "los pleitos alteran las buenas relaciones entre los litigantes" y
por eso el legislador "no cree que los intereses del menor estn bien guar-
dados por quien sostiene litigio con el mismo, o por la persona cuyos pa-
rientes se encuentran en el mismo caso"; pero es preciso que en el pleito
se comprometan apreciables intereses, como son el estado civil del menor
o una parte de sus bienes; y el pleito debe ser actual o estar en camino de
entablarse, por existir ya causa para el mismo. 8. Los Jueces de Pri-
mera Instancia en lo Civil, cuando el menor o sus bienes estn en el terri-
torio de su jurisdiccin, porque como el Juez no puede ser parte al mismo
tiempo, sus decisiones expondranse a no ser el resultado de la imparcia-
lidad, y por otra parte la inhabilitacin del Juez tiende a evitar - acaso
sea este el principal motivo -la frecuente eleccin de Juez accidental
que conozca de los asuntos del pupilo. 9. Los ebrios consuetudinarios,
porque es de suponer con fundamento que el hombre en esas condiciones
pierde la personalidad, lo que le impide juzgar sensatamente respecto a
la manera de comportarse en el lleno de su misin.
En cuanto a los que deben ser removidos de la tutela, las causales
respectivas se fundan, en general, en un criterio de moralidad, puesto que
la conducta de ellos es francamente sospechosa, como se desprende de
cualquiera de los casos a que se contrae el artculo 340. Evidente, es nece-
sario desconfiar: de los que no hayan asegurado las resultas de su admi-
nistracin de la manera prevenida por este Cdigo; de los que no hayan
hecho el inventario en el tiempo y forma prevenidos por la ley o no lo
hayan verificado con fidelidad; de los que se condujeren mal en la tutela
respecto de la persona del menor o en la administracin de sus bienes; de
los que se negaren a presentar el estado anual de que trata el artculo 377
o en cualquier tiempo en que el Tribunal lo exija, o que de cualquier ma-
nera evadieren la presentacin; de los inhbiles, desde que sobrevenga o
se averige su incapacidad o mala conducta; de los que hayan sido con-
ANOTACIO:-IES DE DERECHO CIVIL 301
denados a pena corporal; de los fallidos culpables o fraudulentos; de los
que hayan abandonado la tutela.
II. La gravedad de la imputacin hecha al tutor por cualquiera de
los motivos expresados, exige que la remocin sea decretada a virtud de
cio ordinario seguido por ante el Juez de Primera Instancia, a promocin
de cualquier pariente del menor dentro del cuarto grado de
dad, del Sndico Procurador Municipal y aun de oficio, segn lo
tuye el artculo 341, porque de esa manera, mediante la ritualidad del
procedimiento, el demandado tendr la oportunidad de hacer valer los
medios de defensa que al efecto le acuerda la ley. Ahora bien, cuando
el Juez procede de oficio, es porque lo apremiante de la situacin no
mite esperar la instancia de alguna de las personas prenombradas, en cuyo
caso puede imponerse -la ley lo prev - el nombramiento de un tutor
interino de conformidad con el artculo 313, si lo creyere conveniente el
Consejo de Tutela, a quien consultar el Juez. Ese nombramiento, dados
Jos trminos de la ley en este ltimo caso, que se al procedimiento
de oficio, no tiene lugar cuando el proceso se inicia a promocin de Jos
parientes expresados o del Sndico Procurador Municipal, porque en ellos,
atenta la posicin que han adoptado, hay la obligacin natural de vigilar
la tutela desde el doble punto de vista de la persona del menor y de la
.administracin de sus bienes; agregndose a esto que las funciones del
protutor no pueden estar inactivas, mucho menos en este caso. Mas al
ceder de oficio, las circunstancias son distintas; y como pueden ocurrir
zones que aconsejen no conservar al protutor, lo indicado es hacerlo cesar,
10 cual se obtiene con el nombramiento de nuevo tutor, as sea interino.
SECCIN QUINTA
De las excusas
1. Podrn excusarse de la tutela y protutela:
1. Las mujeres, que no tienen necesidad de invocar motivo alguno;
de modo que son libres para aceptar o no; no es posible obligarlas, lo cual
halla justificacin en que todava en el Cdigo Civil de 1922, ellas eran
302 FLORENCIO RAMREZ
incapaces para los cargos susodichos, excepto las abuelas del menor, que
fuesen viudas, y las hermanas y tas, solteras o viudas, mayores de edad.
Ciertamente, redimirlas de ese estado de incapacidad para imponerles la
aceptacin de tales cargos, no parece adecuado por lo que dejarlas en
libertad de hacerlo resulta ms acorde con la igualdad de la mujer en el
campo jurdico; pero si son libres para admitir o no el cargo, no lo son
para desprenderse de l, pues el que teniendo excusa legtima - advierte
el artculo 343 - acepta la tutela o protutela, se entiende que r e n u n ~ i a
a la exencin que le concede la ley.
Respecto de las otras personas a quienes se permite excusarse, enun-
ciadas en los ordinales 2., 3., 4., 5., 6. y 7. del artculo 342, deben
necesariamente apoyarse en una causal que ha de ser acreditada formal-
mente. La justicia de los motivos. aceptados al efecto por la ley, es mani-
fiesta: sea que se trate de militares en actual servicio o de los ministros
de cualquier culto; de los que tengan bajo su potestad ms de tres hijos;
de los que fueren tan pobres que no puedan atender a la tutela sin menos-
cabo de su subsistencia; de los mayores de sesenta aos o de los que no
sepan leer y escribir o del tutor o curador de otra persona.
n. Compete al Juez de Primera Instancia conocer de las excusas,
como lo ordena el artculo 344, las cuales deben proponerse - previene
el artculo 345 - dentro de tres das despus de la notificacin del nom-
bramiento ms el trmino de la distancia computada de acuerdo con el
Cdigo de Procedimiento Civil, si el nombrado no estuviere presente. Res-
pecto del tutor legtimo, los tres das corrern desde que tenga conoci-
miento del hecho que motiva su encargo.
y el funcionario judicial expresado, previa comprobacin de la causa
alegada, con intervencin del tutor interino que nombrar, y previo dicta-
men favorable del Consejo de Tutela, podr aceptar la excusa presentada
por el tutor o protutor o suplente de ste; y con los mismos requisitos
podr aceptar en todo tiempo la renuncia de ellos. Si el fallo fuese nega-
tivo, el interesado podr apelar; pero contra la decisin del Superior no
habr recurso alguno. Tal es el contenido del artculo 346.
El lapso sealado para proponer la excusa, es breve en atencin a las
circunstancias y vencido, sin haberse intentado, habr de conceptuarse
renunciada y el nombrado en la obligacin de aceptar. El nombrado, ex-
cepto las mujres, debe fundarse en una de las causales establecidas por
la ley y comprobar los hechos que sirven de fundamento a la causal invo-
ANOTACIONES DE DERECHO CIVIL 303
cada; el Juez nombrar un tutor interino que intervenga entre tanto se
substancia la excusa, pues mal podra obligarse al que la propuso a ejercer
el cargo sin ser tutor; y luego de odo el voto, que ha de ser favorable,
del Consejo de Tutela, podr aceptar la excusa presentada por el tutor,
protutor o suplente de ste. Mas como los motivos pueden sobrevenir du-
rante el ejercicio de la tutela, la ley autoriza al Juez para admitir la re-
nuncia de ellos en todo tiempo, llenando al efecto los requisitos preceden-
temente expresados. La ley da recurso de apelacin contra el fallo negativo
de Primera Instancia, lo que al fin es una garanta para el solicitante;
pero no contra la decisin del Superior, porque entonces ya no queda
duda de que la pretensin es infundada.
SECCIN SEXTA
Del ejercicio de la tutela
1. Segn el artculo 347, el tutor tiene la guarda de la persona del
menor, es su representante legal y administra sus bienes.
La guarda de la persona y la representacin del menor son el com-
plemento de su personalidad, desde luego que el pupilo no tiene capacidad
para ejercer sus derechos y por esta misma razn al tutor corresponde la
administracin de los bienes del menor mencionado.
La tutela tiene como principal finalidad colmar el vaco que en derre-
dor del hurfano o menor deja la extincin de la patria potestad; mas,
en razn de la diversidad de circunstancias, el tutor no tiene la misma am-
plitud de facultades que son inherentes al padre o a la madre que ejerce
aquel poder: uno u otra dirige la educacin de sus hijos, y esta funcin
no concierne al tutor, a menos que sea abuelo o a b u e l ~ , pues, conforme al
artculo 348, toca al Tribunal, consultando previamente al Consejo de
Tutela, cuyo voto es meramente consultivo, y oyendo al menor, si tuviere
ms de diez aos, determinar el lugar 'en que deba ser criado ste y la
educacin que deba drsele. Si la determinacin del Tribunal no 'fuese
conforme con la opinin del Consejo, se remitirn las diligencias al Supe-
rior para que decida, cumplindose mientras tanto lo determinado por el
Tribunal.
.. El tutor ocupa, es verdad, el lugar del padre; pero la ley no ha de
304 FLORENCIO RAMREZ
depositar en l toda la confianza que deposita en este ltimo, por razn
de que el afecto de un padre hacia sus hijos no puede equipararse al del
tutor del pupilo sujeto a su administracin." .
II. El menor - previene el artculo 349 - obedecer al tutor y ste
podr corregirlo moderadamente; pero si no bastare la correccin mode-
rada, el tutor deber ponerlo en conocimiento del Juez de Parroquia o
Municipio, donde no residiere el Juez de Primera Instancia, y se proce-
der en conformidad con el artculo 266. Debe, pues, expresar los, moti-
vos de disgusto que el pupilo le haya dado, y si el Juez encuentra funda-
das las quejas, ordenar la correccin, la cual cesar cuando el tutor lo
pida o cuando dicho Juez lo considere suficiente; pues sin la facultad de
castigar, estara el tutor expuesto a no hacerse obedecer ni a llenar cum-
plidamente su misin.
Empero, la falta puede estar del lado del tutor, porque ste abuse de
su autoridad o no cumpla sus obligaciones, en cuyo caso - estatuye el
artculo 350 - el menor podr presentar sus quejas al protutor y tambin
participarlo al Juez, a fin de que se proceda a averiguar la verdad y a
dictar las medidas legales conducentes; porque as como el padre ha de
ser privado de la patria potestad cuando ocurra alguno de los casos sea-
lados por la ley, el tutor, al conducirse de manera que pueda ser daosa
al menor en su educacin y en sus intereses, que tal viene a ser el abuso de
autoridad, se hace acreedor igualmente a la remocin del cargo.
III. En lo tocante a la administracin de los bienes del pupilo, la
primera formalidad que se impone indefectiblemente, es la del inventario
que el tutor ha de principiar, dentro de los diez das de estar en conoci-
miento de su .llamamiento, con la intervencin del Consejo de Tutela, y
que debe dejar terminado - ordena el artculo 351 - dentro de los treinta
das; lapso ste que si las circunstancias lo reclaman, podr ser prorrogado
por el Juez.
Con respecto a la forma de dicho inventario, cuya importancia se pa-
tentiza con slo tener presente que l es la base de la responsabilidad ma-
terial del tutor, debe hacerse - dispone el artculo 352 - por el tutor,
el protutor y el Consejo de Tutela, sin necesidad de asistencia del Juez.
Este inventario no es solemne, como debe serlo el de aceptacin de la he-
rencia. Los bienes pueden estar situados en diferentes lugares y en ese caso
para facilitar la prctica del inventario, el Tribunal debe dar comisin al
ANOTACIONES DE DERECHO CIVIL 305
Juez de la localidad para que constituya un consejo auxiliar de tutela y
reciba y enve el inventario all verificado.
Ese inventario - prescribe el artculo 353 - debe indicar los mue-
bles, crditos, deudas, escrituras, papeles y notas relativas a la situacin
activa y pasiva del menor, y designar tambin los inmuebles. La estima-
cin de los muebles y la descripcin del estado de los inmuebles y su valor,
por lo menos aproximado, se harn en todo caso.
y si hubiere en el patrimonio del menor establecimiento de comercio
o industria, ordena el artculo 354 que se proceder a su inventario, segn
las formas usuales, con intervencin de las personas que el Consejo de
Tutela crea conveniente llamar. ste, como se ve,es un inventario espe-
cial, para cuya ejecucin puede necesitarse la cooperacin de personas
que tengan conocimientos concretamente sobre el comercio o la industria.
Como medida de seguridad para los intereses del menor y aun para
los terceros, el inventario s,e consignar -lo precepta el artculo 355 -
en el Tribunal que ejerce la jurisdiccin ordinaria, o en el comisionado,
por las personas encargadas de formarlo, quienes jurarn haberlo prac-
ticado con exactitud, hacindose constar esta circunstancia. De esa exac-
titud responde, pues, el requisito del juramento, cuya falsedades materia
de una sancin penal.
IV. Las precedentes formalidades tienen un carcter especial, de
suerte que toda omisin o falta cometida por el tutor, protutor y miembros
del Consejo de Tutela, o por las personas llamadas a hacer sus veces, res-
pecto a las obligaciones que le imponen los cuatro artculos precedentes
- precepta el artculo 356 -, hace responsables solidarios a quienes co-
metieran esa falta u omisin, de los perjuicios que se ocasionen al menor.
y el artculo :',57 ordena a los respectivos Jueces de Primera Instan-
cia, de Departamento, de Distrito y de Parroquia o Municipio, cada uno
en su caso, obligar a los tutores, protutores y miembros del Consejo de
Tutela, a cumplir con los deberes que les imponen los 351, 352,
353, 354 y 355, bajo multas no menores de cien bolvares por cada falta.
La autoridad que sea remisa en el cumplimiento de este deber, ser res-
ponsable de Jos perjuicios.
V. El tutor - dispone el artculo 358 - est obligado a inscribir
en el inventario el crdito que tuviere en contra o en favor del menor; y si
a sabiendas, no lo inscribiere, ser removido.

306 FLORENCIO RAMREZ
Esta regla hllase acorde con el numeral 2.
0
del artculo 340. Esa
conducta del tutor, cuando a sabiendas omite la inscripcin del
activo o pasivo, es sin duda alguna sospechosa, a menos que ignorase la
existencia de dicho crdito, porque entonces la omisin no le es imputable
y por eso no puede ta-charse de dolosa.
y como existe la posibilidad de que el menor obtenga posteriormente
otros bienes - por herencia, legado o donacin -,el artculo 359 ordena
que se inventariarn con las mismas formalidades o sean las que se han
expresado anteriormente; pues tales adquisiciones son incrementos del pa-
trimonio pupilar.
VI. Otra formalidad que como previa se impone - establece el ar-
tculo 360 - para que el tutor pueda asumir la administracin, es la de
la caucin, real o personal, que ste ha de prestar, salvo que sea abuelo
o abuela del menor, en quienes, la ley confa en razn del vnculo que los
une al pupilo. La caucin es, pues, garanta de buena administracin;
pero debiendo tener como base el inventario de los bienes, es claro que si
stos no existen, no puede haber obligacin de afianzar. La determinacin
de la cantidad por la cual debe prestarse la caucin, incumbe al Juez
hacerla, tomando como base el inventario verificado; y este funcionario,
para constituir la caucin real, deber hacer acreditar la propiedad y sufi-
ciencia de la finca, expresndose los gravmenes que tenga; y para cons-
tituir la caucin personal, deber hacer acreditar que quien ofrece la fianza
rene los requisitos legales, a saber: que es capaz de obligarse y que no
goza de ningn fuero privilegiado; que est sometido o que se somete a
la jurisdiccin del Tribunal que conocer de las obligaciones del tutor;
y que posee bienes suficientes para responder de la administracin de la
tutela, sin tomarse en consideracin los bienes embargados o los litigiosos,
ni los que estn situados fuera del territorio de la Repblica.
y cuando el tutor no ofreciere otro gnero de caucin, el Consejo de
Tutela determinar los bienes de aqul sobre los cuales se debe constituir
la hipoteca; y si, en el mismo caso, no tuviere el tutor bienes suficientes.
se proceder al nombramiento de otro.
De esta manera, el legislador provee a la seguridad de los intereses
del menor, porque muy aventurado confiar la administracin a quien
no garantice sus resultas.
El Juez est autorizado por el artculo 361 para aumentar la caucin
ya exigida, lo cual supone - es evidente - que el patrimonio del menor
ANOTACIONES DE DERECHO CIVIL
307
ha recibido algn incremento; y est igualmente autorizado para, a
citud del tutor permitir la sustitucin de la garanta por otra, con tal que
no pueda resultar de ello perjuicio alguno, pues cumplida esta condicin,
en otras palabras, no quedando el menor con garantas inferiores a las
que se le haban dado, ninguna otra razn se opone a favorecer, en el sen-
tido del cambio, al tutor.
VII. Otra formalidad de suyo necesaria e importante, posterior a
la formacin del inventario, es la del mximum de gastos que deba
hacer el tutor en la manutencin y educacin del menor; fijacin que
- ordena el artculo 362 - compete al Tribunal oyendo al Consejo de
T utel y teniendo para ello presente la posicin y circunstancias del mis-
mo menor y principalmente la renta lquida de su fortuna. Pero como la
renta lquida puede disminuir, naturales que la fijacin se altere en el
mismo sentido; procediendo igualmente la alteracn cuand:> aqulla au-
mente, si las necesidades del menor as lo requieren. Si despus de prolijo
examen, el Consejo lo creyere equitativo y el Tribunal lo' encontrare sufi-
cientemente justificado, podr acordarse la compensacin de frutos por
alimentos. Y si los frutos no alcanzaren para cubrir los gastos. que ha
menester la manutencin y educacin del menor? Indudablemente que
entonces procede la enajenacin de bienes, con autorizacin judicial, "pues
no sera justo que el tutor se gravase con esos gastos, ni racional que el
hurfano quedase sin educacin por conservarle ntegro su caudal".
VIII. Ordena el artculo 363 que al recibir el tutor las cantidades
que se deban al menor, lo avisar al protutor.
Como se advierte fcilmente, esta previs:n encamnase a que el pro-
. tutor est en capacidad de ejercer la debida vigilancia sobre el manejo
de esas cantidades y la inversin que el tutor est obligado a darle.
IX. Segn lo precepta el artculo 364, no puede el tutor, sin or
previamente al protutor, promover acciones en juicio, con excepcin de
las posesorias o relativas al cobro de frutos o rentas y de las que sean
urgentes.
He ah otra funcin del protutor, cuyo voto es slo consultivo, pero
que tratndose de intentar una demanda que puede resolverse en perjuicio
del menor, lgico es que el tutor est asesorado por el protutor; mas al
tratarse de acciones urgentes como las- posesorias o relativas al cobro de
308 FLORENCIO RAMREZ
frutos o rentas, en que quiz no haya tiempo para orlo, el tutor procede.
libremente, porque si no obra con la celeridad requerida por el caso, el
retardo, es natural, ser daoso al menor.
X. El campo de la administracin est claramente deslindado en el
artculo 365, el cual establece: que el tutor no puede, sin autorizacin
judicial tomar dinero a prstamo en ningn caso ni darlo sin garanta;
dar prendas o hipotecas; enajenar ni gravar los bienes inmuebles o mue-
bles, cualquiera que sea su valor; ceder o traspasar cr<:litos o documentos
de crditos; adquirir bienes inmuebles o muebles, excepto para los objetos
necesarios a la economa domstica o a la administracin del patrimonio;
dar ni tomar en arrendamiento bienes races por tiempo determinado; obli-
garse a hacer ni a pagar mejoras; repudiar herencias; aceptar donaciones
-o legados sujetos a gravmenes o condiciones; someter a rbitros los plei-
tos ni transigirlos; convenir en las demandas ni desistir de ellas; ni llevar
acabo particiones.
Cualquiera de esos actos puede comprometer en alguna forma el pa-
trimonio del menor; y como a mantener su integridad tienden esta y las
anteriores previsiones del legislador, se requiere la autorizacin del Juez,
quien debe obrar con pleno conocimiento de causa y fundado en la evi-
dente necesidad o utilidad del menor, a cuyo efecto los hechos demostra-
tivos de tales fundamentos han de hallarse enteramente comprobados, para
lo cual el Juez puede pedir, adems de los recaudos exhibidos al respecto,
otros datos que e5time necesarios y, cuando sea conducente, la presentacin
del inventario de los bienes del menor y la demostracin del estado actual
de ellos, de acuerdo con lo prescrito en el artculo 371. Por lo dems,
son aplicables las disposiciones del artculo 267 a la promocin, sustan-
ciacin y despacho de las autorizaciones. judiciales necesaras a los tutores.
XI. En el patrimonio del menor pueden figurar ttulos de deuda p-
blica, bonos, rentas o acciones, al portador, de empresas civiles o comer-
ciales, y el tutor debe proceder - dispone el artculo 366 - con inter-
vencin del protutor, a convertirlos si fuere posible, en ttulos nominativos
a favor del menor.
Refirese aqu la ley a una precaucin encaminada a la seguridad de
esos valores, porque los ttulos al portador, cuyo traspaso no necesita for-
malidad alguna, pues son pagaderos a quien los posee, estn ms expues-
DE DERECHO CIVIL 309
tos a prdida que los nominativos, en los cuales si se expresa el nombre
del dueo y su enajenacin o cesin ha menester ciertos requisitos.
XII. Para evitar la confusin de patrimonios y que la aceptacin
de una herencia pura y simplemente, en vez de ventajas, pueda acarrear
prdidas al menor, el leg:slador prohibe al tutor - en el artculo 367 --
aceptar, bajo pem de nulidad, herencias que no sean a benefi.cio de in-
ventario, porque ste mantiene la separacin de patrimonios y as el menor
no corre la contingencia de caer bajo el peso de una responsabilidad
que no le pertenece; y asimismo le prohibe repudiar legados no sujetos a
cargas ni condiciones, pues en tal caso el provecho de la liberalidad tes-
tamentaria es evidente y por esto mismo no entraa peligro alguno para
el patrimonio del menor.
XIII. Con respecto a I.cs fondos disponibles del menor, el artculo
368 estatuye que el tutor procurar darles inmediatamente colocacin,
como que de dinero estancado ningn bien se deriva para el menor, desde
luego que as no puede dar rendimiento; y esta obligacin tan imperiosa
para el tutor, que si deja de cumplirla sin causa razonable, incurre en
la responsabilidad del inters corriente en el mercado; y esta sancin, justa
en verdad, har que el tutor sea solcito en impedir el estancamiento de
los fondos expresados.
XIV. Con relacin a los establecimientos de comercio, industria o
cra que puedan hallarse en el patrimonio pupilar, el artculo 369 ordena
qUe Eern enajenados o liquidados por el tutor con autorizacin del Juez.
Con esta pauta, el legislador quiere precaver al menor de las prdidas
qe son consecuencia inevitable, en muchas ocasiones, de las dificultades
inherentes a la administracin de dichos establecimientos, o porque las cir-
cunstancias de la localidad donde se hanen ubicados no aconsejen su
conservacin; pero como puede suceder que esas ofrezcan buenas
promesas para el menor, la ley autoriza para continuar los respectivos ne-
gocios, siempre que a juicio del Consejo de Tutela fuere manifiestamente
conveniente y lo aprobare el Tribunal, quien - es claro - ha de obrar
con el debido conocimiento de causa.
XV. Conforme al artculo 370, ni el tutor ni el protutor pueden
comprar bienes del menor, ni tomarlos en arrendamiento, ni hacerse ce-
310 FLORENCIa RAMREZ
sionarios de crditos contra l; y mientras ejerzan sus cargos tampoco pue-
den adquirir de terceras. personas los bienes del menor que se' les hubieren,
enajenado.
Las referidas prohibiciones, muy acordes con el sentir jurdico, alejan
el peligro de que uno u otro puedan quebrantar sus deberes, en detrimento
de los intereses del menor, porque de serIes posible realizar esas opera-
ciones, fcil les sera hacerse dueos, a su contentamiento, del patrimonio
pupilar.
XVI. Al autorizar la venta de inmuebles, se determinar - precep-
ta el artculo 372 - si debe hacerse en pblica subasta o por negocia-
ciones privadas. Ello depende de las circunstancias, que el Juez apreciar
rectamente, consultando ante todo el inters del menor, ya que un bien
puede traer, en vez de la licitacin, aunque sta provoca la concurrencia
de postores, la negociacin privada que acaso sea ms conveniente, por
expedita, mxime si en ella se obtiene un precio justo.
Por lo que respecta a la autorizacin, el artculo 373 exige como for-
malidad impretermitible el voto previo del Consejo de Tutela, amn de
las pruebas fehacientes a que se contrae el artculo 371 ; y si no hubiere
conformidad entre la decisin del Juez y el dictamen del Consejo, deben
remitirse las diligencias al Superior para que decida. Porque ste, haciendo
la debida comparacin de los motivos del fallo con las razones del dic-
tamen antedicho, podr verificar de qu lado est la verdad y decidir, en
,consecuencia, de una manera cnsona con los imperativos de la tutela.
y advierte el artculo 374 que tanto la opinin del Consejo como la
autorizacin del Juez deben concretarse a los puntos o estipulaciones cuyo
conjunto forma el acto o contrato que es materia de la resolucin que se
pide. Ello, por una parte, se aviene con principios jurdicos en materia
procesal y por la otra, a qu entrar en consideracin sobre puntos extra-
os al que va a decidirse?
XVII. De acuerdo con el artculo 375, toca al Tribunal fijar la
remuneracin del tutor por la administracin de la tutela, no pudiendo
esta remuneracin exceder del quince por ciento de la renta lquida.
De aqu se desprende que si no hay renta lquida, no hay lugar a
remuneracin, por lo que, en principio, el cargo es gratuito. Es de tenerse
en cuenta que la guarda de la persona y' representacin del menor, no
pueden ser materia de remuneracin, la cual slo se referir a la adminis-
ANOTACIONES DE DERECHO CIVIL 311
tracin de los bienes; y si stos no existen, no pudiendo estar el menor sin
representante legal, ,es claro que el cargo forzosamente ha de ser gratuito,
de lo contrario nada habra hecho la ley con disponer que es obligatorio.
Por lo , d ~ m s , justo es que se remunere al tutor, al haber la posibilidad
legal de hacerlo, con mayor razn si tiene que consagrar buena parte de
su tiempo a la administracin; motivo por el cual el legislador opta por
un criterio prudencial al sealar como mximum el quince por ciento de la
renta lquida, pues con eUo se evitan discusiones en el porvenir sobre tan
interesante asunto; y porque si la tutela "es un gravamen que la sociedad
impone a los que no tienen motivos legales de excusa", nadie est en el
deber de "prestar sus servicios con perjuicio propio".
SECCIN SPTIMA
De la rendicin de cuentas de la tutela
1. La ltima obligacin del tutor es la de rendir cuentas de la admi-
nistracin, terminada sta, como lo estatuye el artculo 3 7 6; cuentas que
deben ser ao por ao, razonadas y comprobadas, con toda la claridad y
precisin necesarias.
Esta obligacin, "absoluta e imprescindible", incumbe a todo tutor,
sea testamentario, legtimo o dativo. El mtodo que ha de seguirs,e en la
rendicin de las cuentas, tiene como objetivo panera quien haya de exa-
minarlas, en aptitud de juzgar con acierto acerca de la administracin,
verifi'cada la exactitud de aqullas.
Pero antes de rendir las susodichas cuentas, el artculo 377 manda
que todo tutor que no sea abuelo o abuela del menor, est obligado a
presentar todos los aos un estado de su administracin al Tribunal, quien
lo har examinar por el Consejo de Tutela. Estos estados anuales, ade-
ms de servir para el control del tutor y de situar al Juez en condiciones
de tomar las providencias que las circunstancias demanden, es decir, de
remediar en su oportunidad las deficiencias que se observen, por culpa o
dolo del tutor, o por causa que no le sea imputable, sin esperar el venci-
miento de la tutela, ofrecern datos apropiados para el examen general
de dichas cuentas.
312 FLORE!'<CIO RAMREZ
El estado anual debe ser devuelto, con su informe, por el Consejo de
Tutela, y el Tribunal los mandar agregar al expediente de inventario,
si no hubiere observacin importante que hacer y, caso de que la hubiere,
los pasar al protutor con lo actuado, para que promueva lo que sea con-
ducente, con arreglo a sus facultades, las cuales hllanse especificadas en
el artculo 337.
JI. La administracin del tutor puede terminar antes de la mayor edad
o de la emancipacin del pupilo, o al advenimiento de alguno de esos
hechos jurdicos, Si fuere lo primero, que ocurrir por decretada
o por renuncia del tutor debidamente aceptada, las cuentas - previene
el artculo 378 - se rendirn al nuevo tutor con intervencin del pro-
tutor; pero para que la aprobacin dada por stos sea definitiva, ha me-
nester la oonfirmatoria del Juez odo el Consejo.
Las cuentas - manda el artculo 379 - deben rendirse por el tutor
en el trmino de dos meses, contados desde el da en que termine la tu-
tela, en el lugar donde se ha efectuado la administracin, y los gastos de
su examen sern a cargo del menor; pero, en caso necesario, deber avan-
zarlos el tutor, a reserva de que se le reembolsen.
Si la tutela termina por la mayoridad del pupilo, las cuentas- - dis-
pone el artculo 380 - debern rendirse a l mismo; pero, aunque el
administrado tiene ya capacidad plena para los actos de la vida civil, en
previsin de que la anterior posicin del menor influya para que pase por las
cuentas que le presente el tutor, ste no queda vlidamente libre, si aquel
a quien se rinden no ha sido asistido en el examen por el protutor, y, a
falta de ste, por otra persona que escoger el Tribunal de entre cinco,
capaces para el cargo, propuestas por el mismo a quien se hace la rendi-
cin de tales cuentas. Y precepta el mismo artculo que no puede cele-
brarse ningn arreglo o convenio entre el tutor y el menor llegado a la
mayoridad antes de la aprobacin definitiva de las cuentas de la tutela.
Esta ltima prohibicin obedece a la posibilidad de que el tutor "abuse
de su situacin o intente indirectamente sustraerse a las consecuencias de
las cuentas que debe rendir, o ejerza presin sobre el administrado para
inducirle a hacer lo que quiera; fundndose, pues, esta prohibicin en ra-
zones de moralidad y de orden pblico, no le es lcito a nadie derogarla
en modo alguno".
Pero despus de rendidas y aprobadas definitivamente las cuentas, el
antes pupilo puede disponer libremente de lo suyo y bien puede bonificar
ANOTACIONES DE DERECHO CIVIL 313
o donar al que fu su tutor la cantidad de que resulte deudor, porque de
lo que no puede ser eximido ste es de la rendicin de las cuentas ex-
presadas.
III. Al tenor del artculo 381, las acciones del menor contra el tutor
y el protutor y las del tutor contra el menor, relativas a la tutela, se 'pres-
criben por diez aos a contar desde el da en que ces aqulla, sin perjui-
cio de las disposiciones sobre interrupcin y suspensin del curso de la
prescripcin; pero la prescripcin establecida precedentemente no se aplica
a la accin en pago del saldo resultante de la cuenta definitiva.
T rtase, pues, de una prescripcin especial fundada en razones de
conveniencia y "en la presuncin de que, al terminarse la tutela, qued
la contabilidad en regla, o bien que la dacin de cuentas se verific entre
los interesados sin formalidad ninguna". Si el menor "no puede pedir
cuentas despus de pasados diez aos, .es lgico que el tutor, despus de
dicho plazo, carezca de accin para 'exigir sus crditos", porque es de su-
ponerse racionalmente que si no lo hizo, est satisfecho de stos.
Ahora, tratndose de la accin en pago del saldo r'esultante de la
cuenta definitiva, y que puede ser en favor o en contra de uno u otro, no
existiendo las razones de conveniencia que motivan la prescripcin espe-
cial y siendo ese saldo un crdito ordinario, natural es que quede sometido
a las normas generales de la prescripcin.
314 FLORENCIO RAMREZ
CAPTULO 11
DE LA EMANCIPACIN
1. El matrimonio - estatuye el artculo 382 - produce de derecho
la emancipacin.
"La emancipacin es, un estado intermedio entre la menor y la mayor
edad." Como la capacidad para los actos de la vida civil llega al cumpli-
miento de los veintin aos, de modo que el menor de esta edad hllase
bajo la patria potestad o en tutela, representado por el padre o por la
madre o por el tutor, segn el caso, el menor emancipado difiere del que
no lo est, en que no ha menester estar representado, sino solamente asis-
tido por el curador; y difiere igualmente del mayor de edad, en que ste
tiene, como se ha dicho, capacidad plena, en tanto que el menor eman-
cipado la tiene circunscrita en ciertos actos, como se ver adelante.
Tal posicin intermedia tiene la ventaja de hacer menos repentino y
por ende, "menos perjudicial el paso de la menor a la mayor edad", por-
que no es infundada la observacin que se ha hecho de que "la persona que
durante veintin aos no ha realizado ningn acto, porque la ley lo con-
sider incapaz, y se encuentra al da siguiente lanzado de pronto al campo
de .la ms, amplia e ilimitada libertad", ofrece dudas acerca del uso que
har de una facultad que se le da sin limitacin, si no aprendi a utilizarla,
por lo que sera "ms til y eficaz que el trnsito de la incapacidad abso-
luta a la capacidad plena, se operase gradualmente de modo que el menor
llegase poco a poco y ayudado de la propia experiencia a la completa
libertad de obrar y al seoro de s mismo".
La emancipacin por ministerio de la leyes consecuencia lgica del
estado de cosas creado por el matrimonio, del cual surge, adems de otros
poderes, la autoridad del marido para decidir en todos los asuntos de la
vida conyugal comn, y esto es suficiente para concluir que la condicin
de esposo es incompatible con la del sometimiento a la patria potestad o
a la tutela. Por otra parte, el hecho de haberse celebrado el matrimonio
del menor de veintin aos, si es varn, o de diez y ocho, si es, hembra,
en el cual debi haber intervenido el consentimiento de los padres o de
las otras personas a quienes corresponda darlo, es argumento no despre-
ciable de que la conducta del menor estar regida por la discrecin y sen-
satez necesarias.
ANOTACIONES DE DERECHO CIVIL 315
II. Adems de la emancipacin de derecho, emancipacin tcita,
porque es obra del legislador exclusivamente, existe la expresa, o sea la
efectuada por el padre o por la madre que ejerce la patria potestad o por
el tutor, cuando el menor ha cumplido diez y ocho aos, y ste consiente
en ser emancipado, segn lo autoriza el artculo 383; debiendo cualquiera
de ellos, en su caso, manifestar - previene el artculo 384 - su inten-
cin de emancipar al menor ante el Juez de Primera Instancia, el cual
{)do el menor, y si encontrase acreditada la conveniencia de la emanci-
pacin, procediendo sumariamente, le prestar su aprobacin.
La conveniencia de la emancipacin, comprobada con hechos que han
de ser el punto de vista para el Juez, descansar, es lgico, en las aptitu-
des del menor para desenvolverse y en su rectitud para juzgar y obrar.
De modo que la norma de apreciacin es, justamente, la conducta obser-
vada por el menor.
III. Es cierto que el menor emancipado no depende del padre, ni
de la madre, ni del tutor, puesto que tiene la representacin de s mismo;
mas su capacidad de obrar est limitada, por lo que se i ~ p o n e la coope-
racin de una persona experimentada que "le .ayude con sus consejos";
y esta la razn por qu el artculo 385 establece que el menor emanci-
pado tendr por curador al padre o a la madre que ejercera la patria
potestad, y que, a falta de ambos, el mismo menor nombrar su curador,
quien entrar a ejercer sus funciones, luego que el Juez apruebe el nom-
bramiento y le discierna el cargo.
Respecto de la mujer casada menor de edad, tendr por curador
- dispone el artculo 386 - al marido o al tutor o curador de ste; y
si es viuda, divorciada, separada de cuerpos, o de bienes, tendr por cura-
dor a su padre oa su madre, y, a falta de ellos, nombrar curador, con-
forme al artculo precedente.
El padre y lo mismo la madre o el marido son curadores de derecho,
por lo que no requieren formalidad alguna para el ejercicio de su cargo;
pero el curador nombrado por.el menor s necesita la aprobacin judicial,
para impedir que el nombramiento recaiga en quien no tenga las condicio-
nes para el ejercicio de tan importantes atribuciones, pues el llamado a
ese fin ha de ser persona honesta y capaz en toda la acepcin de la
palabra.
316 FLORENCIO RAMREZ
IV. Emancipado el menor, se extingue la patria potestad y la tu-
tela, y con este motivo procede necesariamente la rendicin de cuentas de'
.la administracin, que debe hacerse al menor emancipado, asistido de su
curador; mas como ste - el padre o la madre - puede ser e! mismo
que debe rendirlas, e! menor nombrar entonces un curador especial con
la aprobacin judicial, segn lo ordena el artculo 387.
V. El artculo 388 enumera los efectos principales de la emanci-
paClOn, as: sta confiere al menor la capacidad de ejecutar por s solo
los actos de simple administracin; para estar en juicio, ya como deman-
dante, ya como demandado, y para los a-ctos de jurisdiccin voluntaria,
debe estar asistido de su curador; para todos los dems actos que no sean
de simple administracin, necesita el consentimiento del curador y la auto-
rizacin del .Juez, previa informacin de evidente utilidad o necesidad;
y e! -curador recibir y colocar el dinero del menor que sea capital o
provenga de enajenacin de sus bienes o de gravmenes que se impongan
sobre ellos.
Con admirable claridad e! legislador provee, estableciendo medidas
de prudencia, a la situacin creada por la emancipacin, confiriendo al
menor plena capa'cidad para -ejecutar por s solo los actos de simple a d m i ~
nistracin, capacidad que va restringiendo segn el carcter del acto, esto
es, a medida que entrae mayor peligro para sus intereses. El criterio para
determinar si un acto es o no de simple administracin, lo suministran los
artculos 267 y 365 y el ltimo aparte del artculo que se estudia, que
excepcionalmente saca de esa clase un acto que sin duda alguna pertenece
a la administracin ordinaria.
VI. Si - precepta el artculo 389 - el curador rehusa el consen-
timiento, y lo fuere el padre o la madre, su opinin prevalecer, porque
es natural suponer en ellos inters en bien de! menor. No sucede lo mismo
cuando el curador sea otra persona, porque entonces, dado que su nega-
tiva puede no tener base racional, el menor tiene derecho para ocurrir al
Juez de Primera Instancia, quien decidir lo, conveniente, oyendo pre-
viamente a un consejo de familia que al efecto constituir conforme al ar-
tculo 324.
VII. Puede surgir una oposicin de intereses entre el menor emanci-
pado y su curador, en cuyo caso el artculo 390 dispone que aqul nom-
ANOTACIONES DE DERECHO CIVIL 317
brar, con aprobacin judicial un curad'r especial. Si la oposicin de
intereses ocurriere en juicio, el nombramiento se har ante el Juez de la
causa, con Ilaaprobacin de ste.
VIII. La emancipacin no es irrevocable, pues, consultando eviden-
temente los intereses del menor, el legislador - en el artculo 391 -
faculta al Tribunal para, a pedimento del curador, privar al menor del
beneficio de la emancipacin, cuando los actos del mismo demuestren su
incapacidad para administrar. Desde el da de la revocacin de la eman-
cipacin, el menor volver a entrar bajo la patria potestad o en tutela, y
permanecer as hasta que haya cumplido la mayor edad.
Sobre este punto de la revocabilidad, importa tener en cuenta que
sta tendr lugar cuando la emancipacin haya sido hecha por el padre,
por la madre 00 por el tutor, que es la que en realidad constituye un bene-
ficio susceptible de privacin, porque la que produce el matrimonio obra
de pleno derecho, sin que pueda conceptuarse como beneficio, ya que es
consecuencia ineludible del matrimonio y ste en ningn caso puede ser
revocado, a men's que se trate de anulacin, porque entonces se considera
como si no se hubiera celebrado y, por tanto, la emancipacin no puede
tener efecto; y viene el legislador a confirmar este criterio, al prever que
si la mujer menor de edad fuese viuda, divorciada, separada de cuerpos o
de bienes, tendr por curador a su padre 00 a su madre, porque ello de-
muestra que la disolucin del matrimonio no afecta la emancipacin.
Revocada la emancipacin, es lgico que el menor vuelva a estar bajo
la patria potestad o bajo tutela, estado en el cual ha de permanecer hasta
el cumplimiento de los veintin aos, de donde se infiere que no es posi-
ble una segunda emancipacin por quien ejerce la patria p<ltestad o la
tutela, pues si contrae matrimonio despus de la revocat'ria, es inevitable,
no el resurgimiento de la emancipacin, sino la consecuencia precisa de
la unin matrimonial.
IX. Con arreglo al artCulo 392, la nulidad de los actos ejecutados
en contravencin a las disposiciones de este Ttulo, relativas al inters del
menor, puede oponerse slo por el representante del menor, por ste o por
sus herederos o causahabientes.
De esta manera el legislador sanciona los quebrantamientos legales
que afectan los intereses ,del menor, no slo del emancipado, sino tambin
del sujeto a tutela; nulidad relativa, como la establecida en favor del me-
318
FLORENCIO RAMREZ
nor que est bajo la patria potestad, una vez que slo determinadas per-
sonas pueden intentarla, porque las formalidades quebrantadas se han
establecido en beneficio del menor, a quien toca, por tanto, por medio
de su representante Q. por s mismo, si es mayor, reclamar su cumplimiento,
trasmitindose el derecho a pedir la nulidad, como patrimonial que es, a
los que le han sucedido, sea a ttulo universal ora a ttulo particular.
TTULO X
De la interdiccin y de la inhabilitacin
CAPTULO 1
DE LA INTERDICCIN
I. El mayor de edad y el menor emancipado que se encuentren
- previene el artculo 393 - en estado habitual de intelectual
que los haga incapaces de proveer a sus propios intereses, sern sometidos
a interdiccin, aunque tengan lcidos intervalos.
Como se ve, esta previsin no entra en las explicaciones que hace el
artculo 489 del Cdigo Civil francs, el cual habla de un estado habitual
de imbecilidad, enajenacin mental o locura. Los autores exponen que la
incapacidad se extiende al mayor que se halla en estado. habitual de
becilidad,de demencia o de furor, y que por la primera se entiende "la
debilidad mental debida a la ausencia o a la obliteracin de las ideas";
por la segunda, "la enajenacin que quita el uso de la razn"; y por
furor, "una demencia llevada al ms alto grado, que impulsa al furioso
a realizar actos peligrosos para s mismo o para los dems".
Habida consideracin de que esas causas se refieren a un mismo hecho
o sea "el desorden de las facultades intelectuales que deja al individuo
incapacitado para ejercitar por s mismo sus derechos con discernimiento,
y expuesto, por lo tanto, a cometer actos perjudiciales para su fortuna y
para su dignidad personal", el legislador venezolano se limita a exigir, para
la declaratoria de interdiccin, el estado habitual de defecto intelectual
que haga incapaces al mayor de edad y al menor emancipado de proveer
a sus propios intereses; usa, pues, una expresin general, englobando en
ella las distintas enfermedades mentales; y slo toma e'n cuenta los efectos
comunes a los "varios estados morbosos de la inteligencia", que "consisten
en incapacitar a la persona para valerse a s misma y en sus asuntos
pios". No haba necesidad de que la ley enumerase todas las formas en
que puede presentarse la enajenacin mental, puesto que "adems de la
imbecilidad y de la demencia existen estados intermedios que participan
de ambas perturbaciones sin ser ninguna de las dos; desde la oscura y
furiosa monomana, hasta la simple exaltacin mental. hay una
21
322 FLORENCIO RAMREZ
rada variedad de formas y grados que es imposible calificar con criterio
legal. por lo que se crey necesario dejar la apreciacin de cada caso'
particular a la autoridad judicial". Por manera que cuando ese estado de
enfermedad mental ocurre y es habitual, el legislador prescinde de toda
otra consideracin y encamina directamente sus previsiones a amparar a
quien no est en aptitud para protegerse a s mismo, porque la enfermedad
.\
mental despoja al individuo de la razn, que es "la gua de las acciones
humanas", por lo cual las consecuencias de dicho estado "no dependen
de su voluntad", siendo, en tal virtud, un "verdadero desgraciado" que
ha menester una proteccin eficaz.
Efectivamente, el mayor de edad es plenamente capaz para los actos
de la vida civil, salvo las excepciones de ley. Esa plenitud de capacidad
estriba en el ntegro desenvolvimiento de las facultades fsicas, intelectuales
y morales, que el legislador presume se ha realizado a los veintin aos;
pero tales facultades, como se ha visto, estn subordinadas a la contin-
gencia de las enfermedades propias de la especie humana; "pueden encon-
trar un obstculo a su desarrollo y aun desarrolladas, pueden turbarse
hasta el punto de que el hombre pierda el dominio de s mismo"; y por
esta razn, el loco, como el nio, dada la imposibilidad de defenderse
y defender sus intereses, reclaman una especial proteccin de la ley. Y el
menor emancipado no tiene completa capacidad, como el que ha cum-
plido veintin aos, puesto que se halla limitado en el obrar; sin embargo,
puede ejecutar por s solo todos los actos de simple administracin y ello,
adems de las precedentes razones, justifica su interdiccin.
Como previsin que tiende a impedir que el menor demente, no eman-
cipado, salga de la patria potestad o de la tutela y pueda ser vctima del
dolo al llegar a la mayor edad, llevando a cabo actos daosos para su
patrimonio, el artculo 394 autoriza para someterlo a interdiccin en el
ltimo ao de su menor edad. En este caso, la interdiccin es solamente
facultativa, no obligatoria como en el del mayor de edad y el menor
emancipado, porque tratndose de medida de carcter preventivo, es lo
indicado dejar a la discrecin del Juez el apreciar si habida consideracin
de las circunstancias, procede o no aplicarla, ya que la expresada inter-
di,ccin, que excepcionalmente se autoriza, slo va a tener efecto con pos-
terioridad a los veintin aos.
II. De acuerdo con el artculo 395, pueden promover la interdiccin
el cnyuge, cualquier pariente del incapaz, el Sndico Procurador Muni-
ANOTACro;'!ES DE DERECHO CIVIL 323
cipal y cualquier persona a quien le interese; y el Juez puede promoverla
de oficio.
Siendo de inters social que los incapaces tengan adecuada
tacin, la interdiccin se relaciona directamente con el orden pblico. De
ah, por qu le est atribudo promoverla, adems del cnyuge -
pal interesado -, de cualquier pariente del incapaz y de cualquiera
sana que en ello tenga inters, al Sndico Procurador Municipal, personero
de los intereses generales, y por qu se faculta al Juez para proceder de
oficio:
111. Con arreglo al artculo 396, la interdiccin no se declarar sin
haberse interrogado a la persona de quien se trate, y odo a cuatro de sus
parientes inmediatos y en defecto de stos, amigos de su familia.
El objeto de ese interrogatorio es poner al Juez en situacin de cono-
cer directamente el estado mental del interrogado, que resaltar natural-
mente ante la incongruencia de las respuestas a las preguntas hechas.
y el concepto de los parientes o amigos, a quienes ,e ha tIe or, produci-
rn al Juez una verdadera conviccin acerca de la extensin del defecto
intelectual imputado al incapaz. Esos cuatro parientes inmediatos, que
pueden ser pares, hijos o hermanos, y en su defecto amigos de su fami-
lia, a quienes debe orse para poder declarar la interdiccin, vienen, pues,
a constituir un consejo de familia, cuya misin es informar al Juez, darle
opinin acerca de la conveniencia o inconveniencia de la interdiccin, en
otras palabras, ilustrar al Juez sobre el verdadero estado de las cosas.
porque es razonable presumir que esas personas, sobre todo los parientes
inmediatos, hllanse en situacin de conocer exactamente, por las frecuen-
tes relaciones que con el notado de demencia sostienen, su estado de en-
fermedad. De aqu, por qu las referidas personas ejercen funcionesanlo-
gas a las que competen al Consejo de Tutela, pues basta ver que ese
consejo de familia se compone mediante un procedimiynto igual al esta-
blecido por el artculo 325 para constituir el Consejo de Tutela. Y si tra
tndose de un menor emancipado, no puede haber Consejo de Tutela,
con este nombre, desde luego que la tutela ha desaparecido, sino un con-
sejo de familia, para cuya formacin rigen iguales reglas, de carcter
transitorio, como se desprende del artculo 389, tratndose de un notado
de demencia, cuya interdiccin no ha sido pronunciada, tampoco, en tal
caso, puede haber Consejo de Tutela, una vez que la tutela no surge
sino por el hecho de haberse declarado la intedicc:n.
324 FLORENCIa RAMREZ
IV. El entredicho - precepta el artculo 397 - queda bajo tu-
tela y las disposiciones relativas a la tutela de los menores son comunes a .
la de los entredichos, en cuanto sean adaptables a la naturaleza de sta.
El efecto de la interdiccin es, pues, la absoluta incapacidad del
entredicho para los actos de la vida civil; queda, en tal virtud, asimilado
a 1m menor sometido a tutela. Pero - advierte un autor - "la interdic-
cin es una providencia que se toma para pwteger los intereses materiales
del entredicho, por lo que no puede ejercer influencia sobre los puramente
morales, que son inherentes a su persona y respecto de los cuales el tutor
no puede tener intervencin". La condicin del entredicho "equivale a la
del menor en orden a la capacidad, pero no en lo relativo a la direccin
que debe darse a la tutela" de aqul. El menor tiene necesidad de ser
educado, mientras que el entredicho slo la tiene de recobrar su salud.
La tutela, en -el caso que se contempla, corresponde por ministerio de
la ley al cnyuge mayor de edad y no separado legalmente de bienes,
segn lo establece el artkulo 398, porque si lo est, es claro que se ha
extinguido la comunidad, caso en el cual se supone que "han desaparecido
las garantas de inters comn entre los cnyuges"; y a. falta de cnyuge
o cuando ste se halla impedido, ser de derecho tutor el padre o la madre
que ejercera la patria potestad.
y 'conforme al artculo 400, el cnyuge, el padre y la madre no nece-
sitan discernimiento para ejercer el cargo de tutor, ni estn obligados a
prestar caucin ni a presentar los estados anuales a que se refiere e! ar-
tculo 377; pues siendo tutores legtimos, estn en el mismo caso de los
abuelos y abuelas. No ser igual cuando se trate de tutor dativo, a cuyo
nombramiento habr de ocurrirse, segn el artculo 399, cuando falten
e! cnyuge, el padre y la madre, porque entonces, siguiendo la norma
del artculo 397, es impretermitible ceirse a las previsiones relativas a la
tutela de los menores, aun tratndose del tutor que e! padre o la madre
puedan haber nombrado por testamento o por escritura pblica.
V. Al tenor del artculo 401, la primera obligacin del tutor ser
cuidar de que el incapaz adquiera o recobre su capacidad, y a este objeto
se han de aplicar principalmente los productos de los bienes. El Juez, con
conocimiento de causa, decidir si el incapaz debe ser cuidado en su casa
o en otro lugar; pero no intervendr cuando el tutor sea e! padre o la
madre de! incapaz.
Lo urgente, pues, en esta materia, es que el entredicho recupere su
ANOTACIONES DE DERECHO CIVIL
325
salud, para lo cual el tutor no tiene limitacin en cuanto a los productos
de los bienes, o lo que es igual, a los frutos naturales y civiles. Claro es
que si esos productos no bastan, bien puede emplearse parte y aun el todo
de los bienes, mediante la autorizacin judicial, por tratarse de actos de
evidente necesidad para el alienado. Y si es preciso trasladar a ste a
otro lugar para su cuidado, el punto ser decidido por el Juez, con c o n o ~
cimiento de causa, a menos que e! tutor sea e! padre o la madre, porque
uno u otra proceden libremente, dado que el afecto de los mismos es;
prenda suficiente de su inters por el enfermo. Como se ve, el cnyuge
no goza de igual prerrogativa, porque puede haber razones para no tener
en l la confianza que el legislador deposita en los padres.
VI. Nadie - dispone el artculo 402 - estar obligado a continuar
en la tutela del entredicho por ms de diez aos, con excepcin de los
cnyuges, ascendientes o descendientes.
La tutela del menor est por s misma limitada y el que la acepta
sabe cunto ha de durar, puesto que terminar una vez llegado aqul a
la mayor edad; pero la de! entredicho no tiene lmites, de suerte ,que
puede extenderse a toda su vida. Empero, esa tutela cualquiera que sea
su duracin, se impone obligatoriamente al cnyuge, ya que e! deber de
socorro mutuo existente entre los cnyuges dura ,lo mismo' que el matri-
monio, y a los ascendientes y descendientes, en razn de que los vnculos
naturales que los unen son indestructibles. Mas como ad imposibilia nemo
tenetur, es lgico que al ocurrir una causa legal bien pueden renunciar el
cargo y obtener su liberacin.
VII. La interdiccin surte su efecto desde ef da del decreto de In-
terdiccin provisional, segn e! artculo 403.
Es un hecho incontrastable que, decretada la interdiccin definitiva.
la que procede despus del juicio ordinario, la causa, o sea el estado de
defecto intelectual, ya exista en el tiempo de' iniciars el procedimiento
sumario y motiv la interdiccin provisional, encaminada a proteger los
intereses del incapaz. Pero sta no tiene efecto retroactivo, es decir, "no.
data del da en que se reclama; la razn es sencilla: la sentencia de inter-
diccin es constitutiva de estado. En lugar de declarar una situacin pre-
existente, lo que hace es modificar la capacidad de! demandado" (Planiol
y Ripert, pg. 643
1
).
326
FLORDICIO RAMREZ
VIII. Como la interdiccin se resuelve en la absoluta incapacidad
del entredicho, natural es que los actos que ejecute en ese estado queden'
viciados de nulidad, que es relativa, por cuanto conforme al artculo 404,
slo el tutor, el rehabilitado y los herederos o causahabientes de ste,
den intentar la anulacin de los actos ejecutados por el entredicho, ya que
ella favorece exclusivamente al incapaz.
La interdiccin produce sus efectos en el futuro; pero los actos
riores a la misma tambin pueden anularse - advierte el artculo 405-
si se probare de una manera evidente que la causa de la interdiccin exista
en el momento de la celebracin de dichos actos, o siempre que la
raleza del contrato, el grave perjuicio que resulte o pueda resultar de l
al entredicho, o cualquiera otra circunstancia, demuestren la mala fe de
aquel que contrat con el ,entredicho.
Vase, pues, la diferencia: cualquier acto del entredicho es anulable
por el hecho de estar decretada la interdiccin, de la cual se desprende,
,es lgico, una presuncin juris et jure de la enfermedad mental. En
,bio, los actos realizados con anterioridad a la interdiocin, nO tienen en
,su favor semejante presuncin y por eso, es indispensable la prueba
,dente del defecto intelectual que pueden dar margen a la completa
pacidad. De modo que el legislador, en el caso de este artculo, parte del
concepto de que quien se halle privado de la razn, est imposibilitado
para oonsentir de una manera eficaz.
IX. Conforme al artculo 406, despus de la muerte de una persona
sus actos no podrn impugnarse por defecto de sus facultades
les, sino cuando la interdiccin hubiere promovido antes de su muerte,
o cuando la prueba de"la enajenacin mental resulte del acto mismo que
se Impugna.
En previsin, pues, de que fallecida una persona sus herederos
tendan anular las obliga'cionesque contrajo, alegando que se hallaba en
estado de demencia al tiempo de celebrar el respectivo contrato, la ley
slo permite obrar contra esas obligaciones, cuando la interdiccin se
biere promovido antes de la muerte, lo cual es efectivamente un
mento de que la enfermedad pudo existir, o cuando del acto mismo materia
de la impugnacin, se desprenda que no ha podido ser realizado sino por
quien tena perturbada la razn, yen uno y otro caso hay motivo para
conceptuar viciado el consentimiento.
ANOTACIONES DE DERECHO CIVIL 327
X. Cesando la causa es forzoso que cese el efecto; y de aqu, por
qu el artculo 407 ordena que se revocar la interdiccin a instancia de
los parientes, del cnyuge, del mismo entredicho, del Sndico Procurador
Municipal o de oficio, cuando se pruebe que ha cesado la causa que di
lugar a ella.
Si una razn de orden pblico milita al preceptuar el legislador que
se someta a interdiccin a quien por estado habitual de defecto intelectual,
no puede proveer a sus propios intereses, tambin una razn de la misma
ndole interviene para prescribir que se levante dicha interdiccin cuando
de ella no hay necesidad, porque lo contrario sera sencillamente inicuo.
XI. El artculo 408 precepta que el entredicho por condenacin
penal queda sometido a tutela, la cual se regir por las disposiciones de
este Captulo, en cuanto sean aplicables.
Esta interdiccin surge de derecho cuando un individuo ha sido con-
denado a pena de presidio; y el Cdigo Penal, al determinar los efectos
de ella, establece que a la administracin de los bienes d ~ l entredicho se
proveer conforme lo dispone el Cdigo Civil respecto de los que se hallan
en interdiccin. Tal es, pues, el fundamento de la previsin que se estu-
dia. E importa tener presente que la interdiccin por condenacin penal
no ,es medida de proteccin para el entredicho, como que ella es una pena
accesoria a la de presidio; por manera que de lo que se trata, al estable-
cer la tutela del condenado, es impedir que otras personas, sobre todo las
que de l dependen, sean perjudicadas por la incapacidad resultante de
tal interdiccin.
328 FLORENCIO RAMREZ
CAPTULO II
DE LA INHABILITACIN
I. Segn el artculo 409, el dbil de entendimiento cuyo estado no
sea tan grave que d lugar a la interdiocin, y el prdigo, podrn ser
clarados por el Juez de Primera Instancia inhbiles para estar en juicio,
celebrar transacciones, dar ni tomar a prstamo, percibir sus crditos, dar
liberaciones, enajenar o gravar sus bienes, o para ejecutar cualquiera otro
acto que exceda de la simple administracin, sin la asistencia de un
dor que nombrar dicho Juez de la misma manera que da tutor a los
nores. La prohibicin podr extenderse hasta no permitir actos de simple
administracin sin la intervencin del curador, cuando sea necesaria esta
medida. Y que la inhabilitacin podr promoverse por los mismos que
,tienen derecho a pedir la interdiccin.
Como se viantes, la interdiccin debe ser declarada por el Juez
cuando concurran las circunstancias previstas por la ley; mientras que la
inhabilitacin puede ser acordada, siendo por tanto facultativa para el
funcionario judicial. "La causa de esta diferencia - escribe el profesor
Ricci - surge de la misma naturaleza de las cosas. La prdida total de
las facultades mentales, al ser habitual, constituye a la persona en un
estado que en orden a las consecuencias de sus actos no admite gradacin
de ninguna clase. En efecto: supuesta la ausencia total de razn, no puede
hablarse de prdida mayor o menor; se manifiesta de tal modo, que pue-
de considerarse absoluta y cierta; de aqu la obligacin del Juez de
rar la interdiccin de una persona cuando se demuestre que se encuentra
en tal estado. Por el -contrario, la prdida parcial de las facultades
tales, admite infinitas gradaciones, aun con respecto a la calificacin moral
y jurdica de los actos realizados por quien la sufre. Le era imposible al
legislador determinar a priori el grado a que deba llegar la perturbacin
parcial de las facultades directivas del individuo; por lo que tom el mejor
partido de dejar al criterio del Juez la apreciacin de la clase de
medad para decidir si es o no oportuno declarar la inhabilitacin" (1).
Esa diferencia explica por qu en este caso no puede procederse de oficio.
(1) Ob. citada, tomo IV, pgs. 162 y 163.
ANOTACIONES DE DERECHO CIVIL 329
El legislador encuentra puntos de semejanza entre el dbil de enten-
dimiento y el prdigo. "La prdida parcial de las facultades mentales no
hace al hombre incapaz - dice el mismo autor - p a r ~ realizar toda clase
de actos morales y civiles, pero su incapacidad nace y aumenta en razn de
la importancia o entidad del acto que va a realizar. El prdigo es persona
capaz de ejecutar por s solo y comprender la realidad de cualquier acto,
y en esto se diferencia del demente. Pero el prdigo y el demente pueden
llegar a un mismo resultado, es decir, a la disipacin y prdida de su pa-
trimonio con grave perjuicio de su familia y de la sociedad entera, porque
la conservacin de la fortuna de cada ciudadano es asunto de inters ge-
neral. "
Indudablemente que el inters social amenazado por los actos del pr-
digo, es el de "sumir a su familia en la miseria a causa de su ociosidad",
en otras palabras, de su tendencia a la disipacin o sea a gastos no justifi-
cados; mas como la inhabilitacin le obsta para disponer libremente de sus
bienes, el legislador ha juzgado esta providencia suficiente para garantizar
el inters social.
JI. Otra clase de inhabilitacin consagra el artculo 410, segn el
cual el sordomudo, el ciego de nacimiento, o el que hubiere cegado du-
rante la infancia, llegados a la mayor edad, quedarn sometidos de dere-
cho a la misma incapacidad, a menos que el Tribunal los haya declarado
hbiles para manejar sus negocios.
La carencia de . esos sentidos coloca, pues, al individuo en situacin
anloga a la del que no goza del uso completo de sus facmtades intelec-
tuales. Tal es la razn de la incapacidad a que se les somete ipso jure una
vez llegados a la mayor edad; pero como pueden tener aptitudes para el
manejo de sus negocios, la ley autoriza .al Juez, quien, es claro, ha de pro-
ceder con conocimiento de causa o sea de los hechos demostrativos de tales
aptitudes, para declararlos hbiles.
III. La anulacin de los actos ejecutados por el inhabilitado - pre-
viene el artculo 411 - sin la asistencia del curador, no podr intentarse
sino por ste, por el mismo inhabilitado o por sus herederos o causa-
habientes.
Aqu obran idnticas razones a las que privan tratndose de la nulidad
establecida respecto de los menores o de los entredichos.
330 FLORENCIa RAMREZ
IV. As como la interdiccin debe revocarse cuando haya prueba de
que ha 'cesado la causa que di lugar a ella, tambin la inhabilitacin
debe revocarse cuando haya desaparecido la causa que la motiv, como
lo establece el artculo 412. Bien entendido que no se trata de la inhabi.
litacin de derecho, porque en sta lo ms que puede hacer el Juez es
declarar hbil al inhabilitado, para manejar sus negocios; trtase, pues,
de la declarada judicialmente.
TTULO XI
De los actos que deben registrarse y publicarse
en materia de tutelas, curatelas, emancipacin,
interdiccin e inhabilitacin
1. La conveniencia. ciertamente indudable. de que los discernimien-
tos del cargo de tutor o curador puedan fcilmente ser conocidos por
aquellos que tengan inters en saber quin es la persona encargada de
representar al incapaz o de completar su personalidad. motiva el que la
ley - artculo 413 - disponga. como lo hace. que tales discernimientos
sean protocolizados en el Registro Pblico de la jurisdiccin del domi-
cilio del menor o del entredicho para el momento de la apertura de la
tutela o curatela. dentro de quince das a contar desde que el nombrado
entre en ejercicio de sus funciones.
El discernimiento debe contener:
1.0 El nombre. apellido. edad y domicilio de la persona sujeta a la
tutela o cura tela; y
2. o El nombre. apellido. edad y domicilio del tutor y protutor. o del
curador; debe hacerse mencin del ttulo que confiera la cualidad de tutor.
protutor o curador - que puede ser testamento o escritura pblica. la ley.
nombramiento del Juez - y que han sido cumplidas todas las formali-
dades legales para el ejercicio del cargo.
Estos son. pues, los elementos de la credencial que ha de poseer el
tutor o el curador.
II. Tambin deben registrarse - precepta el artculo 414 - el de-
creto de interdiccin provisional y la sentencia firme que declare la inter-
diccin definitiva; el decreto de inhabilitacin; y las sentencias que revo-
quen la interdiccin, la inhabilitacin o la emancipaci6n. De tales revoca-
ciones se tomar nota al margen del respectivo discernimiento.
El registro de los actos mencionados obedece igualmente a la finalidad
de que las personas que puedan tener inters en ello, estn en condicio-
nes de adquirir. sin dificultad. conocimiento de la incapacidad o capacidad
de aquellos a los cuales se refieren esos actos.
Con el objeto de que sean del conocimiento del pblico. el artculo 415
ordena que los decretos judiciales relativos a los nombramientos de tutor
334 FLORENCIa RAMREZ
y protutor. y los dems actos a que se contraen los artculos anteriores,
se publicarn por la prensa. dentro de los quince das despus de su fecha.
y el artculo 416. con el propsito de asegurar el cumplimiento de
las fonnalidades referidas. pone a cargo de los Jueces de Primera Ins-
tancia velar por dicho cumplimiento; debiendo. al efecto. exigir que se
lleve al respectivo expediente la constancia de haberse efectuado el registro
y la publicacin. e imponiendo. como nica sancin, multas hasta de qui-
nientos bolvares a los infractores.
TTULO XII
De los no presentes y de los ausentes
CAPTULO I
DE LOS NO PRESENTES
Con arreglo al artculo 41 7, cuando sea demandada una persona no
presente en el pas y cuya existencia no est en duda, se le nombrar un
defensor, si no tuviere quien legalmente la represente.
Lo mismo ser cuando haya de practicarse alguna diligencia judicial
o extrajudicial para la cual sea impretermitible la citacin o representa-
cin del no presente.
El defensor no podr convenir en la demanda ni transigir si no obtu-
viere el dictamen favorable y conforme de dos asesores, de notoria com-
petencia y probidad que, para estos casos, nombrar el Tribunal de Pri-
mera Instancia de la jurisdiccin donde curse el asunto, a peticin del
defensor.
Se considera no presente a la persona que est fuera del pas, pero
que se sabe ciertamente que se halla en un lugar determinado, pues as
no puede haber duda acerca de su existencia. El legislador, previendo la
gran dificultad en que se hallara el acreedor para demandar al deudor
cuando ste no tiene su domicilio en Venezuela. ha dispuesto antes - ar-
tculo 35 - que pueden ser demandados en sta aun los no domiciliados
en ella, por obligaciones contradas en la Repblica o que deban tener
ejecucin aqu; disposicin que ahora tiene su oomplemento en el artcu-
lo 41 7 al establecer que debe proveerse de defensor al demandado no
presente en Venezuela, caso de que carezca de quien, ejerza legalmente
su representacin. Esto es lgico, porque si el demandado est obligado a
contestar la demanda que contra l se haya intentado en Venezuela, esa
obligacin no se extiende hasta privarlo de defensa; luego es razonable
que deba ser provisto de defensor, para que haga va,ler ],os derechos del
demandado. Como sera casi imposible obtener la c.itacin del demandado
fuera de la Repblica, sobre todo si los funcionarios del lugar donde se
encuentre no se avinieran a cumplir la rogatoria o si no hay tratado inter-
nacional que los obligue a ello, el medio ms adecuado y seguro para
22
338 FLORENClO RAMREZ
conseguir el emplazamiento del demandado, ya que de otro modo fcil
le sera, para evadir responsabilidades, traspasar las fronteras nacionales.
es el que ordena la ley procesal.
Pero no es slo para cuando se intente alguna accin contra el no
presente, porque el nombramiento de defensor procede imperativamente
siempre que haya necesidad de practicar alguna diligencia judicial o extra-
judicial para la cual sea imprescindible la citacin o representacin de
aqul, puesto que en diligencias de esa ndole tambin puede ocasionrsele
algn dao, acaso irreparable.
El ltimo inciso. de dicho artculo, como se ve, limita muy lgicamente
las facultades del defensor, ya que su misin es defender, no plegarse sin
examinar las pretensiones del demandante y por eso, le impone estar, para
poder convenir en la demanda o para transigir, al dictamen favorable y
conforme de dos asesores de notoria competencia y probidad, nombrados
por el Juez de Primera Instancia, lo cual implica una garanta de que
los intereses del no presente no sern comprometidos sin una razn jus
tificada.
ANOTACIONES DE DERECHO CIVIL 339
CAPTULO II
DE LOS AUSENTES
SECCIN PRIMERA
De la presuncin de ausencia .Y de sus efectos
Mientras el domicilio y la residencia constituyen una relacin
va de la persona con un lugar, la aus,encia constituye la relacin
tiva. Ausencia, en lenguaje usual, slo significa falta de presencia en el
domicilio o en la residencia; en tcnico jurdico, ms estricto que
el precedente, lo que caracteriza la ausencia, no es solamente la no
sencia en el domicilio. sino adems el de haber desaparecido sin
I
dar noticias de su paradero. No se sabe qu ha sido de la persona
aparecida; se ignora si vive o si ha muerto.
La ausencia, como institucin jurdica con reglas propias, fu obra
de la Revolucin francesa. Durante las incesantes guerras de aquella poca,
es decir, desde 1792, el nmero de ausentes era considerable. Entonces
no haba los medios de comunicacin que hoy se tienen, y la guerra que
Francia sostena con casi toda Europa, impeda, es natural, que entre
aquel pas y los dems pueblos existieran esas relaciones a cuya influencia
"los pueblos hoy se acercan, se conocen y se ,aman". Con frecuencia, pues,
se ignoraba qu suerte corran muchos ciudadanos que habiendo salido
de Francia, no volvan a su patria y de los cuales no se tena noticia
alguna; deban considerarse vivos o muertos? He aqu el problema que
se presentaba al legislador francs, quien tena que resolverlo para
der a los intereses de aquellos que, si aun vivan, no staban en situacin
de cuidarlos, y al propio tiempo, para asegurar la suerte de quienes tenan
derecho a la sucesin de aquel que no haba vuelto a la patria, en el caso
de que los ausentes hubiesen dejado de existir (1). De aqu pas la
tu ci n al Derecho italiano y de ste a nosotros.
P.ara que se tenga la presuncin de ausencia, es necesario: que la
(1) Ricci, ob. citada, tomo 11, pg. 56.
340 FLORENCIO RAMREZ
sona haya desaparecido de su ltimo domicilio o de su ltima residencia,
pero no "basta un alejamiento voluntario o temporal, siendo necesarios
hechos que excluyan la hiptesis de alejamiento voluntario y hagan surgir
la duda sobre la existencia del desaparecido"; y que de ste no se tengan
noticias, "aun cuando la falta de las mismas sea posterior a ladesapari-
cin". La ausencia en tales circunstancias se denomina presunta, en el
sentido de que ella resulta de Jos hechos mismos, sin que haya necesidad
de declaracin judicial; "se habla de ausencia presunta slo en contrapo-
sicin a ausencia declarada".
El artculo 418 al establecer que la persona que haya desaparecido
de su ltimo domicilio o de su ltima residencia y de quien no se tenga
noticia, se presume ausente, define con claridad la diferencia que existe
entre el ausente y el no presente: ste, como qued dicho antes, es el que
no se halla en la Repblica, pero se sabe que est en determinado sitio,
lo cual aleja toda duda acerca de su existencia; mientras que ausente, en
el concepto legal, es aquel que ha desaparecido de su ltimo domicilio o
de su ltima residencia y de quien no se tiene noticia; por manera que
bien puede estar fuera de la Repblica o dentro del territorio nacional.
La concepcin jurdica de la ausencia estriba, pues, en la falta de noti-
cias acerca del paradero del desaparecido. A medida que van aumentn-
dose los medios de comunicacin, va resultando raro que un individuo
salga de su morada y mantenga a los dems en una ignorancia indefinida
sobre el punto de la mansin o que no se sepa dnde finaliz su existen-
cia; ello fu muy posible y sucedi efectivamente en tiempos de guerra,
cuando tantos individuos, consciente o inconscientemente, voluntaria o in-
voluntariamente, incorporndose en los ejrcitos para ir a quedar tendidos
en los campos de batalla, sin que hasta ahora se tenga conocimiento del
lugar donde murieron. De esto no hay duda, pero tampoco existe prueba,
lo 'CUal da na,cimiento a una situacin anormal y que el legislador trata de
remediar en lo humanamente posible.
En este primer perodo, el Juez del ltimo domicilio o de la ltima
residencia del desaparecido, si ste no ha dejado apoderado, puede, a
instancia de los interesados o de los herederos presuntos, nombrar quien
represente al ausente en juicio, o en la formacin de inventarios o cuen-
tas, o en las liquidaciones y particiones en que el ausente tenga inters, y
dictar cualesquiera providencias necesarias a la conservacin del patri-
monio del ausente, segn lo dispone el artculo 419. El hecho de que una
persona deje de aparecer en su ltimo domicilio o en su ltima residencia,
ANOTACIONES DE DERECHO CIVIL 341.
ignorndose su paradero, no puede sino engendrar graves sospechas con
relacin a su vida. f.l pudo, al ausentarse, prever la dilacin en su retorno
y constituir un mandatario, o haber salido intempestivamente, sin tomar
precaucin alguna en el sentido de su representacin jurdica o de la a d ~
ministracin de sus bienes. Ante la carencia de apoderado y en presencia
de la duda surgida del desaparecimiento inesperado, la ley mira hacia la
integridad del patrimonio del ausente y autoriza al Juez para proveer a
la conservacin de los bienes, lo mismo que para darle representacin en
aquellos asuntos en que fuere menester. El Juez no puede proceder de:
oficio, sino a instancia de los interesados o de los herederos presuntos;
diferencia que se explica teniendo en cuenta que los interesados son aque'-'
Has que persiguen un provecho inmediato y herederos presuntos los que
tienen un derecho eventual, porque en otro orden de consideraciones, el
heredero presunto, por serlo, no' deja de ser interesado.
Las facultades del representante en juicio sern las mismas atribudas
al defensor del no presente en el artculo 41 7. Ciertamente, la misin
I .
del representante no es otra, dado lo dicho antes, que defender al pre-
sunto ausente.
Pudo el ausente haber constitudo mandatario, pero el poder otor-
gdole al efecto ser deficiente, en cuyo caso la funcin del Juez se cir-
cunscribe a proveer a los actos para los cuales dicho apoderado carezca
de facultad, y se la dar a ste si n<o encontrare motivo que se oponga.
porque bien puede suceder que esa facultad, en el fondo, resulte contra-
dictoria con el mandato recibido del ausente y' que el mandatario debe
cumplir ante todo.
La eleccin de personero del ausente debe recaer con preferencia en
el cnyuge no separado legalmente, salvo motivos que apreciar el Juez.
porque, meditadas las circunstancias, quiz no sea conveniente conferirle
la representacin de su cnyuge, ya que ello puede entraar un peligro
para los intereses del desaparecido.
y desde que ocurra presuncin de ausencia del padre - previene el
artculo 420 -, pasar la madre al ejercicio de la patria potestad, y si
no existe la madre o estuviese en la imposibilidad de ejercerla, se abre
la tutela, porque en uno y otro caso falta el representante legal y se est.
por tanto, en la situacin prevista por el artculo 301.
342 FLORENCIa RAMREZ
SECCIN SEGUNDA
De la declaracin de ausenCIa
La presunClOn de ausencia encamnase a la defensa del ausente y a
mantener su patrimonio ntegramente, aunque hay quien piense que "al
regular la ausencia, se ha perdido de vista el inters de la persona ausen-
te, que mereca tutela con preferencia a toda otra, y no se ha pensado
nas -que en determinar el momento en que los herederos del ausente, que,
sin embargo, aun puede estar vivo y que puede volver, han de tomar po-
sesin de sus bienes y gozar de sus rentas. Para los jurisconsultos romanos
las leyes relativas al ausente eran leyes de tutela y de defensa de sus
intereses; en cambio, para los legisladores modernos las providencias le-
o gislativas se convierten en dao del ausente y, casi para -castigarlo por su
ausencia, lo privan de las rentas a fin de entregrselas a sus herederos" (2).
La declaracin de ausencia tiene distinta finalidad: el apoderamiento
de los bienes del desaparecido por parte de los herederos presuntos y el
ejercicio de otros derechos eventuales sobre sus bienes. La declaracin de
ausencia procede despus de dos aos de .ausencia presunta o de tres, si el
ausente ha dejado mandatario para la administracin de sus bienes, con-
forme al artculo 421. La presuncin de ausencia se funda esencialmente
en el desaparecimiento de la persona y en la falta de noticias acerca de su
para clero ; luego si la incertidumbre contina, a medida que pasan los das
ms grave va hacindose la situacin del ausente y la de los interesados;
vehementes sospechas van surgiendo con el transcurso del tiempo relativa-
mente a su muerte; y de aqu, por qu la ley autoriza a los presuntos here-
deros ah iniesiaio y contradictoriamente con ellos, a los herederos testa-
mentarios y quien tenga sobre los bienes del ausente derechos que dependan
de su muerte, para pedir judicialmente que se declare la ausencia. Las otras
personas que, adems de los herederos ah iniesiaio y los testamentarios,
pueden tener derechos dependientes de la muerte del ausente, son los le-
,gatarios, aunque tambin puede darse este caso de derechos -eventuales a
favor, por ejemplo, del individuo a quien deban pasar los bienes que el
ausente tena -en usufructo hasta el da de su fallecimiento. Contradicto-
(2) Ricci. oh. citada, lomo n, pg. 63.
ANOTACIONES DE DERECHO CIVIL 343
riamente, dice la ,ley, debe ejercerse el derecho a solicitar la declaracin
de ausencia; debe, pues, haber contencin entre las personas que sustentan
intereses opuestos, como entre los presuntos herederos ah inleslalo y los
testamentarios o entre aqullos y los legatarios; y la importancia de esa
controversia judicial resalta ante la consideracin acerca de la
.cia de que ,las distintas cuestiones se diluciden previamente, quedando
clarecido de una vez quines son las personas que han de llegar a la
posesin de los bienes del ausente.
Formalidades impretermitibles, dirigidas a confirmar la incertidumbre
imperante sobre la existencia del ausente o bien esta misma existencia o
.su muerte,deben preceder a la declaracin de ausencia; en primer lugar.
la comprobacin de que ha transcurrido el tiempo de ausencia presunta
.sealado por la ley, es decir, dos aos despus de la misma, o tres si el
ausente ha dejado mandatario para la administracin de sus bienes, e
mente el carcter con que obran los aspirantes, todo ello constituye
la base principal del procedimiento a seguirse; luego, con arreglo al
tculo 422, la citacin que por medio de un peridico ,ha de ordenar el
Tribunal, de la persona de cuya ausencia se trata para que comparezca o
.daviso, en forma autntica, de su existencia, en el lapso de tres meses;
debiendo repetir la publicacin cada quince das durante el lapso de
parecencia; pues considerada la facilidad de las comunicaciones con todo
.el mundo, las cuales aumentan cada da, las publicaciones con esos plazos'
.son suficientes para informar al ausente del juicio emprendido o quiz para
adquirir certeza de su existencia o de su fallecimiento; y es vencido el
plazo de la citacin sin haber comparecido aqul personalmente o por
medio de apoderado, o sin dar aviso en forma autntica de su existencia,
.cuando procede el nombramiento de defensor con quien se seguir juicio
ordinario sobre la declaracin de ausencia y a quien corresponde, por
tanto, discutir en pleno campo judicial la pertinencia de dicha declaracin,
rematando todo con la publicacin de la sentencia que cause ejecutoria,
a fin de que sta pueda llegar a conocimiento del y de los otros
interesados.
N aturalmente, que al comparecer el ausente u obtenerse de manera
autntica noticia S<lbre su existencia, el juicio queda sin objeto, por lo
cual el artkulo 424 ordena que se le declare terminado.
La ley ,autoriza al cnyuge presente para contradecir en el juicio
prevenido por el artculo 423, la solicitud sobre declaracin de ausencia.
EJ cnyuge presente puede resultar perjudicado con esa declaracin, est
344 FLORENCIO RAMREZ
o no separado legalmente, puesto que subsistiendo el matrimonio, conserva
sus derechos en ste. Y de pensarse es que no sera extrao que para l
no fuese dudoso el paradero del ausente y que estuviera en el inters de
uno u otro o de ambos guardar silencio sobre el particular.
SECCIN TERCERA
De los efectos de la declaracin de ausencia
1. El primer efecto de la declaracin de ausencia consiste en la fa-
cultad que, una vez ejecutoriada la sentencia que la pronunci, la ley
concede al Tribunal para ordenar. a solicitud de cualquier interesado, la
apertura de los actos de ltima voluntad del ausente. He aqu una singu-
laridad. El testamento cerrado no puede ser abierto sin previa comproba-
cin de la muerte del testador, porque siendo esencialmente revocable a
voluntad de ste, sus efectos tienen que ser posteriores al fallecimiento.
Ello es evidente; pero resultando enteramente anmala la situacin del
ausente, a quien no puede presumirse muerto, aunque haya sospechas que
induzcan a pensarlo as, como tampoco puede presumirse vivo, las dispo-
siciones legales reguladoras de esta situacin, tienen que resentirse de la
misma anomala; y de aqu nace su singularidad. Ellas. pues, constituyen
un derecho excepcional que tiende a la proteccin de tres clases de inte-
reses: los del ausente, los de los herederos y los de la sociedad, los
cuales intereses indudablemente resultaran lesionados a permanecer in-
definida la situacin irregular del primero. N o puede ser otra la razn
por qu el legislador, contrariando normas fundamentales en materia de
testamentos, permite en este caso. por excepcin. la apertura de los actos
de ltima voluntad, sin llenar previamente la formalidad consistente en
la prueba de la muerte del testador; y esa apertura muy bien puede ocu-
rrir con anterioridad al fallecimiento, ya que no es imposible que poste-
riormente a ella vuelva el ausente o se reciban noticias del paradero. Sin
embargo. cabe la reflexin de que nada de lo hecho como consecuencia
de la apertura del testamento tiene carcter definitivo, desde luego que
despus de sta puede descubrirse el sitio donde mora el ausente o ste
ANOTACIONES DE DERECHO CIVIL 345
restituirse al lugar de su domicilio, y en ambos casos las determinaciones
tomadas por los interesados dej an de producir efectos; luego el-
mento abierto en las condiciones expresadas es como si no hubiera
tido y el ausente conserva su derecho a dictar nuevas disposiciones
mentarias con absoluta libertad.
II. La principal finalidad - segn el artculo 426 - de la
racin de ausencia estriba en obtener la posesin provisional de los bienes
del ausente; posesin que se hace lugar una vez ejecutoriado el fallo que
ha pronunciado aqulla y a instancia de los herederos del ausente, si
ste hubiese muerto el da de las ltimas noticias sobre su existencia, o
de los herederos de aqullos. Tambin todos los que tengan sobre los
bienes del ausente derechos que dependan de la condicin de su muerte,
estn autorizados para solicitar en juicio contencioso con los herederos,
que se les a'cuerde el ejercicio provisional de esos derechos eventuales.
En tesis general, la posesin corresponde al dueo de los bienes; es
la manifestacin de la propiedad; luego al darle la posesil}. de los
nes del ausente a los herederos, sin estar abierta la sucesin o sin haber
intervenido la voluntad de aqul, se va contra lo natural y jurdico,
lentndose el derecho de propiedad, de la que slo puede gozar el dueo
o quien l disponga. T rtase, pues, de una especialidad que se justifica
por la situacin anormal que la ley quiere remediar, habida consideracin
del triple inters antes mencionado. autorizando para tomar posesin pro-
visionalmente de los bienes referidos y para el ejercicio, tambin
rio, de derechos eventuales; mas en previsin de posibles daos y a fin de
mantener en su integridad el patrimonio del ausente, ya que no es
sible que ste vuelva, somete a los interesados, en ambos casos, al deber
de afianzar las resultas de la administracin que entran a ejercer,
tuyendo al efecto caucin hipotecaria, prendaria o fideyusoria por una
tidad cuyo sealamiento queda a la discrecin de la autoridad, mediante
formal inventario que previamente debe practicarse de tods los bienes que
pertenezcan al ausente; inventario que, como es claro, encamnase, adems,
a fijar la prueba de lo que aqul ha dejado y, principalmente, de lo que
tiene derecho a recuperar en caso de regreso. Ahora bien, tal vez les sea
imposible a los interesados otorgar la caucin exigida por la ley, porque
no tengan bienes para constituir hipoteca ni prenda, ni encuentren quien
preste la fianza, y siendo as, la propia ley, ante el peligro que el
dono entraa para el patrimonio del ausente, facilita la posesin
346
FLORENCIO RAMREZ
nal O el ejercicio de derechos eventuales, autorizando al Juez para tomar
cualesquiera otras precauciones en inters del mismo ausente, a cuyo efecto
deben tenerse en cuenta la calidad de l a ~ personas, su grado de parentesco
con ste y otras circunstancias; y este criterio le conducir a una determi-
nacin prudencial, puesto que la calidad de las personas, resultante de su
conducta pblica y privada, puede o no ser una garanta para el ausente,
y porque mientras ms prximo el parentesco con l, es de suponer mayor
inters de parte de los aspirantes en la conservacin de los bienes, los cua-
les al fin bien pueden pertenecerles.
1I!. La posesin provisional engendra las siguientes consecuencias:
1." Da a los que la obtienen y a sus sucesores la administracin de os
bienes del ausente; pero aqullos no pueden enajenar ni gravar bienes
inmuebles, ni ejecutar acto alguno que traspase los lmites de una simple
administracin, sin autorizacin judicial, lo cual es perfectamente razo-
nable, porque el ausente puede volver, segn lo prev la ley. Esa autori-
zacin debe fundarse en un completo conocimiento de causa, esto es, en
la prueba de la necesidad o utilidad de la enajenacin o del gravamen.
Cuanto a los muebles, la ley faculta al Tribunal para acordar, si lo cre-
yere conveniente, la venta en totalidad o en parte, determinando el em-
pleo que deba darse al precio para dejarlo asegurado y cuidandO' de que
se cumpla la determinacin al respecto. 2." Confiere al poseedor perso-
nera suficiente para ejercer en juicio las acciones que competan al ausen-
te, lo mismo que para contestar las que se dirijan contra ste. Tal persone-
ra es indispensable al poseedor y envuelve un gran inters para el ausente
y para aqul, porque .su falta resolverase en un dao para el patrimo-
nio, cuya integridad est comprometida en ambos casos. 3." Otorga a
quien obtiene la posesin el goce de las rentas de los bienes del ausente en
la proporcin establecida por la ley, segn que se trate de ascendientes,
descendientes o cnyuge, o de parientes en cualquier otro grado o extra-
os, porque si se habla de los primeros, ellos hacen suyo el producto
ntegro de las rentas, mientras que los colaterales o los extraos slo
tienen derecho a la mitad de dichas rentas durante los primeros cinco
aos contados desde el da en que obtuvieron la posesin, pasados los
cuales entran en el goce de la totalidad de las rentas expresadas; y esta
diferencia se justifica en toda su amplitud, por la razn de que con res-
pecto a los primeros, el ausente tiene obligaciones legales que llenar ine-
ludiblemente y son, segn el caso, los primeros en la herencia, mientras
ANOTACIONES DE DERECHO CIVIL 347
que en lo tocante a los segundos. el ausente no tiene obligaciones para con
ellos y vienen a la herencia en defecto de los primeros. J:.stos, pues, adu-
anse de la totalidad de las rentas por razn de las obligaciones a que
legalmente est sujeto el ausente; los colaterales y los extraos hacen suya
la mitad. lo que no puede ser sino en el concepto de remuneracin de su
trabajo en la administracin; pero pasados cinco aos adquieren la tota-
lidad, quedando los que la han alcanzado en capacidad de disponer libre-
mente de los bienes, mediante la declaratoria de presuncin de muerte;
pues caso de volver el ausente debe encontrar su patrimonio aumentado
con la mitad de las rentas producidas por los bienes durante los cuatro
aos referidos.
IV. Conviene tener presente que con respecto al cnyuge delausen-
te, la ley - artculo 427 - le da. derecho para, adems de lo que le
corresponde por convenios de matrimonio y por sucesin, obtener una
pensin alimenticia, que se determinar por la condicin de la familia y la
cuanta del patrimonio del ausente. Entre marido y mujer,' si no hay con-
vencin en oontrario, existe la comunidad de bienes, en cuya virtud son
de ambos, por mitad, las ganancias o beneficios obtenidos durante el ma-
trimonio; los bienes de la comunidad estn afectos principalmente a la
alimentacin de los cnyuges; ausente uno de stos. el otro goza la totali-
dad de los bienes gananciales; pero declarada formalmente la ausencia y
puestos los interesados en posesin provisional de los bienes del ausente,
10 cual les da derecho a las rentas que produzcan esos bienes, forzoso es
que se modifique la situacin del cnyuge presente, quien a virtud de la
disminucin sufrida en los gananciales, puede quedar sin lo suficiente para
sostenerse por ese respecto; y aunque aquella declaratoria produce la ex-
tincin de la comunidad. el matrimonio subsiste, sin embargo, produciendo
sus efectos, entre los cuales se halla el derecho a obtener alimentos.
V. La posesin provisional cesa, antes de declarada la presuncin
de muerte del ausente, por la vuelta de ste, porque se pruebe su existen-
cia o porque se descubra de una manera cierta la poca de su muerte.
En los dos primeros casos, cesan los efectos de la declaracin de ausencia.
lo cual es razonable, desde luego que ha desaparecido la duda o la incer-
tidumbre y cesando la causa, cesa el efecto; y en tal virtud, los poseedo-
res provisionales de los bienes deben restituirlos con las rentas en la pro-
porcin sealada por la ley, esto es, siempre que se trate de colaterales o
348 FLORENCIO RAMREZ
de extraos, quienes slo tienen derecho a la mitad de tales rentas, durante
los cinco primeros aos; obligacin que les incumbe igualmente en caso de
muerte del ausente, porque entonces la sucesin se abre en favor de los
que en la poca del fallecimiento seran sus herederos, legtimos o testa-
mentarios, o de sus sucesores, ya que, precisamente, toda sucesin se abre
en el momento de la muerte del de cujus.
VI. Durante la posesin provisional, la ley prev el caso de exclusin
del poseedor actual o de asociacin a l, en favor de quien pruebe que al
tiempo de las ltimas noticias sobre el ausente, tena un derecho superior o
igual al de dicho poseedor. Ello est en el orden natural de las cosas; mas
el reclamante no tiene derecho a frutos sino desde el da en que propuso
la demanda, porque el poseedor provisional es de buena fe sin duda alguna,
y es principio fundamental en materia de posesin, que el poseedor de
buena fe hace suyos los frutos percibidos y no est obligado a restituir
sino los que recibiere despus que sepa que se ha demandado.
SECCIN CUARTA
De la presuncin de muerte .Y de sus efectos
La ltima etapa de la ausencia consiste en la presuncin de muerte.
Esta presuncin es declarada por el Tribunal, a pedimento de los intere-
sados, cuando la ausencia ha continuado por diez aos despus de decla-
rada, o si han transcurrido cien aos del nacimiento del ausente; y de-
clarada dicha presuncin, se acuerda igualmente la posesin definitiva, la
cancelacin de las fianzas y la cesacin de las dems garantas que se
hayan impuesto. Esto es natural: para la declaracin de ausencia han pre-
cedido formalidades cuyo cumplimiento basta para que el ausente quede
enterado del procedimiento; si no obstante transcurren diez aos despus
de ella, sin que el ausente haya dado seales de vida, lo razonable es
conceptuarlo muerto; y lo mismo en el caso de que hayan pasado los cien
.aos del nacimiento. La decisin judicial que declara la presuncin de
muerte, debe publicarse por la imprenta, porque adems de que la pre-
ANOTACIONES DE DERECHO CIVIL 349
sunclOn puede desaparecer ante la prueba en contrario. puesto que el
ausente puede estar vivo, como lo prev la ley, importa <"jue esa determi-
nacin sea susceptible de llegar a su conocimiento, no menos que al de
terceros. Declarada la presuncin de muerte, impnese como consecuen-
cia la facultad que alcanzan los que hayan tenido la posesin provisional
0 sus herederos y sucesores para proceder a la particin definitiva y a
disponer de los bienes con toda libertad. y la cesacin de toda vigilancia
de administracin y toda dependencia de la autoridad judicial. Ello puede
resolverse en una expropiacin, como quiera que vuelto el ausente, lo cual
.no es imposible. acaso se encuentre con que todo su patrimonio ha desapa-
.recido y sin derecho a reclamo, ya que la ley autoriza a los poseedores
para disponer libremente de los bienes; l, al regresar, slo tiene dere-
cho para recobrar los bienes en el estado en que se encuentren y para
reclamar el precio ,de los que hayan sido enajenados. si aun se debiere, o
Jos bienes provenientes del empleo de este precio; y como de las cosas
.no puede disponer sino su dueo, en este caso el legislador hace una dero-
gacin de principios fundamentales, atenta la anomala de, la situacin del
,
,ausente, y al autorizar a los interesados para aduearse de los bienes,
,constituye una norma de derecho excepcional.
Ahora bien, puede acontecer que despus de la posesin definitiva se
descubra de un modo cierto la poca de la muerte del ausente, en cuyo
caso los que en esa poca eran sus herederos o legatarios, o hubiesen ad-
.quirido algn derecho a causa de su muerte. o sus sucesores, podrn inten-
tar las acciones que les competan, salvo los derechos que los poseedores
hayan adquirido por prescripcin o por percepcin de frutos de b u e n ~ fe.
Acaso el poseedor actual haya adquirido la propiedad por prescripcin,
bien porque hayan transcurrido veinte aos, desde la posesin definitiva,
{)ra porque haya adquirido los bienes del poseedor anterior, por compra,
herencia o donacin, en cuyos casos le bastar menos tiempo para la pres-
cripcin, o puede suceder que no haya ocurrido prescripcin alguna y en-
tonces tiene derecho a los frutos percibidos de buena' fe, es decir, hasta
..que sepa que se le ha demandado.
350 FLORENCIO RAMREZ
SECCIN QUINTA
De la presuncin de muerte por accidente
Si una persona - establece el artculo 438 - se ha encontrado en
un naufragio, incendio, terremoto, guerra u otro siniestro semejante, y a
raz- de ste no se ha tenido noticia de su existencia, se presume que ha
muerto.
En la Seccin precedente habla el legislador de la presuncin de
muerte -basada en haber continuado la ausencia declarada por espacio
de diez aos o en haberse cumplido los cien aos desde el nacimiento del
ausente, 'porque no habindose tenido noticias de su paradero, es natural
pensar que ha :dejado de existir. En el caso que se estudia, el legislador.
para presumir igual resultado, parte de un hecho conocido - naufragio,
incendio, terremoto, guerra, etc. - para presumir tambin, dada la ca-
rencia de noticias, a raz del suceso, acerca de la vida del desaparecido,
que ste ha muerto. Esa presuncin debe ser declarada por el Juez de
Primera Instancia del domicilio, a peticin de cualquier presunto heredero
ab intestato o testamentario o de quienquiera que tenga acciones eventua-
les que dependan de la muerte de aquella persona, previa comprobacin
de los hechos. Esta solicitud ha de publicarse por la prensa durante tres
meses, con intervalos de quince das por lo menos; y pasado dicho pe-
rodo se proceder a la evacuacin de las pruebas y a la declaracin con-
siguiente.
Los efectos de la declaracin preindicada, segn el artculo 439, sern
los mismos sealados en la Seccin tercera de este Captulo; y pasados
tres aos a contar de la misma declaratoria, el Tribunal, a pedimento de
cualquier interesado, acordar la posesin definitiva de los bienes y la
cesacin de las garantas que se hayan impuesto, como lo estatuye el ar-
tculo 440.
No se puede ex-cluir en absoluto la posibilidad de que el desaparecido
viva; pero como en contra hay un hecho concreto. que pudo. en verdad
ocasionarle la muerte, habiendo mediado las publicaciones ordenadas por
la ley, sta ha conceptuado suficiente el lapso de tres aos para hacer
cesar el perodo provisional que se abre con la declaratoria de la presun-
cin mencionada.
ANOTACIONES DE DERECHO CIVIL
SECCIN SEXTA
De los efectos de la ausencia respecto de los derechos eventuales
que compelan al ausente
35\
Es norma fundamental que no se admitir la reclamacin de ningn
derecho en nombre de una persona cuya existencia se ignore, si no se
prueba que dicha persona exista cuando el derecho tuvo nacimiento. As
lo dispone el artculo 441. La razn es obvia: mal puede trasmitirse un
derecho a quien no existe ; la base de todo derecho es la personalidad y
sta termina con la muerte. Ejemplo: Antonio es heredero legtimo o tes-
tamentario de Pedro, quien est ausente; aqul para reclamar la herencia
de Juan, padre de Pedro, necesita demostrar de modo fehaciente que ste
viva al tiempo en que se abri la sucesin de Juan.
Si se abriere una sucesin a la cual se llama en todo o en parte a una
persona cuya existencia no conste, la sucesin pasar - e ~ t a b l e c e el ar-
tculo 442 - a los que con esa persona hubieran tenido derecho a concu-
rrir, o a aquellos a quienes correspondera dicha sucesin a falta suya,
salvo el derecho de representacin. A la herencia son llamados, por ejem-
plo, el ausente y sus hermanos; no habiendo prueba de que aqul exista
al tiempo en que se abri la sucesin, sta pasa a los hermanos; si al
ausente le han sobrevivido uno o varios hijos, stos entran con los tos
por derecho de representacin; y si no hay representantes, en este caso la
herencia pasa a aquellos a quienes lo disponga el. testamento o a quienes
corresponda segn la ley. Sin embargo, esta distribucin de los bienes
hereditarios tiene un carcter provisional en lo tocante al ausente, puesto
que las personas a quienes pasa la sucesin expresada, lo 'cual ha de efec-
tuarse previo inventario formal de los bienes, deben prestar caucin hipote-
caria, prendaria o fideyusoria por la cantidad que fije el Tribunal; cau-
cin que permanece durante trece aos de las ltimas noticias del ausen-
te, si ste no ha dejado mandatario para la administracin de sus bienes,
o de diez y seis en caso de que lo haya dejado, pudiendo cancelarse
antes si se cumplen los 'Cen aos del nacimiento del ausente. Si no pu-
diere darse la caucin, el Tribunal est ,autorizado para tomar aquellas
precauciones que juzgue convenientes en inters del ausente, como en el
caso de posesin provisional. Sobre esto surge la siguiente cuestin: can-
352 FLORENCIa RAMREZ
celada la caUClOn, los que hayan recibido los bienes podrA disponer de
ellos? Eso parece una consecuencia lgica. La ley autoriza, una vez de-
clarada la presuncin de muerte del ausente, para la cancelacin de las
fianzas y para disponer libremente de los bienes; pero advirtase desde
luego que no estando demostrada la muerte del ausente, quien puede vol-
ver segn lo prev la misma ley, al autorizar para disponer libremente de
los bienes, se corre el peligro de disponer de bienes ajenos; luego esa auto-
rizacin es de derecho excepcional y por eso, no puede aplicarse sino al
caso de que se haya acordado la posesin definitiva. Puede haberse acor-
dado sta o estarse en el perodo de la posesin provisional; en ambos
casos rigen las reglas que les conciernen respectivamente, siempre que los
que hayan recibido los bienes de la sucesin a que se contrae el artcu-
lo 442, sean los mismos que hayan obtenido la posesin definitiva o pro-
visional; mas puede suceder que los que entren en dicha sucesin sean
otros o que no se haya declarado la ausencia, sino que sta sea presunta
solamente, y entonces viene la aplicacin del artculo precitado, lo cual
se -conforma con lo establecido en las reglas que preceden a ste. Ahora
bien, la declaracin de ausencia procede despus de dos aos de ausencia
presunta o de tres si el ausente ha dejado mandatario para la administra-
cin de sus bienes, y la presuncin de muerte, despus de diez aos de
declarada la ausencia o cuando se han cumplido cien aos del nacimiento
del ausente; y como en el caso del artculo 442 las garantas duran trece
o diez y seis aos, o menos cuando han pasado los cien aos del nacimiento
del ausente, esto es, el mismo tiempo previsto para la presuncin de muer-
te, conclyese que esa cancelacin de las garantas no tiene otro objeto
que panera los que han recibido los bienes sucesorios en aptitud de dis-
poner de ellos, pues no otra explicacin admite ese precepto acerca de la
cancelacin. Bien entendido que el ausente y sus representantes o causa-
habientes conservan, no obstante lo prescrito en los artculos 441 y 442,
sus aociones para' reclamar la herencia y los dems, derechos que corres-
pondan al ausente - artculo 443 -; que esas acciones no desaparecen
sino por la prescripcin; y que por tal razn, mientras el ausente no se
presente o no se intenten las acciones que le competan, los que hayan toma-
do los bienes de la sucesin, si no se ha consumado la prescripcin, hacen
suyos los frutos percibidos de buena fe, de acuerdo con lo que estatuye
el artculo 444.
TTULO XIII
Del registro del estado civil
23
CAPTULO 1
DE LAS PARTIDAS EN GENERAL
I. El origen de los registros del estado civil se remonta a la Edad
Media, habiendo sido el clero catlico el fundador de la institucin. Un
autor espaol, luego de disertar sobre la importancia que en Roma tuvo
el censo, conceptuando