PROCEDIMIENTO MATERIA RECURRENTE DOMICILIO RECURRENTE

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ESPECIAL PROTECCIN SEBASTIAN MUSSA RODRGUEZ VILLA PEDRO LAGOS, PASAJE TOLN #439, COMUNA DE ARICA

R.U.N. RECURRIDO RECURRIDO (2)

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7.825.091-7
COLEGIO ALEMN DE ARICA LUZ MARINA OSORIO BAHAMONDES REPRESENTANTE LEGAL COLEGIO ALEMN

DOMICILIO RECURRIDO

AVENIDA ALBERTO PALZA #3727, COMUNA DE ARICA

EN LO PRINCIPAL: Recurre de Proteccin; PRIMER OTROS: Solicita Orden de No Innovar; SEGUNDO OTROS: Acompaa documentos.

Ilustrsima Corte de Apelaciones de Arica

SEBASTIAN MUSSA RODRIGUEZ, R.U.T. 7.585.091-7, Tcnico Mecnico, en representacin legal de mi hija, quien es menor de edad, con 17 aos a la fecha tal y como se acredita con el Certificado de Nacimiento que se acompaa en el segundo otros de esta presentacin, LORENA MUSSA VALENZUELA, R.U.T. 18.615.624-2, de ocupacin estudiante de enseanza media, ambos domiciliados en Villa Pedro Lagos, Pasaje Toln #439, comuna de Arica, a S.S. Iltma. respetuosamente digo: En ejercicio del derecho que nos confiere el artculo 20 de la Constitucin Poltica de la Repblica, y dentro de plazo, venimos en interponer recurso de proteccin en contra del COLEGIO ALEMAN DE ARICA y de su Representante Legal, doa LUZ MARINA OSORIO BAHAMONDES, subdirectora del mismo establecimiento, ambos domiciliados 1

en Avenida Alberto Palza #3727, comuna de Arica, por las acciones ilegales y arbitrarias que se sealan ms adelante, de las cuales tomamos conocimiento el pasado da Viernes 1 de julio de 2011, acciones que se han perpetuado a la fecha y que vulneran de manera continua los derechos y libertades fundamentales que la Constitucin Poltica de la Repblica reconoce a todos los habitantes del territorio, solicitando que se acoja el presente recurso de proteccin en mrito de los antecedentes y consideraciones de hecho y de derecho que expondremos en los siguientes acpites:

I.- Antecedentes de hecho:

Con fecha domingo 26 de junio de 2011, mi hija, Lorena Mussa, hasta entonces alumna del Colegio Alemn de Arica, convoc a sus compaeros, a travs de la pgina del Centro de Alumnos de la red social Facebook, a una asamblea de carcter informativo para el da Martes 28 de Junio a las 9:15 horas (horario de recreo) a desarrollarse en el patio del establecimiento. El objetivo de esta convocatoria era dar cuenta de la discusin actual sobre la calidad y equidad en educacin y que ha derivado, como es de pblico conocimiento, en una serie de movilizaciones y discusiones pblicas a nivel nacional. Con fecha Martes 28 de Junio, se llev a cabo la Asamblea logrando un alto nivel de convocatoria, lo que demuestra el inters de los compaeros de Lorena de informarse sobre el acontecer nacional. Por espacio de 5 minutos la asamblea se realiz de forma pacfica y sin alterar el desarrollo normal de las actividades acadmicas y administrativas del colegio (recordemos que se desarrollaba durante el recreo). Transcurrido este tiempo, la asamblea es interrumpida abruptamente por la Sra. Luz Marina Osorio Bahamondes, representante legal y subdirectora del establecimiento, quien con una actitud amenazante insta a Lorena a acudir a su oficina, notificndole de paso, de forma verbal (a travs de gritos), frente a todos los asistentes a la reunin su expulsin del Colegio. Es menester agregar que, junto a Lorena, quien haca uso de la palabra al momento de la interrupcin, se encontraban Vanessa Iturriaga, Romina Cspedes (ambas compaeras de Lorena en el 4to ao medio) y Macarena Henry de (3er ao medio) quienes son conducidas a la oficina de Inspectora General, a diferencia de Lorena que se dirige hacia la oficina de la subdirectora, la Sra. Osorio. Es dable sealar que, fruto de esta increpacin pblica, Lorena acude inmediatamente a la oficina de la Sra. Osorio. En esta ocasin, sta insiste con la desvinculacin de Lorena, omitiendo cualquier tipo de procedimiento ajustado a derecho que permita a Lorena, al menos, conocer los cargos que se le imputan y hacer uso de su derecho a defensa. Como veremos ms adelante, en el acpite de antecedentes de derecho, la Sra. Osorio desconoce incluso su propia reglamentacin interna contenida en el Manual de Convivencia Escolar.

Acto seguido a esta reunin entre Lorena y la Sra. Osorio, mi hija es conducida, contra su voluntad, hacia la Biblioteca del Establecimiento donde se encontr con las 3 alumnas antes mencionadas, tambin participantes de la Asamblea. Por espacio de 5 horas, estas 4 alumnas son retenidas bajo vigilancia, prohibindoseles acudir al bao, a almorzar e incluso comunicarse con nosotros, sus padres. Si alguna de las nias logra zafarse de la vigilancia para ir a los servicios higinicos es por sus propios medios y sin concurrir autorizacin alguna de la autoridad. Al respecto, queda absolutamente claro que la retencin es un atentado fsico y moral hacia las alumnas, quienes, a mayor gravedad, son sancionadas sin mediar un proceso justo y racional. Finalmente, las alumnas pueden abandonar el establecimiento aproximadamente a las 16 horas. Al da siguiente, mircoles 29 de Junio, Lorena acude junto a nosotros, sus padres, al Colegio, para ser informados, en detalle de los hechos y las sanciones aplicadas. En esta ocasin somos recibidos por la Sra. Osorio quien, nuevamente omitiendo derechos de rango constitucional referidos al derecho a defensa y, de categora internacional, como lo es el derecho de todo nio a defenderse ante autoridad administrativa que, como se ver, tiene consagracin positiva en la Convencin de Derechos del Nio, nos seala que Lorena no podr estar presente en la reunin. Nosotros, sus padres, condicionamos nuestra participacin en la reunin a la presencia de nuestra hija, pues considerbamos que era necesario contrastar las versiones. Ante nuestro condicionamiento, la Sra. Osorio nos inst a firmar el trmino del contrato de prestacin de servicios educacionales, situacin ante la cual nuevamente nos opusimos por considerar ste acto como una imposicin unilateral sin fundamento alguno. Ante esta nueva oposicin, la Sra. Osorio, en tono soez y amenazante, reiter la medida de expulsin de Lorena a la vez que nos conmin a hacer abandono del establecimiento so pena de llamar a Carabineros si acaso nos oponamos. Sin haber espacio para el dilogo, Carabineros se aperson en el lugar reiterando la solicitud de abandono, ante lo cual accedimos. Posteriormente, el da Viernes 1 de Julio se nos notific a travs de ORD 0181/2011, fechada el 30 de Junio de 2011, de la terminacin unilateral del contrato de prestacin de servicios educacionales suscrito entre la Sra. Luz Marina Osorio Bahamondes, en representacin legal del Colegio Aleman de Arica y Sebastan Mussa (el recurrente), apoderado y representante legal de Lorena Mussa Valenzuela. En esta notificacin no se acompa la documentacin que se seal. El Manual de Convivencia Escolar establece, en la parte final del art. 23, las normas procedimentales que deben seguirse para la terminacin del contrato y seala que esta decisin podr ser tomada por el Consejo de Profesores, la Directora del Establecimiento y/o la Representante Legal. En la notificacin aludida no hay mencin al rgano decidor por lo que se presume, de acuerdo al remitente y al desarrollo que tuvieron los hechos antes mencionados, que ha sido la Representante Legal, la Sra. Luz Marina Osorio

Bahamondes, quien, unilateralmente, decidi expulsar a Lorena Mussa poniendo trmino al contrato. Asimismo, quien suscribe esta accin constitucional agot las instancias internas del establecimiento al hacer uso del derecho a apelacin que confiere el artculo 1, letra p), del Manual de Convivencia Escolar del Colegio Alemn de Arica. La normativa interna seala que este derecho puede impetrarse siempre que: a) se haga dentro de tercer da hbil (Art. 1 letra i)); b) por escrito (Art. 2, letra o)) y; c) dirigida a la direccin del establecimiento (Art 2, letra o)); requisitos satisfechos a cabalidad. Sin embargo, al momento de la presentacin de la apelacin ante la Direccin del Establecimiento, el da Lunes 4 de Julio, la autoridad se niega a recibir arguyendo que no hay nada ms que hablar, desconociendo su propia reglamentacin interna. Quien recurre, se ve obligado a entregar la carta en la portera, a la espera de respuesta en los trminos que el Manual establece, esto es, mediante resolucin escrita o mediante la citacin a una reunin para resolver el caso, lo que no ha sucedido a la fecha. Por ltimo, no es menos importante sealar que, a partir del da de la Asamblea, Lorena se ha visto imposibilitada de hacer ingreso al establecimiento. II.- Antecedentes de Derecho A la fecha no se ha recibido respuesta por parte de la Direccin del Establecimiento por lo que se decide recurrir de proteccin por la vulneracin de los siguientes derechos constitucionales. 1) Se vulnera el derecho a la libertad de emitir opinin. El constituyente consagr esta garanta en el numeral 12 del art. 19, al garantizar La libertad de emitir opinin y la de informar, sin censura previa, en cualquier forma y por cualquier medio. Al respecto, la notificacin de expulsin seala en su numeral tercero que Lorena habra incurrido en la falta grave contemplada en el art. 23 del Reglamento, esto es, Faltar el respeto, amenazar, injuriar, agredir de hecho o de palabra a cualquier miembro del colegio a raz de la citacin a una Asamblea Extraordinaria a travs de la pgina Facebook del Centro de Alumnos del Colegio. Esta convocatoria se materializ, el da Martes 28 de Junio, en horario de recreo (9:15 de la maana), por lo que no alter el normal desarrollo de las actividades acadmicas. De acuerdo a la recurrida, en el numeral tercero de la notificacin, Lorena pas por alto la autoridad del Centro de Alumnos y de la Direccin del establecimiento por no respetar los procedimientos formales para ste tipo de convocatorias. Sin embargo, de acuerdo a la Corte Europea de Derechos Humanos tal y como lo cita Miguel ngel Fernndez G., en su estudio Libertad de Expresin, censura previa y proteccin preventiva de los derechos fundamentales, publicado por la Revista chilena 4

de Derecho, Vol. 28 N2, ao 2001, la libertad de emitir opinin, por cualquier medio y sin censura previa es: uno de los fundamentos esenciales de la sociedad democrtica, una de las condiciones primordiales para su progreso y para el desarrollo de los hombres En materia de Derechos del Nio, la Convencin de Derechos del Nio de las Naciones Unidades, ratificada por Chile el 13 de Agosto de 1990, consagra en sus artculos 12 y 13, el derecho a la libertad de expresin en los trminos siguientes: Art. 12 N1 de la CDN: Los Estados Partes garantizarn al nio que est en condiciones de formarse un juicio propio el derecho de expresar su opinin libremente en todos los asuntos que afectan al nio, tenindose debidamente en cuenta las opiniones del nio, en funcin de la edad y madurez del nio. ( nfasis nuestro) Art 13 de la CDN: 1. El nio tendr derecho a la libertad de expresin; ese derecho incluir la libertad de buscar, recibir y difundir informaciones e ideas de todo tipo, sin consideracin de fronteras, ya sea oralmente, por escrito o impresas, en forma artstica o por cualquier otro medio elegido por el nio.; 2. El ejercicio de tal derecho podr estar sujeto a ciertas restricciones, que sern nicamente las que la ley prevea y sean necesarias: a) Para el respeto de los derechos o la reputacin de los dems; o b) Para la proteccin de la seguridad nacional o el orden pblico o para proteger la salud o la moral pblica. (nfasis nuestro) De lo anteriormente expuesto, podemos concluir que convocar a una reunin a travs de Facebook o difundir informacin de inters general a travs de una Asamblea Pblica, en horario de recreo (no afectando el desarrollo normal de las actividades del establecimiento) es una manifestacin del Derecho Humano a la Libertad de Expresin y no contraviene, en sentido alguno, ni la seguridad nacional ni el orden pblico. A mayor abundamiento, la doctrina constitucional seala que este derecho en realidad se desglosa en tres: 1) derecho a emitir opinin; 2) libertad de informar que, obviamente, conlleva el derecho a buscar dicha informacin; 3) derecho a recibir informacin, ste ltimo con un marcado rasgo colectivo y que es un complemento a la libertad de expresin. Lo anterior se ve confirmado en la Ley 19.733/2001 sobre Libertades de Opinin y Ejercicio del Periodismo que establece en el Art. 1, inciso final, el derecho de las personas a ser informadas de los hechos de inters nacional, lo cual constituye, justamente, la finalidad de la Asamblea convocada por Lorena. Sin ir ms lejos, la jurisprudencia nacional reconoce la importancia de los hechos que motivaron la convocatoria, a saber, las manifestaciones reivindicativas de los estudiantes. De esta manera, en los autos caratulados Jorge Abrigo Orrego en contra de Doa Elena Opazo, de la Corte de Apelaciones de Santiago, 12-diciembre-2006, ROL N5117-2006 (recurso de proteccin), en su considerando cuarto, inciso final, seala: 5

Adems, resulta obvio que dicho movimiento [que incluy una reunin pblica en el patio del colegio y posterior toma pacfica del establecimiento ] fue motivada por aspiraciones de estudiantes jvenes, que ven con preocupacin no solamente su futuro, sino que tambin su actual realidad acadmica, que deriva de un sistema educacional que, como es pblico y notorio, se encuentra fuertemente cuestionado y es objeto de estudios para modificarlo Agrega en su considerando octavo: Que resulta pertinente recordar que histricamente numerosos movimientos estudiantiles han sido el motor de cambios y evoluciones sociales La jurisprudencia citada precendetemente hace referencia a la toma de un establecimiento. En el caso sub lite, no existe siquiera nimo explcito y comprobable de llevar a cabo esta accin. Por el contrario, Lorena, haciendo uso del espacio de recreo, solo pretenda dar a conocer informacin de un asunto de relevancia nacional. En otro orden de ideas, cabe agregar que el Manual de Convivencia Escolar no establece los procedimientos formales para este tipo de convocatorias , a la vez que no se tipifica como falta la convocatoria a reuniones pblicas en la normativa referente a los derechos y deberes en horario de recreo (Prrafo 4, art. 16 del Manual de Convivencia Escolar), por lo que, invocar la realizacin de la reunin como causal de expulsin atenta contra el principio de tipicidad penal , establecido en el Art. 19, N 3 inciso final que dispone que ninguna ley podr establecer penas sin que la conducta que se sanciona est expresamente descrita en ella. La doctrina constitucional ha sealado profusamente, que este principio de tipicidad se extiende a todo tipo de sanciones penales, civiles, disciplinarias, administrativas o de otra ndole- que provengan de cualquier rgano que ejerza jurisdiccin A su vez, regln seguido, en el numeral cuarto de la carta de notificacin de expulsin, se seala que Lorena infringe el artculo 23 del Manual de Convivencia Escolar al Cometer bullying o menoscabo sicolgico y/o fsico a cualquier miembro de la comunidad educativa lo que se fundamentara, de acuerdo a la carta, por comentarios que Lorena emiti a travs de Facebook en referencia a las declaraciones emitidas por el presidente del Centro de Alumnos del Colegio Alemn, Franco Len, al Diario La Estrella de Arica el da 26 de Junio de 2011. Los comentarios de Lorena son: LA ESTRELLA DE ARICA MIENTE!! En ninguna reunin hemos manifestado que no queremos irnos a toma, esa es nicamente la decisin del Centro de Alumnos. Me parece increble FRANCO que digas tales mentiras, solo quieren mover a los dems cursos en base a miedos y amenazas. Fuera de las reuniones la mayora de los estudiantes se muestran insatisfechos con el centro de alumnos ya que es tal la falta de solidaridad e informacin que no se les hace llegar a los dems cursos. O sea me parece INCREBLE que me pidan a m informacin, si es tarea del centro de alumnos. En eso se ve su ineficiencia y claramente para el 6

lado que apuntan que no es precisamente a las demandas y solidaridad de los alumnos, sino que velan por la "seguridad" e inters de unos pocos. Esa actitud completamente individualista y poco solidaria del centro de alumnos deja mucho que desear (correccin ortogrfica nuestra) Como se puede apreciar, el tenor de lo expresado por Lorena constituye una opinin que se ajusta a los parmetros internacionales de derechos humanos, lo que corrobora la afirmacin de la Corte Europea de Derechos Humanos, citada en el trabajo anteriormente sealado de Manuel ngel Fernndez G., que dispone en relacin al carcter de las ideas e informaciones que se transmiten, que la libertad de expresin es vlida no solo para las informaciones o ideas que son favorablemente recibidas o consideradas como inofensivas o indiferentes, sino tambin para aquellas que chocan, inquietan u ofenden al Estado o a una fraccin cualquiera de la poblacin. Tales son las demandas del pluralismo, la tolerancia y el espritu de apertura, sin las cuales no existe una sociedad democrtica (nfasis nuestro) Por ltimo, es menester sealar que por tratarse de un derecho constitucional, sus limitaciones deben ser establecidas mediante normas de rango legal, sin que pueda restringirse con medidas, previas o posteriores, que no se funden en disposiciones legales. El texto constitucional adems excluye de manera clara y explcita la censura previa (Art. 19 N 12 inciso primero). Si bien la norma constitucional establece un principio de responsabilidad (Art. 19 N12 incisos primero y tercero), lo hace a modo de complemento, producto de un examen posterior al incorrecto ejercicio del derecho: quien cometa delitos o abusos debe responder de ellos de acuerdo a la ley. Es decir, se permite que en caso de abusos o delitos se ejerzan acciones legales, pero con posterioridad a que los mismos ocurran. Dado que se considera como ncleo de esta garanta la no censura previa, debe interpretarse el principio responsabilidad a posteriori con el fin de evitar que las personas incurran en la auto-censura por temor a eventuales sanciones. As, cualquier medida, como la decretada por los recurridos, debe analizarse desde el punto de vista de los efectos que provoca. En ese contexto, como se deduce de la opinin de Lorena, no hay motivacin de denigrar ni ofender la honra de persona alguna. 2) Se vulnera el derecho a reunirse pacficamente, sin permiso previo y sin armas.

Esta garanta la establece el Art 19 N13 de la Constitucin al prescribir, en su inciso primero: El derecho a reunirse pacficamente sin permiso previo y sin armas.

Esta libertad es reflejo de la libertad personal de movilizacin y tambin de la libertad de opinin, la que puede tener un mayor alcance si es ejercida por un conjunto de personas reunidas que suscriben anlogas convicciones o ideas. De todas maneras, la doctrina constitucional ha sealado que, toda reunin cualquiera que sea su objeto o el nmero de los participantes (multitudinaria o no) tiene un carcter transitorio y por ello no se generan vnculos que aten o comprometan, de modo obligatorio, a los participantes. Es decir, la substancia del derecho consiste en poder, libremente, comunicarse con otros e interactuar con ellos en pos de un inters comn, sin pretender la creacin de vnculos jurdicos de naturaleza ms permanentes. Este conjunto de interpretaciones acerca del derecho a reunin tiene, como se ha dicho, fundamento doctrinario. As, el profesor Enrique Evans de la Cuadra, en su obra Los Derechos Constitucionales, Actas de la Comisin de Estudios de la Nueva Constitucin (C.E.N.C.), Tomo II, tercera edicin, pgina 338 , se refiere a la libertad de expresin en el sentido que

la esencia de este derecho radica en las facultades de convocar o citar a reuniones, organizarlas, realizarlas y concurrir a ellas, todo sin permiso previo

Asimismo, la Convencin de Derechos del Nio fortalece esta garanta al sealar:

Artculo 15 CDN: 1. Los Estados Partes reconocen los derechos del nio a la libertad de asociacin y a la libertad de celebrar reuniones pacficas; 2. No se impondrn restricciones al ejercicio de estos derechos distintas de las establecidas de conformidad con la ley y que sean necesarias en una sociedad democrtica, en inters de la seguridad nacional o pblica, el orden pblico, la proteccin de la salud y la moral pblica o la proteccin de los derechos y libertades de los dems. (nfasis nuestro) Son muy pocas y obvias las exigencias que la Carta Fundamental impone para el ejercicio de este derecho: debe tratarse de una reunin pacfica, sin armas y contar con los permisos, cuando corresponda. En relacin a estos permisos, cabe subrayar, una vez ms, que la reunin se llev a cabo en horario de recreo y que no existe, en el Manual de Convivencia Escolar, prohibicin alguna a realizar este tipo de actividades durante el tiempo que dure aqul. Asimismo, las reuniones en lugares privados, como es el caso del Colegio Aleman, deben realizarse siempre que no interfieran en el ejercicio de derechos de terceros (concordando con el criterio de la Convencin de los Derechos del Nio), como sera, por ejemplo, la vulneracin al derecho a educarse de los dems alumnos. Sin embargo, como se

ha insistido, la reunin se realiz en horario de recreo por lo que no vulnera garanta alguna. Cabe citar nuevamente al profesor Evans de la Cuadra, que en la obra citada, pgina 339, seala que:

Es perfectamente vlida la distincin que hace la Constitucin entre reuniones en recintos privados, en que la autoridad no tiene injerencia alguna, y las que se efecten en calles, plazas y otros lugares de uso pblico. Toda garanta se ejerce legtimamente cuando se respeta el derecho ajeno. En las reuniones en lugares privados, la exigencia constitucional precedente es que se realice pacficamente y sin armas

Este argumento se ve complementado por lo sealado por el Sr. Guzmn, miembro de la C.E.N.C, citado por el profesor Evans de la Cuadra, en la obra antes citada, pgina342, que se refiere a este derecho, sealando que:

Para l, la esencia del derecho es que, en lugares cerrados en lugares que no sean abiertos, genricamente hablando-, este derecho tiene que ser ejercido sin derecho previo; y en el segundo caso, tambin, pero sin perjuicio de que el legislador establezca restricciones, siempre y cuando las restricciones sean realizadas, tanto por parte del legislador como por parte de la autoridad administrativa que las aplique, con un criterio que no sea discriminatorio y que respete la igualdad ante la ley, precepto con el cual debe estar siempre en armona

En conclusin, podemos observar que, a nuestro juicio, el verdadero motivo de expulsin fue la convocatoria y posterior realizacin de una Asamblea informativa (hecho que no se encuentra tipificado como falta en el Manual de Convivencia Escolar). Las razones entregadas, con posterioridad, en la notificacin de expulsin, no son sino un subterfugio con el cual se persigue obstaculizar la organizacin de los estudiantes en torno a las problemticas nacionales. 3) Se vulnera el derecho al debido proceso legal Si bien nuestro constituyente no protegi el concepto de debido proceso, como tal, a travs de la accin de proteccin, circunscribindola nicamente, en razn de texto, al art. 19 N3 inciso cuarto, referido al derecho a no ser juzgado por comisiones especiales, ha sido la doctrina contempornea la que ampli la proteccin a los dems incisos. Esta postura doctrinaria hoy cuenta con sustento jurisprudencial en el sentido de considerar arbitrarios e ilegales las actuaciones de orden interno-administrativo, como lo son las derivadas de Reglamentos de establecimientos educacionales, que

supongan una vulneracin al juicio justo y racional. Hoy la jurisprudencia no est conteste en considerar la extensin de la proteccin al debido proceso, escenario que prefigura muy bien Arturo Matte Izquierdo en su estudio de jurisprudencia " Recurso de proteccin y garanta constitucional del debido proceso en los procedimientos seguidos por los establecimientos educacionales en la adopcin de sanciones disciplinarias" en la Revista Chilena de Derecho, vol. 36 N0 1, ao 2009, pp. 165 - 184 , en relacin a la discusin actual en la jurisprudencia, al sealar que

por un lado, se encuentra aquella jurisprudencia ms bien formalista que sostiene que, por razones de texto, la Constitucin Poltica no autoriza amparar, mediante el recurso de proteccin, la garanta del debido proceso frente a las omisiones cometidas por un establecimiento educacional en el procedimiento sancionatorio seguido contra un alumno. Por otra parte, se encuentra aquella jurisprudencia ms garantista que reconoce la plena aplicacin de esta garanta constitucional en estos procedimientos sancionatorios, y su consiguiente amparo por el recurso de proteccin.

Es de nuestra opinin sostener que el tenor del artculo es evitar parcelas de poder donde los derechos que la Constitucin garantiza no tengan eficacia. Es preferible, para la convivencia democrtica y el Estado de Derecho, que los ciudadanos tengan la tranquilidad jurdica de no ser vulnerados en sus derechos bajo ningn pretexto tcnico-formal y que, aun cuando no haya expresin literal en el sentido de amparar el debido proceso, en su concepto amplio, la accin de proteccin de igual forma les brindar la necesaria cobertura en caso de verse ste conculcado, haciendo uso de su principal ventaja: la rapidez de su tramitacin y consecuencial eficacia prctica. El criterio antes sealado tiene, como se ha dicho, amplio respaldo jurisprudencial. Para muestra, dos fallos:

Caso en que los recurrentes impugnan la medida de expulsin de un colegio por no existir investigacin previa que sustente la medida , la Corte consider:

no se han observado las normas mnimas de un debido proceso, actuando en contravencin al propio Reglamento Interno que rige las relaciones entre el establecimiento y los alumnos, en el cual no se encuentra contemplada especficamente la falta cuya comisin se atribuye a las sancionadas, lo que signific un actuar en forma voluntariosa y con abierta infraccin a las normas del debido proceso de ley exigido por nuestra Constitucin, afectando 10

gravemente los derechos fundamentales de las recurrentes ("Arroyo Thoms, Tamara y otras con Director de Liceo de Nias", considerando sexto y octavo: Corte de Apelaciones de Puerto Montt, 3-enero-2001, Rol N 2.8402000 (recurso de proteccin), confirmado por la Corte Suprema el 23enero-2001, Rol N 281-2001) () la potestad disciplinaria de los diversos entes, que ha sido estimada como un verdadero derecho penal de carcter administrativo, debe ejercerse con sujecin a las normas de un debido proceso, con pleno resguardo de los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana, en este caso doblemente resguardados respecto a las recurrentes, tanto por las normas pertinentes del artculo 19 de nuestra Constitucin Poltica, como de la Convencin sobre Derechos del Nio, que en virtud del artculo 5 de la misma Carta Fundamental, tienen idntico valor, constituyndose en limitaciones al ejercicio de la soberana del Estado, y por ende a la potestad sancionatoria de sus organismos y de los grupos intermedios a travs de los cuales se organiza y se estructura la sociedad (" Arroyo Thoms, Tamara y otras con Director de Liceo de Nias", considerando quinto)

Caso en que la Corte sostuvo que la aplicacin de un procedimiento racional y justo debe existir aun cuando el Reglamento respectivo no contemple un procedimiento al respecto:

Cualquiera sea la falta que se pueda imputar a algn alumno, las medidas disciplinarias en un establecimiento educacional como el de los recurridos, debe imponerse despus de algn procedimiento de investigacin en el que los derechos de los menores sean rigurosamente respetados; en particular, deben ser tratados en forma digna y con total consideracin y respeto (Canales Araya, Gonzalo con Liceo Jos Victorino Lastarria, Inspector General don Sergio Romn Rozas y Cabezas, Corte de Apelaciones de Santiago, 17-noviembre-2003, Rol N 4.545-2003 (recurso de proteccin), confirmado por la Corte Suprema el 27-enero-2004, Rol N 5.426-2003 )

Vulneraciones al debido proceso legal en este caso

Asumiendo que es dable considerar al debido proceso en el marco de proteccin de la accin constitucional en ejercicio, pasamos a enumerar las vulneraciones a esta garanta:

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i.

Derecho a la defensa

Como se ha relatado en el acpite de los hechos, Lorena, es notificada verbalmente de su expulsin al momento que la Sra. Osorio interrumpe la Asamblea que, en forma pacfica y sin alterar el orden institucional del establecimiento, se llevaba a cabo en horario de recreo (9:15 horas) del da Martes 28 de Junio. Acto seguido la sostenedora la retiene y le impide comunicarse con sus padres. Solo a partir del da siguiente, mircoles 29 de junio, nosotros, los padres, podemos acceder a una reunin con la Sra. Osorio quien, en el acto, se niega a que Lorena participe de ella. Este acto es del todo ilegal y constituye a su vez, una arbitrariedad contraria al derecho de Lorena a hacer sus descargos. Esta garanta de defensa, adems de consagrarse en el art. 19 N3 de la Carta Magna, est garantizada, en especfico, por la Convencin de Derechos del Nio que, al respecto, dispone:

Art. 12 N2 CDN: Con tal fin, se dar en particular al nio oportunidad de ser escuchado, en todo procedimiento judicial o administrativo que afecte al nio, ya sea directamente o por medio de un representante o de un rgano apropiado, en consonancia con las normas de procedimiento de la ley nacional.

El DFL 2 del Ministerio de Educacin que fija el texto refundido, coordinado y sistematizado de la Ley N20.370 con las Normas no derogadas del DFL N1 de 2005, en lo relativo a los Reglamentos Educacionales, prescribe:

Art. 46 f) DFL 2: Contar con un reglamento interno que regule las relaciones entre el establecimiento y los distintos actores de la comunidad escolar, y que garantice el justo procedimiento en el caso en que se contemplen sanciones. Este reglamento no podr contravenir la normativa vigente (nfasis nuestro)

El art.5 de la Constitucin, en su inciso final, establece que la soberana reconoce como limitacin el respeto a los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana. Es deber de los rganos del Estado respetar y promover tales derechos, 12

garantizados por esta Constitucin, as como por los tratados internacionales ratificados por Chile y que se encuentren vigentes. As, la Convencin de Derechos de Nios se entiende incorporada a la legislacin nacional y, por ende, debe ser respetada. Asimismo, de acuerdo al DFL N2 del Ministerio de Educacin, en la normativa especfica de los Reglamentos de Convivencia Escolar, establece esta misma garanta sosteniendo que, ninguna autoridad podr desconocerlo bajo ningn pretexto.

ii.

Falta de imparcialidad en la instancia de apelacin

Como se ha dicho, quien recurre hizo uso del derecho de apelacin que confiere el Manual de Convivencia Escolar, en artculo 1, letra p), siguiendo el conducto regular que dicho cuerpo normativo prescribe, esto es, haciendo llegar una carta escrita a la Directora del establecimiento. Si se observa con detencin, hay aqu una serio atentado a la imparcialidad del rgano decidor de segunda instancia debido a que existe una relacin de subordinacin y dependencia laboral, entre la Sra. Luz Marina Osorio Bahamondes, representante legal del Colegio, quien unilateralmente toma la decisin de expulsar a Lorena, y la Sra. Ingrid Rosseau Amigo, Directora del Establecimiento, rgano de apelacin. Es poco probable que la Sra. Rosseau contradiga el parecer de la Sra. Osorio toda vez que, es de fcil presuncin, arriesga algn tipo de amonestacin de quien es, en definitiva, su empleadora.

iii.

Falta de proporcionalidad en la sancin

La carta que notific la expulsin de Lorena, establece en su numeral 6, una de las causales del trmino de la relacin contractual entre ella representada por su padre, quien recurre- y el Colegio, sealando lo siguiente:

El mismo da (28.06.11), se llama por telfono al apoderado para informarle de la situacin de la alumna. La llamada la contesta la Sra. Jenny Valenzuela Guerra, apoderada suplente y madre de la alumna. Se le comunica [ a travs del Asistente Operativo de Inspectora General, Carlos Daz ], que debe 13

presentarse inmediatamente en el colegio, ya que su hija no puede ingresar a clases por haber cometido faltas graves. En estas circunstancias, la apoderada se niega a cumplir con la citacin, incumpliendo el contrato de prestacin de servicios, en su clasula 4ta N5, que establece: asistir a las citaciones de apoderado de los distintos profesionales.

En relacin a esta obligacin emanada del contrato, debemos sealar que nada dice la norma respecto a la temporalidad de la citacin ya que no se establece un plazo determinado para la asistencia del apoderado, ni hay indicios que hagan entender que sta deba ser cumplida de inmediato. Lo anterior resulta lgico toda vez que tanto quien recurre como la madre de Lorena, desempeamos labores bajo dependencia y subordinacin. Por lo tanto, consideramos menester contar con un plazo razonable con el objeto de solicitar la debida autorizacin a nuestros empleadores y poder cumplir con aquella obligacin. Por lo anteriormente expuesto, cabe enfatizar que la imposibilidad de asistir a la citacin de manera inmediata se debi a motivos de fuerza mayor y no como lo deja entrever la recurrida, esto es, como un mero capricho de la madre de Lorena. No pudiendo acudir a la citacin de inmediato, por los motivos indicados, concurrimos la madre de Lorena y yo, el apoderado titular- al Colegio, al da siguiente (Mircoles 29 de Junio) con el objeto de ser informados de los hechos acaecidos y asimismo solicitar que se nos explique respecto a los malos tratos fsicos y sicolgicos sufridos por Lorena. Es necesario sealar, asimismo, que existe una manifiesta contradiccin en los numerales de la carta de notificacin de expulsin. Por un lado, el numeral 6, antes citado, seala que:

Se le comunica [a travs del Asistente Operativo de Inspectora General, Carlos Daz], que debe presentarse inmediatamente en el colegio (nfasis nuestro)

Esta disposicin se contradice con el numeral 8, de la misma carta que reza:

Cuando el Sr. Daz llama, por ltima vez a la apoderada Jenny Valenzuela para informarle que si al da siguiente no se presenta el apoderado, la alumna no podr ingresar a clases (nfasis nuestro) Como vemos, no existira la vulneracin a la clasula contractual toda vez que, es el mismo Colegio, quien dispone la citacin en tiempos equvocos ya que, en un primer momento, la citacin es inmediata, sealando a regln seguido que la citacin es para

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el da siguiente. De esta forma, la causal de expulsin no se configura hacindola improcedente. Por otro lado, otro de los motivos que, a juicio de la recurrida, motivaron la expulsain de Lorena, son los sealados en los numerales 7 y 8 de la carta de notificacin. Al respecto, el numeral 7, contina de la siguiente manera:

En esta misma circunstancia [de la llamada citando al apoderado inmediatamente] la Sra. Jenny Valenzuela, emite juicios ofensivos hacia el colegio y al funcionario que realiz la llamada, don Carlos Daz, Asistente Operativo de Inspectora General

Asimismo, el numeral 8, insiste en la idea de los juicios ofensivos, al sealar:

[una vez sealada la imposibilidad de Lorena de entrar a clases ], sta ltima [refirindose a Jenny Valenzuela, madre de Lorena ] emite ofensas y groseras infringiendo el artculo 37 del Manual de Convivencia, el que califica como falta grave por parte del apoderado el maltrato verbal, despectivo y soez, en contra de cualquier integrante de la comunidad educativa, motivando el trmino del contrato de prestacin de servicios

Sobre estas supuestas declaraciones de la madre de Lorena, la carta no entrega ni mayores antecedentes ni prueba suficiente que acredite que los hechos hayan ocurrido con la gravedad que se relata. La madre reconoce un estado de alteracin emocional que origin un tono verbal poco protocolar, el que sin embargo, no tuvo nunca el carcter de soez o grosero que describe la recurrida en la carta de notificacin. Asimismo, el contexto de la conversacin propici la alteracin de Jenny (quien nunca recurri ni al garabato ni a la palabra vulgar) toda vez que ella haba sido recientemente informada de la retencin de Lorena por espacio de 5 horas tal y como se describi, en el acpite de Antecedentes de Hecho, de esta presentacin. Arribando a una conclusin jurdica, a nuestro juicio, la medida tomada por la recurrida debe considerase arbitraria, fuera de toda lgica y racionalidad. En este orden de ideas, consideramos que la arbitrariedad debe vincularse y relacionarse con la nocin de actuares u omisiones que pugnen con la lgica y la recta razn contradiciendo el normal comportamiento, sea de la autoridad o de los seres humanos en particular, que se rige por el principio de la racionalidad, mesura y meditacin previa a la toma de decisiones y no por el mero capricho o veleidad, que constituira la primera. La desproporcionalidad de la medida de expulsin de Lorena, es evidentemente exagerada, tal como lo seala la jurisprudencia caratulada "Constanza Pellegrino 15

Garrido, Directora del Colegio Compaa de Mara" Corte de Apelaciones de Santiago, 6-enero-1994 (recurso de proteccin), publicada en Revista de Derecho y Jurisprudencia, Tomo XCI (1994), N 1 (enero-abril), Seccion 5, cuando seala que:

" la decisin de no renovar matrcula a un alumno de un establecimiento educacional, por tratarse de una medida excepcional debe ser interpretada de manera restrictiva, y adoptarse slo en el caso en que su permanencia resulte insostenible por causar grave dao al colegio y a sus compaeros. Una medida como la referida resulta exagerada o excesiva y peca por ello de arbitrariedad, tanto ms si se considera que ha sido aplicada en poca en que no es posible al afectado ubicarse en otro colegio similar, dadas las circunstancias que en la prctica se realizan estos trmites, como es de pblico conocimiento." (nfasis nuestro) De esta manera, la sancin impetrada por la recurrida constituye una actuacin arbitraria por ser sta contraria a la razn y ser fruto de una voluntad carente de fundamento racional, obedeciendo en definitiva a caprichos en que se ha hecho uso abusivo de la autoridad escolar, distorsionando la validez de la sancin.

iv.

Vulneracin de Manual de Convivencia

El artculo 23 del Manual de Convivencia Escolar, en el apartado de Sanciones a las faltas graves, seala que Antes de proceder a estas sanciones se realizar un trabajo formativo-valrico con el apoyo de los docentes y el equipo multidisciplinario . Este trabajo no se realiz por lo que hay una seria omisin procedimental que atenta, nuevamente, contra la garanta del debido proceso y al derecho a ser odo. 4) Se vulnera el derecho de propiedad de un bien incorporal La expulsin de Lorena ha vulnerado el art. 19 N 24 inciso primero de la CPR, que garantiza El derecho de propiedad en sus diversas especies sobre toda clase de bienes corporales o incorporales. Esta norma establece un nico estatuto para ambas clases de bienes, corporales e incorporales, tal y como los define el art. 583 del Cdigo Civil que precepta que, sobre bienes incorporales hay, tambin una especie de propiedad. De acuerdo a lo anterior, los derechos de los estudiantes son bienes incorporales. La jurisprudencia as lo ha entendido: Que es obvio que de un contrato educacional se desprende, para el alumno y su apoderado, un derecho de propiedad sobre un bien incorporal consistente en el acceso del primero a recibir la instruccin por la que ha optado y que imparte el Liceo (Pablo Quiroz Olivares contra Consejo Escolar y Sostenedor del Colegio 16

Andrs Bello, Corte de Apelaciones de Valparaso, (recurso de proteccin), 30octubre-2007, ROL N383-2007, considerando tercero; fallo redactado por el abogado integrante don Benardino Muoz Snchez ) La expulsin de Lorena no tiene motivo plausible que la justifique debido a que, como se ha visto, vulnera los derechos a la libertad de emitir opinin, reunirse pacficamente y sin armas y el de un debido proceso legal, consagrados en nuestra Carta Magna. Como consecuencia de esta triple vulneracin, se afecta el derecho de propiedad de Lorena, protegido en su esencia por el constituyente, al no haber justificacin alguna a su privacin, convirtiendo a la expulsin en una medida ilegal y arbitraria. Por todo lo anteriormente expuesto y en virtud de la vulneracin de las garantas establecidas en los numeral 3, 12, 13 y 24 de la Constitucin Poltica , consideramos que de prosperar la accin ilegal y arbitraria de los recurridos, se provocar un efecto inhibitorio en el discurso pblico, inaceptable en un Estado Democrtico como el nuestro.

IV.- Medidas que deben decretarse con el objeto de que se restablezca el imperio del derecho.

1. Que Us. Iltma. ordene a los recurridos hacer cesar la medida de expulsin de Lorena, permitiendo que sta vuelvan a clases regularmente; 2. Que se instruya a la recurrida en orden a que sus facultades disciplinarias no pueden ser ejercidas en trminos que vulneren las garantas constitucionales de los alumnos del Colegio, imponiendo sanciones ilegales y arbitrarias. Existe la necesidad de que Us. Iltma. declare que tal conducta es ilegal y arbitraria. Tal declaracin es imperiosa an en el evento que los recurridos decidan cesar su actitud ilegal durante la secuela de la tramitacin de esta accin de proteccin, por cuanto subsistir el riesgo de que se perturben, priven o amenacen los derechos fundamentales de los dems alumnos del establecimiento, al trmino del proceso disciplinario que el Colegio ha instruido, y por ello es necesario que un rgano de la jurisdiccin llamado a proteger las garantas individuales as se lo declare.

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POR TANTO, en mrito de los expuesto y de lo dispuesto en los artculos 5, 19 N12, 20 de la Constitucin Poltica del Repblica, las normas pertinentes de la Convencin de las Naciones Unidas sobre Derechos del Nio, del DFL N2 del Ministerio de Educacin, del Auto Acordado sobre Tramitacin y Fallo del Recurso de Proteccin, y dems normas que Us. Iltma. estime pertinente, A US. ILTMA. RESPETUOSAMENTE PIDO: se sirva tener por interpuesto el presente recurso de proteccin en contra de COLEGIO ALEMAN DE ARICA y de su sostenedora doa LUZ MARINA OSORIO BAHAMONDES, acogerlo a tramitacin, y resolver en definitiva, declarando que los actos de los recurridos son arbitrarios e ilegales, que afectan las garantas constitucionales sealadas en el captulo III del cuerpo de esta presentacin, y en consecuencia ordene restablecer el imperio del derecho haciendo cesar los impedimentos y decretando las medidas solicitadas en el acpite IV del cuerpo de esta presentacin o las dems providencias que US Iltma. estime adecuadas.

PRIMER OTROS: De conformidad a lo sealado en el Auto Acordado de la Excma. Corte Suprema, de 24 de Junio de 1992, sobre Tramitacin del Recurso de Proteccin de Garantas Constitucionales, solicitamos a US. ILTMA. se sirva conceder ORDEN DE NO INNOVAR en cuanto a que se suspenda los efectos de la medida disciplinaria de expulsin, decretada por la recurrida, oficiando al efecto, en mrito de las siguientes consideraciones de hecho y de derecho: 1. La doctrina es uniforme en sealar que la orden de no innovar tienen por objeto esencial disponer () la suspensin, desde luego, del acto perturbador de un derecho y produce efectos por mientras se resuelve el recurso de proteccin. Es un complemento importante del procedimiento sobre la materia, pues de este modo se precaven los efectos perniciosos del acto reclamado ( Enrique Pailas en El recurso de Proteccin ante el Derecho Comparado. Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 1997, pgina 103 ) 2. En el caso que nos ocupa, es evidente el efecto pernicioso del acto recurrido, toda vez que dicho acto impide a nuestros hijos, hijas y representados el pleno ejercicio de las garantas constitucionales a que se hace referencia en lo principal de este escrito, lo que provoca un agravio cierto, real y concreto sobre estos, concurriendo adems los requisitos que la doctrina exige para la procedencia de la orden de no innovar: fumus boni juris; y periculum in mora; (Ral Tavolari en Tribunales, Jurisdiccin y Proceso. Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 1994, pgina 146. ) 3. En relacin con el fumus boni juris, resulta a todas luces evidente que dadas las caractersticas de la medida ilegal y arbitraria adoptada por los recurridos, existe certidumbre acerca la privacin, perturbacin y amenaza sobre las garantas constitucionales de nuestros hijos, hijas y representado, que cumple los requisitos de 18

ser real, actual, grave, precisa y concreta en sus resultados, como exige la jurisprudencia invariable de nuestros Tribunales de Justicia; 4. En relacin al periculum in mora, hacemos presente a US. ILTMA. que siendo el objeto del presente recurso la proteccin de las garantas constitucionales que estn siendo actual y permanentemente afectadas, esta sola circunstancia justifica la orden de no innovar, ya que de aceptarse el proceder de los recurridos, se violar de manera irreversible los derechos constitucionales de estos recurrentes y de sus hijos e hijas. Por lo tanto y en virtud de lo expuesto: Srvase US. Iltma. acceder a lo solicitado.

SEGUNDO OTROS: Ruego a SSI. tener por acompaado los siguientes documentos: 1. Certificado de nacimiento de Lorena Mussa Valenzuela. 2. Notificacin de la terminacin del contrato de prestacin de servicios educacionales expedida del Colegio Alemn a travs de la Sra. Luz Marina Osorio Bahamondes. 3. Contrato tipo de prestacin de servicios educacionales del Colegio Alemn de Arica. 4. Manual de Convivencia Escolar del Colegio Alemn de Arica. 5. Declaraciones de Lorena Mussa emitidas por Facebook. Por tanto: Srvase US. Iltma. tenerlo por acompaado.

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