Contrao de Mandato

CONTRATOS DE PRESTACION DE SERVICIOS POR MANDATO
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INTRODUCCION
El contrato de mandato reviste de mucha importancia, ya sea por la utilizacin prctica, econmica y social. Al igual que toda otra institucin jurdica, producto del hacer humano, con la evolucin ha pasado por distintos matices. En el Derecho Romano primitivo no fue conocido el mandato, tal como se concibe ahora, porque las personas con plena capacidad de obligarse solo podan contraer obligaciones por s y para s, es decir que una persona que contrataba en inters de otra, primeramente adquira la cualidades de dueo, acreedor o deudor segn la naturaleza del acto o contrato celebrado, y despus transfera esas cualidades al en cargante. Tal sistema no permita practicidad y rapidez en los negocios. Fueron factores como, el incremento de las relaciones econmicas y la expansin territorial del imperio las causas para que se confiara a otros la gestin de negocios propios que no podan efectuarse personalmente. Motivados por tales importancias (econmica, social y su utilizacin practica en los negocios del mundo moderno) es lo que requiere un examen detenido y detallado, en un primer lugar es importante tener una breve referencia de la prestacin de servicios, luego contar con un baraje de definiciones sobre el mandato, as como sus caractersticas, se enunciaran a modo de ejemplo, el mandato es un contrato principal, bilateral, puede ser gratuito o remunerado depender de cada caso en concreto. Tambin veremos los derechos y obligaciones de los sujetos que intervienen, consecuencias jurdicas ms relevantes y finalmente formas de terminacin del mandato.
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DEDICATORIA
A NUESTROS PADRES, POR SU CONSTANTE E INCONDICIONAL APOYO.
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CAPITULO I ASPECTOS GENERALES PRESTACIN DE SERVICIOS Generalidades Siguiendo las reglas de la doctrina la legislacin clsica, el Cdigo Civil de 1936 inclua en el rubro genrico de la locacin-conduccin, tanto el arrendamiento de cosas como la locacin de servicios de obra y legislaba separadamente sobre el contrato de trabajo, el depsito y el mandato. Este sistema no guardaba
congruencia con la enorme importancia jurdica y econmica que tienen las actividades que se traducen n energa humana, pues como dice Rezznico, apenas existir un apersona que, en alguna man era y medida, no se sirve del trabajo o no utilice la actividad de algn semejante, sea este un carpintero, electricista, pintor, peluquero, zapatero, etc., o sea un mdico, un abogado, un dentista, etc., y no una sino muchsimas veces en el curso de su vida.1 El origen de la absorcin de la conduccin-conduccin estuvo en la antigedad y se debi al carcter esclavista que exista en aquel entonces. Seala a este respecto ngulo que cuando exista hombres-cosas como ocurri en la antigedad y de manera especial en Roma, en donde surgen las instituciones que han llegado hasta nosotros, tal como ocurra con los esclavos, no haba absolutamente ningn inconveniente en la misma institucin jurdica a los contratos tales como la locatio conductio operarum (locacin de servicios) y la locatio conductio operis (locacin de obra), pues no obstante que la locatio conductio operis y la locatio conductio operarum se refera al trabajo humano, era el mismo contrato que le de arrendamiento o locacin que se refera a los enceres
1 Max Arias Shereiber Pezet. Exegesis del Cdigo Civil Peruano de 1984. Tomo III Contratos Nominados. Gaceta Jurdica. Pg. 433
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o cosas, porque los esclavos eran los que trabajaban esteban considerados en la misma situacin, o sea que tambin eran cosa.2 Desde luego esta concepcin quedo superada con la abolicin de la esclavitud, pero sin embargo estuvo presente en los cdigos que sirvieron de fuente al Cdigo Civil Peruano de 1936, todo lo cual ha quedado superado por la estructura que presenta el Cdigo Civil de 1984. A Constitucin Poltica de Per ha puesto singular nfasis en la trascendencia del trabajo y su artculo 22 establece que el Estado lo reconoce como fuente principal de la riqueza y constituye tanto un derecho como el deber social. El mismo precepto dispone que en toda relacin laboral quede prohibida cualquier condicin que impida el ejercicio de los derechos constitucionales de los trabajadores o que desconozca o rebaje su dignidad. El Cdigo Civil de 1984 ha dado un giro total en esta materia al separar la locacin-conduccin o arrendamiento de cosas de la prestacin de servicio y disponiendo que esta ltima comprenda como modalidades, la locacin de servicios, el contrato de obra, el mandato, el depsito y el secuestro. Se ha seguido as la doctrina impuesta por el Cdigo Civil de Portugal, partiendo de una premisa exacta: el trabajo no constituye una mercanca ni puede ser tratado de un modo secundario o colateral. El cdigo vigente no se ha limitado a reconocer la excepcional importancia que tiene la actividad humana, sino que tcnicamente es ms avanzado que el cogido de 1936, pues sanciona a la prestacin de servicios como una entidad autnoma, que tiene como modalidades varios contratos, en los cuales el denominador
comn est constituido por la fuerza del trabajo, la que se encuentra en diferentes formas en la locacin de servicios, el contrato de obra, el deposito, el secuestro y el mandato. Desde luego tenemos que establecer la diferencia entre estos contratos y el de trabajo propiamente dicho, en la medida est regulado por la legislacin laboral
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pues tiene como caracterstica fundamental la dependencia jurdica, la que no se da en la locacin de servicios, contrato de obra, depsito, secuestro y mandato. Las distintas modalidades de la prestacin de servicios tienen como factor comn el hecho de que regulan las obligaciones de medios o de resultados. Es importante establecer la diferencia entre unas y otras. Cuando se comprometan medios el objeto de la prestacin est dado por la actividad propiamente dicha, de modo que le modo que el trabajo es un fin, en tanto que si lo que se obliga el locador es a un resultado, no basta la fuerza de trabajo propiamente dicha, sino que debe existir adems una consecuencia prevista por las partes contratantes cual es la obra o trabajo comprometido. Dice Abello que la diferencia sustancial entre las dos grandes formas de locacin de trabajo est en que en la locacin de obra se presenta un resultado determinado, y en la locacin de servicios una cantidad de energa tendente tambin a una finalidad dada, pero independiente de este resultado. Como puede apreciarse aunque en teora una y otra prestacin parece sencilla, en la prctica muchas veces se presentan situaciones complejas y discutibles, habida cuenta de que todos los contratos que forman parte de la prestacin de servicios tienen en cierto modo una relacin de parentesco, pues son la misma familia legal.3 Jordana Fraga opina que la relevancia de la distincin se coloca en el plano del cumplimiento. La realizacin de la actividad diligente (que puede ser tcnica) basta para que la obligacin de medios se considere cumplida, aunque el inters primario del acreedor no se realice. As, el mdico cumple, se libera, prestando una cura diligente, aunque el enfermo no llegue a curarse. Es lo primero (la prestacin de diligencia, en este caso tcnica) el contenido de la obligacin y no lo segundo (curacin). En cambio, para cumplir una obligacin de resultado, el inters primario tpico del acreedor contenido en la obligacin, ha de realizarse (el traslado hasta el punto de llegada en las condiciones pactadas cuando se trata de la prestacin de transporte). Por ello, la base de la distincin de ambas clases de obligaciones ha sido puesta en la aleatoriedad del resultado final en el caso de las
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obligaciones de medios, en las que su efectiva produccin depende gran medida de factores ajenos al control deudor. De ah la relatividad de la distincin, pues una obligacin puede ser de medios o de resultados, segn se desprenda de la voluntad de las partes, de modo que un profesional puede prometerse a la prestacin de un resultado concreto en vez de una actividad diligente (tcnicamente correcta) en orden de la ejecucin de aquel mismo resultado. Y ms adelante agrega: esta distincin ha sido objeto de crticas terminolgica, y en este sentido se dice que todas las obligaciones persiguen un resultado, son de resultado, y que todas las obligaciones requieren en cierto grado de esfuerzo del deudor y son de medios o de diligencia. Pero esta crtica terminolgica deja imprejuzgada la diferencia sustancial entre ambos tipos de obligaciones. Aunque siempre se debe un resultado, el contenido de dicho resultado es distinto en uno y otro caso. En un caso (obligacin de medios) un comportamiento con arreglo a un modelo de conducta (la diligencia de tcnica o no) y en otro caso (obligacin de resultado) es una alteracin de la realidad fsica.4 De la naturaleza d prestacin de servicio se desprende que estos presuponen prestaciones de dar y de hacer. Existen prestaciones de dar en la cancelacin de los honorarios de un abogado, en tanto que la prestacin de este es de hacer, al emitir una opinin sobre determinado tema de derecho. Lo que definitivamente est fuera del concepto es la prestacin de no hacer. As, por ejemplo, cuando un comerciante se obliga a no vender sus mercaderas en determinada rea, no estaremos frente a un contrato de prestacin de servicios y la relacin ser, por lo tanto, atpica. Como se ha explicado anteriormente son modalidades o especies de la prestacin de servicios: a) la locacin de servicios; b) el contrato de obra; c) el mandato; d) el depsito; y e) el secuestro. Caracteres jurdicos
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La prestacin de servicios, entendida en sus distintas modalidades o especies, tiene los siguientes caracteres jurdicos: 1. Es autnoma o principal, ya que no depende de otros contratos y en
determinadas circunstancias puede estar acompaada de un elemento accesorio, como sera el otorgamiento de una garanta real o personal en cualquiera de sus modalidades. 2. Es un contrato obligacional y no traslativo de dominio, ya que el trabajo no constituye una mercadera. 3. Las prestaciones tienen naturaleza recproca, pues las partes asumen obligaciones de hacer y dar, salvo los casos de excepcin de tambin se detallan. En efecto, en la locacin de servicios el locador compromete su actividad fsica e intelectual, en tanto que el comitente debe pagar la retribucin
convenida o la que resulte aplicable, si no existiese estipulacin. En el contrato de obra, el contratista se obliga a hacer una obra determinada, mientras que el continente sta sujeto al pago de una retribucin. En el mandato, el mandatario se obliga a realizar uno o ms actos jurdicos por cuenta y el inters mandante, mientras este ltimo tendr que pagar la retribucin, pues ella se presume. Empero, el contrato ser de una sola prestacin cuando el mandatario actu a ttulo gratuito, esto es, con liberalidad. En el depsito, el depositario est obligado a recibir un bien para custodiarlo y devolverlo, mientras que el depositante satisfar la correspondiente remuneracin. Cabe aclarar que, a diferencia del mandato, la gratuidad se presume y cuando ello sucede el contrato ser entonces de una sola prestacin.5 4. En algunas especies es a ttulo oneroso, mientras que en otras puede tambin ser gratuito. En efecto, tanto la locacin de servicios como el contrato de obra suponen, como contrapartida, el pago de una
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remuneracin. De consiguiente, cuando uno u otro se celebran a ttulo gratuito, estaremos frente a una liberalidad y a un contrato atpico, al que sern aplicables las reglas del contrato tpico correspondiente, esto es, del contrato de locacin de servicios o de obra, respectivamente. A diferencia de los casos anteriores, tanto el mandato, como el depsito y el secuestro pueden concertarse a ttulo oneroso o gratuito, con la aclaracin de que el mandato se presume oneroso en tanto que el depsito se presume gratuito y el secuestro es en cambio presumiblemente oneroso. 5. Es conmutativa, ya que los contratantes pueden anticipar los beneficios potenciales de la relacin obligacional. Empero, esta conmutatividad no es de la esencia de las diferentes especies del contrato de prestacin de servicios y no existe impedimento para que sean sometidos por la voluntad de las partes, a los factores de riesgo propio de los contratos aleatorios.
6. Finalmente, es consensual y para celebrarlo la apartes gozan de libertad de forma y nada se ha pactado bastar el simple consentimiento, expresado verbalmente. Sujetos y capacidad Lo sujetos en la prestacin de servicios son, por un lado, el comitente o sea quien encarga los servicios o la obra, y de otro lado el prestador, que es el que los ejecuta. Ha quedado superado,por lo tanto, el error incurrido por Pothier, quien seala que la parte que da a la otra la obra a hacer se llama el locador, y aquella que se encarga de hacerla se conoce con el nombre de locatorio. Rezznico explica esta explicacin tenia su origen en el derecho romano, en el cual, como expresa Duranton, en muchos textos legales se encuentran invertidas las denominaciones del locador y conductor. Pero en los trabajos preparatorios del Cdigo Napolen el tributo Mouricault despeja el error, diciendo que los ciudadanos, los servicios, el trabajo y la industria, forman la materia del contrato de locacin de obra: eso es lo que se da en la locacin y eso es lo que se paga.
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Por tanto, es el guardin, el servidor, el artesano, el obrero, el empresario, el verdadero locador y quien los paga es el verdadero locatario o condu ctor. Por cierto que la nomenclatura que hemos utilizado es terica, pues la prestacin de servicios no es un contrato per se sino el genero de las distintas modalidades conocidas como locacin de servicios, contrato de obra, mandato, depsito y secuestro. En cambio, esas denominaciones son aplicables a las modalidades de los contratos innominados de doy para que hagas y hago para que des. Si bien por la naturaleza de cosas el prestador ordinariamente es una persona natural, no existe impedimento para que esa funcin corresponda a una persona jurdica y esto generalmente sucede en el contrato de obra, por su carcter empresarial. Est por lo dems entendidas que las lobares sern siempre desempea por personas naturales que trabajan para las personas jurdicos que son prestaciones del servicio o de la obra.6 Los sujetos en la locacin de servicios son el locador y el comitente. En el contrato de obra se les conoce como contratista y comitente. En el mandato son el mandante y el mandatario. En el depsito se les conoce como depositante y depositario. Y, finalmente, en el secuestro se les llama depositante (siempre deben haber dos o mas, puesto que supone una controversia) y depositario. Objeto de la prestacin El objeto de la prestacin se circunscribe a la energa humana, cuyo contenido es inescindiblemente material e intelectual. Ese objeto est contemplado
expresamente en el artculo 1765, sobre locacin de servicios. Tratndose de la locacin de obra se aade lo que en doctrina conocemos como un resultado. En el mandato consiste en la realizacin en la realizacin de toda clase de actos jurdicos. Respecto del depsito, la prestacin est dada por la materializacin de los deberes de custodia (vigilancia), guardiana y cuidado. En cuanto concierne el
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secuestro, la prestacin estriba en la custodia y conservacin de un bien respecto del cual existe controversia.7 La contraprestacin en estos contratos se presenta cuando existe onerosidad. Onerosidad y gratuidad de la prestacin Un tema que promueve polmica es de la onerosidad y gratuidad de la prestacin. El cdigo no se ha pronunciado expresamente en el Ttulo que estamos comentados, pero podemos encontrar la respuesta en sus modalidades. La colocacin de servicios se celebra necesariamente a ttulo oneroso, y as se desprende del texto del artculo 1764. Pero como de otro lado nada prohbe que una persona preste servicios a otra a ttulo gratuito, nos encontramos entonces en presencia de un contrato atpico, pues no es locacin de servicios ni donacin. Es una liberalidad. El contrato de obra tambin es necesariamente oneroso, pues contra la elaboracin de una obra el comitente est obligado a pagar una retribucin. Este carcter fluye de lo dispuesto por el artculo 1771, que define al contrato de obra. Como en el caso de la locacin de servicios, la obra hecha a ttulo gratuito ser una liberalidad. A diferencia de los dos casos anteriores, el mandato puede celebrarse a ttulo oneroso gratuito, pero con la caracterstica de su onerosidad presunta, de modo que para ser operativa la gratuidad tendr que haber sido expresamente convenida. El contrato de depsito tradicionalmente ha sido gratuito, por su carcter de cooperacin. Desde luego no existe impedimento para que se pacte la onerosidad. Aunque esta ltima es la tendencia contempornea, el Cdigo Civil ha conservado el concepto tradicional y establece la presuncin de gratuidad, salvo que exista pacto en contario, o se deduzca la retribucin por la calidad profesional, por la actividad del depositario u otras circunstancias.
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Finalmente, consideramos que el secuestro es oneroso como regla y gratuito cuando ha sido convenido. 8 CAPITULO II CONTRATOS DE PRESTACION DE SERVICIOS POR MANDATO. 2.- Definiciones del Contrato de mandato. 2.1.- Definicin de Mandato en la Doctrina Nacional. En trminos generales, el mandato es el contrato por el cual, una persona, llamada el mandante, confiere a otra, llamada mandatario, facultades para realizar en su lugar uno o varios actos jurdicos.9 El mandato es un contrato por el cual una persona (el mandante, comitente o poderdante) confa la gestin de uno o ms negocios a otra (el mandatario, procurador o apoderado), que se hace cargo de ellos por cuenta y riesgo de la primera. El mandato es un contrato en virtud del cual una parte llamada mandante, encarga a otra, llamada mandatario, la gestin de uno o ms negocios, por cuenta y riesgo de la primera. El mandante tambin es conocido con el nombre de comitente o poderdante, y el mandatario, con el nombre de procurador o apoderado. Para Vctor M. Castrilln y Luna por virtud del contrato de mandato, el mandante encarga al mandatario la realizacin de diversos actos de naturaleza jurdica a su nombre o por su cuenta.10 Dice Bernardo Prez Fernndez del Castillo, que el mandato es un contrato que tiene como objeto obligaciones de hacer, consistentes en la celebracin de actos jurdicos.11
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Max Arias Shereiber Pezet. Exegesis del Cdigo Civil Peruano de 1984. Tomo III Contratos Nominados. Gaceta Jurdica. CARHUATOCTO SANDOVAL, Henry. Contratos (Doctrina, Legislacin y modelos). Segunda Edicin, Setiembre 2002. Pg. 226. 10 CASTRILLN Y LUNA, Vctor M. Contratos Civiles. Editorial Porra, Mxico, 2007, p. 357. 11 PREZ FERNNDEZ DEL CASTILLO, Bernardo. Contratos Civiles. Decimoprimera edicin. Editorial Porra, Mxico, 2006, p. 239.
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Segn Carlos Seplveda Sandoval,
el mandato aparece como una operacin
contractual que tiene por objeto la encomienda que hace una persona a otra, para que se haga cargo de la realizacin de diversos actos jurdicos en su nombre y cuenta.12 Por otro lado, la representacin es la regla general en el mandato, puede sin embrago quedar suprimida, sin que por ello deje de ser mandato, es el caso de mandato sin representacin. Messineo, apunta al respecto, que el mandato siempre implica un encargo conferido por el mandante al mandatario, para lo cual no interesa conferir poderes de representacin, pues para cumplir un encargo no es necesario decir el nombre de quien lo encomienda. Es por ello que Stiglitz lo clasifica como un contrato de colaboracin. En el Per se presume su onerosidad. Se diferencia de la Gestin de Negocios adems de ser un contrato- no un contrato unilateral- que en caso si se tiene autorizacin del dueo de los bienes o negocio para administrar o disponer de estos, y no se acta de manera oficiosa y sin conocimiento de este. Henri, Len y Jean Mazeaud definen el mandato como el contrato por el cual el mandante concede al mandatario el poder de representarlo.13 Roberto de Ruggiero seala que el encargo conferido a una persona para que realice por cuenta nuestra y en nuestro nombre uno o ms negocios jurdicos, de modo que los efectos del negocio realizado se enlacen a nuestra persona, como si nosotros mismos lo hubisemos efectuado, se llama tcnicamente mandato.14 Sanchez Romn definia el contrato de mandato como aquel contrato por virtud del cual una persona, el mandante, confiere representacin a otra, el mandatario, que la acepta.
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SEPLVEDA SANDOVAL, Carlos. Contratos Civiles. Editorial Porra, Mxico, 2006, p. 811.2
13 Lecciones de Derecho Civil, pg. 386
14 Instituciones de Derecho Civil, Tomo II volumen primero, pgina 461; traduccin de Ramn Serrano Suer y Jos Santa Cruz Tejeiro.
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Colin y Capitan expresan que el mandato o procura es el acto por el cual una persona confiere a otra poder para hacer algo con destino al mandante y a su nombre.15 Spota seala que por mandato debemos entender el acto por el cual una persona confiere poder a otra para celebrar uno o ms negocios jurdicos por cuenta y en inters de aquel.16 2.2.- Definicin de Mandato en la Doctrina Extranjera. En cuanto a la codificacin, conviene citar igualmente algunos ejemplos de tal confusin de conceptos. Debe mencionarse as, en primer lugar, el Cdigo Civil Francs de 1804 que establece que el mandato o procuracin es un acto por el cual una persona da otra el poder de hacer alguna cosa por el mandante y en su nombre. Este precepto constituye el punto de partida en el plano de esa codificacin, de la errnea equiparacin del mandato y la representacin ntese que el artculo 1984 del Cdigo Francs llega a considerar sinnimos el mandato y el apoderamiento-, que luego se extendi, desafortunadamente, a gran cantidad de cdigos. A partir del Cdigo Napolen, el mandato y la representacin fueron considerados conceptos inseparables el uno del otro. La representacin se convirti en elemento constitutivo esencial del mandato. El Cdigo Civil Argentino da la siguiente definicin: El mandato, como contrato, tiene lugar cuando una parte da a otra el poder, que esta acepta, para representarla, al efecto de ejecutar en su nombre y de su cuenta un acto jurdico, o una serie de actos de esta naturaleza. Dice bien Bibiloni, comentado este artculo, que: si hubiramos de caracterizar el mandato en nuestra legislacin por lo que de l expresa el articulo 1869, debiramos decir que el mandato constituye un
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Curso Elemental de Derecho Civil, pg. 666. Ibdem.
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contrato de representacin de una persona por otra que ejecuta en su nombre y de su cuenta actos jurdicos17 El Cdigo Civil Uruguayo dispone que el mandato es un contrato por el cual una de la partes confiere a otra, que lo acepta, el poder para representarla en la gestin de uno o ms negocios por cuenta y riesgo de la primera18 El Cdigo Civil Brasileo establece que el mandato tiene lugar, cuando alguien recibe de otro poderes para que, en su nombre, practique actos o administre intereses. La procuracin es el instrumento del mandato.19 El Cdigo Civil de Etiopa indica: El mandato es el contrato por el cual un a persona, el mandatario, se obliga frente a otra persona, el mandante, a representarla y a realizar por su cuenta uno o muchos actos juridicos.20 El Cdigo Civil de la Repblica Socialista Federeativa Sovitica de Rusia contena la siguiente definicin: En virtud del contrato de mandato una persona (mandatario) se obliga a ejecutar en nombre y por cuenta de otra (mandante) los actos que le fuesen encomendados por esta.21 Todas las legislaciones mencionadas, que no constituyen sino ejemplos de un error generalizado, asimilan los conceptos de representacin y mandato, sin observar que la primera se origina como consecuencia de un acto unilateral de voluntad de carcter recepticio (el acto de apoderamiento) que otorga solo facultades, en tanto que el segundo es un contrato del cual, por consiguiente, surgen obligaciones para las partes. 3.- Partes del Contrato de Mandato. Este contrato hace surgir relaciones jurdicas entre dos sujetos:
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Anteproyecto de reforma del Cdigo Civil, tomo II, pg. 389. Artculo 2051, primer prrafo 19 Artculo 1488. 20 Artculo 2199 21 Artculo 251, primer prrafo.
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a) El mandante.- Debe ser capaz y estar legitimados para contratar y realizar los actos que encomienda el mandatario. Pudiendo ser una persona natural o jurdica. b) El mandatario.- Debe ser capaz y estar legitimado para celebrar el contrato de mandato. Pudiendo ser una persona natural o jurdica. 4.- Caractersticas del Contrato de Mandato. a) Es un contrato de prestacin de servicios, pues presupone el apone directriz de estos contratos el doy para que hagas, hago para que des, lo que jurdicamente se traduce en el sinalagma de prestaciones de dar y hacer.
b) Es un contrato preparatorio, porque mediante l se inviste al mandatario de las facultades para que este realice en nombre o inters del mandante, otros actos jurdicos.
c) Es un acto jurdico complejo, pues al margen que contenga o no un apoderamiento, es frecuente que se ejecute en armona con otros actos jurdicos como la compraventa o cesin de crdito en el caso de comisionista, con el deposito pues el mandatario puede recibir bienes de propiedad del mandante, con el contrato de transporte en el caso de la comisin de transporte entre otros.
d) Es consensual, se perfecciona por el solo acuerdo de las voluntades de las partes, es decir que existe libertad de forma bastando el simple consentimiento. No obstante lo expuesto en algunos casos como el del mandato con representacin que implica la ejecucin de actos de disposicin, se requiere para su eficacia, que el poder que otorga dicha facultad, conste por escritura publica bajo sancin de nulidad.
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e) En principio se celebra en inters del mandante, pero nada impide que se celebre a favor de un tercero e incluso a favor del propio mandatario.
f) Es un contrato cuyo basamento es la confianza y la cooperacin.
g) El mandato es por lo general revocable ad libitum, tanto si es gratuito como si es oneroso, incluso el Cdigo Civil contempla revocacin tacita. Solo excepcionalmente es irrevocable, cuando as se pacto o de la naturaleza de las circunstancias devenga dicha calidad, en dichos casos solo cabra una resolucin de contrato por una causa justa. 5.- Objeto del Contrato de Mandato. En el mandato con representacin, el objeto es que el mandatario realice determinados actos jurdicos en nombre y en inters del mandante. En el caso del mandato sin representacin, el mandatario realizara actos jurdicos en inters del mandante pero en nombre propio. Es por ello que luego tendr que cumplir con transmitir dichas relaciones jurdicas mediante otro acto jurdico, el mandante con transmitir dichas relaciones jurdicas mediante otro acto jurdico, al mandante, fenmeno que recibe el nombre de retransmisin. Como se infiere la esencia de este contrato es que se realice actos jurdicos por otro- mas que la representacin per se en inters del mandante, de ambas partes o de un tercero. 22 6.- Extensin y Lmites del mandato. El mandato comprende no solo actos para los cuales ha sido conferido, sino tambin aquellos que son necesarios para su cumplimiento. El mandato en general, no comprende los actos que exceden la administracin ordinaria, sino estn expresamente indicados. El mandato que implica disponer de bienes del mandante, gravarlos, celebrar en nombre de estas transacciones, compromisos arbitrales y otros actos especiales que la ley establezca, requieren de poder
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Contratos (Doctrina, Legislacin y modelos). Hugo Huayanay Chuquillanqui. Segunda Edicin, setiembre 2002.
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especial. Es importante, anotar que evidentemente el mandatario no puede excederse de los lmites del mandato. Sin embargo puede apartarse de las instrucciones recibidas si llena el encargo de una manera mas ventajosa que la expresada en el contrato o cuando sea razonable que el comitente aprobara su conducta si conociese ciertas circunstancias que no fue posible comunicarle en el tiempo oportuno, informando el comitente del apartamiento, su silencio por tiempo superior al que tenia para pronunciarse, segn los usos o, en su defecto, de acuerdo a la naturaleza del asunto, importa ratificacin. 23 Un punto aparte merece el mandato con representacin en concordancia con la Ley general de Sociedades, donde la validez de los actos celebrados en nombre de la sociedad antes de su inscripcin en el Registro esta condicionada a la inscripcin y que sean ratificados. De ocurrir estos hechos quienes hallan contratado en nombre de la sociedad responden personal, ilimitadamente y solidariamente frente a quienes contrataron y a terceros. Constituida la sociedad, esta responde por los actos que realicen sus mandatarios con representacin aunque tales negocios u operaciones no estn comprendidos en su objeto social. 7.- Clases de Mandato. El mandato puede ser expreso o tcito. El expreso puede darse por instrumento pblico o privado. La aceptacin puede ser por tanto tambin expresa o tacita, deducida en estricta aplicacin del articulo 141 del Cdigo Civil. El mandato puede ser tambin gratuito o retributivo. Puede ser asimismo general o especial, segn el poder e instrucciones de que se le faculte. En este acpite, incluimos la clasificacin del mandato bajo la ptica de la representacin y el mandato sin representacin directa. Mandato con representacin o representativo directo.El mandato por lo regular es con representacin, esto es otorga al mandatario la facultad de actuar en nombre del mandante y no slo en su
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inters, es por ello que son aplicables a este mandato las reglas del titulo III del Libro II del Cdigo Civil, esto es las reglas de la representacin. Este mandato implica un acto jurdico complejo, compuesto por dos actos jurdicos, pues se trata de un contrato que involucra un acto unilateral: el apoderamiento. De esta manera se incorpora a la representacin directa al interior de una contrato. En conclusin, la esencia de este contrato: es la concesin de la facultad de representacin, quedando es un segundo plano el consentimiento y la retribucin de mandatario que lo diferencian del mero acto jurdico unilateral de representacin.24 Mandato sin representacin o no representativo directo.En este caso el mandatario se compromete a realizar un servicio personal, pero no hacerlo en nombre de una persona, sino por su cuenta. As para el cumplimiento de su obligacin de hacer lo prometido, el mandante adquiere la facultad de hacerlo por cuenta del mandante, pero no en su nombre. El mandato usualmente sirve de antecedentes a determinadas operaciones, sin embrago se debe ser contundente al definir que una cosa es la relacin entre mandante y mandatario, y otra es la relacin que en base a tal antecedente, se instaura con un tercero. En sntesis en este contrato el mandatario se obligara a realiza uno o mas actos jurdicos en su propio nombre pero por cuenta e inters del mandante, quien procede como si se tratase de una acto para l. Se distingue de la representacin indirecta en que esta surge de una acto unilateral de carcter recepticio (acto de apoderamiento), mientras que el mandato es un contrato del cual nacen prestaciones. Disfuncionalidades del mandato sin representacin. Es prctica comn instrumentalizar antijurdicamente este tipo de contratos para realizar actos reidos con el orden pblico, la buena fe y las buenas
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costumbres. Esto es lo que denominamos abuso de la autonoma de la voluntad, en otras palabras es el ejercicio disfuncional, anormal o irregular del derecho subjetivo que confiere a la voluntad jurdica la atribucin de crear negocios jurdicos brindndole su contenido y eficacia. Es frecuente que la figura del testaferro puede devenir de un mandato sin representacin o un mandato ostensible, bien por que no desea ser conocido por su co-contratante, a nivel pblico, el fisco, o por que pretende burlar a sus acreedores, al poner los actos a nombre de tercero, y con ello incluso consigue evadir prohibiciones legales. Este convenio del testaferro se pretende realizar actos en fraude a la ley, por ejemplo para contralar una sociedad con la abierta intencin de utilizarla como instrumento para realizar actos antijurdicos, en la doctrina comparada es posible hacer responsable por dichos actos al mandante ( socio oculto), dicha sancin no esta contemplada. Tambin es posible mediante un mandato utilizar a un hombre de paja, para burlar derechos de acreedores, con traspasos ficticiosos, estas acciones pueden ser atacadas por una accin de simulacin o nulidad segn sea el caso. A la inversa esa nulidad no podr alegarse contra los terceros de buena fe, victimas de la simulacin fraudulenta, es en estricta aplicacin de la teora de los actos propios. Por otro lado, si los terceros perjudicados por el testaferro ilcito, chocan con un caso en que este es mantenido frente a otros terceros de buena fe, dispondran de una accin por responsabilidad civil, tanto contra el
mandante como en contra el testaferro. Una solucin mas radical y clara es la que se aplican en el derecho angloamericano, pues el que ha entrado en relacin de negocios con el mandatario (agente) puede dirigirse contra el mandante (principal), inclusive cuando el nombre del mandante no haya sido puesto en conocimiento del tercero.25 8.- Obligaciones de las Partes
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a) Del mandatario 1. Obligacin de ejecutar el mandato. 2. Debe ejecutar el mandato personalmente, si hay sustitucin esta puede ser amplia o restringida. 3. Se debe sujetar a las instrucciones recibidas del mandante. En caso de que el mandatario no recibiera instrucciones concretas, debe actuar prudentemente, como si se tratara de su negocio propio. 4. Debe rendir cuentas acerca de la ejecucin del mandato. 5. Cabe destacar a su vez que el mandato exige por condiciones propias de las cuestiones patrimoniales que estemos adecuados a realizar dicha tarea. 6. A facilitar los medios necesarios para el cumplimiento de las obligaciones que haya asumido para la ejecucin del mandato. 7. A restituir el bien o dinero utilizado con un fin distinto al pactado, adems del pago de los daos y perjuicios ocasionados por dicho acto. 8. Cuando exista un mandato conjunto, esto es con varios mandatarios, la responsabilidad es solidaria. 9. Es importante anotar que si el mandato implica la solucin de asuntos profesionales o de problemas tcnicos de especial dificultad, el mandatario no responder por los daos causados por la culpa leve sino solo en caso de dolo o culpa inexcusable. 10. El mandatario no es responsable frente al mandante por la falta de cumplimiento de las personas con quienes haya contratado, a no ser que el momento de la celebracin conociese o debiese serie conocida su insolvencia, salvo pacto distinto.
b) Del mandante 1. Pagar la retribucin convenida. 2. A facilitar los medios necesarios para el cumplimiento del mandato. 3. A efectuar la retribucin y provisin convenida.
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4. Esta obligado a asumir las obligaciones contradas por el mandatario. 5. Reembolsar las expensas o gastos que haya realizado el mandatario. 6. Indemnizar el mandante al mandatario por los daos y perjuicios que ste hubiera sufrido con motivo del cumplimiento del mandato. 9.- Efectos del contrato de mandato. A- Efectos entre las partes. 1) Obligaciones del Mandatario: El mandatario tiene la obligacin de cumplir con el mandato. Es una obligacin de medios, diferente segn que el mandato sea retribuido o gratuito. El mandatario retribuido esta obligado a la diligencia de un buen padre de familia; el mandatario gratuito debe poner el cumplimiento del mandato los mismos cuidados que en sus propios asuntos. El mandatario tiene la obligacin de rendir cuentas.26 2) Obligaciones del Mandante: Las obligaciones del mandante son las siguientes: a) Cuando el mandato sea retribuido, pagar la remuneracin que se haya convenido. b) Reembolsarle los gastos al mandatario. c) Indemnizar al mandatario del perjuicio que haya experimentado en el cumplimiento del mandato. B- Efectos con respecto a terceros: a) Relaciones entre el mandante y el tercero: Por efecto de la representacin, todo ocurre al respecto del tercero que haya tratado por intermedio del mandatario como si hubiera tratado el propio mandante.
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b) Relaciones entre el mandatario y el tercero: En principio, no existe ninguna relacin jurdica entre el mandatario y el tercero. Sin embargo; el mandatario puede comprometer su responsabilidad delictual con respecto al tercero si traspasa sus poderes sin advertir al tercero. c) Relacin entre mandante, mandatario y terceros en el mandato sin representacin. En un mandanto puro sin representacin, las relaciones jurdicas producidas por la conducta del mandatario en cumplimiento del mandato, crean obligaciones en forma directa entre el tercero y el mandatario, quedando el mandante ajeno a esta relacin conozca del contrato de mandato. d) Relacin entre mandante y tercero en el mandato con representacin. Por llevar este mandato representacin, todo ocurre con respecto al tercero como si hubiera tratado el mismo mandante. As este se convierte personalmente en acreedor y el tercero en su deudor o viceversa. En consecuencia las relaciones que se establecen entre mandante y los terceros con los que ha tratado el mandatario pueden reunirse de la siguiente manera: Los contratos suscritos por el mandatario, dentro de los lmites de sus poderes, producen efectos en la persona del mandante. El mandante no queda obligado por los actos que exceden de la medida de sus poderes, salvo el caso de que sean ratificados expresa o tcitamente. El mandatario que se excede de sus poderes deber responder frente a terceros por los daos que cause con dicha conducta. En estos caso, se aplica la teora de los actos ultra vires, segn la cual el mandatario deber responder por sus actos como si el lo hubiera realizado a nombre propio. El
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facto de atribucin de responsabilidad civil es claro: es el dolo, pues conoca que con su conducta poda ocasionar daos, por los cuales deber responder en estricta aplicacin del artculo art. 1969 del Cdigo civil. e) Respecto de los acreedores del mandatario. Los acreedores del mandatario no pueden hacer sus derechos sobre los bienes que este hubiera adquirido en ejecucin del mandato, siempre que conste en fecha cierta anterior al requerimiento que efecten los acreedores. f) Respecto de los acreedores del mandante. El mandatario tiene derecho a satisfacer los crditos que le corresponden, con los bienes que han sido materia de los negocios que ha concluido, con preferencia sobre su mandante y sobre los acreedores de ste. Esta regla halla su excepcin cuando el mandante esta incurso en un procedimiento de insolvencia, pues en este caso el orden de preferencia lo establece el artculo 24 del Decreto Supremo 014-99-ITINCI. g) Derecho de retencin. El mandatario puede retener los bienes que obtenga en cumplimiento del mandato mientras el mandante no cumpla con reembolsarle los gastos efectuados para el desempeo del mandato o lo indemnice por los daos sufridos al ejecutar este contrato. 10.- Extincin del contrato. Las causales que pueden llevar a la extincin del mandato son numerosas, sin embargo nuestro cdigo civil ha sintetizado en los artculos 1801 al 1808 del Cdigo Civil, y la doctrina en dos especies como las expondremos a continuacin: Causas objetivas. a) Por expiracin del tiempo por el cual se ha conferido el mandato. b) Por el cumplimiento del negocio(s) o actos (s) encomendados.
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Causas subjetivas. a) Por el cambio de voluntad del mandante o mandatario esto es: 1.- por revocacin o desistimiento unilateral del mandante el cual debe ser comunicada a los interesados en el acto jurdico y no podr ser opuesta a terceros que contrataron ignorando esa revocacin, salvo que haya sido inscrita; 2.- Por renuncia o desistimiento unilateral del mandatario, que aun despus de comunicada al mandante, el renunciante deber continuar sus labores hasta sea reemplazo, salvo impedimento grave, causa justa que hayan transcurrido 30 das sin que sea reemplazado. b) Por muerte del mandante o mandatario. c) Por inhabilitacin, incapacidad o interdiccin de cualquiera de ellos. d) Por la insolvencia de cualquiera de ambos. Subsistencia de los efectos del mandato. Excepcionalmente la muerte, interdiccin o inhabilitacin del mandante no extinguen el mandato cuando ha sido celebrado tambin en inters del mandatario o de un tercero. Adems cabe precisar que son validos los actos que el mandatario realice antes de conocer de la extincin del mandato.27 En el derecho navarro, se contempla en estricto el mandato post motem donde el encargo es cumplido precisamente luego de muerto el mandante. Es pertinente precisar, que a pesar de la extincin del mandato, lo hecho por el mandatario ignorando la extincin, vale como si el mandato no solo en beneficio de este sino de terceros. De ah la importancia de los sucesores o el representante legal del mandante de poner en conocimiento del hecho extintivo al mandatario,
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salvo que inscriba dicho acto en el registro del mandato y poderes. Al respecto se pronuncia Gulln, quien infiere tres consecuencias en estos supuestos: a) Los terceros que conozcan la extincin del mandato quedan obligados por la gestin del mandatario. b) El mandante esta obligado por la gestin del mandatario. c) Aunque no exista notificacin al mandatario de la extincin del mandato, si este la conoce, responde por los actos que realizo luego de conocido este hecho. 11.- Mandatos Especiales. Recogiendo la opinin de la doctrina mayoritaria, distinguimos las siguientes especies de mandatos: a) La comisin o mandato mercantil. Contemplado en nuestro cogido de comercio, es una especie de mandato, por el cual quien acta por cuenta ajena, lo hacen en relacin de uno o varios negocios, pero obrando ante terceros con quienes el contrata a nombre propio. b) La comisin burstil. Previsto en la Ley de Mercados de valores, donde por cuenta de terceros, pero a nombre propio, se negocia la compra o venta de valores en la bolsa de valores. c) La comisin de transporte. Por el cual una persona se obliga, en su nombre, y por cuenta ajena a contratar y hacer ejecutar el transporte o conduccin de una persona o de una cosa y operaciones conexas. La ms corriente es la comisin de transporte de mercancas, la comisin de transporte de personas en expediciones tursticas entre otros.
d) El contrato de agencia.
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Es el contrato atpico en el Per por medio del cual un comerciante asume en forma independiente y de estable el promover y explotar negocios en un determinado ramo y dentro de una zona, como representante o agente de un empresario o como fabricante o distribuidor de uno o varios productos del mismo. La persona que recibe dicho encargo se denomina agente. La retribucin del agente se hace en proporcin a las utilidades de su gestin.
e) De la preposicin. Tiene por objeto la administracin de un fondo empresarial o comercio o de una parte o rama de la actividad del mismo. En este caso, al mandatario se le llama factor o prepotente y al mandante proponente. Los factores tiene la facultad para celebrar o ejecutar todos los actos relacionados con el giro del negocio, siempre en nombre del mandante. En la prctica implica un contrato de trabajo. En el Per, esta figura no esta regulada en forma expresa. Con el advenimiento, de una ley marco del empresario o el proyecto cdigo de la empresa ello podra cambiar.
12.- La Confusin entre el Mandato y la Representacin No obstante que el contrato de mandato, tal como se encontraba configurado en el Derecho Romano, estado despojado de la idea de la representacin directa que es consagrada en el Derecho Intermedio-, con el transcurso del tiempo se lleg al extremo de confundir una y otra figura. En efecto, los juristas primero a partir del Derecho Intermedio, y los Cdigos despus, incurrieron en el error de situar la relacin jurdica entre representante y representado en la rbita del contrato de mandato, equiparando los conceptos de mandato y representacin. As, Bartolo sostena que si el mandatario acta en los lmites de sus atribuciones, los efectos del acto por l realizado recaen automticamente sobre la persona del mandante.
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Poe su parte, Doma plantea lo siguiente: El mandato es un acto por el cual aquel que no puede dedicarse por si mismo al desempeo de sus negocios, da poder a otro de hacerlo en su ligar, como si el mismo estuviese presente, ya que solo deba ocuparse aquel en el simple cuidado de algunos bienes o negocios, o bien para tratar con otros. En el siglo XVIII, Pothier sealaba que la manera ms comn de otorgarse el mandato es por medio de un acto que se llama procuracin. El mandante declara por esta procuracin que da a una persona para hacer por l y en su lugar tales negocios En nuestros das, la opinin de algunos conocidos tratadistas pone en evidencia que la confusin de conceptos contina: Henri, Len y Jean Mazeaud definen el mandato como el contrato por el cual el mandante concede al mandatario el poder de representarlo.28 Roberto de Ruggiero seala que el encargo conferido a una persona para que realice por cuenta nuestra y en nuestro nombre uno o ms negocios jurdicos, de modo que los efectos del negocio realizado se enlacen a nuestra persona, como si nosotros mismos lo hubisemos efectuado, se llama tcnicamente mandato .29 Sanchez Romn definia el contrato de mandato como aquel contrato por virtud del cual una persona, el mandante, confiere representacin a otra, el mandatario, que la acepta. Colin y Capitan expresan que el mandato o procura es el acto por el cual una persona confiere a otra poder para hacer algo con destino al mandante y a su nombre.30
28 29
Lecciones de Derecho Civil, pg. 386. Instituciones de Derecho Civil, Tomo II volumen primero, pgina 461; traduccin de Ramn Serrano Suer y Jos Santa Cruz Tejeiro. 30 Curso Elemental de Derecho Civil, pg., 666
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Spota seala que por mandato debemos entender el acto por el cual una persona confiere poder a otra para celebrar uno o ms negocios jurdicos por cuenta y en inters de aquel. En cuanto a la codificacin, conviene citar igualmente algunos ejemplos de tal confusin de conceptos. Debe mencionarse asi, en primer lugar, el Cdigo Civil Francs de 1804 que establece que el mandato o procuracin es un acto por el cual una persona da otra el poder de hacer alguna cosa por el mandante y en su nombre. Este precepto constituye el punto de partida en el plano de esa codificacin, de la errnea equiparacin del mandato y la representacin ntese que el artculo 1984 del Cdigo Francs llega a considerar sinnimos el mandato y el apoderamiento-, que luego se extendi, desafortunadamente, a gran cantidad de cdigos. A partir del Cdigo Napolen, el mandato y la representacin fueron considerados conceptos inseparables el uno del otro. La representacin se convirti en elemento constitutivo esencial del mandato El Cdigo Civil Argentino da la siguiente definicin: El mandato, como contrato, tiene lugar cuando una parte da a otra el poder, que esta acepta, para representarla, al efecto de ejecutar en su nombre y de su cuenta un acto jurdico, o una serie de actos de esta naturaleza. Dice bien Bibiloni, comentado este artculo, que: si hubiramos de caracterizar el mandato en nuestra legislacin por lo que de l expresa el articulo 1869, debiramos decir que el mandato constituye un contrato de representacin de una persona por otra que ejecuta en su nombre y de su cuenta actos jurdicos.31
31
Anteproyecto de reforma del Cdigo Civil, tomo II, pg. 389.
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El Cdigo Civil Uruguayo dispone que el mandato es un contrato por el cual una de la partes confiere a otra, que lo acepta, el poder para representarla en la gestin de uno o ms negocios por cuenta y riesgo de la primera.32 El Cdigo Civil Brasileo establece que el mandato tiene lugar, cuando alguien recibe de otro poderes para que, en su nombre, practique actos o administre intereses. La procuracin es el instrumento del mandato.33 El Cdigo Civil de Etiopa indica: El mandato es el contrato por el cual una persona, el mandatario, se obliga frente a otra persona, el mandante, a representarla y a realizar por su cuenta uno o muchos actos jurdicos.34 El Cdigo Civil de la Repblica Socialista Federeativa Sovitica de Rusia contena la siguiente definicin: En virtud del contrato de mandato una persona (mandatario) se obliga a ejecutar en nombre y por cuenta de otra (mandante) los actos que le fuesen encomendados por esta.35 Todas las legislaciones mencionadas, que no constituyen sino ejemplos de un error generalizado, asimilan los conceptos de representacin y mandato, sin observar que la primera se origina como consecuencia de un acto unilateral de voluntad de carcter recepticio (el acto de apoderamiento) que otorga solo facultades, en tanto que el segundo es un contrato del cual, por consiguiente, surgen obligaciones para las partes. CAPITULO III EXEGESIS
EXGESIS DE MANDATO
DISPOSICIONES GENERALES DEFINICIN

32 33
Artculo 2051, primer prrafo Artculo 1488. 34 Artculo 2199 35 Artculo 251, primer prrafo
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ARTCULO 1790. Por el mandato el mandatario se obliga a realizar uno o ms actos jurdicos, por cuenta y en inters del mandante. Comentario Antes de enunciar una definicin del contrato "tpico" de mandato, pienso que deben recordarse sus principales caractersticas, es decir los "ndices de tipo" que han sido recogidos expresamente por nuestro legislador, en sintona permanente e incondicionada, por llamarle de alguna manera, con el Cdigo Civil italiano de 1942. A manera prolegomnica abordemos algunas cuestiones de carcter general en torno a la teora del tipo negocial. En el Derecho Privado, y en las actuales orientaciones dogmticas, el tipo legal cumple una funcin principalmente clasificatoria-ordenativa; ordena las conductas consideradas como negocios en determinados esquemas predispuestos. Junto al tipo legal, por otro lado, se habla del tipo social, inadmisible en la dogmtica penal, cuando se est ante esquemas creados por el uso de la praxis sin una especfica disciplina. En tal sentido, se ha puesto de relieve que el presupuesto general informante de todas las actuales regulaciones contractuales, parece ser el fenmeno de la tipificacin o actuacin a travs de tipos. Esto supone una especial manera de reordenacin de las conductas humanas, a las que se eleva a categoras jurdicas; un especial modo de organizar las conductas contractuales a travs de tipos. Es de particular atencin que en el desarrollo de la "teora del tipo" se haya efectuado la distincin entre "tipo" y "concepto", distincin que ha sido recibida en las ciencias jurdicas por las corrientes de carcter valorativo ante la insuficiencia del sistema lgico formal fundado estrictamente sobre conceptos abstractos. Y es que el tipo no puede ser "conceptuado", solamente descrito; por ello, se le coloca como un elstico punto de referencia al cual viene reconducida la fattispecie concreta, prescindiendo de la comparecencia de todos los elementos contenidos en una abstracta frmula definitoria. De all que con criterio especial se haya dicho
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que el tipo se coloca como una categora dinmica que quiere sustraerse a la necesaria abstraccin de la subsuncin, sirvindose ms bien del pensamiento analgico, en el sentido de incluir un evento determinado en un cuadro significante sobre la base de un mayor o menor grado de similitud. Solo atendiendo a lo expuesto se puede comprender cmo la categora general del tipo ofrece una sugestiva alternativa al conceptualismo jurdico y haya encontrado una buena acogida por parte de varios sectores doctrinales. El llamado concepto abstracto haba sido ya bastante criticado, sobre todo en la cultura jurdica italiana, de la que da muestra la afirmacin referida al valor relativo de los conceptos jurdicos y a su consideracin como el punto de partida bastante seguro para cualquier investigacin, mxime cuando se precisa que los conceptos jurdicos no tienen carcter rgido y esttico, sino elstico en su adecuacin a situaciones comprendidas en un mbito ms restrictivo y que son sujetas a un continuo proceso de adaptacin a la realidad histrica. En suma, los conceptos jurdicos -claro dentro de la elaboracin de la teora del tipo- no son tomados en consideracin bajo el perfil de su absolutividad o relatividad, sino de su configuracin cerrada especficamente en lo que concierne a sus elementos constitutivos, mientras que el tipo es caracterizado por su configuracin abierta en virtud de la estructura elstica de los ndices de tipo o caracteres que lo conforman. Es oportuno destacar, en trminos generales, la imperiosa necesidad de no olvidar que ninguna teora (concepto) puede prescindir de la constatacin casustica, como bien ha demostrado Claus-Wilhem Canaris, discpulo del recordado profesor alemn Karl Larenz, nada menos. La frase segn la cual una doctrina "pueda ser correcta en teora pero no sirva para la prctica" no es compatible con la orientacin aplicativa de las teoras jurdicas y, por tanto, bien mirado, es una situacin que de ningn modo puede darse; antes bien, frente a una contradiccin de este carcter, se deber abandonar o corregir la teora o modificar la prctica. Dentro de la tipologa contractual (negocial) no todos los tipos presentan caractersticas similares, por lo que la doctrina ha intentado plantear criterios de
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distincin encaminados a descubrir "categoras" que permitan un mejor anlisis y estudio de ellos mediante una reconduccin de carcter sistematizador. Se ha intentado, no sin un marcado xito, individualizar en la causa el criterio de distincin entre los diversos tipos negociales en virtud a una calificacin de su esencia real (operacin que asigna un intento prctico a un determinado grupo tipolgico). Se dice que la calificacin, y por ende su distincin, de un negocio o contrato procede sobre la base de la causa del mismo, entendida, o como la finalidad prctica inmediata perseguida por las partes o como la funcin prctica econmica y social. Esta finalidad o funcin tendra dentro de s el criterio de distincin entre los grupos tipolgicos. Pinsese en el intercambio entre bien y precio como causa de la compraventa y la atribucin gratuita de un bien como causa de la donacin. En estos casos la causa individualiza perfectamente la diversidad tipolgica. Sentadas estas premisas pasemos a explicar los dos principales caracteres del mandato para despus delinear la funcin que cumple en nuestro ordenamiento. El primero se extrae de una simple observacin de la actividad prestacional que realiza el mandatario: se debe tratar de una actividad dirigida al cumplimiento de negocios jurdicos -actos de autorregulacin o autodeterminacin de intereses dignos de tutela que se amparan en el denominado reconocimiento de la autonoma privada- excluyndose las actividades meramente materiales (por ejemplo la construccin de una obra determinada). Sin embargo, nos parece que tal impostacin debe de ser matizada con la incorporacin de los llamados actos jurdicos en sentido estricto, los mismos que se pueden caracterizar porque el ordenamiento jurdico para la atribucin de los efectos jurdicos correspondientes toma en cuenta, antes que el intento prctico de los sujetos involucrados, tan solo la correcta exteriorizacin de una declaracin de voluntad, hiptesis, y esto es obvio, que no contendra una autorregulacin -autodeterminacin en los trminos acotados-, pues ello la hara pasible de una calificacin de orden negocial. En otras palabras, nos parece que el mandatario, en ejecucin de su actividad prestacional, puede encontrar como contenido de la situacin de dbito que voluntariamente ha asumido ciertamente el deber de realizar actos jurdicos en
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sentido estricto tales como, por ejemplo, una oferta contractual o una interpelacin por el incumplimiento temporal de una obligacin derivada de un contrato preparatorio (compromiso de contratar, ex artculos 1414 al 1418 del Cdigo Civil). Entonces, cuando el artculo que examinamos alude a la expresin acto jurdico debemos entender, va una interpretacin funcional, que esta se extiende tanto a los negocios jurdicos como a los actos jurdicos en sentido estricto, lo que se encontrara confirmado por el artculo 1792 del C.C. cuando expresamente seala que el mandato comprende no solo los actos para los cuales ha sido conferido, sino tambin aquellos que son necesarios para su cumplimiento; dejndose en todo caso abierta la posibilidad de que el mandatario tenga que efectuar otros "actos" (en sentido amplio) para, por decir, interpelar a la contraparte del contrato celebrado o concluido por cuenta -y ello ser motivo de reflexin ms adelante del mandante. Pinsese en el supuesto que el mandatario deba de enviar una comunicacin notarial a la eventual contraparte, frente a la cual acta, para exigir una determinacin expresa del precio de un bien mueble -prometida
expresamente y ser diferida a un perito tasador- pues ello ha paralizado las negociaciones, a efectos de posteriormente concretar la probanza de un supuesto de la llamada responsabilidad precontractual. En sntesis, la especificidad del mandato reside en el hecho de que el servicio prometido consiste en una actividad de tipo jurdico y no material, como por ejemplo vender o adquirir un bien, concluir un contrato, y as por el estilo. Esto permite distinguir al mandato del contrato de obra que tiene por objeto el cumplimiento de una actividad de tipo material. Por dems, el mandatario opera siempre con autonoma frente al mandante, inclusive en el respeto de las instrucciones recibidas, esto permite distinguir al mandato del contrato de trabajo, donde se plasma indubitablemente una relacin laboral. Tambin, con ello, se puede distinguir al mandato de la locacin de servicios en general que, como es sabido, se refiere a la ejecucin de actos materiales. El segundo carcter concierne a la destinacin subjetiva de los efectos econmicos derivados de los actos que el mandatario cumple: tales actos vienen
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realizados por cuenta ajena, en el sentido de que otro (y no el mandatario mismo) es el destinatario final de las ventajas y de las desventajas econmicas de la actividad desarrollada por el mandatario (llamada actividad gestora). La desviacin al mandante de los reflejos econmicos, positivos y negativos del acto de gestin o es asegurada en modo automtico por los principios de la representacin (en el caso del mandato con representacin) o bien es el efecto de precisos mecanismos previstos; en tal sentido, confrntese el artculo 1810 del C.C., y obsrvese la necesaria reflexin en torno al artculo 1219 del C.C., as como la posibilidad de ejecucin forzada de dicha obligacin. Consideremos que la causa del contrato de mandato estara individual izada en la cooperacin -llamada por alguna gestora- concretada a travs de la intermediacin de un sujeto a efectos de que otro sujeto pueda actuar jurdicamente por su cuenta en forma autnoma. En la actualidad se puede observar cmo el esquema originario del mandato ha dado lugar a una variedad de subtipos que generalmente cuentan con una propia fisonoma jurdica, pero que, superando las objeciones de quien sostiene la tesis de su declino considerada la variedad de figuras que extradas del originario tronco del mandato han devenido objeto de configuracin jurdica autnoma, todava contina siendo un punto de referencia obligado toda vez que, autnomamente o tambin en el mbito de los diversos contratos, emerja la exigencia de una "ejecucin de encargos", realizndose la aplicacin directa o analgica de las normas del mandato. La constatacin del carcter "neutro" de la causa del mandato ha inducido que se refiera a su disciplina en todos los casos en los cuales los perfiles de la actividad gestora no encuentren una diversa, ms especfica caracterizacin. As emerge, nuevamente, su centralidad en cuanto modelo de referencia general, exclusiva, o al menos integrativo, de disciplina de formas de actividad de cooperacin jurdica. La referencia a la causa, como funcin, resulta fundamental en el anlisis de cualquier negocio jurdico (contrato) pues solamente con ella, y esto es una aclaracin metodolgica general, se logra comprender el modo de ser y la funcin actual del fenmeno en un cierto modo calificado, en el mbito de las relaciones
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econmico-sociales y de los intereses emergentes en un determinado sistema jurdico. Examinando ya al mandato desde el aspecto estructural, pasemos ahora al anlisis de su perfil dinmico, en el que resulta imprescindible abordar el sustrato de la actuacin por cuenta ajena como dato identificatorio del mandato. Tal orientacin se revela importante para sostener que la ajenidad del inters materia de gestin es inmanente a la relacin, constituyendo el momento ineliminable y tipificante del mandato. Desde un primer punto de vista la actividad de cooperacin del mandatario se caracteriza, en lnea de principio, por identificarse con la actividad que el mandante habra querido actuar directamente. Ello trae como consecuencia lgica que el mandatario no solo cuida del inters ajeno, sino adems, operando en la posicin y en sustitucin del mandante, compromete la esfera jurdica de este ltimo. Desde un segundo punto de vista la actividad de cooperacin que el mandatario realiza, en inters del mandante, no puede no ser jurdica, en virtud a que el mandatario es un cooperador jurdico, en cuanto trata y concluye (o bien administra) los negocios del principal, pone a servicio l su propia voluntad, emitiendo declaraciones negociales por cuenta e inters de este. En tal sentido la opinin segn la cual el mandato es instrumentalizado a fin de satisfacer el especfico inters del mandante de utilizar la actividad de otros, es decir, el inters de servirse del mandatario para conseguir un resultado por s mismo til. De tal modo, que el mandato tiene su razn de ser hasta que subsista tal inters del mandante; en caso diverso, es decir, en la hiptesis de que tal inters no subsista ms, desaparecer la funcin misma del mandato. A pesar de la claridad del planteamiento se ha venido discutiendo, por un importante sector doctrinal, la utilidad de plantear la problemtica general de la sustitucin en la actividad jurdica por medio de la ponderacin de las situaciones de inters, eliminando del panorama la hiptesis de actuacin en "inters ajeno" que serva, como ya lo indicamos, para explicar en parte la fenomenologa submateria. Veamos cual es el razonamiento en que se apoya tal orientacin.
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En el cuadro de las posibles posiciones de intereses examinadas, en efecto, las nicas que presentan caracteres constantes, definidos e individualizados, son, desde el punto de vista conceptual, dos: la situacin del sujeto (de la regulacin negocial) de los efectos jurdicos directos del negocio y la posicin del sujeto al cual son destinadas las ventajas y los costos econmicos totales de la operacin. Los institutos de Derecho positivo reconducibles a la sustitucin en la conclusin de actos jurdicos estn caracterizados -como se ha sealado- por la funcin de realizar una desviacin, del agente en direccin de otro sujeto, de una de estas dos posiciones. La representacin en efecto -como mejor se ver- responde a la finalidad de alejar del agente (en direccin del sujeto en nombre del cual el acto es concluido) el negocio en su momento jurdico formal, la gestin, en cambio, tiene por finalidad desviar del agente (contra el sujeto por cuenta del cual el acto viene realizado) el negocio en su momento econmico sustancial. Es claro que el mandato puede ser configurado dentro del fenmeno de gestin y ser un instrumento contractual dirigido a la actuacin de un sujeto (mandatario) por cuenta ajena, comprometiendo la esfera econmico-patrimonial de otro sujeto (mandante). Se confirmara as la absoluta inexpresividad, sobre el plano tcnico, de la impostacin del problema sobre el "inters" y por la correspondiente frmula del actuar en inters (propio y ajeno). Prueba de tal parecer sera la relevancia actual que adquiere la figura del mandato conferido en el inters ajeno, es decir del mandatario, o tambin, de un tercero. Si la nocin y la disciplina del mandato inducen a la unvoca conclusin que (hecha excepcin para la eventual compensacin debida al mandatario) se trata de un contrato dirigido a satisfacer intereses de los cuales es portador nicamente el mandante, no escapa a la observacin que el mandato conferido tambin en el inters ajeno introduce una llamativa desviacin a la regla, ya que se caracteriza por la copresencia de un inters ajeno, que agregndose a aquel del mandante, "enriquece", por as decir, el esquema tpico: un mandato "tambin" en el inters del mandatario o de terceros supone que el contrato no permanezca ms plegado, como normalmente sucede, a perseguir los exclusivos intereses de la parte mandante.
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Las diferencias existentes entre mandato y representacin, de las que ya hemos venido dado cuenta, aparecen claramente graficadas cuando se considera que la esencia del mandato es que mediante su ejecucin se pretende la realizacin de un servicio personal, pero no en nombre de alguien, sino por su cuenta e inters. Este es precisamente el contenido que el contrato tena en el Derecho Romano. Por consiguiente, las consecuencias de los actos realizados por el mandatario con terceros se producen en su propia esfera jurdica y no trascienden a la del mandante. Para ello ser preciso que se realice un acto de retransmisin de los bienes adquiridos en ejecucin del contrato, del mandatario al mandante. En el caso de la representacin ocurre todo lo contrario, en la medida en que los efectos de los actos celebrados por el representante en nombre del representado se producen directamente en el patrimonio de este. El apoderamiento no impone una obligacin de actuar, a diferencia del mandato del cual s surge una relacin obligatoria. Obsrvese cmo el poder de representacin se resume en la legitimacin. El gran mrito de Laband ha sido haber configurado el poder de representacin como simple legitimacin a partir del ejemplo del poder. Lleg a ello mediante la separacin del poder respecto del mandato, y afirm con razn: "Con la liberacin del poder respecto del mandato, del poder de representacin respecto de la relacin jurdica que en concreto exista entre el representante y el representado, se da la posibilidad de una legitimacin independiente para el trfico (...). Mejor se puede hablar respecto del poder de representacin de una 'competencia', como hace Mller-Freienfelds. Lo decisivo es que el poder de representacin es una figura jurdica singular, que no es ms que legitimacin para establecer reglas jurdico negocia les para otro por medio de un obrar en su nombre, de modo que esas reglas valgan como suyas". Es muy relevante, entonces, diferenciar el negocio de apoderamiento y el poder de representacin. Uno es el hecho y el otro es el efecto. Tambin es importante indicar que el negocio de apoderamiento puede ser presupuesto de un negocio jurdico anterior denominado negocio jurdico subyacente que crea una relacin
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interna (tambin denominada como relacin de gestin o relacin de base). Es decir, primero existe un negocio jurdico subyacente y luego se celebra el negocio de apoderamiento. El negocio jurdico subyacente es el negocio principal y el negocio de apoderamiento es el negocio secundario. La autonoma del negocio de apoderamiento de la relacin interna es evidente. El negocio jurdico subyacente permanece aunque el poder haya sido revocado por el representado pero la extincin del negocio subyacente implica la extincin del negocio de
apoderamiento. El contrato de mandato sera un negocio jurdico subyacente y el negocio jurdico de apoderamiento constituye una "representacin indirecta tpica del mandato". Terminemos compartiendo la definicin, recientemente efectuada, segn la cual el mandato es un contrato con efectos obligatorios a travs del cual un sujeto (el mandante), confiere a otro (mandatario), el poder de gestionar un negocio por su cuenta, haciendo recaer los efectos de esta actividad en su esfera jurdica patrimonial. PRESUNCIN DE ONEROSIDAD DEL MANDATO ARTCULO 1791. El mandato se presume oneroso. Si el monto de la retribucin no ha sido pactado, se fija sobre la base de las tarifas del oficio o profesin del mandatario; a falta de estas, por los usos; y, a falta de unas y otros, por el juez. Comentario En el Derecho Romano, el contrato del mandato tena como caracterstica indispensable la gratuidad para su validez, de lo contrario el contrato era considerado como nulo: nus gratutum nullum est. En tal contexto, se ha sealado que el mandato era el contrato por el cual una persona da encargo a otra persona que acepta realizar gratuitamente un acto determinado o un conjunto de operaciones. Sin embargo, tambin estaba permitida la remuneracin de "honor" por los servicios prestados por profesionales como filsofos, profesores y
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abogados, contraprestacin que siempre era determinada por el juez, no por las partes. En la evolucin histrica, entonces, el mandato al principio fue esencialmente gratuito, luego se optaba entre su carcter gratuito u oneroso, distinguindose entre mandato civil o comercial y ahora, generalmente en las legislaciones modernas, es oneroso por presuncin de la ley. As, siguiendo la tradicin denotada, el Cdigo Civil de 1936 estableci como principio el de la gratuidad del mandato, por naturaleza, salvo en el caso de la segunda parte de su artculo 1635, en el que presupona su onerosidad. Conforme a dicho precepto el mandato se presuma gratuito a falta de estipulacin en contrario. Empero, si el mandatario tena por ocupacin el desempeo del servicio de la clase a que se refera el mandato, se supona la obligacin de retribuirlo. En el Cdigo Civil vigente, el mandato goza de la presuncin de onerosidad, pero no como caracterstica esencial. As tambin, observamos que el artculo permite la gratuidad del mandato siempre y cuando ella sea pactada expresamente por las partes; ello porque la presuncin no es iuris et de iure (absoluta) sino solamente de carcter iuris tantum (relativa), en tanto en este caso la ley presume la existencia de algn hecho o situacin (la onerosidad), salvo que exista un pacto expreso que sirva de asidero probatorio en contrario. Ntese como caracterstica comn de todos los tipos de presuncin -incluidas las judiciales-la utilizacin de la probabilidad, que en el caso de las presunciones legales, como la que examinamos, est ligada a la elaboracin tcnica de la propia norma jurdica. No siempre es sencillo establecer si nos encontramos frente a una presuncin relativa o absoluta. Al respecto, se requiere de una interpretacin de la ley: se verifica la segunda hiptesis cuando est prevista -claramente- una presuncin precisndose que no es admitida prueba en contrario. Las presunciones para las cuales no puede llegarse a la conclusin que se tratan de presunciones absolutas, deben considerarse presunciones relativas. En algunos casos, adems, la prueba en contrario de la presuncin es disciplinada por la ley,
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que admite solamente algunos tipos de prueba, se habla entonces de presunciones mixtas o semiabsolutas. Sobra decir que al presumirse el mandato como oneroso, se ha "optado" por una postura idntica a la tomada por el Cdigo Civil italiano de 1942 en su artculo 1709, superando, se ha dicho, una larga tradicin en sentido contrario. Como se puede advertir del comentario al artculo anterior, la identificacin de todo acto de autonoma privada debe ser efectuada sobre la base de la funcin que este es llamado a desarrollar, la que vendra individualizada a travs de los efectos jurdicos esenciales del negocio. Dicha funcin identificadora se expresa, en el programa negocial, en el cumplimiento por obra del sujeto investido del encargo, de uno o ms actos jurdicos por cuenta del sujeto que ha conferido dicho encargo. Para poder identificar un mandato es necesario, pero tambin suficiente, que el cumplimiento de la actividad gestoria resulte objeto de una previsin pactada, es decir, que figure como resultado programado, no influyendo en cambio que despus, en fase ejecutiva, se realicen, en lugar de cuanto se ha originariamente previsto, otro tipo de evento y en particular de una llamada entrada del mandatario en el contrato. En general, para decidir si determinada actividad de determinacin subjetiva afecta al tipo negocial planteado por la norma, y con ello demostrar la neutralidad del mandato frente a su concreta onerosidad o gratuidad, es necesario utilizar el criterio acostumbrado que consiste en establecer, a la luz del principio de elasticidad del tipo, hasta qu punto las modificaciones efectuadas por las partes a la disciplina del tipo sean compatibles con el esquema preconstituido por la ley y cuando, en cambio, tales modificaciones comporten una alteracin del perfil funcional de tales proporciones que determinen una deformacin de la concreta fattispecie del tipo mismo. En tal sentido, se puede ser categricos en afirmar que ninguna alteracin funcional del mandato se produce en relacin a la presencia o no de una previsin convencional de compensacin para el mandatario; se coloca al tipo contractual del mandato entre aquellas figuras negociales as denominadas incoloras o indiferentes respecto a la gratuidad y a la onerosidad (por ejemplo,
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mutuo y depsito), pues su caracterizacin tipolgica no est ligada a tales perfiles del programa negocial. Si la retribucin o remuneracin no es establecida por las partes, entonces se determina en base a las tarifas profesionales o a los usos; y en ausencia de ellas es determinada por el juez, seala en esencia el artculo ahora analizado. Se tiene, entonces, que las fuentes determinativas de la compensacin que corresponde al mandatario son mltiples. Por un lado, sern las partes las que regularn la compensacin. Est dentro de la autonoma de los sujetos, cabe sealarlo, la eleccin de peculiares formas de compensacin, como la llamada retribucin por el sobreprecio -frente a lo requerido por el mandatario- o el pacto de una compensacin subordinada a buen resultado de la gestin. Incidamos sobre el hecho de que las partes pueden determinar libremente la retribucin, la que puede ser fija, es decir, basando en una suma total la remuneracin y los costos reembolsables; o puede consistir, como acabamos de anotar, en un porcentaje del precio del negocio, o la utilidad del negocio; para ello se podr incluir, en la celebracin del contrato, una clusula indicando que el mandatario retendr como compensacin el sobreprecio del mandato, es decir, la diferencia entre el precio mnimo indicado por el mandante y el precio efectivo. Por ejemplo, de la venta de un inmueble que concluya el mandatario por encargo del mandante, la retribucin podr pactarse como la diferencia del precio establecido por el mandante y el precio efectivo de la venta realizada por el mandatario a un tercero. De otro lado, se debe tener en cuenta que, a efectos de fijar la retribucin, el mandatario se compromete a cumplir una prestacin consistente en la conclusin de cierto negocio jurdico por cuenta del mandante; no se obliga a lograr un determinado resultado, por ello, el buen resultado del negocio no puede influir sobre el derecho a la retribucin del mandatario. No obstante, las partes pueden pactar que el mandatario para tener derecho a la retribucin obtenga en la gestin un buen resultado con respecto al inters del mandante.
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Como podemos observar, la reciprocidad est bastante acentuada en el mandato oneroso, pues el sinalagma funcional transcurre entre la prestacin de hacer del mandatario y la compensacin debida por el mandante. En cuanto, a las acciones por parte del mandante y mandatario en relacin a la retribucin, podemos mencionar que el primero podra solicitar al juez la reduccin de la retribucin pactada cuando existe manifiesta desproporcin, es decir cuando la remuneracin usual para esa determinada clase de servicios es notoriamente inferior a la determinada en el contrato, para ello deber probar tal desproporcin. Por su parte, el mandatario puede solicitar, de ser el caso, el aumento proporcional de la prestacin por ejemplo en los casos de excesiva onerosidad y lesin. Finalmente, sobre la oportunidad de pago de la retribucin, debemos tener en cuenta lo establecido por el artculo 1759 del C.C., que precisa que cuando el servicio sea remunerado, la retribucin se pagar despus de prestado el servicio, salvo cuando por convenio, por la naturaleza del contrato o por la costumbre, deba pagarse por adelantado o peridicamente. Obsrvese cmo el pago de la retribucin constituye una obligacin del mandante, estipulada en el inciso 2) del artculo 1796 del C.C. En defecto de determinacin convencional acerca de la entidad y monto de la compensacin, operan algunos criterios legales supletorios, como los
especificados, cuya presencia impide que el mandato pueda ser considerado como nulo por indeterminabilidad de la compensacin. Se fijan fuentes determinativas del monto de la compensacin (tarifas profesionales, usos y determinacin judicial), las que estn destinadas a actuar en un orden jerrquico sucesivo preestablecido. Deben tenerse en cuenta las tarifas profesionales vigentes en el lugar donde se estipula el negocio de mandato. En defecto de estas la ley permite la operatividad de las previsiones de eventuales usos normativos, tambin considerados con referencia al lugar de conclusin del contrato. Fallando ambos criterios el monto de la compensacin es remitida a la discrecionalidad judicial.
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En suma, es un hecho ordinario que el mandato sea oneroso, y la presuncin que de ello se sigue comporta que la gratuidad debe resultar expresamente. En el silencio de las partes, ser sin ms oneroso, y la medida de la compensacin, si no est establecida, se determinar o a base de las tarifas o segn los usos, o en su defecto, por el juez, la onerosidad es positivamente connatural al contrato, y es que, en el Derecho contemporneo, el mandato oneroso es la regla en la prctica, debido a que casi siempre debido al inters del mandatario, este pretende una compensacin por sus servicios, ya sea en forma expresa o tcita. Adems cabe precisar que la onerosidad del mandato puede conllevar consecuencias jurdicas importantes en cuanto a la responsabilidad del mandatario, en tanto estaramos frente a un contrato con prestaciones recprocas sujeto a sus normales mecanismos de tutela (excepcin de incumplimiento, resolucin, etc.). Cuando nos encontramos frente a la gratuidad del mandato, se debe anotar que este puede derivar tanto del pacto expreso, como tcitamente de las circunstancias unvocas. Al respecto cabe precisar que, sin perjuicio de que el mandato sea gratuito, ello no constituye donacin ni siquiera liberalidad indirecta, en cuanto no da lugar a un "enriquecimiento" en el sentido especfico o concreto del mandante. Nada prohbe a las partes realizar un contrato de mandato gratuito. En esta misma direccin, se ha sealado que las partes pueden acordar la gratuidad de un mandato sin menoscabar ningn principio rector del
ordenamiento; incluso, el carcter gratuito a menudo se deduce de usos interpretativos, teniendo presente varias circunstancias, entre ellas especialmente la calidad personal del mandatario y de las relaciones corrientes entre el mandante y mandatario. Se impone una reflexin final al margen de la opcin legislativa. La gratuidad, como se ha indicado, ha contradistinguido las relaciones de gestin de los negocios ajenos, tradicionalmente encuadrados en el esquema del mandato, haciendo surgir el objetivo de solidaridad de la actividad de colaboracin convenida. Cuando el desarrollo y la articulacin de la vida econmica y del trfico comercial han atrapado en la lgica del intercambio y de las relaciones mercantiles
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muchos de estos arquetipos contractuales, la onerosidad y la correspectividad han sustituido a la gratuidad, signo de una solidaridad ahora desvanecida en la concreta regulacin negocial. El terreno de la cooperacin solidarstica se va reduciendo cada vez ms. EXTENSIN DEL MANDATO ARTCULO 1792. El mandato comprende no solo los actos para los cuales ha sido conferido, sino tambin aquellos que son necesarios para su cumplimiento. El mandato general no comprende los actos que excedan de la administracin ordinaria, si no estn indicados expresamente. Comentario La norma, hay que expresarlo, tiene un antecedente directo, por no decir que es una duplicacin sustancial, que es el artculo 1708 del cdigo civil italiano de 1942, denotndose, como se ha puesto de relieve, la aplicacin de esta regla extensiva al negocio jurdico de apoderamiento en cuanto la procura habilita a realizar todos los actos necesarios para el cumplimiento de aquellos para los cuales ha sido conferida; y que la procura general no se extiende, salvo expresa indicacin, a los actos que excedan la administracin ordinaria. En primera instancia, el mandato abarca, tiene como contenido, no solo las gestiones para las que se confiere, sino tambin aquellas que son necesarias para su debido cumplimiento en satisfaccin del inters del mandante, engarzndose la norma comentada con la auto y heterocomposicin del contenido del contrato de mandato: las partes pueden as determinar el tipo de encargo o de encargos, como, tambin, dejar indeterminada la naturaleza de los mismos; en otras palabras, el objeto del mandato puede comprender el cumplimiento de un singular, de un solo encargo, o de ms encargos determinados sea por su naturaleza o por su nmero (...); atendiendo a las diversas combinaciones de las determinaciones convencionales atinentes al nmero y respectivamente al tipo de los encargos asignados al cuidado del mandatario se han construido las tradicionales distinciones entre mandato general y especial, entre mandato conferido para uno o
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ms encargos determinados, mandato a tiempo determinado y mandato a tiempo indeterminado. Volveremos sobre la particular distincin entre mandato general y especial a propsito de la operatividad de la regla de extensin del mandato. Antes hagamos unas precisiones conceptuales extradas de la problemtica a nivel normativo. En tal sentido, se puede afirmar que este articulo guardara formal y sustancialmente -aqu se encuentra la exigencia de alcance sistemtico ya anotada una estrecha relacin con la procura, a lo que se puede agregar que el trmino uconferidones tcnicamente propio del negocio jurdico unilateral de apoderamiento a travs del cual se efecta el otorgamiento al representante de la situacin jurdica subjetiva denominada "poder-facultad", reconducida por algunos al fenmeno de la legitimacin; en cambio, al tratar la temtica del mandato como contrato de gestin sobre un inters ajeno, el trmino adecuado habra sido el de "celebrado", "concluido" o "realizado" para ser coherentes con la impronta contractual de la normativa submateria. Otro aspecto relevante para anotar, en este punto, es que los contratos no podran ser concluidos para ser ejecutados de manera general o especial, fenomenologa que, ms bien, encuadrara perfectamente, por decir, en la panormica de la representacin con referencia a la situacin jurdico-subjetiva atribuida al representante, lo que, en la perspectiva del mandato debera trasladarse al contenido contractual establecido. Sin embargo, se seala que el mandato, al igual que el poder, puede ser general o especial, segn se refiera genricamente al patrimonio del mandante o a "actos" especficos de gestin (actos de disposicin). Siguiendo el texto del artculo, entonces, se deber diferenciar entre el mandato general y especial; dicha clasificacin se extrae a partir del artculo 155 del Cdigo Civil que sintomticamente tambin est referido al poder general y poder especial. As, se afirma habitualmente que el encargo efectuado en un mandato general consistira en la realizacin de todos los asuntos que interesen al mandante o de todos los asuntos concernientes a una determinada esfera de
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intereses o relaciones del mismo (por ejemplo, cuando un empresario mandante determina con su mandatario que este ltimo celebrar los contratos que conciernan solo a la distribucin de mercadera, mas no a la adquisicin de insumos); mientras que en un mandato especial se refiere a uno o ms actos singularmente determinados. Frente a esta postura, con mayor precisin, se ha puesto de relieve que el mandato especial se caracteriza por la determinacin del tipo (y no necesariamente tambin por el nmero) de las operaciones gestorias programadas, y el mandato general por la falta de especificidad en cuanto al tipo y en cuanto al nmero de negocios, en forma tal de permanecer caracterizado por la potencial idoneidad para retomar (incluir) cualquier tipo de operacin en una serie indeterminada de actos gestorios. En uno u otro caso, creemos oportuno destacar que el mandatario debe siempre observar el deber de diligencia requerida para ejecutar o realizar la actividad negocial encomendada, de lo contrario, el mandatario sera civilmente responsable frente al mandante: el mandato sea general o especial debe ser ejecutado teniendo siempre en la mira a los intereses del mandante. La distincin efectuada es importante, pues, como resulta obvio, solo al mandato especial puede ser referido el primer prrafo del artculo comentado, al contrario de lo que sucede con el segundo prrafo que estara referido al mandato general. Ello resulta claro, pues solo con referencia a un encargo especial tipolgicamente determinado, segn lo anotado en el prrafo anterior, se podr efectuar una extensin del encargo a otros actos instrumentales que permitan la obtencin de la finalidad "intrnseca" considerada a travs de la consecucin del encargo estrictamente considerado. En otras palabras, solamente la regla de la extensin ser aplicable ante un mandato -con contenido- especial, no siendo viable la utilizacin de dicha regla ante el supuesto de un mandato "general". Importante es aqu precisar sobre la cuestin de la determinacin y/o identificacin de los "actos" necesarios dar cumplimiento (rectius: observancia) a las instrucciones sobre las cuales se concreta la actuacin del mandatario, cual es, el contenido, bsicamente identificado con la actividad declarativa del mandante y
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mandatario, del contrato de mandato. Para responder dicha inquietud recurdese cmo la buena fe negocia/y el principio de la confianza son de evidente aplicacin (tambin) en el escenario del contrato de mandato, con lo que se ampla el espectro con consideraciones dogmticas de diversa ndole, mxime cuando se toma nota de que nos encontramos frente al momento ejecutivo (causal) del contrato subcomentario; todo esto adquiere especial relevancia si se considera que la cuestin acerca de la extensin del mandato est coligada directamente a la temtica del cumplimiento debido -en cuanto las obligaciones emergentes del propio contrato de mandato no se agotan en la simple ejecucin de la prestacin principal por lo que merecen especial atencin, incluso desde la perspectiva de la responsabilidad civil, todos los actos que, de ordinario, deben realizarse para la consecucin del propsito prctico originario de las partes contratantes. Subrayemos, adems, cmo esta disposicin permite considerar comprendidos, para todo efecto, en el objeto del mandato todos los "actos" (en sentido amplio) sean preparatorios como consecuenciales respecto a aquellos deducidos expresamente en el contenido del contrato- cuyo cumplimiento se revele indispensable a los fines de la completa y precisa ejecucin del encargo, debindose acotar que ellos son actos de carcter accesorio, funcional mente subordinados a la actividad principal. No es ocioso recalcar que es pacfica la opinin segn la cual quedan excluidos del supuesto de hecho aquellos actos no necesarios, sino solo tiles u oportunos para la ejecucin del encargo. Con respecto al segundo prrafo del artculo comentado, el mandato general no comprende los actos que excedan la administracin ordinaria salvo que estn expresamente regulados, debindose advertir que, a efectos de dar observancia a lo previsto, es suficiente la mencin del tipo abstracto de negocio excedente de la ordinaria administracin- que el mandatario tiene legitimacin de concluir sin necesidad de ulteriores especificaciones. El fenmeno ahora comentado no se identifica con el descrito en el primer prrafo del precitado artculo, ya que se refiere a la extensin nominativa del mandato: los actos permitidos, que excedan de la administracin ordinaria, debern ser
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expresamente autorizados. Por el contrario, en el primer prrafo, que describe la extensin funcional (intrnseca) del mandato, el supuesto de hecho est constituido por las actuaciones necesarias; las mismas a las que no les es exigible estar reguladas expresamente en el negocio originario. En tal sentido, no deben confundirse los actos que excedan la administracin ordinaria con aquellos necesarios para el cumplimiento del mandato. Lo que ha querido regular este segundo prrafo, son las categoras de mandato (general y especial), guardndose, para tal efecto, estrecha relacin con la regulacin de los actos de representacin substanciados en el poder general que son por naturaleza actos de administracin, y los actos que importan la disposicin de los bienes patrimoniales los que deben ser conformes al principio de individualizacin y Iiteralidad del acto a travs de un poder especial; estos ltimos actos, ya en el caso del mandato, seran los actos que exceden la administracin ordinaria. OBLIGACIONES DEL MANDATARIO OBLIGACIONES DEL MANDATARIO ARTCULO 1793. El mandatario est obligado: 1.- A practicar personalmente, salvo disposicin distinta, los actos comprendidos en el mandato y sujetarse a las instrucciones del mandante. 2.- A comunicar sin retardo al mandan te la ejecucin del mandato. 3.- A rendir cuentas de su actuacin en la oportunidad fijada o cuando lo exija el mandante. Una vez que se celebra el contrato de mandato, el mandatario se encontrar especialmente obligado a ejecutar personalmente el mandato, a comunicar la ejecucin del mandato y a rendir cuentas del mismo. Comentario 1. Ejecutar personalmente el mandato Por regla general, el mandato se celebra por la confianza existente entre el mandante y el mandatario; y siendo as, resulta ilgico exigir que sea
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precisamente el propio mandatario -y no un tercero- quien ejecute el mandato. Obviamente, esta obligacin implica el cumplimiento total del encargo. De este modo, este precepto legal imprime el carcter "intuitu persona e" al mandato, salvo que exista un pacto distinto. Ejecutar el mandato no solo comprende una actividad directa del mandatario, se requiere adems que se realicen los actos jurdicos comprendidos en el mandato, sujetndose a los Iineamientos del mandante. Esto puede traducirse, en trminos simples, de la siguiente manera: qu tiene que hacer el mandatario? y cmo debe de hacerlo? Cuando el inciso 1) del artculo 1793, en comentario, seala que el mandatario est obligado Ira practicar personal, salvo disposicin distinta, los actos comprendidos en el mandato" apreciamos la primera y ms importante limitacin a la actuacin del mandatario. A travs de ella, el mandatario solo podr ejecutar aquellos actos jurdicos que fueron claramente establecidos en el mandato, su exceso o extralimitacin significar una violacin al acuerdo y, por ende, la ausencia de responsabilidad del mandante frente al propio mandatario y a terceros. Dentro de ese contexto, si estamos frente a un mandato especial (procuratio unicus rei) resultar sencillo determinar si el mandatario actu o no de acuerdo a lo establecido en el mandato; distinto ser el caso del mandato general (procuratio omnium bonorum), en donde la amplitud o ambigedad del encargo dejar un campo abierto a la actividad del mandatario, pero siempre dentro de la administracin ordinaria, acorde con lo previsto en el segundo prrafo del artculo 1792 del Cdigo Civil. Compartimos la opinin de los Mazeaud, cuando afirman que en uno u otro supuesto, el mandato no necesariamente obliga al mandatario a celebrar un acto jurdico, o a cerrar un negocio. Por ejemplo, si se celebra un mandato con la finalidad que el mandatario compre la casa de Juan, este contrato no lo obliga a celebrar el contrato de compraventa s o s; pues debe de entenderse que la ejecucin de su encargo se realizar obteniendo las mejores condiciones para su mandante, pues recurdese que el mandato se celebra en inters de este ltimo;
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entonces, el mandatario no comprar la casa a Juan si no se le ofrece condiciones favorables; en ese caso, podemos afirmar que el mandatario solo tendr la obligacin de negociar -en los mejores trminos- el contrato de compraventa, lo que no implica que siempre se celebre el acto jurdico encargado. Obviamente, distinto ser el caso si el encargo solo consiste en firmar el contrato de compraventa previamente negociado por el mandante, en donde solo quedar pendiente suscribir el documento sin discutir sus condiciones, en tal supuesto el mandato s significar la ejecucin de un acto concreto, que finalmente obliga al mandatario a cerrar el contrato de compraventa. De otro lado, cuando esta norma precisa que el mandatario est obligado a practicar personalmente los actos comprendidos en el mandato y "sujetarse a las instrucciones del mandante", impone la segunda limitacin al accionar del mandatario. As, este ltimo solo podr ejecutar el acto jurdico encargado en la forma y en las condiciones establecidas por el mandan te. Recordando el ejemplo propuesto lneas arriba, si en el mandato se establece que la compraventa a celebrarse con Juan se celebrar siempre que previamente se levanten todas las afectaciones o gravmenes sobre el bien inmueble, el mandatario -acorde con esta instruccin- quedar impedido de celebrar la compraventa hasta que Juan sanee el estado jurdico del mencionado bien. En ese contexto, nos parece importante compartir el pensamiento de Enneccerus -citado por Crdenas Quirs- quien seala que "al mandatario solo le es lcito apartarse de las instrucciones recibidas cuando, conforme a las circunstancias, le sea dable suponer que el mandante lo aprobara si conociera la verdadera situacin". Por tanto, el mandatario estar obligado a respetar los lineamientos del mandante; empero, tales instrucciones podrn ser dejadas de lado si el actuar del mandatario le reportar mayores beneficios al mandante, o menores perjuicios. Aqu destaquemos que procede esta excepcin porque precisamente la conducta del mandatario se ejerce buscando satisfacer de mejor manera el inters del mandante, su comportamiento debe ser diligente de acuerdo al encargo asumido, ni ms ni menos; pero -como comenta Borda- esto no excluye su deber de cumplir
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todos aquellos actos que, aunque no previstos expresamente en el mandato, sean esenciales para el cumplimiento de los actos previstos. Como se aprecia del inciso 1), el mandatario se encuentra obligado a ejecutar el mandato en forma personal, salvo disposicin distinta; esto es, las partes intervinientes pueden vlidamente pactar que el mandato pueda ser ejecutado por el mandatario o por un tercero que designe, en forma indistinta. De existir pacto, el mandato puede ser ejecutado por terceros. Aqu pueden darse dos supuestos: a) que sea ejecutado por sus encargados o auxiliares; y b) que sea ejecutado por un mandatario sustituto; en cualquiera de estos casos, el mandante ha tenido que autorizarlo expresamente. Estas figuras, como lo seala Crdenas Quirs, resultan especialmente necesarias cuando el mandatario no est en aptitud de desempear por s solo las obligaciones que se ha comprometido a ejecutar. 2. Comunicar la ejecucin del mandato Entendiendo que el contrato de mandato se celebra en inters del mandante resulta adecuado que este se entere de la ejecucin del encargo; como correlato, corresponder al mandatario informar sobre el cumplimiento del mandato, sea total o parcial. Particularmente, creemos que esta norma no solo impone la obligacin de comunicar la ejecucin del mandato, sino tambin informar cmo se ejecut. De igual modo, el mandatario tambin estar obligado a informar de cualquier hecho o circunstancia que le impida cumplir con el encargo. Precisamente a partir de la comunicacin del mandatario sobre la ejecucin o inejecucin del encargo, y luego de constatar las circunstancias de cada caso, el mandante quedar habilitado para pretender una indemnizacin por los daos que haya sufrido producto del incumplimiento del contrato, sea por inejecucin total o ejecucin parcial, tarda o defectuosa; asimismo, a partir de este momento el mandatario est obligado a liquidar los gastos en que ha incurrido, ya ejecutar otras obligaciones que ms adelante analizaremos.
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Si bien es cierto esta obligacin resulta trascendente para cualquier tipo de mandato, pues se celebra en inters del mandante, coincidimos con Crdenas Quirs porque resulta tener una "particular importancia tratndose del denominado mandato sin representacin, puesto que el mandatario queda automticamente obligado en virtud del mandato a transferir al mandante los bienes adquiridos en ejecucin del contrato"; es decir, a partir de este instante al mandatario se le podr exigir que cumpla con otra de sus obligaciones principales: ejecutar los actos necesarios para "retransmitir" los efectos generados por el mandato y realizados en inters del mandante. Desde el otro lado de la moneda, el cumplimiento de esta obligacin significar para el propio mandatario la posibilidad de exigir las contraprestaciones a su favor. Por ejemplo, si el mandatario informa al mandante que ejecut totalmente el encargo, este quedar -por contrapartida- obligado a pagarle la retribucin pactada en el contrato, a reembolsarle aquellos gastos en los que incurri, o, en su caso, a pedir aquella indemnizacin a que hubiere lugar si la ejecucin del mandato le gener daos. 3. Rendir cuentas Como es lgico, la rendicin de las cuentas se dar al trmino o conclusin del mandato. Sin embargo, las partes pueden vlidamente establecer una oportunidad diferente para exigir y cumplir esta obligacin. De manera enunciativa, consideramos que rendir cuentas implica entregar liquidaciones, recibos u otros documentos sustentatorios; ya su vez, significa devolver documentos o cantidades de dinero, incluyendo, aquellos intereses generados a favor del mandante luego de haber incurrido en mora. Como se aprecia, este precepto es amplio, y debe entenderse que la rendicin de cuentas como lo sostienen Dez-Picazo y Gulln- "no es solo presentar un estado numrico de diversas partidas con indicacin del correspondiente saldo deudor o acreedor, sino tambin de dar cuenta de todo lo actuado".
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Como lo sostiene Crdenas Quirs, por tratarse de un tema contable, el Cdigo Civil no ha regulado la forma cmo se presentan las cuentas; sin embargo, en resumen, la liquidacin final de cuentas debe ser detallada, clara, completa y sustentada documentariamente; inclusive, establecer el saldo a favor o en contra del mandante. Sobre el particular, Josserand considera que "es esta una obligacin general y esencial: incumbe a todo mandatario, y no se comprendera que fuese dispensado de ella, porque la clusula que tendiera a ese resultado colocara al mandante a merced de l". Particularmente, discrepamos de esta opinin, pues finalmente resulta ser un derecho renunciable o disponible y, por ende, se puede eximir al mandatario de esta obligacin; ms an si no existe prohibicin en ese sentido. 4. La necesidad de establecer otras obligaciones Las obligaciones descritas en los numerales anteriores, y que se refieren a las establecidas en el artculo 1793 del Cdigo Civil, son las esenciales; es decir, aquellas que son connaturales a la esencia y naturaleza del mandato. Sin embargo, cabe preguntarse estas son todas las obligaciones necesarias?; de modo muy particular, creemos que estas obligaciones deben ser ampliadas o complementadas, y para ello debe existir pacto expreso. Por ejemplo, recordando que el mandato se celebra en inters del mandante, resultara insuficiente que se imponga al mandatario solo la comunicacin de la ejecucin del encargo, por qu no establecer la obligacin de una informacin continua y/o peridica?, si precisamente es el mandante quien tiene inters en el acto jurdico a realizarse. Esto podr justamente otorgar la posibilidad al mandante de conocer oportunamente cmo se est ejecutando el encargo y, eventualmente, pretender su resolucin o promover su revocacin. RESPONSABILIDAD DEL MANDATARIO POR EMPLEO INADECUADO DE LOS BIENES ARTCULO 1794. Si el mandatario utiliza en su beneficio o destina a otro fin el dinero o los bienes que ha de emplear para el cumplimiento del mandato o que
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deba entregar al mandante, est obligado a su restitucin y al pago de la indemnizacin de daos y perjuicios. Comentario Este artculo regula una responsabilidad civil contractual especial. Se establece que estar obligado al pago de una indemnizacin aquel mandatario que utiliza el dinero o los bienes del mandante en un modo distinto al convenido; entonces nos encontramos ante dos supuestos fcticos: el uso indebido del dinero o de los bienes entregados para el cumplimiento del mandato y el uso de dinero o bienes por entregar al mandante. 1. El uso indebido del dinero o de los bienes entregados para el cumplimiento del mandato A tenor de lo previsto en el artculo 1796 inciso 1) del Cdigo Civil, el mandante est obligado a proveer al mandatario de todos aquellos medios necesarios para la ejecucin del encargo, salvo pacto en contrario. Por tanto, si el mandante facilita dinero o bienes al mandatario con la finalidad de que cumpla con el mandato, este ltimo solo podr utilizarlos para justamente ejecutar de modo cabal el mandato. As, por esta norma se establece tcitamente al mandatario la prohibicin de utilizar los medios otorgados -dinero o bienes- en su beneficio o para fines distintos a los encomendados; caso contrario, incurrir en responsabilidad civil de naturaleza contractual. Finalmente, la comisin de esta conducta constituir el acto antijurdico generador de los daos a indemnizar, si estos existen. 2. El uso de dinero o bienes por entregar al mandante Como ya lo hemos establecido al comentar el artculo anterior, es obligacin del mandatario rendir cuentas de su actuacin, cuando concluya el mandato o cuando lo exija el mandante; lo que implica que aquel deber devolver documentos o cantidades de dinero. Una vez concluido el mandato, el mandatario est obligado a entregar toda cantidad de dinero que se le haya entregado como "pro_ visin", incluyendo los intereses que se generen a favor del mandante. Entonces, a tenor
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de este precepto legal, incumplir con esta obligacin genera para el mandatario responsabilidad contractual. De igual forma, todos aquellos derechos o bienes que deban ser entregados (en propiedad, o no) a favor del mandante tampoco pueden ser dispuestos por el mandatario a su libre voluntad, si ello sucede tambin incurre en responsabilidad. Adems, como seala Crdenas Quirs, esta regla se vincula directamente con el artculo 1810 del Cdigo Civil, que regula la principal obligacin del mandatario en un contrato de mandato sin representacin, esto es, transferir al mandante una vez concluido el encargo y de manera automtica, los bienes adquiridos en ejecucin del contrato. Si el mandatario incurre en cualquiera de los supuestos antes indicados, para que sea considerado responsable deben concurrir adems los otros presupuestos legales, como son: el dao probado, la relacin de causalidad y el factor de atribucin. Entonces, no solo basta que el mandatario utilice en su beneficio el dinero o los bienes objeto del mandato, o los destine a un fin distinto, sino que adems el mandante debe acreditar que tal conducta le ha generado daos cualquiera sea su naturaleza- y que estos sean consecuencia del incumplimiento de estas obligaciones. Finalmente, en lo que se refiere al factor de atribucin, este resulta ser objetivo; pues no importar si el mandatario actu con dolo o culpa al momento de generar el dao al mandante, en tanto que estamos ante obligaciones de resultado, siguiendo a Espinoza Espinoza. Cabe anotar que este no es el nico caso en que el mandatario incurre en responsabilidad, por ejemplo, tambin ser responsable por los daos que cause al mandante cuando se extralimite del encargo, incumpla con las instrucciones o sobrepase las facultades especficamente encomendadas para estos efectos. 3. La obligacin de restituir el dinero o los bienes En cualquiera de los casos analizados, e independientemente de la
responsabilidad en que incurra el mandatario y la condena que se establezca en
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su contra por este motivo, subsiste su obligacin de restituir (o devolver) el dinero o los bienes que fueron indebidamente utilizados o destinados para otros fines. Ahora, si resulta imposible restituir los bienes objeto del mandato, los que se hayan otorgado como provisin u obtenidos en virtud de la ejecucin del encargo, el mandatario se encontrar obligado (por sustitucin) a cancelar el valor que estos tuvieron al momento en que debi entregarlos al mandante, conforme a lo previsto en el artculo 1236 del Cdigo Civil. RESPONSABILIDAD SOLIDARIA EN EL MANDATO CONJUNTO ARTCULO 1795. Si son varios los mandatarios y estn obligados a actuar conjuntamente, su responsabilidad es solidaria. Comentario El mandante, por su libre voluntad, puede vlidamente derivar el "encargo" en ms de una persona; as, puede encargar a varios mandatarios que cumplan con el mismo acto o una serie de actos, pudiendo estos actuar en forma conjunta, separada o sucesiva. cuando el artculo 1795 del Cdigo Civil establece la responsabilidad solidaria de los mandatarios se refiere al mandato conjunto, es decir, a aquel celebrado para que la pluralidad de mandatarios ejecuten el encargo en forma simultnea, y siempre por cuenta e inters del mandante; en los dems casos, por ejemplo, cuando se trate de un mandato sucesivo, cada mandatario responder separadamente en funcin de la propia actividad encomendada o efectuada, y no de modo solidario, como lo sostiene Crdenas Quirs. El artculo 1183 del Cdigo Civil establece que la solidaridad de las obligaciones no se presume; esta condicin debe provenir de la ley o establecerse de modo expreso por las partes. Atendiendo al precepto legal comentado, cuando dos o ms mandatarios se obligan realizar un mandato en forma conjunta este artculo ha establecido una responsabilidad solidaria y, en tal caso, todos y cada uno ellos responder frente al mandante por los daos que genere la inejecucin total o la
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ejecucin parcial, tarda o defectuosa del mandato, siendo potestad del mandante dirigir la accin de responsabilidad contra todos, algunos o uno de los mandatarios. La solidaridad para los comandatarios, como seala Spota, lleva consigo dos supuestos: a) cada mandatario responder por todos los daos generados por la inejecucin del mandato; y b) tambin cada mandatario responder por los daos generados por las faltas cometidas por sus comandatarios. As, sobre los mandatarios conjuntos y solidarios recae la responsabilidad in totum de las consecuencias del incumplimiento del mandato y por las consecuencias derivadas de las faltas de los comandatarios, es decir, por el hecho no propio. En este punto, y aprovechando el tema tratado, nos queremos pronunciar adems sobre la responsabilidad en la que incurre el mandatario cuando emplea, con autorizacin del mandante, el servicio de terceros -auxiliares o submandatarios para ejecutar el encargo. En estos supuestos, el mandatario tambin responde por los actos dolosos o culposos realizados por los terceros en cumplimiento del mandato, conforme al artculo 1325 del Cdigo Civil; ello sin perjuicio de que el interesado pueda ejercer accin contra el tercero.
OBLIGACIONES DEL MANDANTE OBLIGACIONES DEL MANDANTE ARTCULO 1796. El mandante est obligado frente al mandatario: 1.- A facilitarle los medios necesarios para la ejecucin del mandato y para el cumplimiento de las obligaciones que a tal fin haya contrado, salvo pacto distinto. 2.- A pagarle la retribucin que le corresponda ya hacerle provisin de ella segn los usos. 3.- A reembolsarle los gastos efectuados para el desempeo del mandato, con los intereses legales desde el da en que fueron efectuados.
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4.- A indemnizarle los daos y perjuicios sufridos como consecuencia del mandato. Comentario El mandante, quien es el sujeto en cuyo favor se realiza el mandato o encargo, asume una situacin jurdica compleja en la relacin jurdica obligatoria que es creada mediante el contrato de mandato. Esta situacin jurdica compleja contiene diversas situaciones jurdicas subjetivas, tanto de ventaja como de desventaja. De este modo el sujeto mandante asume situaciones de ventaja (como acreedor) tales como: derechos subjetivos y derechos potestativos, mientras que como deudor tiene las situaciones de desventaja: deberes jurdicos y cargas. El Cdigo Civil peruano, como en otras figuras contractuales, pone especial atencin en las situaciones jurdicas de desventaja y coloca a la situacin de deber jurdico el nombre de "obligacin" que desde nuestro punto de vista es errado. As indica que el mandante tiene las obligaciones que a continuacin se desarrollan. 1. A facilitar al mandatario los medios necesarios para la ejecucin del mandato y para el cumplimiento de las obligaciones que a tal fin haya contrado, salvo pacto distinto. El numeral 1) del artculo 1796 no contiene un deber jurdico del mandante, puesto que se refiriere a una conducta de colaboracin que asume, como acreedor, en el contrato de mandato. Conviene precisar que el deber jurdico constituye una situacin jurdica de desventaja que se caracteriza por ser una situacin necesitada que se realiza mediante actos de comportamiento a fin de satisfacer un inters ajeno producindose una modificacin de una situacin jurdica preexistente. Desde este punto de vista, la funcin esencial del deber jurdico es la de "permitir al acreedor la satisfaccin de su inters mediante la utilidad esperada". Por otro lado, la situacin jurdica carga es una situacin jurdica subjetiva de desventaja que tiene la cualidad de estar sometida a una situacin de ventaja y que se realiza en beneficio de un inters propio y ajeno (lo que constituye su carcter dual).
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El maestro espaol Dez-Picazo indica, a propsito de la carga, que esta es: "una conducta necesaria solo como requisito previo o como presupuesto del acto de ejercicio de una facultad". Es decir, es una condicin previa que debe verificarse para ejercitar un derecho o situacin de ventaja. Por ejemplo, si es que un sujeto manda a otro para que adquiera unos libros de Derecho en una feria de libros, entonces tendr como carga la entrega del dinero respectivo y la indicacin de los libros que requiere. De este modo, observamos que la carga es una conducta que constituye un lmite para el ejercicio del derecho del acreedor; as el sujeto acreedor no podr exigirle al deudor el cumplimiento de su deber conforme a lo contratado si es que no cumple con los actos de colaboracin indispensables que estn a su cargo. As Femndez Cruz establece que: "la carga presenta dos caractersticas principales: a. De un lado, es una situacin jurdica subjetiva pasiva subordinada, lo que significa que siempre va vinculada al ejercicio de un poder o de una facultad, no teniendo existencia autnoma, formando parte de otra situacin jurdica subjetiva activa ms compleja como, por ejemplo, el derecho subjetivo (el crdito, en el caso de una relacin obligatoria). b. De otro lado, al constituir una conducta necesaria como presupuesto para el ejercicio de un poder, otorga una proteccin doble: i) primeramente, protege directamente el inters del deudor desde que constituye un lmite al ejercicio del poder del acreedor, evitando con ello excesos y abusos que daen el inters o el patrimonio del deudor; ii) segundamente, protege el propio inters del acreedor, pues el ejercicio de la carga tambin a l beneficia, desde que constituye la nica posibilidad para que este pueda realizar el poder de satisfaccin de su inters mediante la ejecucin de la prestacin debida". As tambin, Cabanillas Snchez indica que "(...) no existe ningn problema para admitir tanto los lmites expuestos al ejercicio del derecho de crdito como las cargas del acreedor, que, en el sentido sealado por Betti, implican una limitacin del derecho de crdito en cuanto que han de observarse por el acreedor para conseguir del ejercicio del derecho las consecuencias favorables que el mismo
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lleva consigo (...)". As tambin nos indica que: "en fase de ejecucin de la prestacin la colaboracin del acreedor puede ser necesaria para que el deudor est en condiciones para ejercitar de forma regular y exacta la prestacin debida. Es evidente que, aun habiendo tenido lugar la mora debtors, en la medida en que la obligacin subsiste (perpetuato oblgatons) el acreedor ha de prestar dicha colaboracin". Por tanto, la entrega de los materiales necesarios para la ejecucin de la prestacin y para el cumplimiento de las obligaciones (entindase deberes del mandatario), implica la realizacin de una carga que de no ser realizada conllevar a un supuesto de mora imputable al acreedor o, en su caso, a una resolucin del contrato por culpa del acreedor. Tal como lo indica el numeral 1) del artculo 1796, es posible el pacto en contrario, es decir que sea el propio mandatario quien provea los materiales para la ejecucin de la prestacin, lo que determinar un deber jurdico accesorio del mandatario en la situacin jurdica de desventaja asumida por este, 2. A pagarle al mandatario la retribucin que le corresponda y hacerle provisin de ella segn los usos. Tal como lo hemos comentado en la norma que define a los contratos de prestacin de servicios, el contrato es oneroso en la medida en que se haya previsto el pago de una retribucin. Esta retribucin es el objeto o utilidad de la prestacin del mandante como deudor frente al mandatario. Estamos ante un deber jurdico del mandante que surge de la reciprocidad (sinalagma funcional) existente entre la prestacin de dar o hacer el mandato del mandatario y el pago de la retribucin del mandante. Esta retribucin debe ser: determinada o determinable (an no establecida de modo especfico, debindose determinar una vez cumplido el mandato), posible (tanto en el plano fsico como jurdico), lcita, justa (debe existir equivalencia entre las prestaciones realizadas) y no necesariamente en dinero (consideramos que la retribucin puede ser en dinero como en especie, siempre que le genere al mandatario un beneficio patrimonial).
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Cuando el numeral segundo del artculo 1796 alude a la provisin de la retribucin se refiere al cumplimiento o entrega de la misma, es decir, al modo de cumplimiento. Esta provisin debe ser conforme a los usos comerciales, es decir, de acuerdo a la costumbre existente respecto al pago de la labor encomendada. As, existen mandatos que suelen ser retribuidos antes del cumplimiento de la prestacin por parte del mandatario, mientras que otros son retribuidos luego de cumplida la prestacin y verificada por el mandante. Ello depender de lo previsto en el contrato y de, ser el caso, de lo que la prctica cotidiana (usos sociales) regule. 3. A reembolsar al mandatario los stastos efectuados para el desempeo del mandato, con los intereses lestales desde el da en que fueron efectuados. Tal como hemos comentado en el primero de los numerales, es el mandante quien debe asumir los gastos relativos a los materiales indispensables para el logro del mandato. No obstante, en el curso de la ejecucin del contrato se pueden producir algunos gastos que no puedan ser derivados de modo inmediato al mandante y que, por ser urgentes, son asumidos por el mandatario. Estos gastos al trmino del contrato (habitualmente) debern ser asumidos por el mandante quien los reembolsar. El derecho al reembolso implica no solo la entrega de los montos gastados, sino adems el reconocimiento de los inters legales que surgen desde la fecha en que se efectuaron. Ello se debe a que es el sujeto mandante quien debi haberlos asumido en su oportunidad y, por tanto, la suma de dinero dispuesta por el mandatario debi haberse restituido en dicho momento, por lo que al no haberse efectuado ello deber ser pagado (de modo adicional) un valor que compense el retraso. Adems creemos que el reembolso deber realizarse en la unidad monetaria utilizada y con el valor real asumido por el mandatario (y no el valor nominal). No obstante lo sealado, consideramos que por un criterio de justicia, el mandante podr observar los gastos efectuados por el mandatario en la medida en que sean
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excesivos y no se ajusten a los costos racionales y actuales. Por tanto, el mandatario deber presentar una liquidacin de gastos debidamente acreditada y justificada segn la necesidad apremiante, la que ser evaluada de modo proporcional y razonable por la parte mandante y, en su caso, por el magistrado. 4. A indemnizar al mandatario los daos y perjuicios sufridos como consecuencia del mandato. Por el contrato de mandato el mandante asume el deber jurdico de indemnizar al mandatario por todo dao que se haya producido como consecuencia de la ejecucin del mandato. Estos daos, al producirse dentro de la relacin contractual, sern indemnizados aplicndose las reglas de la responsabilidad por inejecucin de obligaciones, aunque no se haya producido, propiamente, un incumplimiento de prestaciones. El numeral 4) del artculo 1796 no se refiere a una prestacin incumplida por el mandante, sino a aquellos daos que son efecto directo e inmediato de la realizacin de la conducta encargada, por ejemplo: "Juan celebra con Pedro un contrato de mandato por el que este ltimo se compromete a trasladar (en representacin del primero) una mercadera a Tacna. Durante la realizacin del traslado de la mercadera Pedro es asaltado y sufre serias lesiones corporales lo que determina su inmediata hospitalizacin y tratamiento mdico. En este contexto, ser Juan quien asuma los gastos por los daos sufridos por Pedro". Para que se cumpla con el pago de la prestacin indemnizatoria debern verificarse: la existencia de un dao, que est demostrado el evento daoso (suceso acaecido en cumplimiento del mandato), que exista una relacin causal (que la causa del dao se haya producido en el marco del cumplimiento del encargo) y un criterio de imputacin. La atribucin de responsabilidad, en el presente caso, se refiere al criterio de imputacin garanta, puesto que el mandante no ser responsable por actuar con culpa o dolo (atribucin directa subjetiva) o riesgo (atribucin directa objetiva) en la produccin de los daos, sino
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por ser el beneficiado con la realizacin del encargo en cuyo contexto se produjo el evento daoso. Situaciones jurdicas de ventaja del mandante La norma objeto de estudio no se refiere a situaciones jurdicas subjetivas de ventaja del mandante, no obstante, creemos conveniente enumerar algunos derechos del mandante respecto al mandatario: a) Derecho a exigir el cumplimiento del mandato al mandatario y a que este efecte dicho mandato de modo personal, salvo autorizacin. b) Derecho a requerir al mandatario que realice las conductas comprometidas conforme a sus instrucciones. No debemos olvidar que el mandante debe ser satisfecho y que de acuerdo al ARTCULO 1807 del Cdigo Civil "se presume que el mandato es con representacin", por ende, se realiza en inters del mandante y en nombre de este. As, el ARTCULO 1806 establece que "el mandatario debe actuar en nombre del mandante" y el artculo 164 indica que "el representante est obligado a expresar en todos los actos que celebre que procede a nombre de su representado y, si fuere requerido, a acreditar sus facultades". Es importante indicar que no existe una subordinacin del mandatario respecto del mandante, puesto que el contrato de prestacin de servicios tiene como carcter la "autonoma", no obstante s existe un sometimiento respecto del inters del mandante (representado) quien es aquel que busca ser satisfecho. c) Derecho a ser comunicado (sin retardo) del cumplimiento del mandato. No debemos olvidar que el acto realizado por el mandatario dentro de los lmites del mandato (con representacin, habitualmente) vincula al mandante con el tercero con quien el mandatario se comprometi, por lo que es derecho del mandante conocer el momento preciso en que est vinculndose para evitar situaciones daosas respecto al tercero. d) Derecho a recibir la rendicin de cuentas en la oportunidad fijada o luego del requerimiento respectivo. El mandante tiene derecho a exigir que el mandatario le rinda cuentas y detalle los gastos efectuados durante el
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desarrollo del mandato, puesto que tendr el deber de reembolsarlos. Esta rendicin de cuentas debe ser clara, completa y conforme a lo previsto en el mandato. Adems deber ser razonable y proporcional al propsito (inters) exteriorizado en el contrato. El mandante podr observar los gastos si estos son excesivos. Consideramos que la rendicin de cuentas por parte del mandatario no solo debe ser concebida como deber jurdico, sino tambin como una situacin jurdica subjetiva de desventaja, carga, puesto que una adecuada rendicin de cuentas le permitir al mandatario exigir el reembolso de todos los gastos efectuados en el desarrollo del mandato, lo contrario ser perjudicial para l. MORA DEL MANDANTE ARTCULO 1797. El mandatario puede abstenerse de ejecutar el mandato en tanto el mandante estuviera en mora frente a l en el cumplimiento de sus obligaciones. Comentario Tal como lo hemos indicado en el comentario anterior, el mandante asume respecto del mandatario una serie de situaciones jurdicas subjetivas de desventaja denominadas "deberes" y "cargas". Las primeras implican el desarrollo de conductas necesarias para el logro de la satisfaccin del acreedor, como es el pago de la retribucin respectiva, los gastos y la indemnizacin por daos derivados del mandato; las segundas se refieren a aquellas situaciones que permiten (ayudan) a que este (el mandatario) pueda cumplir adecuadamente sus prestaciones. Por tanto, el incumplimiento de dichas situaciones (deberes y cargas) determinar que el mandatario no pueda desarrollar de modo adecuado el encargo encomendado. Ante ello, el mandatario podr (derecho potestativo) suspender el cumplimiento de su prestacin a fin de procurarse del mandante la retribucin, gastos e indemnizacin prevista o los
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bienes (medios necesarios) que sean indispensables para el logro del mandato y as permitir la satisfaccin plena del inters del mandante. Este artculo se encuentra relacionado con cuatro normas del ordenamiento jurdico nacional ubicadas en el Cdigo Civil peruano: a) Respecto de la mora del acreedor.- El artculo 1338 establece que: "El acreedor incurre en mora cuando sin motivo legtimo se niega a aceptar la prestacin ofrecida o no cumple con practicar los actos necesarios para que se pueda ejecutar la obligacin". Esta norma se complementa con el artculo 1339 que regula: "El acreedor en mora queda obligado a indemnizar los daos y perjuicios derivados de su retraso", y con el artculo 1340 que indica: "El acreedor en mora asume los riesgos por la imposibilidad de cumplimiento de la obligacin, salvo que obedezca a dolo o culpa inexcusable del deudor". En virtud de estos ARTCULOS el acreedor que no cumple con sus cargas (conductas de colaboracin para con el deudor) incurrir en mora y determinar que el deudor no pueda cumplir con la prestacin por causa que no le es imputable. As, podemos referimos a la "culpa del acreedor", como supuesto de incumplimiento, que determinar el nacimiento del derecho del deudor a una indemnizacin y la asuncin del riesgo de prdida del bien (objeto de la prestacin del deudor) por el acreedor cuando dicha situacin sea por causa no imputable a ninguna de las partes. b) La excepcin de cumplimiento.- Por otro lado, el artculo objeto de estudio est relacionado con el precepto regulado en el artculo 1426 del Cdigo Civil que establece: "En los contratos con prestaciones recprocas en que estas deben cumplirse simultneamente, cada parte tiene derecho de suspender el cumplimiento de la prestacin a su cargo, hasta que se satisfaga la contraprestacin o se garantice su cumplimiento". El artculo en mencin regula la "excepcin de cumplimiento" que se produce cuando uno de los sujetos, en un contrato con prestaciones recprocas cuya ejecucin debe ser simultnea (es decir una de las prestaciones conlleva al
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cumplimiento de la otra) no cumple su prestacin, determinando que la otra tampoco ejecute la que le corresponde. En el artculo objeto de anlisis, el mandatario podr suspender el cumplimiento del mandato cuando carezca de aquellos bienes necesarios para cumplir el encargo o cuando no ha recibido, del mandante, la retribucin acordada o aquellos montos indispensables para afrontar los gastos que se produzcan durante el desarrollo de la labor encomendada. Estas situaciones jurdicas subjetivas del mandante deben referirse a comportamientos que debieron ejecutarse antes del cumplimiento del mandato por parte del mandatario, a fin de permitir el ejercicio del derecho a suspender el cumplimiento de la prestacin a realizarse de modo sucesivo. Cabe sealar que de haberse comprometido el mandatario a realizar su conducta en primer lugar, para luego recibir la retribucin, entonces de tener la certeza o la probabilidad de que el mandante no cumplir con sus obligaciones podr ejercitar "la excepcin de caducidad de plazo", requiriendo el cumplimiento (en primer lugar) de las obligaciones del mandante o de una garanta suficiente que le permita tener seguridad en el desarrollo de su prestacin. Este supuesto regulado en el artculo 1427 del Cdigo Civil no es aplicable al artculo objeto de anlisis, puesto que el tenor de dicho artculo se refiere a una mora del mandante, lo que implica un supuesto de incumplimiento previo al ejercicio del derecho a suspender y no una probabilidad o riesgo de futura inejecucin.
PREFERENCIA DEL MANDATARIO PARA SATISFACER SUS CRDITOS ARTCULO 1798. El mandatario tiene derecho a satisfacer los crditos que le corresponden segn el artculo 1796 con los bienes que han sido materia de los negocios que ha concluido, con preferencia sobre su mandante y sobre los acreedores de este. Comentario 1. El Derecho de preferencia Qu es el derecho de preferencia?
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El derecho de preferencia implica una posicin de ventaja que el ordenamiento jurdico establece a favor del sujeto acreedor para que este logre la realizacin de su crdito. En virtud de este se reconoce una prelacin (orden temporal de preferencia sustantiva) privilegiada la que debe coordinarse con el orden previsto en el sistema jurdico nacional respecto del orden de pago de las deudas; as, luego de la realizacin de las deudas laborales (remunerativas y beneficios sociales) y alimentarias (las que son deudas de primer rango), deudas sociales (seguridad social) y tributarias, deudas garantizadas (por hipoteca y otras garantas), existen los crditos no garantizados en cuyo contexto encontramos (salvo que se haya constituido una garanta a favor del mandatario, lo que no es frecuente en la prctica) a los derechos de crdito del mandatario. Es en este orden de preferencia que la norma jurdica objeto de estudio, reconoce el derecho del mandatario. No podramos afirmar (a partir de una lectura literal de la ltima parte del artculo que seala "(...) sobre su mandante y los acreedores de este", que el mandatario tiene mejor derecho que un acreedor alimentario, laboral o hipotecario, quienes son "acreedores del mandante". Por qu surge el derecho de preferencia? El derecho de preferencia surge al existir intereses que son protegidos de modo especial por el ordenamiento jurdico. En este caso, hay una proteccin del inters del mandatario a que se realicen sus crditos, tales como el pago de la retribucin y la devolucin de los gastos efectuados. El ordenamiento jurdico, por ende, establece una suerte de sancin a la parte que incumple permitiendo el derecho del mandatario a la retencin y realizacin de su crdito mediante los bienes recibidos por el ejercicio del encargo. Este derecho es una suerte de "pacto comisario", en tanto no se requerir de la intervencin del rgano jurisdiccional ni tampoco de una formalidad para la ejecucin de los derechos impagos.
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Ahora bien, la realizacin de este derecho depender de un requerimiento previo de pago al mandante, puesto que este debe tener el derecho a pagar con bienes distintos a los que son objeto de la acreencia del contrato de mandato. Es por ello que el mandatario, previa realizacin de sus crditos con los bienes obtenidos con el mandato, deber enviar una carta de requerimiento al mandante con un plazo no menor de quince (15) das para que este cumpla con satisfacer sus deudas. De este modo no se afectar la realizacin de los negocios con los terceros ni se trasladar el costo de los daos (producidos por el mandante) a quienes no tienen que asumirlos (terceros con quienes se vincula el mandante y que tienen la calidad de acreedores de este). DERECHO DE RETENCIN EN EL MANDATO ARTCULO 1799. Tambin puede el mandatario retener los bienes que obtenga para el mandan te en cumplimiento del mandato, mientras no cumpla aquellas obligaciones que le corresponden segn los incisos 3 y 4 del artculo 1796. Comentario Los incisos 3) y 4) del artculo 1796 del Cdigo Civil peruano establecen el derecho del mandatario a que se le reembolsen los gastos efectuados para l; desempeo del mandato (con sus respectivos intereses legales) y la
indemnizacin por los daos y perjuicios sufridos como consecuencia del mandato. De acuerdo con el artculo 1799, el mandatario tendr la situacin de ventaja (derecho potestativo) para retener los bienes "obtenidos" para el mandante en cumplimiento del mandato. Resulta importante efectuar diferencias o
complementos con el artculo 1798 antes comentado. El artculo 1798 del Cdigo Civil reconoce un derecho de preferencia para la realizacin de los crditos del mandatario, mientras que el presente artculo reconoce la posibilidad que tiene este (el mandatario) de "retener" los bienes que reciba a favor del mandante y que debern serie entregados.
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El artculo 1798 del Cdigo Civil permite que el mandatario satisfaga sus derechos de crdito (preferencia) con los "bienes que han sido materia de los negocios que ha concluido", lo que puede entenderse como un derecho sobre los bienes adquiridos as como sobre los bienes dispuestos (dado que "bienes materia de los negocios" lo entendemos como u/os bienes objeto de las negociaciones" utilidades- que son el contenido del negocio celebrado, que puede ser uno de adquisicin o de disposicin del mandatario a favor del mandante). En el artculo 1799 se alude al "derecho de retencin de los bienes que obtenga el mandatario para el mandante en cumplimiento del mandato", lo que implica un derecho del acreedor a "retener en su poder el bien de su deudor si su crdito no est suficientemente garantizado" (artculo 1123 del Cdigo Civil). En este caso la norma no alude a los bienes que deben ser entregados a terceros con quienes el mandante se vincula, sino solo se refiere a aquellos que deben ser entregados al mandante en cumplimiento del mandato. El derecho de retencin, tal como lo hemos indicado, conforme al artculo 1123 del Cdigo Civil, no implica una realizacin del crdito mediante la disposicin del bien retenido (pacto comisario), sino el derecho a "poseer en calidad de garante" el bien hasta que el deudor logre "garantizar suficientemente" (mediante fianzas, hipotecas o garantas personales) la satisfaccin de sus deudas. Para tal propsito el artculo 1123 establece que "este derecho procede en los casos que establece la ley o cuando haya conexin entre el crdito y el bien que se retiene". En el presente caso, el sustento del derecho de retencin es el mandato legal. No todos los bienes pueden ser objeto de retencin. De este modo, el artculo 1124 del Cdigo Civil refiere que "la retencin no puede ejercerse sobre los bienes que al momento de recibirse estn destinados a ser depositados o entregados a otra persona". Esto quiere decir que no se pueden afectar derechos de terceros (distintos al deudor) mediante el derecho de retencin, es por ello, que el artculo refiere de modo enftico que el derecho de retencin recae en los "bienes obtenidos a favor del mandante", lo que excluye a "aquellos bienes (objeto del negocio) que deben ser entregados a terceros".
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Este derecho de retencin es indivisible (conforme al artculo 1125 del Cdigo Civil) y puede ejercitarse por todo el crdito o sobre el saldo pendiente. Adems puede recaer sobre todos los bienes o parte de ellos, que se encuentren en posesin del acreedor. Dicha retencin no puede ser superior al monto adeudado, por lo que debe ser "suficiente" para cubrir la deuda que la motiva (artculo 1126 del Cdigo Civil). La retencin cesar cuando el deudor (mandante) pague su deuda al mandatario. En el presente caso nos encontramos ante un derecho de retencin ejercitado de modo extrajudicial, por lo que el deudor (mandatario) se rehusar a entregar el bien (obtenido en el ejercicio del mandato) hasta que se cumplan las obligaciones de reembolso de los gastos y pago de la indemnizacin respectiva. Finalmente, no debemos olvidar las formalidades consagradas en el artculo 1128 para el ejercicio del derecho de retencin sobre inmuebles. RESPONSABILIDAD DE PLURALIDAD DE MANDANTES ARTCULO 1800. Si son varios los mandantes, sus obligaciones frente al mandatario comn son solidarias. Comentario Al igual que en el artculo 1975 del Cdigo Civil, en este artculo encontramos a un nuevo supuesto de solidaridad legal, pero en el caso de un mandato conjunto con pluralidad de mandantes. La ley tambin los considera responsables solidarios frente al mandatario comn. Los requisitos exigidos para la solidaridad de los mandantes son: a) que el mandato se realice en inters de todos los mandantes; b) que el contrato sea celebrado en un mismo acto; y c) que el acto jurdico por celebrar sea encargado a un mandatario comn. Respecto de este tema, Spota afirma que "para que el mandato implique esa pluralidad de mandantes debe tratarse de un apoderamiento relativo a un negocio
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comn a todos los mandantes. No existe ese negocio comn en el caso de que varias personas otorgan en un mismo acto jurdico de apoderamiento poderes a un nico mandatario si estas personas constituyen un mismo mandatario para negocios jurdicos distintos entre s". El sentido de establecer la solidaridad, entendemos, radica en que justamente cada uno de los mandantes obtiene un provecho de los resultados de la ejecucin del negocio comn que proviene del cumplimiento del mandato; por ende, estos en correspondencia tienen que asumir el riesgo y la responsabilidad de la celebracin del acto jurdico encargado al mandatario. EXTINCIN DEL MANDATO CAUSALES DE EXTINCIN DEL MANDATO ARTCULO 1801. El mandato se extingue por: 1.- Ejecucin total del mandato. 2.- Vencimiento del plazo del contrato. 3.- Muerte, interdiccin o inhabilitacin del mandante o del mandatario. Comentario La extincin del mandato conlleva a poner fin a aquellas relaciones jurdicas nacidas del contrato; sin embargo, a pesar de cualquiera de sus causales de extincin y del cese del mandato, algunas de las obligaciones nacidas de l pueden seguir vigentes por un tiempo no prolongado, por ejemplo, a pesar de haber concluido el encargo, el mandatario est obligado a ejecutar todos los actos necesarios para transferir a favor del mandante los bienes adquiridos, y este a su vez se encuentra obligado a pagar la retribucin. En este artculo se han establecido de manera general los supuestos en los que fenece el contrato de mandato. Sin embargo, cabe aclarar que existen otros casos no previstos en este precepto que tambin provocan el cese de relacin jurdica nacida del mandato, como por ejemplo a travs de la resolucin o rescisin
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contractual, la nulidad del acto jurdico, entre otros. As mismo, debemos tener en cuenta -segn nos informa Crdenas Quirs en la Exposicin de Motivos que el Cdigo no contempla la revocacin del mandato por el mandante, ni la renuncia del mismo por el mandatario, como causal es de extincin del contrato, pues ambas figuras son exclusivamente aplicables al apoderamiento; entonces, por ello es que han sido recogidas como formas de extincin del mandato representativo en el artculo 1808 del Cdigo Civil. 1. La ejecucin total del mandato La ejecucin total del mandato es la causa normal de la extincin del contrato, es decir, realizado el acto jurdico encargado ya no existe razn para que el contrato siga vigente, cumpliendo su finalidad fenece automticamente. Como ya lo revisamos al comentar el inciso 1) del artculo 1793 del Cdigo Civil, corresponde al mandatario ejecutar el encargo de modo personal y en forma total; de ah que cumplida esta obligacin podemos decir que ha quedado liberado de la relacin jurdica constituida con el mandante, y no tendra ms obligaciones que rendir cuentas y restituir los bienes, valores o derechos que adquiri producto del mandato. Cabe aclarar, aunque parezca obvio, que el cumplimiento parcial, tardo o defectuoso no acarrea la extincin del contrato, por el contrario, genera para el mandatario la responsabilidad civil a que hubiera lugar. El profesor Len Barandiarn -citado por Crdenas Quirs- seala que "desde luego ha de entenderse, y hasta parece innecesario decirlo, que concluye el mandato en el sentido de que el mandatario no tiene ms aptitud jurdica para actuar por cuenta de su mandante. Pero en lo que se refiere a las consecuencias derivantes del mandato, en las relaciones entre mandante y mandatario, ellas operan dentro de la respectiva actio mandato directa y actio mandato contrara; y precisamente es con la conclusin del mandato que las concernientes a dichas acciones vienen a hacerse exigibles". Complementando esta idea, debemos afirmar que la exigibilidad de las obligaciones a cargo del mandante puede darse antes de la conclusin o extincin obligaciones
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del contrato por cumplimiento total del encargo, porque el reembolso de los gastos podr exigirse de modo inmediato; igual suceder si se pact como obligacin del mandante las provisiones o adelantos de la retribucin, entre otros supuestos. 2. El vencimiento del plazo del contrato El mandato tambin se extinguir por el vencimiento del plazo del contrato; siendo as, nos encontramos ante un plazo resolutivo que busca justamente provocar el cese de los efectos jurdicos del contrato, segn se desprende de la nocin contenida en el ARTCULO 178 del Cdigo Civil. La extincin del mandato se realizar de dos maneras: a) De modo automtico: si nos encontramos frente a un mandato con plazo determinado o determinable, vencido el mismo el contrato fenece o concluye en forma inmediata, es decir, no requiere de acto material adicional. El plazo ser determinado cuando en el contrato se establezca en forma precisa la fecha -da, mes y ao- en que vencer; y ser uno determinable cuando se indique una situacin, circunstancia o elemento que permita establecer con precisin cundo vence el plazo: el mandato dura hasta que el mandatario adquiera su ttulo profesional, por ejemplo. b) Cuando requiere actos materiales: si en el contrato no se ha establecido un plazo determinado o determinable, el mandante o el mandatario deber realizar actos materiales para dar trmino al contrato, pues por ser uno con plazo indeterminado no sabemos cundo concluir. As, cualquiera de las partes puede poner fin al contrato de mandato a travs de una carta notarial. Los requisitos para que proceda esta resolucin son: i) que la intimacin se realice por conducto notarial; y ii) que la comunicacin se remita con treinta (30) das de anticipacin. Cumplidas estas formalidades se entender que el contrato queda resuelto de pleno derecho, segn lo prescrito en el ARTCULO 1365 del Cdigo Civil.
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3. La muerte, interdiccin o inhabilitacin de una de las partes Otra causal de extincin del contrato es la muerte del mandante o del mandatario, indistintamente. Si asumimos que el mandato se celebra en virtud de la confianza entre el mandante y mandatario resulta consecuente que frente a la muerte de cualquiera de ellos el vnculo existente deba fenecer. En ese mismo sentido, los Mazeaud afirman que "en principio, por descansar sobre la recproca confianza de las partes, el mandato termina por la muerte de una de ellas". Inclusive, Josserand seala que "la confianza es personal, no se trasmite a los herederos". Aunndose a esta orientacin, Len Barandiarn -citado por Crdenas Quirsprecisa que "es en consideracin a la cualidades personales del mandatario, como su honradez, capacidad, diligencia, que confiando en ellas el mandante le confiere el encargo. Estas cualidades puede no tenerlas el heredero del mandatario. O puede tal heredero no tener la voluntad de ejercer el encargo, sobre todo si este es a ttulo gratuito". Sin embargo, siguiendo a los Mazeaud, debemos tener en cuenta las siguientes consideraciones: a) si el encargo se comenz a ejecutar antes de la muerte del mandante, creo adecuado que el mandatario contine con el encargo siempre que exista un peligro inminente de generar daos por la tardanza o demora en la ejecucin, recordemos pues que el mandatario debe actuar diligentemente, y siempre pensando en proteger los intereses de su mandante, ahora de sus herederos; ms an, en el supuesto de que estemos ante un mandato sin representacin, en el que los efectos de los actos que celebra se generan dentro de la esfera jurdica del mandatario; y b) el fallecimiento del mandatario deja subsistente para sus herederos la obligacin de informar inmediatamente al mandante sobre la muerte de su mandatario, as como de ejecutar todas las providencias necesarias que les sean exigibles de acuerdo a las circunstancias, segn lo prev el artculo 1804 del Cdigo Civil. La interdiccin tambin es una causa para la extincin del mandato; y resulta ser sinnimo de incapacidad, pero con la precisin de que esta es declarada a travs
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de una decisin judicial. Entonces, si el mandante o el mandatario son declarados judicialmente incapaces el mandato tambin fenece. Al respecto, Borda afirma que "la incapacidad tiene lugar cuando el mandante o el mandatario pierde en todo o en parte el ejercicio de sus derechos. Tal ocurre si alguno de ellos es declarado demente, o es condenado a ms de tres aos de prisin o reclusin, o cae en concurso o quiebra". Los supuestos para declarar la interdiccin de una persona son: la prodigalidad, la ebriedad habitual, la toxicomana, entre otros supuestos previstos en el artculo 44 del Cdigo Civil. Respecto al concurso o a la quiebra del mandante o del mandatario, a la que se refiere Borda, precisamos que tal circunstancia, por lo menos para nuestro Cdigo, resulta ser sinnimo de la inhabilitacin, tercer supuesto previsto en el inciso 3) del artculo 1801. La inhabilitacin resulta referirse a la quiebra del mandante o del mandatario; as lo precisa Crdenas Quirs -en la Exposicin de Motivos- al afirmar que "a diferencia del Cdigo Civil de 1936 que se refera a la "quiebra" del mandante o mandatario (artculo 1649, inciso 3), el Cdigo de 1984 emplea la expresin "inhabilitacin" para referirse al mismo supuesto". De igual modo, no vemos impedimento para invocar la inhabilitacin cuando estemos frente a un mandante o mandatario declarado insolvente, de acuerdo a las normas concursales. La razn que encontramos respecto de esta causal de extincin del mandato es la siguiente: un mandante insolvente o quebrado no puede disponer de su patrimonio, ni siquiera a travs de su mandatario, por lo que no tendra sentido continuar con el encargo si resulta ser de imposible cumplimiento; y peor an, si un mandatario es declarado insolvente o quebrado porque no supo administrar adecuadamente su patrimonio, no podr existir confianza en el manejo del patrimonio del mandante, ms an si tenemos en cuenta que el encargo se otorga en base a esa confianza. Finalmente, habra que recordar que la muerte, la interdiccin o la inhabilitacin del mandante no extingue el mandato cuando este ha sido celebrado tambin en
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inters del mandatario o de un tercero, segn lo regula el artculo 1803 del Cdigo Civil. VALIDEZ DE ACTOS POSTERIORES A LA EXTINCIN DEL MANDATO ARTCULO 1802. Son vlidos los actos que el mandatario realiza antes de conocer la extincin del mandato. Comentario Este artculo establece que aquellos actos realizados por el mandatario en desconocimiento de la extincin del mandato son vlidos, es decir, generan efectos jurdicos y vinculan a los herederos del mandante. Sin embargo, esta norma no es aplicable a todas las causas de extincin del mandato previstas en el artculo 1801 del Cdigo Civil. Expliqumonos: a) si nos referimos a la ejecucin total del mandato, resulta imposible hablar de que el mandatario no tiene conocimiento de esta causa de extincin, pues es l quien precisamente -por estar obligado- ejecuta personalmente el encargo, e incluso si delega tambin est obligado a supervisar a los terceros; b) cuando el vencimiento del plazo es causa de la conclusin del mandato, el mandatario tambin tiene un conocimiento directo de este hecho, sea porque el plazo est fijado en el contrato si es determinado o determinable- o porque es comunicado a travs de carta notarial-si es indeterminado-; y c) en el supuesto de que el mandato fenezca por muerte, interdiccin o inhabilitacin del mandante, s resultar aplicable la norma comentada, a diferencia de las primeras causales. En este mismo sentido, Crdenas Quirs seala que "de acuerdo con el artculo 1802, los actos que el mandatario realiza antes de conocer la extincin del mandato son vlidos. Debe entenderse que esta regla alude precisamente a las hiptesis de muerte, interdiccin o inhabilitacin del mandante". Coincidimos con los Mazeaud porque esta regla busca asegurar la proteccin de los terceros de buena fe, y al mismo tiempo la del mandatario; de ah que los primeros vlidamente pueden invocar la teora del mandato aparente cuando
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hayan ignorado la muerte, interdiccin o inhabilitacin del mandante, aunque el mandatario haya sido prevenido de la extincin del mandato. Pero, la pregunta que nos formulamos es qu pasa si el tercero actu de mala fe, es decir, con pleno conocimiento de la extincin del mandato? La respuesta la brinda Crdenas Quirs, quien afirma que "el Cdigo no exige que el tercero con quien el mandatario hubiera contratado proceda de buena fe, esto es, ignorando la ocurrencia de alguna de las causales citadas", y sigue afirmando: "por tal razn, me inclino a considerar que el artculo 1802 se aplica a plenitud aun cuando el mandatario hubiese contratado con terceros que tuviesen conocimiento de las causales de extincin del mandato, puesto que la mala fe de tales terceros no tiene por qu perjudicar al mandatario"; esta no nos parece una salida adecuada, ms an si recordamos que el contrato se celebra en inters del mandante. Para concluir, nos parece importante la opinin de Ramrez Jimnez, quien afirma que el artculo 1802 del Cdigo Civil debera ser complementado con la expresin "salvo disposicin legal diferente", para que pueda admitirse -por ejemplo-Ia hiptesis contenida en el artculo 264 del mismo Cdigo que establece que "el matrimonio es nulo si el poderdante revoca el poder o deviene incapaz antes de la celebracin, aun cuando el apoderado ignore tales hechos". NO EXTINCIN DEL MANDATO EN INTERS DEL MANDATARIO O DE TERCERO ARTCULO 1803. La muerte, interdiccin o inhabilitacin del mandante no extinguen el mandato cuando este ha sido celebrado tambin en inters del mandatario o de un tercero. Comentario El artculo 1790 del Cdigo Civil, que define al contrato de mandato, establece que "por el mandato el mandatario se obliga a realizar uno o ms actos jurdicos, por cuenta y en inters del mandante"; sin embargo, este contrato tambin puede celebrarse en inters y beneficio del mandatario o de un tercero. En cualquiera de
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esos supuestos, el inters de aquellos concurrir con el del mandante, para estos efectos. La norma prev que si el mandato tambin se celebr en inters del propio mandatario o de un tercero, la muerte, interdiccin o inhabilitacin del mandante no produce el fenecimiento inmediato del mandato, porque precisamente existen ms intereses en juego que los del mandante, y en tal supuesto, el contrato sigue vigente y surte todos sus efectos jurdicos; y las obligaciones que se generen sern de cargo de sus herederos. De acuerdo con este artculo, el mandatario -a pesar de la muerte, interdiccin o inhabilitacin de su mandante- est facultado para seguir ejecutando el encargo, hasta su ejecucin total. MEDIDAS POR MUERTE, INTERDICCIN O INHABILITACIN DEL
MANDATARIO ARTCULO 1804. Cuando el mandato se extingue por muerte, interdiccin o inhabilitacin del mandatario, sus herederos o quien lo represente o asista, deben informar de inmediato al mandante y tomar entretanto las providencias exigidas por las circunstancias. Comentario En este artculo se han establecido dos nuevas obligaciones para los herederos del mandatario o para sus representantes, y son: a) la de informar al mandante, de modo inmediato, sobre la muerte, interdiccin o inhabilitacin del mandatario; esta regla se justifica porque el mandato se celebra en inters del mandante y, por ello, este debe tener conocimiento pleno de todas las circunstancias que impliquen una posible inejecucin del encargo; y b) la de adoptar todas las providencias necesarias que sean exigidas por las circunstancias en cada caso concreto; esta regla es una pro mandante, pues se ha establecido para resguardar los intereses del mandante, inclusive, generando efectos jurdicos respecto de personas que no intervinieron en el contrato.
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El incumplimiento de esta obligacin legal significar, para los herederos del mandatario, o para quien lo represente o asista, incurrir en responsabilidad frente al mandante. Es decir, de generarse daos producto de la no comunicacin oportuna o de la no ejecucin de las providencias requeridas, los herederos quedan obligados a pagar la indemnizacin correspondiente. Es en ese sentido que Crdenas Quirs manifiesta que "el propsito de la norma no es otro que evitar al mandante los perjuicios que pudieran originarse por el transcurso del tiempo entre el momento en que se produjo la muerte del mandatario, por ejemplo, y la celebracin de un nuevo mandato". EXTINCIN DEL MANDATO CONJUNTO ARTCULO 1805. Cuando hubiera varios mandatarios con la obligacin de actuar conjuntamente, el mandato se extingue para todos aun cuando la causa de la extincin concierna a uno solo de los mandatarios, salvo pacto en contrario. Comentario En este precepto se ha establecido la extincin del mandato conjunto de mandatarios. En tal sentido, siguiendo a Borda, resulta adecuado hacer la siguiente distincin: 1. Mandato conjunto.- Cuando el mandato ha sido otorgado para que los mandatarios lo desempeen conjuntamente; as, se entender que ninguno de ellos puede actuar separadamente. La ejecucin del mandato no podr ser aceptada en forma separada, lo que no significa que los mandatarios deban aceptarlo en un mismo acto, sino que deben desempear el encargo conjuntamente, pues de no ser as el acto jurdico celebrado carecera de eficacia respecto del mandante. 2. Mandato separado e indistinto.- En este caso, partimos de que el mandante puede disponer que el mandato sea desempeado separadamente por cualquiera de los mandatarios, o que la gestin se divida entre ellos, o autorizarlos para que ellos la dividan entre s.
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3. Mandato sucesivo.- Igualmente el mandante puede disponer que el mandato sea ejercido por los mandatarios en el orden de su enumeracin predeterminada. En tal caso, el mandatario nombrado en segundo orden no podr desempear el mandato sino a falta del primero, y as sucesivamente. La falta de uno u otro tendr lugar cuando cualquiera de los mandatarios no pudiere o no quisiere ejecutar el mandato, o cuando querindolo ejecutar, se encuentra imposibilitado. De manera general, si la ejecucin total del encargo es una obligacin del mandatario, cuando nos encontramos frente a un mandato conjunto en el que se han designado a varios mandatarios, corresponder a estos -como obligacin ejecutar el encargo de manera personal y conjunta, bajo responsabilidad solidaria, de acuerdo al artculo 1795 del Cdigo Civil. As, si uno de los comandatarios fallece, los dems no podrn ejecutar el mandato porque el encargo debe ser ejercido en conjunto: todos deben intervenir en el acto jurdico objeto del mandato, de ah que en tal caso el mandato se extingue, no importando que la causa de extincin corresponda solamente a uno de los mandatarios. Igual sucede si uno de los comandatarios es declarado interdicto o resulta inhabilitado. Otorgando prioridad al principio de libertad contractual, la norma admite el pacto en contrario. MANDATO CON REPRESENTACIN REGULACIN APLICABLE AL MANDATO CON REPRESENTACIN ARTCULO 1806. Si el mandatario fuere representante por haber recibido poder para actuar en nombre del mandan te, son tambin aplicables al mandato las normas del ttulo III del Libro II. En este caso, el mandatario debe actuar en nombre del mandante. Comentario Desde el Derecho Romano, en sus inicios, se ha confundido a la representacin con el mandato. El Derecho francs tambin opt por equiparar a estas figuras.
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Bajo esa tendencia, el concepto de apoderamiento era indesligable del mandato, no se poda hablar de un mandato sin poder; en tal sentido, se asuma que los efectos jurdicos que nacan del mandato se generaban directamente en la esfera del mandante. Posteriormente, la doctrina alemana hizo una clara distincin entre ambas figuras; por eso ahora ya podemos hablar de un mandato sin poder; empero, tampoco podemos desconocer la existencia, necesidad y utilidad de los mandatos con poder. Como bien lo destacan Dez-Picazo y Gulln: "Durante largo tiempo la doctrina y jurisprudencia han estado dominadas por una concepcin unitaria de ambas figuras. Ms que unitaria: no se conceba la existencia de un mandato sin un poder de representacin. En la actualidad, es ya doctrina dominante la separacin entre ambas figuras. El mandato agota su esfera de actuacin en las relaciones internas entre mandante y mandatario. La representacin, por el contrario, atribuye al apoderado el poder de emitir una declaracin de voluntad frente a terceros en nombre del poderdante. Por tanto, cuando se da mandato a una persona para que nos compre una casa, la podemos dotar del poder para que se obre en nuestro nombre, o podemos convenir con ella que actuar en el suyo propio". Lo cierto es que, luego de largo camino, actualmente podemos referirnos a poderes sin mandato y a mandatos sin poder. Pero, la separacin de ambos conceptos: poder y mandato, no impide en lo absoluto que -ocasionalmente- el mandato sea conferido conjuntamente con un poder de representacin; por eso, inclusive, se habla de un acto jurdico completo. Sobre este punto, Dez-Picazo citando a Laband- seala que: "es cierto, dice, que mandato y poder pueden coincidir: en el mandato que yo confiero a otra persona para que celebre un negocio jurdico 'por mi cuenta', existe con frecuencia el poder para que lo celebre 'en mi nombre'. Acaso sea posible, incluso, afirmar que se presume que todo mandatario, si lo contrario no est prescrito expresamente por la ley o exigido por la naturaleza de la relacin, est 'autorizado' para actuar como representante del mandante. Sin embargo, es menester conservar clara la idea de que mandato y poder solo coinciden de manera ocasional, pero no necesariamente y que de
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ninguna manera puede decirse que constituyan el lado externo y el interno de una misma relacin, porque en realidad son dos relaciones distintas". Justamente a la coincidencia o concurrencia de estos conceptos en la realidad se le ha denominado "mandato con representacin" o "mandato representativo", y est regulado por el artculo 1806 del Cdigo Civil. En tal caso, resultan aplicables las normas generales de la representacin. Si en el contrato de mandato, el mandante tambin decide otorgar poder a favor de su mandatario, se entender que este, por ser su representante, actuar en nombre e inters de aquel, como lo destaca Vidal Ramrez; y como inclusive lo concibe la propia norma al sealar que: "el mandatario debe actuar en nombre del mandante". Es ms, habindosele otorgado poder de representacin, el mandatario actuando tambin como representante podr emitir o recibir declaraciones de voluntad por y en lugar de su mandante y poderdante, segn lo destaca Werner Flume al hablar del poder de representacin. PRESUNCIN DE MANDATO CON REPRESENTACIN ARTCULO 1807. Se presume que el mandato es con representacin . Comentario Como ya hemos sealado al comentar el artculo anterior, el mandato puede contener o no el acto de apoderamiento; sin embargo, en virtud de este artculo todo mandato se presume representativo, es decir, aunque el contrato no lo establezca de modo expreso, se asume que el mandatario acta en nombre e inters del mandante; salvo pacto en contrario. Por su lado, Crdenas Quirs -en la Exposicin de Motivos- cuestiona este precepto porque lo considera contraro a la distincin asumida por el Cdigo entre mandato y representacin. Textualmente, este autor argumenta: "Aparentemente, el propsito de la Comisin Revisora era sancionar como principio el de que todo mandato se presuma representativo, salvo que lo contrario resulte de la ley, del ttulo de la obligacin o de las circunstancias del caso", y sigue afirmando:
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"Empero, teniendo en cuenta la ubicacin del artculo dentro del subcaptulo relativo al mandato con representacin, puede afirmarse que tal propsito se ha visto frustrado", y finalmente concluye diciendo: "En cualquier caso, es deseable que la norma sea abrogada en breve, pues carece de todo sentido, desde que el Cdigo de 1984 opta por la posicin segn la cual la representacin no es un elemento constitutivo del mandato, coincidiendo ambos solo ocasionalmente. Para el Cdigo, la fuente verdadera de la representacin no es el mandato sino el poder, que puede tener diversos orgenes". Esta posicin no la compartimos. Creemos que esta norma en nada distorsiona la separacin entre los conceptos de representacin y mandato que adopta el Cdigo Civil; en todo caso, el sentido que se le debe otorgar es uno prctico: resulta de mucha utilidad que el mandato se presuma representativo porque reduce costos de transaccin, en tanto que ya no ser necesaria la celebracin de actos jurdicos para que los derechos adquiridos sean transferidos al mandante. Inclusive, el propio Laband -el ms destacado autor que se pronuncia sobre la distincin conceptual entre mandato y poder, conjuntamente con Lenel y Ihering- reconoce, por la frecuencia de la coincidencia entre poder y mandato, que es posible presumir que todo mandatario acta en nombre del mandante, si lo contrario no se advierte de la ley o lo exige la naturaleza de la relacin jurdica. EXTINCIN POR REVOCACIN O RENUNCIA DEL PODER ARTCULO 1808. En el mandato con representacin, la revocacin y la renuncia del poder implican la extincin del mandato. Comentario Entendiendo que el mandato celebrado contiene a su vez al acto de apoderamiento, el mandatario actuar en representacin del mandante; y por ende, este mandato representativo podr ser extinguido -conjuntamente con las causales previstas en el artculo 1801 del Cdigo Civil- cuando el mandante lo revoca o cuando el mandatario renuncia.
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1. La revocacin. La revocacin es un acto jurdico unilateral recepticio; siendo as, se ejerce por la sola voluntad del poderdante y para su eficacia solo requiere ponerla en conocimiento del representante. Este resulta ser un acto jurdico extintivo, toda vez que conlleva al fenecimiento del mandato representativo; es en ese sentido que Albaladejo afirma que "la revocacin es causa de extincin. Consiste en la declaracin de voluntad del poderdante, de poner fin al poder. Declaracin unilateral, por tanto, y recepticia". De otro lado, la razn de la revocabilidad, dice Dez-Picazo, "hay que encontrarla en la autonoma privada. La libertad personal y su arbitrio supremo sobre sus intereses constituyen el fundamento bsico de la libre revocabilidad"; sin embargo, y aunque sea obvio, esta libertad encuentra sus lmites -bsicamente- en el orden pblico y las buenas costumbres. Bajo ese contexto, resultar claro que el mandante podr en cualquier momento y sin expresin de causa revocar el poder, provocando la extincin del mandato representativo. Los Mazeaud y Josserand coinciden al sealar que el mandato se celebra en base a la confianza existente entre mandante y mandatario y que, por tanto, tiene que drsele poder al primero para revocar el poder otorgado si esta confianza se pierde. En la misma lnea de pensamiento, Borda afirma que "en principio, el mandante puede siempre revocar el mandato por voluntad unilateral y segn su libre arbitrio. Es que el mandato se otorga principalmente en inters del mandante; es un acto de confianza, y cuando esta ha cesado, sera injusto obligar al mandante a seguir ligado a todas las consecuencias del apoderamiento. Se funda tambin esta solucin en la idea de que el mandante es el dueo del negocio y que, por tanto, puede modificar el mandato, ampliarlo, limitarlo y, por ltimo, ponerle trmino". Por su parte, Luigi Ferri -citado por Morales Hervias- indica que la revocacin "resulta caracterstica por [las] siguientes notas: a) es un acto unilateral; b) debe provenir del autor del acto revocando; c) es siempre realizada extrajudicialmente;
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d) no es necesariamente condicionada por circunstancias sobrevenidas o hechos nuevos". De otro lado, cabe precisar que la revocacin puede ser expresa o tcita. Ser expresa cuando el mandante comunique directamente y en forma inequvoca su voluntad de revocar el poder otorgado; y ser tcita cuando el mandante designe a un nuevo representante para el mismo acto que fue designado el mandatario o si el mismo mandante interviene para ejecutar el encargo. En cualquiera de los supuestos, la eficacia de la revocacin requiere de una comunicacin oportuna al mandatario, ya los terceros que intervengan o estn interesados en el acto jurdico; esto significa que el mandatario no incurre en responsabilidad s ejecuta el mandato revocado, sin que haya tomado conocimiento de la revocatoria. Corresponde al mandante probar que su mandatario fue informado
oportunamente. El acto de revocatoria tiene que ser publicitado al mandatario y a los terceros para que pueda ser opuesto; caso contrario, estaremos ante un "mandato aparente" que beneficiar a los terceros; as, no basta pedir la entrega del documento donde consta el mandato, sino que adems se requiere -por seguridad- de una, publicidad adecuada. En nuestro caso, la comunicacin expresa de la revocatoria no ser exigida si esta ha sido inscrita en el Registro Pblico correspondiente, segn el artculo 152 del Cdigo Civil. A pesar de la libertad que tiene el mandante, encontramos algunos casos especiales donde esta prerrogativa queda limitada: a) si el poder es irrevocable; y b) si el mandato con representacin se celebr en inters comn o de tercero. En relacin al poder irrevocable, debemos precisar que para tener tal carcter debe ser claramente establecido en el documento constitutivo. Sobre este tema, Albaladejo seala que "aun en esos casos se debe entender que si no es revocable ad libitum, s lo es cuando media justa causa". Otros autores, como Castillo Freyre, consideran que el poder es siempre revocable; el sustento bsico es que as como el poder nace de una declaracin unilateral, su ineficacia
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posterior tambin puede ser provocada por la sola voluntad del representado; similar opinin expresa Morales Hervias. 2. La renuncia. Al igual que el mandante puede unilateralmente extinguir el mandato, el mandatario tambin tiene el mismo derecho, el que se ejerce a travs de la renuncia. Esta declaracin de voluntad, para su eficacia, tiene que ser puesta en conocimiento del mandante, segn se aprecia del artculo 154 del Cdigo Civil. La renuncia es, para Dez-Picazo, una forma de extinguir el vnculo representativo por obra exclusiva y libre voluntad del representante. Del mismo modo, Messineo considera que la renuncia constituye un negocio unilateral que resulta de la sola declaracin de voluntad del renunciante y que produce efectos
independientemente de la aceptacin del poderdante y an en contra de su voluntad. En resumen, la renuncia viene a ser un acto jurdico unilateral y recepticio, que no requiere aprobacin para su eficacia. En relacin a la justificacin de la renuncia, Borda afirma: "el mandatario puede renunciar el mandato cuando le parezca oportuno y sin necesidad de invocar una justa causa para desligarse de las obligaciones contractuales. Es una solucin tradicional, derivada del Derecho Romano en el que el mandato se conceba como un deber de amistad cuyo cumplimiento no deba exigirse en contra de la voluntad de quien lo cumpla; hoy, cuando tal fundamento ha dejado de tener vigencia, se justifica mejor en la consideracin de que este derecho pone al mandatario en un pie de igualdad con el mandante, que tiene la facultad de revocar voluntariamente el mandato". En principio, la renuncia del mandatario tiene su justificacin cuando el mandato es a ttulo gratuito: quien realiza un acto o encargo gratis debe tener la opcin de poder liberarse en cualquier momento y sin justificar su decisin. Sin embargo, qu suceder si el mandato representativo es oneroso? En tal supuesto, somos de la opinin de que si la ejecucin del encargo tiene su contraprestacin en el pago de una determinada retribucin, el mandatario tambin puede liberarse
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unilateralmente del vnculo contractual, pero estara sujeto a cancelar la indemnizacin por los daos que se causen al mandante producto de su renuncia. Esto permite evitar los abusos o excesos por parte del mandatario. Claro est, el mandatario renunciante no ser responsable si acredita que la ejecucin del encargo le significar sufrir daos personales, sin perjuicio de las dems causas eximentes de responsabilidad contempladas en el Cdigo. A diferencia de la revocatoria, la renuncia del mandatario no es siempre automtica e inmediata. El renunciante tiene la obligacin de seguir ejerciendo el encargo hasta que sea reemplazado, salvo que medie justa causa o impedimento grave. Esta obligacin a cargo del mandatario es temporal, pues de transcurrir treinta (30) das de comunicada la renuncia sin que el mandante haya nombrado su reemplazo, el primero de los nombrados podr apartarse de la representacin, sin incurrir en responsabilidad por este acto. MANDATO SIN REPRESENTACIN MANDATO SIN REPRESENTACIN ARTCULO 1809. El mandatario que acta en nombre propio adquiere los derechos y asume las obligaciones derivados de los actos que celebra en inters y por cuenta del mandan te, aun cuando los terceros hayan tenido conocimiento del mandato. Comentario Haciendo un poco de historia, Vid al Ramrez expresa que "a mediados del siglo XIX y por obra de la pandectstica alemana se inici la revisin del mandato y de la representacin. Como lo destacan Ospina y Ospina, contra la concepcin de los redactores del Cdigo Napolen reaccionaron eminentes juristas, como Ihering, quienes declararon que la representacin no era de la esencia del mandato, ni tena necesariamente un origen contractual. Lo primero, porque el mandatario puede obrar en su propio nombre, caso en el cual no representa al mandante ni lo obliga respecto a terceros, pues todos los derechos y las obligaciones producidas por el acto que celebra recaen directamente sobre l. Lo segundo, porque adems
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de la representacin emanada de un contrato, como el mandato, tambin existe la representacin legal, impuesta independientemente y aun en contra de la voluntad del representado, como la que corresponde al tutor". Como ya lo habamos expresado anteriormente, en la actualidad el mandato no es sinnimo de poder de representacin; son conceptos distintos, con presupuestos, finalidades y efectos dismiles; de ah que podemos hablar de un poder sin mandato, de un mandato sin poder y, eventualmente, de un mandato con poder o representativo. De acuerdo con el texto de este artculo, este es, en esencia, el contrato de mandato, segn la doctrina moderna. En el mandato sin representacin -o como lo llama spota, el mandato oculto o no representativo- el mandatario acta en nombre propio, adquiriendo los derechos y asumiendo las obligaciones en forma personal que provengan de aquellos actos jurdicos que se celebran por cuenta e inters del mandante. Por su parte, Morales Hervias al referirse al mandato sin representacin, o simplemente al mandato, seala que este "es un contrato con efectos obligatorios a travs del cual un sujeto (el mandante), confiere a otro (mandatario), el poder de gestionar un negocio por su cuenta, haciendo recaer directamente los efectos de esta actividad en su esfera jurdica patrimonial". Complementando esta definicin, Trabucchi -eitado por Crdenas Quirs- indica que en este contrato "existirn relaciones directas entre el mandatario y el tercero, pero no entre el mandante y ese mismo tercero. El mandante conoce nicamente al mandatario; el mandatario, frente al tercer contratante, asume en propio nombre las obligaciones y derechos que se derivan del negocio pactado por cuenta del mandante. Ms tarde deber entregar al mandante los resultados del negocio celebrado". Ahora bien, que al mandante no se le vincule directamente con el tercero no significa que este ltimo no tenga conocimiento del encargo. En cualquier caso, tenga el tercero conocimiento o no del mandato, el mandante no sufre directamente- los efectos jurdicos generados por aquellos actos celebrados entre
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su mandatario y el tercero; pues para ello se requerir de actos jurdicos posteriores, conforme al artculo que a continuacin se comentar. TRANSFERENCIA DE BIENES ADQUIRIDOS POR EL MANDATARIO ARTCULO 1810. El mandatario queda automticamente obligado en virtud del mandato a transferir al mandante los bienes adquiridos en ejecucin del contrato, quedando a salvo los derechos adquiridos por los terceros de buena fe. Comentario Como ya se ha establecido, los derechos y obligaciones que se generan en la ejecucin del encargo nacen dentro de la esfera patrimonial del mandatario. Los Mazeaud afirman que "el mandatario no representa al mandante: los efectos del contrato celebrado por el mandatario no se producen directamente en la persona del mandante, en virtud del principio de que el contrato no surte efecto con respecto a terceros; para que el mandante se beneficie del contrato que ha encargado que se concluya, el mandatario debe hacer que pasen a la persona del mandante los derechos que ha adquirido, por aceptar el mandante tomar a su cargo todas las deudas contradas por el mandatario, que sigue obligado para con el tercero con el cual haya tratado". Igual nocin tiene Josserand, al sealar que "los actos realizados por el mandatario no constituirn al mandante en acreedor, deudor o propietario; se har necesaria entre ellos una traslacin de derechos y de obligaciones que, nacidos en el patrimonio del mandatario, deben despus recaer en el patrimonio del mandante". En ese sentido, y teniendo en cuenta que el mandato se celebra en inters y beneficio del mandante, el mandatario est obligado a transferir al mandante todos los bienes o derechos adquiridos en ejecucin del contrato, esto a su vez implicar que el mandante tambin asuma las obligaciones nacidas en virtud del encargo. Esta obligacin es la ms importante, luego de la ejecucin total del mandato, cuando hablamos de un mandato sin representacin.
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A pesar de la confianza que existe al momento de celebrarse el mandato, se darn casos en que el mandatario se niegue sin justificacin vlida a transferir la titularidad de los bienes adquiridos por encargo del mandante; en tales casos, a este ltimo le corresponder el derecho de exigir el cumplimiento coercitivo de esta obligacin, sin perjuicio de la indemnizacin por daos a que hubiere lugar. Por eso, coincidimos con Castro Salinas cuando precisa que: "Probablemente resulte, en muchos casos, aconsejable que el mandante otorgue a su mandatario poder de representacin, a fin de que este realice los actos encomendados en nombre de su mandante. En los casos en que el mandante no otorgue poder de representacin al mandatario, este ltimo no podr actuar en nombre del mandante sino nicamente en el suyo propio". Pero, sin perjuicio de ello, no olvidemos que el mandatario puede -si existe justa causa- retener estos bienes, segn lo indica el artculo 1799 del Cdigo Civil. Finalmente, esta norma en concordancia con todo el ordenamiento civil, otorga preferencia a los derechos adquiridos por los terceros de buena fe, esto, entendemos, para proteger y preservar la seguridad jurdica. Cabe hacer una precisin: se beneficiarn de esta norma solo aquellos terceros que de buena fe hayan adquirido derechos a ttulo oneroso, en atencin a lo previsto en el artculo 2014 del Cdigo Civil. ASUNCIN DE OBLIGACIONES POR EL MANDANTE ARTCULO 1811. El mandante est obligado a asumir las obligaciones contradas por el mandatario en ejecucin del mandato. Comentario El artculo 1790 del Cdigo Civil, que define al contrato de mandato, prescribe que por este "el mandatario se obliga a realizar uno o ms actos jurdicos, por cuenta y en inters del mandante". Esto significa que el mandante asumir el costo de todo lo que sea necesario para ejecutar el encargo; en tal sentido, el mandatario puede exigir, por ejemplo, la entrega de provisiones adecuadas segn las circunstancias.
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Y es que resulta lgico que el mandatario no sea perjudicado por la ejecucin de un encargo que, en principio, solo le beneficiar al mandante. Asimismo, que el mandato se ejecute "por cuenta" del mandante significa que tambin asumir todas aquellas obligaciones nacidas durante la ejecucin y consecuencia -directa e indirecta- del cumplimiento del contrato. Sin embargo, el mandante no quedar obligado sino hasta que concluya el mandato y el mandatario transfiera los bienes a su nombre, pues debe recordarse que los efectos jurdicos que se generan en virtud de un mandato no representativo no afecta en forma directa al mandante, sino se requiere -para tal efecto- que el mandatario celebre actos jurdicos posteriores, como lo destacamos en el artculo anterior. Entonces, a partir de aquel momento, el tercero vinculado con el mandatario podr exigir al mandante el cumplimiento de las obligaciones asumidas en el contrato; antes no podra hacerla, porque entindase que el mandatario actu en nombre propio, no en nombre del mandante. Los efectos de esta norma no enervan el derecho del mandatario para exigir el cumplimiento de las dems obligaciones a su favor. RESPONSABILIDAD TERCEROS ARTCULO 1812. El mandatario no es responsable frente al mandan te por la falta de cumplimiento de las obligaciones asumidas por las personas con quienes haya contratado, a no ser que al momento de la celebracin del contrato conociese o debiese serle conocida su insolvencia, salvo pacto distinto. Comentario Una vez que el mandatario transfiere los bienes que adquiri por encargo del mandante, este asume las obligaciones que nacieron en virtud del contrato y, por ende, el mandatario se ve liberado de responsabilidad por el incumplimiento de las obligaciones asumidas por los terceros que hayan contratado con l en atencin al mandato, segn se aprecia del artculo 1812 del Cdigo Civil. DEL MANDATARIO POR INCUMPLIMIENTO DE
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En virtud de esta norma, el mandante no podr pretender una indemnizacin porque el mandatario queda exento de responsabilidad. La inejecucin de las obligaciones asumidas por aquellas personas con quienes haya contratado en ejercicio del mandato no le resulta exigible y tampoco le generan responsabilidad contractual. Sin embargo, encontramos una excepcin a esta regla: el mandatario ser responsable -conjuntamente con el tercero que incumpla- si se demuestra que al momento de celebrar el acto jurdico encargado tuvo conocimiento o, por lo menos, estuvo en aptitud de conocer el estado de insolvencia del tercero. Nosotros somos de la opinin de que, adems, el mandatario resultar responsable por el incumplimiento de aquellos si la ejecucin del mandato se realiz sin tomar las providencias necesarias para salvaguardar el inters del mandante, es decir, si actu culposamente; mayor responsabilidad tendr si actu con dolo. Sobre el particular, Crdenas Quirs precisa que "si la insolvencia del deudor hubiese sido conocida por el mandatario, el Cdigo asume que el mandante ha sido objeto de una maniobra dolosa, por lo que el mandatario no quedar liberado y podr responsabilizarse, salvo pacto en contrario". Y sigue afirmando: "precisa indicarse por ltimo que nada impide que las partes acuerden una responsabilidad del mandatario ms amplia que la que prev el artculo 1812". INAFECTACIN MANDATARIO ARTCULO 1813. Los acreedores del mandatario no pueden hacer valer sus derechos sobre los bienes que este hubiese adquirido en ejecucin del mandato, siempre que conste de documento de fecha cierta anterior al requerimiento que efecten los acreedores a fin de afectar dichos bienes con embargo u otras medidas. Comentario Los bienes que se adquieren por cuenta e inters del mandante, pero en nombre del mandatario, no pueden ser afectados por los acreedores de este ltimo. As, si un acreedor del mandatario, que haya adquirido su derecho antes de la DE BIENES DEL MANDANTE POR DEUDAS DEL
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celebracin del mandato, durante su ejecucin e incluso despus de su ejecucin total, y siempre que tal crdito no se vincule con el contrato de mandato, no podr hacer efectivo su crdito con los bienes adquiridos en virtud del encargo. La intencin del legislador fue la siguiente: "con el propsito de salvaguardar debidamente los intereses del mandante, el artculo 1813 establece que los acreedores del mandatario no pueden hacer efectivos sus derechos sobre los bienes que este ha adquirido en ejecucin del mandato por cuenta y en inters del mandante, trtese de bienes muebles o inmuebles", segn nos informa Crdenas Quirs. Adems, se establece un requisito especial para proteger al mandante con los efectos de esta norma, y es que el mandato debe constar en un documento de fecha cierta, la que deber ser anterior al requerimiento que efecten los acreedores a fin de afectar dichos bienes con cualquier tipo de medida. Aqu algunas aclaraciones: a) un documento de fecha cierta es aquel que otorga certeza sobre el momento de la celebracin del acto jurdico; un documento privado adquiere fecha cierta desde la muerte de su otorgante, su presentacin ante funcionario pblico, su presentacin ante notario pblico para que certifique la fecha o legalice las firmas, la difusin a travs de un medio pblico de fecha determinada o determinable, entre otros casos anlogos; b) la intimacin o requerimiento tambin debe realizarse a travs de algn documento que otorgue certeza, con el fin de cotejarlo con la fecha de la celebracin del mandato, puesto que los acreedores podrn intentar intimar al mandatario sin intervencin judicial; pero, por regla general, precisemos que el apercibimiento de afectacin que recaer sobre los bienes que todava se encuentren a nombre del mandatario, se realiza por resolucin y notificacin judicial, de ah que adquiere fecha cierta; y c) la fecha cierta del contrato de mandato ser, en principio, suficiente para que los acreedores no puedan afectar los bienes que an no han sido transferidos al mandante; empero, .para otorgar mayor seguridad al mandante es que se debe optar por una mayor publicidad, caso contrario se correr el riesgo de que el tercero alegue buena fe, al no tener conocimiento del estado jurdico real del bien.
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CAPITULO IV JURISPRUDENCIA MANDATO. INSERCION DEL ARTICULO 2554 DEL CODIGO CIVIL EN LOS TESTIMONIOS DE LOS PODERES QUE OTORGUEN LOS NOTARIOS NO CONSTITUYEN UN REQUISITO FORMAL. Si bien es verdad que el artculo 2554 del Cdigo Civil para el Distrito y Territorios Federales, en su ltima parte, dispone que los notarios insertarn el contenido de dicho precepto legal en los testimonios de los poderes que otorguen; no es menos cierto que tal insercin no puede constituir de ninguna manera un requisito formal para el contrato de mandato, cuya omisin traiga como consecuencia la nulidad del contrato, porque la ley no ordena que dicha insercin deba hacerse en el protocolo notarial, de donde se desprende que la tan citada insercin no puede constituir un requisito formal del mandato, sino que el legislador slo orden que esa insercin se debera hacer en los testimonios de los poderes que expidan los notarios, y esto obedece a una finalidad publicitaria; esto es, para que las partes que vayan a contratar con el mandatario tengan pleno conocimiento de los alcances de las facultades que le han sido conferidas. Amparo directo 1861/71.-Banco Ganadero y Agrcola, S. A.- 10 de noviembre de 1972.-Unanimidad de 4 votos.-Ponente: Ernesto Sols Lpez. Semanario Judicial de la Federacin Tercera Sala Volumen: 47 Cuarta Parte Pgina: 45 Sptima poca.
MANDATO. LA COPIA CERTIFICADA NOTARIALMENTE NO ES SUFICIENTE PARA EJERCERLO. La copia del poder, certificada notarialmente, no es suficiente para ejercitar el mandato, toda vez que el apoderado designado en el mismo, slo puede llevar a cabo los actos que se le encomienden exhibiendo el
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testimonio notarial respectivo, en trminos de lo previsto en el artculo 127 de la Ley del Notariado del Estado de Puebla. SEGUNDO TRIBUNAL COLEGIADO DEL SEXTO CIRCUITO. Amparo en revisin 82/89.-Salvador Padilla Gonzlez.-27 de abril de 1989.Unanimidad de votos.-Ponente: Jos Galvn Rojas.-Secretario: Jorge Nez Rivera. Semanario Judicial de la Federacin Tribunal Colegiado de Circuito Volumen: XIV JULIO Clave: VI.2o.364 C Segunda Parte Pgina: 661 Octava poca. MANDATO, CONTRATO DE. ORIGINA LA REPRESENTACION VOLUNTARIA. A travs del contrato de mandato, se origina la representacin voluntaria que crea para el mandatario la obligacin de ejecutar por cuenta del mandante, los actos jurdicos que ste le encarga. SEXTO TRIBUNAL COLEGIADO EN MATERIA CIVIL DEL PRIMER CIRCUITO. Amparo directo 2046/93.-Teodora Eustolia Castro Nava y otras. 29 de abril de 1993.-Unanimidad de votos.-Ponente: Enrique R. Garca Vasco.-Secretaria: Maura Anglica Sanabria Martnez. Octava Epoca.
MANDATO. REVOCACIN DEL. EFECTOS DE SU INSCRIPCIN EN EL REGISTRO PBLICO.- Aun cuando no existe prueba de que se hubiere notificado al mandatario la revocacin del poder, al quedar debidamente inscrita en el Registro Pblico de la Propiedad y del Comercio dicha revocacin, debe surtir sus efectos desde la fecha de la inscripcin, puesto que si surte efectos contra terceros, con mayor razn debe surtirlos en relacin con el mandante y mandatario. Amparo Directo 6703/80.- Miguel Angel Callado Cant.- 21 de Enero de 1983.-
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5 Votos.Ponente.- J. Ramn Palacios Vargas. Semanario Judicial de la Federacin
MANDATO. SUBSISTE DESPUES DE LA MUERTE DEL MANDANTE, HASTA EN TANTO SU SUCESION TENGA REPRESENTACION. De conformidad con lo dispuesto por el artculo 15 de la Ley de Amparo, coincidente, entre otros con los artculos 2600 del Cdigo Civil del Distrito Federal y 2114 del de Guanajuato, el mandatario judicial debe continuar en el ejercicio del mandato, despus del fallecimiento del mandante, en todos aquellos negocios en que haya asumido su representacin, entre tanto la sucesin tenga representacin legal. Amparo directo 3632/87. Mara Consolacin Fajardo Baez. 30 de septiembre de 1987. Unanimidad de 4 votos. Ponente: Mariano Azuela Gitrn. Semanario Judicial de la Federacin Tercera Sala Volumen: 217-228 Cuarta Parte Pgina: 191 Sptima Epoca. MANDATO, TERMINACION DEL, EN CASO DE MUERTE. En caso de muerte del poderdante, el mandato no puede terminar, sino hasta cuando la sucesin tenga la representacin legal del de cujus. Amparo directo 1022/55. Clara Rojas viuda de Chagoya. 16 de junio de 1959. 5 votos. Ponente: Jos Castro Estrada. Semanario Judicial de la Federacin Tercera Sala Volumen: XXIV Pgina: 178 Sexta Epoca. MANDATO JUDICIAL. DISPOSICIONES QUE LO RIGEN. Aun aceptando que la falta de personalidad pueda hacerse valer en cualquier momento, debe tomarse
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en cuenta que un poder especial para representar en juicio al otorgante, de acuerdo con lo dispuesto por el artculo 2586 del Cdigo Civil, por tratarse de un mandato judicial, no se rige por las disposiciones contenidas en el artculo 2555 del propio Cdigo.Amparo directo 2850/56. Jacobo Prez Barrozo. 29 de febrero de 1960. 5 votos. Ponente: Manuel Rivera Silva. Semanario Judicial de la Federacin Tercera Sala Volumen: XXXII Pgina: 195 Sexta Epoca.
MANDATO, LIMITES DEL. EL TERCERO CONTRATANTE DEBE ENTERARSE DE LAS FACULTADES CONFERIDAS AL MANDATARIO POR EL MANDANTE. El tercero que contrat con un apoderado est obligado a conocer los trminos del mandato, porque si el mandatario traspasa los lmites del mismo, los actos que ejecute a nombre del mandante son nulos, segn lo establece el artculo 2583 del Cdigo Civil. Precedentes: Amparo directo 2889/58. Antonio Lukini Gonzlez. 22 de agosto de 1960. Unanimidad de 4 votos. Ponente: Gabriel Garca Rojas. Tesis relacionada con jurisprudencia 182/85. Semanario Judicial de la Federacin Tercera Sala Volumen: XXXVIII Pgina: 167 Sexta Epoca.
MANDATO GENERAL CON FACULTADES ESPECIALES. EL APODERADO NO NECESITA SER LICENCIADO EN DERECHO. (LEGISLACION DEL
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ESTADO DE PUEBLA). Como la representacin es el medio de que dispone la ley o una persona para obtener, utilizando la voluntad de otra, los mismos efectos que si hubiese actuado aqulla, se consign en las normas jurdicas la figura del poder general y, un criterio en contrario, hara nugatorias todas las normas relativas a los poderes generales y a las facultades amplsimas, de forma tal que, inclusive las personas morales de derecho pblico y privado o social, para asuntos judiciales civiles, en el estado de Puebla, tendran que nombrar forzosamente abogados o profesionales del derecho como sus apoderados, lo que es incorrecto, pues el mandato judicial es una especie del gnero, exclusivo para promover juicios e intervenir en ellos y debe recaer en abogados, pero tal calidad no se requiere en los poderes generales. Se afirma lo anterior porque siendo el mandato que establece el artculo 2440, fraccin I, del Cdigo Civil del Estado de Puebla, ya sea general o especial, distinto del mandato judicial, que es aquel que se otorga para la representacin del mandante dentro de un juicio determinado o no, no pueden ser aplicables al primero las disposiciones legales que rigen al segundo, y por ende el mandato para pleitos y cobranzas previsto en el repetido artculo 2440, fraccin I, del Cdigo citado, no debe otorgarse necesariamente a abogados con ttulo registrado ante el Tribunal Superior de Justicia, pues el artculo 2474 del repetido Cdigo que establece tal requisito slo rige en relacin al mandato judicial. SEGUNDO TRIBUNAL COLEGIADO DEL SEXTO CIRCUITO. Amparo directo 163/91.-Guadalupe Foulln Cabrera de Martnez Zapata y Joaqun Guillermo Martnez Foulln a travs de su apoderado.-9 de agosto de 1991.Unanimidad de votos.-Ponente: Jos Galvn Rojas. Secretario: Waldo Guerrero Lazcares. Sostiene la misma tesis: Amparo en revisin 265/91.-Marco Antonio Robles Morales.-9 de agosto de 1991.Unanimidad de votos.-Ponente: Arnoldo Njera Virgen. Secretario: Guillermo Bez Prez. Semanario Judicial de la Federacin Tribunal Colegiado de Circuito
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Volumen: IX MARZO Clave:VI.2o.764C Segunda Parte Pgina: 239 Octava Epoca. MANDATO, SUSTITUCION O DELEGACION DEL. REQUIERE DE
AUTORIZACION EXPRESA. Es cierto que de conformidad con los artculos 10 y 146 de la Ley General de Sociedades Mercantiles, la representacin de sta corresponde a sus administradores y gerentes generales y que, por ello, pueden realizar de manera ilimitada todas las operaciones inherentes al objeto de la sociedad, gozando de las ms amplias facultades de representacin y ejecucin, pero tambin lo es que para sustituir o delegar vlidamente el mandato que la voluntad social les haya conferido, es necesario que tal prerrogativa conste de manera expresa, como lo exige el articulo 2574 del Cdigo Civil para el Distrito Federal, de ah que carezcan de validez las sustituciones que se otorguen sin el cumplimiento de ese requisito, pues nadie puede sustituir o delegar el poder recibido, sin contar para ello con la autorizacin expresa del mandante. Amparo en revisin 1919/91.-Herramientas Tcnicas Mexicanas. S.A. de C.V.-16 de marzo de 1992.-Tres votos.-Ponente: Jos Antonio Llanos Duarte.-Secretario: Fernando Estrada Vzquez. Octava Epoca, Tomo VI, Mes de abril, pg. 32. Amparo en revisin 320/90.-EIectrn, S.A. de C.V.-18 de febrero de 1991.-Cinco votos.-Ponente: Juan Daz Romero.-Secretario: Alberto Prez Dayn. Semanario Judicial de la Federacin Cuarta Sala Volumen: IX ABRIL Clave:4a.VIII/91 Primera Parte Pgina: 107 Octava Epoca.
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MANDATO EN GENERAL Y MANDATO JUDICIAL. SI LOS PROMOVENTES DEL JUICIO DE GARANTIAS TIENEN RECONOCIDO ANTE LA
RESPONSABLE EL CARACTER DE APODERADOS GENERALES Y EN LA DEMANDA DE AMPARO SE OSTENTAN COMO MANDATARIOS JUDICIALES SIN ACREDITARLO. EL JUICIO ES IMPROCEDENTE. (LEGISLACION PARA EL ESTADO DE CHIHUAHUA). En el ttulo noveno, captulos I al VI, del Cdigo Civil para el Estado de Chihuahua, se diferencian las figuras jurdicas del mandato en general y la del mandatario judicial. Ahora bien, si la demanda no se interpuso por los promoventes como apoderados de los quejosos, personalidad que les fue reconocida por la autoridad responsable ni solicitaron que aqulla les fuera admitida para efectos del juicio de garantas en trminos de lo dispuesto por el artculo 13 de la Ley de Amparo; sino, que, se ostentaron como mandatarios judiciales, debieron acreditar este carcter y, si no lo hicieron, el juicio es improcedente con apoyo en lo dispuesto por la fraccin XVIII del artculo 73, en relacin con el numeral 4o., a contrario sensu, ambos del ordenamiento jurdico mencionado", en virtud de que, en caso contrario, el Tribunal Colegiado se estara sustituyendo a la voluntad de los mandantes, quienes otorgaron a los mandatarios poder general para pleitos y cobranzas y no mandato judicial, sin que al respecto pueda suplirse la queja deficiente, puesto que esta de manera alguna puede comprender cuestiones de personalidad. SEGUNDO TRIBUNAL COLEGIADO DEL DECIMO SEPTIMO CIRCUITO. Amparo directo 198/93.-Juan Manuel Prieto Baeza y Marcelino Prieto Baeza.-9 de julio de 1993.-Unanimidad de votos.-Ponente: Vctor Manuel Campuzano Medina. Secretaria: Eva Elena Martnez de la Vega. Semanario Judicial de la Federacin Tribunal Colegiado de Circuito Volumen: XIII MARZO Clave: XVII.2o.27 C Segunda Parte
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Pgina: 399 Octava Epoca MANDATO, CONTRATO DE. ES NULO EL QUE SE OTORGA EN
CONTRAVENCION A LAS FORMALIDADES EXIGIDAS POR LA LEY. El contrato de mandato, estar afectado de nulidad relativa, si no cumple con las formalidades exigidas por la ley, de conformidad con lo dispuesto por el artculo 2557, del Cdigo Civil del Distrito Federal, y slo se extingue dicha nulidad, si se confirma el acto hecho en forma omitida, acorde con lo que establece el diverso numeral 2231, del ordenamiento legal invocado. SEXTO TRIBUNAL COLEGIADO EN MATERIA CIVIL DEL PRIMER CIRCUITO. Amparo directo 2046/93.-Teodora Eustolia Castro Nava y otras. 29 de abril de 1993.-Unanimidad de votos.-Ponente: Enrique R. Garca Vasco.-Secretaria: Maura Anglica Sanabria Martnez. Semanario Judicial de la Federacin Tribunal Colegiado de Circuito Volumen: XII JULIO Clave: 1.6o.C.131C Segunda Parte Pgina: 245 Octava Epoca
CONCLUSIONES
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El mandato no necesariamente conlleva representacin en sentido estricto. El mandato no tiene por objeto la representacin g de una persona sino la realizacin de actos jurdicos por esta. As el mandatario queda obligado a realizar los actos a que se comprometi en funcin a las instrucciones del mandante y a los usos y costumbres en caso de ausencia de estas. La representacin es un acto unilateral, recepticio que lleva aparejada apoderamiento, el mandato es un acto jurdico bilateral, un contrato, con prestaciones reciprocas que no necesariamente implica apoderamiento. El mandato es el genero de otras instituciones jurdicas, que en esencia tienen la misma finalidad tales como la Comisin Mercantil (Cdigo de Comercio), la Comisin Burstil (Ley de Mercados de Valores) y la Comisin de Confianza (Ley N 26702) solo que aplicados a campos especficos. las disfuncionalidades del mandato sin representacin, deben ser corregidas, en forma anloga como se realiza en el sistema anglosajn, esto es haciendo solidariamente responsables al mandante y al
mandatario, en caso de fraude a la ley. De lo contrario, la interposicin de personas o sociedades para burlar la ley, continuara provocando situaciones injustas y siendo un tema pendiente en la agencia del legislador nacional.
BIBLIOGRAFIA Anteproyecto de reforma del Cdigo Civil, tomo II.
CONTRATOS
CASTRILLN Y LUNA, Vctor M. Contratos Civiles. Editorial Porra, Mxico, 2007, p. 357. Cdigo Civil Comentado. Tomo IX. Contratos Nominados. Gaceta Jurdica. Tercera Edicin 2010. Contratos
(Doctrina,
Legislacin
modelos).
Hugo
Huayanay
Chuquillanqui. Segunda Edicin, setiembre 2002. Derecho del Consumidor y del Usuario. Mario A. Bonfanti. Abeledo- Perrot. Buenos Aires. Instituciones de Derecho Civil, Tomo II volumen primero, pgina 461; traduccin de Ramn Serrano Suer y Jos Santa Cruz Tejeiro. Lecciones de Derecho Civil. Manual de Contratos Civiles, Comerciales y Empresariales. Juristas Editores. Edicin julio 2006. Max Arias Shereiber Pezet. Exegesis del Cdigo Civil Peruano de 1984. Tomo III Contratos Nominados. Gaceta Jurdica. PREZ FERNNDEZ DEL CASTILLO, Bernardo. Contratos Civiles. Decimoprimera edicin. Editorial Porra, Mxico, 2006. SEPLVEDA SANDOVAL, Carlos. Contratos Civiles. Editorial Porra, Mxico, 2006.

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Segn Carlos Seplveda Sandoval,

el mandato aparece como una operacin

13 Lecciones de Derecho Civil, pg. 386

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Curso Elemental de Derecho Civil, pg. 666. Ibdem.

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f) Es un contrato cuyo basamento es la confianza y la cooperacin.

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Anteproyecto de reforma del Cdigo Civil, tomo II, pg. 389.

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