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1) TEORIA GERAL DO ESTADO O Estado uma entidade relativamente recente na histria universal. Falar em Direito Constitucional , antes de tudo, falar de Estado. Estado uma sociedade politicamente organizada, dotada de territrio, de um povo e com objetivos determinados. Quem primeiro tratou desta realidade, com este sentido, foi Maquiavel, em 1513 livro O prncipe os Estados so principados ou so repblicas. Antes de 1513 j existiam organizaes da sociedade, ex.: Aristteles j o fazia. Estado no sinnimo de pas o componente espacial do Estado. O nome do nosso Estado Repblica Federativa do Brasil; j o nome do pas Brasil. Alguns Estados possuem o mesmo nome do pas. Estado no sinnimo de nao o conjunto de pessoas ligadas pela a mesma origem, pela mesma histria, pela mesma religio, pela mesma lngua ou idioma. Para os EUA, por ex., Estado igual nao (origem anglo-saxnica). Adotamos uma cultura romnico-germnica. Estado no sinnimo de ptria ptria no um conceito jurdico ( um sentimento, terra que amamos). A CF se vale de conceitos no jurdicos.

1.1) ELEMENTOS CONSTITUTIVOS OU ESTRUTURAIS DO ESTADO A doutrina identifica 4 elementos: Poder Territrio Povo Objetivos

1.1.1) Poder

2 a capacidade, possibilidade de imposio de vontade sobre a vontade de terceiros. Existem vrias formas de imposio de poder. O Estado exerce um poder poltico. Nada mais significa do que a imposio da violncia legtima. O Estado exerce tal poder para que seus membros no voltem barbrie. A violncia legtima chamada tambm de obrigatoriedade, coercibilidade. A palavra poder possui vrios significados: 1 sentido Poder significando povo; art. 1, pargrafo nico, da CF Todo Poder emana do povo logo, vivemos numa democracia (dominao do povo). Quer dizer soberania popular. Se todo poder emanasse de Deus, viveramos numa teocracia. Se todo poder emanasse de uma determinada classe social, viveramos numa oligarquia. Vivemos numa democracia semidireta/representativa em regra, o povo, que o titular do poder, exerce-o atravs de representantes eleitos. Excees: o povo exerce o poder diretamente em determinadas situaes: a) tribunal do jri (art. 5, XXXVIII, da CF); b) ao popular (art. 5, LXXIII, da CF); c) iniciativa popular (art. 61, pargrafo 2, da CF); d) consulta popular (art. 14 da CF) ela o gnero, dividindo-se em referendo e plebiscito. H quem define a democracia em participativa o povo, titular do poder, participa da organizao do Estado (ex.: conselho municipal de segurana, de sade etc.); 2 sentido poder como rgo (Executivo, Legislativo e Judicirio). Adotamos a organizao de Montesquieu; tecnicamente, incorreto falar em diviso tripartite de poder (o poder uno); 3 sentido poder significando funo funo jurisdicional (art. 92 da CF), executiva (art. 76 da CF) e legislativa (art. 44 da CF).

H quem denomine povo de soberania nacional.

1.1.2) Territrio o componente espacial do Estado. a poro da terra sobre a qual o Estado exerce a sua jurisdio. Existem duas espcies de territrios:

3 Territrio em sentido restrito/real/propriamente dito a poro circunscrita pelas fronteiras nacionais. Dentro dele, h o solo, subsolo, mar territorial, espao areo nacional e plataforma continental. o Mar territorial nacional a lei 8617/93 define mar territorial. A lei define que mar territorial equivalente a 12 milhas nuticas (cada milha tem 1852 metros). Exercemos sobre ela nossa soberania, jurisdio. Depois das 12 milhas, a lei faz referncia zona contgua so 12 milhas martimas/nuticas (12 + 12). A lei ainda faz referncia a mais 188 milhas da zona economicamente explorvel (a partir das 12 milhas do mar territorial 12 + 188) na verdade, ela comea depois dos 12 primeiras milhas, incluindo a zona contgua. Na zona contgua, o Estado pode exercer o seu poder de polcia para proteger o seu territrio, fiscalizao aduaneira, exercer fiscalizao sanitria e de emigrao. Na zona econmica, o Estado tem a preferncia na explorao econmica. o Espao areo nacional h um costume que o espao areo nacional at onde as naves civis e militares podem voar. Acima disso, o espao sideral, para uso de fins cientficos. No h uma definio legal. o Plataforma continental art. 20 da CF. um bem da Unio. o solo e subsolo do mar territorial. Territrio ficto/por fico/por extenso so determinadas situaes jurdicas que a lei equipara a territrio: o Embarcao pblica nacional onde quer que esteja o Embarcao particular nacional no mar territorial nacional e no mar internacional o Aeronave pblica nacional onde quer que esteja o Aeronave particular nacional no espao areo nacional e internacional OBS.1: extenso. representao diplomtica no territrio por

4 OBS.2: Passagem inocente a mesma lei que conceitua mar territorial conceitua a passagem inocente art. 3. Ex.: navio que vem da Frana com destino ao Uruguai; acabar passando pelo Brasil de forma inocente. Um sujeito cometendo um crime dentro deste navio, a jurisdio nacional brasileira no ser competente para julgar tal crime em regra.

1.1.3) Povo Vem definido no art. 12 da CF. O conceito de estrangeiro dado por excluso (os que no forem nacionais).
Art. 12. So brasileiros: I - natos: a) os nascidos na Repblica Federativa do Brasil, ainda que de pais estrangeiros, desde que estes no estejam a servio de seu pas; b) os nascidos no estrangeiro, de pai brasileiro ou me brasileira, desde que qualquer deles esteja a servio da Repblica Federativa do Brasil; c) os nascidos no estrangeiro de pai brasileiro ou de me brasileira, desde que sejam registrados em repartio brasileira competente ou venham a residir na Repblica Federativa do Brasil e optem, em qualquer tempo, depois de atingida a maioridade, pela nacionalidade brasileira; (Redao dada pela Emenda Constitucional n 54, de 2007) II - naturalizados: a) os que, na forma da lei, adquiram a nacionalidade brasileira, exigidas aos originrios de pases de lngua portuguesa apenas residncia por um ano ininterrupto e idoneidade moral; b) os estrangeiros de qualquer nacionalidade, residentes na Repblica Federativa do Brasil h mais de quinze anos ininterruptos e sem condenao penal, desde que requeiram a nacionalidade brasileira. (Redao dada pela Emenda Constitucional de Reviso n 3, de 1994)

Povo no sinnimo de habitantes, populao (so conceitos demogrficos, geogrficos etc.). Dentro do conceito de populao h o povo, mais estrangeiros, mais aptridas. Existem dois sentidos de cidado: a) cidado em sentido restrito o nacional que exerce direitos polticos (art. 12 + art. 14 da CF); b) cidado em sentido lato toda pessoa humana que possuem direitos e obrigaes.

1.1.4) Objetivos

5 Sinnimo de finalidades. Para que serve o Estado? O Estado dotado de algumas finalidades, mas a busca do bem comum o maior objetivo do Estado.
Art. 3 Constituem objetivos fundamentais da Repblica Federativa do Brasil: I - construir uma sociedade livre, justa e solidria; II - garantir o desenvolvimento nacional; III - erradicar a pobreza desigualdades sociais e regionais; e a marginalizao e reduzir as

IV - promover o bem de todos, sem preconceitos de origem, raa, sexo, cor, idade e quaisquer outras formas de discriminao

Uma Constituio que traa objetivos uma constituio dirigente/compromissria.

1.2) DIVISO ESPACIAL DO ESTADO O Estado pode ser considerado por 3 aspectos, perspectivas: a) forma de Estado; b) forma de Governo; c) sistema ou regime de Governo.

1.2.1) Forma de Estado Dentro de um determinado territrio, quantas pessoas jurdicas com capacidade jurdica existem? Quantos centros que manifestam poder existem? Ex.: dentro do Estado do Uruguai, h apenas uma pessoa poltica que emana poder, que pode editar leis um Estado unitrio. Dentro do territrio do Brasil, h 3 pessoas polticas emanando poder e cada uma com legislativo prprio (UF, Est., Munic.) um Estado composto. Falar em forma de Estado fazer referncia pessoa jurdica com legislativo prprio. O Estado composto pode ser de 2 espcies: a) confederao; b) federao. Histrico da origem dos EUA: 1776 independncia das 13 colnias da Inglaterra; 1777 tratado com finalidade militar em que estes 13 estados lutariam em conjunto contra a Inglaterra; 1787 mudaram de uma confederao para uma federao

Diferenas entre confederao e federao

CONFEDERAO Nasce atravs de um tratado internacional As unidades parciais tem direito de secesso/separao As unidades soberania parciais tem

FEDERAO Nasce a constituio No possui separao partir de uma

direito

de

As unidades parciais so dotadas de autonomia

OBS.1: Unidade parcial a denominao da parte na forma de Estado. Ela recebe vrios denominaes, ex.: Sua chama de canto, Argentina chama de provncia; alguns pases chamam de departamento, Brasil chama de Estados-Membros (desde 1891 1 constituio republicana). OBS.2: h diferenas entre o processo histrico de formao do Estado, ex.: os EUA uma federao por agregao/centrpeta (eram 13 estados independentes que se uniram). O Brasil uma federao por desagregao/centrfuga (os estados-membros foram criados aps a criao do Estado brasileiro). Os EUA possuem maior autonomia em funo da maneira de formao do seu Estado.

B) Caractersticas da federao Existem vrias caractersticas da federao: Indissolubilidade do vnculo as unidades parciais no tm direito de separao art. 1 da CF. H instrumentos de proteo desta indissolubilidade do vnculo: o Interveno federal art. 34 da CF; o Direito Penal art. 109, IV, da CF fala em crime poltico, previsto na Lei 7170/83 (s cabe ROC diretamente ao STF como recurso art. 102, II, b, da CF);

Art. 1 A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel dos Estados e Municpios e do Distrito Federal,

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constitui-se em Estado Democrtico de Direito e tem como fundamentos.

Diviso constitucional de competncia s existe federao se existir tal diviso constitucional de competncia, ex.: compete Unio, art. 21 e 22 da CF; Estados art. 25 da CF; DF art. 32 da CF e Municpios art. 29 e 30 da CF. Participao das unidades parciais na formulao da vontade geral diz respeito aos Senadores Federais, que so representantes dos Estados-Membros e do DF. Os Deputados Federais so representantes do povo. Art. 60, III, da CF

Art. 60. A Constituio poder ser emendada mediante proposta: III - de mais da metade das Assemblias Legislativas das unidades da Federao, manifestando-se, cada uma delas, pela maioria relativa de seus membros.

Existncia de um tribunal competente para guardar a CF STF, art. 102, caput, da CF; Prpria existncia da CF s h que se falar em Federao se existir uma Constituio.

A forma de Estado um ncleo eterno, intangvel da CF clusula ptrea art. 60, pargrafo 4, da CF constituio superrgida.

1.2.2) Forma de Governo De que maneira o poder exercido dentro de um territrio? No ano de 340 a.C, Aristteles disse que existia 3 formas de Governo: monarquia governo de 1 s; aristocracia governo de mais de 1, porm, poucos; repblica governo de muitos. Se a monarquia fosse viciada, existiria a tirania; se a aristocracia fosse viciada, teramos a oligarquia; se a repblica fosse viciada, teramos a demagogia.

8 Em 1513, Maquiavel disse existir apenas 2 formas de governo: Monarquia ou Repblica. Na monarquia, o poder exercido de maneira: hereditria; vitalcia; irresponsvel.

Na repblica, o poder exercido de maneira: eletiva; temporria; responsvel.

A forma de governo no clusula ptrea. princpio constitucional sensvel em sede Estadual art. 34, VII, da CF.

1.2.3) Sistema ou regime de governo De que maneira se relaciona o Executivo e o Legislativo? Em regra, h parlamentarismo. dois sistemas: presidencialismo e

A) Diferenas entre o presidencialismo e o parlamentarismo

Presidencialismo Uma nica autoridade exerce a funo executiva art. 76 da CF; H o executivo monocrtico uma nica autoridade exerce a funo de Chefe de Estado e Chefe de Governo; Existe independncia poltica do

Parlamentarismo Uma ou mais autoridades exercendo a funo executiva; H o executivo dual as funes de Chefe de Estado e Chefe de Governo so desempenhadas por autoridades distintas;

Executivo Legislativo;

em

relao

ao do

O mandato do chefe Executivo determinado

Existe dependncia poltica do Executivo em relao ao Legislativo; O mandato do chefe do Executivo pode ser reduzido pelo Legislativo

Existem 2 espcies de parlamentarismo: Monrquico constitucional o Rei exerce a funo de Chefe de Estado e o Primeiro Ministro exercendo papel de Chefe de Governo, ex.: Reino Unido. Republicano o Presidente exerce a funo de Chefe de Estado e o Primeiro Ministro exercendo o papel de Chefe de Governo, ex.: Itlia, Israel, Frana.

OBS.1: O Brasil j foi parlamentarista de setembro de 1961 at fevereiro de 1963. OBS.2: O sistema ou regime de governo no uma clusula ptrea.

18.02.2009

B) Atribuies do Presidente da Repblica

B.1) Chefe de Estado O Presidente da Repblica fala, manifesta-se em nome da unidade nacional, em nome da Repblica Federativa do Brasil (o Presidente da Repblica fala em nome de todos ns). Na ordem internacional, no interessa a forma do Estado adotado pelo nosso pas; o que interessa que exeramos uma soberania. Ex.: art. 84, VIII, da CF celebrar tratados, convenes e atos internacionais sujeitos a referendo do Congresso Nacional. B.2) Chefe de Governo O Presidente da Repblica fala em nome da Unio Federal (pessoa jurdica de Direito Pblico interno).

10 Ele tambm exerce a chefia superior da Administrao Pblica Federal.

Tal unidade de funes numa nica autoridade no acontece no parlamentarismo h duas ou mais autoridades exercendo a funo executiva.

1.3) RECEPO DOS TRATADOS INTERNACIONAIS Questiona-se a natureza jurdica dos tratados internacionais. A CF, em seu art. 4, I, faz referencia independncia nacional, com que faz que adotemos um dualismo jurdico existem duas ordens jurdicas: a nacional e a internacional. Uma norma de direito internacional no produz efeitos imediatos dentro do territrio nacional. Assim, nossa CF no adota o princpio da recepo automtica (em alguns Estados, a norma de direito internacional produz efeitos imediatos dentro de seus territrios, ex.: Portugal). Em nosso Estado, a norma s produz efeitos se ela for recepcionada de acordo com o que determina a CF.

1.3.1) Forma internacional

de

recepo

da

norma

de

direito

Segue-se um procedimento: 1. O Presidente da Repblica, no exerccio de Chefe de Estado, celebra um tratado internacional no est produzindo efeitos ainda; 2. O Congresso Nacional deve aprovar o tratado internacional (referendar) art. 49, I, da CF. o CN aprova o tratado atravs de um decreto legislativo regra dualismo mitigado/abrandado a CF no exige lei para a aprovao do tratado internacional, e sim um decreto legislativo. 3. Promulgao do tratado atravs de um decreto do Poder Executivo; 4. Se o tratado internacional tiver por objeto a pesca de bacalhau entre o Brasil e Paraguai ( matria no relacionada a direitos humanos), por ex., ostentar o status de lei ordinria;

11 5. Se o tratado internacional tiver por objeto direitos humanos, a doutrina no pacfica a respeito dessa natureza jurdica. a. 1 posio) Existe quem defenda que tal tratado seja uma norma supraconstitucional (acima da Constituio) BIDART CAMPOS; CELSO ALBUQUERQUE DE MELLO. b. 2 posio) Existe quem defenda que possua natureza de norma constitucional LUIZ FLVIO GOMES, FLVIA PIOVESAN. c. 3 posio) Existe quem defenda que seja norma infraconstitucional (mesma natureza de lei ordinria) o antigo STF (at pouco tempo atrs). OBS.: A EC 45/2004 trouxe matria nova, dizendo que se o tratado internacional sobre direitos humanos for aprovado com quorum de 3/5, ser equivalente emenda constitucional. O ***STF entende que aqueles tratados internacionais sobre direitos humanos, anteriores EC 45/04 ex.: Pacto San Jose da Costa Rica, so normas supralegais (abaixo da CF e acima da lei ordinria). Assim, hoje no mais possvel a priso do depositrio infiel. Os tratados de direitos humanos no referendados com o qurum de 3/5 sero considerados normas supralegais. LFG - Quando h conflito entre a lei ordinria e o tratado internacional de direitos humanos, desde que este seja mais favorvel, vale o tratado (que conta com primazia, seja em razo da sua posio hierrquica superior, seja em razo do princpio pro homine). Pouco importa se o direito ordinrio precedente ou posterior ao tratado. Em ambas as hipteses, desde que conflitante com o DIDH, afasta-se a sua aplicabilidade (sua validade ). O tratado possui "eficcia paralisante" da norma ordinria em sentido contrrio. A incompatibilidade vertical material descendente (entre o DIDH e o direito interno) resolve-se em favor da norma hierarquicamente superior (norma internacional), que produz "efeito paralisante" da eficcia da norma inferior (Gilmar Mendes). No a revoga (tecnicamente), apenas paralisa o seu efeito prtico (ou seja: sua validade). No caso da priso civil do depositrio infiel, todas as normas internas (anteriores ou posteriores CADH) perderam sua eficcia prtica (isto , sua validade). Alguns votos (no STF) chegaram a mencionar a palavra revogao (cf. RE 466.343-SP e HC 87.585-TO). Tecnicamente no bem isso (na prtica, entretanto,

12 equivale a isso). A norma invlida no pode (aplicabilidade), logo, equivale a ter sido revogada. ter eficcia

Situao diversa: e quando os tratados internacionais conflitam com a Constituio brasileira, isto , o que acontece quando a incompatibilidade vertical material (ascendente) ocorrer entre o DIDH e a CF? Qual norma prepondera? Como podemos dirimir esse conflito? H trs clssicos critrios de soluo das antinomias normativas. So eles: (a) hierrquico: norma superior revoga a inferior; (b) especialidade: lei especial derroga a lei geral; (c) posterioridade ou critrio cronolgico: lei posterior revoga a anterior. O conflito entre normas de direitos humanos, em regra, segue tambm o critrio da hierarquia. Ou seja: em princpio vale a regra constitucional (superior), em detrimento da regra internacional (inferior). Essa a regra geral, que fica excepcionada quando a norma internacional mais favorvel. Por qu? Porque em matria de direitos humanos o critrio da hierarquia no absoluto e deve ser conjugado com outros critrios, destacando-se: (a) o da vedao do retrocesso, ou seja, uma norma nova no pode retroceder ou diminuir direitos conquistados em norma anterior (fala-se aqui em efeito cliqu da lei anterior mais protetiva); (b) princpio "pro homine" (que conduz ao dilogo entre as vrias fontes normativas). As fontes dialogam (ou seja: admitem duas lgicas). No seu (didtico) voto (HC 87.585-TO) o Min. Celso de Mello dividiu o Direito Internacional em dois blocos: (a) tratados de direitos humanos e (b) outros tratados internacionais (mercantil, v.g.). Os primeiros contariam (de acordo com sua viso NO O QUE PREDOMINA COMO J DITO: PODEM SER SUPRALEGAIS OU CONSTITUCIONAIS) com status constitucional. Os segundos no (valem como lei ordinria, salvo disposio em sentido contrrio). No que diz respeito aos primeiros (tratados de direitos humanos) uma outra fundamental distino foi feita (por ele): (a) o tratado no restringe nem elimina qualquer direito ou garantia previsto na CF brasileira (explicita-o ou amplia o seu exerccio); (b) o tratado conflita com a CF (o tratado restringe ou suprime ou impe modificao gravosa ou elimina um direito ou garantia constitucional). Quando o tratado mais protetivo (que o direito interno) , a validade da norma internacional indiscutvel (porque ela est complementando a CF, especificando um direito ou garantia ou ampliando o seu exerccio). Nesse sentido: RHC 79.785, rel. Min. Seplveda Pertence (assim como voto do Min. Celso de Mello no RE 466.343-SP e no HC 87.585-TO). Todas as normas

13 internacionais que especificam ou ampliam o exerccio de um direito ou garantia constitucional passam a compor (de acordo com a viso do Min. Celso de Mello) o chamado "bloco de constitucionalidade" (que a somatria daquilo que se adiciona Constituio, em razo dos seus valores e princpios). Na segunda hiptese (o tratado restringe ou suprime ou impe modificao gravosa ou elimina um direito ou garantia constitucional ou, ainda, mais aberto ou mais flexvel que o direito interno) ficou proclamada (no voto do Min. Celso de Mello) a primazia da CF. Eis um exemplo: priso civil do alimentante. A Conveno Americana sobre Direitos Humanos (art. 7, 7) diz que ningum deve ser detido por dvidas e que este princpio no limita os mandados de autoridade judiciria competente expedidos em virtude de inadimplemento de obrigao alimentar. Note-se que a exigncia feita diz respeito autoridade judiciria competente. Na Constituio brasileira (art. 5, inc. LXVII), alm desse requisito (que vem contemplado no inc. LXI), aparecem dois outros: (a) inadimplemento voluntrio e (b) inescusvel de obrigao alimentcia. Como se v, a CF brasileira muito mais exigente (logo, nesse ponto, mais favorvel ao ius libertatis). Nessa parte ela prepondera sobre a Conveno Americana. No que diz respeito priso do depositrio infiel, a Conveno que prepondera sobre a Constituio brasileira. Ou seja: sempre deve ter incidncia a norma mais favorvel. Aplica-se sempre a norma mais favorvel ao exerccio do direito ou da garantia.

CONCEITO DE CONSTITUIO UADI Traduz-se por um conjunto de normas jurdicas que estatuem direitos, prerrogativas, garantias, competncias, deveres e encargos, consistindo na lei fundamental da sociedade. Na verdade, um conceito em crise, pois at hoje os estudiosos no chegaram a um consenso ao seu respeito, existindo diversos sentidos para o seu entendimento.

SENTIDOS TRADICIONAIS DE CONSTITUIO

Sentido sociolgico de constituio Quem fez o estudo deste sentido foi FERDINAND LASSALE . Ele dizia que a Constituio refletia os fatores reais de poder de uma sociedade. Em todas as sociedades h interesses que se chocam. A Constituio deve refletir o que a sociedade, prevendo

14 os seus conflitos. Se ela no refletir o que a sociedade (no refletir tais fatores reais), ela no passa de uma folha de papel. S constituio aquela que reflita a sociedade.

Sentido poltico de constituio Quem fez o estudo deste sentido foi CARL SMITH . A Constituio teria outro objetivo: a deciso poltica fundamental de um povo/do titular do poder constituinte. uma norma que faz duas coisas: a) a Constituio a norma que estrutura o Estado (s Repblica, Monarquia, Presidencialista, etc.); b) Constituio norma que assegura um rol de direitos fundamentais. Para este autor, as outras normas que esto na Constituio, fora estas duas, so leis constitucionais. Esto na Constituio, mas no so Constituio materialmente, no so constitucionais.

Sentido jurdico de constituio Quem fez o estudo deste sentido foi HANS KELSEN . Sua preocupao era entender o que era o Direito. Todas as normas jurdicas de um pas esto dentro de uma pirmide. Quanto mais alto estiver a lei, mais ela vale. No topo desta pirmide, est a Constituio, isoladamente. KELSEN aloca constituio no mundo do dever ser e no no mundo ser, caracterizando-a como fruto da vontade racional do homem e no das leis naturais. A concepo de KELSEN toma a palavra constituio em dois sentidos: Lgico-jurdico Constituio significa norma fundamental hipottica, cuja funo servir de fundamento lgico transcendental da validade da Constituio jurdico-positiva; Jurdico-positiva Equivale norma positiva suprema, conjunto de normas que regula a criao de outras normas, lei nacional no seu mais alto grau.

PLANO LGICO-JURDICO

PLANO JURDICO-POSITIVO

Norma fundamental hipottica

Norma posta, positivada;

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Plano do suposto Fundamento lgicotranscendental da validade da Constituio Jurdico-positiva.

Norma positivada suprema

No meio da pirmide esto as leis (todas as espcies normativas primrias LC, LO, MP, LDel, Res, Dec Leg), e em baixo, os regulamentos (Decreto, Portaria, Circular, Ordem de Servio, Instruo Normativa, etc.). Princpio da Supremacia da Constituio fundamenta que a Constituio vale mais do que as outras leis. A Constituio deve trazer em si os elementos integrantes (componentes ou constitutivos) do Estado, quais sejam (j vistos no ponto 1): Soberania; Finalidade; Povo Territrio.

O Brasil adotou o sentido formal, ou seja, s constitucional o que estiver inserido na Carta Maior. OBS.: O parmetro de constitucionalidade ganha novo colorido com a EC 45/2004 ao estabelecer, no art. 5, pargrafo 3, desde que observados os requisitos formais, a possibilidade de tratados internacionais sobre direitos humanos possurem equivalncia com as emendas constitucionais.

OUTROS SENTIDOS DE CONSTITUIO

Constituio jusnaturalista VICTOR CATHREIN. a constituio concebida luz dos princpios do direito natural, principalmente no que concerne aos direitos humanos fundamentais.

16 Constituio positivista JELLINEK. Constituio o conjunto de normas emanadas do poder do Estado.

Constituio marxista KARL MARX. A constituio o produto da supra-estrutura ideolgica, condicionada pela infra-estrutura econmica. o caso da constituio-balano, que conforme a doutrina sovitica, prescreve e registra a organizao poltica estabelecida, dizer, os estgios das relaes de poder. A cada passo da evoluo socialista, existiria uma nova constituio para auscultar as necessidades sociais. o inverso da constituio-garantia ou constituio-quadro- aquela que almejar garantir a liberdade limitando o poder.

Constituio institucionalista SANTI ROMANO. a expresso das idias fortes e duradouras, dos fins polticos, com vistas a cumprir programas de ordem social (lembra a prpria acepo sociolgica de constituio).

Constituio culturalista STEIN, GRIMM. o produto do fato cultural (conjunto de normas constitucionais referentes educao, ao ensino, ao desporto, as quais visam tutelar, em sentido amplo, o direito cultura).

Constituio estruturalista A constituio no ser apenas certo nmero de preceitos cristalizados em artigos e pargrafos, e sim uma unidade estrutural, um conjunto orgnico e sistemtico de carter normativo, sob inspirao de um pensamento diretor.

Constituio biomdica JOO CARLOS SIMES GONALVES LOUREIRO. Tambm chamadas de constituies biolgicas, so aquelas que consagram normas assecuratrias da identidade gentica do ser humano, visando reger o processo de criao, desenvolvimento e utilizao de

17 novas tecnologias cientficas. Visam assegurar a dignidade da pessoa humana, salvaguardando biodireitos e biobens.

Constituio compromissria aquela que reflete a pluralidade das foras pblicas e sociais; fruto de conflitos profundos, do jogo de interesses, do tom persuasivo do discurso poltico. A CF de 188, oriunda de compromissos constitucionais, exemplifica as cartas compromissrias.

Constituio suave aquela que no contm exageros (no fazem promessas baseadas na demagogia poltica).

Constituio em branco aquela que no consagra limitaes explcitas ao poder de reforma constitucional.

Constituio empresarial Designa, to-s, o conjunto de normas cujo contedo estabelece a organizao jurdica de uma dada comunidade, num perodo histrico determinado.

Constituio oral aquela em que o chefe supremo de um povo proclama de viva voz, o conjunto de normas que devero reger a vida em comunidade.

Constituio instrumental Chamada tambm de constituio formal, processual ou instrumental, aquela em que as suas normas equivalem a leis processuais. Seu objetivo definir competncias, para limitar a ao dos Poderes Pblicos.

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Constituio como estatuto do poder A constituio equivale a um mecanismo para legitimar o poder soberano, segunda certa idia de direito, prevalecente no seio da sociedade.

APLICABILIDADE CONSTITUCIONAIS

EFICCIA

DAS

NORMAS

APLICABILIDADE CONSTITUCIONAL a possibilidade de incidncia da norma constitucional no caso concreto. Aplicvel, pois, o preceito da carta maior capaz de produzir efeitos jurdicos. Efetivamente, o Judicirio que aplica a carta maior ao caso concreto. O Legislativo, contudo, ao fazer leis, tambm aplica a constituio; o Executivo, ao expedir decretos, aplica normas constitucionais; o administrador ou o servidor pblico, ao ditar atos administrativos, aplicam normas gerais; simples particulares, quando celebram contratos ou fazem testamento, aplicam norma geral.

EFICCIA CONSTITUCIONAL a capacidade das normas supremas do Estado produzirem efeitos. Esses efeitos variam em grau e profundidade.

EFICCIA NORMATIVA DAS CONSTITUIES Eficcia normativa ou tcnico-jurdica a possibilidade de aplicao da norma constitucional. simples

No se busca aqui o sucesso da carta magna, mas a sua aptido tcnica para produzir efeitos jurdicos. A eficcia normativa um atributo in fieri, ou seja, intrnseco, de toda e qualquer norma constitucional. Por isso que no existe na constituio norma no jurdica.

19 At as normas programticas, limitadas por essncia, possuem um mnimo de eficcia, uma vez que, como veremos, consagram o dever do legislador de regul-las. O mnimo de eficcia a possibilidade de todo e qualquer preceito constitucional produzir, concretamente, efeitos normativos, sob pena de no ter vigncia.

E se, da tica normativa, a constituio no for aplicada pelo Judicirio, regulamentada pelo Legislativo, seguida pelo Executivo, tampouco obedecida pelos seus destinatrios, ela continua eficaz? R.: Sim. Mesmo inefetiva, sociologicamente falando, ela continua produzindo efeitos normativos ou tcnico-jurdicos.

EFICCIA SOCIAL DAS CONSTITUIES Eficcia social ou sociolgica a incidncia concreta e regular das normas constitucionais sobre os acontecimentos da vida. o mesmo que efetividade, pois faz prevalecer os fatos sociais e os valores positivos inseridos nas constituies. Mediante a eficcia social, o texto maior concretiza-se no seio da sociedade, cumprindo-se na prtica. Norma constitucional efetiva, portanto, aquela obedecida, seguida e aplicada, correspondendo aos fatores reais do poder que regem a sociedade. Sem eficcia social a vontade da constituio no se realiza, porque seus comandos perdem a importncia. O que se busca com a eficcia social o sucesso da constituio. Note-se que a efetividade depende da eficcia jurdica para materializar-se. Uma norma constitucional no se realiza (efetividade) se inexistir a mnima chance de ser aplicada (eficcia normativa).

CLASSIFICAO DAS NORMAS CONSTITUCIONAIS SEGUNDO JOS AFONSO DA SILVA (mais conhecida)

Normas constitucionais de eficcia plena

20 Normas constitucionais de eficcia plena e aplicabilidade direta, imediata e integral, so aquelas normas da Constituio que, no momento em que esta entra em vigor, esto aptas a produzir todos os seus efeitos, independentemente de norma integrativa infraconstitucional. No tm a necessidade de ser integradas. o que a doutrina norte-americana chamou de normas auto-aplicveis. Exs.: art. 2, art. 19, 20, 21, da CF.

Normas constitucionais de eficcia contida Tambm chamadas de normas constitucionais de eficcia prospectiva , tm aplicabilidade direta e imediata, mas possivelmente no integral. Embora tenham condies de, quando da promulgao da nova Constituio, produzir todos os seus efeitos , poder a norma infraconstitucional reduzir a sua abrangncia. A restrio de referidas normas constitucionais pode se concretizar, no s atravs de lei infraconstitucional, mas, tambm, em outras situaes, pela incidncia de normas da prpria constituio, desde que ocorram certos pressupostos de fato, como, por exemplo, a decretao do estado de defesa ou de stio, limitando diversos direitos (arts. 136, 1 e 139 da CF/88). Ela no depende de lei. Ela permite lei. Seria igual plena, porm, admite que a lei reduza os seus efeitos. Maior exemplo em provas o art. 5, XIII, da CF livre o exerccio de qualquer trabalho, profisso ou ofcio, atendidas as qualificaes profissionais que a lei estabelecer. Ela se aplica de forma direta, imediata, e admite lei. resto, ela igual plena. De

Enquanto no materializado o fator de restrio, a norma tem eficcia plena.

Normas constitucionais de eficcia limitada Tambm chamadas de normas constitucionais de eficcia diferida, so aquelas normas que, de imediato, no momento em que a Constituio promulgada, no tm o condo de produzir todos os seus efeitos, precisando de uma lei integrativa infraconstitucional. Ela depende de lei e a exige. Norma muito abstrata depender de lei, pois no consegue se aplicar a quase nada (possuem baixa carga normativa). Tal norma pedir por lei (vindo da expresso nos termos da lei).

21 Possui aplicabilidade indireta, mediata ou diferida, e exige lei. A norma de eficcia limitada que no regulamentada no gera efeito no caso concreto, porm, gera alguns efeitos, mesmo que mnimos o que j se chamou logo acima de mnima eficcia. Assim, os efeitos que ela gera so: 1) Determina a elaborao de uma lei determina que o legislador legisle, sob pena, de incidir em inconstitucionalidade por omisso, que pode ser impugnada por ADIn por omisso ou Mandado de Injuno (ex: a Lei de greve dos funcionrios pblicos); 2) aponta o sentido que a norma deve seguir ela indica o programa a ser seguido; 3) tem o efeito paralisante ela revoga a legislao inferior incompatvel e torna inconstitucional a legislao posterior compatvel.

A) Espcies de normas de eficcia limitada De princpio ou contedo programtico ela fixa um caminho que a norma deve seguir; um programa a ser seguido, a ser implementado pelo Estado, visando a realizao de fins sociais, exs.: art. 196 direito sade; art. 205 direito educao; art. 215 direito cultura etc.; De princpio ou contedo institutivo ela determina por lei a criao de um rgo, ex.: a seguridade social deve ser gerida pelo INSS, nos termos da lei. So aquelas atravs das quais o legislador constituinte traa esquemas gerais de estruturao e atribuies de rgos, entidades ou institutos, para que o legislador ordinrio os estruture em definitivo.

PODER CONSTITUINTE

CONCEITO E FINALIDADE

22 o poder de fazer Constituio. UADI Poder constituinte a potncia que faz a constituio, e, ao mesmo tempo, a competncia que a modifica. A finalidade do poder constituinte atuar nas etapas de criao, reforma e, tambm, mutao das cartas polticas. Pode-se considerar a expresso mais elevada do fenmeno poltico do poder

NATUREZA DO PODER CONSTITUINTE CONCEPO CLSSICA: A TEORIA DE EMMANUEL JOSEPH SIEYS A teoria do poder constituinte, tal qual concebida em sua feio clssica, aparece com o desenvolvimento da Revoluo Francesa (1789), no perodo do movimento poltico-cultural do constitucionalismo, destacando-se, poca, as idias desenvolvidas pelo Abade Emmanuel Joseph Sieys (1748-1836). Sieys atuou na constituinte da Revoluo Francesa. Deve-se a ele a noo primeira do poder constituinte. Ele parte do princpio de que a ordem jurdica estabelecida pela prpria Nao, dizendo que s a Nao tem o direito de fazer uma Constituio, no se devendo socorrer burguesia. Para ele, a Nao existe antes de tudo, a origem de tudo, sendo sua vontade sempre legal, porque a prpria lei, s existindo acima dela o direito natural. Dizia que para se ter uma idia das leis positivas, bastaria examinar as leis constitucionais que regulam a organizao e as funes do corpo legislativo.

SUPREMACIA DA CONSTITUIO Quando se fala em supremacia das constituies, pensamos em preeminncia, hegemonia, superioridade. E faz sentido, porque supremacia constitucional o vnculo de subordinao dos atos pblicos e privados constituio de um Estado. Tal idia de supremacia advm da constatao de que a constituio soberana dentro do ordenamento. Por isso, todas as demais leis e atos normativos a ela devem adequar-se.

23 O ordenamento compe-se de normas jurdicas situadas em planos distintos, formando um escalonamento de diferentes nveis e no nvel mais elevado do Direito Positivo est a CF, que o parmetro, a lei fundamental do Estado. Consequncia: no se admite agresses sua magnitude. Tanto os atos legislativos, administrativos e jurisdicionais como os atos praticados por particulares submetem-se supremacia da Constituiao, que esparge sua fora normativa em todos os segmentos do ordenamento jurdico.

Reflexos da supremacia constitucional na ordem jurdica

Princpio da adequao ou da simetria os atos legislativos, administrativos e jurisdicionais, do mesmo modo que os privados, devem ser simtricos com relao ao texto maior. Princpio da hierarquia os atos pblicos e privados submetemse gradao do ordenamento jurdico em suas diversas camadas (no topo da pirmide encontra-se a CF; logo todas as leis devem a ela obedincia). Princpio da razoabilidade os atos pblicos e privados devem ser praticados com base nos fins estatudos nas constituies, luz da racionalidade, do bom senso, da lgica, do sentimento de justia e da prudncia. Princpio da defesa da constituio no momento que a supremacia constitucional confere superioridade hierrquica s normas constitucionais, torna-se responsvel pela guarda da constituio, no permitindo que emendas constitucionais, leis complementares, leis ordinrias, leis delegadas, medidas provisrias, decretos legislativos e resolues sobreponham-se sua magnitude. Princpio da fora normativa da constituio as normas constitucionais possuem uma fora interna que influencia o entendimento das leis comuns e dos atos pblicos e privados. Princpio da rigidez constitucional a constituio, situada no vrtice do ordenamento jurdico, no permite que confundamos o ato de elaborao das leis comuns com o procedimento solene e dificultoso utilizado para a sua reforma.

Supremacia formal da constituio

24 a particular relao de superioridade em que se encontram submetidos os atos pblicos e privados de um ordenamento. da essncia da rigidez a supremacia formal das constituies. Do contrrio, seria impossvel distinguir as leis comuns das leis constitucionais. A CF de 1988 apia-se no primado da rigidez, apresentando a supremacia formal. Consequncia: por encontrar-se no topo da estrutura hierrquica do ordenamento brasileiro, a CF determina a validade dos atos pblicos e privados. Todos os Poderes e competncias governamentais s sero legtimos na proporo de sua autoridade.

Supremacia material ou substancial da constituio a que decorre de uma conscincia constitucional . Tal conscincia tambm encontrada nos textos dotados de supremacia formal. A conscincia constitucional gera uma espcie de acatamento que faz com que os poderes pblicos e os particulares sujeitem suas condutas s normas constitucionais. S que na supremacia constitucional essa conscincia muito mais sociolgica do que propriamente tcnico-jurdica. As constituies flexveis e as histrico-costumeiras, por ex., possuem a supremacia material. O dever de acatamento aos seus preceitos no vem registrado num texto escrito. A conscincia constitucional, nesse caso, deflui do fator sociolgico, responsvel pela estabilidade da ordem jurdica. J nos textos constitucionais rgidos ocorre o inverso. Neles, a conscincia de que se deve acatar os seus princpios e preceitos brota de documentos solenes e cerimoniosos, erigidos para esse fim. Da dizer que a supremacia formal exclusivamente das constituies rgidas.

Supremacia constituio

constitucional

fora

normativa

da

Fora normativa da constituio a energia vital que lhe confere efetividade ou eficcia social. Por seu intermdio, as normas supremas do Estado se concretizam, regulando, no plano da vida, as relaes sociais,

25 polticas e econmicas de acordo com o amadurecimento da conscincia constitucional. Tanto a supremacia material como a formal sujeitam-se ao influxo da fora normativa da constituio, que se encontra conectada com aquele fenmeno que os alemes chamaram de vontade de constituio o elemento subjetivo pelo qual a fora normativa se concretiza (presente nas constituies dotadas da supremacia material ou supremacia formal). Sem vontade de constituio, no h falar em efetividade das normas constitucionais. Ela depende de uma srie de condicionantes naturais (fatores polticos, econmicos, culturais, sociais, ticos, religiosos etc.). Se o intrprete, contudo, conseguir adaptar o texto maior a esses fatores naturais, ento a fora normativa da constituio se realizar.

FORMAS DE MANIFESTAO DO PODER CONSTITUINTE So as diversas maneiras pelas quais ele se expressa. A doutrina majoritria classifica em 3 tipos de poder constituinte: poder constituinte originrio, derivado e decorrente. Hoje em dia a matria apresentada de outra forma, apresentada em graus: poder constituinte de 1 grau, 2 grau e 3 grau. H autores ALEXANDRE DE MORAES - que entendem que o derivado subdivido em: de reforma (reviso) e decorrente. MICHEL TEMMER poder constituinte s o originrio. No existe outro. Os outros so poderes constitudos (derivado e o decorrente). UADI o classifica da seguinte forma: Poder constituinte originrio poder de fato que estabelece a constituio, tem uma face formal e outra material; Poder constituinte secundrio/derivado jurdico que reformula a Constituio Federal; poder

Poder constituinte decorrente poder jurdico que elabora e modifica as constituies dos Estados-Membros; trata-se de uma espcie do gnero poder constituinte secundrio;

26 Poder constituinte difuso poder de fato, responsvel pelas mutaes constitucionais.

PODER CONSTITUINTE ORIGINRIO o poder de fazer uma nova constituio. Sinnimos: fundacional, genuno, primognito, de primeiro grau. Existem 2 momentos em que se precisa de uma constituio: a) pas acaba de nascer, declarou a sua independncia; dever ento elaborar uma Constituio; b) quando h um rompimento constitucional pas era uma democracia, sofre uma revoluo e se torna uma ditadura, por ex.

Histrico das Constituies

1822- nasceu o Brasil declarao da independncia 1824- 1 Constituio (do Imprio) Poderes: Legislativo, Executivo, Judicirio e Moderador. 1889- Proclamao da Repblica - 15 de novembro 1891- 2 Constituio (1 da Repblica). Instaurou o Estado Laico. 1930- Revoluo de Getlio Vargas, tomando o poder 1932- Contra-revoluo que se opunha quele rompimento constitucional Revoluo constitucionalista de 1932. 1934- 3 Constituio Governo de Getlio Vargas estabelecia vrios mecanismos de participao popular. 1937- 4 Constituio Ditadura de Vargas Estado Novo Constituio Polaca. 1946- 5 Constituio 1964- Golpe Militar derrubada de Joo Goulart Regime Ditatorial 1967- 6 Constituio - 1964-69- Usaram do Ato Institucional Em 1967 comea a endurecer o regime militar, quando se editou o AI-5

27 *1969- Emenda Constitucional N.1 (7 Constituio?) Formalmente era uma Emenda, mas materialmente era uma Constituio. Discute-se se uma nova Constituio. 1985 Pas redemocratizado. Foi eleito um Presidente Civil, Tancredo Neves, que faleceu, tomando posse o Vice, Jos Sarney, que convocou uma Assemblia Constituinte para 1988. 1988 8 Constituio - Constituio atual.

Natureza O Poder constituinte originrio um poder de fato sua natureza ftica. No um poder jurdico, sujeito aos desgnios do Direito, e sim metajurdico, extrajurdico. O poder constituinte originrio no tem como referencial nenhuma norma jurdica que o precedeu. Posta-se acima do plano legislativo. um poder preexistente ordem jurdica, sendo desnecessrio haver preceitos normativos para regulament-lo. . Se o povo est com o poder, ele que escreve; se est com um grupo revolucionrio, este escrever. Quem exerce o Poder Constituinte quem tem o poder

Titularidade O titular do poder constituinte originrio o povo. De modo geral, as constituies no consagram normas para aferir a titularidade do poder constituinte originrio, exceto de modo subentendido, em declaraes preambulares ou em disposies genricas, que remontam teoria da soberania popular. o caso da nossa Constituio. No Prembulo afirma: Ns, representantes do povo brasileiro, reunidos em Assemblia Nacional Constituinte para instituir um Estado Democrtico. E, no pargrafo nico do art. 1, preconiza: Todo o poder emana do povo, que o exerce por meio de representantes eleitos ou diretamente, nos termos desta Constituio.

Exerccio Depende. Pode ser um ditador, mas tambm deputados eleitos pelo voto direto, secreto, universal e peridico. H dois tipos de exerccio:

28 1) Exerccio autocrtico o agente do poder constituinte originrio o representante das foras oligrquicas da sociedade. o caso dos lderes religiosos, grupos militares, monarcas, aristocratas, ditadores, dspotas, dentre outros detentores do poder econmico, social, poltico, racial ou religioso, que fazem a constituio. O que prevalece a vontade da minoria, que manipula a maioria atravs dos mtodos de dominao das massas (fora fsica, propaganda universal, uso da mquina administrativa, do poder econmico etc.). 2) Exerccio democrtico prevalecem o pensamento livre e a soberania popular, com o direito de voto expresso mxima da cidadania -, que se expressa pelo sufrgio universal. Aqui, o poder constituinte originrio protagonizado pela maioria que escolhe os seus representantes eleitos, em clima de consenso, com absoluta liberdade de expresso.

Formas de exerccio, manifestao ou exteriorizao do poder originrio: Aclamao a multido se rene e decide o que deve constar, ou no, no texto maior ex.: constituies das cidades-estado gregas do sculo V; Referendo popular a Assemblia Constituinte submete aos eleitores um projeto de constituio para que, mediante voto, seja aprovado ou reprovado ex.: carta Francesa de 1946; Assemblia ou conveno constituinte os representante eleitos, pelo povo, elaboram a constituio exs.: as Constituies brasileiras de 1891, 1934, 1946 e 1988; Outorga os autocratas, ditadores, dspotas, exercitam o poder constituinte originrio por meio de atos institucionais, estatutos, impondo de maneira unilateral suas vontades; nessa modalidade de exerccio, inexiste o debate democrtico exs.: cartas brasileiras de 1824, 1937 e 1967.

Caractersticas do Poder Constituinte Originrio

A) Poder de fato faz-se uma Constituio e pronto. um poder de fato e no de direito no se embasa em Direito algum.

29 B) Inicial ele que comea a vida poltica do pas. O Direito comea a partir dele. As leis anteriores Constituio s tero validade se obedeceram Carta Maior.

C) Ilimitado poder em estado bruto. Pode ele violar direito adquirido. OBS.: Art. 17 do ADCT proibio de alegao de direito adquirido face CF de 1988 quem ganhava acima do teto no setor pblico teve o seu salrio reduzido. STF o direito adquirido o efeito de algo, como do ato jurdico perfeito. A coisa julgada provoca (causa) o direito adquirido a causa do direito adquirido. Assim, o art. 17 do ADCT tambm trata da coisa julgada. O poder constituinte originrio pode tambm violar a coisa julgada (ver prximo tpico limites extrajurdicos do poder constituinte originrio).

D) Incondicional no encontra condicionamentos ao seu exerccio. juridicamente ilimitado e livre de toda e qualquer formalidade.

E) Especial (UADI) No elabora leis comuns, mas somente a constituio. Sua funo, portanto, especial

Limites extrajurdicos Para os jusnaturalistas, o direito natural limita o poder constituinte originrio, como a vida, por ex., diferente da corrente positivista doutrina majoritria, vista at agora ( o Brasil adota a corrente positivista!) Alguns autores reconhecem a existncia de limites extrajurdicos, suprajurdicos ou metajurdicos para o poder constituinte derivado. O PCOriginrio, na vertente formal, juridicamente ilimitado. Mas no campo material, muito alm das fronteiras do Direito Positivo, nenhum poder completamente inicial, autnomo e incondicionado etc. Da esses autores enfatizam que o PCOriginrio se limita pelas estruturas polticas, sociais, econmicas e culturais dominantes na sociedade, bem como pelos valores ideolgicos de que so seus portadores.

30 Tais limitaes, vedaes ou proibies situam-se fora do campo jurdicos-positivo, como veremos a seguir.

Limites ideolgicos exteriorizam-se atravs das crenas, da experincia dos valores, da influncia dos grupos de presso, das exigncias do bem comum, da opinio pblica . Constituem a traduo das principais idias e pensamentos que devem nortear o exerccio do PCOriginrio.

Limites institucionais fornecem ao poder constituinte idias reguladoras de situaes sociais, como a famlia, a educao, a propriedade etc., sempre buscando os fins supremos. Proporcionam uma amplitude de sentido para o poder constituinte, pela consagrao de institutos sociologicamente reconhecidos pela comunidade, sem os quais o ato de criao constitucional se desconfiguraria em suas linhas-mestras.

Limites substanciais Estabelecem os parmetros para o poder constituinte originrio plasmar o contedo dos princpios e preceitos constitucionais. So chamados de substanciais porque condicionam a matria a ser inclusa nas constituies pelo poder fundacional do Estado. Subdivide-se em: Limites transcendentes: objetivam impedir a decretao de normas constitucionais que estabeleam o arbtrio em detrimento das liberdades pblicas (ex.: proibir a liberdade de crena); Limites imanentes: idia de direito, presente na sociedade num dado momento histrico (ex.: no se poderia transformar o Brasil num estado unitrio, mesmo com o advento de uma nova constituio); Limites heternomos: condicionam o exerccio do poder constituinte originrio s normas de Direito Internacional (ex.: uma constituio no poder ser criada ao arrepio dos preceitos reguladores de suas relaes internacionais);

PODER CONSTITUINTE DERIVADO o poder de alterar a constituio. o poder de fazer Emendas Constitucionais.

31 Responsvel pela funo renovadora das constituies, cumpre ao poder derivado modificar a forma plasmada quando da elaborao genuna do texto bsico, recriando e inovando a ordem jurdica.

Natureza jurdica um poder de direito um fato jurdico, sendo essa a sua natureza. O poder reformador uma competncia intermediria entre o poder constituinte originrio e o poder legislativo comum. Ela no originrio, logo, baseia-se num ordenamento jurdico j existente

Titularidade e exerccio A titularidade do poder reformador pertence ao povo. J o seu exerccio vem demarcado na CF. No Brasil, os agentes da competncia reformadora so os deputados e senadores, cumprindo s Casas do CN, pelas Mesas da Cmara e do Senado, promulgar as emendas constitucionais.

Reforma constitucional Emenda constitucional. e reviso so espcies do gnero reforma

Emenda constitucional o recurso institudo pelo poder constituinte originrio para realizar modificaes em pontos especficos e localizados do texto maior (reforma de menor extenso) prevista no art. 60 da CF. Reviso constitucional um recurso institudo pelo poder constituinte originrio, objetivando mudar a constituio amplamente. A CF de 88 tambm a previu no art. 3 da ADCT. Trata-se de uma reforma de maior amplitude. Pode ser utilizada (apenas uma nica vez) em 1994, no que resultou na aprovao de 6 Emendas Constitucionais de reviso. Segundo tal dispositivo, a reviso deveria realizar-se aps 5 anos, contados da promulgao do Texto Supremo, pelo voto da maioria absoluta dos membros do Congresso Nacional, em sesso unicameral. O procedimento revisional no poder ser utilizado novamente, pois a eficcia do art. 3 do ADCT esvaiu-se.

Caractersticas do Poder Constituinte Derivado

32 A) Poder jurdico tudo a respeito dele est na lei.

B) No-inicial ele no inicia o ordenamento jurdico de um Estado

C) Secundrio no existe por si prprio. preciso que haja uma constituio para prev-lo.

D) Subordinado haure sua fora na obra do poder constituinte originrio. Por isso, uma competncia prevista na carta magna, sujeitando-se, completamente, aos seus desgnios.

Limites do poder constituinte reformador Tais proibies ou condicionamentos servem para balizar a competncia reformadora das constituies.

1) Limites materiais: so matrias que no podem ser suprimidas da CF enquanto ela existir. So as clusulas ptreas (significa duro como pedra): I- forma federativa de Estado, II- voto direto, secreto, universal e peridico; III- separao de poderes; IVdireitos e garantias individuais. Esto no art. 60, parg. 4 da CF. Trata-se de clusulas de inamovibilidade No se pode nem discutir tais matrias. Se por acaso o Presidente da Cmara dos Deputados por em pauta a discusso de alguma das matrias, tal discusso pode ser obstruda at por via judicial. Qualquer parlamentar pode impetrar mandado de segurana no STF para impedir a discusso da emenda rara hiptese de controle de constitucionalidade preventivo judicial. As clusulas ptreas possuem uma supereficcia, ou seja, uma eficcia total ou absoluta. Contm elas uma fora paralisante de toda a legislao que vier a contrari-las, de modo direito ou indireto. So insuscetveis de reforma. O que est proibido na norma a supresso, tender a abolir tais matrias (MANOEL GONALVES FERREIRA FILHO entende que as clusulas ptreas podem ser alteradas). No a mudana que est proibida; logo, pode-se acrescer, via emenda constitucional, matria que reforce tais clusulas ptreas.

33 ***Parte da doutrina entende que o novo direito individual trazido pela EC clusula ptrea (o constituinte, para estes, deu a categoria de direito, e no a modalidade, assim, que tal matria nova esteja integrada nesta categoria de direito imodificvel o que importa o contedo. Se foi criado um novo direito, este no pode ser revogado). Outra parte da doutrina entende que no clusula ptrea, podendo ser posteriormente suprimido novamente via emenda constitucional (para estes, estabelecer clusula ptrea muito grave, pois, obriga-se o tempo futuro a no-modificar tais matrias essenciais hoje que, daqui a anos, podero ser inteis para o ordenamento jurdico). Para concursos: primeira corrente. estrategicamente, deve-se adotar a

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Clusulas ptreas: I- forma federativa de Estado diviso de Unio, Estados e Municpios - ncleos autnomos de poder. Impede-se a tendncia a abolir tais ncleos de poderes, no se podendo retirar a autonomia destes entes, ex.: extino dos tributos estaduais e municipais, e no lugar, so criados tributos nicos federais inconstitucional. OBS.: Forma de governo e Sistema de Governo no so clusulas ptreas. Forma de governo republicana princpio constitucional sensvel a ser obedecido pelos os Estados-Membros. II- voto direto, secreto, universal e peridico voto direto o do eleitor votando diretamente no candidato de sua escolha no se admite intermedirio. No regime anterior, na CF de 1967, o voto era indireto, assim, quiseram com a CF de 1988 expurgar do ordenamento jurdico institutos da poca militar. Voto universal significa dizer que todos votam. OBS.: voto obrigatrio dos 0 aos 16 anos proibido; 16 aos 18 anos facultativo; 18 aos 70 anos obrigatrio; dos 70 anos em diante facultativo, ou seja, o voto predominantemente obrigatrio quanto ao critrio etrio. Mas o voto obrigatrio no clusula ptrea. Voto peridico significa dizer que as eleies ocorrem de tempos em tempos. H no Brasil uma hiptese de eleio indireta eleio para Presidente da Repblica no caso de dupla vacncia nos 2 ltimos anos do mandato presidencial. Vacncia na Presidncia da Repblica O chefe do Executivo o Presidente da Repblica; vagando, assume o Vice-Presidente da Repblica; vagando, assume o Presidente da Cmara dos Deputados;

34 vagando, assume o Presidente do Senado Federal; vagando o Presidente do Supremo Tribunal Federal. S terminam o mandato o Presidente e o Vice-Presidente da Repblica. Os outros apenas assumem a Presidncia e convocam eleies. Tal eleio indireta s ocorre se a dupla vacncia ocorrer nos 2 ltimos anos do mandato presidencial. Ser convocada em 30 dias o prprio Congresso Nacional escolher o Presidente da Repblica para acabar o mandato vago mandato tampo. Tal hiptese de mandato tambm ser usada quando ocorrer a dupla vacncia nos dois primeiros anos do mandato presidencial caso em que haver eleio direta convocada em 90 dias. III- Separao de Poderes independncia entre o Legislativo, Executivo e Judicirio. Os poderes, todavia, exercem funes atpicas (ex: Executivo legisla, expedindo Medida Provisria e Lei Delegada). S existe tal funo atpica, pois, o Poder Constituinte Originrio a criou. A clusula ptrea veda o exerccio de funo atpica por um dos Poderes. As que existem so permitidas porque o Poder Constituinte Originrio as criaram. OBS.: A CF de 1988 foi o primeiro Texto Supremo brasileiro a incluir o princpio da separao dos Poderes dentre as clusulas ptreas. IV- Direitos e garantias individuais no art. 5 o lugar que mais traz direitos e garantias individuais, mas existem tais direitos em vrios locais da CF. Tal clusula ptrea protege uma categoria de direitos, e no somente uma artigo, como o 5. Direito individual e direito fundamental no so a mesma coisa. Direito individual um tipo de direito fundamental. Os fundamentais possuem vrias espcies: a) direitos individuais, b) coletivos, c) sociais, d) nacionalidade, e) polticos. Uma interpretao literal realizada, chegase a concluso que a clusula ptrea s protege a espcie direitos individuais. Mas o que predomina que a clusula ptrea protege os direitos fundamentais. ADIn 939 tratava da IPMF ofendia ou no o princpio da anterioridade tributria. O STF chegou a seguinte concluso: a clusula ptrea no protege s os direitos individuais; devese fazer uma interpretao ampliativa; ela protege direitos de determinada categoria. H rigor, no importa onde est o direito. Assim, entenderam que o princpio da anterioridade tributria um direito fundamental, logo, protegido pela clusula ptrea.

Direito fundamental: Canotilho dizia que os direitos fundamentais possuem uma fundamentalidade, criada por uma fundamentalidade material os direitos fundamentais definem estruturas bsicas de direito (traz o fundamento dos outros direitos) e uma fundamentalidade formal a couraa que tais direitos possuem, e que os no-fundamentais no possuem: eles esto na CF

35 ou so reconhecidos pela CF, possuem rigidez processo de elaborao mais dificultoso do que os outros direitos so irrevogveis. Todas as caractersticas no pertencem a qualquer outro direito conceituado como no-fundamental.

2) Limites circunstanciais: so momentos que probem Emendas Constitucionais art. 60, parg 1, da CF. So 3 momentos: Estado de Stio, Estado de Defesa e Interveno Federal, isso porque, nos momentos instabilidade institucional o pas no se encontra em clima de tranquilidade para realizar reformas em sua Lei Maior. Estes 3 institutos so chamados de sincopes constitucionais (mais adiante sero estudados). OBS.: O que probe a emenda o Estado de Stio durante a guerra, e no somente a guerra.

3) Limites procedimentais: um obstculo no processo de alterao da Constituio. Ele decorre da prpria rigidez constitucional ela mais difcil de mudar do que a lei limite procedimental implcito. H um limite procedimental explcito: art. 60, parg 5, da CF se a matria da emenda foi rejeitada numa sesso legislativa, s poder ser apresentada novamente na prxima sesso legislativa. OBS.: Sesso legislativa um ano do Congresso Nacional. Art. 57 da CF 2 de fevereiro a 17 julho e 1 de agosto a 22 de dezembro EC 50 de 2006. A sesso legislativa divida em 2 perodos legislativos. Legislatura o perodo de 4 anos do Congresso Nacional, que coincide com o mandato do Deputado Federal.

4) Limites implcitos, tcitos, indiretos ou inerentes: todos os outros so fixados no art. 60 da CF. Estes no esto fixado na Constituio, mas decorrem da interpretao do texto constitucional. Ex.: proibio dupla reviso revogar um artigo que protege a clusula ptrea e, posteriormente, revogar a prpria clusula ptrea (revogar o art. 60 para depois revogar o art. 5, todos da CF, por ex.). Quando o art. 60 probe a revogao do art. 5, est logicamente protegendo o seu prprio texto, proibindo-se assim a sua revogao, pois, para garantir o art. 5 o art. 60 deve continuar vigorando. Outro exemplo o de no poder revogar o procedimento de fazer emenda constitucional posio do o STF.

PODER CONSTITUINTE DECORRENTE

36 o poder de o Estado fazer a sua Constituio (Constituio Estadual). Art. 25 da CF Os Estados se regem pelas leis e constituies que adotarem, obedecendo a CF. A autonomia do Estado envolve o direito de fazer a sua prpria lei livremente, mas no significa que ele possa fazer qualquer coisa. Deve-se observar os princpios da Constituio Federal* (todos eles, desde os do art. 1 at mesmo os do art. 37) limite que os Estados possuem ao legislarem e criarem as suas Constituies princpio da simetria ou da parametricidade. *- que princpios seriam esses? R.: Princpios constitucionais sensveis PONTES DE MIRANDA tambm chamados de princpios apontados ou enumerados. Os Estados-membros, ao elaborarem as suas constituies e leis, devero observar os limites fixados no art. 34, IV a-e, da CF, sob pena de ser decretada a interdio federal nos Estados pela a Unio:

Art. 34. A Unio no intervir nos Estados nem no Distrito Federal, exceto para: VII - assegurar a observncia dos seguintes princpios constitucionais: a) forma republicana, sistema representativo e regime democrtico; b) direitos da pessoa humana; c) autonomia municipal; d) prestao de contas da administrao pblica, direta e indireta.

Princpios constitucionais estabelecidos (organizatrios) funcionam como balizas reguladoras da capacidade de auto-organizao dos Estados...podem ser extrados da interpretao do conjunto de normas centrais, dispersas no Texto Supremo de 1988 Princpios constitucionais extensveis so aqueles que integram a estrutura da federao brasileira, relacionando-se, por exemplo, com a forma de investidura em cargos eletivos, o processo legislativo, os oramentos, os preceitos ligados Administrao Pblica etc.

37 A organizao principiolgica da Polcia Federal vale para todas as Polcias dos Estados-Membros. Quem escolhe o Chefe da PF o Presidente da Repblica atravs do Ministro da Justia; quem escolhe o Chefe da Polcia Civil de um Estado o Governador atravs do Secretrio de Justia. OBS.1: ADIn o STF decidiu por 6 a 5 que o princpio foi mantido quando o Estado de So Paulo estipulou que o Governador de Estado s pode escolher o PGE dentre os Procuradores Federais, e o AGU escolhido pelo Presidente da Repblica dentre qualquer pessoa no fere o princpio da simetria a escolha pelo chefe do Executivo foi mantida.

OBS.2: Existe um poder constituinte municipal? R.:No. UADI lendo o art. 29 da CF, ele se reporta obra do poder constituinte originrio, ou seja, CF, bem como s Constituies dos Estados-membros, oriundas do poder constituinte decorrente. E, ao se referir s leis orgnicas, fez questo de frisar que so obra da Cmara Municipal, no de uma Assemblia Constituinte.

Art. 29 da CF. O Municpio reger-se- por lei orgnica, votada em dois turnos, com o interstcio mnimo de dez dias, e aprovada por dois teros dos membros da Cmara Municipal, que a promulgar, atendidos os princpios estabelecidos nesta Constituio, na Constituio do respectivo Estado e os seguintes preceitos:

Art. 11 do ADCT. Cada Assemblia Legislativa, com poderes constituintes, elaborar a Constituio do Estado, no prazo de um ano, contado da promulgao da Constituio Federal, obedecidos os princpios desta. Pargrafo nico. Promulgada a Constituio do Estado, caber Cmara Municipal, no prazo de seis meses, votar a Lei Orgnica respectiva , em dois turnos de discusso e votao, respeitado o disposto na Constituio Federal e na Constituio Estadual.

Significa dizer que o mais alto diploma normativo do Municpio advm de um rgo legislativo comum: a Cmara dos Vereadores.

2) NACIONALIDADE Povo a pessoa humana ligada a um determinado Estado por um vnculo poltico-jurdico, denominado nacionalidade . Povo, portanto, aquilo que a CF denomina de nacionais. Exclui-se, assim, os estrangeiros (os que no so nacionais). Ao estrangeiro falta este vnculo poltico-jurdico denominado nacionalidade.

38 Assim, nacionalidade o vnculo jurdico-poltico que liga um indivduo a um determinado Estado, fazendo com que este indivduo passe a integrar o povo daquele Estado e, por conseqncia, desfrute de direitos e submeta-se a obrigaes.

Definies correlatas Povo conjunto de pessoas que fazem parte do Estado; Populao conjunto de residentes no territrio, sejam eles nacionais ou estrangeiros (bem como os aptridas ou heimatlos); Nao conjunto de pessoas nascidas em um territrio, ladeadas pela mesma lngua, cultura, costumes, tradies, adquirindo uma mesma identidade sociocultural (s os brasileiros natos e naturalizados); Nacionalidade vnculo jurdico-poltico que liga um indivduo a um determinado Estado; Cidadania tem por pressuposto a nacionalidade ( mais ampla que a cidadania), caracterizando-se como a titularidade de direitos polticos de votar e ser votado. JOS A. DA SILVA A cidadania qualifica os participantes da vida do Estado, atributo das pessoas integradas na sociedade estatal, atributo poltico decorrente do direito de participar no governo e direito de ser ouvido pela representao poltica.

2.1) ESPCIES DE NACIONALIDADE Existem, na nossa CF, duas espcies de nacionalidade: originria e secundria. A doutrina denomina de outras formas: originria (primria, de 1 grau, nacionalidade nata); secundria (de 2 grau, adquirida, por aquisio, por naturalizao).

2.1.1) Nacionalidade originria aquela que resulta de um fato natural e involuntrio denominado nascimento.

39 2.1.2) Nacionalidade secundria Resulta de naturalizao. um ato jurdico e voluntrio denominado

2.2) CRITRIOS DETERMINANTES DA NACIONALIDADE ORIGINRIA

2.2.1) Critrio de solo Encontra-se tambm com a denominao territorialidade ou ius soli - o que importa para a definio e aquisio da nacionalidade o local do nascimento.

2.2.2) Critrio de sangue Denominado tambm de ius sanguini. O que interessa para a aquisio da nacionalidade o sangue, a filiao, a ascendncia, pouco importando o local onde o indivduo nasceu

O que leva um Estado a adotar um critrio de solo ou de sangue, segundo a doutrina, que os Estados de emigrao (exportam nacionais pra outros Estados), em regra, adotam o critrio de sangue (querem manter como nacionais os filhos de seus nacionais), diferentemente dos Estados de imigrao (que importam nacionais) adotam, em regra o critrio de solo (querem que os filhos dos estrangeiros, que aqui nasam, tenham a nacionalidade originria do pas da onde esto no momento). Ex.: Estados europeus, em regra, adotam o critrio de sangue (Itlia, Espanha, Alemanha).

2.3) NACIONALIDADE SECUNDRIA Ela pode ser tcita ou expressa.

2.3.1) Nacionalidade secundria expressa Ela pode ser de 2 tipos: Ordinria reparte-se em 4 tipos:

40 o Todos os estrangeiros, menos os originrios de pases de lngua portuguesa; o Todos os estrangeiros originrios portuguesa, menos os portugueses o Portugueses o Legais Lei 6815/80 Estatuto do Estrangeiro Extraordinria de lngua

Todo este quadro, desde o incio, est no art. 12 da CF

2.4) ART. 12 DA CF ROL DOS NACIONAIS


Art. 12. So brasileiros: I - natos: - NACIONALIDADE ORIGINRIA a) os nascidos na Repblica Federativa do Brasil , ainda que de pais estrangeiros, desde que estes no estejam a servio de seu pas direito de solo

Nascidos na Repblica Federativa do Brasil deve-se entender os nascidos no territrio da Repblica Federativa do Brasil direito de solo/ius soli. No interessar a nacionalidade dos pas estrangeiro. Exceo: desde que um dos pais esteja a servio de seu pas de origem. Ex.1: Boliviano vem ao Brasil e est de frias. Aqui, a sua esposa tem um filho este ser brasileiro nato (se ser boliviano tambm, no interessar, pois no se sabe sobre a Constituio da Bolvia). Ex.2: Boliviano no Brasil a servio da Argentina (no est de frias), e nasce o filho aqui ser brasileiro nato (nenhum dos dois estava a servio de seu pas de origem). Ex.3: Boliviano vem ao Brasil a servio da Bolvia e aqui nasce o seu filho ser estrangeiro. ***Ex.4: Boliviano a servio da ONU, INTERPOL, UNESCO, TPI, FMI organismos internacionais, e aqui sua esposa tem um filho no ser brasileiro, e sim estrangeiro, pois o boliviano est a servio de um organismo internacional (indiretamente, ele est a servio de seu pas, j que este o autorizou a trabalhar neste organismo).
b) os nascidos no estrangeiro, de pai brasileiro ou me brasileira, desde que qualquer deles esteja a servio da Repblica Federativa do Brasil direito de sangue + critrio funcional

Nesta alnea b, h um outro componente importante: + critrio funcional (deve qualquer um dos pais estar a servio da Repblica Federativa do Brasil).

41 OBS.1: Repblica Federativa do Brasil pessoa jurdica com capacidade poltica (UF, Est, DF e Municpios) e Administrao Pblica direta e indireta. OBS.2: CBF quem joga pelo Brasil na Copa do Mundo, por ex., no est a servio da Repblica Federativa do Brasil. OBS.3: Adoo de criana no exterior por quem esteja a servio do Brasil 1 corrente a CF veda qualquer tratamento diferenciado entre filho de sangue e filho adotivo ser brasileiro nato. 2 corrente NOVELINO ser brasileiro naturalizado. A CF estaria diante de um conflito de princpios constitucionais, devendo ser valorizado a nacionalidade originria (uma criana francesa adotada por brasileiros a servio do Brasil, sendo considerada brasileiro nato, poderia, no futuro, ser Presidente da Repblica, ferindo a segurana nacional). No h uma posio adotada pelo STF.
c) os nascidos no estrangeiro de pai brasileiro ou de me brasileira, desde que sejam registrados em repartio brasileira competente ou venham a residir na Repblica Federativa do Brasil e optem, em qualquer tempo, depois de atingida a maioridade, pela nacionalidade brasileira; (Redao dada pela Emenda Constitucional n 54, de 2007)

Tal alnea j foi modificada 2 vezes. Aptrida/sem ptria/heimatlos quando h um conflito negativo de nacionalidade. Ocorre na confuso dos dois critrios: critrio de solo e critrio de sangue. Ex.: Ronaldo, jogando futebol na Itlia, no estava a servio do Brasil, e l, sua esposa (no italiana) teve um filho. Como na Itlia se adota o critrio de sangue, e no Brasil o critrio de solo, seu filho se tornou um heimatlos (sem ptria). Hoje, abrem-se duas possibilidades: 1 possibilidade: o filho registrado em repartio competente brasileira no estrangeiro (consulados e embaixadas); 2 possibilidade: a qualquer tempo venha a residir no Brasil e, a qualquer tempo, depois de atingir a maioridade, opte pela nacionalidade brasileira trata-se da nacionalidade potestativa depende da manifestao da vontade; e s quem pode se manifestar o filho nascido no estrangeiro (condio personalssima). OBS.: O estrangeiro, dependendo das regras de seu pas, poder ser enquadrado na categoria de poliptrida (multinacionalidade ex.: filhos de italiano critrio de sangue nascidos no Brasil critrio de territorialidade).
II - naturalizados: NACIONALIDADE SECUNDRIA

H a nacionalidade secundria expressa e a tcita (como j elencado). A nacionalidade tcita uma exceo, pois, em regra, a naturalizao depende de manifestao de vontade. A exceo foi a grande naturalizao de 1891 tivemos a 1 Constituio da Repblica, e, em seu art. 69, pargrafo 4, trazia esta exceo. Na

42 poca, havia muitos estrangeiros. O Estado brasileiro queria incorporar tais estrangeiros ao seu territrio. Assim, todo estrangeiro que estivesse no territrio nacional na data da promulgao desta constituio, deveria se dirigir a uma repartio pblica e dar sua manifestao de querer continuar estrangeiro. Se no fizesse no prazo de 6 meses, a partir da promulgao, tacitamente, ele passaria a ser brasileiro naturalizado.

A expressa dividida em ordinria e extraordinria. A diferena entre essas duas subespcies que, a ordinria no cria direito pblico subjetivo ao naturalizando. Por mais que o naturalizando preencha os requisitos, ele no tem direito lquido e certo naturalizao o ato de concesso discricionrio. A extraordinria cria direito pblico subjetivo ao naturalizando. Se os requisitos estiverem presentes, o naturalizando ter direito pblico e certo a ela ato de concesso vinculado. A ORDINRIA, como visto, subdivide-se alneas do inciso II do art. 12:
a) os que, na forma da lei, adquiram a nacionalidade brasileira (I)*, exigidas aos originrios de pases de lngua portuguesa apenas residncia por um ano ininterrupto e idoneidade moral (II)**;

(I)* Todos os estrangeiros, menos os originrios de pases de lngua portuguesa Lei 6815/80 Estatuto do Estrangeiro define, nos seus arts. 112 e seguintes; esta a primeira espcie de nacionalidade secundria. Ex.: Italiano entrando no Brasil, e aqui deseja morar, requisitando a carteira de identidade do estrangeiro na Polcia Federal. Para que ele se naturalize brasileiro, dever preencher determinados requisitos (art. 112 do EE) alguns: 1. Permanncia no territrio nacional pelo prazo mnimo de 4 anos residncia contnua; 2. Capacidade civil; 3. Saber ler e escrever no idioma nacional; 4. Ter condies para a sua manuteno no territrio nacional; 5. Ter boa sade h decises nos Tribunais Superiores entendendo que tal alnea no foi recepcionada pela CF de 1988, j que fere o princpio da dignidade da pessoa humana.

43 Ele preencher tal requisito e ir at Polcia Federal e far um pedido de naturalizao, protocolando tais documentos, formando um procedimento administrativo para fins de naturalizao (existe uma delegacia prpria da PF para isso). Isto ir a Braslia. O Ministro da Justia, por delegao do Presidente da Repblica, expedir o certificado de naturalizao. Por mais que os requisitos estejam presentes, o ato ser discricionrio. O MJustia remeter o certificado de naturalizao ao Juiz Federal do Estado em que o pedido foi feito (logo, no a simples expedio do certificado que convolar o estrangeiro em nacional). O juiz federal marcar uma audincia, e nela dever comparecer o Procurador da Repblica. Na audincia, o juiz far umas perguntas ao estrangeiro naturalizando (sabe escrever em idioma nacional; ler no idioma nacional; se abre mo de sua nacionalidade anterior). Concordando o Procurador da Repblica, o juiz entrega o certificado ao estrangeiro, e, a partir da, ele ser considerado brasileiro naturalizado. Depois da entrega, sendo brasileiro, dever ir ao cartrio de registro de pessoas fsicas, regularizando sua situao.

(II)** Todos os originrios de lngua portuguesa, menos os portugueses Angola, Moambique, Guin-Bissau, Cabo Verde, Prncipe, Goa, Macau, Aores, Timor. Em relao a laos existentes, a prpria CF faz referncia a dois requisitos: 2. residncia por 1 ano ininterrupto; 3. idoneidade moral.

(III)*** Portugueses quase nacionais sem deixar de ser portugus (portanto, estrangeiro), ele pode exercer os direitos inerentes aos brasileiros naturalizados pargrafo 1 do art. 12 da CF. Tal reciprocidade existe desde 1972, sendo renovado em 22 de abril do ano 2000 500 anos de descobrimento do Brasil (Dec. 3927 de 2001). OBS.1: portugus, que ostenta tal qualidade, poder votar? R: Vota! H uma resoluo do TSE tratando do assunto e o decreto tambm prev tal possibilidade (se ficar no Brasil pelo prazo de 3 anos). OBS.2: poder ser servidor pblico? R: Pode! OBS.3: Pode ser votado? R: Somente pode ser candidato a determinados cargos. Em Portugal, o brasileiro s pode ser votado em

44 eleies locais (municipais), logo, no Brasil, tambm s poder ser eleito nestas eleies. Quanto aos portugueses, abrem-se dois caminhos: 1) este mencionado: quase-nacional; 2) ele pode se naturalizar brasileiro (item II j visto).

(IV) Legais esto no Estatuto do Estrangeiro. So duas situaes e de difcil ocorrncia: 1. Radicao precoce os nascidos no estrangeiro, que hajam sido admitidos no Brasil durante os primeiros 5 anos de vida estabelecidos definitivamente no territrio nacional, Para preservar a nacionalidade brasileira, devero manifestar-se por ela, inequivocamente, at 2 anos aps atingir a maioridade; 2. Em razo de colao de grau em curso superior os nascidos no estrangeiro que, vindo residir no pas antes de atingida a maioridade, faam curso superior em estabelecimento nacional e requeiram at um ano depois da formatura;

A naturalizao secundria EXTRAORDINRIA/QUINZENRIA tem previso na alnea b do inciso II do art. 12 da CF:

b) os estrangeiros de qualquer nacionalidade, residentes na Repblica Federativa do Brasil h mais de quinze anos ininterruptos (I) e sem condenao penal (II), desde que requeiram a nacionalidade brasileira. (Redao dada pela Emenda Constitucional de Reviso n 3, de 1994)

Deve-se lembrar que tal ato vinculado. No precisa falar no idioma nacional nem escrever no idioma nacional. Por isso que tal forma mais incidente.

Quanto residncia ininterrupta, entende o STF que

A ausncia temporria no significa que a residncia no foi contnua, pois h que distinguir entre residncia contnua e permanncia contnua (AG 32074/DF).

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2.5) DIFERENAS NATURALIZADOS

ENTRE

BRASILEIROS

NATOS

Regra: a CF veda o tratamento diferenciado entre brasileiros natos e naturalizados. H excees, e elas s podem estar previstas na Constituio.
Art. 12, 2 - A lei no poder estabelecer distino entre brasileiros natos e naturalizados, salvo nos casos previstos nesta Constituio.

2.5.1) Exerccio de cargos art. 12, pargrafo 3 Tais cargos so privativos de brasileiros natos em razo da segurana nacional e linha sucessria do Presidente da Repblica. 1. Presidente da Repblica 2. Vice-Presidente da Repblica 3. Presidente da Cmara dos Deputados 4. Presidente do Senado Federal 5. Ministro do STF todos devem ser brasileiros natos. At estes, o motivo a linha sucessria da Presidncia da Repblica; 6. Titular de carreira diplomtica 7. Oficial das Foras Armadas sargento, cabo, podem ser brasileiro naturalizado, pois no oficial das Foras Armadas 8. Ministro de Estado e Defesa

27.02.2009

2.5.2) Exerccio de funo art. 89, VII Art. 89 rgo do Conselho da Repblica um colegiado que assessora o Presidente da Repblica
Art. 89. O Conselho da Repblica rgo superior de consulta do Presidente da Repblica, e dele participam: I - o Vice-Presidente da Repblica;

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II - o Presidente da Cmara dos Deputados; III - o Presidente do Senado Federal; IV - os lderes da maioria e da minoria na Cmara dos Deputados; V - os lderes da maioria e da minoria no Senado Federal; VI - o Ministro da Justia; VII - seis cidados brasileiros natos, com mais de trinta e cinco anos de idade, sendo dois nomeados pelo Presidente da Repblica, dois eleitos pelo Senado Federal e dois eleitos pela Cmara dos Deputados, todos com mandato de trs anos, vedada a reconduo.

Dentre os membros deste colegiado, h 6 membros que devem ser, necessariamente, brasileiros natos. Outros brasileiros natos podem participar deste conselho, como por ex., o Presidente do Senado Federal.

2.5.3) Propriedade art. 222


Art. 222. A propriedade de empresa jornalstica e de radiodifuso sonora e de sons e imagens privativa de brasileiros natos ou naturalizados h mais de dez anos, ou de pessoas jurdicas constitudas sob as leis brasileiras e que tenham sede no Pas. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 36, de 2002)

Se o brasileiro tiver menos de 10 anos de naturalizao, tal aquisio desta propriedade ser nula. Isto ocorre em razo da propagao da cultura nacional. Se ele est h menos de 10 anos, correr o risco de dificultar a propagao da cultura nacional, e as empresas jornalsticas e de radiodifuso sonora e de sons e imagens possuem o dever de isto propalar. OBS.: no se est falando de estrangeiros, e sim de brasileiros natos e naturalizados.

2.5.4) Extradio art. 5, LI Regra: brasileiro nato no pode ser extraditado no h exceo. O brasileiro naturalizado pode ser extraditado em duas situaes: a) prtica de crime comum antes da naturalizao; b) envolvimento em trfico ilcito de drogas a qualquer momento.
LI - nenhum brasileiro ser extraditado, salvo o naturalizado, em caso de crime comum, praticado antes da naturalizao, ou de comprovado envolvimento em trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins, na forma da lei(*);

(*) A CF, aqui, precisa ser integrada por uma norma subconstitucional. Nesta segunda permisso constitucional, necessria a existncia de

47 uma lei regulamentando o art. 5, LI, da CF tal lei ainda no existe. Existem decises do STF a respeito disso o brasileiro naturalizado que praticar trfico ilcito de drogas no pode ser extraditado, ainda norma constitucional de eficcia limitada.

A) Extradio, deportao, expulso e entrega A.1) Expulso est prevista no Estatuto do Estrangeiro Lei 6815 de 1980. S o estrangeiro pode ser expulso. Brasileiros natos e naturalizados no podem ser expulsos. Em regra, o estrangeiro comete um crime dentro do territrio nacional, preso, processado e condenado, cumpre a pena, e depois expulso. possvel, todavia, que ele seja expulso antes do trmino do cumprimento da pena a exceo, desde que haja tratado internacional entre o Brasil e o pas estrangeiro. A expulso, portanto, prescinde de provocao da autoridade estrangeira, ao contrrio do que ocorre com a extradio. A priso para fins de expulso se baseia num inqurito para fins de expulso do estrangeiro instaurado pela Polcia Federal. Antes da CF de 1988, era o Ministro da Justia que decretava a priso para fins de expulso. Hoje, aps 1988, quem decreta a priso para fins de expulso uma autoridade judiciria. Cabe exclusivamente ao Presidente da Repblica, por decreto, resolver sobre a convenincia e a oportunidade da expulso ou de sua revogao, ficando, contudo, o ato expulsrio sujeito ao controle de constitucionalidade e legalidade pelo Judicirio, atravs de HC. Existindo filhos sob a guarda do expulsado impede a sua expulso? R: Smula 1 do STF sim, impede a expulso.

Smula n 1 vedada a expulso de estrangeiro casado com brasileira, ou que tenha filho brasileiro, dependente da economia paterna .

Por fim, o Estatuto do Estrangeiro, em seu art. 75 veda a expulso do estrangeiro nas seguintes hipteses: a) se implicar extradio inadmitida pela lei brasileira; b) quando o estrangeiro tiver: I- cnjuge brasileiro do qual no esteja divorciado ou separado, de fato ou de direito, e desde que o casamento tenha sido celebrado h mais de 5 anos; II- filho brasileiro que, comprovadamente, esteja sob sua guarda e dele dependa economicamente, no constituindo

48 impedimento expulso a adoo ou reconhecimento de filho brasileiro supervenientes ao fato que a motivar.

A.2) Deportao o estrangeiro (no cabe deportao de nacional) entra do territrio nacional e viola uma regra administrativa. Ele no comete ilcito penal, e sim ilcito civil. permitida a regularizao de sua situao. Ela est ligada aos casos de entrada ou estada irregular de estrangeiro, se este no se retirar voluntariamente do territrio nacional no prazo fixado, consubstanciando verdadeira sada compulsria do estrangeiro, para o pas de sua nacionalidade ou de procedncia, ou para outra que consinta em receb-lo. A Polcia Federal ofertar prazo para que ele saia do territrio nacional de forma voluntria, desde que no resolva sua pendncia administrativa. No se proceder deportao se implicar extradio inadmitida pela lei brasileira, mas, no sendo ela exeqvel ou quando existirem indcios srios de periculosidade ou indesejabilidade do estrangeiro, proceder-se- sua expulso.

A.3) Extradio existem 2 espcies de extradio: 1. Extradio ativa a requerida pela Repblica Federativa do Brasil a outro Estado estrangeiro a entrega de um indivduo. 2. Extradio passiva um Estado estrangeiro requer Repblica Federativa do Brasil a entrega de um indivduo. Ser a estudada aqui.

um dos institutos da Cooperao Jurdica Internacional. Na extradio passiva, um estrangeiro comete um crime fora do territrio nacional e para c foge. expedido um mandado de priso internacional pelo o Estado em que o indivduo cometeu o crime. Tal mandado pode ser uma priso definitiva ou uma priso processual. O pedido de extradio dever ser feito pelo Estado estrangeiro por via diplomtica ao Presidente da Repblica, que encaminhar o pedido ao STF para pronunciar sobre a legalidade e procedncia do pedido, zelando pela sua regularidade procedimental. Este mandado de priso remetido a todos os Estados atravs da INTERPOL (organismo internacional onde h representantes das

49 vrias agncias policiais da maioria dos pases). A Polcia Federal descobre que tal cidado estrangeiro est em territrio nacional, e remete tal informao ao STF, requerendo a priso para fins de extradio (s este tribunal que decreta a priso para fins de extradio). Regras: 1 regra s ser extraditado se existir tratado internacional entre os Estados ou houver a promessa de que ele ser ratificado; 2 regra o Brasil s extraditar se o fato que fundamenta a extradio for tambm crime aqui - princpio da dupla tipicidade. Se for contraveno penal, no haver extradio. Devem existir os mesmos elementos normativos do tipo, elementos objetivos e subjetivos; 3 regra no haver extradio se o crime, de acordo com a legislao nacional, j estiver prescrito; 4 regra princpio da comutao no Brasil no existe pena de morte, pena de priso perptua. Se o cidado for condenado a um desses tipos de priso, o Brasil solicitar a comutao para a pena de 30 anos (mximo de pena privativa de liberdade no Brasil); 5 regra s extraditamos portugueses para Portugal.

Smula 421 do STF no impede a extradio a circunstncia de ser o extraditando casado com brasileira ou ter filho diferentemente da expulso.

6 regra no extraditamos em razo da prtica de crime poltico ou de opinio art. 5, LII, da CF. OBS.: possvel a prtica de crime comum com motivao poltica pode ser extraditado.

7 regra se o Brasil for competente, segundo suas leis, para julgar o crime imputado ao extraditando, no poder extraditar. 8 regra no pode extraditar se a lei brasileira impuser ao crime a pena de priso igual ou inferior a 1 ano. 9 regra no pode extraditar se o extraditando estiver a responder a processo ou j houver sido condenado ou absolvido no Brasil pelo mesmo fato em que se fundar o pedido.

50 10 regra no pode extraditar se o extraditando houver de responder, no Estado requerente, perante Tribunal ou Juzo de exceo.

A.4) Entrega um instituto criado pelo Estatuto de Roma que criou o TPI Tribunal Penal internacional foi constitucionalizado pela EC 45/2004. A diferena da entrega com a extradio, que naquela h, de um lado, um estado estrangeiro, e de outro lado, organismo internacional (TPI). Na extradio, h uma relao entre dois estados (soberanias). Nacionais natos podem ser entregues ao TPI (posio de FRANCISCO RESEK) TPI no estado estrangeiro princpio da especialidade ou da complementariedade o TPI s julgar se a jurisdio nacional falhar. No h deciso do STF a respeito da entrega de brasileiros natos. OBS.: Quem decide ao final sobre extradio? R: Professor no dar tal matria, pois o entendimento pode estar mudando. Dar a aula em maro, depois de um julgamento, j agendado, no STF.

2.5.5) Perda da condio de nacional art. 12, pargrafo 4 S o brasileiro naturalizado pode perder a condio de nacional em razo da prtica de atividades nocivas ao interesse nacional. O brasileiro nato no perder a condio de nacional se praticar atividade nociva ao interesse nacional. Atividade nociva ao interesse nacional no h nenhuma regra jurdica, no Brasil, que defina o que seja tal expresso. O MPF ajuizar uma ao na JF. Sendo condenado, o brasileiro naturalizado passar a ser estrangeiro novamente. S poder ser brasileiro naturalizado novamente atravs de ao rescisria, no prazo previsto na legislao processual civil art. 415 do CPC.

2.6) PERDA DA NACIONALIDADE Regra: todo brasileiro que adquire, voluntariamente, outra nacionalidade, perder a nacionalidade brasileira. Excees: quando que o brasileiro adquire outra nacionalidade e no perde a brasileira? R: 1 exceo se adquirir outra

51 nacionalidade, e esta, de acordo com a lei estrangeira, for nacionalidade originria (ocorre muitos nos casos de brasileiros naturalizados italianos natos conflito positivo de nacionalidade polipatria/dupla-cidadania/dupla nacionalidade ). OBS.: jogadores de futebol na Espanha muitos deles adquirem a nacionalidade originria, pois, de acordo com a legislao local espanhola, um caso de nacionalidade originria. 2 exceo se a aquisio da nacionalidade estrangeira decorrer de imposio de estado estrangeiro para o exerccio de direitos civis.
Art. 12, 4, da CF - Ser declarada a perda da nacionalidade do brasileiro que: I - tiver cancelada sua naturalizao, por sentena judicial, em virtude de atividade nociva ao interesse nacional; II - adquirir outra nacionalidade, salvo no casos: (Redao dada pela Emenda Constitucional de Reviso n 3, de 1994) a) de reconhecimento de nacionalidade originria pela lei estrangeira; (Includo pela Emenda Constitucional de Reviso n 3, de 1994) b) de imposio de naturalizao, pela norma estrangeira, ao brasileiro residente em estado estrangeiro, como condio para permanncia em seu territrio ou para o exerccio de direitos civis; (Includo pela Emenda Constitucional de Reviso n 3, de 1994)

2.6.1) Reaquisio da nacionalidade brasileira Cancelada a naturalizao por sentena judicial, em virtude de atividade nociva ao interesse nacional, ou perdida a nacionalidade (primria ou secundria) em decorrncia da aquisio de outra nacionalidade fora dos permissivos constitucionais, seria possvel readquiri-las? Cancelamento de naturalizao no poder readquiri-la, a no ser atravs de ao rescisria, nunca atravs de um novo processo de naturalizao, sob pena de contrariedade ao texto constitucional; Aquisio de outra nacionalidade o art. 36 da Lei 818/49 prev a possibilidade de reaquisio por decreto presidencial, se o ex-brasileiro estiver domiciliado no Brasil. PEDRO LENZA entende que tal dispositivo s ter validade se a reaquisio no contrariar os dispositivos constitucionais e, ainda, se existirem elementos que atribuam nacionalidade ao interessado. JOS AFONSO DA SILVA a reaquisio da nacionalidade opera a partir do decreto que a conceder, no tendo efeito retroativo, mas o readquirente recupera a condio que perdera: se era brasileiro nato, voltar a ser brasileiro nato; se era naturalizado, retomar essa qualidade. ALEXANDRE DE MORAES entende que a reaquisio s se dar atravs

52 do procedimento de naturalizao, tornando-se, inclusive o ex-brasileiro nato, agora, naturalizado.

3) DIVISO ORGNICA DE PODERES

3.1) INTRODUO A maioria dos autores critica a impreciso da utilizao da expresso tripartio de poderes, isso porque o poder uno e indivisvel. O poder no se triparte. O poder um s, manifestandose atravs de rgos que exercem funes.

Primeira acepo de poder: poder como soberania popular todo poder emana do povo. O poder uno e indivisvel. Segunda acepo de poder: poder significando rgo cada rgo exercendo uma funo executivo, legislativo e judicirio. Os rgos so, em conseqncia, os instrumentos de que se vale o Estado para exercitar suas funes , descritas na Constituio, cuja eficcia assegurada pelo Poder que a embasa. Terceira acepo de poder: poder como funo a funo constitui, pois, um modo particular e caracterizado de o Estado manifestar a sua vontade. 340 a.C, no livro denominado Poltica, Aristteles disse que, aquele ser dentro de uma sociedade, ao exercer o poder, manifesta-se exercendo 3 atribuies: ele cria uma norma geral, ele aplica esta norma e resolve os conflitos que surgiram atravs da aplicao da norma Em decorrncia do momento histrico de sua teorizao, descrevia a concentrao do exerccio de tais funes na figura de uma nica pessoa, o soberano que detinha o poder. Assim, Aristteles contribuiu no sentido de identificar o exerccio de trs funes estatais distintas, apesar de exercidas por um nico rgo. 476 d.C, aconteceu a Queda do Imprio Romano no Ocidente em razo das invases dos brbaros. Surgiram vrios centros que exerciam poder: senhores feudais, reis, corporaes de ofcios, igreja, prncipes. Fica assim at o ano de 1513 (Maquiavel, escreveu O Prncipe) Idade Mdia.

53 Aps essa poca, aconteceu o nascimento do Estado-Nao na Europa unificao dos vrios centros que manifestam poder em apenas um ser. Assim, surge o Estado Absoluto primeiro momento do que se denomina de Estado Moderno. 1789 Revoluo Francesa at este perodo, vrios pensadores passaram a rediscutir a tese elaborada por Aristteles. 1690 John Locke Segundo tratado do governo civil. 1748 Montesquieu - O Esprito das Leis: Diviso orgnica de Montesquieu (que na verdade adveio de Aristteles) e direitos e garantias do cidado so as mximas do Estado de Direito/Fundamentos do Estado de Direito. Todas as nossas Constituies, menos a de 1824, adotaram a diviso orgnica de Montesquieu. Montesquieu inovou, dizendo que tais funes estariam intimamente conectadas a trs rgos distintos, autnomos e independentes entre si. Cada funo corresponderia a um rgo, no mais se concentrando nas mos nicas do soberano. A Constituio de 1824 adotou a Teoria do Poder Moderador (ou 4 poder) Benjamin Constant escreveu um livro sobre o assunto.

3.2) ATRIBUIES TPICAS E ATPICAS DOS RGOS QUE EXERCEM PARCELA DA SOBERANIA DO ESTADO A teoria da tripartio dos poderes, exposta por Montesquieu, foi adotada por grande parte dos Estados modernos, s que de maneira abrandada. Isto porque, diante das realidades sociais e histricas, se passou a permitir uma maior interpenetrao entre os poderes, atenuando a teoria que pregava uma separao pura e absoluta dos mesmos. Desta forma, alm do exerccio de funes tpicas (predominantes), inerentes e nsitas sua natureza, cada rgo exerce, tambm, outras duas funes atpicas (de natureza tpica dos outros dois rgos).

3.2.1) Legislativo O que faz o rgo legislativo? R: O Legislativo possui duas atribuies que so tpicas, so bsicas/primrias. O Legislativo inova a ordem jurdica, criando, o que denominamos genericamente como lei art. 59 da CF. Ao lado desta funo tpica, o Legislativo tambm fiscaliza. Esta fiscalizao se d de 2 maneiras: 1) fiscalizao poltico-administrativa (desempenhada pelas Comisses art. 58 da CF). 2) fiscalizao econmico-financeira (auxiliado pelos Tribunais de Contas).

54 Os parlamentos europeus surgiram com a atribuio de fiscalizar quem exercia o poder, e no o de inovar na ordem jurdica. Os parlamentos s passaram a inovar na ordem jurdica aps 1789, com a Revoluo Francesa. O legislativo, ao lado dessas atribuies, exerce atribuies atpicas/secundrias. So 2: o legislativo administra seus assuntos internos (quem promove o concurso para analista do Senado Federal o prprio Legislativo, por ex.) art. 51 e 52 da CF. o legislativo tambm julga (art. 52, pargrafo nico, da CF) julgar o Presidente da Repblica por prtica de crime de responsabilidade.

3.2.2) Executivo O que faz o rgo executivo? R: Ele aplica a lei ao caso concreto, administrando a coisa pblica funo tpica. As funes atpicas/secundrias do Executivo so: 1) legislar exceo ao princpio da indelegabilidade lei delegada no exemplo de funo atpica; exemplos desta funo: decretos e MP s; e 2) julgar, ex.: processo licitatrio, processo administrativo disciplinar; recursos administrativos.

3.2.3) Judicirio O que faz o rgo judicirio? R: Ele aplica a lei ao caso concreto, substituindo a vontade das partes, resolvendo o conflito com a fora definitiva funo tpica. Outra funo tpica do Judicirio a defesa de direitos fundamentais; resolver os conflitos entre os Poderes; controle de constitucionalidade. H tambm as funes atpicas do Judicirio: 1) Administra os seus assuntos internos auto-governo dos tribunais, ex.: o Judicirio elege os seus rgos diretivos prprios, ele regulamenta os seus assuntos internos; 2) Legisla, ex.: regulamento interno dos tribunais, smulas vinculantes. A definio, a classificao em funes tpicas e atpicas tem por objetivo garantir a independncia de um rgo em relao a outro ausncia de subordinao entre os Poderes. Daqui para frente, poder ser tratado como sentido de funo. 3.3) PODER LEGISLATIVO exercido pelo Congresso Nacional. O legislativo da Unio bicameral h duas casas: 1) Cmara dos Deputados

55 representantes do povo; 2) Senado Federal representantes dos Estados-Membros e do DF. Nosso bicameralismo do tipo federativo uma conseqncia da forma de Estado adotado pela CF/88 Federao uma das caractersticas da federao a participao dos EstadosMembros na formulao da vontade geral. O nosso bicameralismo de equilbrio ou de equivalncia (ambas as casas possuem a mesma importncia/equivalncia). O SF no mais importante que a CD, por ex. Na Inglaterra, no existe o bicameralismo de equilbrio (existe o bicameralismo aristocrtico). L, existe a Cmara Baixa e a Cmara Alta esta vale mais do que a outra em determinados momentos, e vice-versa.

3.3.1) Formas de manifestao do legislativo da Unio

A) S a Cmara dos Deputados art. 51 da CF No h o SF, nem o Presidente da Repblica.

B) S o Senado Federal art. 52 da CF. Manifesta-se atravs de resoluo da mesma forma a CD quando se manifestar sozinha via resoluo.

C) Congresso Nacional art. 49 da CF Sem a participao do Chefe do Executivo. Manifesta-se atravs de um decreto legislativo.

D) Cmara e depois Senado; Senado e depois Cmara Lei ordinria ou Lei complementar, com a participao do Chefe do Executivo.

E) Poder legislativo investido do poder constituinte derivado reformador

56 Atravs de Emenda Constitucional art. 60 da CF SEM A PARTICIPAO DO CHEFE DO PODER EXECUTIVO.

3.3.2) Legislatura o lapso temporal de 4 anos, que corresponde ao mandato do Deputado Federal. Cada legislatura se divide em 4 sesses legislativas cada uma, ento, tem 1 ano. 02 de fevereiro ----- 17 de julho (primeiro perodo) RECESSO PARLAMENTAR 1 de agosto ----- 22 de dezembro (segundo perodo).

3.3.3) Teoria das maiorias Os colegiados se manifestam atravs de maioria de votos. H hoje, no Brasil, 513 deputados federais e 81 senadores.

**Casa hipottica casa com 100 membros**:

A) Maioria absoluta Ela fixa; no se altera. o primeiro nmero inteiro acima da metade dos membros da casa legislativa. No exemplo hipottico, a maioria absoluta ser de 51 membros (no a mesma coisa que dizer que metade da casa mais um).

No h manifestao legislativa se no tiver, ao menos, a presena da maioria absoluta dos membros no ter quorum para deliberao, votao. Ex.: 50 membros da casa hipottica esto presentes no d para iniciar a votao.
Art. 47. Salvo disposio constitucional em contrrio, as deliberaes de cada Casa e de suas Comisses sero tomadas por maioria dos votos, presente a maioria absoluta de seus membros.

Se a maioria absoluta no estiver presente, no haver votao.

B) Maioria relativa

57 Ela varivel; ela depender do nmero de parlamentares presentes naquela sesso. qualquer maioria desde que se faa presente, ao menos, a maioria absoluta de votos. Ex.: 49 parlamentares presentes no h quorum para deliberao; 65 parlamentares presentes h quorum: 33 parlamentares tero de votar favoravelmente (32,5 + o primeiro nmero inteiro). Ela a regra. Toda deliberao deliberativa, em regra, deve ser tomada em maioria simples de votos.

Art. 47. Salvo disposio constitucional em contrrio, as deliberaes de cada Casa e de suas Comisses sero tomadas por maioria dos votos , presente a maioria absoluta de seus membros.

Art. 69. As leis complementares sero aprovadas por maioria absoluta. exceo; logo, deve vir expressamente prevista na CF.

C) Maioria qualificada Ela se expressa atravs de uma frao, ex.: 2/3 dos votos (art. 52, pargrafo nico, da CF); 3/5 (art. 60 da CF). Em regra, ela superior maioria absoluta de votos.

3.3.4) Deputados federais H 513 Deputados federais. Eles so representantes do povo art. 45 da CF. Eles representam o povo, mas o seu nmero levar em conta a populao (inclui aptridas, estrangeiros) daquela unidade federada. Nenhum Estado pode ter menos de 8 deputados federais, nem superior a 70 deputados federais. Ex.: Acre, Amap, Rondnia => 8 Deputados; So Paulo => 70 Deputados. Se Territrios forem criados , cada um ter 4 deputados federais. OBS.: O numero dos Deputados Federais repercute no nmero de Deputados Estaduais 3x o nmero de Deputados Federais, at 12. Ex.: Estado que tenha 8 DFederais, multiplicar por 3 = 24 Deputados Estaduais. Aps 12 Deputados Federais, somar-se- 36 + o nmero acima de 12. Ex.: Estado com 15 DFederais = 36 +3 (15 -12) => 39 Deputados Estaduais. Cada Deputado Federal exerce um mandato de 4 anos ( a legislatura).

3.3.5) Senadores

58 So representantes dos Estados Membros e do DF. A CF trata os Estados Membros de forma igualitria. Cada Estado + o DF ter 3 Senadores. Cada Senador exerce mandato de 8 anos (2 legislaturas). A renovao no Senado se far de forma alternada: em uma eleio h 27 senadores (1/3), na prxima eleio, h 54 senadores (2/3). Se tivermos Territrios, eles no tero Senadores. Cada Senador eleito com 2 suplentes. uma distoro da democracia crtica de alguns quanto existncia dos suplentes. Eles participaro das votaes no lugar dos Senadores quando este no puder estar presente no Senado.

3.3.6) Sistemas eleitorais So regras que definem quais so os eleitos e como eles sero eleitos. Na CF/88 h 2 sistemas eleitorais: Sistema eleitoral majoritrio; Sistema eleitoral proporcional.

A diferena entre eles que, no sistema eleitoral majoritrio se dar mais valor ao candidato registrado num partido poltico com mais votos. No sistema proporcional valoriza-se o partido poltico pelo qual o candidato est concorrendo s eleies. No sistema majoritrio, cada partido poltico s pode lanar um candidato em disputa. No sistema proporcional, cada partido poltico pode lanar mais de um candidato por cargo em disputa. O sistema majoritrio adotado nas seguintes eleies: Presidente; Governadores; Prefeitos; Senadores.

59 O sistema proporcional adotado nas seguintes eleies: Deputados Federais; Deputados Estaduais; Vereadores.

O sistema majoritrio possui 2 espcies: Majoritrio absoluto (ou com segundo turno de votao) eleio para Presidente, Governadores e Prefeitos de Municpios com mais de 200 mil eleitores (e no habitantes). A CF exige que o candidato eleito alcance, no mnimo, a maioria absoluta dos votos vlidos. Se num primeiro turno de votao, o candidato no obteve tal numero de votos, ter segundo turno. Ex.: numa eleio de Presidente, teve 100 votos vlidos (subtrair-se- os brancos e nulos) art. 77, pargrafo 2, da CF. O candidato A obteve 35 votos dos 100, B obteve 36 e C obteve 29 votos. Ter segundo turno entre os candidatos A e B. Majoritrio simples eleio para Senador e Prefeito de Municpios com menos de 200 mil eleitores. A diferena que no ter segundo turno de votao.

No sistema eleitoral proporcional busca-se fortalecer o partido poltico. Nem sempre o mais votado ser o eleito. possvel neste sistema votar no candidato (automaticamente, est votando no partido). Todavia, possvel votar somente no partido poltico voto de legenda. Etapas para a definio dos eleitos no sistema eleitoral proporcional: esto descritas no Cdigo Eleitoral: 1 etapa buscar o nmero de votos vlidos (subtrai os em branco e os nulos); 2 etapa cociente eleitoral divide-se o numero de votos vlidos ofertados pelo nmero das cadeiras em disputa.

60 3 etapa cociente partidrio divide-se o nmero de votos vlidos ofertados ao partido poltico pelo cociente eleitoral. 4 etapa os eleitos dentro de cada partido. 5 etapa tcnica de diviso das sobras.

Ex.: eleio para deputado federal: 1 milho de votos vlidos. Num Estado com 10 cadeiras de deputados federais. 100 mil ser o cociente eleitoral. O partido A recebeu 300 mil votos desse 1 milho => ter direito a 3 deputados federais (300 mil/100mil = 3). O partido B recebeu 200 mil => ter direito a 2 deputados federais. O partido C obteve 70 mil votos vlidos => no ter nenhum deputado federal (no alcanou o cociente de 100 mil).

3.3.7) Mesas o rgo de direo de um colegiado. A mesa encarregada da direo administrativa daquela casa. No legislativo da Unio h 3 mesas: Mesa da Cmara dos Deputados composta s por deputados Mesa do Senado Federal composta s por senadores Mesa do Congresso Nacional composta por senadores e deputados federais.

Tais cargos esto nos Regimentos internos. Cada mesa possui: Presidente; 1 Vice-presidente; 2 Vice-presidente; 1 Secretrio 2 Secretrio 3 Secretrio

61 4 Secretrio

O Presidente do Senado Federal, automaticamente, Presidente do Congresso Nacional. Os demais cargos da mesa do Congresso Nacional so exercidos por deputados federais e senadores que ocupam estes cargos nas mesas da cmara de do senado, de forma alternada. O 1 Vice-Presidente do CN o 1 Vice da Cmara; o 2 Vicepresidente 2 vice-presidente do Senado, e assim segue. Todos que exercem cargos na mesa, exercem cargo de 2 anos, vedada a reeleio para o mesmo cargo na eleio seguinte art. 57, pargrafo 4, da CF. Pode o atual presidente da Cmara ser eleito 2 Vice-presidente da Cmara na prxima eleio.
4 Cada uma das Casas reunir-se- em sesses preparatrias, a partir de 1 de fevereiro, no primeiro ano da legislatura, para a posse de seus membros e eleio das respectivas Mesas, para mandato de 2 (dois) anos, vedada a reconduo para o mesmo cargo na eleio imediatamente subseqente. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 50, de 2006)

A importncia de ser presidente da Cmara e do Senado que esto na linha sucessria do Presidente da Repblica. As mesas da Cmara e do Senado possuem legitimidade para proporem ADIn. Mesa do Congresso no tem legitimidade para propor ADIn. A Emenda CF promulgada pelas mesas da CD e do Senado.
5 - A Mesa do Congresso Nacional ser presidida pelo Presidente do Senado Federal, e os demais cargos sero exercidos, alternadamente, pelos ocupantes de cargos equivalentes na Cmara dos Deputados e no Senado Federal.

3.3.8) Processo Legislativo Cabe ao Legislativo inovar a ordem jurdica funo tpica do Poder Legislativo. O art. 59 da CF decorre do art. 5, II, da CF.
Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: II - ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei; - PRINCPIO DA LEGALIDADE OU DA LIBERDADE DE AO

Tudo permitido, desde que no seja proibido ! S a lei pode proibir que determinada pessoa desempenhe determinada ao.

62 Todavia, a CF no se contenta com qualquer espcie de lei. Exige lei criada em obedincia ao devido processo legislativo constitucional. Se a lei for criada em desobedincia a tal processo legislativo, esta lei ser inconstitucional. Devido processo legislativo constitucional um conjunto de fases, etapas previstas na CF que devem ser seguidas, obedecidas por ocasio da criao da lei, sob pena de inconstitucionalidade.

A) Espcies de processo legislativo Processo legislativo ordinrio ou comum; Processo legislativo sumrio; Processo legislativo especial;

A.1) Processo legislativo ordinrio ou comum a base. Deve ser obedecido pelos projetos de lei ordinria ou lei complementar. OBS.: Para ALEXANDRE DE MORAES, s o projeto de lei ordinria deve seguir o processo legislativo comum. A lei complementar seguiria um rito diferenciado, especial, em razo do quorum de votao posio minoritria.

I) Etapas do processo legislativo ordinrio ou comum

1. Iniciativa H vrias denominaes: disposio, proposio, capacidade legislativa, competncia legiferante. Deve-se responder a tal pergunta para saber o que significa: Quem pode apresentar projeto de lei? R: Art. 61 da CF.

Art. 61. A iniciativa das leis complementares e ordinrias cabe a qualquer membro ou Comisso da Cmara dos Deputados, do Senado Federal ou do Congresso Nacional, ao Presidente da Repblica, ao Supremo Tribunal Federal, aos Tribunais Superiores, ao Procurador-Geral da Repblica e aos cidados, na forma e nos casos previstos nesta Constituio.

63 Todo projeto de lei, em regra, inicia sua tramitao na Cmara dos Deputados casa iniciadora. Depois de votado na CD, o projeto ir para o Senado Federal casa revisora. Excees: 1) projeto de lei apresentado por senador; 2) projeto de lei apresentado por comisso do senado casos em que o Senado Federal ser a casa iniciadora.

*Espcies de iniciativa: a) iniciativa privativa/reservada a CF determina que, apenas um legitimado pode apresentar projetos de leis sobre determinados temas. Art. 61, pargrafo 1, da CF
1 - So de iniciativa privativa do Presidente da Repblica as leis que: I - fixem ou modifiquem os efetivos das Foras Armadas; II - disponham sobre: a) criao de cargos, funes ou empregos pblicos na administrao direta e autrquica ou aumento de sua remunerao; b) organizao administrativa e judiciria, matria tributria e oramentria, servios pblicos e pessoal da administrao dos Territrios; c) servidores pblicos da Unio e Territrios, seu regime jurdico, provimento de cargos, estabilidade e aposentadoria; (Redao dada pela Emenda Constitucional n 18, de 1998) d) organizao do Ministrio Pblico e da Defensoria Pblica da Unio, bem como normas gerais para a organizao do Ministrio Pblico e da Defensoria Pblica dos Estados, do Distrito Federal e dos Territrios; e) criao e extino de Ministrios e rgos da administrao pblica, observado o disposto no art. 84, VI ; (Redao dada pela Emenda Constitucional n 32, de 2001) f) militares das Foras Armadas, seu regime jurdico, provimento de cargos, promoes, estabilidade, remunerao, reforma e transferncia para a reserva. (Includa pela Emenda Constitucional n 18, de 1998)

Outro exemplo o art. 93 da CF


Art. 93. Lei complementar, de iniciativa do Supremo Tribunal Federal, dispor sobre o Estatuto da Magistratura, observados os seguintes princpios:

Se outro legitimado apresentar tal projeto de competncia do legitimado reservado, a futura lei ser inconstitucional.

64 b) iniciativa comum a CF no reserva a nenhum dos legitimados a iniciativa do tema. A iniciativa , portanto, geral, comum.

c) iniciativa popular art. 61, pargrafo 2 da CF


2 - A iniciativa popular pode ser exercida pela apresentao Cmara dos Deputados de projeto de lei subscrito por, no mnimo, um por cento do eleitorado nacional, distribudo pelo menos por cinco Estados, com no menos de trs dcimos por cento dos eleitores de cada um deles.

Assim, o cidado participativa/direta.

est

exercendo

democracia

2. Debate ou discusso interessante que o parlamento debata o projeto de lei. Tal debate ocorre nas duas casas. H 3 momentos de debate: 1. Debate na CCJ (Comisso de Constituio e Justia) existe uma na Cmara e uma no Senado. Todo projeto de lei, obrigatoriamente, deve ser debatido pela CCJ. Ela dar um parecer sobre a constitucionalidade do projeto de lei. Ela faz uma controle preventivo de constitucionalidade. O parecer da CCJ terminativo se a CCJ entender que o projeto inconstitucional, o projeto ser arquivado. 2. Debate na Comisso Temtica ou Material existe uma em cada Casa o projeto ser aprimorado pelas comisses temticas atravs de audincias pblicas. 3. Debate e discusso no plenrio da casa legislativa Tais debatem ocorrem na Cmara e no Senado.

3. Votao ou aprovao

65 Se for um projeto de lei ordinria, a CF exige maioria simples (art. 47 da CF). Se for um projeto de lei complementar, a CF exige maioria absoluta (art. 69 da CF). Ex.: casa hipottica com 100 membros; 40 membros esto presentes => no ter votao. Se comparecerem 60 membros na sesso => ter votao => para LO 31 membros devem votar favoravelmente; para LC 51 membros devem votar favoravelmente.

4. Sano ou veto O que justifica a participao do Chefe do Poder Executivo no processo legislativo? R: Mecanismo de controle do Executivo em relao ao Legislativo.

*Sano a aquiescncia (concordncia) do Chefe do Executivo com os termos do projeto. Aps votado no Senado, o projeto ser remetido Presidncia da Repblica para protocolo. Protocolado o projeto, o Presidente da Repblica ter 15 dias para sancionar ou vetar.
Art. 66. A Casa na qual tenha sido concluda a votao enviar o projeto de lei ao Presidente da Repblica, que, aquiescendo, o sancionar.

Existem 2 espcies de sano: #Expressa a editada num prazo de 15 dias teis. #Tcita o silncio do Presidente da Repblica nos 15 dias teis silncio qualificado do Presidente, criando direitos.

*Veto a discordncia do Chefe do Executivo com os termos do projeto. H duas regras sobre o veto: 1) No existe veto tcito todo veto deve ser expresso e trazer os motivos do veto; 2) No existe veto absoluto todo veto relativo ele deve ser derrubado pelo Congresso Nacional. Existem 2 espcies de veto, e cada uma se reparte em 2 subespcies:

Veto quanto ao contedo: contedo poltico o projeto constitucional, mas no oportuno ou conveniente para aquele momento

66 histrico falta interesse poltico para a sano daquele projeto contedo jurdico o Presidente entende que o projeto inconstitucional controle preventivo de constitucionalidade.

Art. 61, 1, da CF - Se o Presidente da Repblica considerar o projeto, no todo ou em parte, inconstitucional ou contrrio ao interesse pblico, vet-lo- total ou parcialmente, no prazo de quinze dias teis, contados da data do recebimento, e comunicar, dentro de quarenta e oito horas, ao Presidente do Senado Federal os motivos do veto.

Veto quanto extenso: veto total a contrariedade do Chefe do Poder Executivo se revela em relao a todo o projeto. veto parcial a contrariedade do Chefe do Executivo se revela a partes do projeto. O Presidente s pode vetar parcialmente o artigo inteiro ou o pargrafo inteiro ou o inciso inteiro ou a alnea inteira. Ele no pode vetar expresses art. 61, pargrafo 2, da CF

2 - O veto parcial somente abranger texto integral de artigo, de pargrafo, de inciso ou de alnea.
06.03.2009

OBS.: Por que existe o veto parcial? R: Para evitar o contrabando legislativo, caldas legais, rabos da lei. O projeto de lei possui um objeto, por ex., cultivo de soja no semi-rido do nordeste. Um parlamentar vem e introduz um artigo neste projeto de lei, concedendo benefcios aos peritos da Polcia Federal a introduo em um projeto de lei de um tema que nada tem haver com o seu todo. O STF, em controle de constitucionalidade, diferentemente do Presidente da Repblica, pode entender inconstitucional apenas uma palavra do artigo princpio da parcelaridade. O veto relativo, ou seja, ele pode ser afastado pelo Congresso Nacional. Como se derruba o veto? R: Quem derruba o Congresso Nacional em sesso conjunta. Qual a diferena entre sesso conjunta e unicameral do Congresso Nacional? R: Sesso conjunta a reunio se faz no mesmo instante, todavia, a votao por casa, em separado. O veto se d em sesso conjunta do CN por maioria absoluta (tira-se a maioria absoluta da Cmara e a maioria absoluta do Senado Federal). Sesso unicameral tem-se a reunio no mesmo instante e a votao se faz em uma nica casa (a maioria

67 desta sesso dada por 513 + 81 = 594 parlamentares). O CN tem um prazo de at 30 dias para se manifestar sobre a derrubada do veto. Se em at 30 dias o CN no se manifestar, haver o sobrestamento da pauta (paralisao de todas as deliberaes) at que o CN se manifesta sobre o veto, menos Medida Provisria.
Art. 66, 4, da CF - O veto ser apreciado em sesso conjunta, dentro de trinta dias a contar de seu recebimento, s podendo ser rejeitado pelo voto da maioria absoluta dos Deputados e Senadores, em escrutnio secreto.

Se o CN derrubou o veto , ele remeter o projeto ao Presidente da Repblica para que promulgue a lei (e no o projeto de lei).

5. Promulgao O Presidente da Repblica tem at 48 horas para promulgar a lei. Se ele no promulg-la, o Presidente do Senado a promulgar em at 48 horas. Se este tambm no a promulgar, o vicepresidente do Senado a promulgar. Promulgao o ato que atesta a existncia da lei. Com a promulgao, j temos uma lei, e no mais um projeto.

6. Publicao o ato que marca a obrigatoriedade da lei, respeitado vacatio legis. A partir da publicao, ningum pode alegar que desconhea aquela lei.

OBS.: JOS AFONSO DA SILVA rene estas 6 fases em 3: I) fase iniciativa; II) fase constitutiva (divida em duas: por deliberao legislativa [debate e votao] e por deliberao executiva [sano ou veto]); III) fase complementar [promulgao e publicao].

A.2) Processo legislativo sumrio reduzido. aquele em que o Chefe do Poder Executivo solicita urgncia nos projetos de lei de sua iniciativa . O projeto comear a tramitar na Cmara dos Deputados, tendo at 45 dias para deliberar. Se nesse prazo a Cmara no deliberar sobre o projeto de lei, a pauta ser trancada, menos Medida Provisria. Aps isso, o Senado ter 45 dias para deliberar sobre

68 o projeto de lei. Mas se o Senado emendar o projeto , a parte que sofreu a emenda ser remetida novamente Cmara, para deliberar em 10 dias. Total de prazo do processo legislativo sumrio: 100 dias.
Art. 64, 1, da CF - O Presidente da Repblica poder solicitar urgncia para apreciao de projetos de sua iniciativa.

A.3) Processo legislativo especial Ele no segue a regra; diferente. No existe apenas um processo legislativo especial. Existem vrios na realidade. Existe um para cada espcie normativa prevista no art. 59 da CF, que no seja lei ordinria ou lei complementar (se for uma dessas duas, seguir o processo legislativo ordinrio ou comum). S existem as espcies legislativas previstas no art. 59 da CF so de reproduo obrigatria em sede estadual, sob pena de inconstitucionalidade.

1. Processo legislativo especial de elaborao de emenda CF H o poder constituinte originrio aquele que cria uma constituio, dando, como seqncia, nascimento a um Estado (no nosso caso, foi criado em 1988). O poder constituinte originrio possui caractersticas: a) ele ilimitado juridicamente em tese, poder fazer tudo; b) o poder constituinte originrio sabe que a constituio pode ser eterna, mas no pode ser imodificvel. O poder constituinte originrio cria 3 poderes (rgos) constitudos: legislativo, executivo e judicirio. O PCOriginrio delega a um dos poderes constitudos a fora de alterar a constituio Poder Constituinte derivado reformador. O poder constituinte originrio ilimitado juridicamente. J o poder constituinte derivado reformador limitado juridicamente. Limites: Limite procedimental/formal nada mais significa do que o processo legislativo especial de elaborao de emenda constitucional. Se o rito especial, quer dizer que nossa Constituio do tipo rgida. Limite circunstancial Limite material

69 Limite formal/procedimental Fases do processo legislativo especial de emenda:

I- Iniciativa quem pode apresentar proposta de emenda? Primeiro legitimado - No mnimo, 1/3 dos deputados ou senadores. Um parlamentar sozinho no poder. Segundo legitimado Presidente da Repblica (Vice-presidente, no exerccio de presidente, poder tambm apresentar, apenas nesta hiptese). Comear a deliberao na Cmara dos Deputados se a iniciativa for de 1/3 dos deputados ou do Presidente da Repblica (1/3 dos senadores, iniciar a deliberao no Senado). Terceiro legitimado mais da metade das assemblias legislativas Resoluo do Senado Federal diz que, neste caso, a deliberao se iniciar no prprio Senado (j que os senadores so os representantes dos Estados-membros). Somente estes 3 so os legitimados para apresentarem proposta de emenda. JOS AFONSO DA SILVA diz que possvel uma PEC de iniciativa popular (interpretao conjunta do art. 61, pargrafo 2, art. 1, pargrafo nico e art. 60, todos da CF). O STF j entendeu constitucional que algumas CEst permitam que os cidados apresentem propostas de emendas s prprias constituies estaduais no o que prevalece para o mbito federal.

II- Debate e discusso uma comisso especial dever analisar a PEC.

III- Votao ou aprovao a proposta de emenda deve ser debatida e votada em 2 turnos na Cmara e em 2 turnos no Senado. A maioria de aprovao de 3/5 dos votos em cada turno de votao.

IV- Promulgao pelas mesas das duas casas - No h sano de projeto de emenda o Presidente da Repblica no participa. O Presidente da Repblica tambm no promulga emenda as mesas das duas casas que promulgaro . Art. 60, pargrafos 2 e 3, da CF:

70
2 - A proposta ser discutida e votada em cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, considerando-se aprovada se obtiver, em ambos, trs quintos dos votos dos respectivos membros. 3 - A emenda Constituio ser promulgada pelas Mesas da Cmara dos Deputados e do Senado Federal, com o respectivo nmero de ordem.

OBS.: Se uma proposta de emenda for rejeitada numa sesso legislativa, ela no poder ser reapresentada na mesma sesso legislativa NO H EXCEO!!!
5 - A matria constante de proposta de emenda rejeitada ou havida por prejudicada no pode ser objeto de nova proposta na mesma sesso legislativa.

Projeto de lei ordinria ou complementar for arquivado numa sesso legislativa => art. 67 da CF H POSSIBILIDADE DE REAPRESENTAO!!!
Art. 67. A matria constante de projeto de lei rejeitado somente poder constituir objeto de novo projeto, na mesma sesso legislativa , mediante proposta da maioria absoluta dos membros de qualquer das Casas do Congresso Nacional.

Limite circunstancial A CF s pode ser alterada em momentos de paz. Em momentos de sncope constitucional (comoo intestinal), a lei fundamental no pode ser alterada. Os casos so: art. 60, pargrafo 1, da CF Estado de stio Estado de defesa Interveno Federal

Limite material So as famosas clusulas ptreas (de pedra). o ncleo eterno da nossa CF. Nestas matrias, a nossa CF superrgida. Estas matrias so imprescindveis para que tenhamos uma paz social, uma organizao social. H duas espcies de limites materiais: Limites materiais expressos so os previstos no art. 60, pargrafo 4, da CF:

4 - No ser objeto de deliberao a proposta de emenda tendente a abolir: I - a forma federativa de Estado forma de governo ou sistema de governo no so clusulas ptreas.

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II - o voto direto ( o que no existem intermedirios entre o titular do poder e aquele que exerce o poder exceo: voto indireto ser visto posteriormente ), secreto (garantia de liberdade, de independncia daquele que vai votar) , universal ( uma qualidade do sufrgio no possvel o estabelecimento de distines econmicas e pessoais entre os votantes) e peridico ( uma das caractersticas da Repblica temporariedade dos mandatos); III - a separao dos Poderes (evita-se o arbtrio do absolutismo) IV - os direitos e garantias individuais.

OBS.: 1 corrente tal rol no pode ser diminudo, mas pode ser aumentado. 2 corrente

Limites materiais implcitos decorrem do sistema constitucional. A doutrina identifica 3 limites: a) no existe possibilidade de proposta de emenda para revogar o art. 60 para posteriormente revogar as clusulas ptreas; b) no possvel a modificao do titular do poder constituinte derivado reformador; c) modificao da titularidade do poder constituinte originrio.

CANOTILHO diz que poderia alterar regras de modificao da CF desde que seja para mais que fique mais rigoroso.

Limite temporal A doutrina afirma de forma majoritria de que a nossa CF no possui limite temporal para provas objetivas. Ex.: CF 1824 dizia que ela s poderia ser alterada depois de 4 anos da sua publicao. Art. 3 do ADCT:
Art. 3. A reviso constitucional ser realizada aps cinco anos, contados da promulgao da Constituio, pelo voto da maioria absoluta dos membros do Congresso Nacional, em sesso unicameral.

2. Processo legislativo especial de elaborao da lei delegada


Art. 68. As leis delegadas sero elaboradas pelo Presidente da Repblica, que dever solicitar a delegao ao Congresso Nacional.

Na prtica, o Presidente da Repblica se vale da MP, ao invs da LDelegada.

72 Diferenas sobre MP e Lei delegada A natureza jurdica dessas espcies normativas so diferentes. A MP o exerccio de uma funo atpica pelo Poder Executivo. A LD uma exceo da indelegabilidade em regra, um poder no pode delegar suas funes tpicas a outro poder. Ela s possvel se tiver expressa previso constitucional. Vigora, portanto, o princpio da indelegalidade.

Como se edita uma lei delegada

I- Iniciativa: chama-se de iniciativa solicitadora. O chefe do Executivo deve solicitar ao CN para inovar a ordem jurdica atravs da Lei Delegada. O CN no pode delegar sem que o Presidente pea. O Presidente manda uma mensagem ao CN, solicitando para inovar a ordem jurdica. O CN delegar atravs de uma resoluo*** (exceo ao decreto legislativo meio de comunicao do CN, em regra).
2 - A delegao ao Presidente da Repblica ter a forma de resoluo do Congresso Nacional, que especificar seu contedo e os termos de seu exerccio.

**Limites materiais delegao determinadas matrias no podem ser delegadas pelo CN


1 - No sero objeto de delegao os atos de competncia exclusiva do Congresso Nacional(art. 49), os de competncia privativa da Cmara dos Deputados (art. 51) ou do Senado Federal (art. 52), a matria reservada lei complementar, nem a legislao sobre: I - organizao do Poder Judicirio e do Ministrio Pblico, a carreira e a garantia de seus membros; II - nacionalidade, cidadania, direitos individuais, polticos e eleitorais; III - planos plurianuais, diretrizes oramentrias e oramentos.

A resoluo autorizadora pode ostentar 1 de 3 caminhos possveis: a) nega a delegao; b) autoriza nos termos em que foi pedido; c) condiciona a delegao (autoriza mas condiciona anlise prvia do projeto de lei delegada).
3 - Se a resoluo determinar a apreciao do projeto pelo Congresso Nacional, este a far em votao nica, vedada qualquer emenda.

3. Processo legislativo especial de elaborao de resoluo e decreto legislativo

73 A CF no diz qual o processo legislativo da resoluo, muito menos do decreto legislativo. Encontra-se em regimentos internos. Decreto legislativo uma espcie normativa que tem por objetivo veicular matria de competncia exclusiva do Congresso Nacional (art. 49 da CF). Em regra, o decreto legislativo produz efeitos externos (fora do CN). Resoluo uma espcie normativa que tem por objetivo veicular matria privativa da Cmara (art. 51) e privativa do Senado (art. 52). Em regra, a resoluo produz efeitos internos (dentro da casa legislativa). A CF no segue esta conceituao doutrinria. Em determinados momentos, a CF refere-se resoluo, quando deveria ser decreto legislativo (ex.: resoluo autorizativa da lei delegada pelo CN ao Presidente da Repblica).

OBS.1: Existe hierarquia entre LO e LC? R: Existem 2 correntes doutrinrias, uma defendendo existncia de hierarquia e outra defendendo uma no existncia (logo se ver).

Quais as diferenas entre LO e LC? Diferena de ordem material: a CF reserva determinado campo material para a LC. Algumas matrias s podem ser veiculadas atravs de LC. Se outra espcie normativa for utilizada para veicular estas matrias, haver uma inconstitucionalidade. A LO no tem um campo material reservado. Se a CF nada especificar, a LO que ser usada. Diferena formal: LC tem aprovao por maioria absoluta (art. 69); LO tem aprovao por maioria simples (art. 47). O ***STF entende que no existe hierarquia entre LC e LO ambas as duas espcies normativas retiram o seu fundamento de validade, o seu encaixe lgico, da CF (doutrinadores que entendem no existir hierarquia: PEDRO LENZA, CELSO BASTOS, MICHEL TEMER, CELSO SPITZCOVSKY). Quem defende uma superioridade da Lei Complementar sobre a Lei Ordinria, diz que a hierarquia se d em decorrncia do quorum mais qualificado e das hipteses taxativas de previso da Lei Complementar (ALEXANDRE DE MORAES, MANOEL GONALVES FERREIRA FILHO, PONTES DE MIRANDA)

19.03.2009

74 Lei Complementar pode veicular matria que seria de matria da Lei Ordinria? R: Pode-se usar da LC para veicular matria que a CF no previu como matria de LC uma lei formalmente complementar pois se usou do quorum da LC. Assim, ela poderia ser alterada por lei ordinria Questo dissertativa da AGU.

OBS.: Normas sobre o devido processo legislativo constitucional so de reproduo obrigatria em sede estadual (o legislador constituinte estadual no pode inovar neste tema na elaborao de sua Constituio Estadual) so chamadas tambm de normas centrais federais.

4. Medida provisria Ato normativo com fora de lei que se vale o chefe do Executivo, desde que sejam atendidos os requisitos da urgncia e da relevncia. Em regra, a MP um instrumento de Estado que adota o sistema de Governo Parlamentarista. O Brasil adota o sistema Presidencialista. No Brasil, se o Presidente edita uma MP e ela no aprovada pelo Congresso Nacional, nada acontece com o mandato do Presidente, diferentemente do que ocorre nos estados parlamentaristas ele paga o preo poltico pela edio da MP no aprovada (seu mandato reduzido) Antecedentes histricos: O decreto-lei era o antecedente histrico da MP. Em 1937 h a previso constitucional do DL. De 1937 at 1945, Getlio Vargas se valeu do DL (Cdigo Penal, Cdigo de Processo Penal etc.). Em 1946 desaparece o DL. Ele ressurge em 1964, com o golpe militar, indo at 1988, e a atual constituio acaba com tal instituto. Diferenas entre o DL e a MP: A MP exige dois requisitos: urgncia e relevncia; o DL exigia: urgncia ou interesse pblico relevante. A MP no pode ser aprovada por decurso de prazo. O DL podia ser aprovado por decurso de prazo. Tal decurso de prazo significa a falta de manifestao do Congresso Nacional (a falta de deliberao do Congresso Nacional aprovava o DL). A MP pode ser emendada. No era possvel a emenda ao DL. A MP no um ato absoluto, j que o Congresso pode emend-la. Trmite: O Presidente da Repblica apresentando um projeto de lei e no podendo aguardar o processo legislativo, poder solicitar urgncia (processo legislativo sumrio) art. 61 e 64 da CF. Ele no podendo aguardar os 100 dias, o Presidente solicitar ao Legislativo para que possa inovar o ordenamento atravs da Lei Delegada. Se ele

75 no pode esperar nem o prazo da LD, a sim usar da Medida Provisria esta seria a lgica, mas no Brasil no assim que ocorre (os Presidentes vm editando vrias MP). O Presidente da Repblica edita a MP, e a partir de ento, ela passa a vale por 60 dias. Editando, ocorre a publicao e imediatamente remete ao Congresso Nacional. L no CN formada uma comisso mista, que analisar a MP. Tal comisso mista formada por Deputados Federais e Senadores. A comisso dar um parecer a respeito da constitucionalidade da Medida Provisria. Tal parecer vai analisar 2 pontos: a) esto presentes os requisitos urgncia ou relevncia? ; b) o mrito da medida provisria. Com o parecer da comisso, a MP ser analisada primeiro na Cmara e Depois no Senado.

O CN (pelas suas casas separadamente) pode trilhar 4 caminhos: Aprovao integral da MP sem qualquer emenda - MP editada em 20 de maro e revoga a lei X, ter valor durante 60 dias, devendo ser aprovada neste prazo, por maioria simples. editada a lei de converso da MP no caso de aprovao. Quem promulga tal lei de converso? R. : O Congresso Nacional. A lei de converso revoga a lei X; a MP apenas adormeceu a lei X. O CN tem at 45 dias; se passado este prazo, os 15 ltimos dias recebem a denominao de regime constitucional de urgncia so os ltimos 15 dias do 60. Qual a conseqncia do regime constitucional de urgncia? R.: Sobrestamento/paralisao de toda manifestao da casa legislativa. Pargrafo 6 do art. 62 da CF. ***MICHEL TEMMER, no ano de 2009, como presidente da Cmara, deu a este pargrafo 6 uma nova interpretao dizendo que s se sobrestam as deliberaes de projetos de lei ordinria. Alguns partidos polticos impetraram MS no STF (INFORMATIVO 540). Este tribunal entendeu que MICHEL TEMMER est certo MS 27931 e no concedeu a liminar. OBS.: Este regime constitucional de urgncia produz efeito na casa onde estiver sendo aprovada a MP.S possvel a prorrogao da MP (por mais 60 dias) se as casas no conseguirem aprovar a MP nos 60 dias. Aprovao da MP com emendas (OBS.: DL no podia ser emendado) quem pode apresentar emenda? Qualquer membro da Cmara ou do Senado e comisses especiais. Pode apresentar emendas, mas dever criar tambm o decreto legislativo para regular as relaes pendentes.

76 Contrabando legislativo de MP emenda de MPs por parlamentares criando cargos, por ex. no possvel. No pode a emenda tratar sobre tema que no conste na MP. Se a MP for emendada e o CN a aprova com emenda, a parte emendada dever ir ao Presidente para que ele sancione ou vete. Quem promulga e publica a lei de converso da MP com emenda o Presidente da Repblica (a lei que converte a MP sem emenda o prprio Congresso Nacional); Rejeio expressa da MP o CN no concorda com os termos da MP. Verificou ausncia de urgncia e relevncia ou no aprovou o mrito da MP. Qual a conseqncia da rejeio expressa da MP? R.: a MP deixa de produzir efeitos e perde a sua eficcia ex tunc retroativamente (desde a sua edio) Duas conseqncias da perda retroativa da eficcia: 1) ressuscita, repristina a lei X (que estava adormecida); 2) o CN est obrigado a regulamentar as situaes pendentes. OBS.: no possvel reedio de MP rejeitada pelo CN Rejeio tcita da MP a no manifestao do CN prazo constitucionalmente estabelecido. o decurso prazo constitucional sem qualquer deliberao do CN. em 120 dias no julgou a MP, haver a rejeio tcita MP. no do Se da

Generalidades: possvel controle de constitucionalidade de medida provisria, tanto em relao ao mrito como em relao existncia ou no de seus requisitos. A existncia ou no dos requisitos s pode ser analisada pelo Judicirio se sua ausncia for arbitrria, manifesta. possvel MP em sede Estadual (TO, AC e SC as constituies destes Estados tratam de MP e cabe MP em lei orgnica municipal). Nas Constituies Estaduais dos outros Estados no cabe MP em sede municipal.

Limite material MP: Nem todas as matrias podem ser veiculadas atravs de MP. A CF exclui, retira algumas matrias da possibilidade de veiculao atravs de MP: Nacionalidade art.12; cidadania art. 1; direitos polticos; art. 14; partidos polticos art. 17; Direito Eleitoral;

77 Direito Penal, Processo Penal e Processo Civil (Processo do Trabalho est inserido em Processo Civil); Organizao do Poder Judicirio e do MP.

Matria tributria possvel ser tratada via MP.

3.3.9) Fiscalizao poltico-administrativa Uma das espcies de fiscalizao (que por sua vez uma outra atribuio do Poder Legislativo). Esta atribuio do Legislativo desempenhada notadamente pelas Comisses.

A) Comisses So organismos parlamentares com nmero restrito de membros que tem por objetivo apresentar, debater, votar proposies legislativas e fiscalizar.

A.1) Espcies de comisses Todas as comisses devem obedincia ao princpio da representao proporcional partidria todo organismo parlamentar deve refletir a organizao daquela casa legislativa (art. 58, pargrafo 1, da CF). Existem comisses simples, formadas somente por Deputados Federais ou s por Senadores, e tambm h as comisses mistas ou conjuntas, formadas por Deputados Federais e por Senadores. Quanto a sua durao, as comisses podem ser permanente aquela que ultrapassa uma legislatura (lapso de 4 anos) - ou temporria inicia e se encerra na mesma legislatura (art. 58, caput, da CF).
Art. 58. O Congresso Nacional e suas Casas tero comisses permanentes e temporrias, constitudas na forma e com as atribuies previstas no respectivo regimento ou no ato de que resultar sua criao.

I- Comisso temtica ou material

78 A CF a denomina como comisso em razo da matria. Cada parlamentar possui conhecimento sobre uma rea especfica. No vivel que todos os parlamentares deliberem sobre todos os temas, pois no possuem conhecimento em todas as reas do conhecimento. Assim, o Legislativo divido em comisses por matrias. Se existe o Ministrio da Sade, existe tambm uma comisso da sade na Cmara dos Deputados e uma no Senado Federal, por ex. O objetivo da comisso temtica ou material aprimorar projetos de leis. No Brasil, as comisses temticas ou materiais podem aprovar projetos de lei, independentemente da manifestao do Plenrio. Isto se chama delegao interna ou imprpria. O prof. GILMAR MENDES chama este poder da comisso de processo legislativo abreviado. Todavia, os temas devero estar estabelecidos nos Regimentos Internos art. 58, pargrafo 2, I, da CF.
Art. 58, 2 - s comisses, em razo da matria de sua competncia, cabe: I - discutir e votar projeto de lei que dispensar, na forma do regimento, a competncia do Plenrio, salvo se houver recurso de um dcimo dos membros da Casa; II - realizar audincias pblicas com entidades da sociedade civil; III - convocar Ministros de Estado para prestar informaes sobre assuntos inerentes a suas atribuies; IV - receber peties, reclamaes, representaes ou queixas de qualquer pessoa contra atos ou omisses das autoridades ou entidades pblicas; V - solicitar depoimento de qualquer autoridade ou cidado; VI - apreciar programas de obras, planos nacionais, regionais e setoriais de desenvolvimento e sobre eles emitir parecer.

A comisso temtica mais importante, que possui mais relevo a CCJ Comisso de Constituio e Justia. Ela faz o controle preventivo de constitucionalidade. Todo projeto de lei deve passar por duas comisses no mnimo: Primeiro passar na CCJ (para analisar a sua constitucionalidade); depois passar na comisso da sua rea especfica. Nada impede que outra comisso delibere sobre a matria tambm. As comisses podem apresentar projeto de lei art. 61 da CF
Art. 61. A iniciativa das leis complementares e ordinrias cabe a qualquer membro ou Comisso da Cmara dos Deputados, do Senado Federal ou do

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Congresso Nacional, ao Presidente da Repblica, ao Supremo Tribunal Federal, aos Tribunais Superiores, ao Procurador-Geral da Repblica e aos cidados, na forma e nos casos previstos nesta Constituio.

Todavia, comisso no poder apresentar proposta de emenda constitucional. II- Comisso representativa ou de representao Durante o recesso do Congresso Nacional, comisso que representar o parlamento da Unio. existir uma

A representatividade ser do Congresso Nacional, sendo a comisso eleita pela Cmara dos Deputados e Senado Federal na ltima sesso legislativa ordinria do perodo legislativo, com atribuies definidas do regimento comum, sendo que sua composio dever refletir, na medida do possvel, a proporcionalidade da representao popular (art. 58, pargrafo 4).
4 - Durante o recesso, haver uma Comisso representativa do Congresso Nacional, eleita por suas Casas na ltima sesso ordinria do perodo legislativo, com atribuies definidas no regimento comum, cuja composio reproduzir, quanto possvel, a proporcionalidade da representao partidria.

Ela mista ou conjunta ( composta por Deputados e Senadores). Ser tambm temporria. O recesso ser de 17/07 at 01/08. Depois ser de 22/12 a 02/02
Art. 57. O Congresso Nacional reunir-se-, anualmente, na Capital Federal, de 2 de fevereiro a 17 de julho e de 1 de agosto a 22 de dezembro . (Redao dada pela Emenda Constituicional n 50, de 2006)

III- Comisso Parlamentar de Inqurito/CPI

a- Requisitos necessrios para a constituio de uma CPI: No mnimo 1/3 dos Deputados e/ou Senadores devem subscrever o pedido h 513 Deputados Federais. No mnimo, 171 devem subscrever o pedido. H 81 Senadores. No mnimo, 27 Senadores devem subscrever o pedido. possvel que exista uma CPI s da Cmara ou s do Senado. No caso da CPI mista (CPMI), dever-se- obter o mnimo de deputados e o mnimo de senadores. Quanto ao quorum, observa-se o denominado direito pblico subjetivo das minorias (1/3 um qurum baixo, por isso se fala em tal termo minoria);

80 Fato determinado so fatos especficos. Devem-se subscrever os da investigao para criar uma CPI. No qualquer fato que pode ser investigado por CPI. Somente fatos que tenham repercusso pblica podero ser investigados por CPI (acontecimentos ntimos, como a investigao do caso da amante do expresidente do Senado, no podem ser investigados). CPI do Congresso Nacional pode investigar a corrupo da polcia civil do MS? R: No pode! O fato determinado deve estar dentre as atribuies daquela Casa legislativa. Ex.: CPI do Judicirio Judicirio por si s, no fato determinado, porm, este era o nome da CPI, pois se investigava o superfaturamento da construo do TRT de So Paulo e venda de sentenas (que so fatos determinados). possvel que no decorrer da CPI apaream outros fatos, sendo agregados quela investigao, desde que haja conexo com os fatos principais. Prazo certo no existe CPI permanente (da mesma forma que no existe inqurito policial permanente). Ela deve iniciar o seu trabalho e terminar num prazo previsto regimentalmente (depender da Casa Legislativa. Pode ser 180, 120 dias etc.). O prazo pode ser prorrogado dentro da mesma legislatura. Em razo do princpio da segurana jurdica, exigem-se prazos razoveis (art. 5, caput, da CF).

OBS.: Constituies Estaduais requisitos para constituir uma CPI

no

podem

criar

novos

b- Poderes da CPI:
3 - As comisses parlamentares de inqurito, que tero poderes de investigao prprios das autoridades judiciais (?), alm de outros previstos nos regimentos das respectivas Casas, sero criadas pela Cmara dos Deputados e pelo Senado Federal, em conjunto ou separadamente, mediante requerimento de um tero de seus membros, para a apurao de fato determinado e por prazo certo, sendo suas concluses, se for o caso, encaminhadas ao Ministrio Pblico, para que promova a responsabilidade civil ou criminal dos infratores.

Juiz investiga? No Brasil, juiz no investiga!!! Adota-se o sistema processual penal acusatrio (h a separao entre quem julga e quem acusa). O devido processo legal exige que tenhamos juzes imparciais. Quem provoca o juiz so duas pessoas: MP e advogados (possuem capacidade postulatria podem falar processualmente com o juiz).

81 A CF d ao Delegado de Polcia o poder de representar? H promotores de justia que entendem que o Delegado de Polcia deveria representar ao MP para que este represente pela priso do sujeito. O CPP diz que Delegado pode representar pela priso preventiva por enquanto, o que prevalece normalmente. O STF j disse que juiz no investiga, em razo do sistema processual penal acusatrio. Este tribunal entendeu que o art. 3 da Lei 9034/95 inconstitucional permitia que o juiz investigasse em casos que envolvessem organizaes criminosas. Exceo: h possibilidade de o juiz investigar LOMAN Lei da Magistratura Nacional LC 35/79. Se um juiz praticar crime, outro juiz que o investigar. Outra exceo a dos casos de foro por prerrogativa de funo so investigados pelo Ministro-relator a PF no pode fazer nada enquanto o ministro-relator no solicitar as diligncias. ***Deve-se entender o art. 58, pargrafo 3, da CF assim: CPI possui poderes de instruo, prprios das autoridades judiciais, pois, CPI no julga! Toda deliberao da CPI dever ser motivada sob pena de padecer do vcio de ineficcia. Dentre estes poderes instrutrios. CPI possui autoridade prpria pode praticar determinados atos sem necessidade de autorizao judicial, como os de: Notificar testemunhas, ouvir testemunhas; determinar a conduo coercitiva da testemunha. Se a testemunha for ndio, CPI no pode conduzir coercitivamente entendimento do STF. Ele dever ser ouvido em sua aldeia no art. 231, pargrafo 5, da CF, veda-se a remoo forada de sua terra. Se a testemunha for membro do MP, juiz, poder marcar dia, hora e local, bem como no sero obrigados a responder sobre fatos que tenham lanados em declaraes processuais. Existem 2 leis que regulamentam os trabalhos da CPI lei 1579/52 e lei 10001/2000. Alm das duas leis, aplica-se subsidiariamente o CPP. O sujeito ouvido na CPI ostentando uma dessas 3 qualidades: convidado, investigado e testemunha. Quanto ao convidado, este no poder ser conduzido coercitivamente. OBS.: No caso do Mensalo, discutiu-se sobre o dever da esposa do indiciado em responder s perguntas formuladas pela CPI. O STF entendeu que a esposa deve atender convocao da CPMI, nos dias e horas marcados, mas no obrigada a assinar o compromisso de dizer a verdade. No entanto, ela dever responder a todas as perguntas que lhe forem formuladas. O Ministro-relator observou que, de acordo com o CPP, a testemunha no

82 pode se eximir da obrigao de depor, mas sendo cnjuge de um dos investigados, no obrigada a firmar o compromisso de dizer a verdade. prender em flagrante: testemunhas por falso testemunho, mas no pode prender o investigado por falso testemunho. Nenhum dos 3 obrigado a se autoincriminar (direito constitucional a no auto-incriminao). Afastar o sigilo fiscal e bancrio sem a necessidade de autorizao judicial. A CPI oficia diretamente s instituies financeiras e receitas federal e estadual para que tenha acesso a tais informaes. OBS.: CPI das Constituies Estaduais tambm pode. CPI de cmara dos vereadores (CPI municipal) no pode afastar tais sigilos diretamente entendimento do STF: so muitos os municpios existentes no pas e quebra de sigilo medida de exceo. Determinar exames e percias.

Todavia, CPI no pode (a CF no d poder para tanto), necessitando de autorizao judicial, praticar determinados atos (reserva constitucional de jurisdio determinados atos que s podem ser praticados se houver deciso judicial. H um monoplio restrito de jurisdio. O juiz tem a primeira, a ltima e a nica voz para o caso. Segundo CELSO DE MELLO, o postulado da reserva constitucional de jurisdio importa em submeter, esfera nica de deciso dos magistrados a prtica de determinados atos cuja realizao, por efeito de explcita determinao constante do prprio texto da Carta Poltica, somente pode emanar do juiz, e no de terceiros, inclusive daqueles a quem se haja eventualmente atribudo o exerccio de poderes de investigao prprios das autoridades judiciais). Assim, CPI no pode: Expedir mandado de priso, mandado de busca e apreenso. S o juiz pode restringir a liberdade de locomoo. OBS.: o que casa? todo espao corporal autnomo e delimitado (casa em sentindo restrito local onde o cidado habita (motel, hotel, desde que estejam habitados); casa por extenso local onde o cidado exerce o seu trabalho, ofcio ou profisso, desde que seja fechado ao pblico art. 150, pargrafo 4, do CP). Mandado de interceptao telefnica. Ela no pode gravar a conversa em tempo real (s o juiz pode mandar fazer). Todavia, ela pode oficiar companhia telefnica, solicitando os extratos telefnicos.

83 Impedir que o cidado deixe o territrio nacional entendimento do STF. Ningum obrigado a andar com carteira de identidade, nem mesmo a entregar autoridade policial quando solicitado (neste caso, somente quando houver fundada suspeita). Determinar a apreenso de passaporte. Constrio judicial (seqestro, arresto, hipoteca legal). O poder geral de cautela de sentenas judiciais s pode ser exercido por juzes.

OBS.: Toda deciso da CPI deve ser fundamentada, j que o juiz deve fundamentar as suas decises art. 93, IX, da CF. Quem decide o colegiado princpio da colegialidade. O inqurito termina com o relatrio; a CPI tambm termina com um relatrio, que votado pelo colegiado. Em sendo o caso, o relatrio ser remetido ao MP. No remetendo ao MP, este pode requisitar o relatrio. O relatrio no obriga o MP. CPI pode apresentar projetos de leis (art. 61), bem como pode promover a responsabilidade poltica dos envolvidos. Indo o relatrio ao MP, este dever dar prioridade ao material dado pela CPI. de competncia originria do STF processar e julgar MS e HC impetrados contra CPIs constitudas no mbito do Congresso Nacional ou qualquer de suas Casas a CPI, enquanto projeo orgnica do Poder Legislativo da Unio, nada mais seno a longa manus do prprio CN ou das casas que o compem, sujeitando-se, em conseqncia, em tema de mandado de segurana ou de habeas corpus, ao controle jurisdicional originrio do STF.

20.03.2009

3.3.10) Estatuto do congresso nacional ou estatuto do congressista Cada categoria profissional possui o seu estatuto e os congressistas tambm tm. um conjunto de regras previstas constitucionalmente, diversas do direito comum, que tem por objetivo a manuteno, defesa da independncia parlamentar

84 e a liberdade no exerccio das atribuies constitucionais . Esse conjunto de regras so notcias de prerrogativas, imunidades, deveres e incompatibilidades dos parlamentares. MICHEL TEMER garante-se a atividade do parlamentar para garantir a instituio. As aludidas prerrogativas atribudas aos parlamentares, em razo da funo que exercem reforam a democracia, na medida em que os parlamentares podem livremente expressar suas opinies, palavras e votos, bem como estar garantidos contra prises arbitrrias, ou mesmo rivalidades polticas.

A) Imunidades So prerrogativas ofertadas aos parlamentares visando a liberdade de atuao parlamentar para que eles possam ter total liberdade na atuao do seu ofcio, no se trata de privilgios, mas sim de prerrogativas ofertadas em razo do cargo. A prerrogativa pertence ao cargo e no ao seu titular, por isso irrenuncivel.

A.1) Espcies de imunidade I- Material\ Absoluta\ real\ substancial ou inviolabilidade parlamentar: deputados federais, senadores, deputados estaduais e vereadores** (s na circunscrio do municpio), art. 53, art. 27, art. 29. Essa imunidade se inicia com a posse. importante para o exerccio da funo parlamentar, pois a essncia da atividade parlamentar o debate. Em razo de sua opinio, palavra e voto eles so inviolveis civil e penalmente. Essa imunidade absoluta\inviolabilidade acoberta o parlamentar onde quer que ele esteja (menos vereadores), seja dentro ou fora da casa legislativa, porm dentro da casa legislativa existe a presuno que ele est em funo , por outro lado quando estiver fora da casa legislativa necessrio demonstrar que estava no exerccio da funo parlamentar, se no tiver no estar acobertado pela imunidade. OBS.: No discurso de comcio no tem imunidade, pois no est no exerccio da funo. Imune de responsabilidade civil - significa que em razo de suas palavras, opinies e votos no poder ser responsabilizado por danos morais.

85 Imune de responsabilidade criminal - significa que quando estiver no exerccio da funo no poder ser responsabilizado por crimes de palavra como injria, difamao e calnia. OBS.: quanto natureza jurdica da imunidade penal parlamentar - 4 correntes mais conhecidas : 1 corrente: NELSON HUNGRIA - causas excludente de antijuridicidade; 2 corrente - DAMSIO - causa funcional de iseno de pena; 3 corrente MAGALHES NORONHA- causa de irresponsabilidade penal; LFG e ***STF - causa excludente de tipicidade .

OBS.1: Expulso de membro do PT por ter votado contra os ideais do partido. Pode? Primeira posio: a expulso foi inconstitucional porque a imunidade garante ao parlamentar votar em que quiser, pois a imunidade poltica est contida na imunidade cvel. Segunda posio: diz que a expulso foi constitucional, pois no art. 17 da CF h a permisso que os partidos polticos tragam em seus estatutos regras de fidelidade partidria.

OBS.2: O suplente do parlamentar no possui nenhuma imunidade, pois no so considerados no exerccio do cargo. O deputado licenciado no possui imunidade absoluta, se ele se licencia o suplente assume e a sim ter imunidade.

II- Prerrogativa de foro: algumas autoridades, em razo da dignidade do cargo, so julgadas originariamente por tribunais, pois os membros dos tribunais em razo do seu afastamento fsico das disputas polticas locais, decidiriam de forma mais justa e imparcial. Outro motivo que os membros dos tribunais tem mais experincia e podem decidir tecnicamente de uma forma melhor. Deputados Federais e Senadores - julgados originariamente pelo STF nas infraes penais comuns que o gnero do qual tem algumas espcies como: crime comum em sentido restrito (CP), crime eleitoral, crime militar, crime doloso contra a vida, contraveno penal, art. 53, 1. Sero submetidos a julgamento perante o STF desde a expedio do diploma. OBS.1: Praticado o crime durante o exerccio do mandato, instaurado o processo, mas no findo ou, ainda, tendo sido sustado o andamento da ao. Encerrado o mandato continuar o julgamento no STF? R.: O STF entende que a competncia deixa de ser dele, pois no existe mais o exerccio da funo cancelada a smula 394 do STF.

86 OBS.2: delito cometido antes do exerccio parlamentar diplomando-se o ru (em caso de ser eleito, por exemplo, deputado federal), o processo deve ser remetido imediatamente ao STF que, entendendo preenchidos os requisitos, dar prosseguimento ao penal. Neste caso, como se trata de crime praticado antes da diplomao, pela nova regra, no h mais imunidade processual para crimes praticados antes da diplomao. Assim, a ao criminal dever ser processada no prprio STF, sem qualquer interferncia do Legislativo, no havendo, sequer, necessidade de ser dada cincia Casa respectiva. Findo o mandato, caso o processo no tenha terminado, encerrar-se- a competncia do STF, devendo o processo retornar para o juiz natural. OBS.3: Delito cometido aps o encerramento do mandato mesmo que o ru j tenha sido um dia parlamentar, no poder alegar tal fato, no havendo, portanto, nesta situao, competncia por prerrogativa de funo, conforme a Smula 451 do STF.

Deputados Estaduais - so julgados em regra pelo Tribunal de Justia, desde que o crime seja estadual, se for crime federal vai ser julgado pelo Tribunal Regional Federal, se for crime eleitoral vai ser julgado pelo TRE, aqui se aplica a smula 702 do STF que trata de prefeito mas que tem a mesma razo. Critrio da regionalidade: deputados estaduais sero julgados pelo tribunal do seu Estado, independentemente de terem praticado o crime em outro Estado - afasta o critrio do local do crime.

Vereador: em regra, no tem foro por prerrogativa de funo. No entanto, algumas Constituies estaduais ofertam foro por prerrogativa de funo para vereadores, o STF j disse que isso constitucional, pois o art. 125, 1 da CF permite.

OBS.: A autoridade com foro de prerrogativa de funo no responde a inqurito policial, mas sim a inqurito judicial, supervisionado por ministro ou desembargador. No tem direito ao duplo grau de jurisdio comum , no cabem os recursos ordinrios, s cabe os recursos Extraordinrios para o Supremo, ou seja, o Rext e o Resp.

III- Relativa\ processual: deputados federais e senadores, art. 53,2 e 3, deputados estaduais, art. 27. Vereador no possui

87 imunidade processual. Inicia-se com a diplomao que o ltimo ato do processo eleitoral. So duas: Imunidade em razo da priso: priso a subtrao ou restrio da liberdade de locomoo. Deputados Federais e Estaduais, Senadores, a partir da diplomao, de regra no podem ser presos, salvo priso em flagrante por crimes inafianveis. Os vereadores no tem essa imunidade. Isso vale para priso preventiva e priso temporria, se for priso pena ou sano mediante sentena condenatria poder ser preso. Em casos de flagrante de crime inafianvel, depois de preso, a autoridade policial tem at 24 horas pra remeter os autos respectiva casa sob pena de abuso de autoridade. A casa respectiva vai decidir a respeito da manuteno ou no da priso por maioria absoluta de votos, 2 do art. 53 da CF.

Imunidade em razo do processo: EC n. 35 de 2001. O PGR oferta a denncia, o STF se manifesta sobre recebimento da denncia. Oferecida a denncia, o Ministro do STF poder receb-la sem a prvia licena da Casa parlamentar. Assim, podero ser instaurados inquritos policiais e processos de natureza civil, disciplinar ou administrativa, alm do oferecimento da denncia criminal. Recebida a denncia, o STF vai ver se o crime foi cometido antes ou depois da diplomao. Se foi praticado antes, o STF no precisa dar cincia casa respectiva; se foi praticado aps a diplomao, deve dar cincia casa respectiva - a razo para que a casa respectiva se manifeste sobre o sobrestamento da ao penal que feito mediante votao por maioria absoluta, com o sobrestamento, suspende-se o prazo prescricional. O pedido de sustao ser apreciado pela Casa respectiva no prazo imporrogvel de 45 dias do seu recebimento pela Mesa Diretora, sendo que a sustao do processo suspende a prescrio, enquanto durar o mandato. OBS.: O pedido de sustao poder implementar-se at a deciso final da ao penal movida contra o parlamentar ou no prazo improrrogvel de 45 dias contados do seu recebimento pela Mesa Diretora? R.: A Casa respectiva tem at o final da ao penal para decidir, pelo quorum da maioria absoluta de seus membros, se suspende ou no a aludida ao penal. O pedido de sustao, pelo partido, na respectiva Casa representada, poder se implementar logo aps a cincia dada pelo STF ou em

88 perodo subseqente, no havendo prazo certo para tanto, j que, como visto, a Casa ter at o trnsito em julgado da sentena final proferida na ao penal para sust-la. O nico prazo fixado o de 45 dias contado do recebimento pela Mesa Diretora, do pedido de sustao efetuado pelo partido poltico. Esse prazo sim, de 45 dias, improrrogvel. O PGR pode pedir o arquivamento do inqurito, caso em que o STF vai ter que homologar. Se o STF receber a denncia e o criminoso renunciar o mandato, os autos voltam para o juzo comum, pois a smula 394 foi cancelada.

IV- Prerrogativa de testemunho: em regra todo cidado obrigado a testemunhar, no entanto h excees: a) advogados, psiclogos, no so obrigados a testemunhar sobre o que souberem em razo da funo. Art. 53, 6 - deputados federais e senadores no esto obrigados a testemunhar sobre fatos que souberam em razo do exerccio do mandato, se no tiver no exerccio da funo obrigado testemunhar, tendo direito de marcar dia e hora. Essa imunidade do 6 renuncivel.

3.4) PODER EXECUTIVO Aplica a lei ao caso concreto, administrando a coisa pblica. No Brasil esse rgo exercido por uma nica autoridade, executivo monocrtico do art. 76 da CF, sendo assim temos um sistema de governo presidencialista. No presidencialismo temos o executivo monocrtico em que uma nica autoridade chefe de estado e de governo, no parlamentarismo temos um executivo dual, em que uma autoridade exerce funo de chefe de Estado e outra de chefe de governo. Tem duas espcies de parlamentarismo: a) monrquico constitucional: rei chefe de estado e ministro o chefe de governo. No presidencialismo h independncia entre o legislativo e o executivo, no parlamentarismo h dependncia do executivo em relao ao legislativo.

3.4.1) Requisitos para ser Presidente da Repblica: - Ser brasileiro nato (segurana nacional). - Idade mnima de 35 anos (capacidade poltica absoluta). - Filiao partidria (no pode ter candidaturas avulsas).

89 - Plenitude do exerccio dos direitos polticos (no os ter perdido nem suspensos e no incorrer em nenhuma das causas do art. 15 da CF. - Alistamento eleitoral; - Domiclio eleitoral na circunscrio; - No ser inalistvel nem analfabeto; - No ser inelegvel nos termos do art. 14, pargrafo 7;

3.4.2) Normas gerais de eleio do Chefe do Poder Executivo A eleio se d pelo sistema eleitoral majoritrio.
Art. 77. A eleio do Presidente e do Vice-Presidente da Repblica realizar-se-, simultaneamente, no primeiro domingo de outubro, em primeiro turno, e no ltimo domingo de outubro, em segundo turno, se houver, do ano anterior ao do trmino do mandato presidencial vigente. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 16, de 1997) 1 - A eleio do Presidente da Repblica importar a do VicePresidente com ele registrado.

Presidente, governadores e prefeitos de municpios com mais de 200 mil eleitores se submetem ao segundo turno. No haver segundo turno se o candidato Presidncia da Repblica (juntamente com o Vice-Presidente) for eleito em primeiro turno, na hiptese de ter obtido a maioria absoluta de votos, no computados os em branco e os nulos. Art. 77, pargrafos 3, 4 e 5, da CF
3 - Se nenhum candidato alcanar maioria absoluta na primeira votao, far-se- nova eleio em at vinte dias aps a proclamao do resultado, concorrendo os dois candidatos mais votados e considerandose eleito aquele que obtiver a maioria dos votos vlidos. 4 - Se, antes de realizado o segundo turno, ocorrer morte, desistncia ou impedimento legal de candidato, convocar-se-, dentre os remanescentes, o de maior votao. 5 - Se, na hiptese dos pargrafos anteriores, remanescer, em segundo lugar, mais de um candidato com a mesma votao, qualificar-se o mais idoso.

A) Posse do presidente e do vice Tomam posse em sesso conjunta do CN no dia 1 de janeiro, em que prestam um juramento de respeitar CF. Tem que tomar posse at o prazo de 10 dias depois do dia 1, at o dia 11, se no acontecer a posse de pelo menos um dos dois at essa data, os

90 cargos sero declarados vagos, exceto por motivos de fora maior. A competncia para declarar o cargo vago do CN. O mandato do Presidente da Repblica de quatro anos, tendo incio em 1 de janeiro do ano seguinte ao da sua eleio (ar.t 82), sendo atualmente, em decorrncia da EC n. 16/97, permitida a reeleio, para um nico perodo subseqente, do Presidente da Repblica, dos Governadores de Estado e do Distrito Federal, dos Prefeitos e de quem os houver sucedido ou substitudo no curso dos mandatos.

3.4.3) Sucesso do presidente - Em sentido restrito: definitivo, ocorre a vacncia (morte, renncia, condenao pela prtica de crime de responsabilidade). A vacncia nos d uma idia de impossibilidade definitiva para assuno do cargo. - Substituio: ocorre nos casos de impedimento; temporrio (frias, doena, viagens internacionais etc.). A substituio tem carter temporrio. Assim, tanto na vacncia como no impedimento, o Vice-Presidente assumir o cargo, na primeira hiptese at o final do mandato e, no caso de impedimento, enquanto este durar. OBS.: Deve-se relembrar que o cargo tambm ser declarado vago, tanto do Presidente como do Vice-Presidente, se deixarem de assumi-lo no prazo de 10 dias contados da data fixada para a posse, salvo motivo de fora maior.

Somente o Vice-Presidente assumir o cargo de forma definitiva. Os demais da lista de sucesso , apenas podem substituir o Presidente nos casos de impedimento. CESPE sempre pergunta quais so as autoridades que esto na linha sucessria da Presidncia, aps o impedimento do VicePresidente. So eles: Presidente da CD; Presidente do SF; Presidente do STF.

3.4.4) Mandato do Presidente da Repblica

91 O mandato de 4 anos. A CF divide em 2 perodos: 2 primeiros anos; 2 ltimos anos do mandato presidencial. Ex.: Morrendo o Presidente, ocorrer a vacncia (definitivo); logo, quem assumir ser o Vice-Presidente, de forma definitiva. Este morrendo, ocorrer a vacncia dos cargos de Presidente e VicePresidente nos 2 primeiros anos. Nestes 2 primeiros anos, quem assumir a presidncia ser o Presidente da Cmara dos Deputados. Este assumir de forma temporria num perodo de 90 dias, j que ocorrer eleies diretas (2 primeiros anos do mandato). Se este fato trgico ocorresse nos 2 ltimos anos, os cargos sero declarados vagos. O presidente da Cmara assume e convocar eleies indiretas, nos prximos 30 dias a nica exceo prevista na CF de eleio indireta.

Na eleio direta no existe intermedirio entre aquele que exerce o poder e aquele que o titular do poder. Na eleio indireta existe intermedirios entre tais pessoas.
Art. 81. Vagando os cargos de Presidente e Vice-Presidente da Repblica, far-se- eleio noventa dias depois de aberta a ltima vaga. 1 - Ocorrendo a vacncia nos ltimos dois anos do perodo presidencial, a eleio para ambos os cargos ser feita trinta dias depois da ltima vaga, pelo Congresso Nacional, na forma da lei no existe ainda tal lei. 2 - Em qualquer dos casos, os eleitos devero completar o perodo de seus antecessores.

Nestes dois casos, sero eleitos Presidente e Vice. Eles no recebero 4 anos de mandato; recebero um mandato tampo sero eleitos para completar o mandato daqueles que vagaram.

3.4.5) Responsabilidade poltica e criminal do Chefe do Executivo Por que o Chefe do Executivo responsvel pelos seus atos? R.: Deve-se voltar forma de governo. Falar de forma de governo falar sobre a forma que o poder exercido dentro de um determinado territrio. Fala-se em 2 formas de governo: monarquia e repblica. Na monarquia, o poder exercido de maneira hereditria, irresponsvel (o rei no erra) e vitalcia. Na repblica, o poder exercido de maneira eletiva, temporria e responsvel (na repblica, todos que exercem parcela de soberania do Estado, devem ser responsabilizados pelos seus atos).

92 A CF d a notcia de que o Presidente pode ser responsabilizado politicamente e criminalmente. Quando se fala em responsabilidade poltica, est se falando de crime de responsabilidade. Quando se fala em responsabilidade criminal, est se falando de infrao penal comum. Qual a diferena entre os dois? R.: A diferena a natureza jurdica da infrao. Crime de responsabilidade infrao de natureza polticoadministrativa. Tambm chamado de impedimento/impeachement. Faz-se referncia ao art. 85 da CF. Infrao penal comum infrao de natureza jurdica penal. As caractersticas, as qualidades, devem-se lembrar do Direito Penal.

A) Crime de responsabilidade praticado pelo Presidente da Repblica Ser julgado pelo Senado Federal controle de um poder sobre o outro (mecanismos de freios e contrapesos art. 52, I, da CF).

Art. 52. Compete privativamente ao Senado Federal: I - processar e julgar o Presidente e o Vice-Presidente da Repblica nos crimes de responsabilidade, bem como os Ministros de Estado e os Comandantes da Marinha, do Exrcito e da Aeronutica nos crimes da mesma natureza conexos com aqueles; (Redao dada pela Emenda Constitucional n 23, de 02/09/99)

Quem presidir o Senado, nestes caso, ser o Presidente do STF art. 52, pargrafo nico, da CF.
Pargrafo nico. Nos casos previstos nos incisos I e II, funcionar como Presidente o do Supremo Tribunal Federal, limitando-se a condenao, que somente ser proferida por dois teros dos votos do Senado Federal, perda do cargo, com inabilitao, por oito anos, para o exerccio de funo pblica, sem prejuzo das demais sanes judiciais cabveis.

Tambm podero praticar crimes de responsabilidade:


Art. 52. Compete privativamente ao Senado Federal: I - processar e julgar o Presidente e o Vice-Presidente da Repblica nos crimes de responsabilidade, bem como os Ministros de Estado e os Comandantes da Marinha, do Exrcito e da Aeronutica nos crimes da mesma natureza conexos com aqueles; (Redao dada pela Emenda Constitucional n 23, de 02/09/99) II processar e julgar os Ministros do Supremo Tribunal Federal, os membros do Conselho Nacional de Justia e do Conselho Nacional do

93
Ministrio Pblico, o Procurador-Geral da Repblica e o Advogado-Geral da Unio nos crimes de responsabilidade; (Redao dada pela Emenda Constitucional n 45, de 2004)

O Senado s poder julgar o Presidente se houver autorizao da Cmara dos Deputados juzo de admissibilidade. OBS.: A Cmara no julga!

As condutas, que praticadas pelo Presidente, constituem crime de responsabilidade, esto elencadas no art. 85 da CF
Art. 85. So crimes de responsabilidade os atos do Presidente da Repblica que atentem contra a Constituio Federal e, especialmente, contra: I - a existncia da Unio; II - o livre exerccio do Poder Legislativo, do Poder Judicirio, do Ministrio Pblico e dos Poderes constitucionais das unidades da Federao; III - o exerccio dos direitos polticos, individuais e sociais; IV - a segurana interna do Pas; V - a probidade na administrao; VI - a lei oramentria; VII - o cumprimento das leis e das decises judiciais. Pargrafo nico. Esses crimes sero definidos em lei especial, que estabelecer as normas de processo e julgamento.

Trata-se de um rol exemplificativo. H condutas previstas em lei especial Lei 1079/50. O STF j disse que esta lei foi recepcionada em partes pela CF/88. As condutas do art. 85 e desta lei so conceitos abertos no h figuras previstas como as previstas no Direito Penal (no se exige a mesma adequao perfeita). Segundo DAMSIO: crimes de responsabilidade prprio (em sentido estrito, propriamente ditos) - previstos no CP (art. 312 e seguintes) e em legislao especial (Lei 4898/65, Dec-lei 201/67 etc.); crimes de responsabilidade imprprios infraes poltico-administrativas no so crimes (estes seguem as regras do impeachment; os outros (prprios) seguem a regra do CPP).

A.1) Juzo de admissibilidade na Cmara dos Deputados qualquer cidado parte legtima para denunciar o Presidente pela prtica de crime de responsabilidade lei 1079/50. Cidado tratado

94 por esta lei, no seu art. 14, no sentido restrito nacional que exerce direitos polticos (art. 12 + art. 14 da CF). A denncia oferecida junto Cmara dos Deputados. OBS.: O Presidente que deixou o mandato pode ser denunciado por crime de responsabilidade? R.: No art. 15 da Lei. Na CD, com a denncia oferecida, haver uma comisso de deputados que analisar os requisitos formais da denncia. Na CD, o Presidente da Repblica ter o direito constitucional ao exerccio do contraditrio e da ampla defesa (pode constituir advogado, solicitar documentos, testemunhas so ouvidas, realizao de pericias etc.). Ao final do contraditrio e da ampla defesa, a CD far um juzo de admissibilidade da acusao juzo poltico (de oportunidade e convenincia) da acusao. A CD pode trilhar um de dois caminhos possveis: a) juzo de admissibilidade negativo entende no ser oportuno que o PR seja julgado pelo SF; b) juzo de admissibilidade positivo tambm um juzo poltico. Ele tomado por 2/3 dos Deputados Federais. Emite-se a autorizao sob a forma de uma resoluo.

A.2) Julgamento pelo Senado Federal ele pode se recusar a julgar o Presidente? R.: No! O incio do julgamento ato vinculado (o que no quer dizer que tenha que condenar o Presidente da Repblica). O PR deve ser cientificado do incio do julgamento deste fato;

Consequncias do incio do julgamento Ele poder ficar afastado de suas funes por at 180 dias se o julgamento no estiver concludo no aludido prazo, cessar o afastamento do Presidente, sem prejuzo do regular prosseguimento do processo (art. 86, pargrafo 1, II, e pargrafo 2); O Senado passa a ser presidido pelo Presidente do STF

Incio do julgamento No Senado, o PR afastado tem direito ao contraditrio e ampla defesa. No caso Collor, ele renunciou antes do julgamento final. A

95 renncia no impede o prosseguimento do processo. Ele sofreu duas penas: perda do cargo e inabilitao para o servio pblico por 8 anos. Ambas as duas possuem a mesma categoria. A denncia s poder ser recebida enquanto o denunciado no tiver, por qualquer motivo, deixado definitivamente o cargo. No caso do Collor, o STF entendeu que a renncia ao cargo no extingue o processo quando j iniciado.

Quorum para condenao por crime de responsabilidade de 2/3 com votao aberta.

OBS.: A deciso do SF pode ser modificada pelo Poder Judicirio? R.: No mrito, no. No cabe ao Poder Judicirio modificar o mrito da deciso editada pelo SF. Cabe a ele analisar se princpios constitucionais foram ou no respeitados.

Aes penais e aes de improbidade administrativa quem julgar ser o Presidente do STF.

AII) Crime de responsabilidade praticado por Governadores julgado por um tribunal misto composto por deputados estaduais e desembargadores do TJ, presidido pelo presidente deste tribunal. Em So Paulo, so 7 deputados estaduais e mais 7 desembargadores. O STF j entendeu que tal matria inconstitucional deve ser 5 + 5. No cabe ao Estado-membro legislar sobre crime de responsabilidade.

SMULA

N 722

DO

STF

SO DA COMPETNCIA LEGISLATIVA DA UNIO A DEFINIO DOS CRIMES DE RESPONSABILIDADE E O ESTABELECIMENTO DAS RESPECTIVAS NORMAS DE PROCESSO E JULGAMENTO.

AIII) Crime de responsabilidade praticado pro Prefeito art. 29-A da CF e Dec 201/67. Ser julgado pela Cmara dos Vereadores. Tal decreto 201 estabelece duas espcies de crimes de responsabilidade: a) crime de responsabilidade prprio infrao de natureza

96 jurdica penal; b) crime de responsabilidade imprprio infrao de natureza jurdica poltico-administrativa.

***OBS.: Aquela autoridade que responde por crime de responsabilidade tambm pode ser responder por improbidade administrativa? STF entendeu numa reclamao (na sua composio antiga) que quem pode praticar crime de responsabilidade no pode responder por improbidade administrativa. O STJ vem aplicando a reclamao 2138 do STF nos seus julgados. O STF, por meio de uma de suas turmas, no ms de maro de 2009, no aplicou tal entendimento previsto na Recl 2138, entendendo que so duas instncias que no se confundem.

B) Crime comum praticado pelo Presidente Ser julgado pelo STF. Crime comum significa infrao penal comum. A CF, em dois dispositivos, diz que cabe a tal tribunal tal atribuio art. 86 e 102, II, b, da CF. Da mesma forma como ocorre nos crimes de responsabilidade, tambm haver um controle poltico de admissibilidade, a ser realizado pela Cmara dos Deputados que autorizar ou no o recebimento da denncia ou queixa-crime pelo STF, atravs do voto de dois teros de seus membros.
Art. 86. Admitida a acusao contra o Presidente da Repblica, por dois teros da Cmara dos Deputados, ser ele submetido a julgamento perante o Supremo Tribunal Federal, nas infraes penais comuns, ou perante o Senado Federal, nos crimes de responsabilidade. Art. 102. Compete ao Supremo Tribunal Federal, precipuamente, a guarda da Constituio, cabendo-lhe: I - processar e julgar, originariamente: b) nas infraes penais comuns, o Presidente da Repblica, o VicePresidente, os membros do Congresso Nacional, seus prprios Ministros e o Procurador-Geral da Repblica;

O que infrao penal comum? R.: Est como gnero. Envolve: Crime comum em sentido restrito Crime eleitoral Crime militar Crime doloso contra a vida Contraveno penal

97

O PR dotada de irresponsabilidade relativa, que importa nas seguintes prerrogativas: Nunca poder ser preso s existe uma exceo: priso em razo de uma sentena penal condenatria com trnsito em julgado (priso penal), ou seja, no cabem prises provisrias; Durante o mandato, no pode ser processado por atos estranhos ao exerccio da funo durante o mandato, ele s poder ser processado por crimes ex oficio art. 86, pargrafos 3 e 3, da CF

3 - Enquanto no sobrevier sentena condenatria, nas infraes comuns, o Presidente da Repblica no estar sujeito a priso. 4 - O Presidente da Repblica, na vigncia de seu mandato, no pode ser responsabilizado por atos estranhos ao exerccio de suas funes.

Ex.1: o candidato a presidente comete um crime 15 dias antes das eleies no poder ser preso. Eleito e toma posse no poder ser processado durante o mandato. Ao final do mandato, se no for reeleito, ser processado. Ex.2: presidente praticando homicdio no pode ser preso, mesmo assim. Ex.3: presidente praticando crime em razo da funo (matar o presidente do BACEN por discusses sobre o trabalho) no pode ser preso, mas ter processo. No tocante s infraes de natureza civil, poltica (crimes de responsabilidade), administrativa, fiscal ou tributria, poder o Presidente da Repblica ser responsabilizado, pois a imunidade (irresponsabilidade penal relativa) restringe-se apenas persecutio criminis pela prtica de ilcitos penais que no tenham sido prticos in oficio ou propter officium. Quando praticados em relao funo presidencial, a sim poder o Presidente da Repblica sofrer a persecuo penal.

O STF recebe a petio e remete a determinado Ministro, que ser o Relator do Inqurito Judicial ele quem supervisionar a investigao.

98 Finalizando, ser remetido ao PGR. Este poder pedir o arquivamento do inqurito judicial, no podendo o STF fazer nada. Se o PGR entender estar o crime prescrito, o STF pode analisar se realmente est. No caso de oferecimento da denncia, ser dado cincia Cmara dos Deputados (O STF NO PODE receber a denncia, como nos casos de crimes praticados por parlamentares). Trata-se de um juzo poltico, qurum de 2/3, votao aberta. A CD concordando, via resoluo, remeter ao STF a autorizao. Antes do STF receber, dever ofertar prazo de 15 dias ao Presidente para que oferea a defesa preliminar; s depois o STF verificar se caso de recebimento ou no.

Presidente e parlamentares diferenas: parlamentares podem ser presos em casos de crimes inafianveis, desde que pegos em flagrante. Presidente no poder nunca ser preso, s em caso de sentena transitada em julgado. STF pode receber denncia contra parlamentar, sem autorizao da casa respectiva. STF deve esperar a CD autorizar que o STF receba ou no a denncia contra Presidente. Ao receber a denncia, o presidente vira ru e ser afastado do cargo por at 180 dias.

Julgando procedente o pedido formulado pelo PGR, a condenao aplicada ser a prevista no tipo penal e no a perda do cargo (como pena principal), que s ocorrer no caso de crime de responsabilidade. No caso de crime comum, a perda do cargo se dar por via reflexa, em decorrncia da suspenso temporria dos direitos polticos, enquanto durarem os efeitos da sentena criminal condenatria, transitada em julgado.

BII) Crime comum praticado por governadores ser julgado pelo STJ art. 105, I, a, da CF

Art. 105. Compete ao Superior Tribunal de Justia: I - processar e julgar, originariamente: a) nos crimes comuns, os Governadores dos Estados e do Distrito Federal, e, nestes e nos de responsabilidade, os desembargadores dos Tribunais de Justia dos Estados e do Distrito Federal, os membros dos Tribunais de Contas dos Estados e do Distrito Federal, os dos Tribunais Regionais Federais, dos Tribunais Regionais Eleitorais e do Trabalho, os membros dos Conselhos ou Tribunais de Contas dos Municpios e os do Ministrio Pblico da Unio que oficiem perante tribunais;

99 Envolver: Crime comum em sentido restrito Crime eleitoral Crime militar Crime doloso contra a vida Contraveno penal

OBS.: Vice-Governador no julgado pelo STJ (falta de disposio legal). Substituindo o Governador, mesmo assim, no modificar competncia jurisidicional. Mas em caso de vacncia, assumindo o vice de forma definitiva, a competncia ser modificada. Em regra, ser julgado pelo TJ (pode a CEstadual prever art. 125, pargrafo 1, da CF). OBS.: Vice-Governador praticando crime doloso contra a vida, praticando crime federal e crime eleitoral respectivamente, ser julgado pelo tribunal do jri (smula 704 do STF), justia federal e justia eleitoral.

O STJ s pode receber a denncia contra o Governador se houver a autorizao da Assemblia Legislativa juzo de admissibilidade. Quanto competncia para julgar o vice, depender do crime e da Constituio Estadual. Governador no dotado de irresponsabilidade relativa. Pode ser preso em flagrante, pode ser processado por crimes estranhos s suas atribuies.

BIII) Crime comum praticado por prefeito julgado, em regra, pelo TJ.

Smula 702 do STF ler.

Prefeito: crime estadual (incluindo o crime doloso contra a vida art. 29, X, da CF (maior especialidade)) TJ; crime federal TRF; crime eleitoral TRE. Aqui, ser aplicado o critrio da

100 regionalidade contrrio ao critrio do lugar da infrao (art. 69, I, do CPP).

OBS.1: Prefeito no dotado de irresponsabilidade relativa. S o Presidente dotado de tal garantia. A CF diz que o prefeito deve ser julgado por um rgo colegiado (no precisa ser um rgo especial do tribunal; pode ser turma, sesso etc.). OBS.2: No cabe recursos ordinrios para aqueles dotados de foro por prerrogativa de funo.

22.04.2009

OBS: A CF em nenhum momento oferta competncia originria de qualquer tribunal para vereadores e vice-governador. Assim, pode A CEstadual ofertar tal garantia a estas pessoas, todavia, no poder estabelecer competncia federal. Ex.: se o vereador praticar crime estadual, ser julgado no TJ (caso a CE assim estabeleceu; se praticou um crime federal, ser julgado na Justia Federal no ser julgado no TRF).

3.5) PODER JUDICIRIO

3.5.1) Atribuies O Poder Judicirio um dos trs poderes clssicos previstos pela doutrina e consagrado como autnomo e independente de importncia crescente no Estado de Direito. SANCHES VIAMONTE sua funo no consiste somente em administrar a Justia, sendo mais, pois seu mister ser o verdadeiro guardio da Constituio, com a finalidade de preservar, basicamente, os princpios da legalidade e igualdade, sem os quais os demais tornariam-se vazios. ZAFFARONI A chave do poder do judicirio se acha no conceito de independncia (da as garantias da vitaliciedade, inamovibilidade e irredutibilidade de vencimentos). BANDRS afirma que a independncia judicial constitui um direito fundamental dos cidados, inclusive o direito tutela judicial e

101 o direito ao processo e julgamento por um Tribunal independente e imparcial.

Qual a atribuio do Poder Judicirio? Em 1748, quando Montesquieu escreveu O Esprito das leis, neste momento o Poder Judicirio possua uma nica funo: substituir a vontade das partes impondo a sua; aplica o direito ao caso concreto; resolver conflitos com fora definitiva. GILMAR MENDES diz que hoje se deve fazer uma interpretao constitucionalmente adequada do art. 2 da CF entender tal artigo com a realidade hoje existente.
Art. 2 So Poderes da Unio, independentes e harmnicos entre si, o Legislativo, o Executivo e o Judicirio.

O Poder Judicirio tambm busca a defesa dos direitos fundamentais ele busca fazer com que todos respeitem os direitos fundamentais e que tambm concretizem tais direitos (tal atribuio surge aps a 2 guerra mundial). Ele tambm faz o seu auto-governo para a manuteno da independncia do Poder Judicirio como rgo do estado frente ao Executivo e Legislativo. Tem-se ento a: autonomia administrativa, autonomia financeira, autonomia funcional. O Poder Judicirio resolve o conflito entre os demais poderes para evitar a hipertrofia de um deles em detrimento dos outros, para se evitar abuso de poder. O Poder Judicirio defende a supremacia da CF controle de constitucionalidade.

3.5.2) Caractersticas da prestao jurisdicional O Poder Judicirio/juiz exerce parcela da soberania do Estado ao julgar.

A) Inrcia No existe jurisdio sem autor; no existe deciso de ofcio. O juiz deve ser inerte para a manuteno de sua capacidade subjetiva nada mais significa do que a imparcialidade. Um juiz imparcial um direito fundamental do cidado, garantindo um processo justo. Cabe queles que compem a funo essencial da justia dar a provocao MP e advogados possuem capacidade postulatria.

102 OBS.: Delegado no tem capacidade postulatria, ento por que ele pode representar por prises e buscas e apreenses? E por que o juiz pode decretar de ofcio a priso preventiva? H quem entenda hoje, de forma minoritria, que o Delegado de Polcia no pode representar sem a anuncia do MP, pois ele no dotado de capacidade postulatria. O juiz pode decretar de ofcio a priso preventiva, pois esta de 1941; j a priso temporria de 1989, posterior CF.

B) Substutividade/Indeclinabilidade Em determinado momento histrico, o Estado trouxe para si o monoplio da jurisdio. A partir deste momento, o Estado disse que: qualquer conflito de interesses, eu irei resolv-lo. Ele no pode se eximir de resolver os conflitos. No se pode permitir o uso da autotutela h excees.

C) Definitividade S o Judicirio traz a estabilidade coisa julgada trazendo, assim, a segurana jurdica. A coisa julgada, em determinadas situaes, pode ser relativizada. Quanto a isto, a nica exceo vem prevista no art. 217, pargrafos 1 e 2, da CF ao prever o esgotamento das instncias da justia desportiva como prrequisito para o acionamento do judicirio. Porm, instaurado o processo e no proferida a deciso final no prazo de sessenta dias pela Justia Desportiva (administrativa), o lesado poder acionar o Poder Judicirio.

Funes tpicas e atpicas A funo tpica do Poder Judicirio a jurisdicional, ou seja, julgar, aplicando a lei a um caso concreto, que lhe posto, resultante de um conflito de interesses. O Judicirio, porm, como os demais poderes do Estado, possui outras funes, denominadas atpicas, de natureza administrativa e legislativa. So de natureza administrativa, por ex., concesso de frias aos seus membros e serventurios, prover, na forma prevista nessa Constituio, os cargos de juiz de carreira na respectiva jurisdio. So de natureza legislativa a edio de normas regimentais, pois compete ao Poder Judicirio elaborar seus regimentos internos.

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Estatuto da magistratura JOS HORRIO CINTRA GONALVES PEREIRA o enorme interesse com as atividades do Poder Judicirio decorre, sem dvida, do fato de a prestao (de servio) jurisdicional no atender aos anseios da populao: em razo da demora dos processos, dos entraves burocrticos, da total falta de aparelhamento moderno, do despreparo dos funcionrios e juzes, da falta de recursos financeiros. Enfim, uma gama e deficincias sempre detectadas e diagnosticadas.... A Reforma do Judicirio busca encontrar alguns instrumentos para solucionar os problemas apontados. Assim, o art. 93 da CF mais lei complementar dispor sobre o Estatuto da Magistratura.

A) Ingresso na carreira

I - ingresso na carreira, cujo cargo inicial ser o de juiz substituto, mediante concurso pblico de provas e ttulos, com a participao da Ordem dos Advogados do Brasil em todas as fases, exigindo-se do bacharel em direito, no mnimo, trs anos de atividade jurdica e obedecendo-se, nas nomeaes, ordem de classificao; (Includo pela Emenda Constitucional n 45, de 2004)

PEDRO LENZA trata-se de norma constitucional de eficcia limitada, j que depende de lei infraconstitucional regulando os seus vetores ( o mesmo entendimento de HUGO NIGRO MAZZILLI). Todavia, o plenrio do STF manteve o requisito de 2 anos de bacharelado em Direito para que candidatos possam se inscrever em concurso pblico para o cargo de Procurador da Repblica (a maioria declarou constitucional a expresso h pelo menos 2 anos do art. 187 da LC 75/93. STF estabeleceu, ao analisar o art. 7, caput e pargrafo nico, da Res. 35/2002, com redao dada pela Res. 55/2004, que os 3 anos de atividade jurdica contam-se da data da concluso do curso de Direito, e que a expresso atividade jurdica corresponde ao desempenho de atividades privativas da bacharel em Direito. Considerou-se, tambm que o momento da comprovao desses requisitos deve ocorrer na data da inscrio no concurso, de molde a promover maior segurana jurdica tanta da sociedade quanto dos candidatos ADI 3460/DF. O CNJ regulamentou a matria Res 11/2006 a comprovao deve ser no momento da inscrio definitiva.

104 OBS.: ler depois a nova resoluo ainda no publicada do CNJ dispondo sobre as regras de concurso para a magistratura.

B) Outras normas
II - promoo de entrncia para entrncia, alternadamente, por antigidade e merecimento, atendidas as seguintes normas: a) obrigatria a promoo do juiz que figure por trs vezes consecutivas ou cinco alternadas em lista de merecimento; b) a promoo por merecimento pressupe dois anos de exerccio na respectiva entrncia e integrar o juiz a primeira quinta parte da lista de antigidade desta, salvo se no houver com tais requisitos quem aceite o lugar vago; c) aferio do merecimento conforme o desempenho e pelos critrios objetivos de produtividade e presteza no exerccio da jurisdio e pela freqncia e aproveitamento em cursos oficiais ou reconhecidos de aperfeioamento; (Redao dada pela Emenda Constitucional n 45, de 2004) d) na apurao de antigidade, o tribunal somente poder recusar o juiz mais antigo pelo voto fundamentado de dois teros de seus membros, conforme procedimento prprio, e assegurada ampla defesa, repetindo-se a votao at fixarse a indicao; (Redao dada pela Emenda Constitucional n 45, de 2004) e) no ser promovido o juiz que, injustificadamente, retiver autos em seu poder alm do prazo legal, no podendo devolv-los ao cartrio sem o devido despacho ou deciso; (Includa pela Emenda Constitucional n 45, de 2004) III o acesso aos tribunais de segundo grau far-se- por antigidade e merecimento, alternadamente, apurados na ltima ou nica entrncia; (Redao dada pela Emenda Constitucional n 45, de 2004) IV previso de cursos oficiais de preparao, aperfeioamento e promoo de magistrados, constituindo etapa obrigatria do processo de vitaliciamento a participao em curso oficial ou reconhecido por escola nacional de formao e aperfeioamento de magistrados; (Redao dada pela Emenda Constitucional n 45, de 2004) V - o subsdio dos Ministros dos Tribunais Superiores corresponder a noventa e cinco por cento do subsdio mensal fixado para os Ministros do Supremo Tribunal Federal e os subsdios dos demais magistrados sero fixados em lei e escalonados, em nvel federal e estadual, conforme as respectivas categorias da estrutura judiciria nacional, no podendo a diferena entre uma e outra ser superior a dez por cento ou inferior a cinco por cento, nem exceder a noventa e cinco por cento do subsdio mensal dos Ministros dos Tribunais Superiores, obedecido, em qualquer caso, o disposto nos arts. 37, XI, e 39, 4; (Redao dada pela Emenda Constitucional n 19, de 1998) VI - a aposentadoria dos magistrados e a penso de seus dependentes observaro o disposto no art. 40; (Redao dada pela Emenda Constitucional n 20, de 1998) VII o juiz titular residir na respectiva comarca, salvo autorizao do tribunal; (Redao dada pela Emenda Constitucional n 45, de 2004)

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VIII o ato de remoo, disponibilidade e aposentadoria do magistrado, por interesse pblico, fundar-se- em deciso por voto da maioria absoluta do respectivo tribunal ou do Conselho Nacional de Justia, assegurada ampla defesa; (Redao dada pela Emenda Constitucional n 45, de 2004) VIIIA a remoo a pedido ou a permuta de magistrados de comarca de igual entrncia atender, no que couber, ao disposto nas alneas a , b , c e e do inciso II; (Includo pela Emenda Constitucional n 45, de 2004) IX todos os julgamentos dos rgos do Poder Judicirio sero pblicos, e fundamentadas todas as decises, sob pena de nulidade, podendo a lei limitar a presena, em determinados atos, s prprias partes e a seus advogados, ou somente a estes, em casos nos quais a preservao do direito intimidade do interessado no sigilo no prejudique o interesse pblico informao; (Redao dada pela Emenda Constitucional n 45, de 2004) X as decises administrativas dos tribunais sero motivadas e em sesso pblica, sendo as disciplinares tomadas pelo voto da maioria absoluta de seus membros; (Redao dada pela Emenda Constitucional n 45, de 2004) XI nos tribunais com nmero superior a vinte e cinco julgadores, poder ser constitudo rgo especial, com o mnimo de onze e o mximo de vinte e cinco membros, para o exerccio das atribuies administrativas e jurisdicionais delegadas da competncia do tribunal pleno, provendo-se metade das vagas por antigidade e a outra metade por eleio pelo tribunal pleno; (Redao dada pela Emenda Constitucional n 45, de 2004) ver ponto 3.5.3. XII a atividade jurisdicional ser ininterrupta, sendo vedado frias coletivas nos juzos e tribunais de segundo grau, funcionando, nos dias em que no houver expediente forense normal, juzes em planto permanente; (Includo pela Emenda Constitucional n 45, de 2004) XIII o nmero de juzes na unidade jurisdicional ser proporcional efetiva demanda judicial e respectiva populao; (Includo pela Emenda Constitucional n 45, de 2004) XIV os servidores recebero delegao para a prtica de atos de administrao e atos de mero expediente sem carter decisrio; (Includo pela Emenda Constitucional n 45, de 2004) XV a distribuio de processos ser imediata, em todos os graus de jurisdio. (Includo pela Emenda Constitucional n 45, de 2004)

Garantias do Judicirio JOS AFONSO DA SILVA divide tais garantias em: Institucionais protegem o Judicirio como um todo, como instituio. Dividem-se em: a) garantias de autonomia orgnico-administrativa e b) garantias de autonomia financeira; Garantias funcionais ou de rgos asseguram a independncia (vitaliciedade, inamovibilidade e irredutibilidade de subsdios) e a imparcialidade dos membros do Poder Judicirio (vedaes), previstas, alis,

106 tanto em razo do prprio titular, mas em favor ainda da prpria instituio;

A) Garantias institucionais do Judicirio Garantias de autonomia orgnico-administrativa: tal garantia manifesta-se na estrutura e funcionamento do rgos, na medida em que se atribuem aos tribunais a competncia para: a) eleger seus rgos diretivos, sem qualquer participao dos outros poderes; b) elaborar regimento interno; c) organizar a estrutura administrativa interna de modo geral, como a concesso de frias, licena, dentre outras atribuies. A EC 45/2004, em reforo autonomia financeira do Poder Judicirio, determinou que custas e emolumentos sejam destinados exclusivamente ao custeio dos servios afetos s atividades especficas da Justia.

Garantia de autonomia financeira: os tribunais elaboraro suas propostas oramentrias dentro dos limites estipulados conjuntamente com os demais Poderes na lei de diretrizes oramentrias.
Art. 99. Ao Poder Judicirio assegurada autonomia administrativa e financeira. 1 - Os tribunais elaboraro suas propostas oramentrias dentro dos limites estipulados conjuntamente com os demais Poderes na lei de diretrizes oramentrias. 2 - O encaminhamento da proposta, ouvidos os outros tribunais interessados, compete: I - no mbito da Unio, aos Presidentes do Supremo Tribunal Federal e dos Tribunais Superiores, com a aprovao dos respectivos tribunais; II - no mbito dos Estados e no do Distrito Federal e Territrios, aos Presidentes dos Tribunais de Justia, com a aprovao dos respectivos tribunais. 3 Se os rgos referidos no 2 no encaminharem as respectivas propostas oramentrias dentro do prazo estabelecido na lei de diretrizes oramentrias, o Poder Executivo considerar, para fins de consolidao da proposta oramentria anual, os valores aprovados na lei oramentria vigente, ajustados de acordo com os limites estipulados na forma do 1 deste artigo. (Includo pela Emenda Constitucional n 45, de 2004) 4 Se as propostas oramentrias de que trata este artigo forem encaminhadas em desacordo com os limites estipulados na forma do 1, o Poder Executivo proceder aos ajustes necessrios para fins de consolidao da proposta oramentria anual. (Includo pela Emenda Constitucional n 45, de 2004)

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5 Durante a execuo oramentria do exerccio, no poder haver a realizao de despesas ou a assuno de obrigaes que extrapolem os limites estabelecidos na lei de diretrizes oramentrias, exceto se previamente autorizadas, mediante a abertura de crditos suplementares ou especiais. (Includo pela Emenda Constitucional n 45, de 2004)

B) Garantias funcionais Segundo JOS AFONSO DA SILVA, esta garantia divide-se em dois grupos: o primeiro engloba as garantias de independncia dos rgos judicirios e o segundo abarca as garantias de imparcialidade dos rgos judicirios.

Garantias de independncia dos rgos judicirios: Vitaliciedade o magistrado (tambm MP e TCU) s perder o cargo (uma vez vitaliciado) por sentena judicial transitada em julgado, sendo-lhe asseguradas todas as garantias inerentes ao processo jurisdicional. Ela somente adquirida aps o chamado estgio probatrio, ou seja, aps 2 anos de efetivo exerccio da carreira, mediante aprovao no concurso de provas e ttulos (nestes dois primeiros anos, o juiz ocupar o cargo de juiz substituto). ***Todos os membros dos tribunais tm a garantia da vitaliciedade, independentemente da forma de acesso. Mesmo que um advogado integre a carreira da magistratura, por exemplo, atravs da regra do quinto constitucional no exato momento da posse, adquirir a vitaliciedade, no tendo que passar por qualquer estgio probatrio. O fato de os magistrados serem vitalcios permite-lhes certa liberdade de preocupao a respeito da aprovao pblica, permitindo uma atuao mais tcnica; Inamovibilidade garante-se ao juiz a impossibilidade de remoo, sem seu consentimento, de um local para outro, de uma comarca para outra, ou mesmo sede, tribunal, cmara, grau de jurisdio regra no-absoluta pode o magistrado ser removido (alm de posto em disponibilidade e aposentado) por interesse pblico, fundando-se tal deciso por voto da maioria absoluta do respectivo tribunal ou do Conselho Nacional de Justia, assegurada a ampla defesa. Os juzes militares gozam, assim como todos os magistrados, de inamovibilidade. Deve ser feita uma ressalva de que esta garantia no os exime de acompanhar as foras em operaes junto s quais tenham de servir dado o carter da justia militar. A doutrina norte-americana j apontava a necessidade de permanncia do magistrado no cargo, como garantia de

108 independncia e imparcialidade do rgo julgador, pois, a debilidade do rgo julgador resultaria em opresso e medo da influncia de aes coordenadas, e nada pode contribuir com tanta firmeza para essa independncia como a permanncia no cargo, garantia que se consubstancia em um baluarte da justia pblica e segurana pblica; Irredutibilidade de subsdios o subsdio dos magistrados no poder ser reduzido, garantindo-se, assim, o livre exerccio das atribuies jurisdicionais. STF trata-se de uma garantia nominal e no real, ou seja, os magistrados no esto livres da corroso de seus subsdios pela inflao.

Garantias de imparcialidade dos rgos judicirios Aos magistrados vedado: Exercer, ainda que em disponibilidade, outro cargo, ou funo, salvo uma de magistrio (Res. CNJ 10/2005 veda o exerccio, pelos integrantes do Poder Judicirio, de funes nos Tribunais de Justia Desportiva e em suas Comisses Disciplinares); Receber, a qualquer ttulo participao em processo; ou pretexto, custas ou

Dedicar-se atividade poltico-partidria; Receber, a qualquer ttulo ou pretexto, auxlio ou contribuies de pessoas fsicas, entidades pblicas ou privadas, ressalvadas as excees previstas em lei; Exercer a advocacia no juzo ou tribunal do qual se afastou, antes de decorrido 3 anos do afastamento do cargo por aposentadoria ou exonerao quarentena de sada.

3.5.3) Organizao do Poder Judicirio Art. 92 e seguintes da CF.

STF

109 No um tribunal superior. Ele est acima dos tribunais superiores.

(CNJ*) STJ TST TSE STM

So os tribunais superiores (*) criado pela EC 45/2004 est abaixo da CF e acima dos tribunais superiores. Ele no possui jurisdio (art. 92, pargrafos 1 e 2, da CF) possui funo administrativa.

D para dividir em justia comum (STJ) e justias especiais (TST, TSE e STM).

(Justia Comum)

TRF (so 5)

TJ* (so 27)

Abaixo deles h o: juzes federais e juzes estaduais. (Justia Especiais) TRE (27) Abaixo deles h os juzes eleitorais e juntas eleitorais - TRM ainda no existem Abaixo h as juntas militares - TRT Abaixo h os juzes do trabalho.

(*) Justia Militar Estadual 1 grau conselho de justia (oficia de duas maneiras: juiz de direito, singularmente; conselho de justia colegiado); 2 grau tribunal de justia (em 3 Estados j existem tribunais de justia militar SP, MG, RS).

3.5.4) Supremo Tribunal Federal

110 A) Composio So 11 os Ministros do STF art. 101 da CF.

B) Requisitos para ser ministro Ser brasileiro nato art. 12, pargrafo 3, da CF. Est na linha sucessria da Presidncia da Repblica. Idade mnima de 35 anos (capacidade poltica absoluta) e mxima de 65 anos (aos 70 ele se aposentar compulsoriamente; assim, deve exercer o cargo por 5 anos, no mnimo. No moral que ele exera o cargo por 1 ano e se aposente como Ministro do STF); Notvel conhecimento jurdico o que dispensa prova. A sociedade entende que aquele cidado um cultor de cincias jurdicas; Reputao ilibada/idnea.

O Presidente da Repblica escolhe brasileiros que preencham estes requisitos, e indica os nomes e o Senado aprova por maioria absoluta de votos sabatina o SF questiona ao indicado.

3.5.5) Superior Tribunal de Justia Art. 104 da CF.

A) Composio No mnimo, 33 ministros (ele e o TSE possuem nmero fixo). - mnimo 7 - no

Ele foi criado em 1988 (no existia antes da CF de 1988). O que existia era o Tribunal Federal de Recursos (TFR). A razo da criao do STJ foi a uniformizao de jurisprudncia (considerado um tribunal nacional).

B) Requisitos para ser Ministro no STJ Ser brasileiro (nato ou naturalizado);

111 Idade mnima de 35 anos; mxima de 65 anos; Notvel conhecimento jurdico; Reputao ilibada/idnea.

O Presidente escolhe e o Senado aprova por maioria absoluta. OBS.: Por que o SF deve aprovar os ministros do STJ e STF? R.: Freios e contrapesos controle do Executivo e Legislativo sobre o Judicirio. A escolha do Presidente da Repblica, aqui, vinculada a categorias (diferentemente da escolha do STF): 1/3 dentre desembargadores de Tribunais de Justia; 1/3 dentre desembargadores de TRFs; 1/3 dentre OAB e MP, de forma alternada.

Um dos ministros do STJ se aposentou e da categoria dos TJs. O Presidente do STJ oficia aos TJs e os nomes so por eles dados, chegando, ao final, numa lista de 3 nomes, remetendo ao Presidente da Repblica para que este indique um nome ao Senado. No tocante aos membros do MP e advogados, a escolha diferente. O MP remete ao STJ uma lista com 6 nomes. Desta lista de 6, o STJ reduz para 3 membros, indo ao Presidente da Repblica que escolher um nome, indicando ao SF. O mesmo ocorre com a OAB.

3.5.6) Tribunais Regionais Federais So 5. Foram criados em 1988 com a CF. Dividiu-se o territrio nacional em 5 regies: TRF da 1 regio fica em Braslia, DF. Abrange o DF e mais 13 Estados da Federao: todos da regio norte; todos do Centro-Oeste, menos Mato Grosso do Sul; Minas Gerais do Sudeste; do Norte: Bahia, Maranho e Piau; TRF da 2 regio fica no Rio de Janeiro. Abrange o Estado do RJ e ES;

112 TRF da 3 regio sede na cidade de So Paulo. Abrange So Paulo e Mato Grosso do Sul; TRF da 4 regio sede em Porto Alegre. Abrange os Estados da regio Sul; TRF da 5 regio todos os Estados do Nordeste, menos Bahia, Maranho e Piau. Sede em Recife.

possvel a criao de novos TRFs. No mnimo h 7 desemabrgadores. Idade mnima de 30 anos.

3.5.7) Juzes Federais H mais ou menos 1400 juzes federais no Brasil. O concurso para juiz federal regional (cada regio promove o seu concurso). A justia federal em 1 grau de jurisdio foi criada pela Lei 5010/66. OBS.: A justia federal dividida em sees judicirias (e no em comarcas). A seo judiciria dividida em subsees judicirias. Em regra, em cada seo ou subseo h uma delegacia de polcia federal.

3.5.8) Tribunais de Justia Cada Estado possui o seu TJ. So 27 ao total. No mnimo so 7 desembargadores (varia de acordo com o nmero de habitantes). Idade mnima de 30 anos.

3.5.9) Juzes de direito As Justias estaduais so dividas em comarcas.

3.5.10) Justia Eleitoral Tais regras se aplicam a toda justia eleitoral. Ela uma justia federal especializada. Assim, a atribuio para investigar os crimes eleitorais da Polcia Federal;

113 No existe um quadro prprio de juzes eleitorais (ningum faz concurso para juiz eleitoral) . Ela empresta juzes comuns federais e comuns estaduais; Todos os da Justia Eleitoral exercem mandato de 2 anos, permitida uma nica reconduo por mais 2 anos;

A) Composio do TSE No mnimo, 7 ministros. 3 dentre ministros do STF os 11 ministros do STF fazem uma eleio e escolhem quais dentre eles oficiaro tambm no TSE.O ministro que trabalha nos dois tribunais ganha R$ 24.500,10 + R$ 4.000,00, por ms; 2 dentre ministros do STJ todos escolhero os 2 ministros que tambm oficiaro no TSE; 2 da OAB o STF faz uma lista de advogado e remete ao Presidente da Repblica e escolhe 2, oficiando ao Senado Federal. Tais advogados podero continuar advogando, menos em matria eleitoral; S pode ser Presidente do TSE um dos ministros do STF. Um dos dois do STJ ser o Corregedor-Geral Eleitoral;

B) TRE So 27 ao todo. Cada TRE tem 7 juzes, escolhidos da seguinte forma: 2 desembargadores do TJ; 2 juzes de direito de entrncia mais elevada o TJ escolhe os juzes de direito; 2 advogados o TJ faz uma lista e remete ao Presidente da Repblica e este escolher os 2 que oficiaro no TER (podem advogar, menos em matria eleitoral); 1 representante da Justia Federal escolhido pelo TRF pode ser uma desembargador federal ou um juiz federal. Ser desembargador federal naquele Estado que for sede de TRF;

114 Somente ser presidente desembargadores do TJ. do TRE um dos dois

C) Juiz Eleitoral um juiz de direito (juiz estadual), no exerccio de uma funo eleitoral (princpio da delegao h uma competncia federal que exercida por um servidor pblico estadual). Ex.: um juiz de direito sendo morto porque brigou no trnsito competncia da justia estadual; um juiz de direito sendo morto porque condenou um sujeito pela prtica de um crime eleitoral competncia da justia federal. Ex.: mesrio nos dias das eleies servidor pblico federal por delegao.

D) Junta eleitoral A CF no diz qual a composio da junta eleitoral. o prprio juiz eleitoral + 2 ou 4 cidados (est previsto no Cdigo Eleitoral).

3.5.11) Justia Militar Existem 2 justias militares: JMUnio e JMEstado (nica justia especial que o Estado pode criar).

A) Justia Militar da Unio Ela julga os crimes militares (Dec.Lei 1001/69 CPM; Dec.Lei 1002/69 - CPPM). S possui competncia criminal (no possui competncia cvel). Julga os crimes militares contra as FAB praticados por militares e civis.

Composio do STM: compe-se de 15 ministros, 10 so militares (3 oficiais generais da marinha, 4 do exrcito e 3 da aeronutica s brasileiros natos) e 5 so civis (3 advogados, 1 juiz auditor militar 1 membro do MPM brasileiros natos ou naturalizados). Todos maiores de 35 anos, escolhidos pelo Presidente e aprovados pelo Senado Federal.

115 Auditorias militares: so 12 em todo o territrio nacional. Ela funciona de 2 maneiras (conselho permanente e conselho especial). Conselho permanente: juiz auditor militar + oficiais militares (julga no oficiais e civis). Conselho especial julga apenas oficiais (menos os oficiais generais julgados pelo STM).

B) Justia Militar Estadual a nica justia especializada que pode ser criada pelo EstadoMembro. S pode ser criada por iniciativa privativa do Tribunal de Justia. Art. 125, pargrafo 3, da CF
3 A lei estadual poder criar, mediante proposta do Tribunal de Justia, a Justia Militar estadual, constituda, em primeiro grau, pelos juzes de direito e pelos Conselhos de Justia e, em segundo grau, pelo prprio Tribunal de Justia, ou por Tribunal de Justia Militar nos Estados em que o efetivo militar seja superior a vinte mil integrantes. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 45, de 2004)

O 1 grau dessa justia o Conselho de Justia; o 2 grau o prprio Tribunal de Justia (em 3 estados h o TJMilitar RG, MS e SP). O Conselho de Justia oficia de duas maneiras: juiz de direito julgando monocraticamente e o Conselho de Justia de forma colegiada (juiz de direito + oficiais militares). Nos Estados em que h TJMilitar h concurso pblico prprio para juiz auditor militar. Regras da Justia Militar Estadual: Ela nunca julga civis s PM e corpo de bombeiro militar smula 53 do STJ; A JME no julga os crimes dolosos contra a vida cuja vtima seja civil (quem julgar a justia comum); A JME no julga crime de tortura praticado por PM ( julgado pela justia comum); A JME no julga crime de abuso de autoridade praticado por militar (Lei 4898/65); Ela possui competncia cvel advento com a EC 45/2004 (JMU no tem competncia cvel); O juiz de direito atuar sozinho quando o crime for praticado contra civil (menos os j ditos logo acima); O colegiado julgar quando a vtima tambm for militar

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4 Compete Justia Militar estadual processar e julgar os militares dos Estados, nos crimes militares definidos em lei e as aes judiciais contra atos disciplinares militares, ressalvada a competncia do jri quando a vtima for civil, cabendo ao tribunal competente decidir sobre a perda do posto e da patente dos oficiais e da graduao das praas. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 45, de 2004) 5 Compete aos juzes de direito do juzo militar processar e julgar, singularmente, os crimes militares cometidos contra civis e as aes judiciais contra atos disciplinares militares, cabendo ao Conselho de Justia, sob a presidncia de juiz de direito, processar e julgar os demais crimes militares. (Includo pela Emenda Constitucional n 45, de 2004)

3.5.12) Justia do Trabalho

A) TST 27 ministros, todos togados e vitalcios (no existem mais juzes classistas). Todos devem ter mais de 35 anos, escolhidos pelo Presidente e o nome dever ser aprovado pelo SF. Destes 27 membros, 1/5 sero escolhidos dentre membros do MP e OAB. Na diviso do quinto constitucional, se o nmero no for inteiro, deve-se escolher o nmero inteiro acima (no caso, escolhero 6 membros 3 OAB e 3 do MP, todos com mais de 10 anos de efetivo exerccio).

B) TRT So 25 tribunais. Existem Estados que no possuem TRTs. Em So Paulo h 2 Campinas e Capital.

C) Juzes do Trabalho Cada TRT faz o seu concurso.

3.5.13) rgo Especial Vem previsto no art. 93, XI, da CF


Art. 93. Lei complementar, de iniciativa do Supremo Tribunal Federal, dispor sobre o Estatuto da Magistratura, observados os seguintes princpios: (...)

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XI nos tribunais com nmero superior a vinte e cinco julgadores, poder ser constitudo rgo especial, com o mnimo de onze e o mximo de vinte e cinco membros, para o exerccio das atribuies administrativas e jurisdicionais delegadas da competncia do tribunal pleno, provendo-se metade das vagas por antigidade e a outra metade por eleio pelo tribunal pleno; (Redao dada pela Emenda Constitucional n 45, de 2004)

Ter, no mnimo, 11 membros e, no mximo, 25 membros. At a EC 45/2004, os membros do rgo especial eram os mais antigos do tribunal. Com o advento desta emenda, houve uma democratizao do rgo especial. Hoje, a primeira metade formada pelos mais antigos e a segunda metade escolhida por eleio. Trata-se de uma norma bastante em si mesma de eficcia absoluta.

OBS.: Nesta estrutura, falta o art. 98, I, da CF (juizados especiais) e o tribunal do jri (direito fundamental no cidado art. 5, XXXVIII, da CF). Nenhum dos dois esto no art. 92 da CF.

3.5.14) Conselho Nacional de Justia Ele no exerce jurisdio.


2 O Supremo Tribunal Federal e os Tribunais Superiores tm jurisdio em todo o territrio nacional. (Includo pela Emenda Constitucional n 45, de 2004) nada fala do CNJ.

Ele foi criado pela EC 45/2004. composto por 15 membros. Est previsto no art. 103-A da CF. Nos termos do art. 103-B, pargrafo 4, compete ao Conselho o controle da atuao administrativa e financeira do Poder Judicirio e do cumprimento dos deveres funcionais dos juzes , cabendo-lhe, alm de outras atribuies que lhe forem conferidas pelo Estatuto da Magistratura. OBS.: Membro do CNJ pode cometer crime de responsabilidade, sendo julgado pelo Senado Federal art. 52, II, da CF.

OBS.2: ele um rgo de controle externo no Poder Judicirio? No, pois dos 15 membros, 9 so juzes e tambm porque no exerce jurisdio, no podendo reformar deciso judicial. No um rgo reformador e sim um rgo administrativo.

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OBS.3: CNJ constitucional? R.: STF, smula 649:

SMULA N 649 INCONSTITUCIONAL A CRIAO, POR CONSTITUIO ESTADUAL, DE RGO DE CONTROLE ADMINISTRATIVO DO PODER JUDICIRIO DO QUAL PARTICIPEM REPRESENTANTES DE OUTROS PODERES OU ENTIDADES.

O STF, assim repudia qualquer atividade externa que atente contra a garantia de autogoverno dos Tribunais e a autonomia administrativa, financeira e oramentria prescritas na CF. poca, a oposio na CDeputados considerava inaceitvel a composio do Conselho Nacional da Magistratura da maneira como apresentada pela PEC, reivindicando a sua formao preponderantemente por pessoas alheias magistratura, a fim de dar-lhe verdadeira feio de controle externo, mas o modelo vindicado pela oposio seria, fatalmente, declarado inconstitucional pelo o STF, s podendo falar-se em verdadeiro controle externo atravs da manifestao do poder constituinte originrio, elaborando uma nova constituio. Em 9/12/2004 foi ajuizada a ADI 3367 pela a AMB Associao dos Magistrados Brasileiros, questionando a constitucionalidade do CNJ por afronta aos arts. 2 e 18 da CF, alm de vcio formal . O STF afastou o vicio formal de inconstitucionalidade, como tambm no conheceu a ao, considerando constitucional o CNJ.

Quinto constitucional Um quinto dos lugares dos Tribunais Regionais Federais, dos Tribunais do Estados, do DF e Territrios e dos TRTs ser composto de membros do MP, com mais de 10 anos de carreira, e de advogados de notrio saber jurdico e de reputao ilibada, com mais de 10 anos de efetiva atividade profissional, indicados em lista sxtupla pelos rgos de representao das respectivas classes, que encaminharo as indicaes ao Tribunal respectivo, que formar lista trplice, enviando-a ao chefe do Poder Executivo que, nos 20 dias subseqentes, escolher um de seus integrantes para nomeao (CF, arts. 94, e 115, I). Trata-se de uma obrigatoriedade (previso expressa). Assim, se a diviso dos membros de um determinado tribunal estadual,

119 distrital ou regional federal por cinco no resultar em um nmero inteiro, o arredondamento sempre dever ser para cima.

OBS.1: Na hiptese de no existir membros do MP que preencham os requisitos constitucionais, como compor a lista sxtupla? R.: STF ADI 1289 admite o preenchimento dos cargos de juiz com os candidatos que tenham tempo inferior a 10 anos na hiptese de inexistncia de pelo menos 6 candidatos com esse requisito temporal.

OBS.2: E se a lista sxtupla apresentada contiver nomes que no preencham os requisitos constitucionais? R.: STF O Tribunal pode recusar a lista sxtupla. A soluo harmnica CF a devoluo motivada da lista sxtupla corporao da qual emanada, para que a refaa, total ou parcialmente, conforme o nmero de candidatos desqualificados: dissentindo a entidade de classe, a ela restar questionar em juzo, na via processual adequada, a rejeio parcial ou total do tribunal competente s suas indicaes.

OBS.3: A regra do quinto constitucional no se aplica aos rgos de superposio (STF e STJ) nem aos Tribunais Superiores (TSE, TST e STM) que tero regras prprias para sua composio.

Precatrios Art. 100 da CF disciplina os pagamentos devidos pela Fazenda Federal, Estadual ou Municipal, em virtude de sentena judiciria. Finalidade: assegurar a isonomia entre os credores princpio da isonomia. Impede qualquer espcie de favorecimento, seja por razes polticas ou pessoais princpio da impessoalidade. Ordem dupla de precatrios: a regra adotada fiel observncia das requisies judiciais de pagamento de crditos de natureza alimentcia, que detm preferncia e de crditos de outras naturezas, de forma paralela, ou seja, haver uma ordem cronolgica de precatrios para os crditos alimentares e outra ordem cronolgica para os crditos no alimentares.

Smula 144 do STJ: Os crditos de natureza alimentcia gozam de preferncia, desvinculados os precatrios da ordem cronolgica dos crditos de natureza diversa.

120

SMULA N 655 do STF A EXCEO PREVISTA NO ART. 100, "CAPUT", DA CONSTITUIO, EM FAVOR DOS CRDITOS DE NATUREZA ALIMENTCIA, NO DISPENSA A EXPEDIO DE PRECATRIO, LIMITANDO-SE A ISENT-LOS DA OBSERVNCIA DA ORDEM CRONOLGICA DOS PRECATRIOS DECORRENTES DE CONDENAES DE OUTRA NATUREZA.

obrigatria a incluso, no oramento das entidades de direito pblico, de verba necessria ao pagamento de seus dbitos oriundos de sentenas transitadas em julgado, constantes de precatrios judicirios, apresentados at 1 de julho, fazendo-se o pagamento at o final do exerccio seguinte, quando tero seus valores atualizados monetariamente.

Excees ao precatrio: excluir-se- da regra de expedio de precatrios os pagamentos de obrigaes definidas em lei como de pequeno valor que a Fazenda Federal (60 salrios mnimos), Estadual (40 salrios mnimos) ou Municipal (30 salrios mnimos at que seja editada norma legal pela respectiva unidade federativa STF este pequeno valor tem carter transitrio e abre margem para que as entidades de direito pblico disponham livremente sobre a matria, de acordo com a sua capacidade oramentria) deva fazer em virtude de sentena judicial transitada em julgado. O credor, nas hipteses de a execuo de a execuo ultrapassar os valores definidos, poder renunciar ao crdito do valor excedente, optando pelo pagamento do saldo sem o precatrio, na forma prevista no pargrafo 3 do art. 100.

Parcelamento e complementao do precatrio: so vedados a expedio de precatrio complementar ou suplementar de valor pago, bem como fracionamento, repartio ou quebra do valor da execuo, a fim de que seu pagamento no se faa, em parte, na forma de dispensa da expedio do precatrio. Ou o credor exeqente abre mo da parte que exceder o valor do crdito considerado de pequeno valor e cobra-o sem a formalidade do precatrio, ou, ento, dever cobrar todo valor, no podendo fracion-lo.

Interveno Federal: o no-pagamento de dbitos oriundos de sentenas judiciais transitadas em julgado, constantes de precatrios

121 judicirios, poder consistir em desobedincia ordem judicial, autorizando a decretao de interveno federal. STF - Min. ELLEN GRAICE a desobedincia judicial que autoriza a interveno exige expresso ativa de vontade, vale dizer, a atuao dolosa e deliberada do Estado-membro com a finalidade de no-pagamento dos precatrios alimentares.

Sequestro de bens pblicos: No se permite determinao judicial de seqestro da quantia necessria satisfao do dbito, s permitindo constitucionalmente na hiptese de desrespeito da ordem cronolgica de pagamentos dos precatrios. Malgrado o entendimento de os bens pblicos serem impenhorveis, entendemos que o referido seqestro pode se dar tanto sobre a quantia indevidamente recebida pelo credor beneficiado, como sobre as rendas da Fazenda Pblica infratora, conforme entendimento do Pleno do STF no julgamento do RE 82.456RJ.

27.04.2009 MARCELO NOVELINO

4) HERMENUTICA CONSTITUCIONAL Durante 150 anos, at meados da segunda guerra mundial, os meios de interpretao eram os mesmos (criados por SAVIGNY). Aps a segunda guerra mundial, criou-se o constitucionalismo contemporneo neo-constitucionalismo (mais ou menos por volta de 1950). A doutrina alem foi quem criou tais mtodos. Razes para a utilizao desses mtodos: os direitos fundamentais se expressam por princpios; a constituio trata sobre todos os ramos do direito e cada norma constitucional tem uma determinada eficcia (contida, limitada, plena); ideologia ou printerpretao do intrprete.

4.1) MTODOS DE INTERPRETAO

4.1.1) Mtodo hermenutico clssico ou mtodo jurdico

122 O principal defensor deste mtodo ERNEST FORSTHOFF (Alemanha). chamado de hermenutico clssico, pois se utiliza dos elementos clssicos/tradicionais de interpretao. Os elementos clssicos so os desenvolvidos por SAVIGNY: a) elemento gramatical/literal; b) elemento histrico; c) elemento lgico; d) elemento sistemtico. FORSTHOFF parte da premissa da tese da identidade entre constituio e lei. Segundo ele, a constituio nada mais do que uma lei. Por ser uma lei, a constituio deve ser interpretada pelos mesmos elementos utilizados para a interpretao das leis no necessitando de mtodos prprios. A principal crtica deste mtodo que os elementos clssicos, por terem sido desenvolvidos para o direito privado, so insuficientes para dar conta das complexidades que envolvem a interpretao constitucional.

4.1.2) Mtodo cientfico-espiritual Desenvolvido pelo o autor alemo RUDOLF SMEND. Este mtodo buscar o esprito da constituio. Os valores que inspiraram a criao dessas normas so o esprito da constituio. Tal mtodo tambm chamado de mtodo valorativo. O prembulo da constituio no norma jurdica. Ele no serve de parmetro para o controle. A tese que o STF adota a da irrelevncia jurdica do prembulo. MARCELO NOVELINO discorda do posicionamento do STF. Pode-se, ento, associar este mtodo com o prembulo da constituio, pois l se encontra os valores supremos da constituio. Tal mtodo leva em considerao outros fatores extraconstitucionais, como por ex., a realidade social de cada momento histrico. Com isso, tal mtodo tambm chamado de mtodo sociolgico. Alm desses nomes, chamado tambm integrativo (princpio do efeito integrador). de mtodo

H duas crticas feitas por CANOTILHO sobre tal teoria: a indeterminao e mutabilidade dos resultados (a teoria conduz a resultados variveis, imprecisos. Tal deciso ser varivel a cada realidade histrica).

123

Estes dois mtodos partem de um raciocnio sistemtico.

Os prximos mtodos que sero vistos parte de um raciocnio aportico (surge atravs de um problema a ser resolvido). So mtodos utilizados quando existir um problema a ser resolvido (hard cases). Tambm so chamados de mtodos concretistas.

4.1.3) Mtodo tpico-problemtico THEODOR VIEHWEG foi o responsvel pela retomada deste mtodo. Chama-se de tpico, pois se baseia em tpicos, (cujo plural topoi so esquemas de pensamento, formas de raciocnio, de argumentao, pontos de vista). Estes tpicos podem ser extrados da jurisprudncia dominante, senso comum, doutrina majoritria. Ex. utilizados pelo STF: no cabe iniciativa popular de emenda constitucional, pois normas excepcionais devem ser interpretadas restritivamente; correspondncia de um presidirio no pode ser violada pelo diretor do presdio em regra, mas o sigilo pode ser violado quando o sigilo epistolar for utilizado como escudo protetivo para prtica de atividades ilcitas. Chama-se de problemtico, pois o mtodo desenvolvido por uma teoria de argumentao ao redor de um problema. Assim, o argumento que prevalecer o mtodo que for mais convincente. Crticas feitas a este mtodo: a) a interpretao deve partir da norma para a soluo do problema e no do problema para a norma como feito por este mtodo; b) casusmo ilimitado cada caso sendo resolvido de determinada maneira; c) pouca importncia atribuda jurisprudncia.

4.1.4) Mtodo hermenutico-concretizador KONRAD HESSE. Para revelar o sentido e alcance da constituio, a hermenutica quem fornecer os elementos para a interpretao (logo, interpretao no sinnimo de interpretao). Quando se fala em concretizao de uma norma fala-se em aplicar a lei. Segundo HESSE, interpretao e aplicao so indissociveis; consiste em processo unitrio. A aplicao s existe se

124 primeiramente existir uma interpretao, mas s se interpreta se for para aplicar. Elementos bsicos: a) Se no houver um problema a ser resolvido, no h como utilizar o mtodo hermenutico-concretizador; b) neste mtodo, h uma primazia da norma sobre o problema; c) compreenso prvia do intrprete (crculo fechado de intrpretes). o nico mtodo que no existe uma crtica contundente. Crtica genrica (aplicvel a todos os mtodos concretistas) Enfraquecimento da fora normativa e quebra da unidade da constituio.

4.1.5) Mtodo normativo-estruturante FRIEDRICH MULLER. Chama-se de estruturante, pois este autor desenvolve uma estrutura de concretizao da norma jurdica feita atravs de vrios elementos (metodolgicos, dogmticos, de poltica constitucional entre outros). No se deve falar em interpretao, mas sim em concretizao da norma. A interpretao seria um elemento da concretizao. Os elementos dogmticos seriam a doutrina e a jurisprudncia. Atravs dessa estrutura a norma concretizada. Tal autor cria o domnio normativo a realidade social tratada pelo texto da norma; e o programa normativo a norma propriamente dita. O intrprete deve levar em considerao os dois, e no apenas um. Crtica: enfraquecimento da fora normativa e quebra da unidade.

PAULO BONAVIDES acrescenta um sexto mtodo.

4.1.6) Mtodo concretista da constituio aberta PETER HBERCE. Todo aquele que vive uma realidade constitucional o seu legtimo intrprete. A democracia deve ser levada em considerao no apenas na elaborao da norma, mas tambm na sua interpretao. Ex.: a figura do animus curiae (amigos da corte) quem tem representatividade na sociedade poder ser amigo da corte. Sua presena torna a deciso mais democrtica ( STF deve o amigo da corte habilitar-se at a pauta de julgamento).

125 Crticas: enfraquecimento da fora normativa e quebra da unidade da constituio.

CANOTILHO: no existe um nico mtodo justo, um nico mtodo correto, pois todos eles, mesmo partindo de premissas diferentes, um complementa o outro.

4.2) INTERPRETATIVISMO E NO-INTERPRETATIVISMO O principal local de debate os EUA.

4.2.1) Corrente interpretativista Adota uma postura conservadora. 1 premissa: respeito absoluto ao texto e vontade do constituinte cabe ao Judicirio revelar simplesmente a vontade original do constituinte. Tal respeito faz com que esta corrente seja conhecida como corrente textualista, originalista. 2 premissa: cabe ao juiz apenas aplicar a CF, e no a modificar. 3 premissa: nica resposta correta. A nica resposta correta a vontade originria do constituinte originrio.

4.2.2) No-intepretativismo uma postura/corrente progressista. Qual o seu pressuposto? R.: Cada gerao tem o direito de viver a constituio ao seu modo. Assim, os juzes devem desenvolver e evoluir o texto constitucional.

4.3) PRINCPIOS DE INTERPRETAO/PRINCPIOS INSTRUMENTAIS OU POSTULADOS NORMATIVOS Postulados normativos so normas de segundo grau que estabelecem a estrutura de aplicao de outras normas. O princpio tem um peso relativo, pois sempre depender do caso concreto. No h como estabelecer abstratamente, assim, uma hierarquia de princpios.

126 Como se chama o procedimento de aplicao dos princpios? R.: Ponderao/balanceamento/sopesamento.

As regras so mandamentos de definio, ou seja, normas que devem ser aplicadas na medida exata de suas prescries. Enquanto os princpios obedecem lgica do mais ou menos, as regras obedecem lgica do tudo ou nada. Ex.: servidor pblico dever se aposentar com 70 anos de idade, compulsoriamente a idade 70 anos e acabou; no precisa discutir se com 68 anos se aposenta ou no ou se pode trabalhar at os 71 anos etc. aplicao de uma regra. A regra se aplica atravs da subsuno.

4.3.1) Princpio da interpretao conforme a constituio HESSE e MULLER. Parte de 2 pressupostos: a) princpio da supremacia da constituio o ato do poder pblico s ser vlido se obedecer a forma e o contedo previsto na CF; b) princpio da presuno de constitucionalidade das leis trata-se de presuno relativa (por isso que existe controle de constitucionalidade). Diante de normas polissmicas ou plurissignificativas, deve-se optar pela interpretao que seja compatvel com a CF. Segundo o ***STF, a interpretao conforme equivalente declarao de nulidade sem reduo de texto . No necessrio observar a reserva de plenrio, nem da interpretao conforme, nem na declarao de nulidade.

4.3.2) Princpio da unidade Nada mais do que a interpretao sistemtica. Impe ao intrprete a harmonizao das tenses e contradies entre normas constitucionais. O principal papel deste princpio afastar uma tese alem, defendida por OTTO BACHOF, das normas constitucionais inconstitucionais (norma constitucional originria inconstitucional) no existe no Brasil. BACHOF comenta a idia de KRUGER, de que existe hierarquia nas normas constitucionais. Norma originria no pode ser declarada inconstitucional impossibilidade jurdica do pedido. Este princpio afasta a tese de hierarquia, pois todas as normas esto no mesmo nvel.

127

4.3.3) Princpio do efeito integrador Por ser a constituio o principal elemento no processo de integrao comunitrio nas resolues de problemas jurdicoconstitucionais, deve ser dada primazia aos critrios que favoream a integrao poltica e social.

4.3.4) Princpio da concordncia prtica O princpio da unidade usado quando h um conflito de normas abstratamente conflito aparente de normas. O princpio da concordncia prtica usado quando h um conflito de normas no caso concreto; a coliso. Diante de uma coliso de direitos, cabe ao intrprete coordenar e combinar os bens jurdicos em conflito, realizando uma reduo proporcional no mbito de alcance de cada um deles. O intrprete no pode sacrificar um para privilegiar o outro; deve fazer tal reduo proporcional de cada um deles.

4.3.5) Princpio da relatividade ou da convivncia das liberdades pblicas No existem princpios absolutos, pois todos encontram limites em outros princpios tambm consagrados na CF.

4.3.6) Princpio da fora normativa da constituio No h nenhum critrio de interpretao; mais um apelo ao intrprete. Na interpretao constitucional, deve ser dada preferncia s solues densificadoras das normas que as tornem mais eficazes e permanentes. Interpretaes divergentes enfraquecem a fora normativa da constituio. O STF o guardio da CF e cabe a ele dar a ltima palavra. Ex.: efeito transcendentes dos motivos determinantes.

4.3.7) Princpio da mxima efetividade Ele se aplica apenas aos direitos fundamentais. Tal princpio est previsto no art. 5, pargrafo 1, da CF CESPE Todos os direitos fundamentais se aplicam independentemente de qualquer

128 condio, aplicando diretamente? R.: O art. 5, pargrafo 1, da CF deve ser entendido no como uma regra, mas sim como um princpio.

4.3.8) Princpio da conformidade funcional ou justeza Tem por finalidade impedir que os rgos encarregados da interpretao constitucional cheguem a um resultado que subverta ou perturbe o esquema organizatrio funcional estabelecido pela CF. Exs.: abstrativizao do controle difuso de constitucionalidade.

14.05.2009

5) CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE

5.1) INTRODUO O que controlar a constitucionalidade? R.: Controlar a constitucionalidade significa indagar a respeito da compatibilidade ou incompatibilidade em relao Constituio a norma infraconstitucional adequada norma constitucional?. Tal controle possui um objetivo: garantir a supremacia da Constituio/fazer com que a constituio seja atendida princpio da supremacia constitucional. Quando se fala em controle de constitucionalidade h dois mundos: a) mundo do ser a um antecedente, obrigatoriamente h uma conseqncia; o homem no consegue mudar a conseqncia de determinado antecedente. As leis do mundo do ser so imodificveis. As leis do mundo do ser so leis naturais (leis da biologia, da qumica, da fsica etc.); b) mundo do dever-ser regras de educao, regras de etiqueta, regras morais, regras jurdicas. Dentro deste mundo. A um antecedente, o homem, com sua inteligncia liga a conseqncia ao que mais lhe interessa . Ex.: art. 121 do CP matar algum 1 conseqncia: homicdio simples (pena de 6 a 20 anos); 2 conseqncia: homicdio qualificado (pena de 12 a 30 anos); 3 conseqncia: no ser crime por estar acobertado pela legtima defesa; 4 conseqncia: latrocnio (pode ser que ocorreu um roubo seguido de morte). Enfim, para o mesmo

129 antecedente, h vrias conseqncias, que ocorrer a que melhor interessar ao homem. Enquanto as regras de moral so postadas de forma horizontal (todas elas sem encontram na mesma categoria. No h, entre elas, hierarquia), as regras jurdicas so postadas de forma vertical.

A Constituio chamada de lei-pice ela encerra o sistema, encontrando-se no pice da pirmide normativa. Existem duas espcies de supremacia: a) supremacia formal da constituio a CF uma norma suprema porque decorre do poder constituinte originrio e este ilimitado juridicamente, enquanto as demais leis so decorrentes do poder constitudo legislativo ; b) supremacia material da constituio a CF o documento mais importante que ns temos; as matrias tratadas na CF so as mais importantes para a sociedade poltica, chamada Estado.

Todos os Estados sempre tiveram e sempre tero constituio. O movimento chamado Constitucionalismo, que surge na Europa por volta de 1789, teve um objetivo: dar aos Estados constituies escritas, o que FERDINAND LASSALE denominava de constituio folha de papel. Para este autor, o que mais interessava eram os fatores reais de poder. As duas primeiras constituies escritas foram a constituio americana de 1787 e a francesa de 1791. Naquele momento histrico, as matrias mais importantes para a sociedades eram os seguintes: a) direitos e garantias fundamentais; b) organizao do Estado; c) diviso orgnica de Montesquieu. H outras matrias tratadas: ordem econmica, direitos sociais, objetivos do Estado. Quanto supremacia material da constituio, tais temas mudam de importncia, assim, de acordo com a poca devida.

No h controle de constitucionalidade se a constituio no for do tipo rgida. A classificao da constituio quanto a alterabilidade/mutabilidade/consistncia, ela pode ser: a) rgida aquela que detm um processo legislativo de alterao mais solene e burocrtico, mais dificultoso (existe uma diferena entre o processo legislativo comum e o especial) ; b) flexvel/plstica: aquela em que a constituio se modifica, altera-se pelo mesmo processo legislativo de uma norma ordinria (aqui no existe diferena entre lei constitucional e lei infraconstitucional); c) semi-rgida/semi-flexvel: algumas normas se alteram atravs de um processo mais dificultoso, mais trabalhoso, diferente de outras normas que podem ser

130 modificadas atendendo ao mesmo processo legislativo da lei ordinria (a CF de 1824 foi uma constituio semi-rgida. Havia as normas materialmente constitucionais e normas formalmente constitucionais processo de alterao igual ao das normas infraconstitucionais). OBS.: ALEXANDRE DE MORAES diz que nossa CF/88 rgida, mas ela possui uma parte que super-rgida (o que seria as clusulas ptreas art. 60, pargrafo 4, da CF).

5.2) CLASSIFICAO CONSTITUCIONALIDADE

DO

CONTROLE sobre controle

DE de

Existem vrias classificaes constitucionalidade no direito.

5.2.1) No momento em que ele feito/elaborado Tendo em conta o momento em que ele feito, ele pode ser de dois tipos: Controle preventivo de constitucionalidade tem por objetivo impedir que a norma inacabada (portanto, projeto de lei), de antemo inconstitucional, adentre no ordenamento jurdico; Controle repressivo de constitucionalidade denominado tambm de posterior ou aposteriori. Tem por finalidade expulsar, retirar dentro do ordenamento jurdico aquela norma inacabada,incompatvel, que viola a constituio

O controle preventivo se manifesta em 3 momentos: 1. Controle preventivo feito pelo Legislativo feito pela CCJ (Comisso de Constituico e Justia). Ela oferta um parecer a respeito da constitucionalidade daquele projeto de lei. Tal parecer terminativo, sendo arquivado caso entendam no ser cabvel; 2. Controle preventivo feito pelo Executivo veto jurdico feito pelo Presidente da Repblica (art. 66, pargrafo 1, da CF);

131 3. Controle preventivo feito pelo Judicirio MS impetrado por parlamentar. S parlamentar federal pode impetrar MS discutindo preventivamente o projeto de lei que esteja em desconformidade com as regras formais e materiais de votao. S o parlamento federal ter tal legitimidade.

O controle repressivo, no mundo todo, pode ser feito atravs de 3 rgos: 1. rgo poltico cria-se um rgo que no faz parte de nenhum dos poderes, e este s serve para debater a constitucionalidade, no exercendo jurisdio, ex.: Frana 2. rgo jurisdicional o rgo que faz o controle faz parte do Poder Judicirio 3. rgo misto ex. Sua. Leis Locais, o controle feito por um rgo jurisdicional; na Sua, o controle feito por um rgo poltico.

No Brasil, em regra, o controle de constitucionalidade feito pelo Poder Judicirio controle jurisdicional. Excees: Poder Legislativo a.1) lei delegada o Presidente, alm de legislar sobre a matria delegada, legisla sobre outra matria. Atravs de um decreto legislativo, so sustados os atos do Presidente, exorbitantes do poder de delegao; a.b) Presidente edita um decreto que diz mais do que deveria exorbitou-se no poder de delegao; Poder o Legislativo sustar tal decreto; a.c) Medida provisria o CN pode rejeitar a MP, entendendo ser inconstitucional; a.d) TCU pode reconhecer a inconstitucionalidade no caso concreto

SMULA

N 347

DO

STF

O TRIBUNAL DE CONTAS, NO EXERCCIO DE SUAS ATRIBUIES , PODE APRECIAR A CONSTITUCIONALIDADE DAS LEIS E DOS ATOS DO PODER PBLICO.

132 Poder Executivo h quem entenda que os chefes do Poder Executivo podem ordenar para que a Administrao Pblica no pratique atos entendidos por serem entendidos inconstitucionais.

O controle jurisdicional, no Brasil, misto adota 2 sistemas/modelos: a) sistema difuso; b) sistema concentrado. O sistema difuso foi sistematizado em 1803, nos EUA; em razo disso, tambm chamado de controle americano. O sistema concentrado sistematizado em 1920, na ustria; tambm chamado de controle austraco ou europeu-continental.

5.3) HISTRICO DO CONSTITUCIONALIDADE NO BRASIL

CONTROLE

DE

Constituio de 1824 no fez qualquer referncia controle de constitucionalidade. 1 motivo: Ela teve como fonte inspiradora a constituio francesa e o constitucionalismo ingls. Estas duas manifestaes pregavam a supremacia do parlamento. 2 motivo: tal constituio adota a teoria do poder moderador o Poder Moderador era encarregado de resolver o conflito entre os poderes.

Constituio de 1891 teve como fonte a constituio americana de 1787. Controle difuso surgiu nesta constituio. Dizia que qualquer juiz, qualquer tribunal, diante do caso concreto, poder reconhecer a inconstitucionalidade.

Constituio de 1934 teve como fonte a constituio alem de 1919 (Constituio de Weimar). Manteve o controle difuso e trouxe 3 inovaes: a) via tribunal s por maioria absoluta de votos (reserva de maioria absoluta); b) cria a ao direta de inconstitucionalidade interventiva; c) suspenso da lei pelo Senado quando o Supremo reconhecer a inconstitucionalidade via difusa.

Constituio de 1937 conhecida como a polaca. A fonte de inspirao foi a constituio polonesa de 1935. Nossa constituio ficou conhecida. Manteve as mesmas caractersticas da constituio de 1934, mas o Presidente tinha a ltima palavra, reconhecendo

133 ser a lei constitucional caso o supremo tribunal entendesse ser inconstitucional.

Constituio de 1946 ela volta com as caractersticas da constituio de 1934, sem a possibilidade do Presidente da Repblica modificar a deciso do STF. Ela recebeu vrias emendas constitucionais. A mais importante a de nmero 16 de 1965, que incorporou o controle concentrado de constitucionalidade.

Constituio de 1967 e 1969 no trouxe nenhuma inovao quanto ao tema.

Constituio de 1988 o controle concentrado manifesta-se atravs de 5 aes: ADIn ao direta de inconstitucionalidade; ADIn por omisso; ADECON ou ADC constitucionalidade; ADIn Interventiva; ADPF arguio de descumprimento de preceito fundamental. ao declaratria de

OSB.1: Concentrado no sinnimo de abstrato. Concentrado significa em um nico centro, em um nico local. Todas essas aes so concretas, mas nem todas so abstrata, ex.: ADIn interventiva.

5.4) ESPCIES DE INCONSTITUCIONALIDADE

5.4.1) formal/orgnica/nomodinmica

Inconstitucionalidade

aquela em que a lei ou ato normativo infraconstitucional viola o devido processo legislativo constitucional. Ex.: qurum de maioria

134 absoluta para a aprovao de uma LC; se for aprovada com o qurum de maioria simples, tal LC ser inconstitucional.

5.4.2) Inconstitucionalidade material/nomoesttica aquela que a lei ou ato normativo infraconstitucional viola, desrespeita o contedo da constituio. Ex.: lei que permite que somente homens podem prestar concurso para a PF fere a isonomia entre homens e mulheres.

5.4.3) (PEDRO LENZA) inconstitucionalidade por ofensa ao decoro parlamentar Tal autor, ao comentar o caso do mensalo e do mensalinho, diz que as leis votadas na poca em que foram vendido votos para que as mesmas fossem aprovadas seriam inconstitucionais por ofensa ao decoro parlamentar.

5.5) SISTEMA OU MODELO DIFUSO Difuso significa espalhado, em mais de um ponto. Contrape-se ao controle concentrado em um nico ponto. Tal modelo tambm chamado de indireto, incidental, incidenter tantum, via da exceo ou da defesa, concreto, subjetivo.

5.5.1) Legitimidade Qualquer pessoa fsica, qualquer pessoa jurdica diante de um caso concreto pode provocar a declarao de inconstitucionalidade, incidentalmente. A alegao da inconstitucionalidade no pedido, e sim causa de pedir. O juiz pode reconhecer de ofcio a inconstitucionalidade.

5.5.2) Competncia Qualquer juiz, qualquer tribunal diante de um caso concreto pode reconhecer a inconstitucionalidade, inclusive de ofcio.

135 Art. 97 da CF - Tribunal ou rgo especial s por maioria absoluta de votos.


Art. 97. Somente pelo voto da maioria absoluta de seus membros ou dos membros do respectivo rgo especial podero os tribunais declarar a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo do Poder Pblico.

rgo fracionado (turma, cmara, seo) no pode reconhecer a inconstitucionalidade. S pode reconhecer a constitucionalidade de uma lei art. 481, pargrafo nico, do CPC.
Pargrafo nico. Os rgos fracionrios dos tribunais no submetero ao plenrio, ou ao rgo especial, a argio de inconstitucionalidade, quando j houver pronunciamento destes ou do plenrio do Supremo Tribunal Federal sobre a questo. (Includo pela Lei n 9.756, de 17.12.1998)

O rgo especial ser composto de no mnimo 11 e no mximo 25 membros (s existe tal rgo quando o tribunal tiver mais de 25 membros para tratar de matrias cabveis ao pleno originariamente, ex.: STJ,). At a EC 45/04, os membros do tribunal mais antigos tinham o direito de compor o rgo especial. Hoje, a outra metade por eleio.

5.5.3) Objeto de controle S pode ser lei ou ato normativo federal, estadual ou municipal.

5.5.4) Parmetro ou paradigma de controle Alega-se que a lei inconstitucional em face do qu? R.: Normas-regras e normas-princpios constitucionais (inclusive princpios constitucionais no expressos).

O que bloco de constitucionalidade? R.: Ser respondido na parte de controle concentrado.

Prembulo pode ser parmetro ou paradigma de controle? R.: No, pois ele se encontra no campo poltico, no possuindo fora normativa.

136 Ato das disposies constitucionais pode ser parmetro de controle? R.; Sim, desde que no tenha sido exaurido.

5.5.5) Efeitos da deciso Inter partes entre as partes (limite subjetivo da coisa julgada), ex tunc (a lei inconstitucional desde a sua promulgao). O reconhecimento da inconstitucionalidade, como j dito, a causa de pedir. O pedido o no pagamento do IPTU; para isso, o juiz dever reconhecer incidentalmente que a lei instituidora de tal tributo inconstitucional, por ex. Na parte dispositiva da sentena ter a resposta ao pedido, logo, no ser l que ter a fundamentao da inconstitucionalidade. Mesmo que o STF reconhea em controle difuso a inconstitucionalidade da lei, a fora da deciso no alcanar as outras pessoas na mesma situao ( o direito no socorre quem dorme), em razo do efeito inter partes da deciso. O STF remetendo a deciso para o Senado Federal (art. 52, X, da CF). Pode o SF suspender a deciso , atravs de uma resoluo, e a deciso inter partes passa a ser erga omnes.
Art. 52. Compete privativamente ao Senado Federal:

(...)
X - suspender a execuo, no todo ou em parte, de lei declarada inconstitucional por deciso definitiva do Supremo Tribunal Federal;

A) Modulao dos efeitos da deciso no controle difuso Art. 27 da Lei 9868/99 ser ensinado posteriormente. Mas, excepcionalmente, pode o STF modular.

OBS.1: O STF obrigado a remeter a sua deciso ao Senado Federal? R. Sim. O STF ou o PGR deve remeter a deciso ao SF para que este suspensa a execuo da lei. OBS.2: H abstrativizao do controle difuso? posteriormente se ver.

Senado poder suspender inconstitucional pelo o STF.

at

lei

municipal

julgada

137 O ato do Senado discricionrio ou vinculado? R.: O ato discricionrio. O Senado Federal suspender atravs de uma resoluo.

A participao do Senado Federal tambm se dar no controle concentrado? R.: No, somente no difuso.

STF reconhecendo a inconstitucionalidade de toda a lei, o SF dever suspender toda a lei ou nada suspender. Se o STF reconhecer a inconstitucionalidade de parte da lei, o SF, se suspender, deve apenas suspender tal parte.

5.6) SISTEMA CONCENTRADO

5.6.1) ADIn ao direta de inconstitucionalidade

A) Legitimidade PGR de 1975 at 1988 nico legitimado.

Em 1988, participativa.

CF

alargou

os

legitimados

democracia

Art. 103. Podem propor a ao direta de inconstitucionalidade e a ao declaratria de constitucionalidade: (Redao dada pela Emenda Constitucional n 45, de 2004) I - o Presidente da Repblica; II - a Mesa do Senado Federal; III - a Mesa da Cmara dos Deputados; IV a Mesa de Assemblia Legislativa ou da Cmara Legislativa do Distrito Federal; (Redao dada pela Emenda Constitucional n 45, de 2004) V o Governador de Estado ou do Distrito Federal; (Redao dada pela Emenda Constitucional n 45, de 2004) VI - o Procurador-Geral da Repblica; VII - o Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil;

138
VIII - partido poltico com representao no Congresso Nacional; IX - confederao sindical ou entidade de classe de mbito nacional.

Em 1999 foi promulgada a lei 9868, e regulamenta a ADIn. Esta lei, no art. 7, pargrafo 2, institui o amigo da corte/colaborador do tribunal/amicus curiae no se trata de um legitimado. Tal democracia participativa aumento do rol de legitimados chama-se de sociedade aberta de intrpretes constitucionais (a discusso da CF no se pode ficar entre os 11 ministros do STF e o PGR; a sociedade deve viver a constituio, debatendo-o isto o que fundamenta a existncia do amigo da corte, possibilitando que especialistas em determinada rea diga o seu ponto de vista quanto quela matria em questo).

Espcies de legitimados: a CF no diferencia os legitimados, no entanto, a jurisprudncia nos d notcia de duas espcies de legitimados.

19.05.2009

Legitimados universais: No precisam demonstrar a pertinncia temtica; legitimados especficos: precisam demonstrar a pertinncia temtica. Trata-se da necessidade de comprovar o interesse na propositura da ao. I, II, III legitimado universal. IV, V legitimado especfico. VI legitimado universal VII, VIII legitimado universal IX legitimado especial

Os legitimados universais no precisam de advogados para propor ADIn capacidade postulatria constitucional . Os legitimados especiais precisam de advogados. OBS.1: O Governador do Amap no poder propor ADIn contra lei do Rio Grande do Sul, pois a lei deste Estado no interfere no

139 interesse do Estado do Amap salvo se esta lei repercutir no patrimnio jurdico deste Estado. OBS.2: O partido poltico precisa, no mnimo, de 1 deputado ou senador para ajuizar ADIn. Se o parlamentar sair do partido poltico que ajuizou a ADIn, o STF entende que a ao deve prosseguir. OBS.3: Confederao Sindical ou entidade de mbito nacional a UNE no pode ajuizar ADIn. A associao de associaes poder ajuizar ADIn existem associaes formadas por pessoa jurdicas ou fsicas.

Competncia

STF art. 102, I, a, da CF os 11 ministros (e no as turmas) por maioria de votos 6 ministros. S existe sesso se 8 ministros estiverem presentes.

C) Objeto de controle Lei ou ato normativo federal ou estadual. Lei municipal no pode ser objeto de controle concentrado no STF. Diferenas entre ADIn federal e estadual: ADin federal art. 102, I, a, da CF; objeto de controle: lei ou ato normativo federal ou estadual. Competncia do STF; parmetro de controle: CF ADIn Estadual art. 125, pargrafo 2, da CF; competncia do TJ; objeto de controle: lei ou ato normativo estadual ou municipal; parmetro de controle: CE. Concluso: 1) lei municipal no pode ser controle de ADIn federal no STF; 2) lei federal no pode ser objeto de ADIn estadual (nem de nenhuma ao do controle concentrado); 3) lei estadual pode ser objeto de controle concentrado no STF e no TJ.

OBS.1: O que lei? R.: Lei, no art. 102, I, a est em sentido genrico (significa todas as espcies normativas do art. 59 da CF).

OBS.2: Uma norma constitucional pode ser inconstitucional? R.: Uma norma constitucional no pode ser inconstitucional, porque ambas as duas decorrem do poder constituinte originrio OTTO BEACHOF . Uma emenda constituio fruto do poder constituinte derivado reformador, podendo ser julgada inconstitucional. Agora,

140 normas advindas do poder constituinte originrio no podero ser ditas inconstitucionais. Assim, s podem ser objeto de controle concentrado leis promulgadas aps 5 de outubro de 1988. Leis Nem Smula e nem smula vinculante podem ser objeto de controle concentrado est ltima possui procedimento prprio de reviso e cancelamento. A outra no obrigatria.

Tratados internacionais podem ser objeto de controle concentrado. O art. 4, I, da CF trata sobre a independncia nacional. Tal independncia fundamenta o dualismo jurdico (duas ordens jurdicas). A ordem jurdica internacional s produz efeitos dentro do nosso territrio se for aceita conforme procedimento prprios no vigora o princpio da recepo automtica dos tratados internacionais.

D) Paradigma de controle Prembulo constitucional, como j dito, no pode ser parmetro de controle. Apenas pode ser parmetro normas constitucionais (normas regras e normas princpios inclusive princpios no expressos). O ADCT pode ser parmetro de controle, desde que seja uma norma no exaurida, pois algumas normas do ADCT possuem prazo de durao. H artigos da EC que no incorporam a CF . Por ex., na EC 32 o art. 2 no foi incorporado ao texto constitucional. Todavia, poder ser objeto de controle concentrado obra do poder constituinte derivado.

No Brasil se adota o bloco de constitucionalidade restritivo o STF entende que normas supraconstitucionais, suprapositivas (normas acima da CF) no podem ser parmetro ou paradigma de controle.

D.1) Tratados internacionais sobre direitos humanos possui controle de convencionalidade controle de constitucionalidade com parmetros. A norma infraconstitucional precisa ter um duplo controle o controle de constitucionalidade e controle de convencionalidade (controle com a CF e controle com os tratados internacionais de direitos humanos).

141 Para o STF, tratados internacionais que tenham por objeto direitos humanos podem ostentar duas naturezas: a) se o tratado no for recepcionado com qurum de EC, no ser equivalente EC, sendo taxado como norma supralegal (acima da lei e abaixo da CF), ex.: Pacto de San Jose da Costa Rica supralegal pode ser parmetro de controle no sistema difuso qualquer juiz ou qualquer tribunal pode julgar ser inconstitucional. No pode ser parmetro de controle no sistema concentrado; b) se o tratado for recepcionado com qurum de EC, ser equivalente EC (ser formal e materialmente constitucional) assim, pode ser parmetro de controle difuso e concentrado.

E) Efeitos da deciso Em regra, erga omnes, vinculante e ex tunc. A deciso que reconhece a inconstitucionalidade declara a lei nula, assim, esta deciso retroage data de promulgao da lei. O Senado Federal no participa do controle concentrado (apenas no difuso quando for suspender a norma).

O STF pode reconhecer a inconstitucionalidade de uma palavra, uma expresso princpio da parcelaridade (o que no ocorre com o veto parcial no Processo Legislativo). O STF no pode reconhecer a inconstitucionalidade do que no foi pedido princpio da congruncia e a regra. Exceo: inconstitucionalidade por arrastamento ou conseqencial se por conseqncia para declarar a norma de inconstitucional, objeto do pedido, tiver que declarar a de outras normas, tambm o far. OBS.1: Cognio aberta no controle concentrado o STF no est vinculado ao artigo dito ser inconstitucional pelo o autor da ao, e sim dar outro fundamento para a declarao de inconstitucionalidade.

A deciso em ADIn possui efeito dplice a ADIn e a ADC so aes com sinais trocados ambivalentes art. 24 da lei 9868/99. Se o autor deseja que o judicirio diga que a lei inconstitucional e o judicirio diz que constitucional, a mesma coisa que o reconhecimento da declarao de constitucionalidade da lei e viceversa.

142 Efeito vinculante mais amplo do que dizer ser erga omnes o efeito vinculante obriga os demais rgos do poder judicirio e do poder executivo, inclusive no que tange aos fundamentos da deciso carter transcendente da deciso. O STF, futuramente, pode modificar a sua orientao. O efeito vinculante no obriga o legislativo.

E.1) Modulao ou efeitos da deciso o STF pode dar deciso outros efeitos. Regra: erga omnes, vinculante e ex tunc art. 27 da Lei 9868/99.

Requisitos para a modulao dos efeitos: a) razes de segurana jurdica ou excepcional interesse social; b) maioria qualificada de 2/3 dos ministros.

Consequncia da deciso: a) restrio dos efeitos da deciso declaratria; b) eficcia ex nunc a partir de seu trnsito em julgado; c) ou pro futuro estabelecer uma data na qual a deciso ter efeitos ou passar a vigorar a deciso a partir de um acontecimento. OBS.: Tal modulao aplica-se tambm ao controle difuso? R.: A regra a de que s se aplica ao controle concentrado. Excepcionalmente, o STF permite a modulao do sistema difuso uma das caractersticas da chamada abstrativizao do sistema difuso.

A ADIn inaugura o que se chama de processo objetivo (o controle difuso subjetivo). Processo objetivo marcado pela generalidade, pela abstrao, pela impessoalidade. um processo sem partes no sentido formal; no existe litgio em relaes a questes concretas.

Modificao do parmetro de controle (pegar depois!!!).

OBS.: O que inconstitucionalidade chapada? R.: Utilizada pelo ministro SEPLVEDA PERTENCE. Trata-se de uma inconstitucionalidade absurda, evidente.

143 F) Procedimento da ADIn Previsto na lei 9868/99. O PGR obrigatoriamente deve se manifestar na ADIn. O AGU obrigatoriamente deve fazer a defesa da presuno de constitucionalidade do objeto (da lei ou do ato normativo) art. 103, pargrafo 3, da CF. E se o ato impugnado for estadual? R.: Sempre ser o AGU quem far a defesa (mesmo se tratando de lei estadual). Hoje, excepcionalmente, o STF permite que o AGU deixe de fazer a defesa do ato impugnado, ex.: quando o prprio STF j firmou o entendimento de que aquela lei inconstitucional (o AGU no precisa insistir na constitucionalidade). No existe prazo decadencial ou prescricional para ajuizar ADIn, desde que seja leis aps a CF de 1988. No possvel a desistncia da ao ao indisponvel art. 5 da Lei 9698/99. No permitida a interveno de terceiros na ADIn art. 7, caput, da lei 9698/99, pois o processo objetivo. Todavia, o pargrafo 2 do art. 7 da lei permite a figura do amigo da corte. Tpicos sobre o amigo da corte: Natureza jurdica um terceiro especial, singular, sui generis; Ele um movimento pela democratizao do controle concentrado a sociedade deve discutir a constituio; Quem defere ou indefere o amigo da corte ser o relator da ADIn despacho irrecorrvel; Ser cabvel em razo da relevncia da matria e tendo em vista a representatividade do postulante; Poder o amigo da corte fazer sustentao oral; At quando poder ser aceito o amigo da corte? At o que relator pea pauta para o julgamento da ADIn

A deciso que reconhece a (in)constitucionalidade irrecorrvel art. 26 da lei. S cabe embargos declaratrios. No cabe ao rescisria em ADIn.

144

5.6.2) ADIn Interventiva inconstitucionalidade interventiva

Ao

Direta

de

No existe hierarquia entre pessoas jurdicas com capacidade poltica. O que existe uma diviso constitucional de competncia. Compete Unio art. 21 e 22 da CF. Compete aos Municpios art. 29 e 30 da CF. O que no for de competncia da Unio e dos Municpios, ser de competncia dos Estados. Regra: a Unio no pode intervir nos Estados e estes no podem intervir nos Municpios. Excees: Excepcionalmente, a Unio poder intervir nos Estados e municpios localizados em seus Territrios Federais (no pode a Unio intervir em municpios localizados em Estados). Os Estados podem intervir nos seus municpios.

Existem vrias espcies de intervenes. Falar-se- de apenas de uma de suas espcies a ao direta de inconstitucionalidade interventiva.

A interveno uma das espcies de sncopes constitucionais/legalidade extraordinria/sistema constitucional de crises, junto com o estado de stio e estado de defesa.

21.05.2009

A) Legitimidade Somente o Procurador Geral da Repblica PGR art. 36, III, da CF.

B) Competncia Somente o STF art. 36, III, da CF


Art. 36. A decretao da interveno depender:

(...)

145

III de provimento, pelo Supremo Tribunal Federal, de representao do Procurador-Geral da Repblica, na hiptese do art. 34, VII, e no caso de recusa execuo de lei federal. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 45, de 2004)

C) Objeto de controle So os denominados princpios constitucionais sensveis art. 34, VII, da CF. Tal expresso dada por PONTES DE MIRANDA so aqueles percebveis a olhos desarmados. So aqueles princpios facilmente percebidos; devem ser obedecidos pelos os Estados-membros, sob pena de interveno do todo na parte; so princpios que no podem ser tocados pelos os Estados-Membros. Na representao interventiva existe uma crise/conflito de federativa a Unio, em nome da federao, intervm na parte. OBS.: Os Estados-Membros podem tudo? R.: Eles possuem autonomia, poder de auto-constituio e auto-organizao, portanto, tais ltimos poderes sofrem limites e estes esto previstos no art. 25 da CF
Art. 25. Os Estados organizam-se e regem-se pelas Constituies e leis que adotarem, observados os princpios desta Constituio Existem determinadas normas constitucionais que devem ser atendidas pelos os EstadosMembros (os princpios que devem ser observados so os previstos no art. 34, VII, da CF.

RAUL MACHADO HORTA d o nome a estas normas de normas centrais federais. Tais normas centrais federais so aquelas previstas na Constituio Federal que limitam a autonomia organizativa dos Estados-Membros. Dentre as normas que fazem tal limite, existem os princpios constitucionais sensveis. OBS.: Regras sobre o devido processo legislativo constitucional devem ser obedecidas pelos os Estados-Membros.

para:

Art. 34. A Unio no intervir nos Estados nem no Distrito Federal, exceto

(...)
VII - assegurar a observncia dos seguintes princpios constitucionais princpios constitucionais sensveis: a) forma republicana, sistema representativo e regime democrtico;

146 A forma republicana no uma clusula ptrea, mas um princpio a ser obedecido pelos os Estados. De 1988 at hoje apenas uma ADIn interventiva foi ajuizada (por volta de 1989).
b) direitos da pessoa humana;

Foi por ferir esta alnea que o PGR da poca de 1989 ajuizou uma ADIn interventiva (a nica proposta no pas), mas o STF negou a ao.
c) autonomia municipal; d) prestao de contas da administrao pblica, direta e indireta. e) aplicao do mnimo exigido da receita resultante de impostos estaduais, compreendida a proveniente de transferncias, na manuteno e desenvolvimento do ensino e nas aes e servios pblicos de sade. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 29, de 2000)

D) Efeitos da deciso Sendo proposta, o STF, recebendo o pedido, requisitar ao Presidente da Repblica para que decrete a interveno. Requisio pedido? R.: Requisio determinao (no pedido/ordem). O Presidente da Repblica, recebendo a requisio, poder trilhar um de dois caminhos possveis: 1) determina a suspenso do ato que ensejou a interveno (no necessariamente nomear interventor); 2) nomear um interventor (s vezes, somente a suspenso do ato bastar, mas se a suspenso do ato no bastar, ser obrigado a nomear um interventor ). Tudo isso ser via decreto do Poder Executivo.

OBS.: Qual a natureza jurdica da deciso do STF ao requisitar a ADIn Interventiva? R.: Natureza jurdica poltico-administrativa.

Nesta hiptese de interveno (como existe outras espcies de interveno) no existe o controle poltico do Congresso Nacional art. 36, pargrafo 3, da CF.
3 - Nos casos do art. 34, VI e VII, ou do art. 35, IV, dispensada a apreciao pelo Congresso Nacional ou pela Assemblia Legislativa , o decreto limitar-se- a suspender a execuo do ato impugnado, se essa medida bastar ao restabelecimento da normalidade.

Lei 4335/64 regulamenta a interveno.

147 Se for decretada a interveno, ter-se- uma limitao circunstancial ao Poder Constituinte Derivado Reformador art. 60, pargrafo 1, da CF.
1 - A Constituio no poder ser emendada na vigncia de interveno federal, de estado de defesa ou de estado de stio.

Trata-se de uma ao do controle concentrado mas no abstrata (h uma caso sobre a qual reca a ao) lembrar que concentrado no sinnimo de abstrato.

5.6.3) ADIn por omisso Inconstitucionalidade por Omisso

Ao

Direta

de

A CF uma norma jurdica (no um pedido, nem um aviso, nem a declarao de intenes; ela uma ordem). Trata-se de uma norma de imperatividade reforada fora normativa da constituio. A incompatibilidade com a CF pode se dar por ao ou por omisso. Esta ltima existe, pois algumas normas constitucionais necessitam de integrao por uma lei ordinria ou lei complementar. Se esta lei no existir, haver uma omisso, e esta omisso ser inconstitucional.

Existem vrias espcies de normas constitucionais. JOS AFONSO DA SILVA classifica as normas constitucionais segundo a sua eficcia nos seguintes termos: Norma constitucional de eficcia plena/norma bastante em si mesma/norma auto-aplicvel ou auto-executvel: estas produzem efeitos imediatos, diretos, independentemente de normatizao futura. Elas no precisam de lei ordinria ou lei complementar para que tenham efetiva operatividade; art. 5, pargrafo 1, da CF

1 - As normas definidoras dos direitos e garantias fundamentais tm aplicao imediata.

Norma constitucional de eficcia contida: estas produzem efeitos imediatos, diretos; no necessitam de normatizao futuro para tenham efetiva operatividade.

148 Portanto, podem tem o seu campo de atuao reduzido, restringido. Ex.: art. 5, XIII, da CF.

XIII - livre o exerccio de qualquer trabalho, ofcio ou profisso, atendidas as qualificaes profissionais que a lei estabelecer seu campo de atuao pode ser reduzido. Voc pode ser advogado, mas precisar fazer direito e passar na OAB.

Normas constitucionais de eficcia limitada/no bastante em si mesma/no auto-executveis/no auto-executrias: elas no produzem efeitos diretos, imediatos, porque elas necessitam obrigatoriamente de integrao por uma lei ordinria ou lei complementar. Se no existir uma LO ou um LC haver uma omisso e ela ser inconstitucional sndrome de inefetividade ( a inconstitucionalidade deriva da falta de ao).

Esta omisso possui 2 remdios para resolver tal patologia: ADIn por omisso e Mandado de Injuno (art. 5, ;LXXI, da CF).
LXXI - conceder-se- mandado de injuno sempre que a falta de norma regulamentadora torne invivel o exerccio dos direitos e liberdades constitucionais e das prerrogativas inerentes nacionalidade, soberania e cidadania;

A) Legitimidade Aqueles taxativamente elencados no art. 103 do CF (so os mesmos da ADIn genrica).

B) Competncia S o STF.

C) Objeto da inconstitucionalidade A inconstitucionalidade se revela na falta de regulamentao de qualquer norma constitucional de eficcia limitada.

D) Efeitos da deciso Em sendo reconhecida a omisso pelo o STF, este dar cincia autoridade encarregada de regulamentar a norma constitucional.

149 Art. 103, pargrafo 2, da CF


2 - Declarada a inconstitucionalidade por omisso de medida para tornar efetiva norma constitucional, ser dada cincia ao Poder competente para a adoo das providncias necessrias e, em se tratando de rgo administrativo, para fazlo em trinta dias.

Se o rgo competente para regulamentar a norma for Poder, o STF apenas dar cincia da inconstitucionalidade morosa. Se o rgo encarregado de elaborar a norma no for Poder (rgo administrativo), o STF dar um prazo de 30 dias para regulamentar a norma constitucional, sob pena de responsabilidade. OBS.: possvel o STF conferir prazo para o legislativo? R.: Em regra, no, no entanto j ocorrer um caso (ADI 3682) em que o STF conferiu prazo ao Legislativo. O art. 18, pargrafo 4, foi alterado pela EC 15 trata da criao de municpios pelo o estadomembro. O STF deu o prazo de 180 dias para o Poder Legislativo regulamentar o pargrafo 4, do art. 18 da CF.
4 A criao, a incorporao, a fuso e o desmembramento de Municpios, far-se-o por lei estadual, dentro do perodo determinado por Lei Complementar Federal (no foi criada ainda), e dependero de consulta prvia, mediante plebiscito, s populaes dos Municpios envolvidos, aps divulgao dos Estudos de Viabilidade Municipal, apresentados e publicados na forma da lei. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 15, de 1996)

Em dezembro de 2008 o CN aprovou a EC 57, acrescentando um artigo no ADCT.

E) Procedimento Lei 9868/99. praticamente o mesmo do ADIn. O PGR deve ser obrigatoriamente ouvido. O AGU no citado para a ADIn por omisso. No h concesso de liminar em ADIn por omisso. No existe prazo o ajuizamento do ADIn por omisso.

F) Efeitos Erga omnes, ex tunc. A deciso tem carter mandamental.

G) Diferenas entre ADIn por omisso e Mandado de Injuno

150

ADIn por omisso

Mandado de Injuno

Legitimidade: art. 103 da CF

Legitimidade: qualquer pessoa fsica ou jurdica (pessoas jurdicas de direito pblico no podem impetrar Mandado de injuno MI 725 STF. Enquanto a ADIn por omisso regulamentada lei lei 9868/99, o Mandado de Injuno no possui nenhuma regulamentao, mas o STF entende que tal norma auto-aplicvel deve seguir as regras do Mandado de Segurana;

Competncia: competncia ultraconcentrada STF (art. 103, pargrafo 2, da CF)

Competncia: depende da autoridade encarregada de regulamentar a norma constitucional (h quem entenda que a competncia aqui difusa, limitada pela CF). Pode ser o STF (art. 102, I, q); STJ (art. 105, I, h); TSE (art. 121, pargrafo 4, V); cabe MI em sede estadual cabe ao TJ;

Objeto de controle ou parmetro: a falta de regulamentao de qualquer norma constitucional de eficcia limitada

Objeto de controle ou parmetro: art. 5, LXXI, da CF. Aqui, h uma restrio do objeto de controle (a falta de regulamentao de determinadas normas constitucionais enseja o ajuizamento do MI) nem sempre caber MI, mas sempre caber ADIn por omisso quando a norma for de eficcia limitada: Direitos e constitucionais; liberdades

Prerrogativas inerentes nacionalidade, soberania e cidadania.

O prof. MANOEL GONALVES FERREIRA FILHO entende que cabe nos casos dos arts. 5, 12, 14 e 17 (excluindo os direitos sociais). STF/JOS AFONSO DA SILVA cabe MI contra a falta de regulamentao de quaisquer direitos constitucionais (interpretao extensiva) MI 361

Efeitos da deciso: d cincia entidade competente para legislar; se for rgo administrativo, dar prazo para regulamentao em 30 dias.

Efeitos da deciso: O STF vem mudando sua posio quanto aos efeitos da deciso do MI. Corrente no-concretista o STF tomou tal deciso no MI 284. O poder judicirio deve apenas reconhecer a omisso e dar cincia ao rgo elaborado de regulamentar a norma constitucional (nenhuma diferena entre os efeitos da deciso da ADIn por omisso e esta corrente). Esta tese acolhida pelo o STF em quase todos os MI; Corrente concretista

151

intermediria o STF reconhece a omisso e fixa prazo para o rgo encarregado de regulamentar a norma constitucional. MI 232 foi dado tal efeito ao MI. Se ocorrer o transcurso do prazo, o interessado poder exercer o direito (o direito poder ser exercido); Corrente concretista individual o STF entende que o Judicirio pode criar a norma para o caso especfico corrente defendida por maior parte da doutrina MI 721 (aposentadoria especial para servidores pblicos) STF a adotou; Corrente concretista geral o STF entende que o poder judicirio possa suprir a omisso no apenas para o impetrante, mas para todos que se encontram na mesma situao ftica (deciso erga omnes). MI de 708 (19/06/2007) aplicao da legislao de greve da iniciativa privada aos servidores pblicos, cuja lei regulamentadora ainda no existe.

5.6.4) ADECON Constitucionalidade

Ao

Declaratria

de

Esta ao no existia originariamente em 1988. Foi introduzida na nossa ordem constitucional pela a EC 03/1994. Esta ao tem por objetivo transformar a presuno relativa de constitucionalidade em presuno absoluta de constitucionalidade. Razo da ao: acabar com a insegurana jurdica

A) Legitimidade De 1994 (EC 03) at 2004 (EC 45) apenas 4 legitimados: Presidente, Mesa da Cmara, Mesa do Senado e PGR. Em 2004, a EC 45/2004 deu a esta ao os mesmos legitimados do art. 103 da CF (mesmos da ADIn).

B) Competncia

152 STF competncia ultra-concentrada.

C) Objeto de controle Lei ou ato normativo federal (no cabe ADC contra lei ou ato normativo estadual, muito menos municipal).
Art. 102. Compete ao Supremo Tribunal Federal, precipuamente, a guarda da Constituio, cabendo-lhe: I - processar e julgar, originariamente: a) a ao direta de inconstitucionalidade de lei ou ato normativo federal ou estadual e a ao declaratria de constitucionalidade de lei ou ato normativo federal;

D) Efeitos da deciso Erga omnes, vinculante e ex tunc. possvel a concesso de provimento cautelar suspende por 180 dias.

E) Procedimento da ADECON Previsto na Lei 9868/99. Trata-se de um procedimento quase que unilateral (no existe contraditrio, no existem partes; existe um requerente, mas no existe um requerido). A petio inicial deve demonstrar a existncia controvrsia jurdica relevante. Se este requisito no cumprido, no h que se falar em julgamento da ADECON. de for

O PGR obrigatoriamente deve ser ouvido. O AGU no precisa ser citado. No existe interveno de terceiros. A deciso irrecorrvel (no cabe ao rescisria).

OBS.: A ADIn e ADECON so aes com sinal trocado aes ambivalente decises dplices art. 24 da Lei 9868/99.

5.6.5) ADPF o professor no falar (bem como tambm no falou sobre Medida Provisria).

153

6) DIREITOS POLTICOS Quem faz a polcia judiciria eleitoral a Polcia Federal. Falar sobre direitos polticos fazer referncia democracia. O art. 1, pargrafo nico, da CF est escrito:
Pargrafo nico. Todo o poder emana do povo, que o exerce por meio de representantes eleitos ou diretamente, nos termos desta Constituio.

Se todo o poder emana do povo, porque se vive numa democracia dominao do povo (o povo que domina). No Brasil, vive-se uma democracia representativa/democracia semi-direta aquela em que o povo, titular do poder, o exerce, em regra, atravs de representantes eleitos. S, excepcionalmente, o povo exercer o poder diretamente (sem a necessidade de representantes eleitos). Excees: Tribunal do jri art. 5, XXXVIII, da CF o povo quem julga; Consulta popular art. 14 da CF: o Referendo uma confirmao de assunto j transformado em lei. Faz-se uma consulta ao povo para que ele ratifique ou rejeite determinado ato legislativo. Desse modo, os eleitores respondem sim ou no, decidindo sobre a matria, previamente aprovada pelo Congresso Nacional. O referendo pode ser a pedido do Chefe do Executivo, de certo nmero de eleitores ou parlamentares. Somente o CN pode autorizlo. Como a CF de 1988 foi omissa quanto ao modo do seu exerccio, at mesmo matria constitucional pode ser referendada, inclusive emendas constitucionais; o Plebiscito uma consulta prvia aos eleitores sobre assuntos polticos ou institucionais, antes de a lei ser elaborada. As perguntas so diretas e o povo responde, apenas, sim ou no. Cumpre ao Congresso Nacional formular os questionamentos. Lei 9709/98 regulamenta estes dois institutos; Ao Popular art. 5, LXXIII, da CF;

154 Iniciativa popular art. 61, pargrafo 2, da CF.

Se se vive numa democracia representativa, necessita-se escolher quais sero os representantes; para isso, precisa-se de regras que regulamente a escolha dos representantes. Tais regras so denominadas de direitos polticos, previstos a partir do art. 14 da CF.

OBS.: Os direitos polticos fazem parte dos direitos fundamentais. Os direitos fundamentais esto no Ttulo II da CF. Tal ttulo reparte-se em 4 captulos: 1. Direitos individuais e coletivos art. 5; 2. Dos direitos sociais art. 6; 3. Da nacionalidade art. 12; 4. Dos direitos polticos art. 14; 5. Dos partidos polticos art. 17.

O que so direitos polticos? R.: Conjunto de regras previstas na CF que regulamentam a participao do cidado na organizao do Estado.

05.06.2009

O que sufrgio? R.: Sufrgio direito pblico subjetivo de natureza poltica que tem o indivduo de participar ativa e passivamente da organizao do Estado. No podemos confundir sufrgio com voto, pois enquanto que o primeiro um direito, o voto o exerccio do direito. Sufrgio tambm no pode ser confundido com escrutnio que forma pela qual se exerce o direito, podendo ser aberto, secreto. Existem vrias classificaes deste ncleo dos direitos polticos, denominado sufrgio: Sufrgio quanto extenso pode ser de duas espcies:

155 o Restritivo aquele em que se leva em conta para ofertar ao indivduo o direito de votar uma qualidade econmica ou intelectual. Pode ser censitrio leva-se em conta uma qualidade econmica para dar ao indivduo o direito de votar, ex.: A Constituio e 1824 dava o direito de votar quele indivduo que tivesse um patrimnio acima de x; capacitrio leva em conta a capacidade intelectual, ex.: s pode votar quem tiver nvel superior; o Universal no leva em conta nenhuma qualidade econmica ou intelectual para ofertar o direito de votar. Aqui, na medida do possvel, busca-se uma equiparao entre os nacionais e os cidados em sentido restrito. Pela Constituio de 1891, o mendigo e a mulher no votavam. No Brasil, o sufrgio universal. Sufrgio quanto igualdade pode ser: o Igual um homem, um voto. A cada indivduo ofertado o direito de um voto; o Desigual a constituio oferta a determinadas pessoas o direito a dois ou mais votos. No Brasil, o voto igual.

Caractersticas do voto: Personalssimo ningum pode votar por terceiros; s o titular pode exercer tal direito; Direto em regra, no existem intermedirios entre o titular de direitos e os seus representantes. Existe uma exceo: art. 81 da CF caso de eleio indireta (j foi visto); Secreto secreto inclusive para quem vota. Por que o voto secreto? R.: Garantia de independncia e liberdade para que a urna possa revelar a verdade da conscincia do cidado; Liberdade de votar (Livre) Pode votar, anular o voto ou votar em branco. A urna me d possibilidade de expressar tal liberdade. Tecnicamente, o voto no obrigatrio. O que obrigatrio no Brasil o comparecimento formal para votar

156

OBS.: Natureza do voto o voto , ao mesmo tempo, um direito pblico subjetivo, que decorre da soberania popular, e um dever sociopoltico, no qual os eleitores, maiores de 18 e menores de 70 anos de idade, tm a obrigao de escolher os governantes.

SOBERANIA POPULAR

SUFRGIO

VOTO

ESCRUTNIO

CIDADANIA

a qualidade mxima do poder extrada da soma dos atributos de cada membro da sociedade estatal, encarregado de escolher os seus representantes no governo por meio do sufrgio universal.

o direito de votar e ser votado

o ato (instrumen to) atravs do qual se exercita o sufrgio.

o modo, a maneira, a forma atravs da qual se exercita o voto (pblico ou secreto).

Tem por pressuposto a nacionalidad e (que mais ampla que a cidadania), caracterizan do-se como a titularidade de direitos polticos de votar e ser votado

6.1) ESPCIES DE DIREITO POLTICO Regras: 1. S pode ser votado quem vota (s pode ser passivo quem ativo); 2. Nem todos que votam podem ser votados (nem todo ativo passivo); 3. Para ser votado necessrio o preenchimento das condies de elegibilidade; 4. Alm de preencher as condies de elegibilidade, o cidado no pode incorrer nas causas de inelegibilidade.

6.1.1) Direitos polticos positivos

157 Nada mais representam do que requisitos que devem ser preenchidos para que o cidado possa votar e ser votado. Repartemse em dois tipos:

A) Capacidade eleitoral ativa Direito de votar alistabilidade. O alistamento e o voto so: Facultativo para os que possuem de 16 a 18 anos, para os maiores de 70 anos e para os analfabetos. O jovem de 17 anos, por ex., alistando-se como eleitor, mesmo assim no ser obrigado a votar, pois o alistamento e o voto so facultativos, No Brasil, o alistamento depende da manifestao de vontade do cidado. Ou seja, o alistamento no ex officio. Aquele que atinge 16 anos at a data das eleies, poder se alistar eleitoralmente para votar no dia do seu aniversrio (que ser o dia das eleies). proibida a elaborao de testes coletivos para identificar se o sujeito analfabeto ou no; deve o juiz analisar de maneira individual. O STF possui decises adotando a tese do pensamento do possvel no pode exigir do cidado deficiente fsico mais do que ele pode ofertar; logo, se ele possui uma necessidade especial que o incapacita de ir s urnas, no est ele obrigado a votar (aplica-se a facultatividade dos maiores de 70 anos); Obrigatrio para o cidado que tenha de 18 a 70 anos; Proibido o alistamento e o voto so vedados ao: a) estrangeiro - no pode se alistar; logo, no poder votar. A CF no define o que seja estrangeiro, definindo apenas nacionais (conceito por excluso). Obviamente, estrangeiro tambm no poder ser votado. OBS.: E o portugus (quase-nacional) no Brasil? R.: Ele, sem deixar de ser portugus (portanto, estrangeiro), depois de 3 anos no territrio nacional, poder exercer direitos polticos, desde que requeira. Mas poder votar em todas as eleies? Em razo da reciprocidade entre Brasil e Portugal, ele poder apenas votar nas eleies municipais, pois l em Portugal, o brasileiro equiparado portugus s pode votar nas eleies locais; b) conscrito os conscritos no se alistam e no votam. Conscrito o brasileiro durante o servio militar obrigatrio. Aquele cidado que com os 17 anos faz o curso de Medicina, Odontologia, Farmcia ou Enfermagem, para o Estado, melhor que ele sirva as FAB aps a concluso do curso

158 superior. Assim, tal sujeito (mesmo com 25, 26 anos) ser considerado conscrito, aps terminar a faculdade.

B) Capacidade eleitoral passiva o direito de ser votado (tambm chamada de condies de elegibilidade). So requisitos previstos na CF e na lei ordinria que devem ser preenchidos para que o cidado possa receber voto/para que possa ser escolhido. S pode ser votado quem vota (como j visto). Nem todos que votam podem ser votados. Alm de preencher as condies de elegibilidade, o cidado no pode incorrer em nenhuma causa de inelegibilidade.

Quais so estes requisitos? art. 14, pargrafo 3, da CF


3 - So condies de elegibilidade, na forma da lei: I - a nacionalidade brasileira;

Portanto, s pode ser votado brasileiro nato ou naturalizado.


II - o pleno exerccio dos direitos polticos;

No deve incorre em nenhuma das causas de perda ou suspenso de direitos polticos art. 15 da CF (posteriormente se ver);
III - o alistamento eleitoral;

Para que o cidado possa ser votado ele tambm precisa votar.
IV - o domiclio eleitoral na circunscrio;

Em matria eleitoral, existem 3 circunscries eleitorais: a) circunscrio eleitoral nacional h a eleio nacional eleio de Presidente e Vice-presidente da Repblica. Quem a regula o TSE; b) circunscrio eleitoral estadual o territrio do Estado eleio de Governador e Vice, Senador, Deputado Federal e Estadual. Quem a regula o TRE; c) circunscrio eleitoral municipal o territrio do Municpio eleio para Prefeito, Vice e vereador. Quem a regula o Juiz Eleitoral. A Polcia Federal a polcia judiciria eleitoral nestas trs circunscries eleitorais. O domiclio eleitoral na circunscrio deve ser de 1 ano antes das eleies, para que a pessoa possa se candidatar a cargo eletivo. OBS.: No Brasil, pode ocorre a no-coincidncia entre domiclios civil, tributrio e eleitoral.

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V - a filiao partidria;

A CF de 1988 valoriza o partido poltico. No existe, no Brasil, candidatura avulsa (candidatar-se sem estar filiado a algum partido). E o militar? Militar pode se filiar a partido poltico? R.: Logo se ver. Prazo de filiao at um ano antes das eleies, o cidado deve estar filiado. Exceo: membros do MP e magistrado at 6 meses antes da eleio.
VI - a idade mnima de: a) trinta e cinco anos para Presidente e Vice-Presidente da Repblica e Senador;

Aos 35 anos, o sujeito atinge a capacidade poltica absoluta (pode exercer qualquer cargo pblico).
b) trinta anos para Governador e Vice-Governador de Estado e do Distrito Federal; c) vinte e um anos para Deputado Federal, Deputado Estadual ou Distrital, Prefeito, Vice-Prefeito e juiz de paz; d) dezoito anos para Vereador.

OBS.1: Da onde que se contam tais idades? R.: Lei 9504/97 estabelece normas para eleies art. 11, pargrafo 2, da Lei a idade mnima constitucionalmente estabelecida como condio de elegibilidade verificada tendo por referencia a data da posse. OBS.2: Presidente da Cmara com 23 anos de idade pode substituir o Presidente da Repblica nas hipteses de vacncia? R.: Majoritariamente, entende-se que sim, pois, para a substituio, no se exige o limite de idade.

6.1.2) Direitos polticos negativos So obstculos que impedem total ou parcialmente que o cidado possa ser escolhido/votado/possa exercer a capacidade eleitoral passiva. OBS.: Qual a diferena entre uma condio de elegibilidade e uma causa de inelegibilidade? R.: Quando se fala em condies, so causas que o sujeito deve alcanar; quando se fala em causa, aquilo que o sujeito no pode incorrer. Reparte-se em dois:

160 A) Causas de inelegibilidades Repartem-se em duas (1 diferena - as absolutas s podem ser previstas na CF; as relativas podem ser previstas na CF ou na Lei Complementar existem duas LC que relacionam as causas de inelegibilidade relativa LC 64/90 e LC 81/94; 2 diferena - na absoluta impede participar de qualquer cargo eletivo; na relativa impede para determinados cargos eletivos): Absolutas o Os inalistveis se eles no se alistam eles tambm no podero participar como candidatos eletivos; Conscritos Estrangeiros

o Os analfabetos Relativas o Em razo da funo/por motivo funcional as nossas Constituies sempre proibiram a reeleio e a re-candidatura. Originariamente, a CF de 1988 tambm proibia a reeleio. Em 1997, com a EC 16, permitiu-se que os Chefes do Executivo pudessem participar de uma nica reeleio subseqente. Nos EUA, o cidado que j foi Presidente duas vezes no pode se reeleger a mais nada. No Brasil, o Lula, por ex., pode se candidatar presidncia da Repblica apenas em 2014.

Art. 14, 5 O Presidente da Repblica, os Governadores de Estado e do Distrito Federal, os Prefeitos e quem os houver sucedido, ou substitudo no curso dos mandatos podero ser reeleitos para um nico perodo subseqente. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 16, de 1997)

Para o mesmo cargo Presidente, Governadores e Prefeitos. Para a reeleio, tais pessoas titulares desses cargos no precisaro se desincompatibilizar. OBS.: E quanto ao Vice? R.: Resoluo do TSE O Vice, tendo ou no sido reeleito, se sucedeu o titular, poder candidatar-se

161 reeleio por um perodo subseqente . Este o mesmo entendimento do STF:

Vice-governador eleito duas vezes para o cargo de vice-governador. No segundo mandato de vice, sucedeu o titular. Certo que, no seu primeiro mandato de vice, teria substitudo o governador. Possibilidade de reeleger-se ao cargo de governador, porque o exerccio da titularidade do cargo d-se mediante eleio ou por sucesso. Somente quando sucedeu o titular que passou a exercer o seu primeiro mandato como titular do cargo RE 366488.

Para cargos diversos para o Lula desejar ser candidato a qualquer cargo eletivo que no Presidente, dever se desincompatibilizar, renunciando a 6 meses antes das eleies.

o Indiretas/reflexas/por parentesco cnjuge, parentes consanguneos e afins at 2 grau do Presidente da Repblica no podem se candidatar a nenhum cargo eletivo enquanto aquele estiver no Poder regra. O TSE entende que o companheiro daquele que exerce cargo eletivo no Executivo tambm no pode se candidatar a outro cargo eletivo dentro de seu territrio (aplica-se a Governadores e Prefeitos dentro de seu respectivo territrio). Por mais que se trate de uma causa de inelegibilidade relativa, em relao ao Presidente e seu cnjuge e parentes at o 2 grau, possui natureza absoluta. Ex.1: a filha do Governador do Paran poder se candidatar Deputada Estadual de Gois, mas no poderia se candidatar Deputada Estadual do Paran ou vereadora; Ex.2: filha do Prefeito do Rio de Janeiro no pode se candidatar vereadora do Rio de Janeiro, mas poderia se candidatar Presidncia da Repblica (a Unio, logicamente, mais abrangente do que o Municpio do Rio de Janeiro). OBS.1: Relao homoafetiva prefeita tem relao homoafetiva com outra mulher esta no poder se candidatar vereadora desta cidade Resoluo do TSE. OBS.2: Casamento religioso tambm gera tal inexigibilidade; OBS.3: A separao judicial no afasta a causa de inexigibilidade do cnjuge; o divrcio tambm no afasta a causa de inexigibilidade do cnjuge (mesmo dissolvendo o vnculo matrimonial) mas o

162 divrcio deve ocorrer dentro do mandato eletivo do outro cnjuge TSE (fundamento: evitar fraudes eleitorais). Excees: a) se o chefe do executivo se desincompatibilizar do cargo (renunciarem) at 6 meses antes das prximas eleies; b) se j forem titulares de cargos eletivos e candidatos reeleio, ex.: em 2002 Lula foi candidato Presidente, Mariza candidata deputada estadual de So Paulo; em 2006 Lula foi candidato reeleio da Presidncia; Mariza s poderia se recandidatar Deputada Estadual desse mesmo Estado. O TSE veda que a mesma famlia exera 3 mandatos consecutivos a um mesmo cargo (caso Garotinho); o Militares regra: so os militares da FAB e militares estaduais (PM e corpo de bombeiro). Todos os militares podem ser candidatos, menos os conscritos (pois eles no podem nem se alistarem ou votarem). No possvel candidaturas avulsas no Brasil. A CF veda a filiao de militar a partido poltico art. 142, pargrafo 3, V, da CF. Todavia, o TSE resolve o assunto aceitando que o militar autorize ao partido para que sua filiao seja feita caso queira se candidatar a algum cargo eletivo
3 Os membros das Foras Armadas so denominados militares, aplicando-se-lhes, alm das que vierem a ser fixadas em lei, as seguintes disposies: (Includo pela Emenda Constitucional n 18, de 1998) V - o militar, enquanto em servio ativo, no pode estar filiado a partidos polticos; (Includo pela Emenda Constitucional n 18, de 1998)

Mais de 10 anos com o registro da candidatura, ficar agregado/ligado/vinculado ao comando. Se perder a eleio, voltar atividade; se ganhar a eleio, ir para a inatividade; Menos de 10 anos com o registro da candidatura, estar fora das foras armadas (perdendo ou ganhando as eleies).

Art. 14, 8 - O militar alistvel elegvel, atendidas as seguintes condies: I - se contar menos de dez anos de servio, dever afastar-se da atividade;

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II - se contar mais de dez anos de servio, ser agregado pela autoridade superior e, se eleito, passar automaticamente, no ato da diplomao, para a inatividade.

o Legais o professor no falar delas (trata-se de matria de Direito Eleitoral) Lei Complementar 64/90; Lei Complementar 81/94.

9 Lei complementar estabelecer outros casos de inelegibilidade e os prazos de sua cessao, a fim de proteger a probidade administrativa, a moralidade para exerccio de mandato considerada vida pregressa do candidato, e a normalidade e legitimidade das eleies contra a influncia do poder econmico ou o abuso do exerccio de funo, cargo ou emprego na administrao direta ou indireta. (Redao dada pela Emenda Constitucional de Reviso n 4, de 1994)

B) Causas de perda ou suspenso dos direitos polticos art. 15 da CF A cassao de direitos polticos no existe no Brasil ( vedada) ato arbitrrio, em regra, praticado pelo Poder Executivo, de forma unilateral, que probe que o cidado exera direitos polticos. O que existe a cassao de mandato. A CF permite a suspenso e perda de direitos polticos
Art. 15. vedada a cassao de direitos polticos, cuja perda ou suspenso s se dar nos casos de: I - cancelamento da naturalizao por sentena transitada em julgado - perda; II - incapacidade civil absoluta - suspenso; III - condenao criminal transitada em julgado, enquanto durarem seus efeitos - suspenso; IV - recusa de cumprir obrigao a todos imposta ou prestao alternativa, nos termos do art. 5, VIII perda (h divergncias); V - improbidade administrativa, nos termos do art. 37, 4 - suspenso.

perda

Diferenas entre perda e suspenso dos direitos polticos: 1) sem prazo estabelecido; suspenso com prazo

164 estabelecido; 2) aquele que perdeu os seus direitos polticos, para readquiri-los necessitar de uma deciso judicial ou de um ato administrativo; aquele que teve seus direitos polticos suspensos, para readquiri-los necessitar apenas do transcurso do prazo.

09.06.2009

I- Cancelamento da naturalizao por sentena transitada em julgado O naturalizado praticando atividade nociva ao interesse nacional responder processo de cancelamento de naturalizao brasileira. Sofrer uma perda dos seus direitos polticos, pois deixar de ser brasileiro. Estrangeiro no vota e nem pode ser votado. S poder votar se passar a ser brasileiro naturalizado. S readquirir sua naturalidade brasileira e, consequentemente, seus direitos polticos, atravs de ao rescisria (a sentena que cancelou a naturalizao transitou em julgado).

II - Incapacidade civil absoluta D a idia de que o cidado exercia seus direitos polticos, mas em razo da perda da sua capacidade civil, teve os seus direitos polticos suspensos.

III - Condenao criminal transitada em julgado, enquanto durarem seus efeitos Preso pode vota ou pode ser votado? R.: Depende. Priso a subtrao da liberdade de locomoo. Existem vrias espcies de prises: a) priso-pena (ou sano) aquela que decorre de uma sentena penal condenatria com trnsito em julgado; b) priso sem pena (sem sano) pode ser de natureza cvel (priso por falta de pagamento voluntrio de penso alimentcia) ou de natureza penal: 1) priso em flagrante; 2) priso temporria; 3) priso preventiva; 4) priso resultante de deciso de pronncia; 5) priso resultante de sentena penal condenatria sem trnsito em julgado. O nico preso que no vota e no pode ser votado o que tem contra si uma sentena penal condenatria com trnsito em julgado, ou seja, a priso sano (priso-pena).

165 No interessa o tipo de pena. O que interessa para suspender os direitos polticos existir uma sentena condenatria transitada em julgado. Pode inclusive ser condenado pena de multa ou restritiva de direitos. E medida de segurana? R.: A sentena que aplica tal medida a sentena penal absolutria imprpria. A CF nada fala. O TSE entende que tal pessoa no pode votar e nem ser votado , pois, por mais que se trate de uma sentena absolutria imprpria. OBS.1: Durante o prazo do sursis (suspenso condicional da pena), o sujeito poder votar? R.: No. O sursis suspende os efeitos da pena (efeitos primrios da condenao); ele no suspende os efeitos secundrios da sentena penal condenatria. OBS.2: Livramento condicional pode votar a pessoa que esteja sob o gozo de tal benefcio? R.: No. O livramento condicional suspende os efeitos primrios da pena (efeitos primrios da condenao); ele no suspende os efeitos secundrios da sentena penal condenatria.

A LC 64/90, no art. 1, I, e, diz que

Art. 1 So inelegveis: I - para qualquer cargo: e) os que forem condenados criminalmente, com sentena transitada em julgado, pela prtica de crime contra a economia popular, a f pblica, a administrao pblica, o patrimnio pblico, o mercado financeiro, pelo trfico de entorpecentes e por crimes eleitorais , pelo prazo de 3 (trs) anos, aps o cumprimento da pena;

Aps o cumprimento da pena, o sujeito no poder ser votado (votar ele pode), pois aps o trmino da pena, ocorrer o seu trmino e nos 3 anos seguintes incorrer numa causa de inelegibilidade relativa legal apenas nestes crimes acima elencados. Se a pessoa praticou um crime de furto, aps o trmino de sua condenao, poder ser votado e votar, pois o crime de furto no se encontra em tal alnea.

IV- recusa de cumprir obrigao a todos imposta ou prestao alternativa, nos termos do art. 5, VIII Trata-se de perda dos direitos polticos Est-se diante da escusa de conscincia/imperativo de conscincia. As FAB

166 ofertaro a esta pessoa uma prestao civil alternativo no caso de alegar que no pode guerrear, por escusas de conscincia. S perder os direitos polticos se recusar a prestar o servio civil alternativo.

Art. 5, VIII, da CF - ningum ser privado de direitos por motivo de crena religiosa ou de convico filosfica ou poltica, salvo se as invocar para eximir-se de obrigao legal a todos imposta e recusar-se a cumprir prestao alternativa, fixada em lei; Art. 143 da CF. O servio militar obrigatrio nos termos da lei. 1 - s Foras Armadas compete, na forma da lei, atribuir servio alternativo aos que, em tempo de paz, aps alistados, alegarem imperativo de conscincia, entendendo-se como tal o decorrente de crena religiosa e de convico filosfica ou poltica, para se eximirem de atividades de carter essencialmente militar. 2 - As mulheres e os eclesisticos ficam isentos do servio militar obrigatrio em tempo de paz, sujeitos, porm, a outros encargos que a lei lhes atribuir.

Em tempo de guerras no h prestao civil alternativa. Chamase de princpio da exposio de todos perante o perigo comum. O sujeito poder no pegar em armas mais estar no palco de guerra.

V - improbidade administrativa, nos termos do art. 37, 4.

4 - Os atos de improbidade administrativa importaro a suspenso dos direitos polticos, a perda da funo pblica, a indisponibilidade dos bens e o ressarcimento ao errio, na forma e gradao previstas em lei, sem prejuzo da ao penal cabvel.

Tal pargrafo foi regulamentado pela lei 8429/92 lei de improbidade administrativa. Esta lei diz que o condenado em improbidade administrativa ter seus direitos polticos suspensos em 3, 5, ou 8 anos a depender do caso.

6.2) PRINCPIO DA ANTERIORIDADE ELEITORAL

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Art. 16. A lei que alterar o processo eleitoral entrar em vigor na data de sua publicao, no se aplicando eleio que ocorra at um ano da data de sua vigncia. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 4, de 1993)

O art. 16 revela o princpio da anterioridade eleitoral. A lei eleitoral passar a produzir efeitos 1 ano depois de sua vigncia. Tal princpio impede modificaes casusticas na legislao eleitoral. Tais modificaes casusticas ofendem a democracia.

STF, ADIn 353-MC/DF, Rel. Celso de Mello A norma inscrita no art. 16 da Carta Federal, consubstanciadora do princpio da anterioridade eleitoral, foi enunciada pelo constituinte com o declarado propsito de impedir a deformao do processo eleitoral mediante alteraes casuisticamente nele introduzidas, aptas a romper a igualdade de participao dos que nele atuem como protagonistas principais: as agremiaes partidrias e os prprios candidatos.

6.7) PARTIDOS POLTICOS um meio, instrumento, veculo para o proselitismo de idias polticas, atravs do qual se chega ao poder e se mantm o exerccio do poder. No Brasil, o partido poltico ostenta a natureza jurdica de direito privado. Ele adquire personalidade jurdica de acordo com a lei civil. Desta feita, no se trata de uma pessoa jurdica de direito pblico.

7) TEORIA GERAL DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS A CF trata dos direitos fundamentais no Ttulo II. Existe uma conseqncia da CF tratar j na sua cara sobre tais matrias, j que as outras Constituies tratavam sobre tal matria apenas no final do documento? R.: Sim. O mais importante para a CF o indivduo e no o Estado. O indivduo um fim em si mesmo. O Estado um meio para o atingimento deste fim Indivduo aquele que no pode ser dividido, sob pena de perder a sua substncia. Ele diferente da coisa. O indivduo um fim em si mesmo, por isso que possui dignidade. A coisa um meio

168 para o atingimento de um fim. Por isso que a coisa tem preo (pode ser substituda). Os direitos e garantias fundamentais se repartem em 5 captulos:

1. Art. 5 - Direitos individuais e coletivos 2. Art. 6 - Direitos sociais 3. Art. 12 Da nacionalidade 4. Art. 14 Dos direitos polticos 5. Art. 17 Dos partidos polticos

Desta feita, quando se falar em direitos fundamentais, tratar-se- do gnero destas 5 espcies.

garantias

No existem palavras inteis na Constituio. A CF no se ocupa de sinnimos. Logo, direitos no so sinnimos de garantias. Direitos so normas que declaram a existncia de interesses normas declaratrias. O que so interesses? R.: Interesses so posies jurdicas necessrias satisfao de uma necessidade. Garantias so normas que asseguram o exerccio de direitos. Assim, as garantias so normas assecuratrias. No se pode confundir garantais constitucionais com remdios constitucionais. Todo remdio constitucional uma garantia. Nem toda garantia um remdio constitucional. A lei pode garantir o exerccio de direitos sem precisar dos remdios constitucionais sem ostentar a natureza de ao (art. 5, VI, da CF).

Por que tais direitos e garantias so fundamentais? Porque sem eles a pessoa no se realiza, no convive, e muitas vezes no sobrevive. O ncleo dos direitos fundamentais recebe o nome de dignidade da pessoa humana no um direito; um sobreprincpio, pr-estatal, pr-constitucional. A dignidade da pessoa humana existe independentemente do Estado. Os direitos fundamentais so posies jurdicas essenciais, necessrias concretizao da dignidade da pessoa humana.

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7.1) DOS DIREITOS E DEVERES INDIVIDUAIS COLETIVOS

7.1.1) Desenvolvimento histrico Para se falar deles, necessita-se fazer uma evoluo dos direitos fundamentais. A antiguidade clssica vai at 476 d.C. Aps tal data, ocorreu a queda do imprio romano no ocidente. Na antiguidade clssica no existia a noo de direitos fundamentais, pois no existia a noo do indivduo. At ento, livre era aquele que participava politicamente da organizao do Estado. Da para frente ocorreu a ruralizao da sociedade. Com medo dos brbaros, a sociedade saiu da zona urbana e migraram para a zona rural. Ocorreu o surgimento de vrios centros que passaram a manifestar poder: reis, senhores feudais, a igreja, corporaes de ofcio, prncipes trata-se do incio da idade mdia (476 a 1500 d.C). Com o surgimento do cristianismo surge o primeiro resqucio dos direitos fundamentais o homem feito feito imagem e semelhana de Deus. Estes vrios centros que manifestavam poder, por volta de 1500, foram se centralizando num s ser incio do absolutismo Estado-Nao na Europa. Necessitava-se unificar o exerccio do Poder. 1500 a 1789 Vigorou o Estado Absoluto (Absolutismo). O Estado era o rei (O estado sou eu!). O indivduo no tinha direitos frente aquele que exercia o poder. 1789 ocorreu a revoluo francesa. Surge o Estado liberal. Tal Estado tem uma faceta jurdica Estado de Direito. Aqui, o indivduo passa a ter direitos frente quele que exercia o poder. O Estado de Direito surge com dois ideais/duas lutas: a) diviso orgnica de poder; b) ofertar ao cidado direitos e garantais fundamentais. Quais direitos o cidado passou a ter frente quele que exercia o poder? R.: Direitos fundamentais de 1 gerao so os denominados direitos civis e polticos representam as denominadas liberdades negativas. Significam uma inao/falta de ao do Estado. Liberdades do indivduo frente ao Estado nas quais ns nos contentvamos com uma omisso do Estado (o Estado se retirou das relaes sociais). Existia uma mo invisvel que resolvia os problemas sociais ADAM SMITH e tal mo do mercado, e no do Estado. Por volta de 1848 surge o manifesto comunista. A partir deste manifesto, determinadas coisas faziam com que o Estado interviesse

170 em tais relaes, na busca da igualdade MARX. Elas desguam em duas constituies na Mexicana de 1917 e na Alem de 1919 (Constituio de Weimar) marcam o surgimento dos direitos fundamentais de 2 gerao passagem de um estado liberal para um Estado social.

Com a revoluo francesa surge o Estado liberal um estado garantidor prega a liberdade direitos fundamentais de 1 gerao.

Com as constituies mexicana e alem surge o Estado social um estado prestador prega no s a liberdade, mas tambm a igualdade direitos fundamentais de 2 gerao (sade, educao, trabalho, previdncia social, tudo buscando a igualdade).

No Brasil, isto chega com a CF de 1934 tratou pela primeira vez sobre os direitos fundamentais de 2 gerao. A nossa atual CF trata sobre os direitos fundamentais de 2 gerao no art. 6.

Em 1948 criao da ONU declarao universal da ONU. A partir desta declarao, surge o Estado constitucional democrtico de direito. Tal Estado busca os direitos fundamentais de 3 gerao so os direitos meta-individuais/direitos coletivos. Alguns doutrinadores entendem que devemos usar a terminologia dimenses do que geraes. Gerao d idia de superao de uma fase por outra. Dimenso d idia de acumulao.

OBS.:No captulo I do art. 5 h direitos fundamentais de 1 e 3 gerao. Os de 2 gerao se encontram no art. 6 da CF

7.1.2) Destinatrios do art. 5 da CF Todos significa universalidade (sem qualquer diferena de qualquer ordem). No significa uniformidade. Fazemos parte do todo, mas somos um todo a parte (cada um possui a sua individualidade).

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Toda pessoa fsica/indivduo que se encontrar dentro do territrio nacional. No interessa a relao do indivduo (se estrangeiro ou estrangeiro no residente no Brasil). As pessoas jurdicas tambm direitos e garantias fundamentais. so destinatrias dos

7.1.3) Caractersticas

Historicidade eles no surgem de um determinado momento. No-taxatividade no h um rol taxativo de direitos fundamentais. Eles no esto somente no art. 5 da CF. Estao eles espalhados por todo corpo constitucional, ex.: princpio da anterioridade tributria um direito fundamental. Pargrafo 2, do art. 5, da CF norma de reenvio clusula aberta de recepo de outros direitos.
2 - Os direitos e garantias expressos nesta Constituio no excluem outros decorrentes do regime e dos princpios por ela adotados, ou dos tratados internacionais em que a Repblica Federativa do Brasil seja parte.

Imprescritibilidade os direitos fundamentais no se sujeitam a prazos, a lapsos temporais. Limitabilidade no existe direitos fundamentais absolutos; todos so limitados. Livre convivncia dos direitos fundamentais ex.: a vida um direito relativo (ex.: legtima defesa); liberdade tambm um direito relativo (ex.: priso). Existe direito fundamental absoluto? R.: NORBERTO BOBBIO -Direito de no ser torturado seria um direito absoluto; direito de no ser escravizado. Aplicabilidade imediata pargrafo 1, do art. 5

1 - As normas definidoras dos direitos e garantias fundamentais tm aplicao imediata.

Elas independem de normatizao futura para que tenham imediata operacionalidade.

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7.1.4) Funes dos direitos fundamentais

A) Funo de defesa ou de liberdade Os direitos fundamentais funcionam como um muro de proteo que nos defendem da arbitrariedade do Estado.

B) Funo de prestao Os direitos fundamentais devem suprir as necessidades do indivduo, superando as desigualdades materiais.

C) Funo de proteo perante terceiros O Estado tem o dever de proteger os titulares dos direitos fundamentais frente ao de terceiros. O Estado tem a obrigao de adotar medidas positivas necessrias proteo dos direitos fundamentais. o que se chama de deveres fundamentais de proteo, ex.1: constitucional ou inconstitucional descriminalizar o homicdio? R.: Inconstitucional, pois o Estado tem o dever de proteger os titulares dos direitos fundamentais frente a terceiros. O Direito Penal e o Processo Penal decorrem de tais deveres fundamentais de proteo.

7.1.5) Dimenses dos direitos fundamentais A doutrina diz que existem 2 dimenses dos DF:

A) Dimenso subjetiva dos DF Os DF so direitos subjetivos de defesa do indivduo contra atos do poder pblico.

B) Dimenso objetiva dos DF Os DF significam pautas, norte para a atuao do Estado. Os DF devem ser no s respeitado, mas, sobretudo, concretizados.

173 Em razo desta dimenso, eles devem ser respeitados nas relaes privadas - eficcia horizontal dos direitos fundamentais aplicao dos DF nas relaes privadas. O STF adota tal eficcia horizontal dos DF ele admite tal aplicao da busca dos DF nas relaes particulares.

7.1.6) Direitos fundamentais em espcie No caput do art. 5, a CF protege 5 interesses primordialmente.


Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes:

A) Vida Significa existncia. uma existncia que deve ser digna. Existe uma vida digna em sentido moral e em sentido material. Existncia digna em sentido moral direito de ter seus direitos respeitados, direito de no ser menosprezado; o direito de ter direitos etc. art. 5 da CF. Para que uma constituio seja constituio-garantia, ela deve estabelecer uma vida em sentido moral (Estado Garantidor); Existncia digna em sentido material necessita-se de um piso mnimo de dignidade. Significa um mnimo existencial. Precisa-se de prestaes mnimas do Estado, ex.: sade, educao, moradia, trabalho etc. art. 6 da CF. Aqui, neste aspecto, somos credores do Estado. A nossa CF tambm uma constituio-dirigente ou compromissria ela busca atingir objetivos, previstos no art. 3 da CF.

Ao garantir a vida, a CF veda, como regra, a pena de morte. Ao proteger a vida, o CF deve proteger o corpo (onde a vida se materializa); por isso que leso corporal crime.

B) Liberdade a escolha de destino; auto-determinao Do caput do art. 5 decorre vrias outras liberdades, exs.; liberdade de locomoo,

174 liberdade de associao, liberdade de reunio, liberdade de manifestao de pensamento, liberdade de crena e de culto, etc. Ex.: art. 5, VI, da CF
VI - inviolvel a liberdade de conscincia e de crena, sendo assegurado o livre exerccio dos cultos religiosos e garantida, na forma da lei, a proteo aos locais de culto e a suas liturgias;

Relaes entre o Estado e a igreja: existem 3 espcies de relaes entre o Estado e a igreja: a) fuso entre o Estado e a igreja o Chefe de Estado Deus ou representante de Deus na Terra, ex.: estados teocratas, Vaticano, Arbia Saudita; b) unio entra o Estado e a igreja so os Estados confessionais possuem religies oficiais. O Brasil de 1824 at 1891 tinha uma religio oficial, exs. atuais: Argentina, Espanha; c) separao entre o Estado e a igreja so os estados no-confessionais, leigos, laicos. O Brasil de 1891 at hoje separado da igreja art. 19, I, da CF
Art. 19. vedado Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios: I - estabelecer cultos religiosos ou igrejas, subvencion-los, embaraar-lhes o funcionamento ou manter com eles ou seus representantes relaes de dependncia ou aliana, ressalvada, na forma da lei, a colaborao de interesse pblico;

A CF garante as seguintes liberdades neste inciso VI do art. 5: Liberdade de conscincia o cidado tem o direito de professar qualquer conscincia poltica, filosfica, religiosa. Decorre do art. 1 - pluralismo poltico. Deve-se ser tolerante (ver os outros com os olhos dos outros). A CF garante a liberdade de no acreditar em nada ceticismo; Liberdade de crena pode-se ser: o Ateu no acreditar em Deus; o Agnstico no tem uma religio, mas acredita em um Deus; o Crente aquele que tem uma religio e acredita em Deus. Os direitos fundamentais no so absolutos; assim, no pode ter uma liberdade de crena e propagar a prtica de crimes; Liberdade de culto liberdade de liturgia Liberdade do lugar do culto

175 C) Igualdade Trata-se de igualdade de condies e igualdade de oportunidades. A CF no exige que todos sejam tratados igualmente. o tratamento desigual dos desiguais na medida em que se desigualam. Todos so diferentes. A CF d oportunidade de tratamento desigual, ex.: a mulher se aposenta com menos tempo de trabalho do que o homem; licena maternidade muito maior do que a licena paternidade. OBS.: Aes afirmativas/discriminaes positivas so polticas pblicas ou privadas, obrigatrias ou facultativas que tenham por objetivo acabar com desigualdades histricas. Tem por objetivo criar personalidades emblemticas, exemplos de superao. Elas ocorrem para superar a desigualdade de gnero (homens e mulheres), identidade sexual (heterossexual e homossexual), identidade de idade etc.

D) Segurana estabilidade. Trata-se de segurana jurdica. A segurana pblica um direito social (surge do art. 6 e art. 144) - nada tem haver com esta segurana aqui tratada. Desta segurana jurdica surgem os prazos processuais, prescricionais, buscando a estabilidade das relaes jurdicas. Desta segurana decorre a trilogia da irretroatividade: direito adquirido, coisa julgada e ato jurdico perfeito art. 5, XXXVI, da CF.

E) Propriedade A propriedade no deixa de ser uma liberdade. uma liberdade econmica. S existe a propriedade individual porque adotamos o capitalismo. Aqui, ela pode ser individual; no necessariamente ser coletiva. Direito propriedade determinado bem. o monoplio exclusivo sobre

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Trata-se da propriedade individual. Nosso art. 1 diz que adota-se a iniciativa privada; logo, deve-se garantir a propriedade individual. Bens ou meios de produo so bens inconsumveis que so utilizados para a produo de outros bens (no est garantido no art. 5 e sim noutros artigos). A propriedade deve cumprir a sua funo social no h que se falar no Brasil, hoje, de propriedade como direito absoluto. Deve haver limitao utilizao ao direito de propriedade. No se pode valer do direito de propriedade de maneira egostica.

8) CLASSIFICAO DAS CONSTITUIES Classificar significa separar elementos que tenham algo em comum em grupos diversos. No existem classificaes certas ou erradas. H classificaes teis ou inteis.

8.1) CONSTITUIO QUANTO ORIGEM

8.1.1) Outorgada aquela que no resulta de um processo democrtico, mas sim de um ato unilateral, autoritrio daquele que exerce o poder. uma constituio imposta, sem qualquer discusso democrtica. Ex.: Constituies brasileiras de 1824, 1937, 1967* e 1969**.

(*) No pacfico na doutrina que estas duas tenham sido outorgadas. Em 1964, no dia 31 de maro, inicia-se o hiato autoritrio, que vai at 1985 (eleio de Tancredo Neves e Jos Sarney). Em dezembro de 1966 o Congresso Nacional estava fechado. O Presidente convocou o CN e pediu para que ele aprovasse o projeto de constituio em dois meses, sem possibilidade de emenda. (**) Os 3 ministros militares, em 1969, outorgaram a constituio h quem defenda que tal documento de 1969 nem foi uma constituio, pois se tratou de uma emenda constitucional que alterou toda o documento anterior.

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8.1.2) Promulgada Est democrtica, popular; decorre de um debate com a sociedade. Ela pode decorrer de 2 tipos de colgios/colegiados: a) assemblia nacional constituinte constituda para fazer a constituio; b) congresso nacional constituinte ele tem 2 objetivos: criar uma nova constituio ao mesmo tempo em que funciona como poder constitudo legislativo; cria a norma subconstitucional, ex.: em 1 de fevereiro de 1987 inaugurou-se a assemblia nacional constituinte e acaba em 5 de outubro de 1988 na verdade ela foi um congresso nacional constituinte (mas chamada de assemblia nacional constituinte o prembulo constitucional fala no termo assemblia).

8.1.3) Cesarista, Napolenica ou Plebiscitria Tal constituio outorgada, mas para que tenha validade, necessrio se faz a sua aprovao num referendo popular. Ex.: Constituio de 1937 (ela na verdade nunca ocorreu); Constituio chilena de Pinochet de 1986.

8.1.4) Pactuadas Surgem atravs de um pacto, so aquelas em que o poder constituinte originrio, se concentra nas mos de mais de um titular. Por isso mesmo, trata-se de modalidade anacrnica (retrgrada), dificilmente ajustando-se noo moderna de constituio.

OBS.: Qual a diferena entre Constituio e Carta? R.: Constituio o nomen juris que se d Lei Fundamental promulgada, democrtica ou popular, que teve a sua origem por uma Assemblia Nacional Constituinte. Por outro lado, Carta o nome reservado para aquela Constituio outorgada, imposta de maneira unilateral pelo agente revolucionrio atravs de ato arbitrrio e ilegtimo.

8.2) CONSTITUIO QUANTO FORMA

178 8.2.1) No-escrita a no reduzida a um documento. uma constituio costumeira, consuetudinria. O que so costumes? R.: So prticas reiteradas que todos obedecem por entend-las obrigatrias. Ex.: Constituio da Inglaterra (tecnicamente, ela tem alguns documentos escritos).

8.2.2) Escrita ou instrumental a constituio reduzida a um texto. Tal texto dogmtico/traz verdades daquela sociedade naquele momento histrico. Ela pode ser de dois tipos:

A) Legal Existem vrios documentos com fora constitucional. Em 1964 ocorreu o golpe militar e naquele momento passou a vigorar vrios documentos com fora constitucional, ex.: os atos institucionais e as emendas constitucionais.

B) Codificada Existe um nico documento com fora constitucional.

8.3) CONSTITUIO QUANTO ESTABILIDADE/CONSISTNCIA/MUTABILIDADE/ALTERABILIDAD E

8.3.1) Super-rgida aquela mais difcil de mudar do que a lei. Porm, possui um rol de clusulas ptreas uma parte imutvel. ALEXANDRE DE MORAES adota tal classificao.

8.3.2) Rgida

179 constituio que diferencia normas constitucionais de normas subconstitucionais. Baseado nisso, h o controle de constitucionalidade. So aquelas constituies que exigem para a sua modificao, exige um processo mais solene para as normas constitucionais, diferente do processo de alterao da norma subconstitucional.

OBS.: A nossa constituio de 1988 do tipo rgida (lembrar que h um ncleo imodificvel clusulas ptreas). Porm, se a prova seguir a classificao que admite a existncia das super-rgidas, a CF/88 seria super-rgida.

8.3.3) Semi-rgida ou semi-flexvel Esta constituio diferencia normas materialmente constitucionais de normas formalmente constitucionais . A nossa constituio de 1824 era semi-flexvel. Para a modificao de normas materialmente constitucionais, exigia-se um processo mais trabalhoso, mais dificultoso, diferentemente das normas formalmente constitucionais, que possua um processo mais simples de modificao.

8.3.4) Flexvel No se conhece concretamente nenhuma constituio dessa categoria. a que pode ser modificada, alterada da mesma maneira em que se modifica uma lei ordinria. No existe controle de constitucionalidade, pois no existem diferenas entre normas constitucionais e infraconstitucionais.

OBS.: Constituio plstica para PINTO FERREIRA, sinnimo de flexvel. Para RAUL MACHADO HORTA, constituio plstica a que tem aptido de se adaptar ao futuro sem necessidade de emenda constitucional.

8.3.5) Imutvel a constituio inaltervel, verdadeira relquia histrica. CELSO BASTOS dizia que hoje em dia j se toma como absurdo que um Texto Constitucional se pretenda perptuo, quando se sabe que destinado a regular a vida de uma sociedade em contnua mutao.

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8.4) CONSTITUIO-BALANO a que renovada em perodos determinados (inspirada em LASSALLE). A cada perodo h uma nova constituio que busca apagar as distores existentes. Tal constituio existia na Repblica Socialista Sovitica. JOS A. SILVA - Segundo essa doutrina sovitica, a Constituio registraria um estgio das relaes de poder. Por isso que a URSS, quando alcanado novo estgio na marcha para o socialismo, adotaria nova Constituio, como o fez em 1924, 1936 e em 1977. Cada uma de tais Constituies faria o balano do novo estgio.

8.5) CONSTITUIO-GARANTIA uma constituio que oferta proteo, garantia ao cidado contra o abuso de poder do Estado (visa a garantir a liberdade, limitando o poder). A CF de 1988 uma constituio-garantia. Ela faz um retrospecto do passado.

8.5) CONSTITUIO-DIRIGENTE (COMPROMISSRIA OU PROGRAMA) a constituio que busca atingir objetivos, metas. Nesta constituio h um acordo entre o Estado e o cidado, onde este credor e o Estado devedor. A CF de 1988 uma constituiodirigente, de acordo com o art. 3. Ela busca o porvir, o futuro. Ela anuncia um ideal a ser concretizado. JOS A. SILVA Esta Constituio-dirigente se caracteriza em conseqncia de normas programticas (que para no carem no vazio reclamariam a chamada inconstitucionalidade por omisso).

8.6) CONSTITUIO QUANTO EXTENSO

8.6.1) Prolixa, Analtica a que trata de muitas normas que melhor estariam se estivessem em sede subconstitucional. Traz normas formalmente

181 constitucionais. Os Estados subdesenvolvidos possuem constituies prolixas, ex.: ndia, Brasil. Abordam todos os assuntos que os representantes do povo entenderem fundamentais.

8.6.2) Concisa, Sinttica, Enxuta a que possui, em regra, s normas materialmente constitucionais, ex.: constituio americana. Veiculadoras apenas dos princpios fundamentais e estruturais do Estado. PINTO FERREIRA diz que a Constituio Brasileira de 1891 seria Sinttica.

8.7) CONSTITUIO QUANTO AO CONTEDO

8.7.1) Material Materialmente constitucional ser aquele texto que contiver as normas fundamentais e estruturais do Estado, a organizao de seus rgos, os direitos e garantias fundamentais, ex.: Constituio de 1824.

8.7.2) Formal Ser aquela constituio que elege como critrio o processo de sua formao e no o contedo de suas normas. Assim, qualquer regra nela contida ter o carter de constitucional. A CF de 1988 formal.

OBS.: Com a introduo do art. 5, pargrafo 3, da CF, pela EC 45/2004, passa-se a ter uma espcie de conceito misto j que a nova regra s confere a natureza de emenda constitucional (norma formalmente constitucional) aos tratados e convenes internacionais sobre direitos humanos (matria), desde que observadas as formalidade de aprovao (forma). Como se sabe, os tratados e convenes internacionais sobre direitos humanos que forem aprovados, em cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, por 3/5 dos votos dos respectivos membros, sero equivalentes s emendas constitucionais.

8.8) CONSTITUIO QUANTO AO MODO DE ELABORAO

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8.8.1) Dogmtica ou sistemtica So sempre escritas. Consubstanciam os dogmas estruturais e fundamentais do Estado. MEIRELLES TEIXEIRA partem de teorias preconcebidas, de planos e sistemas prvios, de ideologias bem declaradas, de dogmas polticos. A CF de 1988 dogmtica.

8.8.2) Histrica Constitui-se atravs de um lento e contnuo processo de formao, ao longo do tempo, reunindo a histria e as tradies de um povo.

8.9) CLASSIFICAO DA CF DE 1988 Quanto origem promulgada; Quanto forma escrita/instrumental, de subespcies codificada; Quanto extenso analtica/prolixa; Quanto ao contedo formal (ou misto EC 45/2004); Quanto ao modo dogmtica/sistemtica; de elaborao

Quanto alterabilidade rgida (dependendo do critrio adotado, pode ser super-rgida); MANOEL GONALVES F. FILHO garantia e dirigente.

9) PRINCPIOS FEDERAL

FUNDAMENTAIS

DA

CONSTITUIO

9.1) ART.1

183 O significa um smbolo lingstico vindo do passado. No foi a CF de 1988 que criou a repblica federativa do Brasil. Ele revela a forma de estado Federao clusula ptrea. Revela tambm a forma republicana (forma de governo que no clusula ptrea. Todavia, o princpio republicano uma clusula ptrea tal princpio exige alternncia no Poder. Consequncias do republicanismo: a) honestidade cvica dever de ser honesto; b) inconstitucional qualquer obstculo que impea a responsabilizao daquele que comete atos ilcitos.

unio indissolvel caracterstica primeira da Federao. Na Federao no existe direito de separao, cesseo. Instrumentos que protegem a indissolubilidade do vnculo: a) interveno art. 34 da CF. o todo defendendo o pacto federativo; b) Direito Penal crime pregar contra a indissolubilidade do vnculo Lei 7170/83 Lei de Segurana Nacional (s cabe ROC diretamente ao STF art. 102, II, b, da CF). A unio aqui com uminsculo JOS A. DA SILVA discorda entendendo ser com umaisculo falando do Ente.

UF, EST, DF, Mun fazem parte da federao so as unidades federadas. Territrio no faz parte da federao. Para JAS, municpio uma simples diviso territorial do Estado-Membro (no faz parte da federao).

O que Estado Democrtico de Direito? R.: Em 1789 surge o Estado de Direito com a Revoluo Francesa. Tinha ele duas metas: a) diviso orgnica de poder; b) direitos e garantias fundamentais. Este Estado de Direito se torna um estado guarda noturno/estado polcia um Estado no-intervencionista. Em 1854 surge o Estado Civil Napolenico e a partir dele Direito passou a ser sinnimo de Lei (toda lei vigente era lei vlida). Em 1933 Hitler foi eleito na Alemanha. Em 1934 ele assume o poder total na Alemanha (ele no deu golpe de estado e sim foi eleito). Ele matou e mandou matar conforme a lei (havia previso legal). Aps a segunda guerra surge o Estado Democrtico de Direito a lei, alm de ser vigente, deve ser vlida (separou-se vigncia de validade). S ser vlida se respeitar a igualdade, liberdade e a dignidade da pessoa humana. A constituio portuguesa fala em Estado de Direito Democrtico inverte os termos (no h divergncia, majoritariamente. entre estas duas expresses).

9.1.1) Soberania

184 o poder poltico, supremo e independente. Poder poltico a violncia legtima, coercibilidade, obrigatoriedade. S o Estado pode se valer de tal violncia legtima. Supremo na ordem interna, os Estados membros so autnomos; Independente independente na ordem internacional. Na ordem internacional no devemos obedincia a nenhum outro Estado.

Hoje, tal conceito de soberania relativizado em razo do chamado Estado Constitucional Cooperativo um Estado que no se fecha; ele se disponibiliza para outros Estados. origem da cooperao jurdica internacional em matria penal. O Ministrio da Justia criou o DRCI Departamento de Recuperao de Ativos e Cooperao Internacional. Fo criado em 2003. Tal departamento trata de tal cooperao jurdica internacional em matria penal. A PF filiada INTERPOL Fica em Lyon, na Frana. Cada superintendncia da PF tem um representante da INTERPOL. Finalidade: troca de informaes, auxlio mtuo, cooperao nas investigaes. Exemplos de cooperao jurdica internacional em matria penal: Extradio; Homologao de sentena estrangeira; Troca de presos; Assistncia judiciria penal.

9.1.2) Cidadania o direito de ter direitos. Cooperao no andamento do desenvolvimento do Estado. So os direitos civis.

9.1.3) Dignidade da pessoa humana o que nos diferencia da coisa. A coisa tem preo e pode ser substituda por outra da mesma qualidade. ZAFFARONI no se pode coisificar o indivduo.

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9.1.4) Valores sociais do trabalho e da livre iniciativa Significa a humanizao do capitalismo os direitos trabalhistas devem ser respeitados, o trabalho no pode ser um castigo.

9.1.5) Pluralismo poltico No significa vrios partidos polticos. Significa aceitar o diferente, ser tolerante.

9.2) ART. 2 Diviso orgnica de Montesquieu deve-se olhar tal diviso com os olhos de 2009.

9.4) ART. 4 So as relaes da Repblica Federativa do Brasil na ordem internacional. INCISO I - Independncia decorre da soberania H o dualismo jurdico ordem internacional e a ordem nacional. INCISO II - Os direitos fundamentais so os direitos humanos positivados. INCISO III autodeterminao dos povos cada nao deve ter o seu Estado. No aceitamos colnias. INCISO IV no-interveno o Brasil no faz guerras de conquista; somente guerras defensivas. INCISSO V Igualdade entre os estados Conveno de Haia RUI BARBOSA pregou a igualdade entre os Estados independente do seu poderia econmico, blico, etc. INCISO VI defesa da paz somos um estado no beligerante no blico. INCISO VII Soluo pacfica dos conflitos mediao, arbitragem, sempre evitando a guerra;

186 INCISO VIII Repdio o terrorismo foi constitudo um grupo de trabalho para preveno ao terrorismo no Brasil (Ministrio das Relaes Exterior, Justia e Gabinete de Segurana da Presidncia. Terrorismo a defesa, proselitismo de idias, polticas religiosas atravs da propalao do medo, do terror. H aqui um exemplo de mandado expresso de criminalizao quanto tipificao ao terrorismo (o que ainda no h) H o repdio ao racismo o domnio de uma raa sob a outra. No HC 84424 do STF define raa INCISVO X concesso de asilo poltico diferena entre asilo e refgio. A PF participa do CONARE Comit nacional de refugiados.

10) SEGURANA PBLICA Segurana no art. 5 tranqilidade, paz, estabilidade. significa segurana jurdica,

Exige existncia de prazos processuais, decadenciais. Busca o ato jurdico perfeito, a coisa julgada, o direito adquirido. Tal segurana diverge da segurana do art. 6, que um direito social, fundamental de 2 gerao, obrigao do Estado, um compromisso do Estado. Aqui sim segurana pblica. Trata-se de dever fundamental do Estado.

Art. 6o So direitos sociais a educao, a sade, o trabalho, a moradia, o lazer, A SEGURANA, a previdncia social, a proteo maternidade e infncia, a assistncia aos desamparados, na forma desta Constituio. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 26, de 2000)

O Estado devedor de determinadas atividades, tais como os previstos no art. 6, CF/88. Do art. 6 decorre o art. 144, CF/88:

Art. 144. A segurana pblica, dever do Estado (todas as pessoas jurdicas com capacidade poltica), direito e responsabilidade de todos (eu tenho responsabilidade para com o todo), exercida para a preservao da ordem pblica e da incolumidade das pessoas (tranqilidade, paz, segurana) e do patrimnio, atravs dos seguintes rgos: ROL TAXATIVO

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IPolcia Federal;

As suas atribuies so mais abrangentes que as da Justia Federal. Existem atividades que no so voltadas para a Justia Federal, como a preveno e represso ao trfico nacional de drogas!

IIIIIIVV-

Polcia Rodoviria Federal - exerce atividade preventiva Polcia Ferroviria Federal - exerce atividade preventiva Polcias Civis; polcias militares e corpos de bombeiros militares

Conceito de segurana pblica: conjunto de atividades preventivas e repressivas, que visam manuteno da ordem. Essas atividades no se resumem a atividade policial. Trata-se de uma poltica pblica.

Ordem pblica: um estado, uma posio anti-delitual. resultado da observncia das normas penais com aes preventivas e repressivas tpicas. Sociedade onde todos obedeam s leis; Estado sem crime; no existncia de delitos.

Incolumidade pblica: no ofensa ao patrimnio e s pessoas.