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LA INFLUENCIA DEL NORMATIVISMO EN EL SISTEMA JUDICIAL VENEZOLANO.

La Real Academia Espaola define sistema como un conjunto de cosas que relacionadas entre s ordenadamente contribuyen a determinado objeto, cuando hablamos de sistema normativo nos referimos al conjunto de leyes, principios, doctrinas u otros que conforman las diversas clasificaciones del derecho y cuyo objeto es regular la conducta humana. El derecho como ciencia a travs del tiempo se ha nutrido de diversas corrientes, que no solo se han encargado de atribuirle importancia sino un gran contenido para regular hasta el ms intrascendente detalle de la conducta humana en sociedad, permitiendo mantener un equilibrio en la convivencia, adecundose a las formas de relacionarse los individuos de un territorio determinado. Para reglamentar la conducta del hombre el derecho se basa en normas en las que un supuesto de hecho genera una consecuencia jurdica para el sujeto, tal consecuencia es de carcter coercitivo (es decir esta obligado a cumplirlo) Desde sus inicios, la teora de las fuentes del derecho fue la teora de las fuentes formales del mismo, formas lgico - normativas obligatorias y predeterminadas que deben adquirir inevitablemente las reglas de conducta, para imponerse socialmente como expresin de la voluntad de la clase dominante y mediante el poder coactivo del Estado como instrumento de aquella. La expresin fuentes del Derecho es utilizada en diversos sentidos, unas veces se habla de fuente legitimadora del Derecho en el sentido de que el ordenamiento jurdico debe tener la justicia como principio inspiratorio, y basarse en las ideas universales derivadas del Derecho natural. En un sentido menos elevado, se habla tambin de fuentes de conocimiento del Derecho para referirse a los medios de los que se valen los juristas para conocer el Derecho positivo de una determinada comunidad, en un momento histrico tambin determinado. Si embargo, los dos sentidos ms importantes en que se utiliza la expresin fuentes del Derecho, son el sentido MATERIAL y el sentido FORMAL. Las fuentes Materiales son los procesos culturales, sociales, religiosos que van a determinar el contenido de la norma. Son las fuentes ms remotas de las normas del derecho. Ejemplo:

Una de las leyes que surge por esta fuente es la Ley contra la violencia de la mujer y la familia, as como tambin la normas reguladoras de los empresarios a los nios trabajadores. Las fuentes Formales no son fuentes tan remotas, y consisten en ser todo proceso formal de elaboracin de las normas jurdicas. Esta a su vez se divide en: Fuentes Formales Directas (La ley), y Fuentes Formales Indirectas (las costumbres, la jurisprudencia, y la doctrina). En Sentido Amplio se puede definir la Ley como toda norma jurdica de origen estatal, forma escrita y en cierto modo solemne". A la ley tomada en este sentido amplio se oponen: la costumbre (norma jurdica no estatutaria; y la prescripcin autonmica que procede de un poder no estatal), pero caben dentro de ella actos que no proceden del legislativo, Ejemplo: la Constitucin, reglamentos. En sentido estricto, la ley es el mandato de carcter general emanado del rgano del Estado a quien corresponde la funcin legislativa mediante el proceso establecido en la Constitucin". Por ejemplo: La Ley Orgnica del Trabajo, es ley en sentido restringido; el Reglamento de la Ley Orgnica del Trabajo el ley en sentido amplio. En nuestro pas para realizar una ley, existen unos pasos que de forma resumida son: La iniciativa (Artculo 204 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela), La discusin, se realizan dos discusiones, la primera cuando el proyecto de ley es enviado a la Asamblea Nacional, se iniciar a mas tardar en el perodo de sesiones ordinarias siguientes al que se haya presentado, aprobado en primera discusin el proyecto, ser remitido a la comisin directamente relacionada, en el caso de que el proyecto de ley est vinculado con varias comisiones permanentes, se designar una Comisin Mixta para realizar el estudio y presentar el informe, como lo establece el artculo 208 de la carta magna. Luego es remitido el proyecto a una segunda discusin la cual se realizar artculo por artculo, La Sancin, si se aprueba el proyecto sin modificaciones automticamente quedar sancionada la ley, en el caso contrario, si existen modificaciones se devolver el proyecto a la comisin respectiva para que en un plazo no mayor de 15 das continuos, leda la nueva versin del proyecto en la plenaria de la Asamblea Nacional, esta decidiere por mayora de votos lo que fuere procedente respecto a los artculos en que hubiere discrepancia, resuelta la discrepancia la

Presidencia declarar sancionada la ley. La promulgacin, una vez sancionada la ley, el Presidente o Presidenta de la Repblica promulgar la ley dentro de los 10 das siguientes a aquel en que la haya recibido, es importante destacar, que dentro de este lapso el Presidente o Presidenta podr con acuerdo del Consejo de Ministros, solicitar a la Asamblea Nacional, siempre y cuando exista una exposicin razonada, que se modifiquen algunas de las disposiciones de la ley, o levante la sancin a toda la ley o parte de ella. La Asamblea Nacional tomar una decisin acerca del planteamiento del Presidente o Presidenta de la Repblica y por mayora absoluta de los Diputados y Diputadas presentes le remitir la ley para la promulgacin, luego el Presidente tendr un lapso de 5 das siguientes al recibo de la ley para promulgarla, sin poder formular nuevas observaciones. Es importante destacar que si el Presidente o Presidenta de la Repblica considera que la ley o algunos de sus artculos son inconstitucionales podr solicitar el pronunciamiento de la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia, la cual decidir en un trmino de 15 das contados desde el recibo de la comunicacin enviada por el Presidente o Presidenta de la Repblica. Si el tribunal negare la inconstitucionalidad, o no decidiere en el lapso anteriormente expuesto, el Presidente o Presidenta de la Repblica promulgar la ley dentro de los 5 das siguientes a la decisin del tribunal o al vencimiento de dicho lapso. La publicacin, la ley quedar promulgada totalmente al cumplirse este paso, es decir al publicarse con el correspondiente Cmplase en la Gaceta Oficial de la Repblica (Artculo 215 de la Carta Magna). Para la entrada en vigor de la ley coexisten dos sistemas, el instantneo aquel cuando la ley entra en vigencia inmediatamente despus de su publicacin en la Gaceta Oficial de la Repblica y el Vacatio legis, que significa las vacaciones de la ley, es decir el tiempo que hay entre su publicacin en la Gaceta Oficial de la Repblica hasta la fecha, la cual ella misma indica que entrar en vigencia. Estos dos sistemas estn claramente expuestos en el artculo 1 del cdigo civil, el cual textualmente indica: La ley es obligatoria desde su publicacin en la Gaceta Oficial (instantnea), o desde la fecha posterior que ella misma indique (vacatio legis).

El sistema normativo venezolano se fundamenta en el principio de jerarquia normativa, que impone la subordinacin de las normas de grado inferior a las de rango superior. Jerarqua es el orden de los elementos de una serie segn su valor. Establece que la norma superior prevalece sobre la inferior. As, la Constitucin prevalece sobre toda otra norma jurdica y estas se deben ajustar a ella, no pudiendo ser contradictorias entre s. Hans Kelsen, llamado tambin el fundador de la teora pura del derecho de acuerdo a la concepcin piramidal del derecho pretenda dar un carcter de ciencia a la misma. Mediante esta herramienta cientfica pretende eliminar toda influencia psicolgica, sociolgica en la construccin jurdica; otro de los aspectos a considerar de la obra de Kelsen es que para l, el dato primario de la experiencia jurdica, lo constituye la norma, y cuya estructura consiste en una proposicin hipottica. La pirmide siguiente grafica la idea de Kelsen y permite visualizar como la legislacin venezolana se rige por el principio de jeralquia normativa: La Constitucin o carta magna (del latn cum, con, y statuere, establecer) es la norma fundamental, escrita o no, de un Estado soberano, establecida o aceptada para regirlo. La constitucin fija los lmites y define las relaciones entre los poderes del Estado (En Venezuela existen cinco poderes: poder legislativo, ejecutivo, judicial, ciudadano y electoral los cuales en conjunto con sus ciudadanos, establecen las bases para su gobierno y para la organizacin de las instituciones en que tales poderes se asientan. Este documento busca garantizar al pueblo sus derechos y libertades. La carta magna posee una parte dogmtica donde se enuncian a los derechos y una parte orgnica que estructura el estado y establece las atribuciones. A la par de esta norma solo estn los convenios en materia de derechos humanos los cuales son considerados tiene rango constitucional y son de aplicacin inmediata por los tribunales. As, una de las importantes innovaciones de la Constitucin de 1.999 en esta materia, ha sido el haberle otorgado ese rango constitucional a los tratados internacionales sobre derechos humanos, siguiendo los antecedentes de la Constitucin de Per de 1.979 (art. 105), la Constitucin Argentina de 1.994 (art. 75), y la orientacin de la jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia sentada en la sentencia de declaratoria de nulidad de la Ley de Vagos y Maleantes del 14 de octubre de 1997. Estos antecedentes llevaron a la inclusin de una norma que qued redactada as:

Artculo 23: Los tratados, pactos y convenciones relativos a derechos humanos, suscritos y ratificados por Venezuela, tienen jerarqua constitucional y prevalecen en el orden interno, en la medida en que contengan normas sobre su goce y ejercicio ms favorables a las establecidas por esta Constitucin y las leyes de la Repblica, y son de aplicacin inmediata y directa por los tribunales y dems rganos del Poder Pblico. Despus de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela las leyes de mayor jerarqua son las orgnicas las cuales de acuerdo a lo establecido en el artculo 203 de la CRBV, solo pueden regular las materias sealadas en el texto Constitucional, de all, que La Constitucin consagra cinco tipos de leyes orgnicas: a) leyes orgnicas por definicin constitucional, es decir, las que as sean previstas en la Carta Magna. stas son, entre otras, las que regulan la "Divisin Poltica Territorial", "Fuerzas Armadas", "Ordenacin del Territorio", "Rgimen Municipal", "Tribunal Supremo de Justicia", "Poder Ciudadano" y el "Poder Electoral"; b) leyes que se dicten para organizar los poderes pblicos; c) leyes que se dicten para desarrollar los derechos constitucionales; d) leyes que sirvan de marco normativo para posteriores leyes ordinarias o especiales; y e) leyes orgnicas por investidura parlamentaria, llamadas de este modo porque su carcter lo adquieren por votacin y aprobacin de las dos terceras partes de la Asamblea Nacional. Una Ley Orgnica es aquella que se requiere constitucionalmente para regular ciertas materias. Se oponen o distinguen de la ley ordinaria a nivel de competencias. Habitualmente para la aprobacin de leyes orgnicas son necesarios requisitos extraordinarios como por ejemplo, mayora absoluta o calificada. En el caso de que por el tema a considerar las leyes orgnica no traten de manera puntual la situacin se emplearan las leyes especiales creadas para regular situaciones particulares, es decir, van dirigidas a resolver un hecho individual o particular. Constituyen un conjunto de normas que especficamente van dirigidas a un determinado sujeto y a ocasiones especficas, es decir, son creadas para regular a un sector exclusivo de la sociedad. En relacin con las leyes especiales, el artculo 14 del Cdigo Civil establece que "las disposiciones contenidas en los cdigos y leyes nacionales especiales se aplicarn con

preferencia a las de este Cdigo en las materias que constituyan su especialidad", lo que supone la consagracin del principio de la primaca de la ley especial sobre la general. Las leyes Especiales rigen con preferencia, en el campo de su especialidad, sobre las leyes Ordinarias. Por ejemplo: Cdigo Penal (Ley Ordinaria), Ley sobre el Hurto y Robo de Vehculos Automotores (Ley Especial). Las leyes ordinarias son las que dicte el legislador y no sean revestidas de la forma orgnica. Es la norma de rango legal que constituye, generalmente, el ltimo escaln en la jerarqua jurdica de las leyes de un Estado, tras la Constitucin y las leyes orgnicas u otras equivalentes (que suelen poseer requisitos extraordinarios para su aprobacin y versan sobre materias especiales), de mismo rango jerrquico y distintas a nivel competencial. La Ley Ordinaria es la ley comn o civil en cuanto no es ni privilegiada en relacin con una persona ni para un Estado. Se puede decir, que son los Actos sancionados por las Cmaras como cuerpos colegisladores. Ocupan el tercer escao en importancia dentro de la construccin piramidal del Derecho. Esto, basado en la Teora de Kelsen, la cual se basa en la concepcin de cada ley como una norma, esto es, como un deber ser. Cada ley puede derivarse de otra que otorga validez a aqulla, hasta llegar al principio de validez final, que lo constituye la norma fundamental. El poder recibido por una Asamblea Legislativa emana generalmente de una Constitucin, cuya fuerza normativa procede de la norma fundamental. De este modo, el ordenamiento jurdico se estructura de forma jerrquica: la norma inferior extrae validez de la superior. Pese a las leyes mencionadas anteriormente si el presidente de la republica considera que existen materias puntuales que legislar solicita a la asamblea nacional autorizacin para dictar decretos con fuerza de ley en las materias que se delegan, este en Consejo de Ministros puede dictar decretos con fuerza de Ley, de acuerdo con las directrices, propsitos y marco de las materias que se delegan en la Ley, de conformidad con el tercer aparte del artculo 203 y el numeral 8 del artculo 236 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela. Los mbitos en el que el presidente tiene atribuciones son los siguiente: financiero, econmico social, infraestructura - transporte y servicios, seguridad ciudadana y jurdica, ciencia y tecnologa, organizacin y funcionamiento del Estado.

La asamblea conceder al presidente un plazo para que emita los decretos que considere. En la pirmide luego de nivel legal le sucede el nivel sub. Legal conformado por: Los Reglamentos, definidos como actos de carcter general, emanados del poder ejecutivo, que regulan las relaciones de ste con la poblacin, es decir, han de regir a los particulares, ya sea creando derechos para stos, ya reglamentando las obligaciones a que deben someterse en funcin del beneficio. Esta clase de reglamentos slo puede dictarlos el Ejecutivo cuando se trata de ejecutar la ley, es decir, como la ley no entra a regular los aspectos ms detallados, ello se hace por medio del reglamento. Los Actos Administrativos que en un sentido amplio, pueden considerarse como todas las declaraciones emanadas de los rganos del estado, actuando en ejercicio de la funcin administrativa, productoras de efectos jurdicos. En un sentido orgnico, entendemos por actos administrativos, las declaraciones de voluntad, de juicio o de conocimiento, emanadas por los rganos de administracin y que tengan por objeto producir efectos de derecho, generales o individuales. Segn el Artculo 7 de la Ley Orgnica de Procedimientos Administrativos, se entiende por acto administrativo, toda declaracin de carcter general o particular emitida de acuerdo con las formalidades y requisitos establecidos en la ley, por los rganos de la administracin pblica. Y Los Principios Generales del Derecho Principio de legalidad: Siguiendo la configuracin que haba establecido la Constitucin de 1961, la Constitucin de 1999 formalmente declar al Estado venezolano como un Estado de derecho (adems de democrtico y social y de justicia) (artculo 2 Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela), lo que implica ante todo, la necesaria sumisin de todas las actuaciones de los rganos del Estado al ordenamiento jurdico preestablecido, compuesto no solo por la Constitucin y las leyes, sino por el conjunto de reglamentos y normas dictadas por las autoridades competentes. De ello deriva el principio de la legalidad, el cual, en relacin con

los rganos de la Administracin Pblica adquiere importancia fundamental para el derecho administrativo, y le impone siempre a los rganos que la integran la obligacin de actuar con arreglo a lo establecido en la Ley y en las otras normas jurdicas que regulan su actividad. En tal sentido, el artculo 137 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela recoge la clsica frmula de nuestro constitucionalismo, al establecer que la Co nstitucin y las leyes definen las atribuciones de los rganos que ejercen el Poder Pblico, a las cuales debe sujetarse las actividades que realicen; y el artculo 141 ejusdem, al precisar los principios que en particular rigen la Administracin Pblica, establece que sus rganos deben actuar con sometimiento pleno a la ley y al derecho. Principio de Competencia: Se encuentra definido en la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela cuando dice: La Constitucin y la ley definen las atribuciones de los rganos que ejercen el Poder Pblico, a las cuales deben sujetarse las actividades que realicen. Se entiende como la aptitud legal de los rganos del Estado, o en otras palabras, como el conjunto de facultades, de poderes y de atribuciones que le han sido legalmente asignadas para actuar en sus relaciones con los otros rganos del Estado y con los particulares. Concede una facultad, pero establece una obligacin y un lmite dentro del cual puede actuar el rgano. Principios del Procedimiento de la Potestad de Investigacin: La Potestad Investigativa establecida en la Ley Orgnica de la Contralora General de la Repblica y del Sistema Nacional de Control Fiscal, se rige por los principios de imparcialidad, objetividad, celeridad, economa procesal, respetando en todo momento el debido proceso, cuya aplicacin trae como consecuencia el ejercicio de otros derechos y principios fundamentales, tales como el derecho a la defensa y el principio de la presuncin de inocencia, entre otros, los cuales estn establecidos en el artculo 49 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela de la siguiente manera: Artculo 49: El debido proceso se aplicar a todas las actuaciones judiciales y administrativas; en consecuencia:

La defensa y la asistencia jurdica son derechos inviolables en todo estado y grado de la investigacin y del proceso. Toda persona tiene derecho a ser notificada de los cargos por los cuales se le investiga, de acceder a las pruebas y de disponer del tiempo y de los medios adecuados para ejercer su defensa. Sern nulas las pruebas obtenidas mediante violacin del debido proceso. Toda persona declarada culpable tiene derecho a recurrir del fallo, con las excepciones establecidas en esta Constitucin y la ley. Toda persona se presume inocente mientras no se pruebe lo contrario. Toda persona tiene derecho a ser oda en cualquier clase de proceso, con las debidas garantas y dentro del plazo razonable determinado legalmente, por un tribunal competente, independiente e imparcial establecido con anterioridad. Quien no hable castellano o no pueda comunicarse de manera verbal, tiene derecho a un intrprete. Toda persona tiene derecho a ser juzgada por sus jueces naturales en las jurisdicciones ordinarias, o especiales, con las garantas establecidas en esta Constitucin y en la ley. Ninguna persona podr ser sometida a juicio sin conocer la identidad de quien la juzga, ni podr ser procesada por tribunales de excepcin o por comisiones creadas para tal efecto. Ninguna persona podr ser obligada a confesarse culpable o declarar contra s misma, su cnyuge, concubino o concubina, o pariente dentro del cuarto grado de consanguinidad y segundo de afinidad. La confesin solamente ser vlida si fuere hecha sin coaccin de ninguna naturaleza. Ninguna persona podr ser sancionada por actos u omisiones que no fueren previstos como delitos, faltas o infracciones en leyes preexistentes. Ninguna persona podr ser sometida a juicio por los mismos hechos en virtud de los cuales hubiese sido juzgada anteriormente. Toda persona podr solicitar del Estado el restablecimiento o reparacin de la situacin jurdica lesionada por error judicial, retardo u omisin injustificados. Queda a salvo el derecho del o de la particular de exigir la responsabilidad personal del magistrado o de la magistrada, del juez o de la jueza; y el derecho del Estado de actuar contra stos o stas.

Principio de Sucesin Cronolgica: Conocido como principio de Cronologa o Temporalidad, el cual supone que toda norma posterior de igual rango deroga a la anterior. La derogacin siguiendo a Kelsen, significa la anulacin de una norma jurdica por otra norma jurdica.

Segn este criterio un eventual conflicto entre dos enunciados normativos de igual extensin e idntico rango jerrquico desaparecera por la aplicacin del criterio posterior en el tiempo. Conocer las normas que forman parte de un ordenamiento puede ser complicado; tal dificultad proviene fundamentalmente del carcter dinmico del derecho al estar ste en continua transformacin por la incorporacin de nuevos enunciados normativos y la supresin de otros. Principio de Especialidad Normativa: Este principio como destaca N. Bobbio- hace referencia a la materia regulada, al contenido de la norma, y supone el trnsito de una regla ms amplia, que afecta a todo un gnero, a una regla menos extensa, que afecta exclusivamente a una especie de dicho gnero. De una parte se considera que la norma especial prevalece sobre la general, porque la norma especfica es ms apta para regular lo especfico. Y, de otra, se destaca que dicha regla es la que mejor responde a la voluntad del legislador, porque si el mismo legislador dicta dos normas, una general y otra especial, y un mismo supuesto de la vida real cae hipotticamente entre ambas, es porque el legislador quiso dar preferente aplicacin a la Ley especial, pues de otro modo no tendra sentido su promulgacin.

EL REALISMO JURIDICO COMO ALTERNATIVA AL NORMATIVISMO Realismo jurdico como alternativa al normativsmo

CONCEPTO: El Realismo jurdico es una expresin suficientemente ambigua como para haber caracterizado al menos tres actitudes tericas diferentes. Estas hicieron su aparicin en un momento anterior a la crisis del positivismo jurdico, pero se van a ver favorecidas por ella. Son muchas y muy diferentes las doctrinas jurdicas que se han autocalificado como realistas. Tanto en las filas del antiformalismo jurdico como en las del formalismo jurdico han existido autores que afirman que sus doctrinas estn abrigadas bajo el manto del realismo jurdico. Resulta paradjico que podamos incluir a estas doctrinas en el realismo jurdico, cuando este se presente como alternativa al positivismo jurdico. Incluso se detecta ese uso de la expresin realismo jurdico en referencia a sus actitudes tericas a autores del iusnaturalismo. Existe tambin un uso extendido de la expresin realismo jurdico que lo conecta a las tesis del iusnaturalimso ontolgico. Pues bien la expresin realismo jurdico es usada generalmente con un valor emotivo para distinguir a las doctrinas que se aproximan en mayor medida a la realidad. El problema surge a la hora de discernir a que realidad nos referimos, ya que unos la interpretan como realidad esencial, otros como realidad de la estructura del derecho... Giovanni Tarello identifica hasta 15 acepciones diferentes de la expresin realismo jurdico en la literatura jurdica, aunque slo considera adecuadas las que son asumidas por el realismo jurdico americano y por el realismo jurdico escandinavo. Obviamente estas preferencias de Tarello responden a su propia orientacin terica-jurdica. Histricamente el normativsmo. es el estilo propio de la ciencia jurdica del s. XIX, que cristaliza en la teora general del Derecho (v.). Si, tradicionalmente, se observa una relacin entre Derecho y norma, en cuanto que el Derecho tiene carcter normativo y la norma tiende a concretar, parcialmente, lo justo, que constituye la mdula del Derecho, el positivismo jurdico (v.), al eliminar la base iusnaturalista de esta concepcin, identifica, sin ms, el derecho con las normas positivas (normativsmo ontolgico). Su fundamento filosfico se halla en la perfecta disparidad entre ser y deber ser, como categoras mentales irreductibles. Tal principio es objeto de intuicin inmediata, que no admite demostracin ulterior. De que algo sea no puede derivarse que deba ser, ni de que algo deba ser puede concluirse que sea realmente (Hans Kelsen, Reine Rechtslehre, 2 ed. Viena 1960, 5).

Sobre esa base, el n. se propone construir una Ciencia del Derecho consecuente con el concepto positivista de ciencia. Para lograrlo, parte de la distincin entre juicios de ser y juicios de deber ser. Los primeros son explicativos, describen hechos, mientras que los segundos reflejan el contenido de un deber ser a partir de normas positivas. Al ser el Derecho, ontolgicamente, un conjunto de normas, competencia de la Ciencia del Derecho es dar con el sentido de tales normas, para lo cual ha de eliminar de su objeto de consideracin tanto los hechos sociolgicos en que pueda plasmar el derecho, como los principios ticos o metafsicos trascendentes. Consecuentemente, tal Ciencia del Derecho, a diferencia de la dogmtica jurdica, no se ocupa de los contenidos, sino de la estructura lgica de las normas: sentido, posibilidad y lmites de la proposicin jurdica (normativsmo gnoseolgico, cuya formulacin ms plena se halla en la teora pura del derecho de H. Kelsen; v.). Por ello, en cuanto tal teora del Derecho se configura ms bien como mtodo de la misma que en teora propiamente dicha, el n. se constituye en formalismo (v.) en sentido estricto, tal como fuera iniciado ya en el s. XIX por la llamada jurisprudencia de conceptos: el sistema de conceptos jurdicos adopta, conforme a las reglas de la lgica formal, la forma de una pirmide, en cuya cspide se encuentra el concepto fundamental, el de proposicin normativa (normativsmo metodolgico).

Caractersticas Realismo jurdico La primera acepcin alude al realismo jurdico. La ciencia jurdica estudia el conjunto de normas efectivamente aplicadas en una sociedad determinada. Existen tres sub-conjuntos tericos de este positivismo: el positivismo historicista, el positivismo sociolgico o el sociologsmo jurdico y el positivismo judicial. El primero estudia al Derecho como hecho social y considera a la costumbre jurdica como el hecho social efectivamente relevante. El segundo estudia cientficamente al Derecho teniendo en cuenta su fcticidad de los hechos. La neutralidad axiolgica es la condicin necesaria y suficiente para analizar al Derecho en trminos de su eficacia social. Al tercer sub-conjunto le interesa la actividad judicial de resolucin de controversias concretas porque la jurisprudencia es la fuente principal del Derecho.

Debemos tener presente que estos tres sub-conjuntos resaltan el criterio de la efectividad jurdica en relacin a algunas fuentes del Derecho. La efectividad de la aplicabilidad normativa es una parte del estudio de la ciencia jurdica pero no es la nica. Importa tambin el estudio de la validez jurdica: teora general del Derecho y el estudio axiolgico del Derecho (filosofa del Derecho). Esta posicin positivista reduce los temas de la validez jurdica y de la axiologa jurdica en trminos de efectividad jurdica. Debemos separar los temas de estudio del Derecho. De acuerdo a la teora jurdica positivista el cientfico define al Derecho como el conjunto normativo formalmente vlido. Si el Derecho es un hecho social estamos en el campo de los niveles naturales. Si las fuentes del Derecho principales son la costumbre y la jurisprudencia de acuerdo a la posicin que se siga, estaremos no slo confundiendo temas diferentes sino que estaremos confundiendo las categoras tericas de fuentes de conocimiento o de produccin y fuentes de calificacin o de validez del Derecho: validez jurdica y vigencia jurdica son criterios jurdicamente relevantes en determinados campos cognoscitivos. La ciencia jurdica pura estudia el Derecho en trminos de validez. El acto o el proceso de creacin de normas jurdicas y la norma convencional creada son las categoras determinantes para configurar el conjunto normativo formalmente vlido. Por eso, tanto la costumbre como la jurisprudencia son fuentes analizadas terica y prcticamente. Igualmente, consideramos que la neutralidad axiolgica no es la condicin necesaria y suficiente para analizar al Derecho en trminos de su efectividad social sino que es un criterio que permite transmitir una informacin coherente y objetiva en el campo de los problemas prcticos tcnicos.

Anlisis crtico del papel del de la intencin en la interpretacin jurdica A travs del tiempo y en lo que al derecho respecta, la interpretacin de las normas positivas se ha alzado como un punto de suma importancia en lo que atae a la determinacin del campo de accin de las mismas. Slo interpretando adecuadamente se puede alcanzar el verdadero sentido y alcance pretendido por el legislador al establecer una determinada regla de conducta.

La interpretacin, entre nosotros, alcanza su mayor expresin dentro del Derecho Civil, es en dicha rama donde tradicionalmente se suele analizar en mayor detalle la metodologa del referido proceso. La existencia de normas expresas dentro del cdigo del ramo, han situado al estudio de la materia que nos ocupa, dentro de la esfera del derecho civil, casi de manera privativa. Sin embargo, no debe perderse de vista que la interpretacin es un proceso que ha de llevarse a efecto en el marco de la existencia de normas de la ms variada especie, pertenecientes a las distintas ramas de la ciencia del derecho. En su obra El Fin en el Derecho, Ihering afirma rotundamente que "el fin es el creador de todo Derecho; que no hay norma jurdica que no deba su origen a un fin, a un propsito, esto es, a un motivo prctico". El Derecho no es un fin en s mismo, es solamente un medio al servicio de un fin. Este fin consiste en la existencia de la sociedad. El criterio o medida que sirve para juzgar el Derecho no es un criterio absoluto de verdad -dice Iheringsino que es un criterio relativo de finalidad. Jeremas BENTHAM (1748 - 1832) creador del moderno sistema UTILITARIS en la ETICA Y EN EL DERECHO (obra: "Los Principios de la Moral y de la Legislacin"). En su pensamiento figura su propsito de juzgar las leyes desde el punto de vista de los "efectos reales que ellas producen. Leyes buenas o justas aquellas que al ser aplicadas producen efectos buenos y las malas o injustas aquellas que al ser llevadas a la prctica producen efectos malos, Bentham calificaba esos efectos mediante su idea de "utilidad" lo bueno es lo que produce placer y lo malo causa dolor. Lo bueno o justo es lo que tiende a aumentar la felicidad al mayor nmero de individuos. La obra que Francois Gny public en 1899, Mtodo de Interpretacin y Fuentes en Derecho Privado Positivo, puso claramente de manifiesto que en contra de lo que convencionalmente se sostena en Francia, la interpretacin judicial del Cdigo Civil haba sido considerablemente creadora y, estaba muy lejos de constituir una deduccin silogstica de las normas y de los principios contenidos en aquel cuerpo legal. Geny puso de manifiesto que la ley no es tanto la expresin de un principio lgico, sino ms bien una expresin de voluntad. Parece razonable que en la aplicacin del Derecho se debe

tratar de esclarecer cual fue el propsito del legislador. Cuando la ley no contiene norma para resolver el caso concreto planteado, entonces hay que acudir a otras fuentes suplementarias, las cuales son tres ordenadas jerrquicamente: * La costumbre. * La autoridad y la tradicin, tal como han sido desenvueltas por la jurisprudencia de los tribunales y la doctrina. * La libre investigacin cientfica. El objeto de estudio de dicha disciplina cientfica es el Derecho desde el ngulo formal, es decir que representa las normas y el ordenamiento jurdico, no en vista de las conductas reguladas por ellos, si no en atencin a su forma y estructura caracterstica. En otras palabras, se refiere a la regla o norma que regula y no al contenido regulado por la misma; su enfoque se dirige al contenido jurdico y no a lo variables contenidos de ese continente. De lo contenidos se ocupa otra perspectivas cientfica acerca del Derecho: la dogmtica jurdica, en sus diversas ramificaciones, las cuales, a partir de las distincin entre Derecho Pblico y Derecho Privado se clasifica en Derecho Constitucional, Derecho administrativo, Derecho penal, Derecho civil, Derecho mercantil, Derecho del trabajo etc. La interpretacin jurdica es un tema relevante para la aplicacin del Derecho, lo mismo en la teora que en la prctica, ya que la dinmica jurdica y la aplicacin de las normas no pueden ser entendidas como el resultado de un proceso deductivo, como mera "deduccin-lgica" de lo establecido en las normas generales, en las sentencias de los tribunales, as como en las decisiones administrativas. Entre los rdenes jurdicos de los varios pueblos y de las distintas pocas histricas, hay mltiples e importantsimas diferencias; divergen las normas de Derecho Sustantivo, difieren las reglas de procedimiento, son distintas las valoraciones que inspiraron a cada uno de los Ordenes Jurdicos Positivos. Sin embargo, a pesar de todas esas variantes y diferencias, hay un repertorio de problemas que son los mismos, aunque hayan cambiado el modo de tratarlos y los intentos de solucin.