CONSIDERANDO
Que, mediante el ttulo venido en grado, se solicita la inscripcin de
ratificacin y otorgamiento de poderes de LAIVE S.A., en mrito a copias
certificadas por Notario de la sesin del directorio realizadael 12 de diciembre
de 2000, por la cual se ratifican los poderes otorgados al gerente general seor
Enrique Palacios Rey en las sesiones del directorio realizadas el 04 de
setiembre de 1995 y 25 de enero de 2000; asimismo, se otorgan nuevas
facultades al gerente general para que represente a la sociedad en forma
individual y conjuntamente con cualesquiera de los directores;
Que, revisada la partida registral de la sociedad, inscrita a fojas 302 del
tomo 107 que contina en la ficha N 120689 y partida electrnica N 11022192
del Libro de Sociedades del Registro de Personas Jurdicas de Lima, se
aprecia que mediante escritura pblica del 28 de marzo de 1996 extendida ante
el Notario de Lima Dr. Abraham Velarde lvarez se modific totalmente el
estatuto social (ttulo archivado N 53343 del 03 de abril de 1996), conforme
consta inscrito en el asiento 2-b) de la ficha N 120689; el estatuto
posteriormente fue modificado parcialmente para ser adecuado a la vigente Ley
General de Sociedades, mediante escritura pblica del 21 de mayo de 1998
ante el mismo Notario (ttulo archivado N 87853 del 27 de mayo de 1998),
inscrito en el asiento B 00001 de la partida electrnica N 11022192;
Que, constituye el fundamento de la observacin recurrida, que el
directorio no cuenta con facultad expresa para realizar operaciones bancarias,
de ttulos valores, disponer de sus bienes, adems de constituir y levantar
gravmenes sobre los bienes muebles e inmuebles de la sociedad; en
consecuencia, tampoco puede otorgar facultades en ese sentido al gerente
general;
Que, en la sesin de directorio que es materia de inscripcin adems
de ratificar poderes otorgados anteriormente al gerente general y que constan
inscritos en la partida registral de la sociedad, se otorg poder al gerente
general seor Enrique Palacios Rey, para que entre otros actos-, represente a
la sociedad en los contratos de constitucin de garantas hipotecaras y
prendarias a favor de Laive S.A., as como en los contratos de cancelacin y
levantamiento de dichas garantas; asimismo, se le otorgaron poderes para
celebrar contratos de transferencia de vehculos; adicionalmente, para que en
forma conjunta con cualesquiera de los directores, se adjudique, compre,
venda y permute en nombre y representacin de la sociedad cualquier bien
mueble o inmueble-, celebre toda clase de operaciones bancarias y
comerciales, constituya hipotecas y prendas, as como cualquier otro tipo de
gravamen sobre los bienes de la sociedad;
Que, sobre el tema de las facultades que tiene el directorio, el artculo
172 de la Ley General de Sociedades establece que dicho rgano de gobierno
tiene las facultades de gestin y de representacin legal necesarias para la
administracin de la sociedad dentro de su objeto, con excepcin de los
asuntos que la ley o el estatuto atribuyan a la junta general;
ASPECTOS GENERALES
social) y extraordinarios (al no estar comprendidos dentro del objeto social); sin
embargo, tales facultades no pueden desnaturalizarse adquiriendo carcter
ordinario, como si fueran parte del objeto social, dado que ello implicara
modificar el estatuto sin respetar las formalidades legales pertinentes.
Consecuentemente, el pronunciamiento expedido por el Tribunal se
orienta a precisar si resultaba necesario que las facultades que eran otorgadas
por el Directorio al gerente general, constaran expresamente en el Estatuto de
la Sociedad o que se encontrasen dentro del objeto social de la misma. Dicho
tema, desde diversos enfoques, ha dado lugar a distintos pronunciamientos del
Tribunal Registral de Lima y Callao, que han sido superados (acertadamente
en nuestro criterio), con la resolucin subexamine.
Para un correcto entendimiento de la evolucin de los criterios
adoptados por el Tribunal Registral sobre este tema, procederemos a analizar
los mismos, hasta el que es materia de la Resolucin objeto del presente
artculo.
2.UNA PRIMERA APROXIMACIN INCORRECTA: LA
APLICACIN SUPLETORIA DE LOS ARTCULOS 156 Y 167 DEL CDIGO
CIVIL
Los primeros pronunciamientos del Tribunal Registral de Lima y Callao,
postularon una interpretacin de las facultades del Directorio, sobre la base de
la (incorrecta) aplicacin supletoria de los artculos 156 y 167 del Cdigo Civil
(1). As, en la Resolucin N 080-96-ORLC/TR de 01-03-96 se consider que:
a)
Si bien el Estatuto reconoca al Directorio la facultad de celebrar
todo tipo de contratos, esa generalidad contradice el mandato de especificidad
contenido en los artculos 156 y 167del Cdigo Civil.
b)
Es necesario que el Estatuto reconozca expresamente al
Directorio la facultad de disposicin de los bienes sociales.
Estas afirmaciones eran obviamente inexactas, puesto que las
facultades del Directorio emanan de una representacin orgnica, en la que la
persona jurdica no es un incapaz (sujeto a representantes legales), sino que
expresa su voluntad a travs de sus rganos, en el marco de las facultades
legales y estatutarias para ellos establecidas. Por el contrario, en el caso del
Directorio, tanto la derogada como la vigente Ley General de Sociedades le
reconocen las ms amplias facultades, pues es el rgano de gestin y
representacin permanente de la sociedad annima, siendo ms bien que slo
debera encontrarse fuera de su competencia, aquello expresamente reservado
por la Ley o el Estatuto, a la Junta General de Accionistas.
Abunda en lo expresado, el hecho que tambin resulta inexigible la
formalidad de escritura pblica prevista en el artculo 156 del Cdigo Civil,
puesto que los acuerdos emanados por los rganos societarios como el
Directorio o la Junta General de Accionistas, excepto aquellos a los que
expresamente la Ley General de Sociedades exige formalidad especial, se