242

LOS FUNDAMENTOS DEL DERECHO

PROCESAL MERCANTIL



Vctor M. Castrilln y Luna
*



SUMARIO

1, El derecho procesal mercantil; 2, Antecedentes histricos del
proceso mercantil; 3, Fuentes del derecho procesal mercantil; 4,
Delimitacin de la materia procesal mercantil; 5, El procedimiento
convencional; 6, La Supletoriedad en materia de procedimientos
mercantiles; 7, La competencia concurrente 8, La autonoma del
derecho mercantil.


1. EL DERECHO PROCESAL MERCANTIL.

En lo referente a la etimologa del proceso, citado por Pedro
Aragoneses
1
, Carnelutti se refiere a su significacin entendindolo como
derivado de procedere, y dice que en su conocida significacin de avance,
de andar hacia adelante; juzgar es precisamente un avanzar; que el pensamiento
procede como el cuerpo, camina, y cuando se dice que el juicio y el proceso o
procedimiento (que salvo el valor convencional de la palabra en el lenguaje
cientfico expresa la misma idea) no se quiere decir otra cosa en definitiva, que
se trata de un desarrollo que se forma en el tiempo.

El propio Pedro Aragoneses
2
establece que; el proceso es una institucin
jurdica para la realizacin de la justicia que se desenvuelve a travs de la situacin
que se produce en cada caso concreto en que se pide la satisfaccin de una

*
Doctor en Derecho por la Facultad de Derecho de la Universidad Nacional Autnoma
de Mxico, con especializacin en Derecho Privado. Profesor titular por oposicin de
Derecho Mercantil y profesor de la Divisin de Estudios de Posgrado de la propia
Universidad. Profesor de la Divisin de Estudios de Posgrado de la Benemrita
Universidad Autnoma de Puebla en la maestra y el Doctorado en Derecho.
1
Aragoneses Alonso, Pedro: Proceso y Derecho Procesal; Ed. Aguilar, Madrid, 1960, p.
136.
2
Ibid. pp. 206 y 246.
243
pretensin as como que; el proceso no puede dejar de considerar su fin mediato
o institucional que es la realizacin de la justicia, para evitar que se convierta en un
mero formalismo carente de vitalidad.

En otro apartado de su obra, seala que; la naturaleza del derecho
procesal no puede determinarse con criterios absolutos, aunque sea predominante
su adscripcin al derecho pblico y no al privado; su significado autnomo; el
carcter generalmente coactivo de sus normas; y su carcter formal y no material,
cuyo contenido viene dado tambin en funcin de la propia contingencia de los
criterios que determinan su naturaleza jurdica.
3


Para Eduardo Pallares
4
el Derecho Procesal es el conjunto de verdades,
principios y doctrinas, cuyo objeto es el proceso jurisdiccional y las instituciones
jurdicas relacionadas directamente con l.

Es a travs del proceso que el Estado da cumplimiento a esa funcin soberana
que la Constitucin le impone y que se hace consistir en administrar justicia.
5


Citado por Eduardo Pallares,
6
Jacinto Pallares expresa; El apostolado del
derecho es el ms alto, el ms noble, el ms sublime de los apostolados. La palabra
justicia es la ms santa que ha salido de los labios humanos; la misin de la justicia
en el seno de las inmensas y exuberantes colectividades humanas, es la misin ms
sublime, por que la justicia, distribuyendo la armona, la conciliacin, el equilibrio, el
concierto divino del orden en el seno de las fuerzas morales e intelectuales que
luchan y se debaten en la evolucin de las sociedades, que es la suprema evolucin
de la naturaleza, distribuye la vida, sostiene la armona y encauza las energas de la
humanidad en el surco eterno del progreso.

El propio Eduardo Pallares
7
refiere que como toda ciencia, el derecho procesal
es un conjunto de verdades debidamente ordenadas y sistematizadas y que su objeto



3
Ibid., p. 367.
4
Cfr. Pallares, Eduardo: Derecho Procesal Civil; 3.ed., Ed. Porra, S.A., Mxico,
1968. p. 9
5
Recordemos que el artculo 17 de la Carta Magna establece en su prrafo segundo;
Toda persona tiene derecho a que se le administre justicia por tribunales que estarn
expeditos para impartirla en los plazos y trminos que fijen las leyes, emitiendo sus
resoluciones de manera pronta, completa e imparcial.
6
Pallares Eduardo;. op. cit., pp. 10 y 11.
7
Cfr. Pallares Eduardo; op. cit., pp. 10 y 11.
244
especifico es el proceso jurisdiccional.
8


Aunque refirindose al Derecho Procesal Civil, consideramos vlido retomar
los conceptos expresados por Pallares, en tanto que resultan perfectamente aplicables
a las diversas instituciones procesales, en donde resalta desde luego la materia
mercantil, que con motivo de la jurisdiccin concurrente y sobre todo en razn de la
equivalencia que a partir de mayo de 1996 tienen las normas procesales civiles y
mercantiles.
9


Bien, pues el autor en cita al referirse a las caractersticas fundamentales del
derecho procesal, expresa que como tales tienen las de que constituye un derecho
pblico, porque reglamenta la actividad de un rgano del Estado (Poder Judicial), y
por que su finalidad es la de realizar una funcin de inters pblico, que es la de
alcanzar la paz mediante la justicia; que la mayor parte de las normas que integran el
derecho Procesal son de carcter instrumental, estableciendo un poder bastante para
resolver un conflicto de intereses; que sus normas, al pertenecer al derecho pblico
son absolutas y su cumplimiento no puede ser eludido por los particulares, con la
salvedad de las normas dispositivas que pueden ser renunciadas por voluntad de las
partes; que la finalidad que persiguen las normas procesales es la composicin de los
conflictos de intereses que se ventilan en el juicio as como los procesales
propiamente dichos que surgen durante el juicio; que en el derecho procesal es donde
se hace sentir con ms fuerza la necesidad de completar la obligatoriedad de las leyes
y su eficacia prctica; que el derecho procesal es en gran parte formalista; que puede
ser considerado como un conjunto unitario y sistemtico de normas jurdicas que
reglamentan el proceso, distribuido en diversos cdigos vigentes.

Sealan De Pina y Castillo Larraaga que la discusin sobre si el Derecho
Procesal que puede ser civil, penal, etc., segn el carcter del derecho material cuya
realizacin constituye su objeto es adjetivo, sancionador, arbitrario, etc., carece de
todo inters cientfico y que lo que s tiene trascendencia es incluir al derecho
procesal en una de las ramas de la clasificacin corriente del derecho en pblico y
privado y estableciendo conceptos que an y cuando no se refieren de modo directo

8
Desde luego no podemos afirmar que en el caso del derecho procesal mercantil, las
normas jurdicas relativas se encuentren debidamente sistematizadas, sino por el
contrario, creemos que es justamente en este campo del derecho en donde se requiere de
una adecuada reagrupacin de las normas reguladoras de los distintos procedimientos, lo
cual consideramos constituye una verdadera prioridad. Precisamente no se encuentran
concebidas de modo sistemtico, sin embargo ello ser materia de anlisis en el captulo
V, del presente libro.
9
Pallares, Eduardo: Diccionario de Derecho Procesal Civil; 6.ed., Ed. Porra, S.A, pp.
244 y 245.
245
a la materia que es objeto de nuestro estudio, citando a De Buen, expresan, cierto es
que el procedimiento civil es un modo de hacer valer los derechos privados y en ste
sentido se relaciona con el derecho privado; cierto es tambin que el derecho
procesal est movido por el impulso privado al que en nuestra ordenacin positiva se
reserva la iniciativa, pero ello no impide el hecho fundamental de que en el
procedimiento entre en la relacin el titular de un derecho privado con el Estado,
poniendo los medios necesarios para obtener de ste la declaracin de un derecho y
la ejecucin consiguiente, y por sta razn, el derecho Procesal es un derecho
pblico.
10


El derecho procesal entonces debe ser concebido como el conjunto de normas
que diseando un procedimiento, permiten el ejercicio del derecho subjetivo de que
goza el gobernado y que se patentiza en la pretensin, a partir de cuyo ejercicio, se
pone en marcha la maquinaria judicial para reclamar en juicio de su contraparte la
realizacin de una conducta que puede traducirse en dar, hacer o no hacer.

Dice Becerra Bautista que mediante el derecho de accin, los sujetos provocan
el ejercicio de la funcin jurisdiccional, para conseguir la solucin del inters
jurdico protegido por el legislador en su favor en la norma abstracta; que por una
parte existe una potestad del Estado de hacer justicia, de dar a cada cual lo suyo, de
actuar la voluntad concreta de la ley y que por la otra existe una potestad del
particular de exigir justicia, de obrar ante los rganos jurisdiccionales del Estado.
Que solo en cuanto existen stas dos potestades puede instaurarse y desarrollarse un
proceso y finalmente agrega que como caractersticas de la relacin jurdica procesal,
se trata de un derecho pblico que se origina entre los particulares y el Estado. Que
es autnomo, porque es independiente del derecho sustantivo que se hace valer, que
es trilateral, porque se establece entre el actor, el Estado y el demandado, que es
complejo porque comprende diversas facultades aisladas y obligaciones y cargas de
las partes y de los tribunales y que es dinmico porque se desarrolla en actos
sucesivos de los protagonistas.
11



Citado por Pallares
12
Carnelutti ensea que el derecho subjetivo procesal es la
accin procesal misma que debe distinguirse de la pretensin, la cual se expresa

10
Cfr.De Pina, Rafael y Castillo Larraaga, Jos: Instituciones de Derecho Procesal Civil;
8. ed., Ed. Porra, S.A., Mxico, 1986. p 16.
11
Becerra Bautista, Jos: El Proceso Civil en Mxico; 4. ed., Ed. Porra, S.A. Mxico,
1974. pp.1 y 2.
12
Cfr. Pallares, Eduardo: Diccionario de Derecho Procesal Civil; op. cit., p. 250
246
como el derecho que se hace valer en juicio, mientras que aqulla se hace consistir en
el derecho a obtener que el juez provea a la pretensin.

De Pina y Castillo Larraaga resaltan la concepcin de Donfrio sobre sta
rama del derecho, al sealar que la ciencia del derecho procesal constituye una
disciplina jurdica que estudia el sistema de normas que tiene por objeto y fin, la
realizacin del derecho objetivo mediante el ejercicio de la funcin jurisdiccional y
que el derecho procesal constituye un sistema integrado por normas complejas
coordinadas y dirigidas a la consecucin de una misma finalidad que es el
mantenimiento de la legalidad o defensa del derecho, objetivo que alcanza
paralelamente a la tutela o proteccin del derecho subjetivo, puesto que la funcin
jurisdiccional se ejerce tanto para satisfacer la necesidad de mantener la plenitud de
la eficacia del derecho vigente, como para llegar a su aplicacin a los casos concretos
que se planteen ante los rganos a los que est confinada.
13


Ignacio Burgoa, refiere que el concepto de juicio es de capital importancia
para fijar el sentido de la garanta de seguridad, equivalente a la idea de
procedimiento, entendido como una secuela de actos concatenados entre s, afectos a
un fin comn que les proporciona unidad y que estriba en la realizacin de un acto
jurisdiccional por excelencia, en un fallo que establezca la diccin del derecho,
desarrollada mediante una serie de actos articulados entre s, convergentes a la
decisin de un conflicto.
14


Por su parte Cipriano Gmez Lara
15
afirma que como forma ms
institucional y evolucionada de solucin de la conflictiva social aparece el proceso
jurisdiccional al que define como el conjunto de actos desenvueltos por el rgano
jurisdiccional, por las partes interesadas y por terceros ajenos a la relacin
substancial, proyectados y que convergen en el acto final de aplicacin estatal de una
ley general al caso concreto controvertido para dirimirlo o solucionarlo, y que el
proceso es el mejor medio de solucin de la conflictiva social.


13
Cfr. De Pina, Rafael y Castillo Larraaga, Jos: Instituciones de Derecho Procesal Civil;
op.cit., p. 14.
14
Cfr. Burgoa, Orihuela, Ignacio: Las Garantas Individuales; 6. ed., Ed. Porra, S.A.
Mxico, 1970. p. 538.
15
Cfr.Gmez Lara, Cipriano: Teora General del Proceso; UNAM, Textos Universitarios,
Coordinacin de Humanidades. Mxico, 1981. p.42.
247
Hctor Santos Azuela,
16
seala; Junto con la accin y la jurisdiccin, el
proceso constituye sin lugar a dudas la clave y el fundamento de la ciencia procesal
contempornea, constituye la forma ms rotunda de los medios de
heterocomposicin de los conflictos a travs de un juzgador imparcial, ajeno a las
partes que conoce y resuelve el litigio mediante un acto coercitivo o de autoridad,
cuya funcin sustancial es dirimir con fuerza vinculatoria el litigio sometido a los
rganos de la jurisdiccin.

Refiere adems el autor en cita que en cuanto conjunto de normas que
regulan la funcin jurisdiccional, el derecho procesal se ocupa de la construccin y
actividades de los organismos estatales encargados de impartir justicia, de las
condiciones y procedimientos para la tutela y eficacia del derecho positivo as como
de las formas y aplicabilidad de los actos y hechos procesales.

Y citando a Niceto Alcal Zamora y Castillo, nos dice que el proceso
constituye el mtodo idneo para dar solucin a los litigios tanto por su nota de
imparcialidad como por la fuerza de sus resoluciones respaldadas por el aparato
coactivo del Estado. Finalmente, refirindose al pensamiento de Couture, seala que
es una secuencia o serie de actos que se desenvuelven progresivamente para resolver
mediante un juicio el conflicto de intereses.
17


2. ANTECEDENTES HISTRICOS DEL PROCESO MERCANTIL.

Refiere Zamora Pierce
18
que el Derecho Procesal Mercantil naci en
Europa en la Edad Media, en donde los tribunales ( consulados ) limitaban su
actividad a los gremios de comerciantes y que en su primera fase, el Derecho
Mercantil se encuentra constituido por las costumbres de los mercados y las ferias,
cuyos tribunales se componan por dos agentes que aplicaban un derecho
esencialmente consuetudinario con un procedimiento breve, solamente limitado al
tiempo de duracin de la feria.

Antes de la consolidacin del Estado soberano que ejerce como una de sus
funciones pblicas la propia del poder judicial traducida en administrar justicia,
corresponda a los gremios, corporaciones o universidades de comerciantes, la
funcin propiamente jurisdiccional, dirimiendo los litgios surgidos del trfico del

16
Santos Azuela, Hctor: Teora General del Proceso; Ed. Mac Graw-Hill,
Interamericana de Editores, S.A. de C.V., Mxico, 2000. pp.18 y 26.
17
Santos Azuela, Hctor; op.cit., p. 18.
18
Cfr. Zamora Pierce, Jess: Derecho Procesal Mercantil: 4. ed., Crdenas Editor y
Distribuidor. Mxico, 1986. p.I.
248
comercio. En funcin de tribunales, sus decisiones conocidas como estatutos u
ordenanzas constituan precedentes con valor jurdico que se aplicaban para la
solucin de las contiendas y es as como surge el Derecho Procesal Mercantil.

Dice el propio autor en otra parte de su obra que el Derecho Mercantil no
fue obra del legislador ni de la doctrina jurdica sino que nace en cuna procesal como
obra de jueces, que los cnsules empeados en obra prctica y no en dialctica
dictan las normas necesarias sin distinguir entre derecho sustantivo y adjetivo, sino
mezclndolo entre s y administrando justicia sin formalidad alguna, mediante un
procedimiento verbal y siguiendo las reglas de la equidad, desarrollndose as un
derecho procesal clasista, solo aplicable a controversias surgidas entre miembros de
una corporacin.
19


A su obra jurdica los consulados aadieron una labor fecunda de
fomento del comercio y a travs de sus agremiados representan una de las fuerzas
que modelaron la historia del mundo occidental.
20


Seala el autor en cita que a partir de la expedicin del Cdigo de
Comercio Napolenico de fecha 15 de septiembre de 1807, el Derecho mercantil se
codifica y deja de ser privativo de los comerciantes para adquirir aplicacin general y
que as los usos y costumbres ceden su jerarqua en aras de la normatividad pero se
mantienen como una fuente supletoria de constante aplicacin al generalizarse la
prctica mercantil a los distintos sectores de la sociedad.

Por lo que se refiere a la evolucin del derecho procesal mercantil en
nuestro pas, el autor en cita, nos dice en su obra
21
que hacia 1581, se establece el
Tribunal del Consulado, bajo el Virrey Lorenzo Surez de Mendoza, con jurisdiccin
en la Nueva Espaa, autorizado por Cdula Real del 15 de junio de 1592, al cual, no
contando con ordenanzas propias, le fueron aplicables las de los consulados de
Burgos y Sevilla, integrados por un Prior, dos Cnsules y cinco Diputados, elegidos
por los propios comerciantes y cuya funcin, desde el punto de vista procesal era la
de fungir como tribunal de comercio para los propios mercaderes, mediante un
procedimiento sumario verbal y conciliatorio, carente de formalismos y con amplias
facultades en materia de valoracin de pruebas, resolviendo las controversias a
verdad sabida y buena fe guardada.


19
Ibid.., pp. 6 y 7.
20
Ibid.., p.1.
21
Cfr. Zamora Pierce, Jess; op. cit., pp. 14, 15 y 16.
249
Rodrguez Rodrguez
22
refiere que la formacin del derecho mercantil
mexicano desempe un papel importantsimo en la creacin del Consulado de
Mxico en 1581, o ms probablemente en 1592, y que las Ordenanzas de los
Consulados de Burgos y Sevilla tuvieron aplicacin ante el Consulado hasta la
formacin del de Mxico, aprobado en 1604.

La consumacin de la independencia no produjo en Mxico la inmediata
abrogacin del derecho mercantil espaol y as se continuaron aplicando en territorio
mexicano las Ordenanzas de Bilbao de 2 de diciembre de 1737 hasta la expedicin
del Cdigo de Comercio del 16 de mayo de 1854, que recibi influencia del Espaol
de 1829, atribuido al entonces Ministro de Justicia en poca de Santa Anna, Teodosio
Lares.

Inicialmente dicho Cdigo tuvo una vida efmera, ya que solamente estuvo
en vigor hasta noviembre de 1865, para dar paso de nuevo a la reaplicacin de las
Ordenanzas de Bilbao hasta 1863, en que desaparecen en forma definitiva del
panorama jurdico mercantil mexicano, y con ello el Derecho Espaol, ya que se
restablece la vigencia del Cdigo Lares hasta el ao de 1883, en que se federaliza la
materia mercantil.
23


Siendo ya facultad del Congreso de la Unin, al ao siguiente, es decir
1884, se emite el primer Cdigo de Comercio de carcter federal, en el cual
encontramos regulado con amplitud el procedimiento de quiebra; en l se establece la
remisin a los cdigos procesales locales en caso de lagunas y siguiendo la vieja
prctica de los mercaderes, se contempla por primera vez al procedimiento
convencional.

La existencia de dicho Cdigo fue tambin efmera, ya que el primero de
enero de 1890, entr en vigor, ( con la consiguiente abrogacin del anterior) el
Cdigo de Comercio, que constituyendo sin duda el ms antiguo cuerpo normativo
vigente en nuestro pas, regul a partir de esa fecha la totalidad de las instituciones
mercantiles tanto sustantivas como adjetivas de la poca, hasta que a partir de la
dcada de los aos treinta, se inici la especialidad de las diferentes materias que

22
Cfr. Rodrguez Rodrguez, Joaqun: Curso de Derecho Mercantil: 23. ed., Ed. Porra,
S.A., Mxico, 1998. p. 22.
23
En efecto, con motivo de la enmienda que en 1883 se realiz a la Constitucin Federal de
la Repblica de 1857, concretamente a la fraccin X de su artculo 72, en dicha Carta
Magna se establece en favor del Congreso de la Unin la facultad para legislar en materia de
comercio.

250
circundan el universo del derecho mercantil, mediante la expedicin de las diferentes
leyes especiales, que a partir de la derogacin que dicho instrumento sufri de los
preceptos relativos a las distintas materias de ndole sustantivo, se dio paso a la
expedicin de leyes especiales en materias tales como Ttulos y Operaciones de
Crdito en 1932, Sociedades Mercantiles en 1934, Navegacin y Comercio Martimo
1936, Instituciones de Seguros 1935, Instituciones de Crdito 1941, Cmaras de
Comercio y de Industria 1941, Quiebras y Suspensin de Pagos en 1942,
Instituciones de Fianzas 1950, Sociedades de Inversin 1955, y as sucesivamente.

Por lo que se refiere a la materia procesal, el Cdigo de Comercio de 1889,
reserv en su Libro Quinto a los juicios mercantiles, inspirndose en el Cdigo
Procesal del Distrito y del Territorio de Baja California, del 15 de mayo de 1884, al
establecer que por tales se tendrn el ordinario, el ejecutivo y los especiales que
refieran las leyes.


3. FUENTES DEL DERECHO PROCESAL MERCANTIL.


Por fuente del derecho debemos entender toda forma de creacin de un
orden jurdico aceptado por la colectividad y al que se sujeten tanto los rganos del
poder pblico como los propios gobernados, para una vida civilizada.

Refieren De Pina y Castillo Larraaga que Castn concibe a las fuentes del
derecho en sentido tcnico, como los modos o formas mediante los que una sociedad
constituida se manifiesta, y determina las reglas jurdicas.
24


Siguiendo a Garca Mynez
25
podemos afirmar que la palabra fuente
constituye el proceso de manifestacin de la norma jurdica, que tiene tres acepciones
y distingue en la clasificacin tradicional entre fuentes formales, reales e histricas.

Agrega que las formales constituyen los procesos de creacin de la norma
jurdica, a las reales las concibe como los factores y elementos que determinan el
contenido de tales normas y las histricas son las aplicables a documentos,
inscripciones, papiros, libros, que encierran el texto de una ley o conjunto de leyes y
las ejemplifica al referirse a Instituciones como el Digesto, entre otras. Agregaramos

24
Cfr. De Pina, Rafael y Castillo Larraaga, Jos: Instituciones de Derecho Procesal Civil;
op.cit., p.16.
25
Cfr. Garca Mynez, Eduardo: Introduccin al Estudio del Derecho. 15. ed., Editorial
Porra, S.A., Mxico,1968. p. 51.
251
por nuestra parte que influyen en el diseo de la ley, esto es, que se trata de fuentes
inspiradas en la experiencia documental y que es fuente en tanto que es tomada en
cuenta por el legislador al disear la norma jurdica presente.

Las fuentes del derecho procesal no son distintas de las fuentes del derecho
en general, por lo que siguiendo la clasificacin clsica las podemos dividir en
formales, reales e histricas.

A las anteriores podramos agregar las fuentes doctrinales, as como los
principios generales del derecho.

Dice Cipriano Gmez Lara
26
que el problema de las fuentes formales de las
normas procesales debe plantearse para determinar cuales son las normas de derecho
procesal que rigen en un determinado pas y en un determinado momento, y agrega
que para ello debe identificarse debidamente la norma procesal, lo cual se logra por
la funcin que est llamada a cumplir, por su objeto, que es el mismo del proceso,
esto es, las reglas referidas al desenvolvimiento de la accin, de defensa o reaccin,
de la funcin jurisdiccional misma, actos proyectados a la solucin de un litigio,
mediante la aplicacin de una ley general al caso concreto controvertido.

Para Hctor Santos
27
las fuentes del derecho son las formas o
procedimientos mediante los cuales se generan y manifiestan las normas jurdicas de
esa disciplina, entendidas como el origen factible de una suma de disposiciones del
derecho positivo en el mbito especifico del contexto del proceso, determinando el
legislador las diversas fuentes tanto en la Constitucin como en la ley ordinaria, y
divide a las fuentes del derecho procesal a la luz de la dogmtica en las directas
como las que emanan del proceso mismo, como la ley, el reglamento, la costumbre y
los principios generales del derecho, y como indirectas la doctrina, la jurisprudencia,
la analoga y la equidad.

Personalmente opinamos que respecto de las fuentes formales, habra que
excluir de las correspondientes al derecho procesal mercantil a la costumbre, ya que
por dispositivo constitucional, el debido proceso legal supone la aplicacin irrestricta
de la norma procedimental; de su interpretacin jurdica al travs de los precedentes
dictados por los rganos del poder judicial, o bien sustentada en los principios


26
Gmez Lara, Cipriano; op.cit., p 95
27
Cfr. Santos Azuela, Hctor; op. cit., pp. 50 y 51.
252
generales del derecho.
28


En el mismo sentido se pronuncia Cipriano Gmez Lara
29
al sealar; La
tendencia que se va generalizando cada vez ms es la de que la norma jurdica
procesal sea de carcter legal, es decir, sea una norma legislada y pensamos que ese
debe ser el criterio predominante. Las normas procesales deben provenir
fundamentalmente de los actos legislativos y que en nuestra opinin la nica fuente
de creacin de normas procesales debe ser la ley y fundamentamos esta opinin en la
circunstancia de que se trata de normas de derecho pblico referidas a la actuacin de
rganos de autoridad y que en todo caso, ni la jurisprudencia ni la costumbre pueden
ir en contra del texto de la ley y que respecto de la costumbre, la ley establece el
principio de que contra la observancia de la ley no puede alegarse desuso, costumbre
o prctica en contrario.
30


Citando a Leonardo Prieto Castro y Ferrandz, Hctor Santos refiere que es
de incuestionable reserva en materia civil y penal, que con frecuencia se ha objetado
que merced al principio de legalidad, interpretado en sentido de que no cabe ninguna
actuacin de las partes que no se encuentre prescrita y regulada en la ley, la
costumbre queda excluida como fuente de las normas jurdico-procesales.
31


De acuerdo con Garca Mynez
32
, por fuentes formales debemos entender
los procesos de creacin de la norma jurdica, y distingue entre la Ley, la costumbre
y la jurisprudencia.


28
En este aspecto es de tomarse en cuenta que dentro de las garantas de seguridad jurdica
el artculo 14 de la Norma Suprema establece que todo acto que pueda tener por
consecuencia la privacin de los bienes y derechos en el mismo enunciados, deber cumplir
con las formalidades esenciales y ser realizado conforme a leyes expedidas con
anterioridad al hecho, as como tambin que en los juicios del orden civil, la sentencia
definitiva deber ser conforme a la letra o a la interpretacin jurdica de la ley y que a falta
de esta, se fundar en los principios generales del derecho.
29
Gmez Lara, Cipriano; op. cit., pp. 94 a 97.
30
Para los efectos de nues tro estudio, consideramos que la Norma Suprema constituye la
fuente inicial de todo procedimiento, ya que si bien lgicamente no abriga en su texto a los
procedimientos como tales, lo cierto es que establece las bases fundamentales a las que
debern sujetarse tanto los creadores de la norma adjetiva en el diseo de la ley, como la
actuacin misma de las autoridades judiciales, todo lo cual lo desprendemos de la lectura de
los artculos 14, 16 y 104 de la propia Carta Magna.
31
Cfr. Santos Azuela, Hctor; op. cit., p. 51.
32
Cfr. Garca Mynes, Eduardo; op. cit., p.51
253
Sin duda la ley constituye la fuente primaria de creacin del orden jurdico
y llevada al campo del derecho procesal, lo sera la propia ley procesal relativa a
cada materia emanada del rgano legislativo competente y habra que sealar que
desde luego la fuente inicial de mayor jerarqua lo sera la propia Constitucin
Poltica.

Como fuentes formales adjetivas en materia mercantil, debemos sealar
desde luego a las contenidas en el Libro Quinto del Cdigo de Comercio as como a
todas aquellas que ubicadas en distintas leyes especiales de ndole sustantivo,
contemplan procedimientos previstos para dirimir controversias.
33

Como normas secundarias que contienen procedimientos mercantiles,
adems, desde luego del propio Cdigo de Comercio, cabra destacar; a la Ley
General de Ttulos y Operaciones de Crdito, en sus artculos 8, 42 al 68, y, 341; la
Ley General de Sociedades Mercantiles en los procedimientos que refiere en sus
artculos 7, 9, 22, 118, 185, 201, 232, 236, 238 y 243, la Ley de Instituciones y
Sociedades Mutualistas de Seguros en su artculo 136, La Ley Federal de
Instituciones de Fianzas, en su artculo 94, la Ley de Proteccin al Usuario de
Servicios Financieros, la Ley Federal de Proteccin al Consumidor, el Reglamento
de Procedimientos de la Comisin Nacional de Arbitraje Mdico, la Ley de
Concursos Mercantiles, los Cdigos de Procedimientos Locales, las Leyes Orgnicas
de los Poderes Judiciales, Federal y Locales y el Cdigo Federal de Procedimientos
Civiles.

El derecho civil, el derecho mercantil, el derecho constitucional, etc., son
porciones de un todo que considerado desde un punto de vista de un determinado
Estado, constituyen un sistema jurdico propio. Las relaciones que se manifiestan de
manera evidente entre cada uno de los diferentes derechos civil, mercantil,
constitucional, etc., tienen su explicacin en su calidad de partes del conjunto de
normas que se comprende bajo la denominacin de derecho, entre las cuales guardan
mayor estrechez las del derecho procesal civil con otras, entre las que sobresale el
mercantil, difcilmente separable.
34


Por lo que se refiere a la jurisprudencia, concebida como la ciencia del
derecho, constituye una fuente formal, cuyo instrumento es la ley, a la que con

33
Sobre este particular cabe mencionar que el artculo 1055 del Cdigo de Comercio
establece que los juicios mercantiles son ordinarios, ejecutivos o los especiales que se
encuentren regulados por cualquier ley de ndole comercial y el 1063 del propio Cdigo
seala que los juicios mercantiles se substanciarn de acuerdo a las leyes especiales en
materia de comercio y en su defecto por la ley procesal local respectiva.
34
De Pina y Castillo Larraaga; op. cit., p. 18
254
frecuencia interpreta sin importar su naturaleza sustantiva o bien propiamente
procedimental, y excepcionalmente, frente a sus lagunas, realiza una funcin
integradora, materialmente legislativa.

Seala Eduardo Pallares
35
que la jurisprudencia cumpliendo una funcin
que puede ser confirmatoria, supletoria, interpretativa o derogativa de la norma
jurdica, es para los jurisconsultos romanos el conocimiento de las cosas divinas y
humanas y la ciencia de lo justo y de lo injusto; que para los clsicos es el hbito de
interpretar rectamente las leyes y aplicarlas oportunamente a las cosas que ocurren y
que para De Diego significa el criterio constante y uniforme de aplicar el derecho
mostrado en las sentencias del tribunal supremo o en un conjunto de sentencias de
ste y que en el mbito del derecho procesal significa tanto la serie de juicios y
sentencias uniformes pronunciadas por los tribunales sobre un punto determinado de
derecho, como el contenido de dichos fallos, la enseanza o doctrina que dimana de
ellos.

Dicen De Pina y Castillo Larraaga
36
que la interpretacin judicial se lleva
a cabo por los jueces y magistrados en el ejercicio de la funcin jurisdiccional y
adquiere mxima importancia cuando el rgano que la realiza est facultado para
sentar jurisprudencia y agregan que la interpretacin del derecho procesal debe
tomar como objetivo hallar en cada caso la solucin que mejor satisfaga las
exigencias del proceso, como institucin de derecho pblico, adaptando la norma a la
realidad judicial, teniendo siempre presente cual es el verdadero carcter de la
funcin que se le ha encomendado y el lmite de sus poderes para no desvirtuar ni
rebasar ste con iniciativas que puedan colocarse ms cerca de la actuacin del
legislador que la del juez.

Y por lo que se refiere a la funcin integradora de la norma jurdica,
destacan su importancia en el campo del derecho procesal y la entienden como una
actividad intelectual del juez, encaminada a hallar y aplicar la norma adecuada para
cubrir una laguna de la ley ante la obligacin rigurosa de decidir un caso concreto y
determinado.
37


Dice Garca Mynez citando a Clemente de Diego en su obra La
Jurisprudencia como Fuente del Derecho que la palabra jurisprudencia posee dos
acepciones, una equivalente a la ciencia del derecho o teora del orden jurdico
positivo, ya que implica el conocimiento del derecho, y en ste sentido se ha tomado

35
Cfr. Pallares, Eduardo: Diccionario de Derecho Procesal Civil; op. cit.,. pp. 516 y 517.
36
Cfr. De Pina, Rafael y Castillo Larraaga, Jos; op.cit., pp. 25- 27
37
Cfr. Ibid., p. 27.
255
para significar no un conocimiento cualquiera sino el conocimiento mas complejo y
fundado del mismo, a saber, el cientfico, que como sinnimo de ciencia del derecho,
ha corrido entre tratadistas y legisladores y la otra que sirve para designar el conjunto
de principios y doctrinas contenidos en las decisiones de los tribunales, ya que la
prctica normal del derecho llevada a cabo coactivamente por los rganos del Estado
constitucionalmente ordenados al restablecimiento del derecho, a su cumplimiento
forzoso, previa declaracin concreta del mismo, es donde se vincula especialmente la
formacin de la jurisprudencia, porque la aplicacin del derecho incumbe a los
tribunales como rganos especficos de esa funcin y de aqu que la jurisprudencia se
refiera per eminentiam a la actividad de los jueces y tribunales.
38


En materia procesal cobra relevancia la jurisprudencia, ya que por
imperativo de los artculos 192 y 193 de la Ley de Amparo, reglamentaria de los
artculos 103 y 107 de la Constitucin, los criterios que emita la Suprema Corte de
Justicia funcionando en Pleno o en Salas, as como los de los Tribunales Colegiados
de Circuito, constituyen jurisprudencia siempre que lo resuelto en ella se contenga en
cinco ejecutorias dictadas en un mismo sentido y no interrumpidas por otra en
contrario o bien resolviendo la contradiccin de tesis que sustenten los Tribunales
Colegiados, por va de la denuncia o con motivo de la facultad de atraccin,
destacndose la obligatoriedad que dicha jurisprudencia tiene tanto para la propia
Corte como para los tribunales que le siguen en jerarqua.


La jurisprudencia es en trminos generales una reiteracin de criterios
judiciales, no entendida como ciencia del derecho, que es otra de las acepciones del
vocablo, sino de lo que en otros pases se conoce como precedentes judiciales. El
concepto de jurisprudencia en el derecho mexicano lo entiende como precedente
judicial y lo da la propia ley.
39


Por lo que se refiere a las fuentes reales o tambin conocidas como
materiales, las mismas constituyen formas de comportamiento social, que de una u
otra manera influyen en el nimo del Poder Legislativo para el diseo de la ley, esto
es, son factores reales de poder que con mayor o menor influencia determinan el
espritu del legislador para orientar el sentido de la ley. Se trata de factores de ndole
poltico, econmico o social que provocan espacios en el diseo de la normatividad.


38
Garca Mynez, Eduardo; op.cit ., p. 68.
39
Gmez Lara, Cipriano; op. cit.,. p.94.
256
Llamamos fuentes reales a los factores y elementos que determinan el
contenido de tales normas.
40


La fuente material indaga el contenido de la norma, lo que sta ordena,
dispone o prohbe, o sea la conducta que la norma postula como debida por razones
polticas, econmicas y sociales .
41


Respecto de los principios generales del derecho, debemos entenderlos
como los criterios de aplicacin de carcter doctrinario, inspirados en concepciones
basadas en la idea de justicia y equidad que inspiran a los jueces para resolver las
controversias apegndose a tales criterios, en ausencia de normas de aplicacin
estricta.

Como fuente de sta disciplina, los principios generales del derecho
plasman la concepcin de justicia acuada por la sociedad poltica, que sirve de
inspiracin y fundamento al ordenamiento jurdico que se promulga. Referidos a sta
ciencia, la dogmtica maneja este tipo de principios como las ideas torales o las
lneas directrices para el desarrollo y eficacia del proceso.
42


Sobre la aplicacin que deben realizar los jueces de los principios
generales del derecho, Garca Mynez expresa; En todos aquellos casos en que las
fuentes formales resultan insuficientes para procurar a la autoridad judicial un
criterio de solucin, quedan los jueces y tribunales colocados en situacin muy
semejante a la del mismo legislador, pues as como ste al realizar su actividad ha de
preocuparse de transformar en preceptos formalmente vlidos los principios
generales del derecho o como sera preferible decir las exigencias de la justicia, el
juez est obligado a establecer las normas de decisin para los casos imprevistos y si
el legislador debe formular reglas de ndole abstracta, aplicables a un numero
indefinido de casos, el juez ha de descubrir la norma de solucin para una situacin
singular, de modo que resolver una cuestin imprevista de acuerdo con los principios
generales, quiere decir, fallarla como el legislador lo habra hecho.
43


Continua diciendo Garca Mynez que dentro de los principios generales
del derecho destaca la equidad, que supone corregir la generalidad de la ley y
sustituir a la justicia legal abstracta y citando a Osilia dice que toda ley en cuanto
no es un acto de arbitrio individual, se inspira necesariamente en cierta idea de

40
Garca Mynez; op. cit., p.51.
41
Gmez Lara, Cipriano; op. cit., p. 93

42
Santos Azuela; op. cit., p. 51.

43
Garca Mynez, Eduardo; op.cit., pp. 370 a 372.
257
equidad, que precede a la determinacin de la esfera de libertad de cada uno, y
refirindose a Giuseppe Maggiore expresa que la equidad no es una fuente, sino la
fuente de derecho por excelencia, todo lo cual lleva a concluir a nuestro autor
sealando que bajo el nombre de principios generales se ocultan en realidad los
principios generales de la equidad .
44


Expresa finalmente La seguridad jurdica demanda que los jueces
llamados a resolver una controversia cumplan su cometido aplicando con la mayor
fidelidad posible los preceptos de la ley escrita, pero cuando en un determinado caso
no hay ley aplicable y se han agotado los recursos que brinda la interpretacin, la
justicia exige y el derecho positivo permite que el juzgador se inspire en criterios de
equidad, lo cual permite conciliar las exigencias de la justicia con las de la seguridad
jurdica.
45


En el sistema jurdico mexicano, los principios generales del derecho
encuentran reconocimiento en la propia Constitucin Poltica que en el cuarto prrafo
de su artculo 14 seala; En los juicios del orden civil, la sentencia definitiva
deber ser conforme a la letra o a la interpretacin jurdica de la ley, y a falta de sta,
se fundar en los principios generales del derecho.

El hecho de que la norma que ordena a hacer leyes justas y dictar fallos
equitativos sea la Suprema Norma, sea el ms elevado principio, no nos autoriza para
negar que dicha norma sea a su vez un principio general y as como el juez debe ser
justo cuando juzga, ello en nada difiere del principio que manda al legislador cuando
legisla. Cabe por tanto sostener que el orden jurdico eficaz vale y se justifica no solo
por su eficacia, sino en cuanto sta condiciona la realizacin de una serie de fines
valiosos como son la justicia, la equidad y el bien comn.
46


Los ms destacados filsofos del derecho estn de acuerdo en que cuando
la ley, a falta de disposicin aplicable confa al juez la determinacin de la regla
jurdica individualizada, se remite en ltima instancia subsidiaria, a un juicio de
valor, a una estimativa jurdica ideal, a un criterio ideal de justicia, ora derecho
natural, ora principio de la rectitud jurdica. Es pues obvio que cuando el
legislador se refiere a los supremos principios del orden jurdico denota un criterio de


44
Ibidem.

45
Garca Mynez, Eduardo; op.cit., p. 378.
46
Garca Mynez, Eduardo: Filosofa del Derecho; Ed. Porra, S.A., Mxico, 1974, pp.
205 y 206.
258
estimacin ideal puesto que ste le ha servido a l de estrella polar para la
elaboracin del derecho formulado .
47



4. DELIMITACIN DE LA MATERIA PROCESAL MERCANTIL.

Dice Mantilla Molina
48
que el derecho mercantil debe ser considerado
como un derecho especial que tiene un campo de aplicacin que determina el propio
sistema mediante las correspondientes normas delimitadoras.

Para delimitar a la materia mercantil, tradicionalmente se han utilizado dos
criterios, a saber; Uno objetivo, que tiene que ver con el hecho de que el acto como
tal sea calificado por el legislador de mercantil, y otro subjetivo, que se sustenta en el
hecho de que el acto se realice por un sujeto que tenga la calidad de comerciante.

Citando a Alfredo Rocco, en su Corso de Diritto Commerciale, Vzquez
del Mercado
49
refiere que dicho tratadista define al acto mercantil como aquella
actividad que da lugar a relaciones reguladas por el derecho comercial, y refirindose
al pensamiento de Joaqun Garrguez, dice que la calificacin de un acto ya sea
porque interviene un comerciante en su ejecucin o bien porque el acto tiene ese
carcter, independientemente de la participacin del comerciante, es el llamado
criterio subjetivo y objetivo del acto de comercio y concluye sealando que
independientemente de que el contenido de la materia se refiera a personas que
realizan la intermediacin en el cambio, resulta innegable que el derecho mercantil se
ocupa de los sujetos que por diversas causas intervienen en operaciones que ste
regula, sean o no comerciantes.

El derecho mercantil es el derecho especial que rige cierto tipo de
relaciones sociales. El conjunto de stas relaciones es lo que constituye la materia
mercantil ( ley costumbre) y en defecto de normas derivadas de esas fuentes, por las
disposiciones del derecho comn.
50




47
Pallares Eduardo: Diccionario de Derecho Procesal Civil; op.cit., pp. 633 y 634.
48
Cfr. Mantilla Molina, Roberto L.: Derecho Mercantil; 11. ed., Ed. Porra, S.A.,.
Mxico, 1970. p. 23.
49
Cfr. Vzquez del Mercado, Oscar: Contratos Mercantiles; 2. ed., Ed. Porra, S.A.,.
Mxico, 1985, pp. 45, 47, 63 y 64

50
Rodrguez Rodrguez, Joaqun; op. cit., p.27
259
La materia procesal mercantil se encuentra delimitada por los artculos
1049 y 1050 del Cdigo de Comercio en el captulo correspondiente al
Procedimiento Especial Mercantil.

En el primero de los preceptos antes referidos, se establece que los juicios
mercantiles tienen por objeto ventilar y decidir las controversias que conforme a los
artculos 4, 75 y 76, se deriven de actos comerciales.
Del texto del artculo 4, ubicado en el Ttulo Primero, correspondiente a los
comerciantes, se deriva que aquellas personas que accidentalmente, con o sin
establecimiento fijo, hagan alguna operacin de comercio, aunque no sean en
derecho comerciantes, quedan sujetas por ello a las leyes mercantiles.
51


Por su parte el artculo 75, recientemente adicionado, contiene una lista de
las operaciones a las que da el carcter de actos de comercio al establecer en sus
diferentes fracciones que la ley reputa actos de comercio:

I.- Todas las adquisiciones, enajenaciones, alquileres verificados con propsito de
especulacin comercial, de mantenimientos, artculos muebles o mercaderas, sea en
estado natural, sea despus de trabajados o labrados.
II.- Las compras y ventas de bienes inmuebles cuando se hagan con dicho propsito
de especulacin comercial.
III.- Las compras y ventas de porciones, acciones y obligaciones de las sociedades
mercantiles.
IV.- Los contratos relativos a obligaciones del Estado u otros ttulos de crdito
corrientes en el comercio.
V.- Las empresas de abastecimiento y suministros.
VI.- Las empresas de construcciones y trabajos pblicos y privados.
VII.- Las empresas de fbricas y manufacturas.
VIII.- Las empresas de transporte de personal o cosas por tierra y por agua y las
empresas de turismo.
IX.- Las libreras y las empresas editoriales y tipogrficas.

51
La determinacin de comerciantes que pareciera no tener relevancia para la sujecin de
las partes a la jurisdiccin mercantil, se encuentra no obstante establecida en el artculo 3,
del propio Cdigo Mercantil cuando refiere que se reputan en derecho comerciantes; I. - Las
personas que teniendo capacidad legal para ejercer el comercio, hacen de l su ocupacin
ordinaria, II.- las sociedades constituidas con arreglo a las leyes mercantiles, y, III.- Las
sociedades extranjeras o las agencias o sucursales de stas, que dentro del territorio
nacional ejerzan actos de comercio.

260
X.- Las empresas de comisiones y agencias, de oficinas de negocios comerciales y
establecimientos de venta en pblica almoneda.
XI.- Las empresas de espectculos pblicos.
XII.- Las empresas de comisin mercantil.
XIII.- Las operaciones de mediacin en negocios mercantiles.
XIV.- Las operaciones de bancos.
XV.- Todas los contratos relativos al comercio martimo y a la navegacin interior y
exterior.
XVI.- Los contratos de seguros de toda especie siempre que sean hechos por
empresas.
XVII.- Los depsitos por causa de comercio.
XVIII.- Los depsitos en los almacenes generales y todas las operaciones hechas
sobre los certificados de depsito y bonos de prenda librados por los mismos.
XIX. - Los cheques, letras de cambio o remesas de dinero de una plaza a otra, entre
toda clase de personas.
XX.- Los valores u otros ttulos a la orden o al portador y las obligaciones de los
comerciantes a no ser que se pruebe que se deriven de una causa extraa al comercio.
XXI.- Las obligaciones entre comerciantes y banqueros, si no son de naturaleza
esencialmente civil.
XXII.- Los contratos y obligaciones de los empleados de los comerciantes en lo que
concierne al comercio del negociante que los tiene a su servicio.
XXIII.- La enajenacin que el propietario o el cultivador hagan de los productos de
su finca o de su cultivo.
52


El sistema que adopta nuestro Cdigo de Comercio es
predominantemente objetivo, ya que algunos de los actos que regula derivan su
mercantilidad de sus propias caractersticas sin importar la persona que los ejecute,
en cambio otros tienen el carcter de mercantiles por ser realizados por un
comerciante.
53


Finalmente el artculo 76 del propio Cdigo contiene una salvedad, al
excluir de su clasificacin de manera expresa el supuesto de la adquisicin de
artculos o mercaderas que para uso o consumo personal o familiar hagan los


52
Con motivo de la reforma publicada en el Diario Oficial de la Federacin el 23 de mayo
de 2000, se incorpora un nuevo texto a la fraccin XXIV, del artculo 75, provocando que
dicha fraccin se recorra a la nmero XXV, para quedar as; Fraccin XXIV.- Las
operaciones contenidas en la Ley General deTtulos y Operaciones de Crdito; y, Fraccin
XXV.- Cualesquiera otros actos de naturaleza anloga a los expresados en ste Cdigo.
53
Acosta Romero, Miguel y Lara Luna, Julieta Areli: Nuevo Derecho Mercantil; Ed.
Porra, S.A., Mxico, 2000. p.110.
261
comerciantes, as como a las reventas, cuando fueren consecuencia natural de la
prctica de su oficio.

Como se puede observar la delimitacin de la materia mercantil se
encuentra constreida a los preceptos que en su conjunto determinan los supuestos de
sujecin al mbito del derecho comercial, sin embargo, tal circunstancia solamente
tiene relevancia para los efectos de nuestro estudio en la medida en que determina la
procedencia de acciones ubicadas en el marco del derecho procesal mercantil, es
decir, cuando, como consecuencia de una determinada controversia, deba delimitarse
la materia procedimental que sea idnea para alcanzar el xito en el litigio, ya que de
plantearse una demanda en la va civil, cuando en realidad deba ser realizada en la
mercantil, la excepcin que el demandado haga valer de improcedencia de la va
producir la inutilidad de las actuaciones y traer como consecuencia una resolucin
que solamente deje a salvo los derechos del actor para iniciar una nueva demanda,
con el riesgo de que su accin pueda prescribir.

Desde luego, la controversia que de la realizacin de cualquiera de los
actos enumerados en el artculo relativo se produzca entre las partes, ser tramitada
de acuerdo con los procedimientos mercantiles, sin importar que solamente una de
ellas tenga el estatus de comerciante o propiamente naturaleza mercantil.

Sin embargo, resulta que la procedencia de la va mercantil est
determinada por la sola concurrencia de una de las partes que tenga dicho carcter,
sin importar que la otra no sea en derecho calificado como comerciante, ya que ser
suficiente que uno solo de los contendientes tenga tal carcter, an y cuando su
contraparte solamente haya realizado un acto de esa naturaleza que sea meramente
accidental.

Todo lo antes dicho se sustenta en el hecho de que de conformidad con el
artculo 1050 del Cdigo de Comercio, que refiere al acto mixto, cuando conforme a
las disposiciones mercantiles, para una de las partes que intervienen en el acto, ste
tenga naturaleza comercial y para la otra tenga naturaleza civil, la controversia que
del mismo se derive, se regir conforme a las leyes mercantiles.

Dice Rodrguez Rodrguez
54
que cuando se examina el contenido del
artculo 1050 del Cdigo de Comercio, con arreglo al cual el acto mixto queda
sometido a la jurisdiccin de comercio es por ello indispensable fijar la esencia del
derecho mercantil para juzgar a su luz la extensin de esa jurisdiccin. Y ms
adelante refiere que reciben la clasificacin de actos mixtos aquellos que son actos de

54
Cfr. Rodrguez Rodrguez, Joaqun; op. cit., pp. 331
262
comercio para una de las partes que en ellos interviene pero no para la otra y as
puede decirse que todos los actos de comercio son en ese sentido actos mixtos y
concluye la idea sealando que si los actos mixtos debieran regirse por el derecho
civil y por el mercantil, el caos ms absoluto imperara en esa materia y que por ello
es indispensable que el acto de comercio mixto se regule siempre por el Cdigo de
Comercio, lo cual no afecta al derecho procesal ya que con claridad establece el
artculo 1050 que en tal caso la contienda se seguir con arreglo a las leyes
mercantiles.
55


Resulta evidente que de acuerdo con los artculos 1049 y 1050 del Cdigo
Mercantil, an aquellas personas que solamente de manera accidental realicen actos
de comercio, y a las que se refiere el artculo 4, del propio Cdigo, se encuentran
sujetas a los procedimientos mercantiles, con independencia de que las mismas sean
o no consideradas en derecho como comerciantes y sin importar tampoco que el acto
de comercio que realicen se hubiere efectuado de manera accidental, esto es, que
carece de relevancia que se trate o no de personas que ejercen el comercio de manera
habitual.

As, la normatividad que delimita la materia procedimental en el campo del
derecho mercantil es clara al establecer de modo genrico el tratamiento a seguir para
identificar la ubicacin procedimental que resulte idnea en el supuesto de que los
conflictos que se deriven de la realizacin de actos de comercio, hubiesen sido
realizados por personas que tengan distinta naturaleza y an en el supuesto de que el
acto realizado por las partes en disputa tenga distinta naturaleza para cada una de
ellas o an de la condicin que ostenten, lo cual pensamos que est as previsto para
evitar la anarqua que se presentara si las reglas del procedimiento estuviesen
ajustadas a la naturaleza de las distintas partes y que cada cual pudiese sostener la
sujecin al procedimiento relativo a su propia condicin.


5. EL PROCEDIMIENTO CONVENCIONAL.

El artculo 1051 del Cdigo de Comercio establece; El procedimiento
mercantil preferente a todos es el que libremente convengan las partes con las
limitaciones que se sealan en ste libro, pudiendo ser un procedimiento
convencional ante tribunales o un procedimiento arbitral.


55
Rodr guez Rodrguez, Joaqun; op. cit., p. 31
263
La ilegalidad del pacto o su inobservancia cuando est ajustado a la ley,
pueden ser reclamadas en forma incidental y sin suspensin del procedimiento en
cualquier tiempo anterior a que se dicte el laudo o sentencia.

El procedimiento convencional ante tribunales se regir por lo dispuesto en
los artculos 1052 y 1053, y el procedimiento arbitral por las disposiciones del Ttulo
Cuarto de ste Libro .

Del precepto antes referido desprendemos que an influenciado por los
viejos procedimientos que se llevaban a cabo ante los llamados jueces consulares, el
Cdigo de Comercio, retomando el procedimiento convencional de su antecesor de
1884, lo incorpora en el Ttulo Primero, relativo a Disposiciones Generales de los
Juicios Mercantiles, para la resolucin de las controversias mercantiles, dando
prioridad al procedimiento que libremente elijan las partes.

Podemos afirmar que el principio dispositivo es el de mayor importancia
entre los establecidos en el proceso mercantil. Conforme a l, el proceso queda
sometido a la voluntad de las partes, quienes disponen a su arbitrio del procedimiento
.
56


Segn vemos, el procedimiento convencional puede pactarse para la
solucin de las controversias en dos mbitos; a saber, uno, el que se sigue ante los
tribunales y el otro, el sometido a decisin de un rbitro, en cuyo caso el
procedimiento deber sujetarse a las prescripciones contenidas en el Ttulo Cuarto
del propio Libro Quinto.
57


En la prctica, el procedimiento convencional ante los juzgados es de nula
aplicacin, y es ante los tribunales de arbitraje donde encuentra realizacin, ya que
cuando las partes deciden someter sus diferencias a la decisin de un rbitro
gubernamental o no, simultneamente deben suscribir el procedimiento al que la
controversia estar sujeto, para su legalidad, lo cual puede realizarse desde el
momento en que las partes llevan a cabo el acto jurdico, incorporando la llamada
clusula compromisoria, que normalmente incluye el procedimiento que las partes
voluntariamente convienen, o bien puede otorgarse con posterioridad, mediante el
convenio respectivo, cuando las partes enfrentan diferencias y requieren de la

56
Zamora Pierce, Jess; op.cit., p. 31
57
Vase apartado III, relativo a la Heterocompsicin Mercantil, captulo II, en ttulo
relativo al procedimiento de arbitraje en el Cdigo de Comercio.
264
intervencin de un tercero para la solucin de la controversia, por la va de la
heterocomposicin, normalmente arbitral.
58


Dice Zamora Pierce que las normas del procedimiento convencional si bien
se han convertido en letra muerta en cuanto a su aplicacin ante jueces, pueden y
deben ser aplicadas en el caso del procedimiento ante rbitros, y a continuacin
agrega que Afortunadamente los litigantes no han aceptado la invitacin que se les
hace para convertirse en legisladores, y el proceso convencional es desconocido en la
prctica de los tribunales mexicanos. Su aplicacin introducira el caos en un
procedimiento ya de por s complicado por la aplicacin supletoria de los cdigos
procesales de los Estados.
59


Citado por Carlos Arellano Garca
60
Niceto Alcal-Zamora y Castillo, se
refiere al procedimiento relativo diciendo; El legislador lo instaur como preferente
a todos, pero por fortuna en la prctica se ha convertido en letra muerta, ya que de
haberse generalizado, habra producido el caos en los juzgados y la locura en los
funcionarios judiciales, que en vez de atenerse a un solo Cdigo procesal ( el oficial
de la jurisdiccin respectiva, federal o local) habran tenido que guiarse o extraviarse
por una serie de enjuiciamientos distintos ( en principio tantos como parejas de
litigantes hubiesen sentido la malhadada ocurrencia de pactar su procedimiento
conforme a las bases del 1052, que tanto margen dejan a la iniciativa, a la fantasa de
las partes y de sus abogados) , y ms adelante agrega; Si el proceso es el campo
donde la jurisdiccin se desenvuelve y si sta es una actividad esencialmente estatal,
no cabe duda que aqul persigue y satisface primordialmente una finalidad de
derecho pblico y la consecuencia no puede ser la de que la administracin de
justicia quede en forma anrquica al servicio de los particulares para que la hagan
deambular de acuerdo con sus caprichos o extravagancias, sino la de que los
justiciables, sin por ello eliminar el principio dispositivo, aunque si cercenando sus
desvaros y abusos, cooperen del modo ms eficaz a la buena marcha de los
tribunales. Por tales razones confiemos en que por lo menos y cuanto antes, de no
desparecer por completo el enjuiciamiento mercantil, se entierre definitivamente, es
decir, se derogue y prohba el juicio convencional, condenado por la ciencia y
fracasado en la prctica. En su lugar, vulvase al arbitraje entre jueces privados como

58
Sobre ste particular debe recordarse que de acuerdo con el artculo 1435 del Cdigo de
Comercio, con sujecin a las disposiciones del propio tt ulo que regula al procedimiento
arbitral, las partes tendrn libertad para convenir el procedimiento a que se haya de ajustar
el tribunal arbitral en sus actuaciones.
59
Zamora Pierce, Jess; op.cit., p.31
60
Cfr. Arellano Garca Carlos: Prctica Forense Mercantil; 13. ed., Ed. Porra, S.A.
Mxico, 2000, pp. 27 y 28.
265
en el Cdigo Lares, e incluso reglese en l un procedimiento sencillo,
preestablecido y no convencional, ms sin autorizar como hoy, un juicio pactado
entre las partes y desenvuelto no solo ante rbitros, sino asimismo ante jueces
pblicos.

Carlos Arellano
61
disiente de la opinin referida por Niceto Alcal -Zamora,
expresando que el procedimiento convencional no tiene que ser un procedimiento
completo, previsto por las partes para separarse del procedimiento estatuido en el
Cdigo de Comercio, sino que puede ser un procedimiento complementario producto
de una transaccin entre las partes, ya que considera que si los intereses en debate en
el juicio mercantil son de carcter privado, bien pueden las partes tomar decisiones
respecto a su controversia por permitirles el Cdigo de Comercio desarrollar la
autonoma de su voluntad dentro de los cauces sealados por el mismo.

Ahora bien, para la validez del pacto, y que ste pueda ser impuesto a los
tribunales, obligndoles a someterse al mismo en el caso que les sea planteado, de
acuerdo con el artculo 1052, del propio Cdigo Mercantil, es necesario que las
partes al otorgarlo, cumplan con las siguientes prescripciones:

1.- Que el pacto relativo se haya formalizado en escritura pblica, pliza ante
corredor o bien ante juez que conozca de la demanda en cualquier estado del juicio.
2.- Que en el procedimiento convencional se respeten las formalidades esenciales del
procedimiento, para lo cual la escritura, pliza o convenio judicial deber contener
las prescripciones relativas a la demanda, la contestacin, las pruebas y los alegatos
3.- La precisin del negocio que es materia del procedimiento.
4.- La exclusin de medios de prueba siempre que no se afecten las formalidades
esenciales del procedimiento.
5.- Lo relativo a los trminos.
6.- Los recursos que se renuncien sin afectar las formalidades esenciales.
7.- El sealamiento del tribunal que deber conocer del litigio.
8.- Los nombres y capacidad de los otorgantes, su carcter y sus domicilios.


6. LA SUPLETORIEDAD EN MATERIA DE PROCEDIMIENTOS
MERCANTILES.

El artculo 1054 del Cdigo de Comercio seala que; En caso de no
existir convenio de las partes sobre el procedimiento ante tribunales en los trminos
de los anteriores artculos, salvo que las leyes mercantiles establezcan un

61
Arellano Garca Carlos; op cit., p.29
266
procedimiento especial o una supletoriedad expresa, los juicios mercantiles se regirn
por las disposiciones de este libro y en su defecto se aplicar la ley de
procedimientos local respectiva.

El precepto antes citado encuentra su complemento y reiteracin en el
artculo 1063 del propio cdigo que establece; Los juicios mercantiles se
substanciarn de acuerdo a los procedimientos aplicables conforme este Cdigo, las
leyes especiales en materia de comercio y en su defecto por la ley procesal local
respectiva .

Del primero de los preceptos antes transcritos podemos derivar que en
principio se reitera el respeto al principio de la autonoma de la voluntad, en el
sentido de que para la resolucin de una controversia ante todo se debe atender a la
existencia del procedimiento convencional que hemos tratado en el numeral anterior;
Pues bien, como hemos asentado, la realidad demuestra que tales pactos no suelen
otorgarse cuando el litigio se somete ante la jurisdiccin de los tribunales, luego
entonces, y ante tal situacin, se deber acudir a los procedimientos que en su caso
contemplen las leyes mercantiles.
62


Con motivo de la derogacin de mltiples artculos que a partir de la
dcada de los aos treinta sufriera el Libro Segundo del Cdigo de Comercio, se dio
paso a la especialidad de las diversas instituciones que gravitan en el universo del
derecho mercantil, con motivo de la expedicin de las distintas leyes para regular los
distintos campos de la especialidad que su mbito espacial les determina.

Pues bien es de resaltarse que an y cuando desde la expedicin del Cdigo
de Comercio en 1889,se incorpor el Libro Quinto, relativo a los juicios mercantiles,
diversas son las leyes de carcter mercantil que siendo eminentemente sustantivas, de
una u otra manera se refieren o regulan aspectos de carcter adjetivo o
procedimental.

Ante tal situacin y siguiendo el imperativo de los artculo 1054 y 1063,
antes transcritos, en presencia de una controversia que tenga tramitacin en alguna
ley mercantil especial, el procedimiento respectivo deber seguirse al tenor de la
misma, y frente a los defectos, lagunas o deficiencias que la ley tenga, deber
atenderse a la aplicacin del procedimiento a que la propia ley especial remita, en su
caso, y solamente si las leyes procedimentales, son omisas tocante a dicha

62
Sabemos que son mltiples las leyes mercantiles, no solamente adjetivas, como sera la
Ley de Concursos Mercantiles, sino inclusive de ndole sustantivas que de diferente manera
establecen procedimientos, dependiendo de la materia de que se trate.
267
supletoriedad, se aplicarn las reglas del procedimiento contenidas en el propio Libro
Quinto del Cdigo de Comercio.

Finalmente el precepto de mencin refiere que si en el caso concreto
tampoco el Cdigo de Comercio da solucin al problema planteado en un
procedimiento cualquiera, por ser tambin omiso, deber entonces acudirse a la
aplicacin supletoria de la legislacin adjetiva local de carcter civil.
63


La supletoriedad mencionada como el ltimo en una enumeracin de tres
elementos, reviste un carcter excepcional, es un recurso extraordinario al que puede
acudir el juez cuando le sea indispensable para dar cumplimiento a su obligacin de
impartir justicia. Lo normal es que el juzgador se apoye en reglas convencionales o
mercantiles, lo excepcional jurdicamente es que ocurra a la legislacin procesal civil
.
64


La remisin a la legislacin procesal local encuentra su razn lgica en dos
circunstancias; a saber, la primera, el reconocimiento que la propia legislacin
mercantil general realiza respecto de sus propias omisiones y limitaciones, que an
en el pasado reciente eran considerables, ya que se incorpora a un instrumento
normativo que buscaba ser en esencia sustantivo, la parte adjetiva de forma arbitraria
y sin sistemtica alguna; y, segunda, que ante la falta de una norma de carcter
adjetivo de naturaleza civil, el nico camino viable era el de la remisin a la Desde
luego uno de los grandes problemas que la remisin a los Cdigos de Procedimientos
locales ha provocado es la de la disparidad de criterios a que condujo, lo que se ha
traducido en el absurdo de que siendo los procedimientos mercantiles de carcter
federal, y por ende aplicables en toda la Repblica, sin embargo la resolucin de las
controversias en mltiples casos lleg al extremo de ser resuelta con base en normas
locales y contradictorias entre los tribunales de las distintas entidades federativas.


63
Sobre este particular a continuacin se transcribe la jurisprudencia emitida por la Tercera
Sala de la Suprema Corte de Justicia, siguiente; LEYES SUPLETORIAS EN MATERIA
MERCANTIL. Si bien los Cdigos de Procedimientos Civiles de cada Estado, son
supletorios del de Comercio, esto no debe entenderse de modo absoluto, sino slo cuando
falten disposiciones expresas sobre determinado punto en el Cdigo Mercantil y a
condicin de que no pugnen con otras que indiquen la intencin del legislador para
suprimir reglas de procedimientos o pruebas.
APNDICE 1975, Tercera Sala, Tesis jurisprudencial 229 p.720. Quinta Epoca:
Tomo XXV Pg. 67.- Arellano Lauro
Tomo XXV pg. 795.- Inda Daniel
Tomo XXV pg. 2328.- Quintana Vda. de Bacarcel, Josefa.Tomo XXVI pg. 1811.-
Signoret Honnorat y Ca. Sucs.
64
Zamora Pierce, Jess; op. cit., p. 47
268
legislacin procesal civil, de carcter local.
65


Las normas aplicables al procedimiento mercantil forman un innecesario
rompecabezas, cuyas piezas se encuentran en el Libro Quinto, copia del proceso civil
de 1884, y en las leyes mercantiles especiales; stas se combinan con las de todos y
cada uno de los Cdigos de Procedimientos Civiles locales ( tambin inspirados en el
procesal de 1884) conforme a reglas discutidas y discutibles en compuestos que
destruyen la uniformidad que debiera tener un procedimiento federal.
66


Adems, la remisin a los Cdigos Procesales locales engendra el absurdo
de que siendo desde 1883 la legislacin mercantil de carcter federal y por ende
debiendo serle aplicable una normatividad congruente con ello, a las controversias
relativas a dicha materia, les sean aplicables leyes de carcter local.

Siendo el procedimiento mercantil de orden federal, la legislacin
supletoria debi tener ese mismo carcter, so pena de destruir la uniformidad del
procedimiento en la Repblica al permitir que se le apliquen todos y cada uno de los
Cdigos Procesales de la entidades federativas con todas y cada una de las reglas
contrarias y aun contradictorias que contengan .
67


En estudio diverso
68
Zamora Pierce se pronuncia por una solucin
unificadora de las materias adjetivas civiles y mercantiles en donde propone que el
derecho procesal mercantil pase a ser regulado de manera exclusiva por el Cdigo
Federal de Procedimientos Civiles, y al efecto seala; An si se mantiene la
dualidad de la legislacin sustantiva, la divisin de los procedimientos carece de
razn de ser, y su artificial separacin debe ser eliminada pues complica en forma
innecesaria la administracin de justicia refiere tambin que; La futura unificacin
del proceso mercantil con el proceso civil debe realizarse en el seno de un Cdigo
Federal de Procedimientos Civiles y Mercantiles, pues siendo el derecho mercantil
de carcter federal, tambin debe serlo su proceso, y concluye sealando; Siendo

65
En efecto, recordemos que en el ao de 1889 en que se expide el Cdigo de Comercio no
exista en el sistema jurdico nacional Cdigo alguno de procedimientos de carcter federal,
ya que fue hasta 1897 cuando se expidi el primer Cdigo Federal de Procedimientos
Civiles, y no obstante que ello pudo motivar una reforma al Cdigo de Comercio para,
abandonando la remisin a los Cdigos de Procedimientos Locales, utilizar la aplicacin
supletoria de dicho instrumento, o an el vigente de 1942, tal reforma nunca tuvo lugar.
66
Zamora Pierce, Jess; op.cit., p. 37
67
Ibidem.
68
Cfr. Zamora Pierce, Jess: Proceso Mercantil, Pasado, Presente y Futuro; Instituto de
Investigaciones Jurdicas, UNAM, publicacin con motivo del centenario del Cdigo de
Comercio, Mxico, 1991. pp. 606, 607 y 608.
269
la unificacin de las leyes procesales en la Repblica un viejo anhelo de los
procesalistas, un cdigo nico facilita la docencia, la investigacin y la aplicacin de
la ley y que el procedimiento mercantil puede y debe ser regulado por una ley
federal.

No compartimos la opinin antes externada, ya que siendo la materia
mercantil de ndole federal y tambin los procedimientos relativos a la solucin de
las controversias que de la aplicacin de sus normas se deriven, unificar a las ramas
procesales civiles y mercantiles en un solo cdigo procedimental provocara el efecto
contrario, esto es, se pondra en manos del legislador federal la expedicin de una
norma adjetiva que constitucionalmente corresponde a las legislaturas locales.
69


69
Recordemos que de acuerdo con el artculo 124 de la Constitucin Federal de la Repblica,
las facultades que no estn expresamente concedidas por esta Constitucin a los funcionarios
federales, se entienden reservadas a los Estados, y en el caso concreto el artculo 73 de la
propia Carta Magna que refiere en sus XXX fracciones las facultades que corresponden al
Congreso de la Unin, no contempla para dicho poder legislativo la facultad para legislar en
materia civil, sea sta de ndole sustantivo o bien adjetivo. No obstante es importante sealar
que recientemente la Suprema Corte de Justicia emiti jurisprudencia estableciendo que el
Congreso de la Unin s tenia facultades para legislar en materia civil, estableciendo al
efecto; CDIGO CIVIL Y CDIGO DE PROCEDIMIENTOS CIVILES, AMBOS PARA
EL DISTRITO FEDERAL. EL CONGRESO DE LA UNIN TENIA LA FACULTAD
PARA EXPEDIRLOS (SITUACIN ANTERIOR A LA REFORMA DEL PRECEPTO 122,
FRACCIN IV, INCISO G, CONSTITUCIONAL, DE FECHA 25 DE OCTUBRE DE
1993). An cuando es verdad que en ningn artculo de la Constitucin se estableca de modo
expreso la facultad del Congreso de la Unin para expedir el Cdigo Civil y el Cdigo de
Procedimientos Civiles para el Distrito Federal, dichas atribuciones se encontraban asentadas
de manera implcita en diversos artculos constitucionales, entre ellos el 14, 16 y 17 de la Ley
Fundamental. En efecto el artculo 14 establece que nadie puede ser privado de sus derechos,
sino mediante juicio seguido ante tribunales previamente establecidos, en el que se cumplan
las formalidades esenciales del procedimiento y conforme a las leyes expedidas con
anterioridad al hecho, que en los juicios del orden civil la sentencia deber ser conforme a la
letra o a la interpretacin jurdica de la ley, y, a falta de sta, se fundar en los principios
generales del derecho; Asimismo el artculo 16 previene que nadie puede ser molestado en su
persona, familia, domicilio, papeles o posesiones, sino en virtud de mandamiento escrito que
funde y motive la causa legal del procedimiento; el artculo 17 prohbe a las personas hacerse
justicia por s mismas o ejercer violencia para reclamar su derecho, estableciendo la
obligacin correlativa a cargo del Estado, de instituir tribunales que administren justicia a las
personas en los trminos y plazos que fijen las leyes. Por tanto, de las disposiciones legales en
comento, se advierte la necesidad de que la comunidad cuente con ordenamientos de orden
civil y procesal; de ah que la facultad legislativa se conceda al Congreso de la Unin en la
materia de las bases mencionadas. Adems, el artculo 73, fraccin VI, constitucional, como
apareca en 1917, ya estableca las reglas para el nombramiento de magistrados y jueces del
Distrito Federal, prevena la expedicin de la Ley Orgnica del Poder Judicial y la
270

Por nuestra parte pensamos que siendo la materia mercantil autnoma,
diversa de la civil, con un desarrollo histrico tambin diferente, en su gnesis y
evolucin y de ndole federal desde 1883, en donde la legislacin tan vasta y diversa
tiene el propio carcter, no existe razn alguna que justifique con sustento jurdico
irreprochable que las materias procesales civiles y mercantiles se unifiquen en un
solo ordenamiento, porque adems, las relaciones comerciales y financieras de
nuestro tiempo adquieren cada vez mayor especialidad, al extremo tal que si resulta
difcil reubicar en un solo instrumento la diversidad sustantiva y adjetiva mercantil,
la unificacin de las materias civil y mercantil en un solo instrumento procesal, es,
desde nuestro punto de vista impensable.

En lo que s coincidimos con Zamora Pierce es en el aspecto de que siendo
la materia mercantil de carcter federal, su norma adjetiva tambin debiera serlo,
pero no civil, sino propiamente mercantil. Esto es, por nuestra parte, en aras de la
especialidad, la autonoma, y sobre todo de la subordinacin al texto constitucional
nos pronunciamos por una solucin que creemos es simple y que se traduce en la
expedicin por parte del Congreso de la Unin de un Cdigo de Procedimientos
Mercantiles, que actualice y sistematice la materia procesal mercantil. Nuestra
propuesta ser estudiada en otro apartado de esta obra.

responsabilidad de sus titulares. De lo anterior se infiere, lgicamente y de manera
congruente, que el Congreso de la Unin tiene facultades para expedir los ordenamientos
necesarios en materia civil y procesal, de lo contrario la existencia de los tribunales a que se
refiere la mencionada Base 4a., sera completamente estril, pues sera incongruente tener la
facultad de integrar los tribunales, si stos carecen de leyes conforme a las cuales han de
dictar sus resoluciones. Amparo en revisin 878/94, Miguel Morais Nogueiras. 15 de mayo
de 1995. Unanimidad de ocho votos. Ponente Olga Mara Snchez Cordero. Secretario
Miguel Angel Cruz Hernndez. El Tribunal Pleno en su sesin privada el 16 de octubre en
curso por unanimidad de once votos de los ministros aprob con el nmero LXXVII /95(9a)
la tesis que antecede; y determin que la votacin es idnea para integrar tesis de
jurisprudencia. Mxico, Distrito Federal a diecisis de octubre de mil novecientos noventa y
cinco. Novena Epoca, Instancia: Pleno, Fuente; Semanario Judicial de la Federacin y su
Gaceta, Tomo; II octubre de 1995, Tesis; LXXVII/95.
Opinamos que el criterio anterior resulta confuso y contrario al texto de la propia Ley
Suprema, ya que por un lado en el ttulo de la Tesis dice claramente que la facult ad relativa
era anterior a la reforma que sufri el artculo 122, fraccin IV, inciso G, de la propia
Constitucin, y en la parte final de la tesis parece que la Corte refrenda dicha facultad al
sealar en tiempo presente que el Congreso de la Unin tiene facultades para expedir los
ordenamientos necesarios en materia civil y procesal. Pensamos que el artculo 124 es claro
cuando establece que para que el Congreso de la Unin pueda legislar en materia civil debe
contar con facultades expresas, y en el caso concreto la Constitucin las ha reservado para
los Estados.
271

Pero regresando a la normatividad vigente, observamos una realidad
objetiva, que esperamos no se interprete como una renuncia a los planteamientos que
en prrafos anteriores hemos hecho, y de los que estamos absolutamente
convencidos, y es que podramos decir que si bien es cierto que desde que entr en
vigor el Cdigo de Comercio y hasta mayo de 1996, la remisin a la aplicacin de los
Cdigos de Procedimientos Civiles locales constitua una prctica permanente,
debido a que tanto en los procedimientos especiales como en los regulados por el
propio Cdigo de Comercio existan mltiples lagunas que obligaban a la
supletoriedad, tal situacin ha variado en la actualidad.

En efecto, el ao de 1996 de alguna manera resuelve el problema, debido a
que an sostenindose la remisin a los Cdigos de Procedimientos locales,
podramos decir sin temor a equivocarnos que tal necesidad que antes era cosa
corriente, en la actualidad se presenta solamente de manera excepcional, lo que
encuentra su razn en la circunstancia de que en la reforma a los procedimientos
mercantiles existe con gran proximidad equivalencia entre los preceptos relativos a
las diversas instituciones procesales del Distrito Federal ( que tambin fueron
reformados), con las relativas al propio Cdigo de Comercio, llenndose por la va de
la labor legislativa mltiples lagunas anteriores, de modo que solo se recurre en la
actualidad a la supletoriedad de las legislaciones procesales locales por excepcin.
70


No obstante pensamos que la solucin es parcial, porque por un lado se
sigue aplicando aunque en menor medida una legislacin supletoria que no
corresponde a la esfera federal, sino local y como hemos expresado, que ha sido
creada para atender problemas de otra naturaleza, por ello reiteramos que la solucin
solo se podra encontrar en la necesaria expedicin de un ordenamiento procesal
federal, que no tiene por que ser civil, sino propiamente mercantil, esto es, un Cdigo
de Procedimientos Mercantiles que sera en s mismo federal, por corresponder a un
materia que se ubica en esa competencia y ser emitido por un rgano con plenas
facultades para ello, de conformidad con el artculo 73, fraccin X, de la
Constitucin General de la Repblica.





70
Recordemos que el 24 de mayo de 1996 se publicaron reformas al Libro Quinto del Cdigo
de Comercio, que vinieron a colmar mltiples lagunas que anteriormente obligaban a la
aplicacin de las leyes procesales locales.

272
7. LA COMPETENCIA CONCURRENTE Y LA AUTONOMIA DEL
DERECHO MERCANTIL.

De acuerdo con el artculo 104 de la Ley Fundamental, en su parte relativa,
corresponde a los tribunales de la Federacin conocer de todas las controversias del
orden civil o criminal que se susciten sobre el cumplimiento y aplicacin de leyes
federales o de los tratados internacionales celebrados por el Estado Mexicano y
cuando dichas controversias solo afecten intereses particulares, podrn conocer
tambin de ellas, a eleccin del actor, los jueces y tribunales del Orden Comn, de
los Estados y del Distrito Federal.

Del anterior precepto de la Constitucin se ha derivado lo que
coloquialmente se ha dado en llamar jurisdiccin ( debiera decirse competencia)
concurrente y se le denomina as, porque segn vemos, an tratndose de la
aplicacin de leyes federales, en el supuesto de la sola afectacin de intereses
particulares, el actor (pretensor) puede optar por acudir a la jurisdiccin federal o
comn.

El precepto de nuestra Ley Suprema nos lleva a un absurdo equivalente al
ya tratado en el punto anterior en relacin con la supletoriedad procesal local, que se
hace consistir en lo siguiente; Siendo la materia de comercio de carcter federal, en
lgica equivalencia los tribunales avocados a dirimir las controversias que de su
aplicacin de deriven, debieran ser en todos los casos tambin federales y bajo
ningn concepto debera autorizarse, como as se hace, que de tales contiendas
conozcan jueces del orden comn.

Siendo el Cdigo de Comercio una ley Federal, los procesos sobre sta
materia corresponden a los tribunales federales y lgicamente el proceso mercantil
debe ser establecido por el legislador federal, pues el mismo legislador que crea los
tribunales debe dictar las normas a que ha de sujetarse la tramitacin ante ellos,
tomando en consideracin su peculiar estructura. Esta relacin que debe existir entre
derecho sustantivo y adjetivo, se mantiene constante en nuestro derecho, en el cual, a
toda materia federal corresponde un proceso igualmente federal .
71


Coincidimos plenamente con las ideas plasmadas; Si la materia mercantil
es de la competencia federal desde la enmienda que se realiz a la fraccin X, del
artculo 72, de la Constitucin Federal de 1857, el 14 de diciembre de 1883, para
establecer que al Congreso de la Unin corresponda la facultad de legislar entre
otras materias, en lo relativo al comercio y dicha facultad se mantiene en favor del

71
Zamora Pierce, Jess; Proceso Mercantil, op. cit., p. 608.
273
Poder legislativo, en el artculo 73, fraccin X, de la Constitucin vigente, y si por
ende la materia mercantil es federal, en lgica correspondencia de ello, debieran ser
tambin y en forma exclusiva federales los tribunales competentes para conocer de
los juicios relativos a la propia materia.

Pero la llamada competencia concurrente se estableci desde que se
encontraba vigente la Constitucin de 1857 ( y as paso a la de 1917), con la adicin
que se hizo al artculo 97, fraccin I, que originalmente contemplaba que solo a los
tribunales de la federacin corresponda conocer de las controversias que se
suscitaran sobre la aplicacin y cumplimiento de leyes federales, provocndose un
excesivo cmulo de trabajo que inund a los tribunales federales, de modo que se
encontr la solucin al problema derivando las controversias mercantiles a la
jurisdiccin comn.

As, para descargar de trabajo a los tribunales federales, y canalizar los
asuntos en que solamente se afectasen intereses particulares, a los juzgados del
fuero comn, lo que se propici en la prctica es que solamente de manera
excepcional los jueces federales conocen de cuestiones relativas a la aplicacin de
leyes mercantiles que como vemos, son de naturaleza federal y con ello se origin el
efecto contrario, es decir, que han sido los tribunales del orden comn los que se han
sobresaturado de trabajo, ya que la competencia concurrente solamente existe en el
sealamiento constitucional, al no operar en la prctica y el fenmeno es ms agudo
an en el caso de muchas entidades federativas, en las que existiendo juzgados
mixtos lo mismo conocen de asuntos civiles, familiares, penales, y desde luego
mercantiles.

En la prctica los tribunales del fuero local conocen de la casi totalidad
de los juicios mercantiles. La competencia concurrente no opera porque el reducido
nmero y la estructura interna de los juzgados federales no les permite ocuparse de
los numerosos litigios mercantiles.
72


Reiteramos lo dicho tantas veces si la materia mercantil es federal, las
controversias que de la aplicacin de dichas leyes se derive, debe ser del exclusivo
conocimiento de tribunales que tengan el mismo carcter.


Para resolver la problemtica antes planteada, proponemos la supresin del
texto constitucional de la llamada competencia concurrente en forma definitiva, para
dar paso a la creacin de tribunales mercantiles que en coincidencia con la materia

72
Zamora Pierce, Jess; Derecho Procesal Mercantil ; op. cit., pp. 53 y 54.
274
que estaran llamados a aplicar, sean de carcter federal para lo cual es evidente que
se requiere adicionar la Ley Orgnica del Poder Judicial de la Federacin, que les d
cabida y estructura y fije su competencia.

Estamos convencidos que de ese modo se superara el problema en
cuestin. Pero no se piense que la propuesta va dirigida a canalizar nuevamente los
asuntos mercantiles a los Juzgados de Distrito. No, sabiendo que su nmero,
estructura y actual dedicacin al conocimiento de los juicios de amparo indirecto,
no les permitira contender con el cmulo de asuntos que por lgica llegaran a su
conocimiento, hacindose nugatorio el postulado constitucional de una justicia
expedita, lo que proponemos es la creacin de juzgados mercantiles federales en un
nmero suficiente que permita dar respuesta a la demanda de justicia en sta materia,
y que se incorporen a los dems rganos del Poder Judicial Federal.

En obvia correspondencia, se requerira tambin de la creacin de Salas
para conocer de los recursos de apelacin, o bien dejar para los actuales Tribunales
Unitarios de Circuito el conocimiento de los medios de impugnacin, ampliando
desde luego su nmero para dar satisfaccin a tal demanda.


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Cdigo de Comercio.
Cdigo Civil para el Distrito Federal.
Cdigo Civil Federal.
Ley General de Ttulos y Operaciones de Crdito.
Ley General de Organizaciones y Actividades Auxiliares de Crdito.
Ley de Instituciones de Crdito.
Ley de General de Instituciones y Sociedades Mutualistas de Seguros.
Ley Federal de Instituciones de Fianzas.
Ley Federal de Proteccin al Consumidor.
Ley de Proteccin y Defensa al Usuario de Servicios Financieros.
Cdigo de Procedimientos Civiles para el Distrito Federal.
Reglamento Interno de la Comisin Nacional de Arbitraje Mdico.
Reglamento de Procedimientos para la Atencin de Quejas Mdicas.
Ley de Concursos Mercantiles
Ley de Quiebras y de Suspensin de Pagos.