Tema 5. Proteccin de la posesin, 1.

Concepto y forma de la proteccin posesoria Cuando una persona tiene derecho a poseer (tiene un ttulo), el ordenamiento jurdico le ofrece una serie de mecanismos jurdicos para conseguir esa posesin a la que tiene derecho. Se trata de una proteccin que se tiene desde la situacin de sujeto que tiene derecho a poseer, la tiene por ser titular de un derecho. Con independencia de que el poseedor tenga derecho o no a poseer, es protegido por el ordenamiento jurdico. Una situacin de hecho, aunque sea injusta, es protegida, al menos, hasta que se demuestre que esa situacin es injusta. Art.466 CC: El que recupera, conforme a derecho, la posesin indebidamente perdida, se entiende para todos los efectos que puedan redundar en su beneficio que la ha disfrutado sin interrupcin. La proteccin posesoria defiende al poseedor que ya lo es, y fundamentalmente le protege del despojo y de la perturbacin. Los mecanismos a travs de los cuales se defiende la posesin son los interdictos de retener y recobrar, de obra nueva, de adquirir, de obra ruinosa, y la accin publiciana. 2. Fundamento de la misma Una parte importante de lo que es un derecho es la defensa del mismo por el ordenamiento jurdico. En qu consiste tener un derecho subjetivo?: en tener un poder que nos permite actuar sobre una cosa, totalmente si tenemos su propiedad, o limitadamente si tenemos sobre ella otro derecho real. Pero al decir que el ordenamiento jurdico reconoce ese poder, cmo se hace ese reconocimiento?: de forma que el poder pueda ser defendido frente a cualquiera. La clave del poder est en la defensa. El pacto se abre al ordenamiento jurdico, porque si no, la nica forma de tener seguridad sera que todo el mundo actuase con buena voluntad respetando la situacin de poder de los dems, lo cual es imposible o al menos poco probable. El ordenamiento jurdico plasma el reconocimiento de un derecho en unos mecanismos de defensa del poder que concede ese derecho: la posesin como un derecho: no hay problema en entender por qu se produce esa defensa; simplemente porque es un derecho, la posesin como hecho: en la mayora de los casos la posesin es un hecho, cmo es posible que el ordenamiento jurdico otorgue mecanismos de defensa judiciales para proteger un simple hecho? La proteccin contra el despojo y la perturbacin de la posesin es una proteccin que se concede al titular de la posesin, igual que se concede a los titulares de otros derechos. Por qu el ordenamiento jurdico ha concedido proteccin a un simple hecho?. Las teoras en torno a esta pregunta son varias: El poseedor lo es aunque haya adquirido la posesin de forma injusta o de forma viciosa. La ley va a proteger algo que a lo mejor no tiene derecho a ser protegido. El ordenamiento jurdico, segn esta teora de fundamento, protege la posesin porque en la mayora de los supuestos el poseedor tiene derecho a poseer. La mayora de los poseedores son justos, la minora injustos, pero, es justo proteger a los poseedores injustos?: parece que es mejor proteger a la mayora, aunque eso conlleve proteger a algunos que no deberan ser protegidos. Necesidad de proteger la paz social: el ordenamiento jurdico protege la posesin porque es la forma de preservar la paz social, si no, se dejara la tenencia de la cosa abierta a la posibilidad de ser atacada por cualquiera que exigiera una demostracin de que se es poseedor. Todos tenemos sometido a seoro jurdico muchas cosas, y si eso no estuviera protegido, estaramos en una sociedad agresiva que cogera cosas 1

que tuviramos en nuestro poder. La posesin est protegida preventivamente y a posteriori (cuando el poseedor ya ha sufrido el despojo). 3. Acciones protectoras: a quin se competen y contra quin a) Interdicto de recobrar: lo podemos utilizar para reclamar aquella posesin de la que se nos ha despojado. Se pretende as que las cosas queden tal y como estaban antes del despojo. Su finalidad es hacer cesar los actos en que consistan la perturbacin. b) Interdicto de retener: lo podemos utilizar cuando nuestra posesin ha sido perturbada, aunque no nos hayan despojado. Un tercero se inmiscuye en la esfera posesoria del poseedor. Cundo se entiende perturbada la posesin?: arts.1651 y 1652 L.e.c. Art. 1651: El interdicto de retener o recobrar proceder cuando el que se halle en la posesin o en la tenencia de una cosa haya sido perturbado en ella por actos que manifiesten la intencin de inquietarle o despojarle, o cuando haya sido ya despojado de dicha posesin o tenencia. Art. 1652: En la demanda, de la que se acompaar copia en papel comn, se ofrecer informacin para acreditar: 1. Hallarse el reclamante o su causante en la posesin o en la tenencia de la cosa. 2. Que ha sido inquietado o perturbado en ella, o tiene fundados motivos para creer que lo ser; o que ha sido despojado de dicha posesin o tenencia; expresando con toda claridad y precisin los actos exteriores en que consistan la perturbacin, el conato de perpetrarla, o el despojo, y manifestando si los ejecut la persona contra quien se dirige la accin, u otra por orden de sta. No es necesario que el perturbador acte con dolo, es decir, con nimo de causar dao. Existe un plazo de caducidad para interponer el interdicto: 1 ao a contar desde la perturbacin. La ventaja de plantear un inderdicto es que el poseedor slo tiene que demostrar que lo es, y no que tiene derecho a serlo. En cuanto a la legitimacin activa de estos interdictos, lo puede interponer cualquier poseedor que se ha visto perturbado en su posesin. Da igual qu tipo de poseedor sea, ya que se pueden plantear interdictos por poseedores injustos, pero siempre que sean poseedores. El interdicto de recobrar sirve slo para recobrar la posesin que se perdi por despojo. Algn sector doctrinal ha dicho que no puede interponer interdicto el poseedor despojante, apoyndose en el art. 444 del C.c.: Los actos meramente tolerados, y los ejecutados clandestinamente y sin conocimiento del poseedor de una cosa, o con violencia, no afectan a la posesin. Pero la mayora de la doctrina considera que el poseedor despojante es poseedor, aunque sea una posesin precaria, por lo que tambin est protegido. Adems del perturbado y del perturbante puede interponer interdictos los sucesores inter vivos o mortis causa. Los poseedores mediatos e inmediatos tienen accin interdictal frente a terceros o frente al otro, y lo mismo ocurre con los coposeedores. A la legitimacin pasiva de los interdictos no se refiere ni el CC ni la LEC, pero el art. 1652 de la Ley de Ritos (LEC): ..., dice, refirindose a los interdictos, que en la demanda se deben hacer constar los actos exteriores... Estn legitimados pasivamente aqullos que despojan o el que los mand, y los sucesores mortis causa del despojante. En cuanto a los sucesores inter vivos, en el art.1652 el marco para demandar es reducido. Se plantea la cuestin de qu sucede cuando el despojante se desprende totalmente de la posesin que adquiere un tercero. La cuestin es si dentro del marco con el tercero es posible que ese tercero se tambin legitimado 2

pasivamente. Hay autores que dicen que es mejor que el despojado pueda dirigirse tambin contra este adquirente de buena fe. Qu ocurre con el que adquiere la posesin del despojante?, puede el despojado dirigir la accin contra l?. Cuando el adquirente lo hace sabiendo que la posesin ha sido objeto de despojo, s. Peor cuando el tercer adquirente lo es de buena fe, qu ocurre?. Hay autores que mantienen que cabe la accin. Dez Picazo entiende que hay que proteger la buena fe del tercero adquirente, y por tanto, el despojado no puede dirigirse contra el tercero sino contra el despojante. Albadalejo entiende que el poseedor actual que ha adquirido de buena fe est protegido y el despojado no podr dirigirse contra l, salvo en el caso previsto en el art. 464.1, al tercero que adquiere de buena fe hay que protegerlo en su posesin, salvo en los casos en que el despojado haya sido privado de la posesin ilegalmente. En qu consiste la privacin ilegal?: algunos piensan que es lo que se produce cuando hay sustraccin, hurto o robo. Otros dicen que es todo aquello que supone la prdida de la posesin sin el consentimiento del despojado. El despojado siempre conserva accin frente al despojante y el despojante podr dirigirse contra el tercero, y si no indemnizar al despojado. Est legitimado el despojado que se ha convertido en despojante?: el despojado despojante es tambin legitimado pasivamente frente al despojante. 4. Extensin de la proteccin posesoria El poseedor actual resulta protegido jurdicamente de todos aqullos que pretendan despojarle de su posesin de forma no jurdica. Adems, el poseedor tiene accin contra el que reclame judicialmente la posesin, salvo que el que reclame judicialmente pruebe en juicio posesorio haber sido dejado por ese poseedor actual, y dentro de un ao. Tambin tiene accin frente al que demuestra que tiene derecho a poseer y lo demuestre en juicio petitorio. Cuando se plantea al poseedor un pleito acerca de quin tiene la posesin, el poseedor tiene derecho a defenderse en su posesin, incluso frente a quien tiene derecho a poseer. 5. Los llamados interdictos de adquirir, de obra nueva y de obra ruinosa a) Interdicto de adquirir: es un medio para convertir la posesin civilsima en posesin mediata o inmediata: art. 440 del C.c. El poseedor de derecho a travs de este interdicto va a adquirir la posesin de los bienes o derechos del causante y los va a adquirir de aqul que tenga la posesin de los mismos en ese momento. Pero puede ocurrir que no pueda tomar la posesin porque haya otro que le niegue su condicin de heredero. Si al poseedor civilsimo (el que aparece como heredero) se le niega la posesin de los bienes argumentando exclusivamente que no es heredero, es aqu donde se puede interponer el interdicto de adquirir. Por tanto, el heredero puede ejercitar este interdicto para hacer efectiva su condicin de heredero. b) Interdicto de obra nueva: art.1663 y sig. de la Le.c. Este interdicto tiene la finalidad de suspender una obra que se encuentra en construccin. No est previsto exclusivamente para los poseedores y para defender la posesin, sino que tambin puede interponerlo cualquier persona que se considere perjudicada por la construccin de esa obra. El mecanismo es el siguiente: el poseedor presenta el interdicto, entonces el juez mandar suspender la construccin apercibiendo al constructor diciendo que si no para la obra se demoler. Se celebrar juicio de carcter verbal y despus se dictar sentencia, que podr dictarse en dos sentidos: continuar la suspensin de 3

la obra o continuar la obra. Pero en este proceso el juez no decide realmente a quin pertenece el derecho prevalente, sino que se limita a decidir si procede demoler la construccin la obra o no. EL que ha planteado el interdicto tendr que plantear juicio ordinario para reclamar la posesin. c) Interdicto de obra ruinosa: va dirigido a que se adopten medidas urgentes de precaucin por el mal estado de un edificio, rbol, columna..., que pueda generar un peligro para la seguridad de las personas o de las cosas. Este interdicto lo puede plantear no slo el poseedor, sino tambin personas que se puedan ver afectadas. 6. Defensa de la posesin por la fuerza En los arts. 441 y sig. del C.c., vemos que el legislador repudia la violencia en los derechos, aunque hay un cierto margen de actuacin extrajurdica cuando alguien ataca la posesin de otro. Si el poseedor ve que se estn haciendo actuaciones tendentes a despojarle de su posesin, o que se le est perturbando, si esto no se ha consumado todava, tiene capacidad para defender su posesin sin necesidad de acudir al juez, dentro del lmite de la legtima defensa. 7. Contiendas sobre la posesin como hecho En determinadas ocasiones, pueden ser varias las personas que discuten sobre quin es el poseedor de hecho. En estos casos, el art.445 CC da una serie de reglas para determinar cules son los criterios para otorgar la posesin a alguien. Si hay dos poseedores, prevalece el ms antiguo; si las fechas de las posesiones coincide, se atiende al que presente ttulo. Si todas estas condiciones fueran iguales se constituir depsito judicial, mientras se toma una decisin. 8. La accin publiciana No es tratada por todos los autores en el punto en que se refiere a la defensa posesoria. Dez Picazo y otros consideran que esta accin tiene por finalidad determinar cul de los poseedores tiene mejor derecho a poseer. La accin publiciana es una accin real recuperatoria que se utiliza contra un poseedor de peor condicin e inferior ttulo. Se apoya en los arts. 450 del C.c. y 1658 de la L.e.c. La jurisprudencia ha ofrecido sentencias en ambos sentidos: a veces ha admitido la accin publiciana como accin para dar la posesin al que tenga mejor derecho a poseer, y otras veces la ha identificado con la accin reivindicatoia. Es importante la STS de 13.1.84, que sostiene que la accin publiciana est dirigida a la tutela posesoria y corresponde al poseedor contra quien posea de peor derecho o sea mero detentador, no contra quien sea propietario. Da la sustantividad de la accin siendo extendida como una accin entre poseedores.