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APOSTILA DE DIREITO CIVIL

PARA CONCURSOS
Atualizada pelo Novo Cdigo Civil
Contedo:
I. PARTE GERAL
1. Personalidade
1.1. Das pessoas
1.2. Personalidade jurdica
1.3. Direitos da personalidade
2. Pessoas naturais ou fsicas
2.1. Capacidade jurdica
2.1.1. Da incapacidade
2.1.2. Proteo aos incapazes
2.1.3. Cessao da incapacidade ou emancipao
3. Comeo da personalidade natural
4. ndividualizao da pessoa natural
4.1. Nome
4.2. Estado
4.3. Domiclio
4.3.1. Espcies de domiclio
5. Extino da personalidade natural
6. Pessoa jurdica
6.1. Classificaes
6.2. Comeo e fim da pessoa jurdica
6.3. Responsabilidade civil
6.4. Entes despersonalizados
6.5. Desconsiderao da pessoa jurdica
7. Dos bens
7.1. Considerados em si mesmos
7.2. Reciprocamente considerados
7.2.1. Bens relacionados ao titular
7.2.2. Bens fora do comrcio
7.2.3. Bem de famlia
8. Fatos jurdicos
8.1. Classificao
8.2. Aquisio de direitos
8.2.1. Classificao dos negcios jurdicos
8.3. Modificao de direitos
8.4. Extino de direitos
9. Elementos dos atos jurdicos
9.1. Validade do ato jurdico
10. Defeitos dos atos jurdicos
10.1. Nulidades
10.2. Da prova dos fatos jurdicos
11. O ato ilcito
11.1. Excludentes de responsabilidade
12. Prescrio e decadncia
II. TEORIA GERAL DAS OBRIGAES
1. Definio de obrigao
2. Classificao
2.1. Obrigaes de dar
2.2. Obrigaes de fazer
2.3. Obrigaes de no fazer
3. Da extino das obrigaes
3.1. Pagamento direto
3.2. Pagamento indireto: espcies
3.2.1. Consignao em pagamento
3.2.2. Sub-rogao
3.2.3. mputao ao pagamento
3.2.4. Dao em pagamento
3.2.5. Novao
3.2.6. Compensao
3.2.7. Transao
3.2.8. Compromisso
3.2.9. Confuso
3.2.10. Remisso
4. Conseqncias da inexecuo das obrigaes
4.1. Da mora
4.1.1. Juros moratrios
4.2. Das perdas e danos
4.3. Da clusula penal
III. OS CONTRATOS E! ESP"CIE
1. Contratos em geral
2. Princpios fundamentais
3. Reviso dos contratos
4. Formao do contrato
5. Classificao
6. Efeitos particulares dos contratos
6.1. Extino dos contratos
7. Dos contratos em espcie
7.1. Contrato de compra e venda
7.1.2. Conseqncias do inadimplemento
7.1.3. Clusulas especiais da compra e venda
7.1.4. Compromisso de compra e venda
7.2. Contrato de troca
7.3. Contrato estimatrio
7.4. Contrato de doao
7.4.1. Espcies de doao
7.5. Contrato de locao
7.5.1. Tipos de locao de imveis
7.6. Contrato de prestao de servios
7.7. Contrato de empreitada
7.7.1. Classificao da empreitada
7.7.2. Das responsabilidades
7.8. Contrato de emprstimo
7.8.1. Do comodato
7.8.2. Do mtuo
7.8.2.1. Requisitos e efeitos
7.9. Contrato de depsito
7.9.1. Classificao do depsito
7.10. O mandato
7.11. Contrato de comisso
7.12. Contrato de agncia e distribuio
7.12.1. Contrato de agncia
7.12.2. Contrato de distribuio
7.13. Contrato de corretagem
7.14. Contrato de transporte
7.15. Contrato de seguro
7.15.1. Caractersticas contratuais
7.15.2. Modalidade de seguros
7.16. Contrato de constituio de renda
7.17. Contrato de jogo e de aposta
7.18. Contrato de fiana
7.19. Da transao
7.20. Do compromisso
7.21. Algumas consideraes sobre os contratos mercantis
IV. DIREITO DAS COISAS
1. Classificao dos direitos reais
2. Conceito de direitos reais
2.1. Diferena entre direitos reais e direitos pessoais
2.2. Caractersticas dos direitos reais
2.3. Objeto dos direitos reais
3. Posse e suas teorias
3.1. Teoria subjetiva da posse
3.2. Teoria objetiva da posse
4. Classificao da posse
5. Dos efeitos da posse
5.1. Da aquisio da posse
5.2. Da perda da posse
6. A propriedade e o domnio
6.1. Elementos da propriedade
7. Aquisio da propriedade imvel
7.1. Usucapio
7.1.1. Requisitos para o usucapio
7.1.2. Modalidades de usucapio
7.2. Aquisio pelo registro do ttulo
7.3. Aquisio pela acesso
7.4. De perda da propriedade imvel
8. Condomnio
8.1. Condomnios especiais
8.1.1. Condomnio em paredes, cercas, muros e valas
8.1.2. Condomnio edifcio
8.1.2.1. Formao do condomnio
9. Dos direitos de vizinhana
9.1. Do uso anormal da propriedade
9.2. Das rvores limtrofes
9.3. Da passagem forada
9.4. Da passagem de cabos e tubulaes
9.5. Das guas
9.6. Dos limites entre prdios e o direito de tapagem
9.7. Do direito de construir
10. A propriedade mvel
11. Direitos reais de gozo ou fruio sobre coisas alheias
11.1. Enfiteuse
11.2. Servides prediais
11.3. Usufruto
11.4. Uso
11.5. Habitao
11.6. Superfcie
12. Direitos reais de garantia
12.1. Penhor
12.2. Hipoteca
12.3. Anticrese
12.4. Alienao fiduciria
12.5. Direito real de aquisio
V. DIREITO DE #A!$LIA
1. Conceito
1.1. Diviso do direito de famlia
1.2. Objeto do direito de famlia
1.3. Princpios do direito de famlia
1.4. O direito de famlia em outros ramos do direito
2. Do casamento
2.1. Natureza jurdica
2.2. Caractersticas e princpios do casamento
2.3. Esponsais
2.4. Condies de existncia, regularidade, validade do casamento
2.4.1. Condies necessrias validade do ato nupcial
3. mpedimentos e nulidades
3.1. mpedimentos dirimentes pblicos ou absolutos
3.2. mpedimentos impedientes suspensivos ou proibitivos
3.3. mpedimentos dirimentes privativos ou relativos
3.4. Oposio dos impedimentos
3.4.1. A invalidade do casamento
4. Formalidade preliminares a celebrao do casamento
4.1. A celebrao do casamento
4.2. Tipos de casamento
4.3. Provas do casamento
4.4. Efeitos jurdicos do casamento
4.4.1. Sociais
4.4.2. Pessoais
4.4.2.1. Em relao aos filhos
4.4.3. Patrimoniais
4.4.3.1. Regime de bens
4.4.3.2. Pacto antenupcial
4.4.3.3. Os regimes de bens propriamente ditos
4.4.4. Regime de bens: restries
4.4.5. Dever recproco de socorro
5. Dissoluo da sociedade conjugal
5.1. Pela morte
5.2. Pela anulao do casamento
5.2.1. Sistema de nulidades do casamento
5.3. Pela separao judicial
5.3.1. Separao consensual
5.3.2. Separao litigiosa
5.4. Pelo divrcio
6. A unio estvel
7. Parentesco
7.1. Filiao
7.2. Ao negatria de paternidade e de maternidade
7.3. Reconhecimento dos filhos
7.4. Adoo
7.5. Poder familiar
8. Dos alimentos
9. Do direito assistencial
9.1. Da guarda
9.2. Da tutela
9.3. Da curatela
9.4. Medidas de proteo e do menor
VI. DIREITO DAS SUCESSES
1. Conceito, fundamento e contedo
2. Espcies de sucesso
3. A transmisso da herana
3.1. Momento da transmisso
3.2. Lugar da abertura do inventrio
3.3. Objeto da sucesso hereditria
3.4. Capacidade e incapacidade sucessria
4. Aceitao da herana
4.1. Espcies de aceitao da herana
5. Renncia da herana
5.1. Efeitos da renncia
6. Cesso da herana
7. Herana jacente e vacante
8. Da sucesso legtima
8.1. Sucesso dos descendentes
8.2. Sucesso dos ascendentes
8.3. Sucesso do cnjuge ou do convivente
8.4. Sucesso dos colaterais
8.5. Sucesso do Municpio, Distrito Federal e Unio
8.6. Direito de representao
9. Sucesso testamentria
9.1. Formas de testamento
9.1.1. Formas ordinrias de testamento
9.1.2. Formas especiais de testamento
9.2. Testemunhas testamentrias
9.3. nexecuo do testamento
9.4. Registro, arquivamento e cumprimento do testamento
9.5. Testamenteiro
10. Codicilo
11. Legado
12. Direito de acrescer
13. Substituio
DIREITO CIVIL
I % PARTE GERAL
&. PERSONALIDADE
&.&. Da' pe''oa'
A palavra pessoa vem do latim "persona" denominao dada s mscaras utilizadas pelos
atores romanos, destinadas a dar eco s suas palavras. A palavra, cora a evoluo dos tempos,
passou a representar as personagens e, finalmente, a prpria pessoa. As pessoas, na ordem jurdica
classificam-se em pessoas naturais ou fsicas e pessoas jurdicas. No sentido jurdico, pessoa o ente
fsico ou moral - coletivo - suscetvel de direitos e obrigaes ou, simplesmente, sujeito de uma relao
jurdica.
&.(. Pe)'o*alidade +u),di-a
Liga-se pessoa a idia de personalidade, que significa a aptido genrica para adquirir
direitos e contrair obrigaes. Quer sejam pessoas naturais ou jurdicas todas as pessoas so dotadas
de personalidade. A capacidade a "medida jurdica da personalidade e essa capacidade jurdica (se
relativa ou absoluta) condio ou pressuposto de existncia ou de exerccio dos direitos inerentes s
pessoas, por isso para ser pessoa basta que exista enquanto tal, mas para ser capaz necessita
preencher requisitos para agir de per si, ou por nome de outrem. Por isso os autores distinguem a
capacidade de duas formas a capacidade de direito ou de gozo e a capacidade de exerccio ou de fato.
&... Di)eito' da pe)'o*alidade
So direitos da personalidade aqueles que buscam a defesa dos valores inatos nos homens,
reconhecidos a eles em sua interioridade e em suas projees na sociedade. A par de ser um campo
muito vasto para estudo a doutrina divide os direitos da personalidade em trs espcies:
a) direitos fsicos: referentes integridade corporal (componentes materiais da estrutura humana),
como os direitos vida, integridade fsica, ao corpo, imagem e voz;
b) direitos psquicos: atinentes aos apangios intrnsecos da personalidade, como os direitos
liberdade, intimidade, integridade psquica e ao segredo;
c) direitos morais, ligados ao complexo valorativo da pessoa., projetado nela mesma e no meio social
em que vive e, nesta ltima categoria, estariam inseridos os direitos identidade, honra, ao respeito
e s criaes intelectuais.
Os direitos da personalidade so direitos subjetivos inerentes pessoa humana e fora da rbita
patrimonial, portanto, absolutos, indisponveis, inalienveis, intransmissveis, imprescritveis,
irrenunciveis e impenhorveis, via de regra.
Sendo, assim, os direitos da personalidade asseguram pessoa a defesa do que lhe e prprio,
ou seja, sua integridade fsica, intelectual e moral.
A proteo jurdica desses direitos ocorre com a cessao dos atos que perturbam e
desrespeitam a integridade fsica, intelectual ou moral do ser e, em seguida, com a averiguao da
existncia da leso ou no, no ressarcimento dos danos morais e patrimoniais experimentados pela
vitima (CC. art. 12).
Diz o art. 5, X: "so inviolveis a intimidade, a vida privada a honra e a imagem das pessoas,
assegurado o direito a indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao"
Segundo Jos Afonso da Silva "a intimidade foi considerada um direito diverso dos direitos
vida privada honra e imagem das pessoas'' - direito privacidade e direitos da personalidade. Por
isso o autor prefere utilizar a expresso direito privacidade em sentido genrico e amplo de modo "a
abarcar todas essas manifestaes da esfera intima privada e da personalidade, que o texto
constitucional em exame consagrou".
Moacyr de Oliveira expressa a amplitude da inviolabilidade dentro do direito privacidade (ou
vida privada) dizendo que ele: "abrange o modo de vida domstico, nas relaes familiares e afetiva
era geral, fatos, hbitos, local, nome, imagem, pensamentos, segredos; e, bem assim, as origens e
planos futuros do indivduo".
A intimidade, por sua vez, se define como "a esfera secreta da vida do indivduo na qual este
tem o poder legal de evitar os demais", inclusive seus familiares se assim quiser (liberdade de
pensamento). Em sentido prtico, porm, o que a interpretao sistemtica do texto constitucional nos
leva a concluir que a intimidade abrangeria o sigilo de correspondncia, a inviolabilidade do domicilio
(CF.: art. 5, X) e o segredo profissional.
J o direito de preservao da honra e da imagem das pessoas, segundo Jos Afonso da
Silva, no pareceriam caracterizar, acertadamente, um desdobramento do direito intimidade ou do
direito privacidade: seriam, segundo ele, conexos.
A honra revela-se como o conjunto de qualidades que caracterizam a dignidade da pessoa, o
respeito dos concidados, o bom nome, e a reputao.
A inviolabilidade da imagem da pessoa consiste na tutela do aspecto fsico como perceptvel
visivelmente, e Adriano de Cupis acrescenta que: "essa reserva pessoal, no que tange ao aspecto
fsico - que, de resto, reflete tambm personalidade moral do indivduo -, satisfaz uma exigncia
espiritual de isolamento, uma necessidade eminentemente moral.
O direito imagem ou de imagem, subdivide-se em dois tipos:
a) imagem retrato (como fotografia) descrita no inciso X do art. 5 da CF; e
b) imagem atributo (publicitria p. ex) descrita no art. 5, V da CF.
Como explica o Promotor de Justia Humberto biapina Lima Maia "O direito imagem
inegavelmente faz parte da personalidade do Ser. Distintos, mas juntos a ela, esto muitas vezes os
direitos honra e intimidade. Todos devidamente preservados pelos dispositivos legais em vigor:
notoriamente a Constituio Federal, em seu artigo 5".
No novo Cdigo Civil temos, agora, supletivamente, a seguinte normao, o que no implica
necessariamente em uma novidade no ordenamento jurdico:
a) Direito ao corpo vivo ou morto: CC., arts. 12, pargrafo nico, e arts. 13 a 15
b) Direito ao nome: CC., arts. 16 a 19
c) Direito imagem: CC., art. 20
d) Direito privacidade: CC., art. 21
(. PESSOAS NATURAIS OU #$SICAS
A pessoa natural aquele ser humano que provem de uma mulher; o ente humano
individualmente considerado (o art. 2 CC dizia.: todo homem capaz de direitos e obrigaes na
ordem civil). O novo cdigo diz no art. 1 que "Toda pessoa capaz de direitos e deveres na ordem
civil", o art. 2 diz "a personalidade civil da pessoa comea do nascimento com vida mas a lei pe a
salvo, desde a concepo, os direitos do nascituro
"
.
(.&. Capa-idade /u),di-a
Capacidade conceito que decorre da personalidade e que torna possvel uma pessoa ser
titular de direitos e obrigaes. Tal aptido para ser sujeito de direitos e obrigaes e exercer, por si ou
por outrem atos da vida civil poder, todavia, depender de assistncia ou representao nas situaes
que o Cdigo determinar em funo de ser a incapacidade relativa ou absoluta, respectivamente.
Assim temos que a capacidade da pessoa natural pode ser:
a) de 0ato1 representando a aptido da pessoa para praticar pessoalmente os atos da vida civil -
como faculdade de fazer valer seus direitos.
b) de di)eito ou de gozo1 representando a aptido para adquirir direitos e contrair obrigaes
aquela que permite que todos, indistintamente, atuem no mundo jurdico (representados e assistidos)
fazendo que inexista a incapacidade civil de direito.
(.&.&. Da i*-apa-idade
Pessoas que no tm discernimento necessrio para praticar certos atos jurdicos so
consideradas incapazes, e tal incapacidade pode ser absoluta ou relativa.
a) i*-apa-idade a2'oluta1 caracterizada pela impossibilidade de exercer pessoalmente os atos da
vida civil, de acordo com o art. 3 do CC; a incapacidade aqui suprida pela representao; so esses
os absolutamente incapazes:
Os menores de 16 anos: que so representados por seus pais ou tutores;
Os que, por enfermidade ou deficincia mental, no tiverem o necessrio discernimento para a
prtica desses atos (a lei anterior dizia no antigo art. 5: loucos de todo o gnero). So pessoas
representadas por curadores (CC., art. 1767,). Com a insero do termo "discernimento" o juiz
pode a requerimento da parte interessada fixar em sentena se o indivduo absolutamente ou
relativamente incapaz, todavia, para que a sentena tenha efeito erga omnes imprescindvel o
seu registro no cartrio de pessoas naturais (CC., art. 9, ), alm do que, o art. 4, e ll gradua os
portadores de debilidade mental entre os relativamente incapazes";
Os que, mesmo por causa. transitria, no puderem exprimir sua vontade (a lei dizia: surdos-
mudos, que no pudessem exprimir suas vontades) Eles estaro sujeitos curatela (CC., art.
1780) - (tambm CC., arts. 1767, e V. 1.772 e 1782).
O Novo Cdigo no permite que se estenda a incapacidade aos cegos e aos ausentes assim
declarados por sentena (CC., art 22 e ss. c/c CC., art. 9, V e ainda CPC., arts. 1159 a 1169).
OBS
1
.: Ausenta-se aquele que se afasta do domiclio sem deixar procurador ou representante do qual
se tenha notcias instituindo-se, portanto, a curatela (CC. art. 22). A curatela do ausente se d em
razo de sentena declaratria que necessita ser registrada (CC. Art. 9, V) no cartrio do domicilio
anterior do ausente. Procede-se a arrecadao dos bens (CPC.. art. 1160), nomeando-se o cnjuge do
ausente - se no separados de fato por mais de 2 anos - como o legtimo curada (ou as pessoas
indicadas nos do CC. art. 25), procedendo-se sucesso provisria (CC. arts. 26 a 36) para,
depois, torn-la definitiva (CC., arts. 37 a 39).
OBS
2
.: os atos praticados por pessoas absolutamente incapazes so nulos de pleno direito (CC., art.
166. ) permanecendo como era antes da reforma.
b) i*-apa-idade )elativa1 caracteriza-se pela impassibilidade da pratica de certos atos (CC., art. 4),
ou a maneira de os exercer, sem a devida assistncia. So eles:
Os maiores de 16 e menores de 18 anos, que podem praticar, de per si, apenas certos atos:
1. Os maiores de 16 e menores de 18 anos no podem eximir-se de uma obrigao quando
ocultam dolosamente sua idade (CC., art. 180 c/c CC., art. 105 e 181).
2. Pelo artigo 116 do ECA eles so equiparados ao maior quando da responsabilidade civil
decorrente de atos infracionais.
3. Podem aceitar mandato: CC., art. 666.
4. Podem fazer testamento: CC. Art. 1860, pargrafo nico.
5. Podem exercer emprego pblico para o qual no for exigida maioridade.
6. Podem ser comerciantes (precedido de autorizao): CC. art. 5, pargrafo nico, v
7. Podem se casar, homem ou mulher com 16 anos: CC. art 1517
8. Podem celebrar contrato de trabalho: CLT 446 (se for aprendiz com 14 anos).
9. Podem votar facultativamente: Cdigo Eleitoral, art. 4. 1,
OBS
1
.: a menoridade cessa aos 18 anos (CC., art. 5), mas Maria Helena Diniz afirma que ele j
pode, requerer o registro de seu nascimento (Lei 6.015/73 art. 50, 3 com alterao da Lei
9.053/95), pleitear perante a justia trabalhista sem assistncia do pai ou tutor (CLT art. .792),
exercer na justia criminal o direito de queixa, renuncia e perdo (CPC arts. 34, 50, pargrafo
nico, e 52), firmar recibos de salrio e pagamentos do NSS.
E ainda,
Os brios habituais, os viciados em txicos, e os que, por deficincia mental, tenham o
discernimento reduzido, que no podero praticar atos na vida. civil sem assistncia de um curador
(CC., art. 1767, ).
OBS
2
.: os psicopatas, toxicmanos e viciados em substncias capazes de causar dependncia
qumica ou fsica; j eram relativa ou absolutamente incapazes, conforme determinasse a sentena
de interdio (CPC., art. 1185).
Os excepcionais, sem desenvolvimento mental completo: so os fracos de mente, surdos-
mudos, portadores de anomalia psquica etc.
Os prdigos: pelo CC., arts. 1768 e 1769 s incorrem em interdio se tiverem cnjuge;
ascendente ou descendente, qualquer parente ou o MP promovem essa ao.
OBS
3
.: os atos praticados por pessoas relativamente incapazes geram anulabilidade do ato e no
nulidade: CC. Art. 171, - permanecendo como era antes de reforma.
Os silvcolas esto sujeitos a regime regulado por legislao especial (CC. art. 4, pargrafo
nico).
(.&.(. P)ote34o ao' i*-apaze'1 2)eve' *ota' 'o2)e a i*te)di34o
Pais ou tutores representam os menores de 16 anos e assistem os maiores de 16 e menores
de 18 anos (CC., arts 115 a 120: 1634, V, 1690, 1747, e 1767).
Os prdigos, deficientes mentais, alcolatras ou toxicmanos, igualmente, sero representados
se menores de 16 anos e assistidos se entre 16 e 18 anos, todavia, por curador. A curatela pode incidir
sobre maiores de 18 anos, tambm, pois pode, a incapacidade ter causa. superveniente - trata-se de
um mnus pblico.
Vale notar que quando o indivduo adquire a sua capacidade de fato nada poder retirar-lhe
esse atributo que no seja atravs de um processo de interdio, de modo que o pressuposto jurdico
da curatela, in casu, uma deciso judicial pois aquele que era capaz toma-se incapaz. O pedido ser
sempre deferido, a critrio do juiz, dentro de um processo de interdio (que visa a curatela), um
procedimento especial de jurisdio voluntria que necessita obrigatoriamente de prova pericial (CPC.,
arts. 1181 e 1183).
So legitimados para propor essa ao, taxativamente mas no na mesma ordem, os
genitores, o tutor, o cnjuge ou qualquer parente (CC., arts 1768, e ) e o MP (CC. art. 1769). Por
qualquer parente deve-se entender os parentes sucessveis abrangendo at o limite da ordem da
vocao hereditria, ou seja, os colaterais at 4 grau (CC., arts. 1829, V, 1830 e 1839), excluindo-se
os afins (CPC., art. 1182).
(.&... Ce''a34o da i*-apa-idade ou e5a*-ipa34o
Aos dezoito anos completos acaba a menoridade, ficando habilitado o indivduo para todos os
atos da vida civil (CC., art. 5), porm, o pargrafo nico diz quando cessa essa incapacidade.
a) a primeira forma de emancipao a que se refere o inciso do pargrafo nico do art. 5 do Cdigo
Civil aquela que consiste na aquisio da capacidade civil antes da idade legal, em razo da extino
do poder familiar (que se d, na verdade, pela renncia dos pais desse poder), fazendo cessar
igualmente a condio de pupilo na tutela, em que, a partir dos 16 anos o menor adquire a maioridade.
Pode ser por instrumento pblico ou na divergncia dos pais em conced-la (CPC., arts. 1103 a 1112 -
jurisdio voluntria), por sentena.
b) a segunda se d em razo do casamento,
c) a terceira pelo exerccio de emprego ou funo pblica, excetuadas as funes exercidas em
rgos autrquicos ou entidades paraestatais,
d) depois, pela colao de grau no ensino superior, e
e) pelo exerccio de atividade comercial.
OBS.: O art. 73 da Lei 4375/64 (Dec. n. 57.654/66 art. 239) diz: "Para efeito de servio militar cessar a
incapacidade civil do menor na data em que completar 17 anos", porque o ano em que completa 18
deve se alistar,
.. CO!EO DA PERSONALIDADE NATURAL
A personalidade atributo de que goza a pessoa, representando a aptido genrica para
adquirir direitos e contrair obrigaes.
A personalidade tem inicio a partir do nascimento com vida (CC., art. 2), independente de
perfeio ou no, integridade fsica ou moral, terminando com a morte (CC., art. 6), ou ainda com a
presuno de sua morte, como ocorre no caso de ausentes (CC., art. 7), para efeitos de sucesso
(CC., arts. 22 a 39).
Para dirimir qualquer dvida em relao uma criana ter nascido morta ou ter morrido logo
aps o seu nascimento, utilizava-se o processo conhecido por Docemasia Hidrosttica de Galeno,
que baseia-se no princpio de que o feto, depois de ter respirado, teria os pulmes cheios de ar e,
portanto, imersos em gua, sobrenadariam, o que no acontece com os pulmes que nunca
respiraram. Hoje, tcnicas mais modernas, existem.
No obstante assim seja, a lei assegura os direitos do nascituro, isto , o feto que se encontra
no ventre materno e que ainda no possua personalidade jurdica (CC., art. 2). O nascituro pessoa
condicional uma vez que a aquisio de personalidade acha-se condicionada ao nascimento com vida.
Porm, o nascituro herdeiro, pode receber doaes e legados, pode ser adotado e reconhecido.
Pode agir atravs de seu curador (CC., art. 1779), e assim, figurar como sujeito ativo e passivo de
obrigaes, ressalvado que a eficcia de tudo ficar condicionada ao seu nascimento com vida.
Todo o nascimento deve ser registrado (Lei 6.015/73 art. 50 e 53; CC., art. 9, , CF., art. 5,
LXXV, a) mesmo que a criana tenha nascido morta ou falecido durante o parto (Lei 6.015/73 arts. 33,
V e 73). O registro se faz no local do nascimento ou no da residncia dos pais. Em regra o registro se
d no prazo de 15 dias, mas se os pais residirem em distncia maior do que 30 Km do cartrio mais
prximo esse prazo prorroga-se por 3 meses. Na falta dos pais o registro caber aos parentes mais
prximos; na falta deles, os administradores do hospital devero providenci-lo, mdicos, parteiros ou
as pessoas encarregadas de sua guarda.
Em ltima hiptese, como vimos, ele mesmo poder faz-lo aos 16 anos (Lei 6.015/73 art. 50,
3 com as alteraes da Lei 9.053/95), mas no ficar desprovido do registro jamais.
6. INDIVIDUALI7A8O DA PESSOA NATURAL
6.&. No5e
Um dos mais importantes atributos da pessoa natural (ao lado da honra, da imagem da
capacidade e do estado), o nome. O nome inalienvel, imprescritvel e protegido juridicamente no
se extinguindo nem com a morte (CC. arts. 16, 17, 18 e 19; CP. art. 185).
O homem recebe-o ao nascer e ele estar presente em todos os acontecimentos da sua vida
individual, familiar e social, em todos os atos jurdicos, em todos os momentos. Ele apresenta-se com o
nome que lhe foi atribudo e registrado. Servir como um elemento de individualizao de um ser
humano para outro.
O nome de uma pessoa compe-se de prenome ou nome prprio e do respectivo apelido de
famlia, tambm designado como sobrenome, patronmico, cognome e etc.. O primeiro individual e
pode ser escolhido ad libitum dos interessados. Pode ser simples ou composto (duplo), mas nada
impede que seja triplo, qudruplo...
O segundo elemento fundamental do nome o patronmico ou apelido de famlia o sinal
revelador da procedncia da pessoa e serve para indicar sua filiao, sua estirpe. Como o prenome, o
apelido de famlia inaltervel (Lei 6.015/73, art, 56). S ser suscetvel de alterao (Lei 6.015/73, art.
58) quando for evidente o erro grfico, ou ainda quando sujeitar o portador ao ridculo (Lei 6.015/73,
art. 55, pargrafo nico), ou quando a homonmia for causadora de problemas srios (R T 531/234).
O uso prolongado e constante de um nome diverso do que figura no registro, pode permitir a
sua alterao (RT 517/105, 537/75) sendo, tambm, possvel a incluso de apelido ou alcunha utilizado
habitualmente pelo interessado (RT 518/104).
A lei no probe que se complete o nome com a adio de sobrenome usado por ascendente.
O descendente tem direito ao sobrenome de seu ascendente, mesmo que este sobrenome no tenha
sido usado por uma ou mais geraes (RT 384/178, 400/169, 406/131, 424/75, 538/64).
O sobrenome pode ser adquirido, tambm, quando da adoo ou do casamento. Na adoo
regida pelo cdigo civil o filho adotivo no pode conservar o nome de seus pais de sangue (CC., arts.
1626 e 1618 a 1629). E com o casamento poder qualquer dos nubentes acrescer ao seu sobrenome,
se quiser, o sobrenome do outro (CC., 1565, 1) perdendo esse direito com a anulao do matrimnio
ou por deliberao em sentena judicial.
6.(. E'tado da pe''oa *atu)al
O estado representa o modo particular de existir de uma pessoa. A expresso "estado" provm
do latim status, empregada pelos romanos para designar os vrios predicados integrantes da
personalidade. Era o modo de ser em virtude do qual se tornavam os homens suscetveis de direitos na
sociedade civil. Modernamente esse status representa-se por dois derradeiros estados: nacionalidade
e famlia.
O estado indisponvel e imprescritvel e se apresenta de quatro formas:
a) E'tado i*dividual ou 0,'i-o1 modo de ser da pessoa sob o aspecto orgnico (idade, sexo, sade)
e capacidade;
b) E'tado 0a5ilia)1 posio ocupada pela pessoa no seio da famlia. Todo o indivduo se enquadra
em determinada famlia por trs ordens de relaes, a saber, pelo vnculo conjugal, pelo parentesco
decorrente de consanginidade ou afinidade e, sob esse aspecto as pessoas distinguem-se em
casadas, solteiras, separadas, divorciadas, parentes ou no.
c) E'tado pol,ti-o1 qualidade jurdica que advm da posio do indivduo como parcela de uma
sociedade politicamente organizada e chamada de nao (Estado). Nesse contexto os indivduos se
dividem em nacionais (natos e naturalizados), e estrangeiros (CF., art. 12).
d) E'tado -ivil1 regula-se por normas de ordem pblica e no podem, via de regra, ser modificados
pela vontade das partes no sentido de que ser sempre uno, ou seja, ningum pode ser ao mesmo
tempo solteiro e casado, maior e menor, brasileiro e estrangeiro (Ateno: a dupla nacionalidade
figura no regulada pelo direito).
6... Do5i-ilio
Para a pessoa natural, o domiclio fixado das seguintes formas estabelecidas pelo Cdigo:
a) o lugar onde estabelece a sua residncia com nimo definitivo: CC., art. 70;
b) se vrias as residncias ou vrios centros de atividades, ser qualquer deles: CC., art. 71;
c) se no possuir residncia habitual ou empregue a vida em viagens, o domicilio ser o lugar onde
for encontrada.
Para as pessoas jurdicas de direito privado o domicilio ser o lugar de sua sede, ou aonde
funcionar a sua diretoria e/ou administrao, ou ainda onde elegerem domicilio especial nos seus
estatutos ou atos constitutivos (CC., art. 75, V) e para as pessoas jurdicas de direito pblico o
domicilio vem disciplinado nos incisos , e do art. 75 do Cdigo Civil, no havendo qualquer
modificao nesse sentido na atual sistemtica do novo code!
6...&. E'p9-ie' de do5i-,lio
a) necessrio ou legal: determinado por lei em razo de condio ou certa situao:
o recm nascido tem o domicilio dos pais,
o intinerante tem o domiclio no lugar onde for encontrado: CC. art. 73;
o domiclio de cada cnjuge ser o do casal: CC. art. 1569;
e ainda os casos do CC. art. 76, pargrafo nico, que diz:.
o domiclio do incapaz o do seu representante ou assistente;
o do servidor pblico, o lugar em que exercer permanentemente suas funes;
o do militar; onde servir, e, sendo da. Marinha ou da Aeronutica, a sede do comando a que
se encontrar imediatamente subordinado;
o do martimo, onde o navio estiver matriculado; e
o do preso, o lugar em que cumprir a sentena.
b) domiclio voluntrio aquele que pode ser escolhido livremente, subdividindo-se em:
geral: se fixado pela vontade de um indivduo capaz, ou
especial: se estabelecido entre as partes de um contrato: CC., art. 78 e CPC., art. 95.
Perde-se o domicilio.
a) pela mudana: CC art. 74.
b) por determinao legal nos casos de alterao das condies do pargrafo nico do art. 76.
c) por contrato em razo de eleio das partes.
:. E;TIN8O DA PERSONALIDADE NATURAL
A existncia da pessoa natural termina com a morte real, presumida ou ficta (CC., art. 6, 1
parte). At esse termo final inexorvel, conserva o ser humano a personalidade adquirida ao nascer.
S com a morte perde tal predicado. Os mortos no so mais pessoas - inobstante a eles ainda se
deva respeito - no so mais sujeitos de direitos e obrigaes. Todavia vale mencionar que nossos
doutrinadores aceitam, tambm, o que se chama de morte civil.
O primeiro caso vem previsto no CC., art. 1814: so pessoais os efeitos da excluso da
herana por indignidade. Os descendentes do herdeiro excludo sucedem como se morto ele fosse. O
segundo caso est nas leis militares (art. 7 do D.L. 3.088/41): uma vez declarado indigno do oficialato,
ou com ele incompatvel, perder o militar seu posto e respectiva patente, ressalvado s famlias o
direito a percepo de suas penses, como se houvesse falecido.
Para o direito a morte significa:
a) fato gerador de tributo (CF., art. 155, ),
b) dissoluo do vnculo conjugal e do regime matrimonial (CC., art. 1571),
c) extino do poder familiar (CC., art. 1635),
d) abertura da sucesso (CC., art. 1784).
e) extino dos contratos personalssimos, como prestao ou locao de servios (CC., art. 607),
parceria, mandato (CC., art. 682, ) e sociedade, obrigaes de fazer, quando convencionado o
cumprimento pessoal (CC., art. 247),
f) extino do pacto de venda a contento, preempo (CC., art. 520) ou preferncia de melhor
comprador,
g) extino do usufruto (CC., art. 1410, e CPC., art. 1112, V),
h) extino do cargo de testamentria (CC., art. 1985),
Co5o)i<*-ia1
Prevista anteriormente pelo CC., art. 11, est agora disciplinada no CC., art. 8 e representa a
circunstncia em que dois ou mais indivduos falecem na mesma ocasio, no se podendo averiguar
se a morte de algum precedeu a de outro(s).
=. PESSOA +UR$DICA
Chamados tambm de entes morais, pessoas coletivas ou civis, caracterizam-se pelo
agrupamento de pessoas ou bens para fins determinados que adquirem, por fora de lei, as
caractersticas de uma pessoa, porm, distinta das que as compem, e a quem a ordem jurdica atribui
personalidade, tornando-as capaz de exercer direitos e contrair obrigaes.
=.&. Cla''i0i-a34o da pe''oa /u),di-a >CC.? a)t. 6@A
Quanto nacionalidade a pessoa jurdica nacional ou estrangeira. So pessoas jurdicas de
direito pblico externo (CC., art. 42) os pases estrangeiros, e os organismos internacionais. So
pessoas jurdicas de direito pblico interno (CC., art. 41) a Unio Federal, os Estados, os Municpios,
as Autarquias, demais entidades de carter pblico criadas por lei. So pessoas jurdicas de direito
privado as sociedades simples e empresariais, as associaes, as fundaes particulares e os partidos
polticos (Lei 9096/95 c/c CF., art. 17, a V, 1 a4).
O que distingue as pessoas de direito pblico das de direito privado o regime jurdico a que elas
esto submetidas., e no a origem dos recursos. O regime jurdico de direito pblico tem prerrogativas
que as pessoas jurdicas de direito privado no possuem. As pessoas de direito privado, essas sim,
distinguem-se pelos recursos em estatais e particulares sendo que as estatais constituem-se com
recursos pblicos e as particulares somente com recursos particulares.
Para fins didticos vale a seguinte classificao:
a) a''o-ia3Be' -ivi'1 (culturais, sociais, sindicais): resultam da conjugao de pessoas com um
objetivo comum visando a execuo desses objetivos e no possuem finalidade econmica (CC.,
art. 53). Aplicam-se aqui as normas do novo Direito de Empresa previsto a partir do CC., arts. 966
e seguintes. Como no tm fim lucrativo podem assumir diversas finalidades, a saber altrusticas
(beneficentes), egosticas (literrias, recreativas, esportivas), ou apenas de socorro mtuo, de fim
no lucrativo.
Basta que siga alguns critrios.
estruturao do grupo em normas estatutrias;
regulamentao clara e uniforme dos direitos e deveres dos associados:
natureza contratual que liga o associado instituio;
pagamento de um quantum inicial ou sucessivo pelos associados:
inexistncia de direitos e deveres recprocos: CC. art. 53, nico;
funcionamento por meio de diretoria;
direito a voto nas assemblias e respeito s suas deliberaes, sem que se impea o
associado que entrar em discrdia se desligar;
imposio de sanes queles que ferirem as normas estatutrias e etc.
b) 0u*da3Be' pa)ti-ula)e'1 so pessoas jurdicas compostas pela organizao de um patrimnio,
destacado pelo seu instituidor para uma finalidade especifica. No tm proprietrios nem titulares
ou scios. Tm apenas um patrimnio gerido por curadores. A fundao pode ser criada por
escritura pblica ou testamento (CC., art. 62 ss. c/c CPC., arts. 1199 a 1204), devendo o instituidor
doar os meios necessrios e especificar o fim a que se destina: religiosos, morais, culturais ou de
assistncia. As fundaes podem ainda ser mantidas ou constitudas pelo poder pblico
conjugando recursos pblicos e privados, mas se o caso, estar sujeita ao direito administrativo.
c) 'o-iedade' 'i5ple'1 (CC., arts. 997 a 1038) so aquelas que visam lucro e, portanto, tm
finalidade econmica. Atuam com certa autonomia patrimonial, pois sua existncia distinta da
figura dos seus scios, de modo que as obrigaes, direitos e deveres de um, no se confundem
com a pessoa do outro.
d) 'o-iedade' e5p)e'a)iai'1 visam, igualmente, o lucro, todavia, atravs do exerccio de uma
atividade mercantil, assumindo vrias formas, tais como sociedade em nome coletivo, sociedade
em comandita simples; sociedade em comandita por aes; sociedade limitada; sociedade
annima ou por aes (CC., arts. 1039 a 1092) que, adiante, sero tratadas.
OBS.: Para distinguir uma sociedade simples de uma sociedade empresria basta considerar a
natureza das operaes habituais. Se tiver por objeto exerccio de atividade econmica organizada
para a produo ou circulao de bens e servios, prprias de empresrio sujeito a registro (CC.
982 e 967) sociedade empresarial, caso contrrio ser simples.
=.(. Co5e3o e 0i5 da eCi't<*-ia legal da pe''oa /u),di-a
A personalidade das pessoas jurdicas passa a existir com a inscrio de seus atos
constitutivos no registro competente e sero representadas, ativa e passivamente, nos atos judiciais e
extrajudiciais, por quem os estatutos designarem ou, em no consignando, por seus diretores. Seu
domiclio o local de sua sede, seu governo, administrao ou direo.
As pessoas jurdicas de direito pblico iniciam-se em razo de determinao constitucional ou
de lei especial. Assim que numa cadeia de atribuies - delegao, competncia exclusiva ou
concorrente - Estados, Municpios e o Distrito Federal estabelecem, cada qual, direitos e deveres
espao temporais.
As pessoas jurdicas de direito privado (outrora somente regidas pelo Cdigo Comercial) e os
partidos polticos (regidos por lei especfica) tm como fato gerador a vontade humana sem a
necessidade de qualquer ato administrativo de concesso ou permisso - salvo nas hipteses do CC.,
arts. 1123 a 1125, e CC., arts. 1128 a 1141. Elas nascem com o registro de seus atos constitutivos
podendo ser unilateral inter vivos ou causa mortis no caso das fundaes, ou por ato jurdico bilateral
inter vivos no caso das associaes e sociedades (CC., art. 104).
A ausncia do registro, por seu turno, de acordo com o CC., arts. 986 a 990, CC., arts. 1132 e
1136, desautoriza as sociedades a. acionar seus membros ou terceiros sendo, estes, ao contrrio,
responsveis por todos os seus atos (CPC. art. 12, 2 e 596), dentre outros efeitos.
A capacidade das pessoas jurdicas decorre de sua personalidade que vem com o registro de
seus atos constitutivos e estende-se em todos os campos do direito quer seja exercida por uma
diretoria quer seja pelo seu rgo legal.
A existncia de uma pessoa jurdica pode terminar pela dissoluo deliberada entre seus
membros (CC., 1033, ), pelo decurso do prazo de sua durao (CC., arts. 69, 1 parte c/c art. 1033, ),
por deliberao dos scios - maioria absoluta (CC., art. 1033, ), pela dissoluo quando a lei assim
determinar, ou ainda pela dissoluo em virtude de ato do governo (CC., art. 1125 e 1033, V), quando
lhe casse a autorizao para funcionar, por determinao do poder judicirio (CC., art. 1034, e )
=... Re'po*'a2ilidade -ivil % *o3Be'
Todas as pessoas jurdicas respondem civilmente pela. prtica de ilcito ou ato que contrarie
suas estipulaes estatutrias como tambm, segundo o CDC., arts. 12 a 25, trazem consigo a
responsabilidade objetiva - independente de culpa - caso decorra de vcio no produto ou no servio que
fornea, danos que podem ser morais e materiais (CF., 173, 5). Profissionais liberais tm
responsabilidade subjetiva (CDC art. 14, 1 ao 4).
No campo da responsabilidade extracontratual sabido que as pessoas jurdicas de direito
privado devem reparar o dano causado pelo seu representante. Os arts. 931 e 1009 do CC,
estipularam a responsabilidade civil para as pessoas jurdicas que tm finalidade lucrativa ou
empresarial ao dizer que respondem pelos produtos postos em circulao.
Combinando-se o art. 932, com o 933, o novo cdigo civil inova e traz a responsabilidade
objetiva naqueles casos, pelos danos porventura provocados. Mas quanto aos fornecedores de
produtos e servios o CDC j havia estipulado essa modalidade de responsabilidade.
Quanto responsabilidade civil do Estado, convm lembrar as teorias que se firmaram sobre
ela (CF., art. 37, 6. CDC, art. 3):
a) teoria da culpa administrativa do preposto: onde o Estado s indeniza se houver culpa do agente
b) teoria do acidente administrativo ou falta impessoal do servio pblico, onde no se indaga culpa
deste ou daquele funcionrio mas sim o todo da prestao do servio ou ausncia deste que cause
dano, e a
c) teoria do risco integral: responsabilidade objetiva, teoria adotada pelo direito brasileiro agora,
tambm, reforada pelo novo cdigo civil em seu art. 43.
=.6. E*te' de'pe)'o*alizado'
So aqueles entes que no esto descritos como dotados de personalidade jurdica mas que,
todavia, por algum momento no espao e no tempo aderirem esse status para que possam agir
representando uma coletividade de bens ou pessoas. So tambm chamadas de quase pessoas
"urdicas e so elas a famlia, as sociedades de fato ou no personificadas; a massa falida; a herana
jacente e vacante; o esplio e o condomnio.
=.:. De'-o*'ide)a34o da pe''oa /u),di-a
Como vimos a pessoa jurdica ente autnomo da figura de seus componentes ou
instituidores, mas com o intuito de impedir a consumao de fraudes e atos atentatrios dignidade da
justia que venham a lesar terceiros o Cdigo Civil assim preceituou:
#rt $% &m caso de abuso da personalidade "urdica, caracterizado pelo desvio de finalidade, ou
pela confuso patrimonial, pode o "uiz decidir, a requerimento da parte, ou do 'inist(rio )blico
quando lhe couber intervir no processo, que os efeitos de certas e determinadas rela*es de
obriga*es se"am estendidos aos bens particulares dos administradores ou s+cios da pessoa
"urdica
A teoria da desconsiderao ou penetrao, como salienta Maria Helena Diniz, permite que o
juiz no reais considere os efeitos da personificao ou da autonomia jurdica da sociedade para atingir
e vincular a responsabilidade dos scios - podendo invadir seu patrimnio para garantir indenizaes -
e, ainda impedir a consumao de fraudes e abusos de direito cometidos por meio da personalidade
jurdica, que causem prejuzos ou danos a terceiros. No uma novidade na prtica visto que os
tribunais j estavam assim entendendo.
D. DOS BENS
Bem tudo quanto pode proporcionar ao homem qualquer satisfao. Nesse sentido se diz
que a sade um bem, que a amizade um bem e etc. Mas juridicamente falando, bens so os
valores materiais ou imateriais que podem ser objeto de uma relao de direito.
Para que seja objeto de uma relao jurdica preciso que o bem tenha idoneidade para
satisfazer um interesse econmico - portanto, que tenha valor econmico - e, que subordine-se
juridicamente a um titular.
D.&. Do' 2e*' -o*'ide)ado' e5 'i 5e'5o'1 CC a)t'. DE a E&
a) -o)p)eo'1 so aqueles dotados de existncia fsica, material, que incidem ou recaem sob os
sentidos;
b) i*-o)p)eo'1 so aqueles que, embora de existncia abstrata ou ideal, ou seja, intangveis, so
reconhecidos pela ordem jurdica, tendo para o homem valor econmico - podem estar entre os direitos
reais, obrigacionais ou autorais.
c) 5vei'1 so os bens que podem ser transportados de um local para outro sem sofrer alterao de
sua substncia. O transporte pode ser por movimento prprio ou por fora alheia. A lei,
excepcionalmente, atribui essa qualidade a outros bens, como o caso dos direitos de autor (CC., art.
82).
d) i5vei'1 so os que no podem ser transferidos de um local para outro sem alterao de sua
substncia. Essa imobilizao pode se dar por acesso fsica artificial (construes, sementes jogadas
a terra), acesso intelectual, por sua natureza (solo e espao areo), destinao (utenslios agrcolas),
ou por determinao legal (penhor agrcola, sucesso aberta).
OBS.: Bens mveis e imveis distinguem-se por diversas razes:
mveis s so adquiridos pelo registro do ttulo, acesso, usucapio e pelo direito hereditrio (CC.,
arts. 1238 a 1245, 1248, 1784), e os mveis pela tradio, usucapio, ocupao, achado de tesouro,
especificao, confuso, comisto, adjuno (CC. arts. 1260 a 1274).
mveis no podem ser alienados, hipotecados ou gravados de nus reais por pessoas casadas sem
anuncia do cnjuge (CC. art. 1647, ) exceto se o regime seja o da separao absoluta de bens.
Prazo para usucapir para imveis de 5, 10 ou 15 anos (CF. 183, 191 e CC. arts. 1238 a 1242, 1260
e 1261). Para bens mveis de 3 ou 5 anos (CC. 1260 e 1261) dentre outras peculiaridades.
OBS
1
.: O navio e a aeronave continuam a ser bens mveis sui generis, de natureza especial, sendo
tratados, em vrios aspectos, como se fossem imveis, necessitando de registro e admitindo a
hipoteca (CC. art. 1473, V e V). O navio tem nome, e o avio, marca, obrigatoriamente. Ambos tm
nacionalidade. Podem ser projees do territrio nacional no ar e no mar (CP., art. 5, 2).
e) 0u*g,vei'1 so bens que podem ser substitudos por outros da mesma espcie, em igual
quantidade e qualidade (CC., art. 85)
f) i*0u*g,vei'1 so os que no podem ser substitudos, valendo pela sua individualidade (tela)
OBS
2
.: A fungibilidade prpria de bens mveis, mas ainda assim alguns bens podem ser excetuados
dessa regra. A fungibilidade tambm empregada no direito das obrigaes de fazer; fungvel
quando puder ser prestada por terceiro que no o obrigado, infungvel - personalssima - quando no
puder (CC., art. 247). Ademais entre os contratos a fungibilidade aparece nos de mtuo (CC., art. 586),
comodato, e nos contratos de depsito de coisas fungveis (normas relativas ao mtuo: CC., art. 645).
g) -o*'u5,vei'1 so os que se destroem assim que vo sendo utilizados (alimentos), sendo tambm
considerados assim os passveis de alienao (CC., art. 86).
h) i*-o*'u5,vei'1 os de natureza durvel, de utilizao continua e duradoura (um livro).
i) divi',vei'1 so aqueles que podem ser divididos ou fracionados sem, contudo, perder a sua funo
original, como por exemplo, um terreno. (CC. art. 87)
j) i*divi',vei'1 aqueles que no admitem diviso, uma vez que se divididos, perderiam sua funo
ou utilidade primria como um relgio por exemplo.
k) 'i*gula)e'1 so os bens individualizados como um caderno, um copo etc., ainda que estejam
reunidos (CC., art. 89), por isso o cdigo anterior classificava as coisas singulares em simples (que
formavam um todo homogneo) podendo ser materiais ou imateriais (um crdito por exemplo) e os
compostos aqueles que, formados de partes heterogneas comporiam um todo (materiais de
construo por exemplo)
l) -oletivo' ou u*ive)'ai'1 so os bens agregados num todo como ocorre com uma biblioteca; so,
pois, constitudos por vrias coisas singulares, consideradas em conjunto. Podem consistir em uma
universalidade de fato (a biblioteca p. ex.) ou de direito (o patrimnio, a massa falida, esplio e etc.).
D.(. Do' 2e*' )e-ip)o-a5e*te -o*'ide)ado'1 CC. a)t'. E( a ED
P)i*-ipai' e a-e'')io'1 so os que assim se consideram em relao aos outros. Principal o bem
que existe sobre si, abstrata ou concretamente (a rvore em relao ao fruto); acessrio, aquele cuja
existncia supe a do principal (CC. art. 92). Os bens acessrios so basicamente naturais, industriais
ou civis.
OBS
1
.: O cdigo enumera expressamente os bens acessrios:
frutos: naturais, industriais e civis (rendimentos - CC., arts. 95 e 1232);
produtos: incluindo os orgnicos da superfcie;
minerais contidos no subsolo (observando-se a CF., art. 176);
obras de aderncia feitas acima ou abaixo da superfcie (CC., at. 1230);
as benfeitorias (CC. art. 96), que so teis (melhoramento = aumentam ou facilitam o uso da
coisa), necessrias (conservao da coisa) ou volupturias (embelezar = prazer).
as pertenas (CC. art. 93) que o cdigo define como "bens que, no constituindo partes
integrante, se destinam, de modo duradouro, ao uso, ao servio ou ao aformoseamento de
outro" servem de adorno ao bem principal e no so fundamentais para a utilizao do bem: a
moldura de um quadro, rgo da igreja, acessrios do veiculo e etc...
D.(.&. Do' 2e*' -o*'ide)ado' e5 )ela34o ao titula) do do5,*io1 CC. a)t'. EF ''
a) pG2li-o'1 so os bens de domnio da Unio, Estados e Municpios.
H trs tipos de bens pblicos:
Bens de uso comum do povo: (CC. art. 99. ) praas, jardins, ruas e etc...
Bens pblicos de uso especial: (CC. art. 99. ) terrenos ou edifcios destinados a servio ou
estabelecimentos dos entes polticos e;
Bens dominicais: (CC. art. 99. ) so bens pertencentes s pessoas jurdicas de direito
pblico a que se tenha dado estrutura de direito privado (CF., art. 20, a X: art. 26, a V).
b) pa)ti-ula)e'1 os que pertencem as pessoas naturais ou jurdicas de direito privado.
D.(.(. Do' 2e*' 0o)a do -o59)-io1 CC. a)t'. EF ''.
a) 2e*' *o -o59)-io1 so os bens negociveis, passveis de alienao, que podem transmitir-se
gratuita ou onerosamente do patrimnio de um indivduo ao patrimnio de outro, ou ser trocados,
alugados e etc.
a) 2e*' 0o)a do -o59)-io1 so os bens insuscetveis de apropriao, inalienveis, quer seja por
impossibilidade fsica quer seja por impossibilidade jurdica:
,napropriveis por natureza: como o ar, a luz solar, ou at mesmo os direitos da personalidade
(salvo o uso consentido da imagem). Todavia possvel a captao, por meio de aparelhos, que
permitam a comercializao de alguns desses bens: ex. ar comprimido dos cilindros de
mergulho; extrao do sal da gua do mar e etc....
-egalmente inalienveis: so aqueles que, inobstante passveis de alienao, tm sua
comerciabilidade excluda pela lei, para atender certos interesses. So eles:
bens pblicos: CC. art. 100
bens de fundao: CC. arts. 62 a 69
bens de menores: CC. art. 1691
lotes rurais inferiores ao mdulo fixado: Lei 4.947/66.
capital destinado a indenizar a vitima de ato ilcito CPC. art. 602, 1 e 4
terreno onde est edificado prdio de condomnio por andares: CC. art. 1331, 2
tombamento de mveis e imveis: Dec. - lei n. 25/37
terras ocupadas pelos ndios. CF. art. 231, 4
os inalienveis pela vontade humana: CC., art. 1911
o bem de famlia merecer destaque especial a seguir
D.(... Be5 de 0a5,lia1 CC. a)t'. &D&& a &D((
A instituio do bem de famlia tem por finalidade proteger a famlia, ou o ente familiar,
proporcionando-lhe abrigo seguro. O bem de famlia. divide-se em voluntrio e legal.
O 2e5 de 0a5,lia volu*tH)io
Com o advento da Constituio de 88, deve-se entender que o bem de famlia voluntrio pode
ser institudo por membro de entidade familiar, composta pelo pai ou pela me, e seus filhos, ou pela
unio estvel de um homem e uma mulher (CF., art. 226).
o instituto em que o casal, ou a entidade familiar, destina por escritura pblica, ou testamento
que precisa de registro no cartrio de imveis (CC. art. 1714) - parte do seu patrimnio para instituir
bem de famlia, desde que no ultrapasse 1/3 do patrimnio liquido existente ao tempo da instituio
(CC., art. 1711) A mudana significativa no novo cdigo posto que anteriormente o casal s podia
destinar para esse fim um determinado imvel prprio para domicilio da famlia. Agora temos 1/3 do
patrimnio liquido.
O art. 1712 diz que o bem consistir em imvel residencial, urbano ou rural, com suas
pertenas e acessrios, destinando-se, necessariamente, ao domiclio familiar.
A idia central, exemplo do cdigo de 1916, permanece, contudo, a mesma, qual seja: a
existncia de clusula que isente o bem de execuo por dvidas (CC. art. 1715). Essa iseno de
qualquer execuo por dividas durar enquanto viverem os cnjuges e at que os filhos completem a
maioridade (CC. art. 1716) condio idntica estampada no cdigo anterior. gualmente a essa
condio est a de que o imvel no pode ter outra destinao ou ser alienado, sem o consentimento
dos interessados e dos seus representantes legais (CC. art. 1717), todavia, agora, ouvindo-se o MP.
Curioso que a dissoluo da sociedade conjugal no extingue o bem de famlia (CC. art.
1721). S extinguir-se- caso morram os cnjuges e atinjam os menores a maioridade, desde que no
sujeitos curatela (CC. art. 1722).
O 2e5 de 0a5,lia legal
Foi institudo pela Lei 8.009/90 que estabeleceu a impenhorabilidade geral de todas as
moradias familiares prprias, uma para cada famlia, independentemente de qualquer ato ou
providncia dos interessados. Caso a famlia possua mais de um imvel, para os efeitos dessa
proteo, ser considerado o imvel de menor valor, exceto se j houver bem de famlia voluntrio
anteriormente institudo.
A impenhorabilidade abrange os seguintes bens, desde que quitados: a casa e seu terreno, os
mveis que guarnecem a casa, as plantaes, as benfeitorias de qualquer natureza e os
equipamentos, inclusive os de uso profissional. Excluem-se os veculos de transporte, obras de arte e
adornos suntuosos. No caso de residncia alugada, a impenhorabilidade abrange os bens mveis
quitados, de propriedade do inquilino, que guarnecem a residncia.
Mas excluem a impenhorabilidade, tambm, as seguintes dvidas e situaes expressas,
taxativamente, na Lei 8009/90: dividas anteriores compra do bem; dvidas decorrentes do prprio
imvel; crditos trabalhistas e previdencirios insatisfeitos decorrentes de empregados da residncia;
por terem sido adquiridos atravs de produto de crime ou no caso de execuo de sentena
condenatria a ressarcimento, indenizao ou perda de bens; para execuo de hipoteca sobre o
imvel oferecido como garantia real pelo casal ou pela entidade familiar; por obrigao decorrente de
fiana dada em contrato de locao.
No imvel rural a imunidade estende-se apenas sede de moradia e respectivos bens mveis.
Na pequena propriedade rural, rea assim definida pela lei e pelo art. 5, XXV, da CF.
Di0e)e*3a' e*t)e o 2e5 de 0a5,lia legal e volu*tH)io
O bem de famlia voluntrio continua a ter natureza jurdica de afetao, ou imobilizao de um
imvel para uma certa finalidade, tomando-o impenhorvel, inalienvel e insusceptvel de execuo
salvo as excees expressas na lei, enquanto que o bem de famlia legal tem natureza de mera
impenhorabilidade (com as excees apontadas), no tornando o imvel inalienvel nem isento de
inventrio e partilha. O Bem de famlia voluntrio depende de escritura pblica, o que no ocorre com a
outra espcie - so de natureza jurdica distintas.
Convm notar, por seu turno, que a norma genrica no derroga a especifica, o que faz
presumir que a lei 8009 est em vigor. Mas o NCC traz um problema: s necessria a formalizao
voluntria do bem quando algum tiver dois ou mais imveis e pela interpretao do CC art. 1711
quem adquirir a segunda casa, de melhor padro, no poder, institui-la. como bem de famlia (por
questo de talvez no atingir 1/3) - penalizando as famlias de menor poder aquisitivo. de se discutir.
F. #ATOS +UR$DICOS (lato sensu)
Fato um acontecimento. Os fatos podem decorrer das foras da natureza (chuvas, terremotos
p. ex.), ou surgirem em razo da ao humana (casamentos, compra e venda p. ex.). Mas para o
direito nem todos os fatos tm relevncia jurdica: como o simples fato de chover. Somente alguns
fatos dentro desse universo, capazes de gerar efeitos legais, interessam ao direito. Assim, o simples
fato de chover ser estranho ao mundo jurdico, a menos que sobrevenha a necessidade de
indenizao em razo de dano sofrido com a chuva. Aos fatos, importantes para a lei por gerarem um
determinado efeito jurdico, d-se a denominao de fatos jurdicos: ser jurdico, ento, o fato que for
relevante para o direito, mesmo que seja um fato ilcito.
Fato jurdico lato sensu o elemento que d origem aos direitos subjetivos, impulsionando uma
relao jurdica, concretizando as normas jurdicas. Realmente, do direito objetivo no surgem
diretamente os direitos subjetivos; necessria uma fora de propulso ou causa a que se denomina
em sentido amplo "fato jurdico. Assim que somente amparado pelo direito objetivo, que possibilita o
nascimento de uma relao jurdica, um indivduo pode exercer seu direito subjetivo. Assim entendido
dois fatores esto na constituio de um fato jurdico:
a) o fato, como qualquer eventualidade que atue sobre o direito subjetivo, e
b) uma declarao da norma jurdica que confere efeitos jurdicos quele fato
Savigny os classifica como "acontecimentos em virtude dos quais as rela*es de direito
nascem e se e!tinguem" Mas nem sempre assim pois nem sempre o fato faz nascer ou perecer o
direito nos dizeres de Maria Helena Diniz.
A melhor definio ainda a de Washington de Barros Monteiro .fatos "urdicos seriam os
acontecimentos, previstos em norma de direito, em razo dos quais nascem, se modificam, subsistem
e se e!tinguem as rela*es "urdicas"
F.&. Cla''i0i-a34o do' 0ato' /u),di-o'
Os fatos que interessam ao direito podem ser assim divididos:
a) Fatos naturais (em sentido estrito): decorrem de fenmenos naturais sem qualquer interferncia
humana. Esses fatos naturais subdividem-se em:
ordinrios: nascimento, maioridade, morte, decurso de tempo e etc... e
extraordinrios: casos fortuitos ou de fora maior.
b) Fatos humanos (em sentido amplo): so aqueles que acontecera em virtude de uma conduta
(omissiva ou comissiva) do homem, visando criao, modificao, transferncia ou extino de
direitos. Nessa linha de raciocnio podemos afirmar que o fato gnero do qual decorre a espcie ato
jurdico que abrange, por sua vez, os atos lcitos e ilcitos
Essas condutas humanas subdividem-se em duas ordens:
voluntrias (licitas): quando os efeitos jurdicos desejados pelo agente so atingidos, caso em
que nos deparamos com o ato jurdico em sentido amplo, de onde decorre:
1. o ato /u),di-o e5 'e*tido e't)ito1 quando objetiva a realizao da vontade de um agente
(como p. ex. o perdo, a confisso), ou
2. o *eg-io /u),di-o1 quando partes estipulam normas para regular interesses comuns,
harmonizando vontades que, mesmo parecendo antagnicas
involuntrias (ilcitas): quando as conseqncias jurdicas decorrentes do ato so alheias
vontade do agente.
OBS
1
.: Convm notar que nem sempre os atos ou o negcio jurdico so lcitos assim como nem
sempre a conduta involuntria ilcita. O que vai ditar realmente a ilicitude da conduta a sua
legitimidade. Se a conduta legtima - est em conformidade com o ordenamento jurdico - o ato
lcito e, assim, apto a produzir todos os efeitos almejados. Se, ao contrrio, ilegtima, ou seja, em
desacordo com o direito positivo, tem-se um ato ilcito. Hoje, os atos ilcitos integram a categoria de
atos jurdicos pelos efeitos que produzem: obrigao de reparar o dano (CC. art. 927).
F.(. AIui'i34o de di)eito'
. No mbito patrimonial dois so os modos de adquirir direitos:
a) 5odo o)igi*H)io1 que nasce no momento em que o titular se apropria do bem de maneira direta
sem suceder ningum por ato inter vivos ou causa mortis;
b) 5odo de)ivado1 quando, quer seja por ato inter vivos ou causa mortis algum sucede uma pessoa
na titularidade daquele bem; onde a aquisio pode se dar de forma gratuita: quando no h
contraprestao, como no caso da doao simples, ou na sucesso hereditria; ou onerosa: quando h
contraprestao, como na compra e venda.
. Levando em conta o modo como se processa a aquisio pode ser:
a) a t,tulo u*ive)'al1 quando o adquirente substitui o antecessor na totalidade dos seus direitos e
obrigaes; ou
b) a t,tulo 'i*gula)1 quando o adquirente substitui o antecessor em parte dos seus direitos e
obrigaes; ou
. Quanto ao seu processo de formao os atos podem ser:
a) 'i5ple'1 se o fato gerador da relao consiste num s ato (Ex.: assinatura de um ttulo); e
b) -o5pleCo'1 se for necessria a intercorrncia simultnea ou sucessiva de mais de um fato ou ato,
como por exemplo o usucapio.
V. Quanto aquisio o Cdigo civil diz que:
a) a pe''oa pode adIui)i) pa)a 'i ou pa)a out)e51 como no caso da estipulao em favor de
terceiros, nos contratos de seguro de vida dentre outros;
b) o' di)eito' pode5 'e) adIui)ido' po) ato do adIui)e*te ou po) i*te)59dio de te)-ei)o'?
possibilitando, por exemplo, que o absolutamente incapaz adquira bens ou direitos desde que
representado, ou que aquele que capaz possa faz-lo por mandatrio, mas h de se notar, contudo,
que certos "direitos" nascem independentemente de ato ou vontade do adquirente ou seu
representante, como nos casos de avulso e de aluvio;
c) o' di)eito' pode5 'e) atuai'? quando a partir de adquiridos j podem ser exercidos ou, futuros ,
cuja aquisio depende da ocorrncia de condio ou termo.
F.(.&. Cla''i0i-a34o do' *eg-io' /u),di-o'
Todos os atos acima descritos refletem um negcio jurdico. Esses negcios fundam-se,
basicamente, na "autonomia privada", ou seja, na existncia de um fato jurdico que vincula as partes
nele inseridas por um objeto com carter de norma. Assim que esses negcios jurdicos admitem a
seguinte classificao:
a) quanto e!ist/ncia os atos so principais, quando existirem por si mesmos ou acessrios, quando
subordinarem-se ou condicionarem-se a outro(s);
b) quanto sua formalidade esses atos podem ser praticados sob uma forma solene ou no solene
em virtude do que dispuser a lei;
c) quanto ao seu contedo podem ser patrimoniais (reais ou obrigacionais), ou ainda
extrapatrimoniais, quando indisponveis por exemplo;
d) quanto ao tempo em que produzem seus efeitos os atos so classificados como atos "inter vivos"
ou "mortis causa", conforme a declarao de vontade do agente se destine a produzir efeitos em vida
ou depois de sua morte, respectivamente;
e) quanto s vantagens que produz, onerosos ou gratuitos;
f) quanto aos seus efeitos podem ser constitutivos ou declaratrios, mas vale mencionar que, via de
regra os atos de efeito constitutivo tm eficcia "e! nunc", ou seja, produzem efeitos a partir do
momento da concluso do negcio jurdico (por exemplo a compra e venda), e os de efeito declarativo
podem ter eficcia "e! tunc" se efetivando de acordo com a ocorrncia do fato a que se veiculam, como
p. ex. reconhecimento de filho ilegtimo.
g) quanto ao e!erccio dos direitos temos os negcios jurdicos de disposio, se implicam no amplo
exerccio de direitos sobre os objetos (propriedade por exemplo), ou simplesmente de administrao,
se os direitos so restritos sobre esse objeto ou direito por qual se exerce um poder, sem que haja
alterao de sua substncia como o caso de um contrato de mtuo ou uma locao residencial p. ex.
h) quanto manifestao da vontade das partes os atos podem ser unilaterais ou bilaterais e aqui
convm observar:
Nos atos unilaterais a declarao de vontade emana de uma pessoa, sempre na mesma
direo, como a renncia e a desistncia. J nos atos bilaterais as declaraes de vontade so
emanadas de uma ou mais pessoas, porm em sentidos "aparentemente" antagnicos como acontece
nos contratos em geral. Os atos bilaterais podem, ainda, ser subdivididos em simples ou
sinalagmticos:
atos bilaterais simples: so os que concedem vantagens a uma das partes e vantagens
outra, como o contrato de depsito;
atos bilaterais sinalagmticos: so recprocos, ou seja, concedem vantagens e nus
reciprocamente, como o caso do contrato de locao.
F... !odi0i-a34o de di)eito'
Sem alterar-lhes a substncia os direitos podem sofrer alteraes em seu contedo, objeto e
at mesmo em seus titulares. Assim a modificao pode ser de duas ordens:
a) modificao objetiva: relativa ao objeto ou ao contedo do direito, que pode ser:
qualitativa: quando o contedo do direito se converte em outra espcie daquela convencionada ou
quantitativa: quando sem a mudana do contedo ou qualidade do direito aumenta-se ou diminui-se
o objeto.
b) modificao subjetiva: relativa aos sujeitos, remete o pensar para os atos de transferncia de
direitos patrimoniais ou no em razo de ato inter vivos ou causa mortis em que uma(s) - parte(s)
sucede(m) outra(s) na titularidade de um direito. Vrias hiptese podem se enquadrar no presente
caso:
extino de usufruto simultneo em que os titulares vo se reduzindo;
desdobramento de relao jurdica, cesso de crdito e etc...
F.6. ECti*34o de di)eito'
Os direitos se extinguem quando ocorre o perecimento do objeto; quando houver alienao ou
transferncia a outro titular; quando ocorrer a renncia; quando o titular abandona a coisa; quando
ocorrer a morte do titular sem herdeiros ou cujo direito seja personalssimo; quando aniversariarem os
respectivos prazos de prescrio e decadncia; quando houver confuso; quando ocorrer o implemento
da condio resolutiva; quando houver o termo final de sua durao; quando ocorrer a perempo ou
quando surgir (por sentena ou no) direito incompatvel ou superveniente ao direito que atualmente
exista por sobre algo exercido por algum. Em todos esses casos no renasce o direito.
E. ELE!ENTOS CONSTITUTIVOS DOS ATOS +UR$DICOS
. Elementos essenciais:
a) Ge)ai'1 capacidade, objeto lcito e possvel e consentimento.
Capacidade do agente: para que um ato seja considerado vlido necessrio que o agente tenha
capacidade; por esse motivo, os relativamente incapazes so assistidos, e os absolutamente
incapazes so representados. Na falta de representao o ato ser nulo (CC. art. 166, ), e na falta
de assistncia, anulvel (CC. art. 171, ), como vimos.
Convm observar que, salvo os atos personalssimos, todos os demais podem ser praticados
por representantes (CC. art. 116) e so trs as espcies de representao:
legal: a quem a norma confere poderes para administrar bens alheios, como os pais, em
relao aos bens dos filhos menores (CC. art. 115, 1 parte), tutores quanto aos pupilos (CC.
art. 1747, ), e curadores pelos curatelados (CC. art. 1774)
"udicial: quando so nomeados pelo magistrado como o curador de herana jacente, o
sndico, o inventariante, caso em que temos uma representao imprpria pois foge da
noo de dupla vontade.
convencional: quando se verifica o instrumento de mandato (CC. arts. 115, art. 2 parte, 653
a 692 e 120, 2 parte).
Alm da capacidade geral existe, tambm, para a prtica de certos atos, a necessidade de uma
capacidade especial em certos casos:
outorga uxria ou marital: CC., art. 1647,
proibio de venda de bem a descendente sem cincia dos demais: CC. art. 496, pargrafo
nico.
casos de indignidade: CC. arts. 1814 a 1818
impedimento de o curador adquirir bens do curatelado: CC. art. 497,
Objeto lcito e possvel: necessrio que o objeto envolvido no ato jurdico seja fsica e
juridicamente possvel e mais, que no ofenda a lei.
ob"eto lcito: a prestao deve ser lcita, ou seja, deve estar de conformidade com a moral,
os bons costumes e ordem pblica. lcitas so as convenes que objetivem usura,
contrabando, cmbio negro, e etc. lcito ou impossvel o objeto, nula ser a obrigao (CC.,
art. 166, ), no produzindo qualquer efeito o ato.
ob"eto possvel: porque o objeto da obrigao tem que ser possvel, pois do contrrio no
suscetvel de cumprimento. Distingue-se a possibilidade material da possibilidade jurdica.
Possibilidade material diz respeito a realizao do objeto em si mesmo. E a possibilidade
jurdica pretende que a obrigao realize-se em conformidade com a ordem jurdica.
# impossibilidade pode ser fsica ou material, legal ou "urdica:
haver impossibilidade fsica ou material sempre que a estipulao concernir a prestao que
jamais poder ser obtida ou efetuada, por contrariar as leis da natureza (loteamento da lua,
comprar o oceano), ultrapassa s foras humanas;
haver impossibilidade legal ou jurdica sempre que a estipulao se refira a objeto proibido por
lei como por exemplo a alienao de bens pblicos, de bem de famlia, de bens onerados com
clusula de inalienabilidade e etc. A impossibilidade deve ser real e absoluta.
Consentimento: (CC., art. 111) sendo o consentimento ato voluntrio, poder dar-se de forma
expressa ou tcita. Ser expresso quando explcito e tcito quando implcito, isto , quando se
praticar algum ato que demonstre aceitao, como por exemplo, o ato de um indivduo que ao
receber uma proposta de prestao de servios de consultoria jurdica, passa a utilizar os servios
oferecidos sem manifestar o seu "de acordo".
b) Pa)ti-ula)e'1 formas e solenidades previstas em lei como diz o CC., art. 104, , j mencionado,
que diz forma prevista ou no defesa em lei. Neste sentido podemos afirmar que existem:
formas livres ou gerais: aquelas que podem se dar com a manifestao da vontade de forma escrita
ou oral, expressa ou tcita desde que no contrarie os preceitos acima; e as
formas especiais ou solenes: aqui encontramos um conjunto de solenidades que a prpria lei
estipula para a concretizao de um ato e dentre elas citamos:
forma nica: aquela que no pode ser preterida por outra como a exigncia de escritura pblica
para certos atos (CC., arts. 108, 215, 1653, 1227 e 1245), as exigncias para os casamentos (CC.,
arts. 1534 a 1542), dentre outras, e a
forma plural: quando a lei faculta a prtica de um ato por diversos modos, excludentes, porm no
livres (CC., arts. 1609; 62; 1806 e 1417 por exemplo)
forma genrica: quando temos uma imposio de uma solenidade geral dentro de uma faculdade
contratual possvel de ser exercida ou no, por exemplo, sempre que a lei disser que algo deve ser
ou no feito "salvo disposio em contrrio" estar genericamente indicando o modo de praticar o
ato, mas facultando s partes como querem agir.
forma contratual: o modo eleito pelas partes para fazer valer as obrigaes que pactuam, ou
seja, convencionam, antes do ato principal a forma como ser feito o contrato entre elas. (CC., art.
104).
Mas, se no entanto, a impossibilidade for superveniente, torna a obrigao inexeqvel. Se a
impossibilidade for provocada por caso fortuito ou fora maior, ela libera a obrigao. Se, no entanto, a
obrigao se impossibilitar por causa de algum, a este responsvel caber arcar com ela.
. Elementos naturais: so aqueles que decorrem da prpria natureza do ato praticado, isto , o ato
jurdico de compra e venda, tem como conseqncia natural, a transmisso do domnio do bem, por
exemplo.
. Elementos acidentais: so aqueles representados pelas clusulas acessrias e que devero,
necessariamente, ser expressas para modificar, no ato, alguns de seus elementos naturais. So
exemplos, a condio, o termo, e etc.
A condio o conjunto futuro e incerto ao qual se subordinam os efeitos do ato jurdico (CC. arts.
121, 122 e 123).
O termo a indicao do momento em que comeam ou terminam os efeitos do ato jurdico
(CC., arts. 131 a 135).
O encargo a atribuio ou nus que o disponente impe pessoa favorecida (CC., arts. 136 e
137).
E.&. Validade do ato /u),di-o
A falta de algum elemento substancial ou essencial do ato jurdico pode torna-lo nulo ou
anulvel. A diferena entre ser o negcio nulo ou anulvel uma diferena de grau ou gravidade do
defeito, a critrio da lei. A nulidade absoluta pode ser argida a qualquer tempo, por qualquer pessoa,
pelo Ministrio Pblico e pelo juiz inclusive, no se admitindo convalidao nem ratificao enquanto
que a nulidade relativa, ao contrrio, s pode ser argida pelos interessados diretos, dentro de prazos
previstos em lei (quatro anos em regra), admitindo convalidao e ratificao.
Pela convalidao o ato anulvel passa a ser plenamente vlido. D-se a convalidao pela
prescrio, pela correo do vcio, pela revogao da exigncia legal preterida, pela ratificao, etc.
Ato jurdico inexistente o que contm um grau de nulidade to grande e visvel, que
dispensa ao judicial para ser declarado sem efeito. Exemplos: casamento entre pessoas do mesmo
sexo; testamento verbal e etc. Mas a idia de ato jurdico inexistente s aplicvel em casos raros e
extremos. Em regra, torna-se sempre necessrio o processo judicial para a declarao de uma
nulidade.
Ato jurdico ineficaz o que vale plenamente entre as partes, mas no produz efeitos em
relao a certa pessoa (ineficcia relativa), ou em relao a todas as outras pessoas (ineficcia
absoluta). Exemplos: alienao fiduciria no registrada (art. 129 , 5 da LRP); venda no registrada;
bens alienados pelo falido aps a falncia (LF art. 40), etc.
OBS.: Nunca se deve confundir nulidade com ineficcia como fazem alguns. A nulidade um vcio
intrnseco ou interno do ato jurdico. Na ineficcia o ato perfeito entre as partes, mas fatores externos
impedem que produza efeito em relao a terceiros.
&@. DE#EITOS DOS ATOS +UR$DICOS
A declarao da vontade ato essencial do ato ou negcio jurdico e, para que seja vlido tem
que prescindir de vcios. Os arts. 138 a 144 do Cdigo Civil tratam, entre esses defeitos, do erro ou
ignorncia, do dolo, da coao, do estado de perigo, da leso de direito, da fraude contra credores e da
simulao.
I. E))o1
a falsa noo sobre alguma coisa, ob"eto ou pessoa que acaba por influir na declarao de
vontade do agente # ignor0ncia, embora se caracterize pela aus/ncia parcial ou completa de
conhecimento sobre algo, foi equiparada ao erro pelo legislador 1 nico erro que torna anulvel o ato
"urdico ( o erro substancial (CC. art. 138). Continuam a existir, ento, dois tipos de erro:
erro substancial: que recai sobre as qualidades essenciais da pessoa, coisa ou objeto; onde o
legislador, mais cauteloso, agora houve por bem definir quais os tipos de erro que so substanciais e,
portanto, anulariam o negcio, vejamos:
Art. 139. O erro substancial quando:
- interessa natureza do negcio, ao objeto principal da declarao, ou a alguma das
qualidades a ele essenciais;
- concerne identidade ou qualidade essencial da pessoa a quem se refira a declarao de
vontade, desde que tenha infludo nesta de modo relevante;
- sendo de direito e no implicando recusa aplicao da lei, for o motivo nico ou principal do
negcio jurdico.
erro acidental: que diz respeito a uma qualidade secundria da coisa objeto ou pessoa e, portanto,
seria escusvel, no acarretando a anulabilidade do ato (CC. arts. 142, 143 e 144).
II. Dolo1
o artificio usado para enganar algum (CC. arts. 145 a 149). Os doutrinadores no trazem
consenso nos elementos que definem a existncia do dolo, pois uns tm como referncia a
configurao de um artifcio usado para enganar algum, sem que necessariamente haja ganho, outros
crem que o dano patrimonial imprescindvel para a anulao do ato. Mas Washington de Barros
assevera, com razo, que mesmo que o agente no tenha ganho o lesado sofre, no mnimo, danos
morais.
O dolo tambm passou a ser classificado de forma diversa da que era antes seno vejamos:
a) 2olus bonus e dolus malus: no se considera dolo o simples elogio da mercadoria (dolus bonus).
S anula o ato o dolo de certa gravidade (dolus malus). No h normas absolutas que possibilitem
diferenciar o dolus bonus do dolus malus, cabendo ao juiz a anlise do caso concreto.
b) 2olus causam (principal) e dolus incidens (acidental): o dolo principal quando d causa ao
negcio acarretando sua anulabilidade como preceitua o CC., art. 145: "3o os neg+cios "urdicos
anulveis por dolo, quando este for a sua causa" Para que o dolo principal se configure preciso
inteno; uso de artifcios fraudulentos graves que sejam causa determinante na declarao da
vontade e que o ato seja advindo de terceiro, ou da parte contratante.
O dolo acidental o que leva o agente a celebrar o negcio em certa desvantagem e no sendo causa
determinante na celebrao do negcio e, portanto, no gera a anulabilidade do ato, mas somente da
direito indenizao como se v do CC. art. 146.
c) Dolo positivo (comissivo) e dolo negativo (omissivo: CC. art.147): no dolo positivo verifica-se uma
ao ou conjunto de artifcios que levam o agente prtica do ato; no dolo negativo omite-se
informao que seria determinante para a no celebrao do negcio.
d) O dolo de terceiro, para acarretar a anulao do ato jurdico exige o conhecimento de uma das
partes contratantes e s pode referir-se a atos bilaterais: CC. art. 148.
e) O dolo de representante legal, quando atua em nome de seu representando, no pode ser
considerado dolo de terceiro, pois se o fosse o representado responderia solidariamente pelas perdas e
danos e assim no ocorre (CC. art. 149).
f) O dolo de ambas as partes, por fim, neutraliza o delito: CC. art. 150.
III. Coa34o1
a violncia fsica ou moral que impede algum de proceder livremente. Tambm deve ser de
certa gravidade para ensejar a anulabilidade do negcio (CC., arts. 151 a 155). No se considera
coao a ameaa do exerccio normal de um direito nem o simples temor reverencial (respeito
profundo por algum CC. art. 153).
Para que haja coao como causa determinante da anulabilidade do negcio preciso que ela
seja, igualmente, causa determinante na sua celebrao e que incuta na vtima um temor justificvel,
ou seja, o temor deve dizer respeito a um dano iminente.
#rt 4$4 # coao, para viciar a declarao da vontade, h de ser tal que incuta ao paciente
fundado temor de dano iminente e considervel sua pessoa, sua famlia, ou aos seus bens
IV. Le'4o e e'tado de pe)igo1
Novas modalidades de vcio o estado de perigo e de leso, apesar de muito prximos da
coao, receberam em seus caputs definies explcitas de quais os casos em que interviriam para a
anulabilidade do ato jurdico:
Do Estado de Perigo
#rt 4$5 6onfigura7se o estado de perigo quando algu(m, premido da necessidade de salvar7se,
ou a pessoa de sua famlia, de grave dano conhecido pela outra parte, assume obrigao
e!cessivamente onerosa
)argrafo nico 8ratando7se de pessoa no pertencente famlia do declarante, o "uiz decidir
segundo as circunst0ncias
No estado de perigo h o temor de grande dano moral ou material onde a pessoa, diante dessa
possibilidade, assume comportamento que no teria, normalmente, caso no houvesse essa condio
que pusesse a vida de familiar em risco. Caso do indivduo que paga honorrios exorbitantes a mdico
para salvar seu filho em risco iminente de morte, ou vende jias por valor inferior para pagar um
resgate e etc. Nesses casos o negcio s pode ser anulado se a parte contrria tivesse conhecimento
do dano ou estivesse se aproveitando da situao.
Da Leso
#rt 4$9 1corre a leso quando uma pessoa, sob premente necessidade, ou por ine!peri/ncia,
se obriga a prestao manifestamente desproporcional ao valor da prestao oposta
: 4
o
#precia7se a desproporo das presta*es segundo os valores vigentes ao tempo em que
foi celebrado o neg+cio "urdico
: ;
o
<o se decretar a anulao do neg+cio, se for oferecido suplemento suficiente, ou se a
parte favorecida concordar com a reduo do proveito
O instituto da leso visa a proteger o contratante que se encontra em posio de inferioridade
em contratos de natureza cumutativa, dada a desproporo entre a sua prestao e a prestao da
parte contrria.
Para haver a leso preciso a existncia de dois requisitos:
a) objetivo: configurao de lucro em detrimento da desproporcionalidade da prestao da outra
parte;
b) subjetivo: o dolo de aproveitar-se de uma situao para locupletar-se da outra parte; mas o dolo
aqui no precisa ser provado (dolo especial) bastando que se comprovem as condies em que se viu
forado o lesado a celebrar o ato.
V. Si5ula34o1
a declarao enganosa da vontade, visando produzir efeito diverso do ostensivamente
indicado, com o fim de criar uma aparncia de direito, para iludir terceiros ou burlar a lei. geralmente
um ato bilateral, em que duas ou mais pessoas fingem a pratica de um ato jurdico, como por exemplo
a doao de homem casado concubina, atravs de uma compra e venda simulada.
A simulao apresenta, ento, caractersticas especficas:
a) falsa declarao bilateral de vontade;
b) a exteriorizao do ato no reflete a inteno real das partes;
c) estar sempre a iludir ou prejudicar terceiro
O art. 167 do CC. trata da simulao e da dissimulao de formas distintas. Enquanto a
simulao causa falsa crena num estado no real, a dissimulao oculta ao conhecimento de outrem
uma situao existente. Vejamos:
#rt 459 = nulo o neg+cio "urdico simulado, mas subsistir o que se dissimulou, se vlido for na
subst0ncia e na forma
: 4
o
>aver simulao nos neg+cios "urdicos quando:
, 7 aparentarem conferir ou transmitir direitos a pessoas diversas daquelas s quais realmente se
conferem, ou transmitem?
,, 7 contiverem declarao, confisso, condio ou clusula no verdadeira?
,,, 7 os instrumentos particulares forem antedatados, ou p+s7datados
: ;o @essalvam7se os direitos de terceiros de boa7f( em face dos contraentes do neg+cio "urdico
simulado
A simulao no ser um defeito do ato jurdico se no houver prejuzo a algum ou violao
da lei. Nenhum dos simuladores pode alegar a simulao em juzo num eventual litgio que possa
surgir entre os comparsas. S terceiros lesados pela simulao que podem demandar a nulidade dos
atos simulados.
Outro fato curioso que a simulao escapou do prazo decadencial de quatro anos, como no
poderia deixar de ser.
A ao competente para anular os atos jurdicos viciados com erro ou ignorncia, dolo, coao, estado
de perigo ou leso e da fraude contra credores est sujeita ao prazo decadencial de 4 anos contados a
partir da data em que foram celebrados e, no caso da coao, contados do dia em que ela cessar.
A simulao comporta, ainda, a seguinte classificao:
a) absoluta: quando a declarao enganosa de vontade exprime um negcio jurdico bilateral ou
unilateral, no havendo inteno real de celebrar negcio algum
b) relativa: quando resulta de desacordo entre a vontade interna e a declarada, quando a pessoa,
atravs de um negcio aparentemente verdadeiro pretende realizar outro.
Art. 168. As nulidades dos artigos antecedentes podem ser alegadas por qualquer interessado, ou pelo
Ministrio Pblico, quando lhe couber intervir.
Pargrafo nico. As nulidades devem ser pronunciadas pelo juiz, quando conhecer do negcio jurdico
ou dos seus efeitos e as encontrar provadas, no lhe sendo permitido supri-as, ainda que a
requerimento das partes.
#)aude -o*t)a -)edo)e'1
Pratica fraude contra credores o devedor insolvente, ou na iminncia de o ser, que desfalca
seu patrimnio, onerando ou alienando bens, subtraindo-os garantia comum dos credores com o fim
de salv-los de uma provvel execuo por dvidas (CC., arts. 158 a 165).
Se a alienao for gratuita, presume-se a fraude. Se onerosa, s haver fraude no caso de
anterior insolvncia notria, ou se havia motivo para ser conhecida do outro contratante. A insolvncia
notria, por exemplo, quando h protestos contra o devedor, anteriores ao negcio que se reputa
fraudulento. E certas circunstncias podem indicar que o outro contratante no ignorava a insolvncia
do devedor como, por exemplo, o parentesco prximo, a amizade ntima, o preo vil, a venda ou
doao do nico bem do devedor (CC., art. 159).
So requisitos para a fraude contra credores: (CC., art. 160)
a existncia de crdito anterior ao ato que se diz fraudulento;
que do ato tenha resultado prejuzo;
que tenha inteno de fraudar; se bem que alguns autores entendem dispensvel a inteno de
fraudar ou prejudicar, bastando o conhecimento de que se diminui a garantia dos credores;
prova da insolvncia;
OBS.: O sistema prev dois tipo de fraudes:
fraude contra credores: arts. 158 e ss. do CC, como instituto do direito civil, que torna os atos
anulveis atravs de ao pauliana ou revocatria; e
fraude de execuo ou fraude execuo: (art. 593 do CPC), como instituto de direito
processual. Ocorrer fraude de execuo, entre outras hipteses, quando ao tempo da alienao
ou onerao j corria contra o devedor demanda capaz de reduzi-lo a insolvncia. Tais bens
ainda que em poder de terceiros podem ser alcanados pelos atos de apreenso judicial sem a
necessidade da propositura de ao pauliana ou revocatria.
A ao pauliana, uma ao pessoal que concede ao interessado a faculdade de pleitear a
anulao da alienao fraudulenta. Os requisitos necessrios para a propositura de uma Ao Pauliana
so o: consilium fraudis e o eventus damni O consilium fraudis, segundo Washington de Barros
Monteiro " a m f, o intuito malicioso de prejudicar". O eventus damni, segundo o mesmo autor :
"todo ato prejudicial ao credor, por tornar o devedor insolvente, ou por ter sido praticado em estado de
insolvncia.
No Brasil, o nico requisito exigido o eventus damni, onde aceita-se que a fraude
presumida com a ocorrncia somente do elemento objetivo. A ao pauliana ao constitutiva
negativa, na qual se promove a anulao do ato tido como fraudulento. uma ao de anulao
destinada a revogar o ato lesivo aos interesses dos credores e tem por efeito restituir ao patrimnio do
devedor insolvente o bem subtrado, para que sobre o acervo assim integralizado recaia a ao dos
credores e obtenham estes a satisfao de seus crditos. Em suma, a ao pauliana tende a anulao
do ato fraudulento, fazendo reincorporar ao patrimnio do devedor o bem alienado para a sim ser ele
constrito pelo credor - ao contrrio da fraude de execuo.
&@.&. Nulidade' do *eg-io /u),di-o
A nulidade a sano que a lei impe para a desobedincia daquilo que ela prescreve.
Pressupe um vcio que pode se dar em desobedincia a normas de ordem pblica ou em decorrncia
de vcios morais ou sociais. Com a declarao da nulidade absoluta (CC. art. 166) o ato no produz
qualquer efeito pois essa declarao tem efeitos e! tunc Quando h nulidade relativa (CC. art. 171),
com sua declarao, os efeitos dessa deciso operam-se e! nunc
&@.(. Da p)ova do' 0ato' /u),di-o'
J insculpido nos arts 333, e , e 400 a 419 do CPC o cdigo civil no inovou em seus arts.
212 e seguintes. Quis expressamente delinear quais os meios dos quais podem as partes se valer para
provarem a existncia dos fatos jurdicos".
&&. O ATO IL$CITO
Ato ilcito aquele praticado em desacordo com o ordenamento, aquele em que, como vimos,
h uma conduta omissiva ou comissiva do agente que ilegtima.
A teoria da responsabilidade subjetiva encontra-se ainda regulada pelo cdigo civil que em seu
art. 186 diz:
#rt 4A5 #quele que, por ao ou omisso voluntria, neglig/ncia ou imprud/ncia, violar direito e
causar dano a outrem, ainda que e!clusivamente moral, comete ato ilcito
A teoria clssica permanece (aquiliana ou teoria subjetiva), ou seja, o ato ilcito pode decorrer
de dolo ou de culpa (grave, leve e levssima), por negligncia ou imprudncia, precisando para sua
caracterizao o estabelecimento do nexo de causalidade entre conduta fato dano. Mas o cdigo
civil regula, como vimos, para alguns casos a indenizabilidade decorrente da teoria objetiva, ou seja,
que despreza o elemento culpa. O artigo 187 diz que "tamb(m comete ato ilcito o titular de um direito
que, ao e!erc/7lo, e!cede manifestamente os limites impostos pelo seu fim econBmico ou social, pela
boa7f( ou pelos bons costumes"
Em decorrncia da conduta danosa nasce o dever de reparar:
Art. 927. Aquele que, por ato ilcito (arts. 186 e 187), causar dano a outrem, fica obrigado a repar-lo.
Pargrafo nico. Haver obrigao de reparar o dano, independentemente de culpa, nos casos
especificados em lei, ou quando a atividade normalmente desenvolvida pelo autor do dano implicar, por
sua natureza, risco para os direitos de outrem.
A responsabilidade civil consiste na obrigao de reparar o dano quando injustamente causado
a outrem. apurada, em regra, no juzo cvel para o fim da exigncia da reparao. Resulta da ofensa
ou violao de direito, derivada de uma conduta dolosa ou culposa. A presena do dolo verifica-se
quando o indivduo tem pleno conhecimento do mal e direto propsito de pratic-lo. A presena da
culpa, por sua vez, apresenta-se quando o indivduo no tem a inteno deliberada de causar o dano
mas o causa. Nesse passo dividem-se em dois os tipos de responsabilidade (diferente das teorias):
a) responsabilidade contratual: que deriva de contrato no adimplido ou constitudo em mora,
havendo, assim, um vnculo anterior ao dano ocorrido;
b) responsabilidade extracontratual: que se constitui, basicamente, de obrigaes derivadas de atos
ilcitos que se consubstanciam em aes ou omisses culposas ou dolosas praticadas com infrao a
um dever de conduta e das quais resulta dano a outrem, gerando a obrigao de indeniz-lo ou
ressarci-lo.
&&.&. EC-lude*te' de )e'po*'a2ilidade
Excluem de responsabilidade, e consequentemente de reparao do dano, o estado de
necessidade, a legtima defesa, o exerccio regular de direito, o estrito cumprimento do dever legal, o
caso fortuito ou a fora maior, a culpa exclusiva ou concorrente da vtima, o ato de terceiro e a clusula
de no indenizar (CC. art. 188)
&(. PRESCRI8O E DECADJNCIA
P)e'-)i34o tem influncia tanto na aquisio como na extino de direitos.
Prescrio como um meio de defesa, ou de exceo, tem como base o decurso do tempo
interferindo nas relaes jurdicas, fazendo desaparecer o direito de algum - e de pleitear o
reconhecimento de um direito subjetivo violado (CC. art. 189) - e que, assim, extingue a ao atribuda
a esse direito. Mas para extinguir essa ao deve ser argida pelo interessado (CPC. Art. 219, 5) -
por isso, acima de tudo considera-se um meio de defesa.
Aqui uma mudana significativa traz o CC., art. 205 ao dizer que "a prescrio ocorre em dez
anos, quando a lei no lhe haja fixado prazo menor". Tal prescrio denominada ordinria ou comum,
sendo seu prazo decenal comum s aes reais ou pessoais pois ambas so patrimoniais. Mas h
casos de prescrio especial para os casos em que a norma jurdica estipula prazos mais exguos
(CC., art. 206, 1 ao 5), mas a prescrio pode ser alegada a qualquer tempo ou grau de jurisdio
(CC., art. 193), permanecendo de forma idntica a que era antes.
Todas as aes prescrevem, essa a regra, todavia, dentre elas, o direito assume algumas
excees, determinando que no prescrevem as aes que versarem sobre:
a) direitos da personalidade;
b) reconhecimento de filiao, penso alimentcia, e condio conjugal;
c) bens pblicos;
d) pretenso de o condmino dividir a coisa comum: CC. art. 1320, 1297, 1327;
e) ao para anular inscrio de nome empresarial feita em violao de lei ou contrato: CC. art. 1167;
f) exceo de nulidade no caso do CC. art. 1860, pargrafo nico.
N4o -o))e a p)e'-)i34o1 CC. a)t. &ED a &EE
a) entre os cnjuges, na constncia da sociedade conjugal;
b) entre ascendentes e descendentes, durante o poder familiar;
c) entre tutelados ou curatelados e seus tutores ou curadores, durante a tutela ou curatela.
d) contra os incapazes de que trata o art. 3o;
e) contra os ausentes do Pas em servio pblico da Unio, dos Estados ou dos Municpios;
f) contra os que se acharem servindo nas Foras Armadas, em tempo de guerra;
g) pendendo condio suspensiva;
h) no estando vencido o prazo;
i) pendendo ao de evico.
I*te))up34o da P)e'-)i34o1 CC. a)t. (@( K(@. K (@6
a) por despacho do juiz, mesmo incompetente, que ordenar a citao, se o interessado a promover no
prazo e na forma da lei processual;
b) por protesto, nas condies do inciso antecedente;
c) por protesto cambial;
d) pela apresentao do ttulo de crdito em juzo de inventrio ou em concurso de credores;
e) por qualquer ato judicial que constitua em mora o devedor;
f) por qualquer ato inequvoco, ainda que extrajudicial, que importe reconhecimento do direito pelo
devedor.
De-ad<*-ia (caducidade, prazo extintivo), tem semelhana com a prescrio, mas com ela
no se confunde. Representa tambm a interferncia do tempo nas relaes jurdicas, s que se dirige
no aos direitos subjetivos mas aos direitos potestativos, o que nos permite dizer que trata-se na
verdade da extino de um direito pelo seu no exerccio, no prazo assinalado por lei ou conveno. O
que se extingue o prprio direito e no apenas a ao que o protege. Na decadncia no h prazos
gerais, s especiais, porque expressamente fixados.
O novo cdigo civil cita expressamente a decadncia, coisa que no fazia, entre os artigos 207
a 211. E por isso h quem afirme que o novo cdigo solucionou a diferenciao entre os casos em que
se apresenta a prescrio e os casos em que se apresenta a decadncia.
a) em C dias: inexistindo prazo estipulado, o direito de preempo (preferncia), se no exercido aps
a notificao - coisas mveis (CC. art. 516);
b) em C% dias: para haver o abatimento do preo de coisa mvel recebida com vcio redibitrio ou
rescindir o contrato e reaver o preo mais perdas e danos (CC. art. 445);
c) em 5% dias: inexistindo prazo estipulado, o direito de preempo (preferncia) se no exercido
aps notificao - coisas imveis (CC. art. 516);
d) em D% dias: o direito do credor prejudicado mover ao de anulao de atos relativos
incorporao, fuso ou ciso, contados da publicao dos mesmos (CC. art. 1122); para o
consumidor obter o abatimento do preo do bem imvel recebido com vcio (CDC art. 26);
e) em 4;% dias: o direito de ingressar com mandado de segurana; para obter o transportador
para obter indenizao por informao inexata ou falsa descrio da carga (CC. art. 745);
f) em 4A% dias: ao para pleitear anulao do negcio concludo pelo representante em conflito
de interesses com o representado (CC. art. 119, nico); para obter redibio ou abatimento do
preo de coisa mvel cujo vcio for constatado mais tarde (CC. art. 445, 1); para o condmino, a
quem no se deu conhecimento da venda, o direito de reaver para si a coisa (CC. art. 504); exercer
o direito de preferncia a que alude o art. 513, nico; para o dono da obra obter a
responsabilidade do empreiteiro a partir do aparecimento do defeito (CC. art. 618, nico); anular o
casamento do menor no caso do art. 1555 e 1, de incapaz (CC. art. 1560, ), de menor de 16 anos
no caso do art. 1560, 1 e o casamento celebrado atravs de mandatrio no caso do art. 1560, 2;
e ainda
g) em 1 ano: nos casos do CC. art. 445, 501 e 559;
h) em um ano e dia: CC. art. 1302;
i) em 2 anos: CC. arts. 179, 495, 513, 1078, 4 e 1560, ;
j) em 3 anos: CC. arts. 26, 45, nico, 48, nico, 505, 1560, ;
k) em 4 anos: CC. art. 178, , , , arts. 1560, V, 1815 e 1909;
l) em 5 anos: CC. art. 1859
II % TEORIA GERAL DAS OBRIGAES
&. DE#INI8O DE OBRIGA8O
Obrigao pode ser definida como um vnculo jurdico de carter patrimonial, que recai sobre
uma pessoa, em beneficio de outra, relativamente a um bem (coisa ou servio) que se encontra no
patrimnio do devedor. O contedo da obrigao deve ser uma prestao positiva ou negativa,
possvel, lcita, determinada ou determinvel, e que possua expresso econmica.
Para Clvis Bevilqua, "1brigao ( a relao transit+ria de direito, que nos constrange a dar,
fazer ou no fazer alguma coisa economicamente aprecivel, em proveito de algu(m que, por ato
nosso ou de algu(m conosco "uridicamente relacionado, ou em virtude de lei, adquiriu o direito de e!igir
de n+s essa ao ou omisso"
Mas como esse conceito no inclui a questo da responsabilidade, menciona-se o de autoria
de Washington de Barros Monteiro parece mais abrangente, quando afirma: "1brigao ( a relao
"urdica de carter transit+rio, estabelecida entre credor e devedor e cu"o ob"eto consiste numa
prestao pessoal econBmica, positiva ou negativa, devida pelo primeiro ao segundo, garantindo7lhe o
adimplemento atrav(s de seu patrimBnio"
A obrigao composta por trs elementos:
a) elemento pessoal: sujeito ativo e passivo
b) elemento material: objeto da obrigao que consiste na prestao (lcita e possvel), e o
c) vnculo jurdico.
(. CLASSI#ICA8O DAS OBRIGAES
(.&. O2)iga3Be' de da) >po'itiva'A1
Nestas obrigaes compromete-se o devedor a entregar alguma coisa, que pode ser, todavia,
certa ou incerta, especfica ou genrica.
a) -oi'a -e)ta1 (CC. art. 233 a 242) consiste no vnculo jurdico pelo qual o devedor fica adstrito a
fornecer ao credor determinado bem, perfeitamente individuado, que tanto pode ser mvel como
imvel. A coisa certa h de constar de objeto preciso, que se possa distinguir, por caractersticas
prprias, de outros da mesma espcie, a ser entregue pelo devedor ao credor, no tempo e pelo
motivo devidos. Essa obrigao s confere ao credor simples direito pessoal e no real.
b) -oi'a i*-e)ta1 (CC. art. 243 a 246) nessa modalidade de obrigao o respectivo objeto ou o
contedo da prestao, indicado genericamente no comeo da relao, vem a ser determinado por
um ato de escolha, no instante do pagamento. Ento aqui o pagamento precedido de um ato
preparatrio de escolha, que individualizar ou determinar a coisa a ser entregue ao credor. Feita
a escolha esta obrigao transforma-se em obrigao de dar coisa certa (vinte sacas de caf, 10
cavalos).
(.(. O2)iga3Be' de 0aze) >po'itiva'A1 CC. a)t'. (6D a (6E
Consistem num ato do devedor ou num servio deste. Qualquer forma de atividade humana
lcita e possvel pode constituir o objeto da obrigao. As obrigaes de dar so tambm, por vezes, de
fazer, todavia, distinguem-se porque nas de dar a prestao consiste na entrega de uma coisa certa ou
incerta, enquanto que nas obrigaes de fazer, o objeto consiste num ato ou servio do devedor. A
diferena est exatamente em se verificar se o dar ou o entregar so ou no conseqncia do fazer.
Assim se o devedor tem de dar ou entregar alguma coisa sem que para o cumprimento da prestao
tenha que faz-la previamente, a obrigao de dar; todavia, se primeiramente ele tem de
confeccionar a coisa para depois entreg-la, se ele tem que realizar algum ato, do qual ser mero
corolrio o de dar, a obrigao de fazer.
(... O2)iga3Be' de *4o 0aze) >*egativa'A1 CC. a)t'. (:@ e (:&
aquela obrigao atravs da qual o devedor se compromete a no praticar certo ato, que
poderia livremente praticar, se no houvesse se obrigado. A obrigao de no fazer muito comum e
confunde-se com a matria de servido.
As obrigaes de no fazer so mais freqentes nos contratos onde o devedor se compromete
a no obstar o exerccio de algum direito por parte do credor:
a) obriga-se o primeiro a no se estabelecer comercialmente em uma determinada rua, num
determinado bairro, ou numa determinada cidade;
b) compromete-se o negociante a no fazer concorrncia a um outro scio
c) obriga-se o inquilino a no trazer animais domsticos para o cmodo alugado;
Ai*da Iua*to ao 'eu o2/eto a' o2)iga3Be' pode5 'e)1
a) 'i5ple'1 quando a prestao abrange um nico ato, ou uma coisa s, singular ou coletiva. Aqui
libera-se o devedor entregando precisamente o objeto devido. No pode entregar outro ainda que mais
valioso. A substituio da prestao s possvel, havendo expressa anuncia do credor.
b) -o*/u*ta'1 (tambm chamadas de cumulativas, complexas ou compostas) quando recaem sobre
muitas coisas e todas devem ser pagas ou cumpridas. Em sendo este o caso, a obrigao comportas
trs modalidades diferentes, a saber:
o2)iga3Be' -o*/u*tiva'1 (tambm denominadas cumulativas), so aquelas em que seu
cumprimento exige efetiva entrega de todas as prestaes prometidas. Segundo se haja
convencionado, o pagamento poder ser simultneo ou sucessivo. Mas o credor no pode ser
obrigado a receber, nem o devedor a pagar, por partes, se assim no se ajustou. Nesta
modalidade existem tantas obrigaes distintas quantas as prestaes devidas; todavia, para que
existam, preciso ser que as vrias prestaes sejam discriminadas ou especificadas.
o2)iga3Be' alte)*ativa'1 (CC. arts. 252 a 256) embora haja pluralidade de prestaes, o devedor
s est adstrito ao cumprimento de uma delas, apenas. Aqui apesar de haverem vrias prestaes
contempladas na relao jurdica o devedor se libera da obrigao com a satisfao de apenas
uma. As obrigaes alternativas se caracterizam por dois traos fundamentais: pluralidade de
prestaes e exonerao do devedor mediante realizao de uma nica prestao.
Ta*to a' 'i5ple' -o5o a' -o*/u*ta' 'u2divide5%'e e51
a) i*'ta*tL*ea'1 tambm denominadas transeuntes so aquelas que se exaurem com um s ato ou
fato (obrigao de entregar um cavalo ou de restituir uma casa).
b) pe)idi-a'1 so aquelas em que se resolve a obrigao num espao mais ou menos longo no
tempo (locao por exemplo).
Aqui vale lembrar a noo de divisibilidade e indivisibilidade de um objeto. As obrigaes so divisveis
quando suas prestaes podem ser cumpridas parcialmente; e indivisveis quando sua prestao s
pode ser cumprida por inteiro (CC. arts. 257 a 263)
Mua*to ao 'u/eito ativo e pa''ivo a o2)iga34o pode 'e)1
a) G*i-a1 com um s credor e um s devedor;
b) 5Gltipla1 em que concorrem vrios credores ou vrios devedores e aqui cabe fazer a seguinte
distino:
o2)iga3Be' -o*/u*ta'1 so aquelas em que cada titular responde, ou s tem direito sua
respectiva quota parte na prestao;
o2)iga3Be' 'olidH)ia'1 (CC. arts. 264 a 286) so aquelas em que cada titular tem direito, ou
responde pela totalidade da prestao.
A' O2)iga3Be' divide5%'e ai*da e51
a) o2)iga3Be' de 5eio1 o devedor obriga-se a empregar diligncias para atingir a meta colimada
pelo ato. o caso do mdico e do advogado.
b) o2)iga3Be' de )e'ultado1 so aquelas em que se obriga o devedor a realizar um fato
determinado, como por exemplo no contrato de transporte, onde o transportador tem que conduzir
o passageiro do ponto de embarque, a salvo, at o ponto de destino.
A' o2)iga3Be' pode5 ai*da 'e)1
a) pu)a' e 'i5ple'1 so aquelas que ocorrem quando sua eficcia no fica subordinada a qualquer
das modalidades dos atos jurdicos. Por exemplo a obrigao do vendedor entregar a coisa aps
sua venda; a obrigao do comodatrio restituir a coisa findo o prazo para tal.
b) -o*di-io*ai'1 quando dependentes de acontecimento futuro e incerto, que pode se verificar ou
no; p. ex. a venda a prazo com reserva de domnio, a venda com pacto de melhor comprador.
c) 5odai'1 quando se impe um nus ao devedor beneficiado com determinada liberdade. Por
exemplo a doao com encargo.
d) a te)5o1 quando a eficcia do ato submetida a prazo, certo ou incerto, inicial ou final, por
exemplo a obrigao de satisfazer uma dvida em determinado dia do calendrio.
Mua*to a 'ua 5Gtua i5po)tL*-ia a' o2)iga3Be' divide5%'e e51
a) p)i*-ipai'1 so aquelas dotadas de vida prpria e autnoma;
b) a-e'')ia'1 so aquelas que se acham subordinadas s primeiras.
.. DA E;TIN8O DAS OBRIGAES1 ESP"CIES DE PAGA!ENTO >CC. A)t'. .@6 a .FFA
A palavra pagamento aplica-se mais particularmente prestao em dinheiro, mas na
linguagem tcnica o vocbulo tem maior amplitude, significando a execuo voluntria da obrigao,
no importando a natureza da prestao.
Emprega-se igualmente a palavra soluo ou resoluo.
..&. Paga5e*to di)eto ou eCe-u34o volu*tH)ia1 CC. a)t'. .@6 a ...
O pagamento momento em que o devedor atende ao seu dever jurdico. Como vimos pode
ser em um nico instante ou atravs de uma ao continuada - como acontece nas obrigaes
sucessivas, em muitas das obrigaes de fazer e em algumas de no fazer. O inadimplemento de uma
obrigao de no fazer ocorre quando o devedor faz aquilo que tinha se comprometido em no fazer.
- Requisitos essenciais para a validade do pagamento:
a) a existncia do vnculo obrigacional;
b) inteno de solv-lo: j que o pagamento execuo voluntria;
c) cumprimento exato da prestao: CC. arts. 314 a 318, 325, 326 e 927;
o devedor s se libera pagando exatamente o que deve: o credor no pode ser compelido a
receber coisa diversa da pactuada mesmo que mais valiosa (CC. art. 313)
o devedor no pode compelir o credor a receber em partes aquilo que foi convencionado de ser
pago por inteiro (CC. art. 314).
o devedor deve satisfazer a execuo pelo modo devido, pontualmente e no lugar determinado
d) pessoa que efetua o pagamento: CC. arts. 249, 304, 305, 346, 394, 335, , 306 e 307 e CPC art.
890;
e) pessoa que recebe o pagamento: CC. arts. 308, 310, 181, 180, 312, 873, 311, 309 e CPC arts.
672, 2 e 867 e ss.
Qualquer pessoa suficientemente interessada na quitao de um dbito pode pagar no lugar do
devedor. A lei equipara ao credor verdadeiro ou aos seus representantes, duas pessoas:
credor putativo: aquele que parece ser o credor mas no . Se o devedor paga a prestao a um
homem revestido das mesmas caractersticas do credor, com o uso da boa-f, mesmo que depois
disso se verifique no ser ele o credor verdadeiro, estar exonerado da obrigao;
portador de quitao (ou representante): o mesmo. Todas as vezes que se penhora um crdito, o
devedor no pode mais pagar ao verdadeiro credor, sob pena de no obter a quitao vlida.
A quitao o documento que certifica a ocorrncia do pagamento, o instrumento que prova
a extino da obrigao. A quitao pode ser dada por instrumento pblico ou particular onde devem
constar o valor e a espcie da dvida, o nome do devedor, o tempo e o lugar onde o pagamento se deu,
e a assinatura do credor, ou de quem o represente. (CC. arts. 319, 320, 321, 323, 324, 386, 335, 1,
909, pargrafo nico; CPC, arts. 401 a 403, 942, 946). Os arts. 322, 323, 324, enumeram as hipteses
em que h presuno "uris tantum, apesar de no haver quitao que o demonstre.
H casos em que a quitao consiste na devoluo do ttulo que originou a obrigao. So os
ttulos de crdito em geral, mas nunca demais exigir um instrumento de quitao.
Do tempo do pagamento
Quando houver estipulao da data de pagamento a dvida deve ser paga no dia do
vencimento (CC, arts. 394, 389, 939), salvo se houver antecipao do vencimento por convenincia do
devedor (CC, art. 133) ou em virtude de lei (CC, art. 333, a , e pargrafo nico).
Se o contrato for omisso o credor pode exigir o pagamento do dbito imediatamente e, se tratar de
obrigao condicional, no dia do implemento da condio (CC, arts. 331 e 332).
Do local do pagamento
Algumas vezes o instrumento que originou a obrigao determina o domiclio do pagamento,
mas se no estiver claramente definido o pagamento deve ser feito no domiclio do devedor (CC, arts.
327 e 328). Se houver a designao de dois ou mais locais de pagamento, caber ao credor eleger o
que lhe for mais conveniente para receber o dbito (CC, art. 327)
Em caso de motivo grave, o pagamento pode ser feito em local diverso do convencionado (CC,
art. 329). Se o pagamento feito reiteradamente em lugar diferente do estipulado, presume-se
renncia do credor ao previsto no contrato (CC, art. 338).
Do pagamento inde!ido
Pagamento indevido uma das formas de enriquecimento ilcito, por decorrer de uma
prestao feita por algum com o intuito de extinguir uma obrigao erroneamente pressuposta,
gerando ao accipiens, por imposio legal, o dever de restituir, uma vez estabelecido que a relao
obrigacional no existia, tinha cessado de existir ou que o devedor no era o solvens ou o accipiens
no era o credor. O indbito pode ser de duas espcies:
objetivo: se o devedor paga dvida inexistente, ou que j foi paga.
Subjetivo: se h uma dvida que paga por quem no devedor ou a quem no credor.
..(. Paga5e*to i*di)eto1 e'p9-ie'
..(.&. Co*'ig*a34o e5 paga5e*to1 CC. a)t'. ..6 a .6:
Muitas vezes o credor se recusa a receber ou dar quitao. Para isso o sistema processual
criou uma tcnica chamada de consignao em pagamento ou depsito judicial que a primeira
espcie de pagamento de que vamos tratar. um instituto de direito material e de direito processual. A
substncia e seus efeitos so de direito privado, mas a forma constitui matria de direito adjetivo. No
Cdigo Civil est disciplinada nos arts. 334 a 345 e no Cdigo de Processo, nos arts. 890 a 900.
Define-se como o depsito judicial da coisa devida, realizada pelo devedor com causa legal.
Trata-se de pagamento compulsrio, s excepcionalmente admitido, ou melhor, representa meio
especial concedido ao devedor para liberar-se da obrigao. S nas obrigaes de fazer e de no
fazer, pela sua natureza, descabe a consignao, nas demais, cabe tambm para valores em dinheiro,
para coisas mveis e coisas imveis.
66 #rt CC$ # consignao tem lugar:
, 7 se o credor no puder, ou, sem "usta causa, recusar receber o pagamento, ou dar quitao na
devida forma?
,, 7 se o credor no for, nem mandar receber a coisa no lugar, tempo e condio devidos?
,,, 7 se o credor for incapaz de receber, for desconhecido, declarado ausente, ou residir em lugar
incerto ou de acesso perigoso ou difcil?
,E 7 se ocorrer dvida sobre quem deva legitimamente receber o ob"eto do pagamento?
E 7 se pender litgio sobre o ob"eto do pagamento
A consignao de quantia de valor em dinheiro pode ser feita por estabelecimento bancrio
oficial segundo o art. 890 do CPC.
#rt AD% 7 <os casos previstos em lei, poder o devedor ou terceiro requerer, com efeito de
pagamento, a consignao da quantia ou da coisa devida
: 4F 7 8ratando7se de obrigao em dinheiro, poder o devedor ou terceiro optar pelo dep+sito da
quantia devida, em estabelecimento bancrio, oficial onde houver, situado no lugar do
pagamento, em conta com correo monetria, cientificando7se o credor por carta com aviso de
recepo, assinado o prazo de 4% GdezH dias para a manifestao de recusa
: ;F 7 2ecorrido o prazo referido no pargrafo anterior, sem a manifestao de recusa, reputar7
se7 o devedor liberado da obrigao, ficando disposio do credor a quantia depositada
: CF 7 1correndo a recusa, manifestada por escrito ao estabelecimento bancrio, o devedor ou
terceiro poder propor, dentro de C% GtrintaH dias, a ao de consignao, instruindo a inicial com
a prova do dep+sito e da recusa
: IF 7 <o proposta a ao no prazo do pargrafo anterior, ficar sem efeito o dep+sito, podendo
levanta7lo o depositante
E a consignao em pagamento aparece, tambm, na Lei de locaes (Lei n 8.245/91, art. 67)
..(.(. Su2%)oga34o1 CC. a)t'. .6= a .:&
Em sentido amplo sub-rogar colocar uma coisa em lugar de outra, uma pessoa em lugar de
outra. Duas portanto so as espcies de sub-rogao: a sub-rogao real (coisas) e a pessoal
(pessoas). Na sub-rogao real verifica-se a substituio de uma coisa por outra, ficando a segunda
em lugar da primeira, com os mesmo nus e atributos. Assim acontece nos casos de sub-rogao de
vnculos que recaiam sobre bens inalienveis. Na sub-rogao pessoal, ocorre substituio de uma
pessoa por outra, ressalvando-se a esta os mesmos direitos e aes que quela competiam. da sub-
rogao pessoal que se ocupa o Cdigo Civil, no captulo do pagamento com sub-rogao.
Exemplo: cesso de direitos creditrios daquele que solveu a obrigao alheia ou emprestou a
quantia necessria para o pagamento que satisfez o credor; esse terceiro sub-roga-se em nome do
credor, de modo que o devedor no se desonera do vnculo obrigacional. A obrigao estar extinta
para o antigo credor, apenas, que no mais poder cobr-la - em tese, ento, no extingue a
obrigao, mas sim a substituio do sujeito passivo.
Parece ser uma cesso de crdito pois aqui tambm h uma alterao subjetiva da obrigao,
mas no cesso por diversas razes:
a) a cesso de crdito independe de pagamento, a sub-rogao depende;
b) a cesso visa lucro, a sub-rogao no: CC., art. 350
c) a sub-rogao dispensa notificao do devedor, a cesso no: CC., art. 290;
d) na sub-rogao no se tem a transferncia, legal ou convencional, do direito creditrio, a cesso
sempre ser feita por um ato consensual.
Trata-se de um instituto autnomo, mediante o qual o crdito, com o pagamento feito pelo
terceiro, se extingue ante o credor satisfeito, mas no em relao ao devedor, tendo-se apenas uma
substituio legal ou convencional do sujeito ativo. A sub-rogao , pois, uma forma de pagamento
que mantm a obrigao, apesar de haver a satisfao do primitivo credor.
A sub-rogao pode ser legal: quando imposta por lei (CC, art. 346, a ; Dec. n. 2.044, de
1908, art. 40), ou convencional: quando resultar de acordo de vontade entre o credor e terceiro (CC,
art. 347, ) e entre o devedor e terceiro (CC, art. 347, 11).
..(... I5puta34o do paga5e*to1 CC. a)t'. .:( a .::
Ocorrer sempre que a pessoa obrigada, por dois ou mais dbitos da mesma natureza, a um
s credor, puder indicar a qual deles oferece em pagamento. Extingue o dbito a que se refere, bem
como todas as garantias reais e pessoais.
#rt C$; # pessoa obrigada por dois ou mais d(bitos da mesma natureza, a um s+ credor, tem o
direito de indicar a qual deles oferece pagamento, se todos forem lquidos e vencidos
De acordo com o art. 353 do CC, a imputao pressupe 5 elementos:
a) dualidade ou multiplicidade de dbitos;
b) identidade de credor e de devedor;
c) os dbitos devem ser da mesma natureza;
d) devem ser ainda lquidos e estarem vencidos;
c) o pagamento deve cobrir qualquer desses dbitos.
A imputao do pagamento pode ser feita:
a) pelo devedor: CC. arts. 314, 352 e 353,
b) pelo credor: CC. art. 353
c) em razo de determinao legal: CC art. 355
..(.6. Da34o e5 paga5e*to1 CC. a)t'. .:= a .:E
A doao em pagamento um acordo firmado entre devedor e credor, por via da qual o credor
concorda em receber do devedor, para desobrig-lo de uma dvida, objeto distinto daquele que
constituiu a obrigao. Seus requisitos so:
a) existncia de um dbito vencido;
b) inteno de solver o dbito;
c) diversidade do objeto oferecido em relao ao devido;
d) concordncia do credor: expressa ou tcita.
H quem diga que a dao em pagamento uma novao subjetiva, todavia no o porque
extingue a obrigao sem criar uma nova.
..(.:. Nova34o1 CC. a)t'. .=@ a .=D
Novao a substituio de uma dvida por outra, ocorrendo a mera substituio e no a
extino da obrigao. um ato que cria uma nova obrigao destinada a extinguir a precedente,
substituindo-a.
#rt C5% 27se a novao:
, 7 quando o devedor contrai com o credor nova dvida para e!tinguir e substituir a anterior?
,, 7 quando novo devedor sucede ao antigo, ficando este quite com o credor?
,,, 7 quando, em virtude de obrigao nova, outro credor ( substitudo ao antigo, ficando o
devedor quite com este
Para que ela ocorra ser preciso:
a) existncia de obrigao anterior, que se extingue com a constituio de nova, que vem a substitu-
la (obligatio novanda);
b) criao dessa nova obrigao, em substituio anterior, que se extingue;
c) capacidade, legitimao e inteno de novar;
So trs os modos pelos quais se opera a novao:
a) pela mudana de objeto da prestao;
b) pela mudana do devedor;
c) pela mudana do credor.
Assim, podemos concluir que a novao pode ser:
a) objetiva ou real: quando h mutao do objeto devido entre as mesmas partes (CC., art. 360, )
b) subjetiva ou pessoal: quando h mutao de um ou ambos os sujeitos da obrigao: novao
subjetiva ativa (CC., art. 360, ) e novao subjetiva passiva por delegao (CC., art. 360, ) ou
por expromisso (CC., art. 362).
Vale mencionar que no se caracteriza novao:
a) quando for feita simples reduo do montante da dvida;
b) mera tolerncia do credor no importa manifestao da vontade de novar;
c) no ocorre novao quando o credor tolera que o devedor lhe pague parceladamente;
d) quando h modificao da taxa de juros
Em resumo, inteno de novar no se presume. Deve ser expressamente declarada pelas
partes, ou resultar, de modo inequvoco, da natureza das obrigaes, inconciliveis entre si. No
havendo nimo de novar, a segunda obrigao confirma simplesmente a primeira.
..(.=. Co5pe*'a34o1 CC. a)t'. .=F a .F@
Compensao a extino de duas obrigaes, cujos credores so ao mesmo tempo
devedores um do outro. Ou ainda, o simples desconto que reciprocamente se faz no que duas pessoas
devem uma outra. Seus requisitos so:
a) reciprocidade das dvidas: CC., arts. 368, 376 e 377;
b) que elas sejam lquidas (CC., art. 369) e vencidas;
c) que sejam homogneas, isto , da mesma natureza: CC., art. 370
d) que no haja renncia prvia de um dos devedores ou clusula expressa excluindo essa
possibilidade: CC., art. 375
e) que se observe a norma relativa a imputao do pagamento se houver vrios dbitos
compensveis: CC., arts. 352, 355 e 379;
f) que no traga prejuzos a terceiros: CC., art 380
A compensao pode ser:
a) legal: quando emana da lei, independente da vontade das partes e opera ainda que alguma delas
se oponha;
b) convencional: quando resulta de acordo das partes;
c) judicial: quando realizada em juzo (sub-espcie de legal)
..(.D. T)a*'a34o1 CC. a)t'1 F6@ a F:@
Ato jurdico bilateral, pelo qual as partes, fazendo-se concesses recprocas, extinguem
obrigaes litigiosas ou duvidosas (CC., art. 840). S as pessoas maiores e capazes podem transigir,
mas a algumas a lei probe a transao visto importar sempre renncia de direitos. Assim a transao
depende de acordo de vontades; pendncia de dvida ou litgio; reciprocidade de concesses para,
assim, haver a extino do litgio. Todavia a transao s poder ocorrer se os direitos patrimoniais
forem de carter privado (CC., art. 841).
De acordo com o art. 842 a transao pode ser judicial ou extrajudicial:
#rt AI; # transao far7se7 por escritura pblica, nas obriga*es em que a lei o e!ige, ou por
instrumento particular, nas em que ela o admite? se recair sobre direitos contestados em "uzo,
ser feita por escritura pblica, ou por termo nos autos, assinado pelos transigentes e
homologado pelo "uiz
Caractersticas da transao:
a) indivisvel: CC., art. 848, pargrafo nico.
b) de interpretao restritiva: CC., art. 843.
c) de natureza declaratria: CC., art. 843
..(.F. Co5p)o5i''o CC. a)t' F:& a F:. e Lei E..@DKE=
Enquanto que na transao os prprios interessados resolvem suas controvrsias mediante
concesses recprocas, pode ser que por qualquer razo no estejam capacitados para faz-lo
pessoalmente, caso em que podem delegar a um terceiro a soluo dessas pendncias judiciais ou
extrajudiciais. Juzo arbitral.
#rt A$47 = admitido compromisso, "udicial ou e!tra"udicial, para resolver litgios entre pessoas
que podem contratar
#rt A$; = vedado compromisso para soluo de quest*es de estado, de direito pessoal de
famlia e de outras que no tenham carter estritamente patrimonial
#rt A$C #dmite7se nos contratos a clusula compromiss+ria, para resolver diverg/ncias
mediante "uzo arbitral, na forma estabelecida em lei especial
Compromisso o acordo bilateral em que as partes submetem as controvrsias jurdicas
deciso de rbitros, comprometendo-se a acat-la, subtraindo a demanda da justia comum. A Lei
9.307/96 rege o compromisso e disciplina o funcionamento do juzo arbitral.
O compromisso arbitral pode ser:
a) judicial: quando a controvrsia j foi submetida ao judicirio, celebrando-se, ento, por termo nos
autos, perante o juzo ou Tribunal (CC. arts. 661, 2 e 851; CPC art. 38 e Lei 9.307 art. 9, 1)
b) extrajudicial: se no existir ainda demanda, o compromisso pode ser feito por escritura pblica ou
particular, assinada pelas partes e por duas testemunhas (CC. art. 851 e Lei 9.307. art. 9, 2)
O art. 3 da Lei de arbitragem diz que "as partes interessadas podem submeter a soluo de
seus litgios ao juzo arbitral mediante conveno de arbitragem, assim entendida a clusula
compromissria e o compromisso arbitral". Todavia se faz importante distinguir compromisso de
clusula compromiss+ria
O art. 8 diz que a clusula compromissria autnoma em relao ao contrato em que estiver
inserta, de tal sorte que a nulidade deste no implica, necessariamente, a nulidade da clusula
compromissria.
A clusula compromissria pode se ver inserida num negcio jurdico como medida preventiva
dos interessados em contratos civis ou mercantis em que fica estabelecida que, na eventualidade de
divergncias quando da execuo do negcio, as partes devero lanar mo do juzo arbitral. J o
compromisso arbitral um contrato em que as partes se obrigam a remeter a controvrsia surgida ao
julgamento de rbitros.
..(.E. Co*0u'4o1 CC. a)t'. .F& a .F6
Ocorrer quando a mesma pessoa for credora devedora de si mesma (art. 381 do CC). Em se
operando a confuso as obrigaes estaro extintas.
A confuso pode verificar-se a respeito de toda a dvida (confuso total ou prpria), ou s de
parte dela (confuso parcial ou imprpria): CC., art. 382.
#rt CAC # confuso operada na pessoa do credor ou devedor solidrio s+ e!tingue a obrigao
at( a concorr/ncia da respectiva parte no cr(dito, ou na dvida, subsistindo quanto ao mais a
solidariedade
#rt CAI 6essando a confuso, para logo se restabelece, com todos os seus acess+rios, a
obrigao anterior
..(.&@. Re5i''4o1 CC. a)t'. .F: a .FF
Remisso a liberao graciosa de uma divida, ou a renuncia efetuada pelo credor, que
espontaneamente abre mo de seu crdito. Significa perdo da obrigao, isto , dar-se a obrigao
por paga. palavra que tem origem no verbo remitir (perdoar) e no deve confundir-se com remio
que vem de remir (pagar). A remisso consiste, portanto, em renncia por parte do credor do crdito a
que tinha direito.
A remisso pode ser expressa ou tcita, total ou parcial e, ainda, presumida - quando o credor
entrega o ttulo (CC., art. 386) ou o objeto empenhado (CC., art. 387) ao devedor; mas negcio
jurdico bilateral visto que o credor no pode exonerar o devedor sem a anuncia deste pois pode, o
ltimo, consignar o valor do dbito em juzo.
6. DAS CONSEMNJNCIAS DA INE;ECU8O DAS OBRIGAES
Quando, por ato voluntrio ou involuntrio, dolosa ou culposamente, o devedor no atende ao
seu dever incorre em mora e na obrigao de responder pelas perdas e danos.
6.&. Da 5o)a
#rt CDI 6onsidera7se em mora o devedor que no efetuar o pagamento e o credor que no
quiser receb/7lo no tempo, lugar e forma que a lei ou a conveno estabelecer
o retardamento na execuo da obrigao. ncorre em mora o devedor que no efetua o
pagamento no tempo ou lugar convencionados; ou ainda, que no cumpre a prestao pelo modo a
que se obrigara: mora solvendi.
A mora do devedor se revela em dois sentidos:
a) mora e! re (CC, arts. 397, 1 alnea, 390 e 398): porque independe de manifestao do credor;
decorre da lei, ou
b) mora e! persona (CC, art. 397, 2 alnea; CPC, arts. 867 a 873, 219), quando o credor precisa,
para constituir o devedor em mora de uma notificao judicial ou extrajudicial, bastando,
processualmente, a citao vlida do ru.
A mora do devedor pressupe:
a) exigibilidade imediata da obrigao: dvida lquida, certa e vencida;
b) inexecuo total ou parcial da obrigao por culpa do devedor (CC, art. 396)
c) interpelao judicial ou extrajudicial do devedor, se for e! persona
A mora do devedor faz nascer:
a) responsabilidade pelos danos causados: CC., art. 395;
b) possibilidade do credor rejeitar a prestao, se por causa da mora ela se tornou intil ou perdeu
seu valor: CC., art. 395, pargrafo nico;
c) responsabilidade mesmo que se prove o caso fortuito e a fora maior, se estes ocorrerem durante
o atraso, exceto se provar iseno de culpa ou que o dano teria ocorrido mesmo assim: CC., arts.
399 e 393
Por sua vez o credor incide em mora se se recusa a receber, injustamente, o pagamento no
tempo e lugar indicados no ttulo constitutivo da obrigao, exigindo-o por forma diferente ou
pretendendo que a obrigao se execute de modo diverso: mora accipiendi
Para isso basta verificar:
a) a existncia de dvida positiva, lquida e vencida;
b) o estado de solvabilidade do devedor;
c) a oferta real e regular da prestao devida pelo devedor; e
d) a recusa injustificada, expressa ou tcita, em receber o pagamento;
A mora do credor: CC., arts. 400 e 335
a) libera o devedor da responsabilidade pela conservao da coisa;
b) faz nascer o dever de ressarcir o devedor quanto pelas despesas efetuadas para a conservao da
coisa recusada;
c) obriga o credor a receber a coisa pela sua mais alta estimao, se o valor oscilar entre o tempo do
contrato e o do pagamento;
d) possibilidade a consignao judicial da coisa.
Havendo mora recproca aniquilam-se as responsabilidades.
6.&.& +u)o' 5o)at)io'
Juros so rendimentos de capital percebidos em razo da privao do seu uso pelo dono. Os
juros podem ser moratrios, ou compensatrios (CC. art. 591). Os juros moratrios consistem na
indenizao pelo retardamento no pagamento; e podem ser convencionais ou legais: CC. art. 406.
a) se a obrigao for a termo, ter-se- mora pelo simples advento do vencimento; se no o for,
caracterizar-se- a mora com a interpelao judicial ou extrajudicial;
b) se a obrigao em dinheiro for lquida, os juros moratrias contar-se-o a partir do vencimento
(CC., art. 397);
c) se a obrigao no for em dinheiro, os juros comearo a fluir desde que a sentena judicial,
arbitramento ou acordo entre as partes lhes fixe o valor pecunirio;
d) se se tratar de reclamao trabalhista, aplicar-se- a Smula 224;
e) se atinente a letra de cmbio, obedecer-se- ao disposto no Dec. n. 22.616, art. 12, 32.
A emenda ou purgao da mora vem a ser um ato espontneo do contratante moroso, que visa
remediar a situao a que deu causa, evitando os efeitos dela decorrentes, reconduzindo a obrigao
normalidade (CC., art. 401, e ).
A cessao da mora ocorrer por um fato extintivo de efeitos pretritos/futuros, como sucede
quando a obrigao se extingue com a novao, remisso de dvidas ou renncia do credor.
6.(. Da' pe)da' e da*o'
#rt CAD <o cumprida a obrigao, responde o devedor por perdas e danos, mais "uros e
atualizao monetria segundo ndices oficiais regularmente estabelecidos, e honorrios de
advogado
H certas situaes em que obrigar o devedor a pagar a prestao no basta para ressarcir o
prejuzo do credor, aparecendo a figura das perdas e danos, que tm por objetivo o de reparar o dano
causado pela leso a um direito.
H dois elementos necessrios para apurar-se perdas e danos: valorao do prejuzo e dos
lucros cessantes, mas para que se possa incluir o lucro cessante ou dano emergente na prestao de
perdas e danos preciso observar o nexo de causalidade e a leso ao direito (CC. arts. 403 e 404).
6... Da -lHu'ula pe*al
Clusula penal um pacto acessrio, pelo qual as prprias partes contratantes estipulam uma
pena pecuniria ou no, contra a parte infringente da obrigao, como conseqncia de sua
inexecuo culposa ou de seu retardamento, fixando o valor das perdas e danos e garantindo o
cumprimento da obrigao principal.
Exerce dupla funo: reforo do vnculo obrigacional, por punir seu inadimplemento, e
liquidao antecipada das perdas e danos.
Suas caractersticas so a acessoriedade (CC, arts. 92, pargrafo nico e 409);
condicionalidade (CC., art. 408); compulsoriedade; subsidiariedade (CC., arts. 410 e 411);
ressarcibilidade por constituir prvia liquidao das perdas e danos (CC., art. 412) e imutabilidade
relativa (CC., art. 413).
A clusula penal pode ter natureza compensatria ou moratria, mas exige sempre uma
obrigao principal; inadimplida, ou seja, j constitudo em mora o devedor.
# clusula penal J perdas e danos: na pena convencional, o quantum previsto
antecipadamente pelos contraentes; nas perdas e danos o juiz que o fixar, aps a liquidao.
# clusula penal J multa penitential: a clusula penal instituda em beneficio do credor, e a
multa, em vantagem do devedor. A clusula penal refora a obrigao, enquanto a multa convencional
a enfraquece.
# clusula penal J arras: a clusula penal exigvel em caso de inadimplemento ou mora, e as
arras so pagas por antecipao. A clusula penal beneficia o credor, e as arras, o devedor. A clusula
penal pode ser reduzida pelo juiz, o que no se d com as arras, livremente pactuadas pelas partes.
Efeitos da clusula penal:
a) a sua exigibilidade independe da alegao de prejuzo bastando o inadimplemento;
b) o credor pode optar pela execuo da prestao ao invs da pena salvo se houver impossibilidade:
CC. art. 411
c) aplicao do CC., art. 414, pargrafo nico c/c art. 926, no caso de pluralidade de devedores
III % OS CONTRATOS E! ESP"CIE
As obrigaes que se originam na lei, como prestar alimentos, votar, pagar tributos e outras
no so obrigaes em sentido tcnico, mas deveres fundados em lei. A obrigao propriamente dita
decorre do contrato, do ilcito ou da lei, de modo que teramos duas fontes para o direito das
obrigaes:
a) fonte imediata: a lei; e
b) fonte mediata: o fato humano e o ato ilcito.
O novo cdigo civil est assim dividido:
a) Arts. 421 a 853: Teoria das obrigaes contratuais,
b) Arts. 854 a 954: Teoria das obrigaes extracontratuais.
&. CONTRATOS E! GERAL
A essncia da obrigao a auto-regulamentao dos interesses particulares, reconhecida
pelo ordenamento que lhe d fora criativa. O contrato funda-se na vontade humana desde que esteja
de acordo com a ordem jurdica. Seus efeitos so a criao, a modificao e a extino de direitos.
Definio: contrato o acordo de duas ou mais vontades, na conformidade da ordem jurdica,
destinado a estabelecer uma regulamentao de interesses entre as partes com a finalidade de criar,
modificar ou extinguir direitos patrimoniais.
Os contratos exigem a anlise de dois grupos de elementos:
a) elemento estrutural: os contratos dependem de "contraposio" de duas ou mais vontades (no ( a
soma de dois ou mais neg+cios unilaterais), sobre um determinado objeto aos quais passam a
estar vinculados os contraentes.
b) elemento funcional: o contedo da contraposio de interesses deve ser harmnico, constituindo,
modificando ou resolvendo direitos e obrigaes na rea econmica (funo econmico-social do
contrato)
Assim temos "ue !erificar a exist#ncia de tr#s re"uisitos ou elementos $%%& art& '()*+
. Subjetivos: existncia de duas ou mais pessoas; capacidade genrica das partes (CC. art. 3 e 4);
aptido para contratar (exemplo: CC. arts. 496, 497) e consentimento sem vcios.
. Objetivos:
a) licitude do objeto: proibida a contratao que confronta com a moral e os bons costumes
b) possibilidade fsica (exemplos: CC. arts. 234, 238, 239, 248, 393 e 399) ou jurdica (CC. arts. 1717;
426, 2018 e etc) do objeto.
c) objeto certo e determinado ou, ao menos, determinvel, que contenha um valor patrimonial.
. Formais: so atinentes forma dos contratos que, via de regra, livre. Somente quando a lei assim
o quiser dever observar forma solene (CC. arts. 107 e 108)
(. PRINC$PIOS #UNDA!ENTAIS DO DIREITO CONTRATUAL
a) Princpio da autonomia da vontade: esse principio assegura a ampla liberdade das partes em
contratar; e se revela de trs formas
liberdade de contratar ou no sob pena de vcio de consentimento;
liberdade de escolher o outro contratante;
liberdade para fixar o contedo e abrangncia do contrato;
b) Princpio da supremacia da ordem pblica: leia-se funo social do contrato.
Muito embora exista a autonomia de vontade entre as partes, no esta absoluta, j que deve
respeitar a ordem e o interesse pblicos, assim como os bons costumes (CC. arts. 421, 2035, 2045).
Com isso nenhuma conveno poder contrariar o interesse pblico de sorte que a autonomia
da vontade esbarra no respeito a outros princpios maiores.
O artigo 421 determina que a liberdade de contratar ser e!ercida em razo e nos limites da
funo social do contrato, enquanto que o artigo I;; disp*e que os contratantes so obrigados a
guardar, assim na concluso do contrato, como em sua e!ecuo, os princpios de probidade e boa f(
c) Princpio da improbidade e da boa-f:
No se trata da boa-f subjetiva, derivada do direito das coisas, onde se exige um estado
psicolgico (inteno) voltado no provocao de dano ao prximo. Tanto que o oposto da boa-f
subjetiva seria a m7f( vista como a vontade de causar dano ao outro. Nessa tica a boa-f analisada
apenas com ausncia de conhecimento sobre o ilcito do ato praticado, ou seja, era conceituada dentro
do campo subjetivo.
Ao estabelecer o princpio da boa-f nas relaes contratuais, a nova lei est implementando
uma outra concepo sobre o instituto, qual a doutrina passou a denominar de ob"etiva, porque a sua
finalidade impor aos contratantes uma conduta de acordo com os ideais de honestidade e lealdade,
independentemente do subjetivismo do agente, sempre respeitando a confiana e o interesse do outro
contratante.
A boa-f objetiva concebida como uma regra de conduta fundada na honestidade, na retido, na
lealdade e, principalmente, na considerao de que todos os membros da sociedade so juridicamente
tutelados, antes mesmo de serem partes nos contratos.
d) Princpio do consensualiso e da obrigatoriedade da conveno contratual: o simples acordo das
vontades gera lei entre as partes: pacta sunt servanda, com exceo do caso fortuito ou de fora
maior, o que as partes ajustam devem ser por elas respeitadas
e) Princpio da relatividade dos efeitos do contrato: quer significar que as avenas vinculam apenas
as partes que nela interferiram, no podendo em hiptese alguma atingir terceiros, salvo no caso
de transferncia de direitos que devem ser assumidos pelos herdeiros universais (CC., art. 1792) e
nas estipulaes em favor de terceiros.
.. REVIS8O DOS CONTRATOS
O Estado intervm no contrato, no s mediante a aplicao de normas de ordem pblica, mas
tambm alterando-lhes a essncia ou a forma de execuo conforme as circunstncias, onde pode o
juiz, fundando-se em superiores princpios de direito, boa-f, comum inteno das partes, amparo do
fraco contra o forte, interesse coletivo, afastar aquela regra, at ento imperativa.
Uma de suas aplicaes a clusula rebus sic standibus: (teoria da impreviso) nos contratos
de trato sucessivo ou a termo, o vnculo obrigatrio entende-se subordinado a continuao daquele
estado de fato vigente ao tempo da estipulao. O cdigo de 1916 no aceitou expressamente essa
clusula, mas trazia vestgios de sua aplicabilidade nos arts. 401, 954, 1.058. Atualmente, a clusula
rebus sic standibus no s foi recepcionada implcita (CC., arts. 393, , 333, , 476, 567, 495 e 1973),
como explicitamente (CC., arts. 478, 479 e 480).
6. #OR!A8O DO CONTRATO1 CC. A)t' 6(D e ''.
imprescindvel a existncia de alguns elementos para que se forme o contrato vlido. Como
um negcio jurdico bilateral ou plurilateral requer a manifestao da vontade ou consentimento como
pressuposto de sua existncia. O consentimento pode ser compreendido em sua acepo restrita
(como aquiescncia que dada por cada parte); e em sentido lato como uniformidade de opinio,
consenso mtuo, como representante do que seria a declarao de vontade Em sentido lato, a
declarao da vontade pode ser expressa (CC., arts. 104, , 107 e 659) ou tcita, podendo at o
silncio represent-la (CC., arts. 107 e 111).
Porm antes de conclurem o contrato as partes passaro por duas fases. A oferta ou proposta,
que o ato pelo qual uma das partes solicita a manifestao da vontade de outra; momento inicial da
formao do contrato; e a aceitao por parte do solicitado ou o destinatrio da proposta.
:. CLASSI#ICA8O DOS CONTRATOS
- Quanto s pessoas:
a) pessoas de direito pblico;
b) pessoas de direito privado.
- Quanto natureza ou quanto aos seus efeitos:
a) contratos unilaterais: so aqueles em que s uma das partes se obriga em face da outra: os efeitos
so ativos de um lado e passivos de outro S uma das partes se obriga no havendo
contraprestao. o caso da doao pura e simples em que apenas o doador contrai obrigaes,
ao passo que o donatrio s aufere vantagens. Caso ainda do depsito, do mtuo e do mandato,
alm do comodato.
b) contratos bilaterais: so aqueles que criam obrigaes para ambas as partes e essas obrigaes
so recprocas e simultneas (sinalagma); cada uma das partes fica adstrita a uma prestao.
Caso da compra e venda (CC., art. 481).
c) contratos benficos ou a ttulo gratuito: so aqueles que oneram apenas uma das partes,
proporcionando outra s vantagens, sem contraprestao.
d) contratos a ttulo oneroso: so aqueles em que as partes reciprocamente transferem alguns direitos
que trazem vantagens patrimoniais para ambos os contraentes, como no de sociedade ou locao.
e) contratos comutativos: so aqueles em que cada uma das partes, alm de receber da outra
prestao relativamente equivalente sua, pode apreciar imediatamente essa equivalncia
(compra e venda).
f) contratos aleatrios: (alea = sorte) so aqueles em que as prestaes de uma ou ambas as partes
so incertas, porque sua quantidade ou extenso est na pendncia de um fato futuro e
imprevisvel, e pode redundar numa perda ao invs de lucro. No se confunde com o contrato
condicional porque neste a eficcia do contrato est submetida a evento futuro e incerto e no
aleatrio o lucro ou prejuzo que ser varivel, ele est perfeito e acabado. So duas as espcies
de contratos aleatrios: os que dizem respeito a coisas futuras (CC., arts. 458 e 459), e os que
dizem respeito a coisas j existentes (CC., arts 460 e 461)
Os contratos de adeso pressupem uniformidade, predeterminao e rigidez da oferta; proposta
permanente e geral; aceitao pura e simples do oblato para o consentimento; superioridade
econmica de um dos contratantes; clusulas pr-fixadas unilateralmente
Mas convm salientar os artigos 423 e 424 do Cdigo Civil, e lembrar que o CDC, em seu art.
54 j regulava tais contratos.
- Quanto designao ou ao modelo ou certas formalidades:
a) contratos nominados ou tpicos: so aqueles que possuem denominao legal e prpria, so
previstos e regulados pela lei, onde tm um padro definido; o Cdigo cita 23 tipos:
contrato de compra e venda: CC. arts. 481 a 532.
contrato de troca ou permuta: CC. art. 533.
contrato estimatrio: CC. arts. 534 a 537.
contrato de doao: CC. arts. 538 a 564.
contrato de locao: CC. arts. 565 a 578.
contrato de emprstimo: CC. arts. 579 a 585.
contrato de prestao de servios: CC. arts. 593 a 609.
contrato de empreitada: CC. arts. 610 a 626.
contrato de depsito: CC. arts. 627 a 652.
contrato de mandato: CC. arts. 653 a 692.
contrato de comisso: CC. arts. 693 a 709.
contrato de agncia: CC. arts. 710 a 721.
contrato de distribuio: CC. arts. 710 a 721.
contrato de corretagem: CC. arts. 722 a 729
contrato de transporte: CC. arts. 730 a 756.
contrato de seguro: CC. arts. 757 a 802.
contrato de constituio de renda: CC. arts. 803 a 813.
contrato de jogo: CC. arts. 814 a 817.
contrato de aposta: CC. arts. 814 a 817.
contrato de fiana: CC. arts. 818 a 839
contrato de transao: CC. arts. 840 a 850.
contrato de compromisso: CC. arts. 851 a 853
contrato de sociedade: CC. arts. 981 a 985.
b) contratos inominados ou atpicos (CC., art. 425): so aqueles que o legislador no previu de modo
expresso, mas que vo surgindo na vida quotidiana, criados pelas necessidades dos interessados,
bastando que atendam aos princpios gerais dos contratos (CC. 421/422).
=. E#EITOS PARTICULARES DOS CONTRATOS1
, 7 2ireito de reteno:
Consiste num direito negativo do credor em sustar a entrega da coisa alheia que j detm
legitimamente, at que a parte devedora lhe pague o que devido. O direito de reteno assegurado:
a) ao possuidor de boa-f que tem direito de indenizao por benfeitorias teis e necessrias a serem
ressarcidas (CC., art. 1219); b) ao credor pignoratcio (CC., art. 1433, e ll); c) ao depositrio (CC. art.
644, pargrafo nico); d) ao mandatrio (CC., art. 681), e e) ao cnjuge (CC. 1652).
Os requisitos para seu exerccio so: a) a deteno da coisa alheia; b) a conservao dessa
deteno; c) crdito lquido, certo e exigvel em relao de conexidade com a coisa retida; d)
inexistncia de excluso legal ou convencional dessa hiptese (CC. arts. 578 e 1220 p. ex)
,, 7 Ecios redibit+rios:
Todo aquele que adquire uma coisa imvel, mvel ou semovente tem direito a uma posse til,
que corresponda exatamente ao preo pago ou prometido. Juridicamente, os vcios e defeitos ocultos
que depreciam a coisa adquirida denominam-se vcios redibitrios e a ao garantidora dos direitos do
adquirente denomina-se ao redibitria.
#rt II4 # coisa recebida em virtude de contrato comutativo pode ser en"eitada por vcios ou
defeitos ocultos, que a tornem impr+pria ao uso a que ( destinada, ou lhe diminuam o valor
Em vez de rejeitar a coisa, redibindo o contrato, pode o adquirente reclamar abatimento no
preo (CC. art. 442).
Se o alienante conhecia o vcio, ou o defeito, restituir o que recebeu com perdas e danos; se
no o conhecia restituir o valor recebido mais despesas com o contrato (CC. art. 443).
A garantia legal de adequao do produto ou do servio independe de termo expresso, sendo
vedada a exonerao contratual do fornecedor. Vedada ainda a estipulao contratual de clusula
que impossibilite, exonere ou atenue a obrigao de indenizar segundo o CDC.
O adquirente decai do direito de obter a redibio ou o abatimento do preo em 30 dias se a
coisa mvel, e em um ano se a coisa imvel (CC. art. 445), contado da entrega efetiva; se j estava
na posse o prazo conta-se da alienao, reduzido metade (ATT do CC art. 445).
,,, 7 &vico:
Celebrado um contrato oneroso, o alienante dever resguardar o adquirente dos vcios da
evico. Evico , na verdade, a perda do direito ao bem em razo de outro direito ter sido declarado
por sobre ele. Para que haja a evico ser preciso:
a) existncia de contrato oneroso: CC., art. 447
b) perda total ou parcial da propriedade ou posse;
c) sentena judicial transitada em julgado declarando a evico;
d) denunciao da lide (CPC., art. 70, ): para que o evicto garanta seus direitos tem que se valer da
denunciao da lide, que o ato pelo qual tanto autor como ru chamam a juzo terceira pessoa,
que seja garante de seu direito, a fim de resguard-lo no caso de ser vencido na demanda em que
se encontra.
Salvo estipulao em contrrio, o evicto tem o direito, alm da restituio integral do preo, ou
das quantias que pagou (CC. art. 449):
a) indenizao dos frutos que tiver sido obrigado a restituir;
b) indenizao das despesas efetuadas com os contratos e os prejuzos que diretamente resultaram
da evico;
c) s custas judiciais e honorrios de advogado
,E 7 #rras:
Arras (CC., arts. 417, 418 e 419) o sinal dado por um dos contratantes para firmar a
pretenso de que o negcio se efetive, tornando assim, obrigatrio o contrato. Podem, entretanto, as
partes estipularem o direito de se arrepender (CC., art. 420). Se o arrependimento for da parte que deu
as arras esta as perder por inteiro em favor da outra parte, se ao contrrio, o arrependimento for da
parte que recebeu as arras esta dever devolv-las em dobro.
As arras dadas em dinheiro, salvo estipulao em contrrio, consideram-se incio de
pagamento, mas em caso de arrependimento tero natureza indenizatria nada mais podendo as
partes reclamar a esse ttulo.
=.&. ECti*34o do' -o*t)ato'1
Como vimos o contrato extingue-se normalmente pela execuo voluntria, onde as partes
atendem quilo a que se obrigaram tendo o credor o dever de fornecer o instrumento de quitao (CC.,
arts. 319, 320, 322 e 323). "Todavia os contratos podem ser extintos se for declarada sua nulidade, ou
ainda se houver implemento de clusula resolutiva; se houver arrependimento; inadimplemento
culposo; operosidade excessiva; resilio bilateral ou distrato; resilio unilateral: nos casos de
comodato, depsito ou locaes; morte de um dos contratantes.
D. DOS CONTRATOS E! ESP"CIE
D.&. Co*t)ato de -o5p)a e ve*da1 CC. a)t'. 6F& a :.(.
Pelo art. 481 do CC. conclumos que o contrato de compra e venda ( o contrato em que uma
pessoa GvendedorH se obriga a transferir a outra GcompradorH o domnio de uma coisa corp+rea ou
incorp+rea, mediante o pagamento de certo preo em dinheiro ou valor fiducirio correspondente
Esse contrato gera apenas direito pessoal cuja obrigao do vendedor transferir o domnio e
a do comprador pagar o preo. A transferncia da propriedade s ocorre pela tradio, se a coisa
mvel, e pelo registro do ttulo de transferncia se imvel (CC. arts. 1227 a 1247).
Se o comprador paga o preo e o vendedor no entrega no pode o comprador reivindicar a
coisa exceto em dois casos:
a) na compra e venda de ttulos da dvida pblica (art. 8 DL 3545/41) a celebrao do contrato
transfere a propriedade do ttulo; e
b) o art. 1361 do Cdigo Civil reza que a alienao fiduciria transfere imediatamente a coisa
independente de tradio.
A compra e venda se revela um contrato bilateral ou sinalagmtico pois comprador e devedor
sero devedores e credores simultaneamente, oneroso, comutativo ou aleat+rio nas hipteses do CC.,
arts. 458 e 459, consensual ou solene, e traslativo do domnio.
Os contratos de compra e venda exigem a presena, no mnimo, dos seguintes elementos:
a) Coi'a >ele5e*to o2/etivoA1 a coisa deve ter existncia, seja ela corprea ou incorprea, por isso
ainda continua proibida a contratao de herana de pessoa viva (CC., art. 426), mas sabemos
que essa existncia pode ser sobre coisa futura, assim:
a existncia da coisa deve ser potencial
a coisa deve ser individuada ou individualizvel: CC., art. 243.
deve estar disponvel ou no comrcio e, ainda,
ter possibilidade de ser transferida ao comprador.
b) P)e3o >ele5e*to o2/etivoA1 (CC., art. 482) deve apresentar pecuniaridade, pois revela uma soma
em dinheiro e, portanto, pode ser representado ou garantido pelos ttulo de crdito em geral.
valor deve ser certo e determinado: nula a clusula: pague o que quiser.
preo deve ser estipulado pelas partes (CC. art. 482), mas no quer dizer que o preo
Fixado em produto exposto em vitrine nulo, trata-se de uma proposta que presume-se aceita
no momento do pagamento.
ver tb. arts. 485, 486, 487 e 488 do CC.
c) Co*'e*ti5e*to >ele5e*to 'u2/etivoA1 deve recair consensualismo sobre a coisa, o preo e o
pagamento, bem como devem ter as partes capacidade:
pessoa casada, exceto na separao total de bens, no pode alienar ou gravar sem
autorizao do cnjuge (CC., art. 1647,);
consortes no podem, em regra, efetivar contrato entre si pois compra e venda entre marido
e mulher est proibida salvo se o bem estiver excludo da comunho (CC., art. 499);
os ascendentes no podem vender aos descendentes (herdeiros necessrios ao tempo da
celebrao) sem que os demais descendentes e o cnjuge (salvo se casado sob o regime da
separao obrigatria) expressamente consintam (CC., art. 496).
d) #o)5a1 no caso de compra e venda de bens imveis (CC., arts. 108 e 205)
O contrato considerado perfeito e acabado com acordo na coisa, no preo e nas condies
no podendo, a partir da, ser rescindido a no ser por vontade bilateral uma vez que a transferncia do
domnio ou o pagamento do preo nada mais do que uma conseqncia natural do contrato, uma
obrigao pessoal de dar por ser um consentimento entre as partes. Em vendas condicionais o
contrato ser perfeito to logo sejam satisfeitas as condies.
D.&.&. Da' -o*'eIO<*-ia' do i*adi5ple5e*to
Caso um dos contraentes desista ou se arrependa do contrato, gera contra si ao de
inadimplemento contratual, conforme o caso. Se o comprador paga o preo mas o vendedor no
transfere o domnio ou a propriedade do bem poder ele rescindir o contrato, exigindo perdas e danos
alm da devoluo do que foi pago, ou exigir o cumprimento do contrato (ao substitutiva da
declarao de vontade) valendo a sentena como ttulo para matrcula no registro de imveis.
Se o vendedor transferir o domnio do bem mas o comprador no pagar o vendedor pode
entrar com ao reivindicatria para reaver o domnio atravs de devoluo da propriedade mediante
nova matrcula no registro de imveis ou pode exigir o cumprimento do contrato, tendo o ttulo
executivo extrajudicial pode ajuizar ao de execuo ou, caso contrrio ao de cobrana. Anula-se o
contrato, caso o vendedor entregue coisa que no a combinada, similar, mesmo que de melhor
qualidade. O comprador no efetua o pagamento devolve o bem e aguarda a ao de execuo caso o
vendedor ainda queira efetuar o negcio, podendo o comprador atravs dos embargos desconstituir o
ttulo executivo.
D.&.(. ClHu'ula' e'pe-iai' P -o5p)a e ve*da
a) Retrovenda: (CC., art. 505: s cabe para bens imveis) a clusula pela qual o vendedor fica com
o direito de reaver, em certo tempo, se quiser, a coisa vendida, mediante a devoluo do preo
recebido e demais acessrios, se houver. O direito de resgate ou retrato poder ser exercido
conforme estipulado na clusula, no podendo ultrapassar o prazo de 3 anos.
b) Venda a contento e venda sujeita a prova: (pactus displicentiae) aquela que fica subordinada
condio de somente se tornar definitiva se o comprador ficar satisfeito com a coisa que lhe foi
vendida (CC. art. 509). A venda sujeita a prova presume-se feita sob a condio suspensiva de que
a coisa tenha as qualidades asseguradas pelo vendedor e seja idnea para o fim a que se destina
(CC. art. 510). O direito decorrente da venda a contento pessoal, ficando o comprador na
condio de comodatrio at que se manifeste em aceit-la (CC. art. 511) O prazo para tal
aceitao ser livremente pactuado entre as partes (CC. art. 512).
c) Da preempo ou preferncia: (CC. arts. 513 e 514) a clusula segundo a qual o comprador fica
na obrigao de oferecer ao vendedor a coisa comprada, se algum dia vier a pretender vend-la.
Prazo: 180 dias para mveis e 2 anos para imveis (Art. 514). nexistindo prazo estipulado, o
direito de preempo caducar, se a coisa for mvel, no se exercendo em 3 dias, e, se for imvel,
no se exercendo nos 60 dias (antes eram 30 dias) subsequentes data em que o comprador tiver
notificado o vendedor.
d) Da venda com reserva de domnio (CC. art. 521): o contrato pelo qual o vendedor reserva para si
a propriedade at que o preo esteja integralmente pago, muito comum nas vendas a prestao s
ter efeitos contra terceiros se registrada. Essa venda s recai sobre coisas infungveis (CC. art.
523).
e) Da venda sobre documentos (CC. art. 529): muito comum nos negcios de importao e
exportao assim chamada pois na venda sobre documentos, a tradio da coisa substituda
pela entrega do seu ttulo representativo e de outros documentos exigidos pelo contrato, ou no
silncio deste, pelos usos.
OBS. O Cdigo Civil deixa de regular o pacto do melhor comprador, clusula que admitia o
desfazimento da venda de imvel, se dentro de certo prazo (no superior a um ano) aparecesse
algum que oferecesse maior vantagem ao vendedor. E deixa, tambm, de tratar do pacto
comissrio, clusula convencionada expressamente em que as partes ajustavam a resciso de
pleno direito se ocorresse o inadimplemento. Se no prazo de 10 dias aps o vencimento o
vendedor no reclamar o preo, a venda ficar desfeita de pleno direito. Da onde se pode
concluir que foram revogadas.
D.&... Co5p)o5i''o de -o5p)a e ve*da
uma promessa por ambas as partes de posteriormente efetuarem uma compra e venda,
estabelecendo o objeto da venda, preo, as condies de pagamento e o arras (sinal), gerando ao
comprador dois direitos distintos e independentes entre si:
a) o direito pessoal contra o vendedor, escritura definitiva, ou adjudicao, sendo esta possvel
(CPC., art. 639);
b) o direito real de fazer valer o compromisso tambm contra terceiros, conferido pelo registro (art. 22
do DL 58/37; art. 25 da Lei 6.766/79).
Constitui, portanto, o compromisso de compra e venda registrado um direito real, um direito de
adquirir a coisa, oponvel erga omnes.
No caso das arras se o promitente vendedor se arrepende, devolve o sinal em dobro, caso se
arrependa o compromissrio comprador, perde o valor do sinal.
D.(. Co*t)ato de t)o-a ou pe)5uta1 CC. a)t. :..
o contrato por meio do qual as partes se obrigam a dar uma coisa por outra, sem envolver
dinheiro. Tambm denominado de permuta, barganha ou escambo.
Salvo disposio em contrrio, cada um dos contratantes arcar com metade das despesas
havidas com o instrumento de troca (CC. art. 533, ).
nula a troca de valores desiguais entre ascendentes e descendentes, sem consentimento
expresso dos demais descendentes, isto , possvel a permuta entre ascendente e descendentes
desde que os valores dos bens trocados sejam iguais (CC. art. 533, ).
D... Co*t)ato e'ti5at)io1 CC. a)t'.:.6 a :.D
O contrato estimatrio ou venda em consignao de natureza mercantil e caracteriza-se pelo
"neg+cio "urdico em que algu(m GconsignatrioH recebe de outrem GconsignanteH bens m+veis, ficando
autorizado a vend/7los, obrigando7se a pagar um preo estimado previamente, se no restituir as
coisas consignadas dentro do prazo a"ustado" (CC. art. 534).
um contrato real visto que prev a entrega da coisa mvel ao consignatrio conservando o
consignante a propriedade at que seja vendida pelo consignatrio para um terceiro, por ele, ou
devolvida.
D.6. Co*t)ato de doa34o1 CC. a)t'. :.F a :=6
contrato pela qual uma pessoa transfere, por liberalidade, bens ou direitos a outra pessoa
que os aceita (CC. art. 538).
A doao apresenta quatro elementos:
a) contratualidade: a doao confere direitos pessoais entre doador e donatrio no sendo hbil a
transferir a propriedade; a doao gera ao donatrio a propriedade; a doao gera ao doador a
obrigao de entregar a coisa doada ao donatrio; um contrato unilateral; formal (CC. art. 541) e
gratuito que se efetiva por ato inter vivos, pois, se for por motivo causa mortis teremos o instituto do
legado e no o da doao.
b) vontade do doador de fazer uma liberalidade proporcionando ao donatrio certa vantagem custa
de seu patrimnio;
c) aceitao do donatrio: pode ser tcita ou expressa; mas em se tratando de doao sujeita a
encargo, a aceitao dever ser necessariamente expressa.
A doao vlida, alm dos requisitos gerais, deve atender outros 3 requisitos:
a) capacidade ativa e passiva das partes, com as seguintes observaes:
absoluta e relativamente incapazes no podem doar; nem o tutor pode doar (CC. art. 1749, ) nem o
pai e a me que exeram a administrao dos bens dos filhos podero (CC. art. 1689, ); mas podem
receber em doao desde que se trate de doao pura (CC. art. 543), inclusive o nascituro (CC. art.
542) e a prole do casal (CC. art. 546)
cnjuges s podem fazer doaes remuneratrias de bens mveis desde que objetivem pagar um
servio recebido ou fazer doaes de pequeno valor;
cnjuge adltero no pode fazer doao ao seu cmplice (CC. art. 550 e 1642, V), sob pena de
anulabilidade na constncia do matrimnio pelo cnjuge ou em at 2 anos aps a morte pelos
herdeiros;
consortes no podem doar entre si se o regime for o da comunho universal; e se outro for o regime
tratar-se- de adiantamento de herana (CC. art. 544), como no caso dos ascendentes para os
descendentes;
o mandatrio do doador no pode nomear donatrio s pode escolher as pessoas que o doador lhe
designar;
pessoas jurdicas podem doar e receber doaes (CC. art. 554)
o falido no pode fazer doaes (CC. art. 158)
b) o objeto deve estar no comrcio: podem ser bens mveis, imveis, corpreos, incorpreos,
presentes ou futuros, direitos reais, vantagens patrimoniais de qualquer espcie e, inclusive,
rgos humanos, observado o seguinte:
no vlida a doao de todos os bens sem reserva de parte ou renda suficiente para a
subsistncia do doador (CC. art. 548);
se a doao levar o devedor a insolvncia os credores podem anul-la a no ser que o donatrio
assuma o passivo do doador - com o consentimento dos credores (CC. art. 360, ) onde se operar
uma novao subjetiva;
a doao inoficiosa est vedada pela lei, ou seja, a regra de que o doador quando beneficia herdeiro
no pode exceder o limite de 50% se este concorrer com outros (CC. arts. 549, 1789 e 1846), a ao
de anulao pode ser movida em vida do doador;
a doao pode apresentar-se sob a forma de subveno peridica (CC. art. 545);
pode ser feita em comum a vrias pessoas (CC. art. 551);
o doador no obrigado a pagar mora, no est sujeito evico e s regras referentes aos vcios
redibitrios (CC. art. 552)
o doador pode estipular que o bem volte ao seu patrimnio se sobreviver ao donatrio: 547CC;
c) requisito formal: a doao se far por escritura pblica (bem imvel: CC. arts. 108 e 215) ou por
instrumento particular (bem mvel: CC. 108), ou ainda verbalmente seguido da tradio quando se
tratar de bens de menor valor (CC. art. 541, pargrafo nico).
D.6.&. E'p9-ie' de doa34o
a) doao pura e simples: sem existncia de qualquer condio presente ou futura, sem encargo ou
termo (CC. art. 5
40)
b) doao mod
al, com encargo,
onerosa ou grava
da: o donatrio te
m uma incumbn
cia que pode ser
em proveito de te
rceiro ou do inter
esse geral (CC. a
rt. 553, pargrafo
nico, 562 e 193
8)
c)
doao remunera
tria: a causa da
liberalidade o d
esejo de recompensar servios prestados pelo
donatrio ao doador (CC. art. 540, 2 alnea).
d) doao condicional: depende de evento futuro e incerto
e) doao a termo: quando h termo inicial e/ou final;
f) doao de pais a filhos ou de um cnjuge ao outro: CC. art. 544 e 1829.
@evogao da doao:
A doao se revoga por ingratido do donatrio (CC. arts. 555, 557, 561 e 563), alm dos
demais casos pelos quais se revogam todos os contratos. Pode tambm revogar-se, em sendo
onerosa a doao, se o donatrio deixar de executar o encargo desde que ocorra em mora (CC. art.
564 e 1639).
Revogam-se por ingratido as doaes em que o donatrio atentou contra a vida do doador;
cometeu ofensa fsica contra o doador; injuriou gravemente ou caluniou o doador; recusou-se em
ministrar alimentos ao doador quando lhe era possvel faz-lo.
No se revoga, contudo, a doao por ingratido quando as doaes forem puramente
remuneratrias; as que forem oneradas com encargo; as que se fizerem em cumprimento de obrigao
natural; as feitas para determinado casamento.
D.:. Co*t)ato de lo-a34o1 CC. a)t'. :=: a :DF
Tipos Objeto dos Contratos Remunerao Sujeitos Caractersticas
1 - locao de
Coisas
Cesso temporria do
uso e gozo da coisa
sem transferncia da
sua propriedade
Na locao de
coisas
designada como
aluguel
Aqui temos o locador
(que entrega a coisa)
e locatrio (que toma
a coisa)
a) bilateral: criam
obrigaes recprocas;
b) oneroso: pois as
Artes buscam
vantagens (R$)
2 - locao de
servios
Prestao de servios
economicamente
apreciveis
nas de servio
designada salrio,
e proporcional
ao tempo.
Aqui podemos
designar as partes
como empregador e
empregado
c) comutativo: pois tais
vantagens so mtuas;
d) consensual: uma vez
que no depende de
forma especial (solene)
3 - Locao de
obra ou
Empreitada
Execuo de uma
obra determinada
na empreitada
designada como
preo, e
proporcional
obra.
E aqui como
comitente e
empreiteiro
e) de execuo
continuada ou
sucessiva: pois levam
certo lapso de tempo
para se resolver
- Da locao residencial:
a) locao por temporada: at 90 dias podendo aluguel e encargos serem cobrados
antecipadamente.
b) contratos fixados por 30 meses ou mais: o contrato se rescinde no trmino do prazo, prorrogando-
se por prazo indeterminado no silncio das partes - para a retomada caber denncia imotivada
(denncia vazia) a qualquer tempo.
c) contratos fixados por menos de 30 meses: findo o prazo, a locao prorroga-se por tempo
indeterminado - a retomada s pode ser pleiteada por motivo de reforma, uso prprio, para
residncia de ascendente ou descendente do locador, ou para demolio ou edificao licenciada.
d) contratos fixados antes da vigncia da Lei 8245/91: que vigorem ou venham a vigorar por prazo
indeterminado podero ser denunciados imotivadamente.
- Da locao no residencial:
1. A locao Comercial aquela que se aplica a locatrios comerciantes ou industriais. A definio de
locao comercial e locao civil importante para a estabelecer a legislao a ser aplicada. O
locatrio comerciante ou industrial tem direito de pedir judicialmente a renovao do contrato de
aluguel referente ao local onde se situa o fundo do comrcio - atravs da ao renovatria de
aluguel.
2. Civil: para escritrios, sedes, consultrios e estdios de locatrios que desempenhem atividades
civis.
3. Especial: para escolas, hospitais e asilos. A retomada do imvel se fundamenta por denncia
motivada (Lei n. 8245/91)
4. Concesso de uso de prdios urbanos da Unio: Lei n. 9.760/46
5. As locaes de prdios rsticos destinados explorao agrcola ou agropecuria: so reguladas
pela Lei n. 8245/91, se para fins comerciais e industriais, e pelo Estatuto da Terra (Lei n. 4.504/64,
arts. 92 e ss)
Existem 3 formas de se transmitir um contrato de locao por ato entre vivos: a cesso de
locao; a sublocao e o emprstimo; e todos so modos traslativos do contrato de locao.
Ce''4o de lo-a34o1
A cesso do contrato de locao o ato pelo qual o cedente (como transmitente de um direito pessoal)
transfere a outrem - o cessionrio - a sua posio contratual de locatrio, desde que tenha o prvio
consentimento do locador. , na verdade, a transmisso, para outra pessoa, dos direitos e deveres que
lhe competem.
Su2lo-a34o1
A sublocao consiste na concesso do gozo, parcial ou total, da coisa locada, por parte de quem ,
por sua vez, locatrio dela mesma (Lei n. 8.245/91, arts. 14, 15, 16, 30, 59, 1, V, 2, e 35; CC, art.
1.208). A sublocao ser admitida se no for expressamente proibida, mas essa regra inaplicvel
locao de prdio urbano. Para a sublocao de prdios urbanos preciso prvia autorizao do
locador.
E5p)9'ti5o1
O emprstimo a cesso, a titulo provisrio e gratuito, pelo locatrio, de parte ou da totalidade do
prdio, com o dever de restitu-lo em breve tempo. Envolveria, portanto, a figura do comodato.
D.=. Da lo-a34o ou p)e'ta34o de 'e)vi3o'1 CC a)t'. :E. a =@E
Com o surgimento da C.L.T., a locao de servios, que se referia ao trabalho subordinado, foi
substituda pelo contrato individual de trabalho, e pelo contrato de trabalho avulso. Mas o contrato civil
de locao, nos dizeres de Maria helena Diniz, sobreviveu no cdigo de 1916 e agora mereceu ateno
especial.
#rt $DC # prestao de servio, que no estiver su"eita s leis trabalhistas ou a lei especial, reger7
se7 pelas disposi*es deste 6aptulo
"# locao de servio ( o contrato em que uma das partes se obriga para com outra a fornecer7lhe a
prestao de uma atividade, mediante remunerao" (Caio Mrio da Silva Pereira).
aquele contrato referente a uma prestao de servio economicamente aprecivel,
considerada em si mesma, independente do resultado.
Seu objeto uma obrigao de fazer. Qualquer forma de atividade humana lcita e possvel
que possa ser aproveitada por outrem, de forma material ou imaterial pode constituir o objeto desta
locao: CC, art. 594; CF, art. 7, XXX.
#rt $DI 8oda a esp(cie de servio ou trabalho lcito, material ou imaterial, pode ser contratada
mediante retribuio
D.D. Lo-a34o de o2)a ou e5p)eitada1 CC. a)t'. =&@ a =(=.
Empreitada o contrato pelo qual um dos contraentes (empreiteiro) se obriga, sem
subordinao ou dependncia, a realizar, pessoalmente ou por meio de terceiro, certa obra para o
outro (dono da obra ou comitente), com material prprio ou por este fornecido, mediante remunerao
determinada ou proporcional ao trabalho executado.
aquele contrato, ento, de locao que tem por fim a execuo de certa obra ou determinado
trabalho, tendo-se em vista um fim ou direito.
Na verdade a empreitada pode consistir apenas em uma obrigao de fazer, apenas em uma
obrigao de dar, ou ambas. o que diz o art. 610: ,- empreiteiro de uma obra pode contribuir
para ela ou s com seu trabal.o, ou com ele e os materiais&,
Diferena entre a empreitada e a locao. Na primeira o empreiteiro recebe remunerao pela
obra realizada, na segunda, aluguel. Na empreitada a remunerao se d em razo da obra
realizada e no pelo tempo gasto em sua efetivao. Na locao de servios, a remunerao
feita em vista do tempo gasto na elaborao do trabalho.
A empreitada um contrato bilateral (o empreiteiro deve entregar a obra e o comitente o preo;
um credor da obra outro do preo), comutativo (cada parte recebe da outra prestao equivalente
sua), oneroso, consensual e no solene, indivisvel (pois no permite execuo fracionada) e de
execuo sucessiva ou continuada (porque exige certo lapso de tempo para a sua concluso) em que
uma das partes, o empreiteiro, se compromete a executar determinada obra, pessoalmente ou por
terceiros, em troca de certa importncia, ou de remunerao fixa a ser paga pela outra parte, o dono da
obra.
Nos contratos de empreitada de edifcios e outras construes considerveis, o empreiteiro de
materiais e execuo responder, durante 5 anos, pela solidez e segurana do trabalho.
D.D.&. Cla''i0i-a34o da e5p)eitada
, 7 Kuanto ao modo de fi!ao do preo:
a) empreitada a preo fixo (marche forfait) absoluto ou relativo: quando a retribuio ajustada para
a obra inteira sem considerar o fracionamento da atividade (CC. art. 619);
b) empreitada por medida (ad mensuram): quando a retribuio ajustada por unidade ou parte
construda (CC. art. 614);
c) empreitada de valor reajustvel: quando existir clusula prevendo variao de preo em funo da
variao do valor da mo de obra, ou dilao de tempo;
d) empreitada de custo mximo: quando existe clusula estabelecendo determinado valor que no
poder ser ultrapassado pelo empreiteiro;
c) empreitada de preo de custo: quando o empreiteiro se obriga a realizar o trabalho fornecendo a
mo de obra e os materiais, mediante o reembolso acrescido do lucro assegurado;
,, 7 Kuanto e!ecuo do trabalho:
a) empreitada de louvor: quando o empreiteiro assume apenas a responsabilidade pela execuo da
obra;
b) empreitada de materiais ou mista: quando o empreiteiro, alm da execuo da mo de obra, se
compromete tambm a fornecer os materiais necessrios sua execuo.
D.D.(. Da' )e'po*'a2ilidade'
a) responsabiliza o empreiteiro quanto: solidez e segurana do trabalho em empreitadas relativas a
construes de grande envergadura, em razo dos materiais e do solo (CC, art. 618); aos riscos da
obra, se forneceu os materiais, conforme o CC, art. 611; ao preo dos materiais empregados na
obra, perante os fornecedores, se a empreitada for mista; aos danos causados a terceiros; aos
impostos, perante a fazenda, se a empreitada for mista.
b) responsabiliza o dono da obra quanto: aos riscos de transporte da coisa confeccionada, se deu
ordens diversas das ajustadas; aos riscos da obra, se a empreitada for de lavor (CC, arts. 612 e
613); falta de recolhimento das contribuies previdencirias do pessoal empregado na obra, se
esse encargo no for atendido pelo empreiteiro, ficando com ele solidariamente responsvel (Lei n.
8212/91, arts. 30 e 31); ao preo dos materiais, se a empreitada for de lavor.
D.F. Co*t)ato de e5p)9'ti5o1 CC. a)t'. :DE a :F:
o contrato pelo qual uma das partes se obriga a entregar um objeto outra, que ter a
obrigao de restitu-lo em espcie ou gnero. O emprstimo gnero de que so espcies o
comodato e o mtuo, sendo o primeiro tambm denominado emprstimo de uso e o segundo
emprstimo de consumo.
D.F.&. Do -o5odato1
contrato intuito personae, unilateral e gratuito, que representa o emprstimo de coisas no
fungveis e no consumveis, temporrio, e se perfaz pela tradio - por isso chamado contrato real.
temporrio (CC. art. 581), e exige a devoluo da coisa emprestada aps o uso. Art. 579: O
comodato o emprstimo gratuito de coisas no fungveis. Perfaz-se com a tradio do objeto.
O contrato de comodato necessita que as partes tenham capacidade genrica (CC. art. 580),
que o objeto seja um bem infungvel e inconsumvel, mas a sua forma livre, ou seja, no necessita de
ato solene, podendo ser at verbal.
O comodatrio obrigado a conservar como se fosse sua a coisa emprestada, no podendo
us-la seno de acordo com o contrato ou a natureza dela, sob pena de responder por perdas e danos.
O comodatrio constitudo em mora, alm de por ela responder, pagar, at restitu-a, o aluguel da
coisa que for arbitrado pelo comodante (CC. art. 582).
O comodante, por seu turno no pode pedir a coisa emprestada antes do prazo ajustado (CC.
art. 581); tem que pagar as despesas extraordinrias feitas pelo comodatrio com a conservao da
coisa, em caso de urgncia, se no puder ser avisado oportunamente para autoriz-las; e
responsabilizar-se perante o comodatrio, pela posse til e pacfica da coisa objeto de comodato, se
procedeu dolosamente - mas no tem responsabilidade pela evico ou vcios redibitrios pois este
pressupe contrato comutativo e oneroso, o que no o caso.
Extingue-se o contrato de comodato pelo termo final do prazo ajustado entre as partes ou aps o uso
da coisa; pela resoluo em virtude da inexecuo; pela resoluo unilateral, reconhecida pelo juiz;
pelo distrato; pela morte do comodatrio; e pela alienao da coisa emprestada.
D.F.(. Do 5Gtuo
contrato real podendo ser gratuito ou oneroso, de emprstimo de coisa fungvel, perfazendo-
se com a tradio do objeto e terminando com a restituio da coisa emprestada. No contrato de
mtuo, o domnio da coisa emprestada passa a ser do muturio.
#rt $A5 1 mtuo ( o empr(stimo de coisas fungveis 1 muturio ( obrigado a restituir ao
mutuante o que dele recebeu em coisa do mesmo g/nero, qualidade e quantidade
O contrato de mtuo, quando for oneroso, ou seja, quando destinar-se a fins econmicos deve
observar as regras do CC., arts. 591 e 406, que prescrevem:
#rt $D4 2estinando7se o mtuo a fins econBmicos, presumem7se devidos "uros, os quais, sob
pena de reduo, no podero e!ceder a ta!a a que se refere o art I%5, permitida a
capitalizao anual
#rt I%5 Kuando os "uros morat+rios no forem convencionados, ou o forem sem ta!a
estipulada, ou quando provierem de determinao da lei, sero fi!ados segundo a ta!a que
estiver em vigor para a mora do pagamento de impostos devidos Lazenda <acional
Nesse caso so nulas as estipulaes usurias que estabeleam nesses contratos civis taxas
de juros superiores s legalmente permitidas caso em que o juiz, se requerido, pode determinar a
restituio do que foi pago em dobro. Mas essa regra no se aplica:
a) para as instituies Financeiras e operaes nos mercados financeiros;
b) para as sociedades de crdito destinado a microempreendedores;
c) para as organizaes d sociedade civil da Lei 9790/99
Os juros constituem o proveito tirado do capital emprestado e podem ser:
a) compensatrios: se representam renda ou fruto do dinheiro mutuado, ou
b) moratrios: da denominados comisso de permanncia (Sum. 596).
A capitalizao dos juros foi proibida pela Lei de Usura (Dec. n. 22.262/33, art. 4 c/c a MP
2170/01, art. 5), mas refere-se capitalizao de juros com periodicidade inferior a um ano. Veda-se,
na verdade, o anatocismo em perodo inferior a um ano se o mutuante no for instituio financeira ou
o financiamento no se der pelo Sistema Financeiro de Habitao (Lei n. 9514/97), exceto na hiptese
de contrato de conta corrente.
Os juros no se confundem com correo monetria. Esta visa a garantir a integridade do valor
da moeda ante a sua freqente desvalorizao; seria uma atualizao do valor do dbito, que constitui
a prpria dvida atualizada para a data do seu pagamento.
No h bice nenhum ao estabelecimento de correo ou atualizao monetria aos contratos
de mtuo, mesmo que fora do Sistema Financeiro Nacional.
A Lei 4595/64, da reforma bancria, em seu art. 4, V e X, derrogou as determinaes da Lei
de Usura no que tange s operaes bancrias, que passaram a sujeitar-se, desde ento, ao Conselho
Monetrio Nacional, por intermdio do Banco Central.
D.F.(.&. ReIui'ito' e e0eito'
Alm da capacidade genrica o mutuante deve ter poder para dispor sobre a coisa ou alien-la
e o muturio deve ter capacidade para contrair direitos. O art. 588 do NCC diz que o mtuo feito a
menor, sem prvia autorizao, no pode ser reavido nem do muturio nem de seus fiadores. Essa
norma s no se aplicar no caso dos incisos do CC. art. 589.
O muturio deve restituir o que recebeu e pagar juros se o mtuo for feneratcio, isto , quando
estipula o pagamento de juros em favor do mutuante; e o mutuante tem o direito de exigir garantia da
restituio (CC. art. 590); reclamar a restituio de coisa equivalente quando vencido o prazo (salvo na
hiptese do CC. art. 592); e resolver o contrato se o mutuante no pagar juros no mtuo feneratcio.
O mtuo se extingue pelo implemento do termo convencionado (ou na hiptese do CC. art.
592); pelo inadimplemento; pelo distrato; pela resilio unilateral por parte do devedor (CC. art. 133);
ou pela ocorrncia de algum modo terminativo previsto no contrato.
D.E. Co*t)ato de dep'ito1 CC. a)t'. =(D a =:(.
contrato pela qual uma pessoa, a depositria, recebe de outra, a depositante, o objeto mvel,
para guardar, temporria e gratuitamente, at que o depositante a reclame (CC. art. 627). Tem por
caractersticas a natureza contratual (unilateral e intuito personae), para a entrega de coisa corprea ao
depositrio, que tem a obrigao de custdia e, ainda, o dever de restituir a coisa depositada sob pena
de priso (CC. art. 652: pena no superior a um ano) e ressarcimento de danos.
O depsito , via de regra, gratuito, mas o art. 628 prescreve que pode ser oneroso se houver
conveno em contrrio, se o depsito decorre de atividade negocial ou, ainda, se o depositrio exerce
tal funo por profisso.
D.E.&. Cla''i0i-a34o do dep'ito
- Depsito Voluntrio ou Convencional: CC arts. 627 a 646. aquele que resulta de ajuste entre as
partes e somente se prova por escrito.
- Depsito Necessrio: CC. arts. 647 a 652. aquele que independe da vontade das partes porque
resulta de fatos imprevistos e irremovveis, que levam o depositante a efetu-la, entregando a guarda
de um objeto a pessoa que desconhece, a fim de subtra-lo de uma runa imediata, no lhe sendo
permitido escolher o depositrio ante a iminncia do dano na coisa (CC. art. 647, c/c 648, pargrafo
nico e CPC., art. 402, ). Pode ser de trs espcies:
a) Legal: se decorrente de lei, ou feito em desempenho de obrigao legal CC. art. 647, :
depsito de coisa perdida e descoberta: CC. art. 1233, pargrafo nico;
concurso de credores: CC. art 345;
o feito pelo administrado dos bens do depositrio que se torna incapaz: CC. art 641
o do lote compromissado, no caso de recusa no recebimento da escritura definitiva;
do credor pignoratcio que recebe soma superior ao seu crdito: CC. art. 1435, V
b) Miservel: se decorrente de calamidade pblica; como incndio, inundao, naufrgio ou saque
(CC. art. 647, ), quando o depositante, diante dessas circunstncias obrigado a se socorrer da
primeira pessoa que encontrou para entregar a coisa em seu depsito.
c) De hoteleiro e hospedeiros (CC. art. 649) de hotis, hospitais, colgios e internatos. O hospedeiro
responde pela bagagem como depositrio e responsvel por furtos/roubos de tais bens em seus
estabelecimentos. Essa responsabilidade do risco do negcio e, embora no haja tradio real,
mas ficta, basta que a bagagem do hspede entre no estabelecimento. Essa responsabilidade
deixa de existir apenas se:
houver celebrao com o hspede que diga contrrio a isso;
se provar que o prejuzo do hspede no poderia ter sido evitado (CC. art. 650) ou se,
ocorrer o evento por fora maior ou caso fortuito e, ainda
se houver culpa concorrente do hspede.
- Depsito Regular e rregular:
O depsito regular ou ordinrio aquele que incide sobre coisa infungvel e inconsumvel, que
deve ser restituda in natura
O depsito irregular aquele que, ao contrrio, recai sobre mvel fungvel e consumvel, de
modo que o dever de restituir no tem por objeto a coisa dada em depsito, mas outra do mesmo
gnero, qualidade e quantidade (CC. art. 645), regendo-se pelas regras referentes ao mtuo (CC. arts.
586 a 592). O depsito irregular no se transforma em emprstimo uma vez que o bem mutuado
incorpora o patrimnio do devedor, como p. ex., o depsito bancrio; e o depsito de mercadorias em
armazns gerais que guardam mesma mercadoria da mesma espcie (laranjas p. ex.) e emite um
certificado sob a forma de titulo de crdito causal, ou seja, conhecimento de dep+sito e Marrant,
transmissveis por simples endosso (CC. art. 751)
V - Depsito Judicial: (CPC. art. 664) Quando realizado por autoridade judiciria como o seqestro por
exemplo, que pode ser de bem mvel ou imvel, com o intuito de preservar a sua incolumidade, at
que se decida a causa principal.
V - Depsito Mercantil ou Empresarial: quando provier de atividade negocial; e se for praticado por
profisso ou durante o exerccio da empresa;
Direitos, deveres e obrigaes: CC. arts. 629, 633, 639, 644 e 652.
D.&@. O 5a*dato1 CC. a)t'. =:. a =E(
Opera-se o mandato quando uma parte recebe de outra poderes para, em seu nome, praticar
atos, ou administrar interesses. A procurao o instrumento do mandato (CC. art. 653), mas pode ser
expresso ou tcito, verbal ou escrito (CC. art. 656). uma representao convencional, em que o
representante pratica atos em nome do representado - fala e age em nome deste.
um contrato consensual que requer a manifestao das duas vontades, bilateral, portanto,
gerando deveres para o mandatrio (CC. art. 667) e para o mandante (CC. art. 675), em que h a
outorga de poderes de representao - o mandatrio pode aceitar o mandato expressa ou tacitamente,
mas resulta do comeo da execuo (CC. art. 659). Pode ser gratuito ou oneroso (CC. art. 658:
mandato de advogado oneroso) mas , em regra, intuito personae, preparatrio (pois habilita o
mandatrio a praticar certo ato especfico em regra) e revogvel (CC. art. 682).
O mandato necessita de capacidade genrica tanto do outorgante como do outorgado. Os
absolutamente incapazes no podem nem ser mandantes nem mandatrios e as partes devem
observar os arts. 288 e 654 do CC.
Os relativamente incapazes, p. ex. maiores de 16 anos e menores de 18 podem outorgar
mandato se assistidos por seu representante legal, impondo-se, porm, a procurao por instrumento
pblico, e para dar procurao ad "udicia devero recorrer ao oficial pblico.
)odem ser mandatrios:
a) o plenamente capaz e o emancipado;
b) o menor de 18 e maior de 16 no emancipado ressalvado que o mandante no ter contra ele o
direito de ao (CC. art. 666);
c) a cnjuge, mesmo sem outorga uxria ou concordncia marital;
d) o prdigo e o falido, pois a restrio que se lhes atinge versa quanto disposio de bens de seu
patrimnio, e no aos de outros.
<o podem ser mandatrios:
a) estrangeiros para representar interesses de acionistas brasileiros em assemblias gerais: Dec-Lei
2063/40 art. 199;
b) funcionrios pblicos efetivos ou no so no podem funcionar perante administrao pblica
federal, estadual ou municipal: Dec. n. 99.999/91; salvo nos casos em que o servidor da Unio
pretende a percepo de vantagens de parentes at 2 grau (Lei 8112/90 e Lei paulista n.
10261/68, art. 143, X);
O objetivo do mandato deve ser lcito e possvel, fsica e juridicamente, abrangendo direitos
patrimoniais ou extrapatrimoniais desde que no sejam personalssimos e que no exijam a
interveno pessoal do mandante como p. ex: o exerccio do voto; o depoimento pessoal; a elaborao
do testamento; o exerccio do ptrio poder ou cargo pblico; prestao de servio militar; recebimento
de qualquer benefcio da previdncia social.
OBS.: O instrumento de mandato ser por escrito pblico em casos especiais: para os
relativamente incapazes; para os cegos; para o mandante analfabeto
OBS.: CC. art. 655: ainda que por instrumento pblico o mandato, o substabelecimento pode se
dar por instrumento particular
Sua forma livre e s confere poderes de administrao ordinria de modo que para alienar,
hipotecar ou transigir a procurao depender de poderes especiais e expressos por serem atos que
exorbitam essa administrao ordinria (CC. art. 661, 1), mas depende, ainda, de poderes especiais
se o ato abranger:
a) saque de dinheiro, emisso de cheque ou nota promissria;
b) substabelecimento ou renncia de direitos;
c) representao de testamenteiro: CC. art. 1985
d) celebrao de matrimnio: CC. art. 1542;
e) transmisso de dvidas ou doaes;
f) aceitao ou renncia de herana;
g) novao ou fiana;
h) reconhecimento de filho;
i) pedido de falncia;
Se o mandato verbal deve-se observar a regra do CC. art. 227 ou 401 do CPC.
obrigaes do mandatrio: CC. arts. 667 a 674
obrigaes do mandante: CC arts. 675 a 681
Extingue-se o mandato: (CC art. 682)
D.&&. Co*t)ato de -o5i''4o1 CC. a)t'. =E. a D@E
Essa modalidade de contrato unifica no direito obrigacional a comisso percebida na seara
cvel e empresarial, seguindo a esteira do Cdigo Civil taliano de 1942.
"6omisso ( o contrato pelo qual uma pessoa GcomissionrioH adquire ou vende bens, em seu pr+prio
nome e responsabilidade, mas por ordem e por conta de outrem GcomitenteH, em troca de certa
remunerao, obrigando7se para com terceiros com quem contrata" G66 art 5DCH
#rt 5DI 1 comissrio fica diretamente obrigado para com as pessoas com quem contratar, sem
que estas tenham ao contra o comitente, nem este contra elas, salvo se o comissrio ceder
seus direitos a qualquer das partes
O comissrio, pessoa fsica ou jurdica, dever ser comerciante que, segundo as instrues
recebidas do comitente, efetuar negcios em nome prprio, porm em favor e por conta do comitente.
Apresenta-se como um mandato sem representao - o comissionrio no representante direto do
comitente.
O contrato produz efeitos anlogos aos do mandato distinguindo-se dele pela maneira de agir
do representante, que no mandato age em nome do representado mas, na comisso, em nome prprio.
So claras as vantagens:
a) dispensa apresentao de documento formal que habilite o representante;
b) afasta o risco do excesso de poderes para o representante;
c) permite o segredo das operaes do representado;
d) utiliza o crdito do comissrio na praa onde se situar;
e) facilita as informaes das remessas e da guarda das mercadorias.
OBS.: a comisso pode se reverter em mandato pela ratificao do comitente, que assume o contrato
realizado pelo comissrio, passando a ter ao direita contra o terceiro com quem o comissrio
contratou.
No se confunde o mandato com a comisso porque o comissionrio assume obrigaes
pessoais para com aqueles que contrata e, at mesmo, a responsabilidade pela solvncia delas.
A comisso tem caractersticas prprias. Nasce de um contrato bilateral, oneroso (CC. art. 701,
702, 703 e 705), intuito personae, consensual, onde o comissionrio age sob instrues do comitente
(CC. art. 695) que podem ser verbais ou escritas sendo que, na falta dessas diretrizes, proceder
segundo os usos em casos similares aplicando a regra relativa ao mandato (CC. art. 709).
A comisso pode ser simples: quando o comissrio no responder pela insolvncia das
pessoas com quem contratar exceto em caso de culpa: CC. art. 697, ou del credere: modalidade de
comisso composta de um pacto em que o comissrio assume a responsabilidade de responder pela
solvncia daquele com quem vier a contratar no interesse e por conta do comitente fazendo nascer a
solidariedade; com isso estimula-se comissrio a selecionar melhor os negcios (CC. art. 698),
evitando prejuzos ao comitente que, em razo disso, pagar comisso mais elevada.
Direitos fundamentais do comissrio:
a) exigir sua remunerao: CC. art. 701;
b) pedir ao comitente fundos para realizao de certo negcio;
c) reembolsar-se das despesas efetuadas com a negociao (CC. art. 706), ou reter bens e valores
do comitente para reembolsar-se (CC. arts. 707 e 708).
Deveres do comissrio para com o comitente: CC. arts. 695, 696, 699, 700.
Deveres do comissrio para com terceiros: CC. arts. 694 e 698
Direitos fundamentais do comitente:
a) opor execues contra o comissrio e/ou pleitear indenizao por prejuzos;
b) reivindicar suas mercadorias caso venha a falir o comissrio;
c) no responder perante terceiros pelas obrigaes contradas pelo comissrio;
d) acionar terceiros se sub-rogados os direitos assumidos pelo comissrio;
e) alterar as instrues: CC. art. 704
Deveres do comitente: CC. arts. 701 e 706.
D.&(. Co*t)ato de ag<*-ia e di't)i2ui34o1 CC. a)t'. D&@ a D(&
D.&(.&. Co*t)ato de ag<*-ia
Essa modalidade contratual originria do servio prestado pelo ambulante ou mascate que,
na lomba de mulas, fazia vendas porta a porta direto ao consumidor. Sempre houve quem funcionasse
como agente comercial dos empresrios, cuja funo era e ainda colocar no mercado produtos da
empresa representada.
#rt 94% )elo contrato de ag/ncia, uma pessoa assume, em carter no eventual e sem vnculos
de depend/ncia, a obrigao de promover, conta de outra, mediante retribuio, a realizao
de certos neg+cios, em zona determinada, caracterizando7se a distribuio quando o agente tiver
sua disposio a coisa a ser negociada
)argrafo nico 1 proponente pode conferir poderes ao agente para que este o represente na
concluso dos contratos
O agente ou representante comercial, que se obriga a agenciar as propostas ou pedidos em
favor de outra: o representado, devem ser registrados no Conselho Federal e no Conselho Regional de
Representantes Comerciais.
O contrato de representao pertence ao gnero dos contratos de intermediao, do qual o
mais peculiar o de corretagem, com o qual no se confunde, visto que, enquanto a corretagem uma
atividade eventual em relao ao comitente, agindo o corretor no interesse das duas partes, o
representante comercial age, permanente, profissional e habitualmente, em prol da empresa
representada.
Trata-se de um contrato bilateral, oneroso, intuito personae e consensual, por no exigir forma
solene, mas comum que se apresente por escrito apresentando elementos especficos (Lei n.
4886/65, art. 27 com red. dada pela Lei 8420/92) tais como:
a) condies e requisitos gerais da representao;
b) indicao genrica ou especfica do(s) produto(s) ou artigos que sero objeto da representao;
c) prazo certo ou indeterminado da representao;
d) indicao da(s) zona(s) em que ser exercida a representao;
e) garantia ou no, parcial ou total, e prazo de exclusividade em tal rea;
f) valor e poca do pagamento
Esse contrato traz, no entanto, algumas peculiaridades:
a) obrigao do agente de promover a concluso do contrato por conta do proponente.
b) profissionalidade do representante: que consiste no agenciamento de negcios, por meio de
propostas ou pedidos, encaminhadas aos representados, de pessoas que com ele pretendam
comerciar.
c) independncia de ao ou certa autonomia na prestao do servio: no h vnculo de
subordinao hierrquica entre representante e representado, j que no se trata de empregado;
mas h uma certa subordinao do representante s ordens do representado, pois dever, no
desempenho do que foi lhe cometido, agir com toda diligncia, atendendo s instrues avenadas
(CC. art. 712)
d) a par de no se tratar de vnculo empregatcio o servio deve ser prestado com habitualidade: CC.
art. 710;
e) deve haver uma delimitao de uma zona de atuao onde desenvolver-se- a atividade do
representante, e, ainda,
f) exclusividade da representao: CC. art. 711
g) retribuio do representante pelo agenciamento, que pode ser fixa, se o agente perceber certa
quantia ou porcentagem por certo nmero de operaes ou varivel, dentro de certas regras (CC.
arts 714 a 719).
Di)eito' do age*te1 exclusividade; remunerao; de ver atendidos os seus pedidos;
liberdade de ao; direito de admitir subagentes; ressarcir-se de prejuzos no caso do CC art.
715.
Deve)e' do )ep)e'e*ta*te1 exercer diligentemente sua atividade sob pena de resciso contratual
(CC. art. 712); conseguir negcios para o representado mediante pedidos e propostas; informar o
representado das condies do mercado em sua localidade de atuao; diligenciar no sentido de
que os clientes recebam suas mercadorias com regularidade; manter sigilo sobre as atividades da
representao; pagar as despesas decorrentes do exerccio da sua profisso (CC. art. 713);
prestar contas ao representado.
Deve)e' do )ep)e'e*tado1 pagar a remunerao; no constituir mais de um agente na mesma
rea de atuao em que outro j houver
Di)eito' do )ep)e'e*tado1 reter o pagamento do representante para garantir a indenizao em
caso de resciso por culpa dele; conferir poderes ao agente.
Extingue-se a representao: pelo decurso do prazo previsto para sua durao; pelo
distrato; fora maior ou caso fortuito (CC. art. 719) pela resilio unilateral, onde auferir-se-
razoavelmente prazo e valor devidos (CC. art. 720, nico); e pela inexecuo do contrato por uma
das partes, surgindo dois casos:
a) justa causa para que o representado rescinda o contrato quando houver: a reduo da esfera de
atuao do representante, desdia do representante no cumprimento de suas funes, prtica de
atos que importem descrdito comercial, quebra de exclusividade, e condenao por crime infame.
b) justa causa para o representante rescindir o contrato: fixao de preo abusivo para os produtos
em relao sua rea de atuao, remunerao fora da poca devida; quebra da exclusividade, e
reduo da rea de atuao.
D.&(.(. Co*t)ato de di't)i2ui34o
A distribuio uma espcie genrica de concesso mercantil, que admite duas formas.
a) distribuio stricto sensu: no comporta rede de subconcessionrios; a relao entre concedente
(produtor) e concessionrio (distribuidor), semelhante concesso de servio pblico, possui
carter intuito personae, visto que as condies pessoais do concessionrio so essenciais ao
contrato, de forma que a concesso ocorra com exclusividade (art. 5, e , 1 da Lei 6729/79,
com alt. Da Lei n. 8132/90).
b) distribuio lato sensu: pela sua generalidade comportaria a subdistribuio, autorizando o
distribuidor a utilizar-se de rede prpria de subdistribuidores para colocar o produto no mercado
consumidor, sujeitando-se s normas ditadas pelo fabricante; essa da qual vamos tratar. A
exclusividade de aprovisionamento e da rea de vendas ajustvel livremente entre fabricante e
distribuidor sem restries.
De0i*i34o1 contrato atravs do qual o fabricante, oferecendo vantagens especiais, se obriga a vender,
continuadamente, seus produtos ao distribuidor, que assume a obrigao de revend-los em zona
determinada, com exclusividade e por conta prpria, mediante uma retribuio. contrato tpico que
envolve a compra e venda de produtos a serem revendidos (promessa de venda e revenda), a agncia,
o fornecimento de estoques e a assistncia tcnica.
Esse contrato muito comum no setor de bebidas, automveis e motocicletas, caminhes,
nibus e tratores onde o concessionrio se obriga, ao adquirir os produtos, a prestar assistncia
tcnica e revises peridicas ao consumidor.
uma espcie de contrato de agncia, mas dele se distingue pois na distribuio o fabricante
vende o produto ao distribuidor, para posterior revenda, e na agncia o fabricante vende o produto
diretamente ao consumidor por meio da intermediao do agente. Alm disso o agente age em nome
da empresa agenciada e, na distribuio, o distribuidor age por conta prpria, adquirindo o produto do
fabricante para revend-lo.
A grande caracterstica do contrato de distribuio que o distribuidor tem sua disposio a coisa a
ser negociada (CC. art. 710) enquanto que o agente no; ele precisa fazer o pedido para que o
produtor entregue a mercadoria.
O distribuidor, como o agente, recebe uma retribuio (C. art. 714), que baseada no lucro
obtido com a revenda do produto, cujo preo norteado por uma tabela.
Di't)i2ui34o de ve,-ulo'1 (Lei 6729/79 com as alteraes da Lei n. 8123/90) como os produtos
reclamam manuteno especial e cara - comum que o empresrio no reuna condies de ter em
estoque quantia compatvel com a demanda, da a necessidade de instalar agncias nas cidades que
possibilitem acesso ao produto pelo consumidor. Aqui, o concedente tem o ponto de venda do produto
e a concessionria o nus dos investimentos imobilirios, mobilirios e comerciais oriundos da
instalao do ponto de venda, mas teria, por seu turno, a exclusividade da venda, com as vantagens de
se aproveitar do renome da marca e das promoes de venda, alm da publicidade.
Di't)i2ui34o de de)ivado' de pet)leo1 com o aumento da frota, o consumo de combustveis
aumentou e se faz necessrio garantir a existncia do produto no mercado consumidor. Para isso, a
empresa de petrleo ou indstria petrolfera participa dessa atividade mercantil, controlando todas as
fases das atividades petrolferas, desde a pesquisa e explorao at o refino e a distribuio. Essa
distribuio regulada pelo CNP - Conselho Nacional de Petrleo, e as vendas so feitas por atacado,
a grandes consumidores e revendedores.
D.&.. Co*t)ato de -o))etage51 CC. a)t'. D(( a D(E
na verdade um contrato de mediao cujo contedo uma obrigao de fazer, qual seja,
empreender esforos para convergir interesses. Anteriormente era previsto no C.Com (arts. 36 a 67),
que se referia aos corretores como agentes auxiliares do comrcio, ante a acessoriedade de sua
atividade de intermediao, que estimula o interesse das partes, levando-as a um acordo til.
O C.Com. dava conotao mercantil atividade profissional dos corretores, o que quis evitar o
novo cdigo civil que, ao invs de disciplinar a profisso, veio a disciplinar o contrato de corretagem.
Alm do mais, o novo Cdigo Civil, permite que comitente e corretor estipulem, dentro da sua
autonomia de vontades, regras contrrias s normas de cunho geral, que tm carter supletivo, no
excluindo, ainda, a aplicao das leis especiais, como se v no CC. art. 729.
#rt 9;D 1s preceitos sobre corretagem constantes deste 6+digo no e!cluem a aplicao de
outras normas da legislao especial
De0i*i34o1 o contrato pelo qual uma pessoa, no ligada a outra em virtude de mandato ou prestao
de servios nem qualquer relao de dependncia (que abalaria a imparcialidade na intermediao), se
obriga, mediante remunerao, a obter para outrem um ou mais negcios, conforme as instrues
recebidas, ou a fornecer-lhe as informaes necessrias para a celebrao de a um contrato (CC. arts.
722 e 724).
E'p9-ie' de -o))eto)e'1
- Oficiais.
So corretores investidos de f pblica cuja presena se faz necessria na intermediao de
algumas operaes comerciais. So investidos por nomeao governamental e devem prestar fiana
para garantir o bom desempenho no exerccio de suas funes. So matriculados nas Juntas
Comerciais e tm jurisdio na praa em que pretendem exercer sua profisso e deve, ainda, possuir
livros especiais para registrar suas atividades (chamados cadernos manuais) e podem possuir
prepostos ou auxiliares.
As juntas de corretores so compostas de um sndico, nomeado entre eles que, juntamente
com mais trs adjuntos, tero a funo de superintendncia das atividades dos corretores, formulando
pareceres, solucionando dvidas e litgios que porventura surgirem dentre outras funes (Dec. n.
20.881, art. 5). Os corretores oficiais so divididos em seis categorias:
a) #u*do' pG2li-o'1 aqueles que tm exclusividade na compra e venda ou qualquer transferncia de
fundos pblicos, nacionais ou estrangeiros; negociaes com letras de cmbio ou emprstimos da
mesma natureza, compra e venda de metais preciosos, amoldados ou em barras e negociaes de
ttulos suscetveis de cotao pela bolsa.
b) !e)-ado)ia'1 se encarregam da compra e venda de mercadorias de qualquer gnero,
determinando o valor dos produtos atravs de suas cotaes na bolsa podendo, ainda, avaliar as
mercadorias destinadas emisso de Marrants ou bilhetes de mercadorias.
c) Navio'1 na compra e venda de navios, fretamentos, cotao dos seus preos e carregamentos; e
agenciamento dos seguros. Sero eles, ainda, os intrpretes dos capites dos navios perante as
autoridades alfandegrias. So nomeados e destitudos pelo Presidente da Repblica e ficam sob
a jurisdio do Ministrio da Fazenda, atravs da Diretoria de Rendas Aduaneiras (Dec. n.
54.956/64 e Dec. n. 19.009/27, art. 20) - podem ter at trs prepostos.
d) Ope)a3Be' de -L52io1 (Circular BC n. 1.533/89, c/c Resoluo BACEN n. 2.202/95 do BACEN).
Rege a matria a Lei n. 4131/62 com redao da Lei 9.069/95 que diz: que as operaes cambiais
no mercado de taxa livre sero efetuadas atravs de estabelecimentos autorizados a operar
cmbio, com a interveno de corretor oficial, respondendo ambos pela identidade do cliente e
pelas informaes por este prestadas.
e) Segu)o'1 os corretores de seguros so os intermedirios, pessoas fsicas ou jurdicas, legalmente
autorizados a angariar e promover contratos de seguros entre as sociedades seguradoras e as
pessoas fsicas e jurdicas de direito pblico ou privado (Lei n. 4594/64; Dec. n. 56.900/65; Dec. n.
56.903/65 e Lei n. 7944/89). Para exercerem sua profisso dependem de habilitao e registro na
SUSEP (documentao especificada pelo art. 102 do Dec. n. 60.459/67 que regulamentou o Dec-
Lei n. 73/66). Para que recebam a remunerao preciso que os corretores assinem a proposta
juntamente com o segurado. Sua comisso pode englobar somente a tarifa (de 5%), como esta e
tambm percentagem referente administrao. O corretor de seguros integra o Sistema Nacional
de Seguros (SNS) e tem o dever de escriturar no livro de registro as aplices e bilhetes de sua
intermediao. No podem ser scios, administradores, procuradores ou empregados de empresas
de seguros, mas nada impede que a corretora seja scia da seguradora.
f) Valo)e'1 a atividade na bolsa de valores regula-se pelas leis n. 4728/65, 6385/76, 6404/76,
7913/89, 8178/91, 8880/94 e, ainda pelas resolues n. 39/66, 1655/56/57 de 1989 e 2044/94 do
Banco Central. As sociedades de ttulos e valores mobilirios dependem de autorizao do Banco
Central e seu objeto qualquer atividade de intermediao, distribuio ou colocao no mercado
de ttulos ou valores mobilirios (regulada tambm pela CVM). S o representante da sociedade
est permitido a operar nos preges.
- Livres.
Todos aqueles que no exercem a corretagem com designao oficial o fazem da forma livre
podendo intermediar quaisquer tipos de contratos cujo objeto seja lcito e possvel, assim, pode se
tratar de servios, trabalhos em geral ou especializados, de artistas, esportistas profissionais ou bens
mveis e imveis.
Co))eto) de 2e*' i5vei'1 a Lei n. 6530/78 disciplina a profisso e exige que o indivduo tenha ttulo
de tcnico em transaes imobilirias emitidos pelo CREC e COFEC (Res. 145/82). Tal transao
depende do mandato - dada a solenidade do ato de compra e venda - mas o corretor no contrata com
o terceiro, s leva as partes interessadas a realizar o negcio, pelo qual, bem sucedido, receber uma
remunerao (CC. arts. 724 a 728). O corretor obrigado a executar a mediao com a diligncia e
prudncia que o negcio requer, prestando ao cliente, espontaneamente, todas as informaes sobre o
andamento dos negcios; deve, ainda, sob pena de responder por perdas e danos, prestar ao cliente
todos os esclarecimentos que estiverem ao seu alcance, acerca da segurana ou risco do negcio, das
alteraes de valores e do mais que possa influir nos resultados da incumbncia: CC. art. 723.
D.&6. Co*t)ato de t)a*'po)te1 CC. a)t'. D.@ a D:=
O contrato de transporte no estava regulado pelo cdigo de 1916 apesar de um negcio
jurdico dos mais comuns. De forma muito vaga o C.Com. disciplinava a matria entre os arts. 99 e 118
que falava dos condutores e dos comissrios. O contrato de transporte o contrato pelo qual uma
pessoa fsica ou jurdica (transportador) se obriga, mediante retribuio, a transportar de um local para
outro pessoas (passageiro ou viajante) ou coisas animadas ou inanimadas (CC. art. 730). bilateral,
oneroso, comutativo e consensual.
O transporte exercido em virtude de autorizao, permisso ou concesso reger-se- tanto
pelo Novo C.Civil como tambm permanecero aplicveis, quando couber, os preceitos constantes da
legislao especial, tratados e convenes internacionais (CC. arts. 731 e 732).
- Quanto ao objeto conduzido temos o transporte de pessoas ou coisas:
Transporte de pessoas titulares de um bilhete extrado pelo transportador; so contratos em que
este se obriga a remover uma pessoa e sua bagagem de um local para outro, mediante remunerao
(CC. art. 734 a 742).
Transporte de coisas: o expedidor entrega ao transportador determinado objeto (relacionado em
documento denominado conhecimento), a ser enviado a outra pessoa (consignatrio ou destinatrio),
remunerando-o com o frete (no transporte martimo o frete segue as normas dos arts. 566 a 632).
Neste caso surgem deveres e direitos para todos plos da obrigao, a saber:
- Quanto ao meio empregado o transporte pode ser terrestre, que se divide em funo do veculo
utilizado, ou seja, ferrovirio ou rodovirio, e ainda em funo da extenso coberta, ou seja, urbano,
intermunicipal, interestadual, internacional, martimo ou fluvial e, ainda, areo, onde o bilhete pessoal.
No transporte de coisas ou mercadorias a carga, ao ser manipulada, pode ser:
a) fracionria: quando a mercadoria se movimenta em unidades separadas, ou seja, volume por
volume, manualmente ou por instrumento (custo elevado);
b) pallet (paleta) ou rede pr-ligada (pr(7sling): se a carga agrupada em plataformas para o
carregamento. O pallet a plataforma, um estrado de madeira, onde a mercadoria, fixada com fitas
de polister ou nNlon faz constituir uma unidade. O pr(7sling uma rede de nylon com fios
especiais que permite o agrupamento da mercadoria, facilitando o carregamento;
c) unificada: se a mercadoria estiver em pequenos ou mdios recipientes que permitam o melhor
acondicionamento e utilizao do espao vertical que a carga ocupa;
d) roll onOroll off: se o transporte da carga feito por meio de veculos (caminho, carreta, reboque e
etc...) de modo que o carregamento ou descarregamento seja feito em rampas de acesso ao navio.
e) container: se a mercadoria acondicionada em grandes compartimentos, contendo um ou vrios
volumes de carga seja ele destinado a transporte martimo, areo ou terrestre.
Legislao correlata: Decreto n. 2.681/12, 19.473/30, 20.454/31 1.832196.
OBS.: para o transporte martimo prevalecem as normas dos arts. 575 a 589 do Cdigo Comercial,
que fala do contedo dos conhecimentos e obrigaes do capito do navio transportador.
D.&:. Co*t)ato de 'egu)o1 CC. a)t'. D:D a F@(
De0i*i34o1 o contrato atravs do qual uma das partes, as sociedades seguradoras, mediante o
recebimento de um prmio, se obriga a pagar outra parte, o segurado, uma determinada prestao,
se e quando ocorrer um fato futuro e incerto (CC. art. 757). O segurador, portanto, aquele que
suporta o risco, assumido mediante o pagamento de um prmio; tal atividade desempenhada por
companhias especializadas, sociedades annimas, autorizadas pelo Governo (CF. art. 192, c/ red.
Dada pela E.C. 13/96 e, ainda, Lei n. 8.177/91).
Na base do contrato encontra-se o fenmeno econmico denominado de mutualismo, que
reside na socializao dos riscos entre as pessoas expostas entre o mutualismo.
A autorizao concedida por portaria do Ministro da ndstria e do Comrcio, mediante
requerimento firmado pelos incorporadores dirigido ao CNSP. A seguridade no Brasil est sob controle
do governo, que o exerce atravs de 4 rgos, que compem o Sistema Nacional de Seguros
Privados:
a) CNSP (Conselho Nacional de Seguros Privados): o rgo do Ministrio da Fazenda - Federal,
que normatiza todo o sistema, com competncia de ingerncia em qualquer assunto.
b) SUSEP (Superintendncia de Seguros Privados): uma autarquia federal que funciona como
rgo executivo e administrativo do sistema, aprovando os estatutos, fiscalizando sua composio,
funcionamento e etc
c) RB (nstitutos de Resseguros do Brasil): uma sociedade de economia mista que funciona como
seguradora das seguradoras.
d) Seguradoras: so sociedades annimas sob o controle do governo. Elas no podem falir, impetrar
concordata, no podem ser liquidadas seno atravs da prpria SUSEP (e no pelas assemblias
Gerais como funciona via de regra).
D.&:.&. Ca)a-te),'ti-a' -o*t)atuai'1 o contrato de seguros bilateral, oneroso, de adeso (ligado ao
mutualismo), aleatrio, porque a seguradora e o segurado no podem antecipar qual ser a execuo
do contrato e, solene, visto que forma-se por acordo de vontades que necessita documentao escrita;
tal documentao pode se caracterizar por uma aplice, pelo lanamento da operao nos livros da
seguradora, ou ainda, pode materializar-se em um bilhete de seguro, que um instrumento
simplificado (CC. art. 758)
- Mua*to P' pa)te'1 s pode contratar como segurador pessoa jurdica devidamente autorizada e,
como segurado, pessoa dotada de capacidade civil. Qualquer pessoa, no entanto, pode contratar
seguro de vida, mesmo que o faa por representante (CC. art. 767), todavia, nem todos podem ser
beneficirios:
a) no seguro de coisas preciso provar interesse em relao coisa segurada;
b) no seguro de vida no se pode instituir pessoa inibida a receber doao do segurado (CC. arts.
550, 1801, ll) - concubina do consorte adltero p. ex. o art. 793, que diz: vlida a instituio do
companheiro como beneficirio, se ao tempo do contrato o segurado era separado judicialmente,
ou j se encontrava separado de fato.
c) no pode ser beneficirio o incapacitado de suceder por indignidade (CC. arts. 1814 a 1818)
d) no pode ser beneficirio o causador da morte do segurado: CC. art. 129
- Mua*to ao o2/eto1 liceidade ou possibilidade do objeto, que o risco descrito na aplice, que
poder incidir sobre qualquer bem jurdico e, ainda, que o valor do objeto segurado seja certo e
determinado (ver CC. arts 762, 778 e 766)
ll - Mua*to P 0o)5a1 deve observar forma escrita e, ainda observar os arts 759 e 760.
OBS.: Nada obsta a transmissibilidade das aplices exceto se expressamente a probem ou nos casos
em que o risco tem cunho personalssimo como nos seguros de automveis, roubo e crdito.
Assim, as aplices podem ser:
a) nominativas: se mencionarem o nome do segurador, segurado ou seu representante (CC. art. 760);
b) ordem: transmissveis por endosso;
c) ao portador: transferveis por tradio simples, sendo vedada essa forma para os contratos de
seguro de vida (CC. art. 760, pargrafo nico);
d) especfica: caso se ocupe de um certo risco, apenas;
e) plrima: caso se ocupe de mais de um risco no mesmo contrato;
f) aberta: se a coisa ou atividade segurada envolve risco que se desenvolve ao longo do tempo em
razo da atividade, como no caso de transportes, onde o contrato vai recebendo adendos e
averbaes;
g) simples: se o objeto determinado precisamente sem que haja possibilidade de substitu-lo por
outro;
h) flutuante: se tiver prevista a substituio da coisa segurada.
OBS.: as aplices de acidentes pessoais so plurianuais, podendo ser contratadas por at 5 anos
D.&:.(. !odalidade' de 'egu)o'1
- Quanto matria:
a) comercial: C.Com. arts 666 a 730 (transp. Martimo)
b) civil: CC. arts 778 a 802
- Quanto s pessoas:
a) individual: um s segurado
b) coletivo: um grupo de segurados
- Quanto ao meio que envolve o risco:
a) terrestre
b) martimo
c) areo
V - Quanto prestao dos segurados:
a) prmio. parcela fixa convencional;
b) seguro mtuo: grupos civis s/ fins lucrat.
c) seguro misto: ambos
V - Quanto ao objeto:
a) 'egu)o de )a5o' ele5e*ta)e'1 so seguros de ramos elementares, como o seguro obrigatrio,
contra incndio em condomnios, de fidelidade funcional (tesoureiros e cobradores) e, ainda,
seguro de-o))e*te de )e'po*'a2ilidade -ivil (CC. arts 778 e 788). Aqui o objeto do contrato um
risco relacionado ao patrimnio, sade, integridade fsica ou obrigao do segurado. A
prestao devida pela seguradora tem natureza de indenizao , o que vale dizer, o pagamento
dessa prestao no pode significar enriquecimento do segurado (ficando proibido o sobreseguro).
Se o seguro for parcial, presume-se que o segurado assumiu os riscos diretos pelo restante do
valor do bem segurado.
O NCC 'i5pli0i-ou a eCe-u34o do 'egu)o de )e'po*'a2ilidade -ivil e alte)ou algu5a'
)eg)a' p)o-e''uai'? po) i''o -o*v95 *ota) o' a)tigo' Iue 'egue51
Art. 787. No seguro de responsabilidade civil, o segurador garante o pagamento de perdas e
danos devidos pelo segurado a terceiro.
1
o
To logo saiba o segurado das conseqncias de ato seu, suscetvel de lhe acarretar a
responsabilidade includa na garantia, comunicar o fato ao segurador.
2
o
defeso ao segurado reconhecer sua responsabilidade ou confessar a ao, bem como
transigir com o terceiro prejudicado, ou indeniz-lo diretamente, sem anuncia expressa do
segurador.
3
o
ntentada a ao contra o segurado, dar este cincia da lide ao segurador.
4
o
Subsistir a responsabilidade do segurado perante o terceiro, se o segurador for insolvente.
Art. 788. Nos seguros de responsabilidade legalmente obrigatrios, a indenizao por sinistro
ser paga pelo segurador diretamente ao terceiro prejudicado.
Pargrafo nico. Demandado em ao direta pela vtima do dano, o segurador no poder opor a
exceo de contrato no cumprido pelo segurado, sem promover a citao deste para integrar o
contraditrio.
a) 'egu)o de da*o1 (CC. arts. 779 a 784) aquele que envolve o risco de dano causado a um certo
bem. O segurado precisa declarar o seu valor e a aplice no pode super-lo.
b) 'egu)o de pe''oa' (CC. arts. 789 a 802) o que garante, mediante pagamento do prmio anual
que se ajustar, o pagamento de certa soma ao beneficirio, por morte, incapacidade ou acidente do
segurado, podendo ser o prprio segurado o beneficirio em caso de sobrevida ao evento e ao
contrato.
seguro de vida: aqui o evento segurado a morte, ou a sobrevivncia do segurado. A prestao
devida pela seguradora no uma indenizao mas sim uma prestao. Por isso a pessoa pode
segurar pela sua vida o valor que quiser.
Obs. o suicdio no premeditado, ou seja, aquele em que o indivduo no faz o seguro para se
suicidar, segundo smula do STJ - 61, tem que ser coberto pelo seguro de vida.
Temos aqui o seguro de vida inteira com prmio fixo; o seguro de vida inteira com prmios
temporrios; o seguro de capital deferido; o seguro misto; o seguro sobre duas vidas; o seguro com
participao nos lucros do segurador; e o seguro dotal.
seguro contra acidentes:
de trabalho: CF. art. 7, XXV; Portaria 458/92; Lei ns. 9876/99; 9639/98; 9528/97; 9506/97;
9476/97; 9429/96; 9129/95 ...)
pessoais
Atente-se, que seguro de vida no bem do patrimnio do de cu"us A prestao em favor do
segurado, no integra o "inventrio, no incide imposto, nada.
Nem sempre a morte causa o seguro de vida. A morte pode dar ensejo ao cumprimento de um
seguro elementar, por exemplo, quando em um acidente por atropelamento o causador da morte
tiver seguro contra danos pessoais de terceiros.
V - Quanto s obrigaes:
a) da seguradora: pagar o valor contratado caso ocorra o evento.
b) do segurado:
pagar o prmio: se no pagar ele pagar juros mas no se desafar o contrato a menos que
uma clusula assim dispuser.
prestar informaes verdicas: o descumprimento desta, gera o exoneramento da obrigao da
seguradora.
abster-se de aumentar os riscos sobre o objeto segurado: o descumprimento tambm gera a
exonerao da seguradora.
comunicar de imediato seguradora o aumento do risco ou a ocorrncia do dano: o
descumprimento gera exonerao da seguradora, caso esta pudesse ter evitado o aumento dos
riscos ou o eventual dano.
D.&=. Co*t)ato de -o*'titui34o de )e*da1 CC. a)t'. F@. a F&.
De0i*i34o1 na constituio de renda, uma pessoa chamada rentista ou censusta, transfere, por
tempo determinado, o domnio de um bem mvel, imvel ou dinheiro, ao outro contratante, chamado
rendeiro, ou censurio, obrigando-se este a pagar regularmente uma renda, a favor do instituidor ou de
outrem.
Previsto anteriormente no CC de 1916 entre os arts. 749 a 767 situava-se entre os direitos
reais sobre coisas alheias, pois refletia a transferncia temporria do domnio. Atualmente est previsto
entre o direito das obrigaes. Mas o novo CC afirma:
#rt A%D 1s bens dados em compensao da renda caem, desde a tradio, no domnio da
pessoa que por aquela se obrigou
Pode tanto ser um contrato bilateral como unilateral, oneroso ou gratuito (CC. arts. 803 a 805),
comutativo ou aleatrio (CC. art. 806), mas ser sempre real pois implica na tradio efetiva de capital
(CC. art. 809); temporrio e formal (CC. art. 807), leia-se: por escritura pblica. Observao aos artigos
811 a 813 do NCC.
O capital s poder se constituir por sobre bens mveis, imveis ou dinheiro (CC. art. 804) e s
pode ser instituda em favor de pessoa viva (CC. art. 808).
Pode surgir tanto por ato entre vivos como por mortis causa e ainda, em razo de sentena
judicial na forma dos arts. 948, e 950 do CC.
Extingue-se a constituio de renda: pelo implemento de condio resolutiva ou expirao do
seu prazo; morte do credor ou do devedor se era vitalcia; resciso nos casos do CC. art. 810;
declarao de ausncia do credor; inoficiosidade: CC. arts. 549 e 1846; confuso, consolidao ou
compensao; e, ainda, destruio do objeto, renncia, caducidade, prescrio (CC. art. 206, 3, )
D.&D. Co*t)ato de /ogo e de apo'ta1 CC. a)t'. F&6 a F&D
+ogo1 contrato em que duas ou mais pessoas prometem, entre si, pagar certa soma quela
que conseguir um resultado mais favorvel acerca de um acontecimento incerto, da qual resultar um
ganho ou uma perda (participao direta)
Apo'ta1 conveno em que duas ou mais pessoas de opinies discordantes sobre qualquer
assunto prometem entre si, pagar certa quantia ou entregar determinado bem quela cuja opinio
prevalecer em virtude de um evento incerto, geralmente dependente de terceiro ou de fato
independente da vontade das partes (participao indireta).
No h que se distinguir em matria civil os jogos lcitos dos ilcitos posto que sob o prisma
obrigacional tero sempre a caracterstica de serem ilcitos, negando-lhes a lei civil qualquer ao para
cobrana de dbitos eventuais:
Os jogos podem ser:
a) proibidos ou ilcitos: se o ganho o a perda decorre de jogo do bicho, roleta, bacar e demais tidos
como contraveno penal.
b) tolerados: como os resultados decorrentes do jogo de pcker, canastra e afins, onde o resultado
depende exclusivamente das habilidades do jogador.
c) autorizados ou lcitos: que tm, geralmente, uma utilidade social, como o futebol, boxe, xadrez
dentre outros.
A jurisprudncia admite cobrana de dvida decorrente de jogo no turfe sob o manto de que
estas servem para incrementar a criao de cavalos de raa.
No confundem esses jogos com os concursos de prognsticos: CF. art. 195,
D.&F. Co*t)ato de 0ia*3a1 CC. a)t'. F&F a F.E
D-se o nome de fiana ou cauo fidejussria, quando uma ou mais pessoas se obrigam por
outra, para com seu credor, a satisfazer a obrigao, caso o devedor no a cumpra (CC. art. 818).
Representa uma forma de garantia que poder efetivar-se mediante a entrega de bens mveis ou
imveis.
H dois contratos: o principal, entre devedor e credor, e um acessrio (CC. art. 824), entre
fiador e devedor (afianado). O contrato , relativamente ao fiador, intuito personae, na medida em que
se torna imprescindvel confiana que deve inspirar no credor, mas no personalssima porque se
transmite aos herdeiros (CC. art. 836). Esse contrato , ainda, unilateral pois s gera obrigaes para o
fiador em relao ao credor; gratuito pois o fiador no recebe remunerao para tal funo, e formal,
pois s se d por escrito (CC. art. 819).
(Requisitos pessoais) No podem prestar fiana entre outros:
a) o cnjuge casado, exceto na separao total, sem a concordncia do outro;
b) o emancipado, pois a emancipao s lhe confere o direito de administrar seus negcios e a fiana
obrigao por dvida alheia;
c) os administradores de sociedades e companhias, assim como as pessoas jurdicas s podem
prestar fiana se dotados de poderes expressos para tanto;
d) o mandatrio s poder faz-lo se clusula expressa assim o autorizar.
Ve) CC. a)t' F(: e F(=
(Requisitos objetivos)
a) a fiana pode ser dada a qualquer tipo de obrigao (dar, fazer e no fazer);
b) depender da validade e exigibilidade da obrigao principal: CC. art. 824;
c) a fiana pode assegurar obrigao atual ou futura mas, se futura, s vigorar a partir do momento
em que a causa surgir: CC. art. 821;
d) a fiana no pode ultrapassar o valor do dbito principal, nem ser mais onerosa do que ele sob
pena de reduo: CC. art. 823;
OBS.: A fiana poderia ter por objeto outra fiana (subfiana) caso em que algum afianava a
obrigao do fiador. O fiador do fiador era chamado de abonador (CC. art. 1482 de 1916). Era
uma fiana de segundo grau a que o novo cdigo no faz referncia.
Classificao da fiana em relao ao objeto:
a) civil: quando o afianado no for comerciante ou a obrigao no se revestir de carter mercantil,
ou
b) comercial: se o devedor afianado empresrio ou a obrigao tem carter ou causa mercantil
(aqui h solidariedade, ou seja, no beneficio de ordem).
Classificao da Fiana em relao forma:
a) convencional: quando decorrer de manifestao das partes: arts. 818 a 839;
b) legal: se decorre da lei p. ex. arts. 1280; 1305, nico; 260, e 495 do CC;
c) judicial: se provm da exigncia do processo, p. ex. arts 588, e 925 do CPC.
Entre os efeitos da fiana podemos citar o beneficio de ordem ou de e!cusso (RT, 546: 142),
segundo o qual o fiador demandado pelo pagamento tem o direito de exigir que sejam primeiro
executados os bens do devedor. Tal beneficio, no entanto, no se lhe aproveita nas seguintes
hipteses:
a) se houver expressa renncia;
b) se o fiador se obrigou como principal pagador;
c) se o devedor for insolvente ou falido.
d) se a obrigao mercantil.
A fiana pode tambm se dar de forma conjunta, caso em que induzir a solidariedade entre os
fiadores, salvo se expressamente declararem que se reservam o beneficio da diviso (CC art. 829
nico e 830). Estipulado tal beneficio, cada fiador responder pela parte que, em proporo, lhe couber
no pagamento que se tiver que fazer ao credor, pela inadimplncia do devedor.
#rt AC4 1 fiador que pagar integralmente a dvida fica sub7rogado nos direitos do credor? mas s+
poder demandar a cada um dos outros fiadores pela respectiva quota
)argrafo nico # parte do fiador insolvente distribuir7se7 pelos outros
Extingue-se a fiana com o pagamento direto ou indireto da dvida principal e, ainda, pelo Fim
do prazo determinado para sua vigncia (CC. art. 835), supervenincia de excees pessoais ou
extintivas (CC. art. 837), e nas situaes do art. 838, a , e 839 do CC.
D.&E. Da t)a*'a34o1 CC. a)t'. F6@ a F:@
A transao se caracteriza pela mutualidade de concesses recprocas em que credor e
devedor, em litgio ou dvida sobre a obrigao, concedem e renunciam certas pretenses, para
melhor assegurar o exerccio de seus direitos. Esse acordo pode consistir em uma doao ou mesmo
na remisso de dvidas, mas a inteno de por termo dvida ou incerteza o elemento essencial da
transao.
#rt AI% = lcito aos interessados prevenirem ou terminarem o litgio mediante concess*es
mtuas
A transao um negcio jurdico indivisvel pois "nula qualquer clusula da transao, nula
esta ser" (CC. art. 848), de interpretao restritiva (CC. art. 843), e declaratria. A transao constitui
um instituto jurdico sui generis vez que uma modalidade especial de negcio jurdico bilateral, que se
aproxima de um contrato na sua constituio, e por ser causa extintiva de direitos e obrigaes, quanto
aos efeitos, tem a caracterstica de pagamento indireto.
#rt AIC # transao interpreta7se restritivamente, e por ela no se transmitem, apenas se
declaram ou reconhecem direitos
No podem transacionar as seguintes pessoas:
a) o tutor e curador em relao aos bens do tutelado ou curatelado: CC. arts. 1748, e 1774, a no
ser que a transao tenha autorizao judicial;
b) os pais quanto aos bens e direitos de seus filhos menores, salvo se com autorizao expressa do
juiz;
c) o mandatrio sem poderes especiais para tanto: CC. art. 661;
d) procuradores fiscais e judiciais das pessoas jurdicas de direito pblico interno;
e) o M P, salvo nos casos da Lei 9.099;
f) a pessoa casada, exceto no regime da separao total: CC. art. 1647, sem o consentimento do
cnjuge quando a transao importar a bens imveis;
g) o scio que no tem administrao da sociedade: CC. arts. 1010 a 1021.
h) o inventariante: CPC. art. 992, ;
i) o sindico sobre dvidas e negcios da massa, salvo se autorizado pelo juiz: Dec. Lei 7661/45, art.
63, XV.
A transao pode ser:
a) judicial: quando se realiza no curso do processo: (CC. art. 842; CPC. arts. 447 a 449, 794, ),
admitindo as seguintes formas:
termos nos autos: CPC art. 584, ll;
escritura pblica ou particular conforme seja a natureza da obrigao.
b) extrajudicial: se levada a efeito ante uma demanda ou litgio iminente, evitado, preventivamente,
por conveno dos interessados (CC. art. 842)
S podem ser objeto de transao os direitos patrimoniais de carter privado suscetveis de
circulabilidade.
No podem ser objeto de transao:
a) bens fora do comrcio;
b) matria referente ao estado e a capacidade das pessoas;
c) relativa legitimidade ou dissoluo de casamento, guarda de filhos (salvo em separao
consensual, porm, condicionado ao MP), investigao de paternidade, ao poder familiar e aos
alimentos (embora se possa transigir referente ao quantum);
d) a transao de obrigao de carter privado decorrente de ilcito penal no extingue a ao penal
pblica: CC art. 846.
e) Matria transitada em julgado: CC. art. 850
Efeitos da transao:
a) aplicabilidade do CC. arts. 476 e 477;
b) produo de efeitos de coisa julgada;
c) admissibilidade de pena convencional: CC. art. 847
D.(@. Do -o5p)o5i''o1 CC. a)t'. F:& a F:.
O compromisso um acordo bilateral, em que as partes interessadas submetem suas
controvrsias jurdicas deciso de rbitros, comprometendo-se a acat-la, subtraindo a demanda da
jurisdio da justia comum. O juzo arbitral e os termos desse compromisso esto previstos na Lei
9.307/96. O compromisso matria de direito substantivo por preceder ao juzo arbitral - primeiro firma-
se o compromisso e da, se houver dvida, submete-se a questo a deciso de um rbitro.
Tem natureza jurdica de contrato porque necessita do acordo de vontades e tambm tem
natureza de pagamento indireto visto que, ao dirimir questes controvertidas, extingue relaes
obrigacionais.
D.(&. Algu5a' -o*'ide)a3Be' 'o2)e o' -o*t)ato' 5e)-a*ti'
Os contratos que um empresrio celebra podem estar sujeitos a quatro regimes jurdicos
diferentes de acordo com quem seja o outro contratante. Sob essa tica o empresrio est sujeito ao
direito administrativo, ao direito do trabalho, ao direito do consumidor e matria cvel.
Os contratos sero mercantis, no entanto, se o empresrio contratar com outro empresrio. Os
contratos mercantis podem classificar-se entre os cveis e os sujeitos ao CDC, conforme, mais uma
vez, a qualidade dos contratantes.
"Se os empresrios so iguais, sob o ponto de vista de sua condio econmica (quer dizer,
ambos podem contratar advogados e outros profissionais antes de assinarem o instrumento contratual,
de forma que, ao faz-lo, esto plenamente informados sobre a extenso dos direitos e obrigaes
contratados), o contrato cvel; se desiguais (ou seja, um deles est em situao de vulnerabilidade
econmica frente ao outro), o contrato ser regido pelo CDC
Fbio Uhoa explica ainda que "quando o banco contrata com a construtora a edificao de sua
sede, o contrato mercantil cvel, porque ambos os empresrios negociam em p de igualdade. Mas,
quando o mesmo banco concede emprstimo a microempresrio, o contrato mercantil est sujeito
legislao consumeirista, j que este ltimo se encontra em situao anloga de consumidor. O mais
adequado seria uma reforma legislativa que disciplinasse especificamente os contratos mercantis
(entre empresrios), classificando-os de acordo com as condies dos contratantes (iguais e desiguais)
e reservando a cada tipo disciplina compatvel com a tutela dos interesses objeto de contrato.
Enquanto esta reforma no se realiza, aplica-se o Cdigo Civil (ou legislao especial) aos contratos
mercantis cveis e o Cdigo de Defesa do Consumidor aos mercantis sujeitos a este regime." (g.n.)
Recordando-se a teoria geral das obrigaes quanto aos requisitos dos sujeitos e do objeto
lembramos os princpios esculpidos no novo cdigo pelos quais devem pautar-se as relaes
obrigacionais: interpretao de acordo com os costumes locais (CC art. 113), boa-f e probidade;
consensualismo e relatividade, dentre outros.
No h mais no Brasil contratos mercantis solenes - o que at se mostra razovel na medida
em que no seria saudvel submeter a atividade empresarial a formalidades especficas ante sua
inimaginvel flexibilidade - todavia certos contratos sero por escrito necessariamente: os reais (como
mtuo e depsito) e aqueles solenes por determinao do Cdigo Civil (por exemplo: CC. art. 807).
Fora esses sero todos consensuais.
Em termos gerais os contratos entre empresrios esto perfeitos e acabados quando se
verifica o acordo de vontades do proponente (policitante), que se d pela proposta cuja aceitao se d
pelo oblato (aceitante), ou no. A doutrina classifica as manifestaes de vontade em tcitas ou
expressas que podem ser orais, escritas ou simblicas. Quando a lei no exige que seja expressa,
pode ser tcita. Qualquer que seja o meio pelo qual faa a proposta o policitante dever atender ao
cdigo civil e ficar obrigado salvo em certos casos. So os casos do CC. art. 427:
#rt I;9 # proposta de contrato obriga o proponente, se o contrrio no resultar dos termos dela,
da natureza do neg+cio, ou das circunst0ncias do caso
#rt I;A 2ei!a de ser obrigat+ria a proposta:
, 7 se, feita sem prazo a pessoa presente, no foi imediatamente aceita 6onsidera7se tamb(m
presente a pessoa que contrata por telefone ou por meio de comunicao semelhante?
,, 7 se, feita sem prazo a pessoa ausente, tiver decorrido tempo suficiente para chegar a resposta
ao conhecimento do proponente?
,,, 7 se, feita a pessoa ausente, no tiver sido e!pedida a resposta dentro do prazo dado?
,E 7 se, antes dela, ou simultaneamente, chegar ao conhecimento da outra parte a retratao do
proponente
O Cdigo Civil trouxe alteraes profundas na principiologia contratual e, assim sendo, como
aplicam-se suas normas aos contratos mercantis, as mesmas discusses travadas acerca da clusula
pacta sunt servanda e rebus sic standibus cabem aqui.
Como a matria referente aos contratos nominados mercantis passou a ser disciplinado pelo
Cdigo Civil por fora da revogao da parte primeira do Cdigo Comercial, mencionaremos apenas as
espcies e legislao correlata no que se refere a eles, posto que j foram descritos. L encontram
disciplinados:
a) a compra e venda: CC. arts. 481 a 532;
b) contratos de colaborao:
comisso: CC. art. 693 a 609;
representao: Lei 4865/65. art. 27;
concesso comercial: Lei n. 6729/79 com as alteraes da Lei 8132/90;
franquia: Lei 8955/94;
agncia e distribuio: CC. arts. 710 a 721.
Dentre os contratos de colaborao mencionados convm aclarar a distino entre a
concesso e a agncia. Na delimitao da fronteira entre o contrato de concesso comercial e o
contrato de agncia, escreve Pinto Monteiro (Contrato de Agncia, 2
a
ed., pgs. 43 e 44):
"A agncia distingue-se, ainda, do contrato de concesso, fundamentalmente porque, apesar
de manterem algumas afinidades..., o concessionrio, ao contrrio do agente, atua em seu nome e por
conta prpria, adquire a propriedade da mercadoria, comprando ao fabricante ou fornecedor
mercadorias para revender a terceiros (estando muitas vezes obrigado a adquirir determinada quota
mnima de bens) e assume os riscos da comercializao" (...).
E a concesso um contrato-quadro..., que faz surgir entre as partes uma relao obrigacional
complexa, por fora do qual uma delas, o concedente, se obriga a vender outra, o concessionrio, e
esta a comprar-lhe, para revenda, determinada quota de bens, aceitando certas obrigaes (mormente
no que concerne sua organizao, poltica comercial e assistncia a prestar aos clientes) e
sujeitando-se a um certo controlo e fiscalizao do concedente.
Como contrato-quadro, o contrato de concesso comercial funda uma relao de colaborao
estvel, de contedo mltiplo, cuja execuo implica, designadamente, a celebrao de futuros
contratos entre as partes, pelos quais o concedente vende ao concessionrio, para revenda, nos
termos previamente fixados, os bens que este se obrigou a distribuir (...)"
So elementos essenciais do contrato de contrato de concesso comercial:
a) trata-se de um contrato atravs do qual uma das partes (o concessionrio) se obriga a comprar
outra (o concedente) determinada quota de bens com o fim de os revender ao pblico em
determinada zona.
b) a exclusividade da revenda no indispensvel realizao da funo econmico-social do
contrato de concesso comercial.
c) so elementos individualizadores deste os seguintes:
Carter duradouro do contrato;
Atuao do concessionrio em nome prprio e por conta prpria;
Ter como objeto bens produzidos ou distribudos pelo concedente;
Obrigao do concessionrio de promover a revenda dos produtos que constituem o objeto do
contrato, na zona a que o mesmo se refere;
Obrigao do concessionrio de celebrar, no futuro, sucessivos contratos de compra;
Obrigao de o concedente celebrar, no futuro, sucessivos contratos de venda;
Obrigao do concessionrio de orientar a sua atividade empresarial em funo da finalidade
do contrato;
Obrigao do concedente fornecer ao concessionrio os meios necessrios ao exerccio da
sua atividade.
d) o contrato de concesso comercial no possui disciplina legal prpria, regendo-se, na falta de
acordo das partes, pelas disposies dos contratos nominados com que apresente maior analogia.
e) o contrato que se apresenta mais anlogo ao contrato de concesso comercial o contrato de
agncia, pois ambos so contratos de distribuio, embora com feies prprias.
f) de qualquer modo, sempre necessrio apurar relativamente a cada questo, e em cada caso
concreto, se pode afirmar-se uma analogia de situaes que justifique a aplicao a um contrato,
de normas estabelecidas para outro.
g) a matria de cessao do contrato de agncia e da conseqente indenizao de clientela a que,
eventualmente, a cessao possa dar lugar pode aplicar-se analogicamente mesma situao no
contrato de concesso comercial.
h) a indenizao de clientela no uma verdadeira indenizao, devendo ser calculada em termos
eqitativos, que tomem em conta os benefcios proporcionados pelo concessionrio ao
concedente, comuns na vigncia do contrato, mas apenas do concedente aps a cessao.
Concluses:
O contrato de concesso comercial uma das espcies dos contratos de cooperao
comercial, e tem por essncia uma relao contratual duradoura entre produtor e distribuidor,
obrigando-se este a atuar em nome e por conta prpria, a promover a venda de produtos em
determinada zona e, aquele, a celebrar, com este, sucessivos contratos de compra e venda e a
fornecer-lhe os meios necessrios sua atividade.
As regras mais prximas daquele contrato so as do contrato de agncia.
Deve ser qualificado de concesso comercial o contrato em que algum vende/distribui, em
exclusividade e numa zona geogrfica delimitada, produtos em seu nome e por conta prpria,
efetivamente, em tal hiptese, atua como comerciante independente, que compra para revenda (ao
invs do que sucede no contrato de agncia, em que mero promotor dos negcios daquele para
quem atua).
IV % DIREITO DAS COISAS
&. CLASSI#ICA8O DOS DIREITOS REAIS
O nico direito real sobre coisa prpria a propriedade, que confere o ttulo de dono ou
domnio. Normalmente a propriedade ilimitada ou plena, conferindo poderes de uso, gozo, posse,
reivindicao e disposio. Mas pode tambm a propriedade apresentar-se de forma restrita,
despojada de vrios de seus atributos. Todos os outros direitos reais so limitados e se exercem sobre
coisa alheia ("us in re aliena). Referem-se geralmente a um direito de gozo ou garantia. Mas podem
abranger outros aspectos, como, p. ex., o direito aquisio da coisa.
Assim, permanece no novo cdigo civil a clssica diviso:
a) direitos reais sobre coisas prprias: s a propriedade;
b) direitos reais sobre coisas alheias:
de gozo: enfiteuse, servido predial, usufruto, uso, habitao, renda real;
de garantia: penhor, hipoteca, anticrese e alienao fiduciria;
de aquisio: compromisso de compra e venda registrado.
c) direitos reais ilimitados: s a propriedade tem esse atributo;
d) direitos reais limitados: so todos os demais.
OBS
1
.: A posse no se insere nessa classificao por uma simples razo: posse no direito
real. Ela estudada dentro do direito das coisas porque capaz de transformar-se em direito
real atravs de usucapio, como veremos. Direito de posse tem o locatrio, por exemplo, figura
que, a, seria estudada pelos direitos pessoais.
(. CONCEITO DE DIREITOS REAIS
o complexo das normas que atribuem prerrogativas sobre bens materiais ou imateriais; que
regulam as relaes jurdicas referentes s coisas suscetveis de apropriao pelo homem. Entre os
bens imateriais constam-se, por exemplo, a propriedade literria, cientfica e artstica (direito autoral),
ou a propriedade industrial (marcas e patentes).
Tais relaes contm trs elementos:
a) sujeito ativo,
b) a coisa, e
c) a forma de poder detido ou disputado sobre a coisa, exatamente o que vai perante o homem
consistir na posse ou na propriedade.
Diz-se direitos das coisas ou direitos reais. Do latim, res7rei, coisa. A expresso direito das
coisas mais empregada para designar uma das divises do direito civil, de modo global. Mas ao se
passar ao estudo individualizado dos vrios institutos que compem o direito das coisas, prefere-se a
expresso direitos reais, que visa a regular a aquisio o exerccio, conservao e perda de poder
sobre os bens e os meios de utilizao econmica dos mesmos.
(.&. Di0e)e*3a e*t)e di)eito' )eai' e di)eito' pe''oai'
Distino quanto : DRETOS PESSOAS DRETOS REAS
a) sujeitos: sujeito ativo e passivo Unidade de sujeito: ativo
b) ao contra determinada pessoa contra quem detiver a coisas
c) objeto A prestao (positiva / negativa) Coisa corprea / incorprea
d) limite ilimitado limitado
e) gozo Exige intermedirio Relao entre titular e coisa
f) abandono Direito reais s
g) extino Pela inrcia Quando sobrevem outro titular
h) seqela Direito reais s
i) usucapio Direito reais s
j) posse No gera direito real Gera direito real: usucapio
k) preempo Direito reais s
Relao jurdica pessoal: direitos Relao jurdica real: poderes
a) Sujeito ativo;
b) Sujeito passivo;
c) Objeto (prestao)
d) Vnculo jurdico pessoal
a) Sujeito ativo;
b) Coisa;
c) Forma de poder exercida ou disputada sobre a
coisa
passivo determinada prestao, positiva ou negativa.
referindo-se apenas a um sujeito passivo particularizado.
Direito real+ a relao jurdica em virtude da qual o titular pode tirar da coisa de modo
exclusivo e contra todos, e as utilidades que ela capaz de produzir.
Direito pessoal+ a relao jurdica que atravs da qual o sujeito ativo pode exigir do sujeito
No direito das coisas existe um vnculo direto entre uma pessoa e uma coisa, devendo esse
vnculo ser respeitado por todos. Por isso o direito das coisas absoluto, obriga o universo.
No direito das obrigaes o vnculo estabelece-se entre pessoas determinadas, no
envolvendo terceiros, alheios relao obrigacional. Por isso o direito das obrigaes relativo,
(.(. Ca)a-te),'ti-a' do' di)eito' )eai'
a) o direito real um vnculo que liga uma coisa a uma pessoa, por isso adere imediatamente coisa,
sujeitando-a diretamente ao seu titular;
b) oponibilidade erga omnes: o direito real um direito absoluto, por ser oponvel a todos, atravs de
ao real, e por obrigar a todos, conclui-se que no direito real o sujeito passivo universal.;
c) direito de seqela: o titular do direito real tem o poder de reivindicar a coisa onde quer que ela se
encontre;
d) direito de preferncia: o crdito real prefere ao pessoal;
e) s so direitos reais os taxativamente estabelecidos pela lei, em nmero fechado (nmeros
clausus); os direitos pessoais, ao contrrio, so infinitos;.
f) o direito real segue seu objeto onde quer que ele se encontre;
g) exclusivo: no possvel instalar-se outro direito real aonde um j exista;
h) s os direitos reais so suscetveis de posse.
(... O2/eto do' di)eito' )eai'
Para que os bens possam ser considerados objeto do direito, devem ser:
a) representados por um objeto capaz de satisfazer um interesse econmico;
b) suscetveis de gesto econmica autnoma; e
c) ter capacidade para ser objeto passvel de subordinao jurdica
Todos esses bens podem ser presentes e futuros ou corpreos e incorpreos.
.. POSSE E SUAS TEORIAS
"<o direito romano a posse indica uma relao material entre pessoa e bem, uma relao de
fato com a coisa que permitia dela dispor de firma plena 2ois elementos sempre estiveram presentes
na noo de posse, nos vrios perodos de evoluo que ela conheceu: o corpus e o animus # posse
para os romanos era uma relao de fato com a coisa com a inteno de dela dispor como dono "
(Bonfante, "nstituiciones de derecho romano", p.352)
Num significado leigo, posse pode ser confundida com propriedade. Contudo, no sentido
tcnico-jurdico, entidade distinta. Tamanha a dificuldade em conceituar o instituto nem o Cdigo Civil
o fez, limitando-se to somente, em definir quem o possuidor em seu art. 1196, verbis:
6onsidera7se possuidor todo aquele que tem de fato o e!erccio pleno, ou no, de algum dos
poderes inerentes propriedade
..&. Teo)ia 'u2/etiva da po''e
Para Frederico Von Savigny "posse ( o poder que tem a pessoa de dispor fisicamente de uma
coisa, com inteno de t/7la para si e defend/7la contra a interveno de outrem "
Ento para ele haviam dois elementos constitutivos da posse: o corpus+ que o poder fsico
sobre a coisa, ou seja a deteno da coisa, e o animus rem sibi .abendi que a inteno de t-la
como sua exercendo sobre ela algum direito de propriedade.
Para Savigny a posse s se configurava pela unio de corpus e animus, excluindo-se do direito
ao uso dos interditos possessrios os meros detentores. Maria Helena Diniz entende que sua teoria
no esta presente no nosso direito positivo, mas veremos que o usucapio constitucional a contempla.
Na verdade, nem mesmo o legislador se desvencilhou dela, seno vejamos:
Art. 1.204. Adquire-se a posse desde o momento em que se torna possvel o exerccio, em nome
prprio, de qualquer dos poderes inerentes propriedade.
Art. 1.223. Perde-se a posse quando cessa, embora contra a vontade do possuidor, o poder
sobre o bem, ao qual se refere o art. 1.196.
..(. Teo)ia o2/etiva da po''e
Para Rudolf Von Lhering tem posse aquele que age em relao coisa como se fosse
proprietrio mesmo que no o seja, independentemente da inteno, ou seja, para estarem
preenchidos os requisitos da posse bastava o elemento animus .abendi que foi exatamente o
elemento que o legislador brasileiro contemplou no CC. art. 1196. Essa doutrina, ao mesmo tempo que
separa posse da propriedade coloca a relao possessria a servio integral da propriedade pois ao
proprietrio que exerce a posse direta da coisa caberiam todos os interditos possessrios alm das
faculdades de locar, alienar e etc.
Para Lhering a posse a exteriorizao ou visibilidade do domnio existente normalmente entre
o proprietrio e coisa. Para essa escola posse condio de fato da utilizao econmica da coisa; o
direito de possuir integra o direito de propriedade; posse , tambm, meio de proteo do domnio; e
posse uma relao que conduz propriedade: posse como direito.
Lhering sustenta que a posse um direito, pois um interesse juridicamente protegido dentre o
direito das coisas, entre os direitos reais, e no como sendo direito pessoal. Mas na prtica verifica-se
que a posse , tambm, uma relao de fato: poder sobre a coisa como se fosse proprietrio - do qual
nasce um direito, que, alis, pode ser exercido em face de outrem.
As vrias teorias da posse causam at hoje reflexos dentro do direito moderno que ainda no
terminou a discusso a respeito da natureza jurdica da posse. Parece tratar-se de um direito real, por
ser um vnculo que liga uma coisa a uma pessoa e pela sua oponibilidade erga omnes. Mas h quem a
entenda como fato e no como direito e, ainda, h quem diga que a posse um direito obrigacional, ou
um direito especial, sui generis
O que certo que jurisprudncia assentou que a posse no se aplica aos direitos pessoais,
por isso no cabem os interditos possessrios para salvaguarda de direitos de famlia, defesa de
direitos decorrentes de contrato e etc.
A teoria incorporada pelo Cdigo Civil a de Lhering visto que a posse no requer nem a
inteno de dono e nem o poder fsico sobre o bem, apresentando-se, to somente, como uma relao
entre a pessoa e a coisa. Mas o conceito de posse do cdigo no se encerra no art. 1196, vai alm,
como vemos do art. 1198: 6onsidera7se detentor aquele que, achando7se em relao de depend/ncia
para com outro, conserva a posse em nome deste e em cumprimento de ordens ou instru*es suas 1
pargrafo nico diz: aquele que comeou a comportar7se do modo como prescreve este artigo, em
relao ao bem e outra pessoa, presume7se detentor, at( que prove o contrrio
Aqui nasce o conceito do "fmulo da posse", (Lamular: ajudar-se ou auxiliar-se
reciprocamente) ou seja, do "gestor da posse", "detentor dependente", ou "servidor de posse" em
relao ao dono. Ele no pode invocar a proteo possessria competente (CPC., art. 62)
Os atos de mera tolerncia fundam-se nas relaes de boa vizinhana ou familiaridade que
no transmitem nem visam a transmitir direitos a ningum, nem direitos possessrios (CC. art. 1208),
so concesses benvolas que podem ser revogadas a qualquer tempo.
Art. 1.224. S se considera perdida a posse para quem no presenciou o esbulho, quando, tendo
notcia dele, se abstm de retornar a coisa, ou, tentando recuper-la, violentamente repelido.
6. CLASSI#ICA8O DA POSSE
Todas as vezes que o direito ou a obrigao de possuir caiba a outra pessoa que no o
proprietrio, a posse se desdobra e se apresenta sob vrias faces:
a) posse direta e indireta: a posse direta aquela exercida diretamente pelo possuidor sobre a coisa
(quem a detm materialmente), enquanto que a posse indireta aquela que o proprietrio
conserva, por fico legal, quando o exerccio da posse direta conferido a outrem, em virtude de
contrato ou direito real limitado. Exemplos: o depositrio tem posse direta e o depositante a posse
indireta; o usufruturio tem a posse direta, e o proprietrio a posse indireta. As posses direta e
indireta coexistem.
Art. 1.197. A posse direta, de pessoa que tem a coisa em seu poder, temporariamente, em virtude
de direito pessoal, ou real, no anula a indireta, de quem aquela foi havida, podendo o possuidor
direto defender a sua posse contra o indireto.
Desse artigo extramos que:
no se trata da posse do fmulo;
a enumerao do art. 1197 exemplificativa;
h necessariamente uma relao jurdica entre possuidor direto e indireto;
possuidor direto tem o uso dos interditos mesmo contra o possuidor indireto;
POSSE a deteno de uma coisa em nome prprio. No se confunde o possuidor com o mero
detentor. O detentor tambm possui, mas possui em nome de outrem, sob cujas ordens e dependncia
se encontra, como o administrador em relao ao dono de fazenda, ou o inquilino em relao ao
senhorio. Em face do artigo supramencionado no possuidor aquele que se limite apenas a deter a
coisa em nome de outrem, ou de acordo com as instrues que recebera.
@esumindo: h duas posses paralelas que coexistem, sendo certo que a posse direta temporria pois
se baseia numa relao jurdica transitria, mas no so simultneas como na composse.
Art. 1.199. Se duas ou mais pessoas possurem coisa indivisa, poder cada uma exercer sobre ela
atos possessrios, contanto que no excluam os dos outros compossuidores.
Nada impede que determinada coisa seja possuda em comum; nada impede que duas ou
mais pessoas tenham posse sobre uma s coisa. A convergncia de direitos possessrios sobre um s
objeto caracteriza a composse. Contudo preciso que tais direitos estejam no mesmo plano. Como por
exemplo:
entre cnjuges: consorciados pelo regime da comunho universal de bens;
entre herdeiros: antes da partilha do acervo;
entre conscios: nas coisas comuns, salvo se se tratar de pessoa jurdica;
A composse comporta, ainda, a seguinte diviso:
composse pro indiviso: quando se tem a posse de uma parte no especificada de um todo juntamente
com outros possuidores; ou
composse pro diviso: quando a posse sobre certa parte determinada.
b) posse justa e posse injusta: conforme o CC., art. 1200 justa a posse que no for violenta,
clandestina ou precria e, por sua vez, injusta se instaurar-se mediante a presena de violncia,
clandestinidade, ou precariedade.
Violenta aquela em que se adquire a coisa pela fora
Clandestina aquela que se estabelece s ocultas, de forma no ostensiva,
Precria se tem origem no abuso de confiana; cedida a ttulo provisrio.
Posse injusta aquela eivada desses vcios e esses vcios no autorizam a aquisio da posse
os atos violentos, ou clandestinos, seno depois de cessar a violncia ou a clandestinidade.
c) posse de boa-f e posse de m-f: de boa-f a posse (arts. 1201 e 1202 do C.C.), se o possuidor
ignora vcio ou obstculo impeditivo do seu exerccio. Ento possuidor de boa-f, quem adquire
coisa furtada, desconhecendo esse detalhe.
.boa7f( ( a crena, em que est o possuidor, de ter adquirido a coisa de quem era seu legitimo
dono &ssa crena ( que faz com que o possuidor acredite que a coisa que possui, legitimamente
lhe pertence, tal como definem outros a boa7f( 1 essencial ( que seu ttulo no revele o vcio,
porque ai surgiria a m f(, como se diz na antiga regra: reputa7se de m f( o que possui conta seu
ttuloP
$C
A posse de m-f precisamente o inverso, ou seja, ela encontra-se eivada de um daqueles
vcios j mencionados. Fora deles pode, ainda, haver m-f:
se h confisso do possuidor afirmando que no tem, nem teve, ttulo;
se h violncia no esbulho;
se h nulidade manifesta em seu ttulo;
d) posse titulada: aquela amparada por justo ttulo, um ttulo que, em tese, seria hbil a conferir o
direito de propriedade (transferir domnio), se no contivesse, porm, um determinado defeito. O
defeito pode ser alguma nulidade relativa, ou a outorga por quem no era dono da coisa (compra a
non domino). Nulidades absolutas, como o desatendimento forma prescrita em lei, impedem que
se atribua ao ato o valor de justo ttulo.
e) posse contnua e posse descontnua: contnua a posse permanente, descontnua a posse em
que houve alguma interrupo.
f) posse nova e posse velha: a posse nova aquela instaurada em menos de ano e dia (CC., art.
1210, 1 c/c CPC., 924 e 927, ll); posse velha, a instaurada em mais de ano e dia. A distino de
posse nova e posse velha tem relao com as aes possessrias, ou meios de defesa da posse.
g) posse originria e posse derivada: a posse originria aquela em que no existe nenhuma relao
temporal entre antigo e novo possuidor ao contrrio da posse derivada, em que existe relao
temporal da posse entre antigo e novo possuidor.
Princpio geral sobre o carter da posse: o CC. art 1203 estampa a presuno "uris tantum de
que a posse guarda o mesmo carter de sua aquisio, salvo prova em contrrio.
:. DOS E#EITOS DA POSSE
) Presuno de propriedade: fundamento remoto da proteo possessria.
) Direito ao uso dos interditos: o mais importante dos efeitos da posse.
A posse um fato, que o direito protege como tal. Um dos efeitos da posse seu
asseguramento por meio de aes prprias, tpicas, sumrias, chamadas de interditos, palavra que no
direito romano significava ato de imprio, protetivos, expedidos pelos magistrados.
So elas a ao de manuteno de posse, reintegrao de posse e interdito proibitrio.
OBS.: se o valor do imvel no exceder 60 salrios mnimos podem os JEPCs apreciar a causa (Lei
9.099, art. 3, e V).
Defesas da posse:
(proteo possessria)
1- esforo fsico imediato (CC., art. 1210, 1): autotutela
2 - Aes possessrias tpicas, a saber:
a) de interdito proibitrio: na ameaa
(CC.. art. 1210, e CPC arts. 927 e 932)
b) de manuteno de posse: na tu)2a34o
(CC., art. 1210 e CPC arts. 926 a 931)
c) de reintegrao de posse: no e'2ulRo
(CC., art. 1210 e CPC, arts. 926 a 931)
TURBA8O a agresso material dirigida contra a posse mas que, contudo, permite que o possuidor continue
na posse dos bens sendo apenas, cerceado em seu exerccio, ou seja, no exclui totalmente a posse do
possuidor anterior. Por isso diz-se que a turbao um esbulho parcial. O possuidor turbado pode exercer a
legtima defesa da posse. Comete turbao aquele que, sem excluir a posse do outro, faz, por exemplo,
plantaes intercaladas no terreno do vizinho, abre a cerca para que o gado v pastar no terreno vizinho e depois
o recolhe.
ESBULSO a tomada da posse com a excluso total da posse do possuidor anterior. Aqui o possuidor vem a ser
privado do direito posse. O possuidor esbulhado pode usar de esforo para restituir-se na posse, por sua
prpria fora, contanto que o faa logo.
Meios especficos de
defesa da posse:
(aes de contedo possessrio)
3 - Aes possessrias atpicas
a) ao de nunciao de obra nova
(CC. art. 1301 e CPC., arts. 934 a 940)
b) embargos de terceiro
(CPC., arts. 1046 e ss)
c) ao de dano infecto
(CPC., arts. 275, , "c", 287 e 888, V)
) direito de usucapio: dentro dos requisitos da lei
V) a percepo dos frutos: frutos so as riquezas normalmente produzidas por um bem patrimonial e
que pode consistir tanto em uma safra agrcola, como nos resultados oriundos da ao do homem
sobre a natureza, como nos rendimentos de um capital. a produo normal e peridica de alguma
coisa, sem detrimento de sua substncia. Podem ser naturais, industriais ou civis (ver parte geral).
De acordo com o CC., art. 1214, se o possuidor de boa-f, tem ele o direito a percepo dos
frutos, bem com restituio das despesas de produo e custeio que houver despendido. Por outro
lado, o possuidor de m-f, ao contrrio, responde por todos os prejuzos que causou pelos frutos
colhidos e percebidos e pelos que por sua culpa deixou de perceber.
V) o direito de reteno por benfeitorias: benfeitorias so obras ou despesas efetuadas numa coisa
para conserv-la, melhor-la ou simplesmente, embelez-la. Dessa definio decorrem trs tipos de
benfeitorias:
a) as necessrias tm por fim conservar a coisa,
b) as teis aumentam ou facilitam o uso da coisa, e
c) as volupturias, que so de mero recreio ou deleite.
As indenizveis so as teis e as necessrias, mas ao possuidor de m-f apenas assiste tal
direito no caso das benfeitorias necessrias. O direito de reteno um direito negativo que s o
possuidor de boa-f tem e que consiste na faculdade de sustar a entrega da coisa, at que se veja
indenizado. preciso a deteno da coisa; a existncia de um crdito do retentor; e relao de
causalidade entre esse crdito e a coisa retida.
V) a responsabilidade pelas deterioraes: como no caso de indenizao por benfeitorias, cumpre
salientar a diferena entre o possuidor de boa-f e o possuidor de m-f. O primeiro no responde pela
perda ou deteriorao da coisa. O possuidor que detm a coisa como sua, animus domini, no deve
responder pelos estragos ou danificaes que ele venha a sofrer, nem pela perda integral (Art. 1217 -
O possuidor de boa-f no responde pela perda ou deteriorao da coisa, a que no der causa). O
possuidor de m-f responde pela perda ou deteriorao da coisa ainda que acidental, salvo se provar
que, do mesmo modo, se teriam dado, estando ele na posse do reinvidicante (art. 1218).
Se a posse de boa-f: - direito aos frutos percebidos;
(CC., arts. 1214, 1217,1219) - indenizao pelas benfeitorias necessrias e teis;
- direito de reteno: para garantia do seu pagamento;
- faculdade de levantar as benfeitorias volupturias;
Se a posse de m-f: - dever de pagar os frutos colhidos
(CC., arts. 1216,1218, 1220) - responsabilidade pela perda da coisa
- ressarcimento apenas das benfeitorias necessrias;
- ausncia do direito de reteno;
- ausncia do direito de levantar as benfeitorias teis e volupturias
:.&. Da aIui'i34o da po''e
Adquire-se a posse de duas formas:
a) originria: quando est ausente ato de translatividade (CC. arts. 1204; 1205 e 1263);
b) derivada: quando existe uma posse anterior que transmitida ao adquirente:
tradio: que pode ser efetiva ou real; simblica ou ficta; ou consensual.
constituto possessrio: (forma de tradio ficta) que o ato pelo qual aquele que possua
em seu nome passa a possuir em nome de outrem, p. ex. o proprietrio aliena a sua casa, mas
nela permanece como representante do adquirente. Pelo Constituto possessrio a posse
desdobra-se em duas faces. O possuidor antigo, que tinha a posse plena e unificada se converte
em possuidor direto, enquanto que o novo proprietrio se investe na posse indireta, em virtude da
conveno.
Art. 1.267. A propriedade das coisas no se transfere pelos negcios jurdicos antes da
tradio.
Pargrafo nico. Subentende-se a tradio quando o transmitente continua a possuir pelo
constituto possessrio; quando cede ao adquirente o direito restituio da coisa, que se
encontra em poder de terceiro; ou quando o adquirente j est na posse da coisa, por ocasio
do negcio jurdico.
acesso: que se d pela sucesso causa mortis (CC arts. 1206, 1207 e 1784) ou, ainda,
pela unio no caso do art. 1207 que diz: "O sucessor universal continua de direito a posse do seu
antecessor; e ao sucessor singular facultado unir sua posse do antecessor, para os efeitos
legais".
:.(. Da pe)da da po''e
Art. 1.223. Perde-se a posse quando cessa, embora contra a vontade do possuidor, o poder
sobre o bem, ao qual se refere o art. 1.196.
Art. 1.224. S se considera perdida a posse para quem no presenciou o esbulho, quando, tendo
notcia dele, se abstm de retornar a coisa, ou, tentando recuper-la, violentamente repelido.
- pelo abandono: ato voluntrio pelo qual o possuidor manifesta inteno de largar a coisa.
- pela tradio: que se apresenta sob duas faces, a simples entrega da coisa sem inteno de
transferir a posse (s para gesto ou administrao por exemplo) e a entrega da coisa com a inteno
de transmit-la: verdadeira tradio do bem.
- pela perda, destruio, ou por serem postas fora do comrcio: a perda trata na verdade de coisa
mvel lgico. A destruio uma das formas porque se verifica a perda da coisa imvel, podendo
resultar de acontecimento natural ou caso fortuito. Ex. morte de uma vaca atingida por um raio,
incncia em um prdio e etc. Por seu turno a extracomercializao pode se dar por motivo de ordem
pblica, de moralidade, de higiene e de segurana coletiva (apreenso de terras utilizadas para o
plantio de maconha).
V - pela posse de outrem: ainda contra a vontade do possuidor, se este no foi manutenido, ou
reintegrado em tempo competente, tendo quedado-se inerte, permitindo que se fixe nova posse sobre a
coisa, perde seu direito, que se extingue, para dar lugar a outro direito, em substituio ao primeiro.
Mas o esbulho possessrio capaz de acarretar a perda da posse constitui crime como se v do CP.,
art. 161.
V - pelo constituto possessrio: como j mencionado o ato pelo qual aquele que possua em seu
nome passa a possuir em nome de outrem. Sem nenhuma alterao externa, uma relao possessria
preexistente e que constitua posse verdadeira rebaixada posio de mera deteno. O possuidor
antigo, que tinha a posse plena e unificada se converete em possuidor direto, enquanto que o novo
proprietrio se investe na posse indireta, pela conveno.
V - pela impossibilidade do exerccio de um direito: CC., art. 1196.
V - pelo desuso: CC., art. 1389, .
=. A PROPRIEDADE E O DO!$NIO
Na linguagem jurdica, em sentido comum, propriedade a condio em que se encontra a
coisa, que pertence, em carter prprio e exclusivo, a determinada pessoa. assim, a pertinncia
exclusiva da coisa, atribuda pessoa.
Em sentido amplo um direito que recai tanto sobre coisas corpreas como incorpreas.
Quando recai exclusivamente sobre coisas corpreas tem a denominao peculiar de domnio.
O direito de propriedade ento entendido como domnio, todavia, propriedade gnero que
compreende toda a sorte de dominialidades, de dominao ou de senhorio individual sobre coisas
corpreas ou incorpreas (conjunto de direitos reais e direitos pessoais ), enquanto que o domnio
uma espcie de propriedade, que compreende somente os direitos reais, ou seja, o direito de
propriedade encarado somente em relao as coisas materiais ou corpreas.
O fundamento jurdico do domnio segue a teoria da natureza humana, pois " o instinto de
conservao que leva o homem a se apropriar de bens para saciar sua fome e para satisfazer suas
necessidades de ordem fsica e moral".
O proprietrio pode usar, gozar e dispor de seus bens, bem como reav-los do poder de quem
quer que injustamente os possua (CC., art. 1228). Para obter ou reaver aposse da coisa de sua
propriedade, tem o proprietrio ao reivindicatria.
=.&. Ele5e*to' -o*'titutivo' da p)op)iedade1
O direito de propriedade constitui o uso o gozo e a disposio integral dos bens. Os elementos
constitutivos da propriedade so autnomos e no se confundem. Diz-se apenas que a propriedade
plena quando renem-se na figura do titular todos os seus elementos, a saber:
a) o direito de usar ("us utendi): compreende o direito de exigir da coisa todos os servios que ela
pode prestar, sem altera-lhe a substncia;
b) o direito de gozar ("us fruendi) (fruir = frutificar): consiste em fazer frutificar a coisa e auferir-lhe os
produtos;
c) o direito de dispor ("us abutendi ou disponendi): o mais importante, porque consiste no poder de
consumir a coisa, de alien-la, de grav-la de nus e de submet-la ao servio de outrem;
d) o direito de reaver a coisa: ao proprietrio assegurado tal direito por via de ao reivindicatria
contra quem detenha injustamente o bem.
A propriedade do solo atinge tudo o que est acima ou abaixo da superfcie, em toda a altura e
em toda a profundidade, teis ao seu exerccio (CC., art. 1229), excetuando os bens descritos pela
CF., arts. 176 e 177 (exclusivos de uso e explorao pela Unio Federal), que so as restries ao
direito de propriedade conforme o CC., art. 1230. Regulam tambm a matria o Cdigo de Minas e o
Cdigo de guas. O Cdigo do Ar, que permite o trfego areo sobre a propriedade particular. O
Cdigo Florestal, que estabelece quais so as reas de interesse comum para preservao das
florestas donde se conclui que o proprietrio deve, tambm, respeitar as leis especficas sobre a
proteo da fauna, da caa e da pesca, bem como a proteo do ambiente e do patrimnio
paisagstico, histrico e artstico nacional, e ainda, as posturas referentes s edificaes.
O domnio se subordina a limitaes, seja pelo desmembramento dele ou pelos encargos que
possam ser, eventualmente, trazidos propriedade, e constitudos como direito real sobre coisa alheia.
O domnio se adquire por todos os meios por que se adquire a propriedade.
OBS.: Diz-se que a propriedade limitada quando houver nus real (enfiteuse, servido predial,
usufruto, uso, habitao, renda real, penhor, hipoteca, anticrese, compromisso de compra e venda), ou
ainda quando houver clusula resolvel. O termo resolvel empregado no sentido de extino ou
revogao, no que se refere aos direitos ou obrigaes. Juridicamente a resoluo tem a funo de
destruir ou desfazer os efeitos de um contrato.
Outrossim, mesmo a propriedade plena sofre restries:
Restries administrativas: leis de zoneamento por exemplo;
Restries afetas aos direitos de vizinhana: no pode haver uso nocivo da propriedade;
Restries constitucionais
NOTA: Na Constituio Federal os direitos propriedade aparecem nos arts. 5, XX, XX, XXV ao
XXX, art. 20 (propriedades da Unio Federal); art. 26 (propriedades dos Estados); art. 170, e ,
(principiologia da propriedade) art. 176 (propriedade das jazidas e potencial hidrulico - da U.F), 177
(monoplios da U.F.), 178 (propriedade estatal da atividade econmica de transportar), art. 181
(propriedade urbana vinculada a um plano diretor, que delimita quais as suas funes sociais); art. 182,
183, 184, 185, 191 e art. 222 (propriedades jornalsticas). Daonde se conclui que as propriedades
podem ser pblicas ou privadas, urbanas ou rurais.
Ateno: O novo cdigo civil, nos 3 e 4 do art. 1228 diz que a propriedade deve atender suas
finalidades econmicas e institui ( 4) a desapropriao particular.
3
o
O proprietrio pode ser privado da coisa, nos casos de desapropriao, por necessidade ou
utilidade pblica ou interesse social, bem como no de requisio, em caso de perigo pblico iminente.
4
o
O proprietrio tambm pode ser privado da coisa se o imvel reivindicado consistir em extensa
rea, na posse ininterrupta e de boa-f, por mais de cinco anos, de considervel nmero de pessoas, e
estas nela houverem realizado, em conjunto ou separadamente, obras e servios considerados pelo
juiz de interesse social e econmico relevante.
D. AMUISI8O DA PROPRIEDADE I!TVEL
Como j vimos a propriedade pode ser adquirida de duas formas, originariamente, pela
acesso ou pelo usucapio, ou de forma derivada por ato inter vivos ou causa mortis. O CC., a partir
dos artigos 1238 trata da matria e, assim, seguiremos pela ordem.
D.&. U'u-api4o
Foi justiniano quem refundiu inteiramente o instituto que remonta a Roma antiga, destacando
sua dupla face: a prescrio aquisitiva e a prescrio extintiva, mas foi melhor definida pelo Professor
Francisco Morato como sendo essas as duas foras que agiriam no usucapio.
a) Na prescrio aquisitiva: como modo de adquirira propriedade pela posse prolongada, predomina
aquela fora que cria. A prescrio aquisitiva cria um direito em favor de um novo titular e, pela via
transversa, extingue a ao que teria em sua defesa o titular antigo.
b) Na prescrio extintiva: como meio pelo qual algum se libera de uma obrigao pelo decurso do
tempo, predomina aquela fora que extermina. Na prescrio extintiva, a fora extintora extermina a
ao que tem o titular e assim elimina o direito de propriedade.
Se a fora geradora prepondera sobre a fora extintora, temos a prescrio aquisitiva, se
prepondera a fora extintora sobre a fora geradora temos a prescrio extintiva. A fora geradora tem
feio positiva - como modo de adquirir a propriedade pela posse prolongada -, e a extintiva tem feio
negativa - consiste na perda da ao atribuda a um direito (meios de defesa da posse) pelo no uso
dela em certo lapso de tempo. Numa e noutra Clvis Bevilqua acentua como fator o tempo.
Segundo Modestino usucapio : "modo de adquirir a propriedade pela posse continuada
durante: certo lapso de: tempo, com os requisitos estabelecidos na lei "
Para Clvis Bevilqua: "( uma aquisio de domnio pela posse continuada" Observe-se que,
a despeito de referir-se ao direito real de propriedade, outros direitos so passveis de aquisio por
usucapio.
possvel adquirir-se, tambm por usucapio a enfiteuse, o domnio til dos bens imveis, e
de bens mveis (CC., arts. 1260 e 1261 - em cujo procedimento poder ser sumrio - art. 275, ou ,
a), porm se decorrente da posse mansa e pacfica, deve preencher certos requisitos.
Segundo Messineo o fundamento jurdico reside "na desdia manifestada pelo proprietrio na
tutela de seu direito, em face da prolongada posse de outrem"
D.&.&. ReIui'ito' pa)a o u'u-api4o
a) PESSOAS: so exigncias quanto ao possuidor/adquirente e ao proprietrio que a perde.
.# regra ( a de que no corre prescrio contra aquele que no pode agir" (regra de Bartolo). Ento,
todas as causas suspensivas ou interruptivas da prescrio descritas pelos arts. 197 a 204 do CC
impedem que possa ocorrer o usucapio, e sero as primeiras matrias de defesa a serem alegadas.
b) REAS: (a coisa deve ser hbil de ser usucapida) so aqueles pertinentes aos bens que sero
adquiridos, pois nem todas as coisas so passveis de aquisio por usucapio: p. ex. bens pblicos;
para isso especificamente prescreve a o 3 do art. 183 da CF: "os im+veis pblicos no sero
adquiridos por usucapio" , e o pargrafo nico do art. 191 da CF, que repete a mesma coisa.
mportante notar, tambm, que a smula 340 do STF, inseriu neste contexto os bens dominicais e
reforou a questo dizendo que os bens dominicais, como os demais bens pblicos, no podem ser
adquiridos por usucapio.
c) FORMAS: elementos necessrios e comuns do instituto, previstos em lei para a sua configurao.
Alm das condies gerais da ao, preciso analisar os requisitos especficos que cada tipo de
usucapio exige. Para isso, temos que verificar a existncia de certos elementos, a saber:
* Outro elemento essencial, tambm comum a todos a posse (possessio): o possuidor pode para o
fim de contar o tempo exigido acrescentar sua posse a do seu antecessor, contanto que ambas
tenham as mesmas caractersticas. Posse, como vimos, aquela que pode amparar-se nos interditos
possessrios na hiptese de ser molestada. O possuidor que sinta ameaada, turbada ou perdida a
sua posse, tem a faculdade de defend-la ou recuper-la, atravs da ao possessria adequada. Mas
se a posse prolongar-se demais no tempo pode gerar o usucapio, o que se chama posse
usucapionem, que produz o importante efeito de gerar domnio.
* Outro elemento, comum a todos os tipos de usucapio o te5po (tempus): vamos ver que variam os
prazos de acordo com o ttulo que possa ter o possuidor, com o tipo de usucapio, bem como se as
partes so ausentes ou presentes.
* Segundo o tipo de usucapio ser necessrio ter /u'to t,tulo (titulus): Justo ttulo: significa qualquer
ato jurdico que, em tese, seria hbil a conferir o direito de propriedade (transferir domnio), se no
contivesse, porm, um determinado defeito. O defeito pode ser alguma nulidade relativa, ou a outorga
por quem no era dono da coisa (compra a non domino).
Em relao posse, o justo ttulo, no pressuposto da boa-f, no se faz mister que seja vlido
na sua substncia. Basta que o ato nele objetivado, revestindo forma prpria, e formulado segundo as
regras legais, seja de natureza a transferir a propriedade. , pois, necessrio somente que seja
traslativo da propriedade , pouco importando que o transferente tivesse ou no motivo para ser ou no o
dono dela.
* Por fim, a 2oa%09 (fides): da boa-f decorrente do justo ttulo, depreende-se que a pessoa estava
certa de haver recebido a coisa das mos de seu verdadeiro dono e neste nimo instituiu-se na posse.
Mas extremamente necessrio, ainda, a sentena de procedncia do juiz, que valer como
ttulo de propriedade e ser registrada no Registro de mveis segundo o art. 167, inciso , alnea 28 da
Lei de Registros Pblicos c/c o art. 945 do C.P.C.
D.&.(. !odalidade' de u'u-api4o
Nossa legislao contempla trs tipos de usucapio:
a) Usucapio especial ou constitucional (pr-moradia e pr-labore)
b) Usucapio ordinrio;
c) Usucapio extraordinrio.
- O Usucapio especial divide-se em constitucional urbano, tambm chamado de pro moradia e
usucapio constitucional rural, tambm chamado de pro labore. A teoria da posse consagrada pela
Constituio Federal a de Savigny, (teoria subjetiva da posse) que diz: ")osse ( o poder que tem a
pessoa de dispor fisicamente de uma coisa, com inteno de t/7la para si e defend/7la contra a
interveno de outrem "
U'u-api4o -o*'titu-io*al u)2a*o ou p)o 5o)adia1 CF., art. 183, que diz:
Art. 183 - Aquele que possuir como sua rea urbana de at duzentos e cinqenta metros quadrados,
por cinco anos, ininterruptamente e sem oposio, utilizando-a para sua moradia ou de sua famlia,
adquirir-lhe- o domnio, desde que no seja proprietrio de outro imvel urbano ou rural.
O novo cdigo civil repetiu o artigo supra ao dizer no art. 1240:
Art. 1.240. Aquele que possuir, como sua, rea urbana de at duzentos e cinqenta metros quadrados,
por cinco anos ininterruptamente e sem oposio, utilizando-a para sua moradia ou de sua famlia,
adquirir-lhe- o domnio, desde que no seja proprietrio de outro imvel urbano ou rural.
1
o
O ttulo de domnio e a concesso de uso sero conferidos ao homem ou mulher, ou a ambos,
independentemente do estado civil.
2
o
O direito previsto no pargrafo antecedente no ser reconhecido ao mesmo possuidor mais de
uma vez.
U'u-api4o -o*'titu-io*al )u)al ou p)o la2o)e1 CF., art. 191, que diz:
Art. 191 - Aquele que, no sendo proprietrio de imvel rural ou urbano, possua como seu, por cinco
anos ininterruptos, sem oposio, rea de terra, em zona rural, no superior a cinqenta hectares,
tornando-a produtiva por seu trabalho ou de sua famlia, tendo nela sua moradia, adquirir-lhe- a
propriedade.
E o novo cdigo civil repetiu o teor dessa modalidade ao dizer no art. 1239:
Art. 1.239. Aquele que, no sendo proprietrio de imvel rural ou urbano, possua como sua, por cinco
anos ininterruptos, sem oposio, rea de terra em zona rural no superior a cinqenta hectares,
tornando-a produtiva por seu trabalho ou de sua famlia, tendo nela sua moradia, adquirir-lhe- a
propriedade.
USUCAPI8O E;TRAORDINURIO E ORDINURIO
Com relao ao usucapio ordinrio e extraordinrio, diferentemente do que ocorre com o
especial, a teoria que foi contemplada pelo legislador no artigo 1196 do C.C. foi a teoria objetiva da
posse preconizada por Rudolf Von hering. )ara ele, tem posse aquele que age em relao coisa
como se fosse proprietrio mesmo que no o se"a, independentemente da inteno, ou se"a, para
estarem preenchidos os requisitos da posse basta a presena do elemento animus .abendi& Disso
decorre que no usucapio especial no pode haver a figura do preposto, no existe a figura da posse
derivada, trata-se de uma fuso de direito pessoal com direito real. Ao contrrio, nas modalidades de
usucapio do Cdigo Civil existe a figura do preposto e, assim, a possibilidade de computar o tempo do
antigo possuidor quele que pretende usucapir.
U'u-api4o eCt)ao)di*H)io1 modalidade que gera o domnio em 15 ou 10 anos tendo como requisitos
apenas a posse e o tempo, sendo dispensveis o justo ttulo e a boa-f segundo o art. 1238 CC., que
diz:
Art. 1.238. Aquele que, por quinze anos, sem interrupo, nem oposio, possuir como seu um imvel,
adquire-lhe a propriedade, independentemente de ttulo e boa-f; podendo requerer ao juiz que assim o
declare por sentena, a qual servir de ttulo para o registro no Cartrio de Registro de mveis.
Pargrafo nico. O prazo estabelecido neste artigo reduzir-se- a dez anos se o possuidor houver
estabelecido no imvel a sua moradia habitual, ou nele realizado obras ou servios de carter produtivo
posse pacfica: ininterrupta com animus domini;
tempo: ser de 15 anos ou de 10 anos;
independente de justo ttulo ou boa-f
U'u-api4o o)di*H)io1 aquele que gera domnio em 10 ou 5 anos, previsto no art. 1242 do CC, que diz:
Art. 1.242. Adquire tambm a propriedade do imvel aquele que, contnua e incontestadamente, com
justo ttulo e boa-f, o possuir por dez anos.
Pargrafo nico. Ser de cinco anos o prazo previsto neste artigo se o imvel houver sido adquirido,
onerosamente, com base no registro constante do respectivo cartrio, cancelada posteriormente,
desde que os possuidores nele tiverem estabelecido a sua moradia, ou realizado investimentos de
interesse social e econmico.
posse mansa, pacfica e ininterrupta acrescida do animus domini?
tempo: ser de 10 ou 5 anos;
justo ttulo: a causa que, exteriormente, preenche os requisitos legais necessrios transferncia
de algum direito;
boa-f: a crena que tem o sujeito na lisura do negcio, fundado em elementos de convico
carecedores de qualquer vcio.
sentena judicial: ver os arts. 941 e ss. do CPC.
D.(. AIui'i34o pelo )egi't)o do t,tulo.
Art. 1.245. Transfere-se entre vivos a propriedade mediante o registro do ttulo traslativo no Registro de
mveis.
1
o
Enquanto no se registrar o ttulo traslativo, o alienante continua a ser havido como dono do
imvel.
2
o
Enquanto no se promover, por meio de ao prpria, a decretao de invalidade do registro, e o
respectivo cancelamento, o adquirente continua a ser havido como dono do imvel.
Os ttulos translativos da propriedade imvel por ato inter vivos esto sujeitos ao respectivo
registro, sendo que a transcrio ser datada do dia em que o ttulo for apresentado ao oficial do
registro e este prenotar o protocolo.
P)e*ota34o o assento que o oficial do registro faz no livro de protocolo de ttulo, identificando o titulo
com a data e com o nmero cronolgico de sua entrada no protocolo. A data da prenotao a que
prevalece, independentemente da transcrio ser feita em data posterior.
A 0o)5a do' -o*t)ato' 'o2)e i5vei'1 a e'-)itu)a pG2li-a
Os contratos constitutivos ou translativos de direitos reais sobre imveis tm de ser feitos por
escritura pblica. Admite-se, porm, instrumento particular em algumas hipteses, como nos contratos
com o Sistema Nacional de Habitao (Lei n 4.380/64, art. 61, 5), nos compromissos de compra e
venda e respectivas cesses (DL 58/37, art. 11; L6.766/79 art. 26)
Atos sujeitos a registros: (ver art. 167, , arts. 168 e 169 da LRP - Lei 6015/73)
A transmisso da propriedade imvel s se opera com o registro do ttulo de transferncia. Por
isso se diz que quem no registra no dono. Esto sujeito a registro, tambm, as sentenas das
aes divisrias, sentenas de inventrio e partilha que adjudicarem bens de raiz em pagamento das
dvidas da herana, a transcrio, tambm, das partilhas amigveis feitas por escritura pblica, a
arrematao e a adjudicao em hasta pblica e ainda:
4 O proprietrio tambm pode ser privado da coisa se o imvel reivindicado consistir em exten
sa
sentenas proferidas em aes de separao, divrcio, anulao de casamento quando partilharem
bens imveis ou direitos reais: LRP art. 167, , 14;
sentenas procedentes em ao de usucapio: LRP, art. 167, , 28;
e todos os demais casos previstos no art. 167 da LRP.
D... AIui'i34o pela a-e''4o1 CC.? a)t. &(6F
Podemos defini-a como o modo originrio de adquirir a propriedade, em virtude do qual ao
proprietrio fica pertencendo tudo quanto se une ou adere ao seu bem. A acesso importa ento um
novo direito de propriedade sobre o todo resultante da conjuno de duas coisas, at ento separadas.
o direito conferido por lei ao proprietrio de bens ou coisas, sobre todos os acrscimos ou
frutos produzidos, isto , sobre tudo o que se incorpora natural ou industrialmente s mesmas coisas
ou bens. Como meio de aquisio, a acesso pode produzir-se na propriedade imvel de duas formas:
1 - Acesso artificial: operada pelo homem, d-se pela construo de obras num terreno, ou pelas
plantaes.
Aqui vale o princpio de que o acessrio segue o principal, de tal sorte que as plantaes que se
assentarem sobre um terreno pertencero, frente a essa presuno, ao proprietrio do terreno.
2 - Acesso natural: em regra, ficam pertencendo ao dono do imvel ao qual aderiram, ou aos donos
dos imveis mais prximos, no caso da formao de ilhas, na proporo de suas testadas. A
acesso natural pode se dar:
a) pela formao de ilhas: (CC., art. 1249).
Esta modalidade de acesso s ser admitida se o rio em que se localizarem forem no
navegveis, j que os rios navegveis constituem bens pblicos. As ilhas que se formarem no meio do
rio, pertencero aos proprietrios dos terrenos ribeirinhos fronteiros de ambas as margens, na
proporo de sua testada, at linha que dividir o alvolo em duas partes iguais. Se a ilha no se formar
no meio de um rio, porm, mais prxima de uma das margens, escapando da linha divisria do alvolo,
pertencer ela por inteiro ao proprietrio ribeirinho do lado em que ela se formou. As ilhas formadas
pelo desdobramento de novo brao de rio pertencero ao proprietrio do terreno que teve parte dele
circundada pelas guas.
b) por aluvio: depsito de matrias trazidas pelas guas (CC., art. 1250).
Aluvio todo o acrscimo sucessivo e imperceptvel de terras que o rio anexa naturalmente
s suas margens. A aluvio pode ser de dois tipos:
prpria: quando o acrscimo origina-se de limo e outros resduos trazidos pela gua, e,
imprpria: quando as guas ao se retirarem, paulatinamente, deixam a descoberto parte do terreno
que cobriam.
c) por avulso: (o arrancamento de um bloco considervel de terra).
Avulso vem a ser o despreendimento violento de uma poro de um terreno pela fora de um
rio. Ocorrendo esse acrscimo do terreno em conseqncia do desmembramento violento de parte de
outro terreno, o acrscimo verificado aumentar a propriedade daquele que foi beneficiado. O dono das
terras assim acrescidas pode ficar com o acrscimo, pagando indenizao ao reclamante, ou consentir
na remoo do mesmo (CC., art. 1251).
d) por abandono do lveo: (CC., art. 1252).
O abandono de lveo ocorre quando a gua do rio abandona inteiramente o seu leito passando
a correr em outro, deixando seco o leito anterior. O terreno assim formado, pertencer aos proprietrios
ribeirinhos, indo a propriedade de cada um at o meio do alvolo abandonado.
D.6. Da pe)da da p)op)iedade i5vel >CC.? a)t. &(D:A
Perde-se a propriedade imvel quando ocorrer alienao; renncia; abandono; desapropriao;
requisio da propriedade particular
58
(CC., art. 1228, 3, 2
a
parte);
@equisio da propriedade particular o ato pelo qual o Estado, unilateralmente, obriga algum a
prestar-lhe um servio ou ceder-lhe, de forma transitria o uso de uma coisa, obrigando-se a indenizar
os prejuzos que tal medida acarretar.
3
o
O proprietrio pode ser privado da coisa, nos casos de desapropriao, por necessidade ou
utilidade pblica ou interesse social, bem como no de requisio, em caso de perigo pblico iminente.
posse pro labore ou posse trabalho (CC., art. 1228, 4 e 5).
o
rea, na posse ininterrupta e de boa-f, por mais de cinco anos, de considervel nmero de pessoas, e
estas nela houverem realizado, em conjunto ou separadamente, obras e servios considerados pelo
juiz de interesse social e econmico relevante.
5
o
No caso do pargrafo antecedente, o juiz fixar a justa indenizao devida ao proprietrio; pago o
preo, valer a sentena como ttulo para o registro do imvel em nome dos possuidores.
Perde-se, ainda, por usucapio; pela acesso; pela dissoluo da sociedade conjugal, quando
houver patrimnio comum; no caso das sentenas judiciais j mencionadas; implemento de condio
resolutiva; e pelo confisco.
a) pela alienao: ato pelo qual o titular transfere a outra pessoa sua propriedade. A alienao pode
se dar por ato gratuito (doao) ou oneroso (compra e venda). Pode ainda ser voluntria, como a
doao em pagamento e, compulsria, como a arrematao e a desapropriao. O momento
culminante da alienao a transcrio, pela qual o imvel sai definitivamente do patrimnio do
alienante (elemento negativo) para incorporar-se ao do adquirente (elemento positivo).
b) pela renncia: ato unilateral pelo qual o proprietrio expressamente abre mo de seu direito de
propriedade, como ocorre na renncia da herana p. ex.
c) pelo abandono: ocorre quando o proprietrio abandona ao lu o que seu; necessrio, para que
haja derrelio (abandono), a inteno abdicativa, simples negligncia ou descuido no a
caracterizam
OBS.: Nos dois primeiros casos ser obrigatria a transcrio no cartrio de registros. No caso do
abandono, o imvel abandonado ser arrecadado como bem vago passando ao domnio do Estado,
territrio ou DF, caso se encontre nas respectivas circunscries de cada Estado sendo que o prazo
de 10 anos para imvel urbano, e 3 anos para imvel rural.
Na renncia o titular abre mo de seu patrimnio em favor de algum, no abandono o
proprietrio despoja do patrimnio deixando de satisfazer seus nus fiscais, revelando desinteresse
que caracteriza uma omisso anti-social - faz que o imvel perca sua funo social.
O art. 687 do CC de 1916 est em vigor por fora dos arts. 1382 e 2038 do atual.
O novo Cd. Civil no compadece com a idia de imvel sem dono:
Art. 1.276. O imvel urbano que o proprietrio abandonar, com a inteno de no mais o
conservar em seu patrimnio, e que se no encontrar na posse de outrem, poder ser
arrecadado, como bem vago, e passar, trs anos depois, propriedade do Municpio ou do
Distrito Federal, se se achar nas respectivas circunscries.
1
o
O imvel situado na zona rural, abandonado nas mesmas circunstncias, poder ser
arrecadado, como bem vago, e passar, trs anos depois, propriedade da Unio, onde quer que
ele se localize.
2
o
Presumir-se- de modo absoluto a inteno a que se refere este artigo, quando, cessados
os atos de posse, deixar o proprietrio de satisfazer os nus fiscais.
d) pelo perecimento do imvel: a propriedade em ltima anlise, o poder do homem sobre a coisa.
Se esta perece, ou desaparece, se extingue o direito por falta de objeto. Via de regra gerado por
caso fortuito, ou seja, por acontecimentos naturais, como p. ex. um incndio, uma inundao
permanente, mas pode decorrer de ato voluntrio do titular quando, p. ex., destruir a coisa.
e) por desapropriao: (CF., arts. 5, XXV, 182, , e 184) pode-se conceituar a desapropriao como
sendo o "procedimento administrativo pelo qual o &stado, compulsoriamente, retira de algu(m
certo bem, por necessidade ou utilidade pblica ou por interesse social, e o adquire,
originariamente, para si ou para outrem, mediante pr(via e "usta indenizao, paga em dinheiro,
salvo nos casos que a pr+pria constituio enumera, em que o pagamento ( feito com ttulos da
dvida pblica Gart 4A;, I
F
, ,,,H, ou da dvida agrria Gart 4AI 6LH"
F. CONDO!$NIO1 CC.? a)t'. &.&6 e ''
Palavra formada da preposio com e substantivo domnio, assinala a circunstncia de ser a
propriedade pertencente a mais de uma pessoa. Tecnicamente, na linguagem do direito civil,
condomnio significa o direito simultaneamente tido por vrias pessoas sobre o mesmo objeto, incidindo
tal direito no em uma parte determinada, mas num quinho ideal atribudo segundo a fora do direito
prprio de cada pessoa.
A regra de maior interesse no condomnio, que ningum, em princpio, pode ser obrigado a
ficar em comunho. A todo tempo, salvo poucas excees, pode o condmino exigir a diviso amigvel
ou judicial da coisa comum, se esta for divisvel (CC., arts. 1320 e 1321 c/c CPC art. 946 e 967 e ss).
Se a coisa for indivisvel, ou se tornar pela diviso imprpria ao destino, ser a mesma vendida
em leilo, dividindo-se o produto - se no houver um ajuste melhor entre as partes.
Quanto sua formao o condomnio pode ser:
a) voluntrio ou convencional: quando decorre de contrato ou outro ato jurdico entre as partes que
estabelecem um bem em comum para deles usar e gozar; podendo ou no estipular seus quinhes
Art. 1.315. O condmino obrigado, na proporo de sua parte, a concorrer para as despesas de
conservao ou diviso da coisa, e a suportar os nus a que estiver sujeita.
Pargrafo nico. Presumem-se iguais as partes ideais dos condminos.
b) incidente ou eventual: quando no procurada deliberadamente, como na herana deixada a vrios
herdeiros, doao em comum a duas ou mais pessoas de bem imvel e etc.
c) legal ou forado: quando imposta por lei, como nas cercas, muros e valas, ou formao de ilhas.
Art. 1.327. O condomnio por meao de paredes, cercas, muros e valas regula-se pelo disposto
neste Cdigo (arts. 1.297 e 1.298; 1.304 a 1.307).
Quanto ao objeto o condomnio pode ser:
a) universal: quando compreende a totalidade do bem; e
b) particular: se restrita ao uso de determinadas coisas ou efeitos.
Quanto sua necessidade o condomnio pode ser:
a) ordinrio ou transitrio: quando, por conveno ou no, vigora por certo lapso temporal; e
b) permanente: quando forado e jamais extinguir-se- pala prpria natureza do bem e da relao
jurdica que o gerou.
Em relao forma ou modo o condomnio pode ser:
a) pro diviso: cada condmino tem uma parte certa e determinada do bem, como no condomnio de
edifcios por exemplo, onde o proprietrio tem a propriedade exclusiva da unidade autnoma e
divide com os demais as reas comuns.
b) pro indiviso: aquela em que os condminos tm a coisa sem especificao determinada de partes
ou direitos sobre tal bem.
O condomnio se estabelece quando uma coisa indivisa tem dois ou mais proprietrios em
comum; seus direitos e deveres comportam a anlise de dois pontos de vista:
a) no mbito interno, ou seja, entre os comunheiros, o direito de cada um se encontra limitado pelo
direito dos outros, na medida de suas quotas, assim, temos que:
cada consorte pode usar livremente a coisa conforme sua destinao e sobre ela exercer todos
os direitos compatveis com a indiviso (CC., arts. 1314, 13 15 e 1319).
cada condmino pode alienar a respectiva parte individa respeitando o direito de preferncia dos
demais (CC., arts. 1314, 1322 e 504, pargrafo nico).
cada consorte pode gravar a sua parte indivisa, mas no o todo sem consentimento dos demais
arts. 1314 c/c 1420, 2)
a dvida contrada por um consorte em favor da comunho de sua responsabilidade pessoal,
cabendo ao regressiva contra os demais (CC., art. 1318), mas se a dvida for contrada por
todos, aplica-se o CC., art. 1317.
b) no mbito externo, ou seja, perante terceiros, cada um , em tese, proprietrio da coisa toda, e da
temos que:
cada consorte pode reivindicar ou defender a posse da coisa toda;
ningum pode ceder posse, uso e gozo, sem anuncia dos demais.
Por isso, "o condmino pode praticar todos os atos tendentes defesa dos direitos sobre a
coisa comum, independentemente da expressa autorizao dos demais" (RT 376/208, JTACSP 43/43).
O condmino minoritrio pode mover ao de despejo contra um inquilino, mesmo ante a
declarada oposio do condmino majoritrio (RT 559/159). O condmino pode reivindicar toda a
coisa, e no apenas a sua parte.
A administrao do condomnio far-se- observadas as regras do CC. arts. 1323 a 1326.
F.&. Co*do5,*io' e'pe-iai'1
F.&.&. Co*do5,*io e5 pa)ede'? -e)-a' 5u)o' e vala'1 CC.? a)t'. &.(D a &..@
Art. 1.297. O proprietrio tem direito a cercar, murar, vaiar ou tapar de qualquer modo o seu
prdio, urbano ou rural, e pode constranger o seu confinante a proceder com ele demarcao
entre os dois prdios, a aviventar rumos apagados e a renovar marcos destrudos ou arruinados,
repartindo-se proporcionalmente entre os interessados as respectivas despesas.
1 Os intervalos, muros, cercas e os tapumes divisrios, tais como sebes vivas, cercas de
arame ou de madeira, valas ou banquetas, presumem-se, at prova em contrrio, pertencer a
ambos os proprietrios confinantes, sendo estes obrigados, de conformidade com os costumes
da localidade, a concorrer, em partes iguais, para as despesas de sua construo e
conservao.
OBS.: Essas aes correlatas seguem o rito sumrio: CPC art. 275,
F.&.(. Co*do5,*io e5 edi0,-io' de apa)ta5e*to'1 CC.? a)t'. &..& e ''.
Esse condomnio se caracteriza pela justaposio de propriedades distintas e exclusivas ao
lado do condmino e partes do edifcio que so, forosamente, comuns. Cada condmino proprietrio
individual de sua unidade autnoma, e, ao mesmo tempo, comunheiro de certas partes do edifcio, que
so de uso coletivo, como por exemplo, o terreno, o elevador, o teto...
F.&.(.&. #o)5a34o do -o*do5,*io.
O novo cdigo distingue entre instituio de condomnio e sua constituio:
a) a instituio do condomnio pode ser dar por ato inter vivos ou causa mortis e deve ser inscrita no
registro imobilirio, contendo (CC., art. 1332):
discriminao das unidades exclusivas e partes comuns;
determinao da frao ideal do terreno;
finalidade que as unidades se destinam
b) a constituio do condomnio pode se dar, tambm, pela conveno de condomnio
61
(CC., art.
1333) desde que: seja subscrita pelos titulares de, no mnimo, dois teros das fraes ideais; a
conveno pode ser feita por escritura pblica ou por instrumento particular, mas deve ser
registrada no Cartrio de Registro de mveis e conter, segundo os incisos do art. 1334.
Re'u5i*do1 O -o*dV5i*o Pode 'e) -)iado1
por destinao do proprietrio: dentro do seu poder de dispor da coisa e nos termos da lei,
por incorporao imobiliria: mas o incorporador somente poder negociar sobre unidades
autnomas aps ter cumprido vrias exigncias da lei e arquivado a documentao necessria no
Registro de mveis (Lei 4591/64 arts. 28, pargrafo nico e 32);
por testamento;
em decorrncia de partilha;
arrematao em hasta pblica;
em razo de sentena em ao de diviso.
De acordo com o CC., arts. 1335 e 1336 os condminos:
podem usar, fruir e livremente dispor das suas unidades;
podem usar das partes comuns, conforme a sua destinao, e contanto que no exclua a utilizao
dos demais compossuidores;
podem votar nas deliberaes da assemblia e delas participar, estando quite;
no podem alterar a forma externa, cor ou fachada;
no podem destinar finalidade diversa da instituda;
no podem embaraar o uso das partes comuns;
no pode alienar garagem a pessoa estranha ao condomnio.
O transgressor dessas regras estar sujeito ao pagamento da multa prevista na conveno ou
no ato de instituio no podendo ser ela, todavia, superior a 5 vezes o valor da contribuio mensal
(ateno ao CC., art. 1336, 1 e 2).
O condomnio em edifcios uma universalidade de fato e no uma pessoa jurdica, vez que a
lei no lhe deu o atributo da personalidade. Mas pode-se dizer que o condomnio em edifcios constitui,
pelo menos, uma "quase pessoa "urdica", desde que se admita a existncia dessa categoria, ainda
indefinida. A quase pessoa jurdica no possui personalidade plena, sendo porm, capaz de alguns
direitos e obrigaes, como ocorre com o navio, a herana jacente ou a massa falida.
O condomnio em edifcios representado em juzo pelo sndico (CPC., art. 12, X), ou pelo
administrador de fato se no houver sndico regularmente constitudo.
A administrao do condomnio em edifcios exercida por trs rgos:
a) Assemblia Geral: cujas decises obrigam a todos, salvo se forem contrrias lei ou conveno;
os votos na assemblia so proporcionais s fraes ideais possudas por cada condmino.
b) Sndico: eleito pela Assemblia Geral, por perodo de at dois anos, permitida a reeleio; o cargo
gratuito ou assalariado e pode ser exercido por pessoa fsica ou jurdica, estranha ou no ao
condomnio; compete ao sndico exercer a administrao geral, fazer cumprir a conveno, contratar
empregados, impor multas, representar o condomnio em juzo, etc.
c) Administrador: pessoa a quem o sndico delega certas funes;
d) Conselho fiscal: eleito pela Assemblia Geral, para fiscalizar o sndico;
E. DOS DIREITOS DE VI7INSANA1 CC.? a)t' &(DD a &.&.
Sob o fundamento do interesse coletivo ou pblico, como vimos, existem basicamente trs
tipos de restries aos direitos de propriedade: constitucionais, administrativas e aquelas fundadas no
direito de vizinhana.
O direito de vizinhana regula as vrias repercusses decorrentes do uso de prdios prximos
e consiste de direitos e deveres recprocos inerentes a propriedade. So limitaes impostas pela boa
convivncia social, que se inspira na lealdade e na boa-f.
Em sentido jurdico, a vizinhana distingue-se pela proximidade, pela confrontao, ou pela
pouca distncia, em que se encontrem as coisas, sendo, a rigor, fixada pela contiguidade, defrontao
ou confinncia.
As servides estabelecem-se somente entre prdios vizinhos, onde aquele submetido a ela o
serviente e o que se favorece o chama-se dominante. Fundamento: prdios vizinhos de proprietrios
diversos.
E.&. Do u'o a*o)5al da p)op)iedade1 CC.? a)t. &(DD
Decorre do CC., art. 554 de 1916 que, repetido pelo CC., art 1277, diz que o uso da
propriedade no deve prejudicar a segurana, o sossego ou a sade dos que habitam prdios
prximos. O artigo reprime trs formas de uso abusivo:
a) ofensa a segurana pessoal ou dos bens: atos que possam comprometer a solidez e a estabilidade
do prdio, e a incolumidade de seus habitantes;
b) ofensa ao sossego: a emisso de rudo exagerado;
c) ofensa sade: emisso de gases txicos, poluio de guas, funcionamento de estbulos ou
matadouros e etc.
Art. 1280 (antigo CC., art. 555) diz que "o proprietrio tem direito a exigir do dono do prdio
vizinho a demolio, ou reparao necessria, quando este ameace runa, bem como que preste
cauo pelo dano iminente.
Dentro do seu poder de polcia insta dizer que administrao pblica tambm autorizada a
demolio ou reparao necessria, em prol da segurana pblica.
Cumpre ainda esclarecer que muitas dos fatos que caracterizam o uso nocivo da propriedade
configuram contravenes penais (art. 38 do Dec-Lei 3.688/41) ou infraes administrativas (Lei do
PSU).
E.(. Da' H)vo)e' li5,t)o0e'1 CC.? a)t. &(F(
As razes e os ramos das rvores semeadas ou plantadas, e ainda que nasam
espontaneamente, que ultrapassem a extrema do prdio podero ser cortados at o plano vertical
divisrio pelo proprietrio do terreno invadido. Porm, se postadas na linha divisria, pertencem em
comum aos proprietrios dos prdios contguos, e desse princpio decorrem as seguintes
conseqncias:
a) cortadas ou arrancadas, devem ser elas repartidas entre os proprietrios confinantes;
b) igualmente se partilham os frutos pela metade, quer tombem naturalmente, quer sejam colhidos;
c) tambm so comuns os dispndios com o corte de rvore.
Resumindo, se o tronco se acha na linha divisria, a rvore ser comum, se se encontra,
todavia, num dos imveis, exclusivamente, pertencer ao proprietrio respectivo, mesmo que as razes
penetrem na propriedade contgua.
E... Da pa''age5 0o)3ada1 CC.? a)t. &(F:
gualmente denominada de servido de trnsito ou itinerria, a que autoriza a passagem do
proprietrio, vizinho por atravessadouros, passagens, caminhos ou estradas particulares existentes em
propriedade particular, seja a p, em viaturas ou animais.
A servido de passagem institui-se por conveno ou resulta de imposio legal. Legalmente,
servido que se institui quando assegurado ao dono do prdio dominante o direito de passagem, em
virtude de encontrar-se o mesmo encravado (encravamento absoluto), sem sada para a via pblica,
fonte ou porto (CC., art. 1285). Os donos dos prdios servientes tm direito indenizao que se
mostre justa e compensativa pela concesso.
A servido de passagem tem natureza coativa sempre que da servido necessitar o dominante
para obter uma sada/entrada para a sua propriedade. Por isso no se poderia impor nem exigir
servido sobre passagem existente, quando esta no o conduza at a via pblica.
E.6. Da pa''age5 de -a2o' e tu2ula3Be'1 CC.? a)t. &(F=
Numa verdadeira inovao, o art. 1.286 afirma que "mediante recebimento de indenizao que
atenda, tamb(m, desvalorizao da rea remanescente, o proprietrio ( obrigado a tolerar a
passagem, atrav(s de seu im+vel, de cabos, tubula*es e outros condutos subterr0neos de servios de
utilidade pblica, em proveito de proprietrios vizinhos, quando de outro modo for impossvel ou
e!cessivamente onerosa"
Pargrafo nico. O proprietrio prejudicado pode exigir que a instalao seja feita de modo menos
gravoso ao prdio onerado, bem como, depois, seja removida, sua custa, para outro local do imvel.
Art. 1.287. Se as instalaes oferecerem grave risco, ser facultado ao proprietrio do prdio
onerado exigir a realizao de obras de segurana.
E.:. Da' Hgua'1 CC.? a)t. &(FF
a servido que atribui o direito de usar gua pertencente a outrem, proveniente de poo,
cisterna, ou de rio particular (CC., art. 1288). A matria regulada, tambm, pelo Cdigo de guas
(Dec. n 24.643/34 com as alteraes do Dec-Lei n 852/38)
E.=. Do' li5ite' e*t)e p)9dio' e o di)eito de tapage51 CC.? a)t. &(ED e ''.
OBS.: A ao competente para discutir a questo dos limites entre prdios a ao de demarcao,
cujo rito especial (CPC arts. 946, e 950 a 966), enquanto que a ao que tiver por objeto o exerccio
do direito de tapagem seguir o rito sumrio (CPC 275, , "d" e "g"). (ver tambm CP., arts. 161, 164)
E.D. Do di)eito de -o*'t)ui)1 CC.? a)t. &(EE e ''.
OBS.: A defesa dos direitos de construir encontram, muitas vezes, amparo na ao de nunciao de
obra nova (CPC., arts. 934).
&@. A PROPRIEDADE !TVEL
So modos originrios de aquisio e extino da propriedade mvel a ocupao e o
usucapio.
a) Ocupao: CC., art 1263
Modo originrio de aquisio de propriedade de coisa mvel ou semovente, sem dono (res
nullius), por no ter sido apropriada ainda, ou seja, coisa que nunca foi objeto de assenhoramento,
como p. ex. animais selvagens, pedaras, conchas e outros minerais; ou ainda coisa que esteja
abandonada (res delictae) no sendo essa apropriao contrria lei.
A ocupao se d por trs formas:
aquela propriamente dita descrita pelo CC., art. 1263, que tem por objeto seres vivos e coisas
inanimadas: a caa, a pesca (disciplinadas em lei especial)
a descoberta: relativa a coisas perdidas: CC., arts. 1233 a 1237.
O descobridor no tem o direito de propriedade da coisa descoberta, tem, apenas, o direito
recompensa denominada achdego. Pode at ficar com a coisa, mas depois da publicao de editais
para localizao do dono e, caso seja o bem de valor irrizrio (CC., art. 1237, nico).
o tesouro: relativa a coisa achada: CC., arts 1264 a 1266.
)ara que se adquira a propriedade de um tesouro ( preciso:
tratar-se de um depsito de coisas mveis preciosas, feito pelo homem;
no restar memria da existncia do proprietrio ou no lograr este xito na comprovao de seu
domnio;
estar realmente oculto;
ser seu encontro meramente casual
b) Usucapio de bens mveis: CC., arts. 1260 e 1261
Na mesma sistemtica anterior permite o novo Cdigo o usucapio de bens mveis como j
mencionamos. Deve atender a todas aquelas regras gerais que o usucapio de bens imveis, todavia,
seus prazos so mais curtos.
As espcies a seguir revelam-se em formas derivadas de aquisio e extino de propriedade
de bens mveis.
c) Especificao: CC., arts 1269 a 1271
A especificao modo de adquirir a propriedade transformando coisa mvel em espcie nova,
em virtude do trabalho humano em matria prima em parte alheia, mormente aqueles desempenhados
pelos artesos e artistas em geral, como a escultura em relao pedra, a gravura em relao ao
papel e etc. Releva notar que com isso o legislador acaba por dar mais valor a obra em si do que ao
material utilizado. Se a matria prima do especificador no haveria problema em nenhuma hiptese
pois de qualquer modo seria dele a obra; portanto, para que haja a especificao imprescindvel que
a matria prima seja de outrem.
d) Quando coisas pertencentes a pessoas diversas se mesclarem de tal forma que no possam ser
separadas temos o aparecimento de trs figuras:
a confuso: se a mistura se der entre coisas lquidas;
a comisto: se a mistura se d entre coisas secas ou slidas;
a adjuno: ocorrer quando, havendo a justaposio de uma coisa e outra, no possam mais elas
ser separadas sem que haja a sua deteriorao (acessrio e principal)
Enquanto que na confuso e na comisto ocorre uma acesso, na adjuno ocorre uma
simples unio de coisas, todavia, como em todas ocorre uma mescla de coisas pertencentes a
proprietrios distintos, efetivada sem anuncia dos mesmos, ainda que d nascimento a coisa nova
jamais caracterizar a especificao (CC., art. 1274).
e) Tradio: CC., arts 1267 e 1268:
A tradio a entrega de coisa mvel para um adquirente com a inteno de transferir-lhe o
domnio em razo de um ttulo traslativo de propriedade.
f) Direito das Sucesses: a ser oportunamente tratado
&&. DIREITOS REAIS DE GO7O OU #RUI8O SOBRE COISAS ALSEIAS
Direitos reais so direitos subjetivos de ter, pelo qual pode o ser dominar coisas corpreas e
incorpreas. O direito real sobre coisa alheia o de receber, por meio de norma jurdica, permisso do
seu proprietrio para, us-la ou t-la como se fosse sua, em determinadas circunstncias, ou sob a
condio de acordo com a lei e com o que foi estabelecido em contrato vlido. So eles:
&&.&. E*0iteu'e1 CC de &E&= a)t'. =DF a =E6 -K- NCC a)t. (@.F
A enfiteuse, nos tempos antigos, consistia no direito de cultivar o campo alheio, mediante uma
penso anual e de aproveit-lo to amplamente como o faria o proprietrio sem, no entanto, destruir-
lhe a substncia. A enfiteuse conserva as mesmas caractersticas da era romana e est proibida pelo
novo cdigo civil, todavia, as relaes enfituticas estabelecidas pelo cdigo anterior continuam
reguladas por ele entre os artigos 678 e 694.
Enfiteuse um contrato real (de arrendamento) atravs do qual o proprietrio de terreno alodial
cede o domnio de um imvel, restritiva e perpetuamente, a outrem, chamado enfiteuta, atribuindo-lhe o
direito de percepo de toda a utilidade sobre o mesmo, com o encargo de lhe pagar uma penso ou
foro anual e a condio de conservar para si o domnio direto.
O dono ou senhorio continua sendo o proprietrio, mas o domnio til passa para o enfiteuta,
como se tambm proprietrio fosse.
O enfiteuta pode vender o domnio til, respeitando o direito de preferncia do senhorio direto e
pagando-lhe um laudmio ou taxa de dois e meio porcento do valor da venda. O enfiteuta tem tambm
o direito de resgate, ou seja, o direito de adquirir a terra, aps 10 anos, mediante o pagamento de um
laudmio de dois e meio porcento, mais o valor de dez penses anuais.
Constitui-se a enfiteuse por escritura pblica com respectiva transcrio no Registro de
mveis, por testamento ou sucesso hereditria; por usucapio (no caso do senhorio no ser o dono,
lhe dado o direito de usucapir em relao ao verdadeiro dono) = CC. art. 1238 e 1242.
Extingue-se a enfiteuse pela renncia, pela deteriorao do prdio, pela falta de pagamento,
por trs anos, das penses anuais, ou ainda, pela morte do enfiteuta sem herdeiros
64
.
&&.(. Se)vidBe' p)ediai'1 CC a)t'. &.DF e &.FE
Art. 1.378. A servido proporciona utilidade para o prdio dominante, e grava o prdio serviente,
que pertence a diverso dono, e constitui-se mediante declarao expressa dos proprietrios, ou
por testamento, e subseqente registro no Cartrio de Registro de mveis.
As servides representam o encargo ou nus, que se estabelece sobre um imvel em proveito
ou utilidade de um outro imvel, pertencente a outro proprietrio. Este nus, a que se sujeita o imvel
ou prdio alheio, em favor de outrem, constitui para esse um direito real, que lhe assegura uso e gozo
da serventia, que se constitui em servido.
As servides estabelecem-se somente entre prdios vizinhos, onde aquele submetido a ela o
serviente e o que se favorece chama-se dominante. So direitos reais de gozo sobre imveis que, em
virtude de lei ou vontade das partes, se impem sobre o prdio serviente em beneficio do dominante.
Para que a servido tenha existncia ser preciso a existncia de um encargo que pode
consistir numa obrigao de tolerar certo ato ou abster-se de praticar ou permitir que outro pratique,
mas no se confundem com matria de obrigao de no fazer posto que o ato que o constitui deve
ser pblico e levado a registro.
6aractersticas da servido:
a) em regra uma relao entre prdios vizinhos mas podem no ser na medida em que, no caso das
servides contguas, os imveis se utilizam de outro sem que o sejam, como na passagem que
favorece vrias propriedades;
b) privao do proprietrio no uso e gozo de seu bem e, por isso, no pode recair sobre prdio do
prprio titular;
c) s podem ser institudos sobre bens imveis e sobre uma servido no se pode constituir outra: a
servido inalienvel;
d) institudo em beneficio de um prdio e no de uma pessoa, ela serve a coisa e no ao dono;
e) perptua e no se presume;
f) no constituem servido atos de mera tolerncia, como o trnsito tolerado por cortesia.
6lassificao das servid*es:
a) rsticas: aquelas localizadas fora do permetro urbano e servem
para tirar gua de poo ou de cisterna do vizinho (servido de gua);
para transitar (servido de passagem);
para conduzir o gado at o poo (servido de bebedouro);
para pastagem do gado no terreno vizinho;
para caar em propriedade alheia;
para extrair areia ou pedras.
b) urbanas: que serve para a utilidade de prdios edificados e servem
para permitir o escoamento de gua do terreno para o do vizinho;
para no criar obstculo entrada de luz no prdio dominante;
para permitir que se abra janela na parede para obteno de luz;
para gozar da vista da janela ou do terrao de sua casa;
para no construir prdio at certa altura.
8odas elas podem ser, ainda:
c) contnuas: quando existem independente de ato humano direto, embora seu exerccio possa ser
interrompido como p. ex. servido de passagem de gua, de iluminao, ventilao ou energia eltrica;
d) descontnuas: quando seu exerccio requer ao humana como p. ex. transitar, tirar gua,
pastagem...
e) positivas: o proprietrio do prdio dominante tem direito a uma utilidade do serviente, podendo
praticar os atos necessrios a esse fim;
f) negativas: o proprietrio do prdio serviente abstm-se de certa conduta que poderia livremente
praticar no fosse a servido;
g) ativas: direito do dono do prdio dominante;
h) passivas: dever ou encardo do prdio serviente;
i) aparentes: quando se mostram por obras ou sinais exteriores;
j) no aparentes: as que no se revelam externamente.
As servides podem ser ainda quanto sua origem:
a) legais: que nascem por imposio legal podendo ou no (j que pode haver composio) ser
determinadas por sentenas judiciais (CPC art. 979, e 980, 2, );
b) naturais: como as guas, que decorrem dada a situao geogrfica do imvel;
c) convencionais: que decorrem da vontade das partes
por ato jurdico registrado.
pelo usucapio, nas servides aparentes.
Extingue-se a servido (CC art. 1388) pela renncia, gratuita ou onerosa e, sendo onerosa tem
o nome tcnico de resgate (CC art. 1388, e ); pela confuso, que a reunio dos dois prdios no
domnio da mesma pessoa (CC art. 1389, ), ou pela supresso de obras.
&&... U'u0)uto1 CC a)t'. &.E@ a &6&&
Art. 1.390. O usufruto pode recair em um ou mais bens, mveis ou imveis, em um patrimnio
inteiro, ou parte deste, abrangendo-lhe, no todo ou em parte, os frutos e utilidades.
Direito real conferido a algum a quem se atribui o direito de fruir temporariamente as utilidades
de coisa alheia, mvel ou imvel, permitindo a retirada dos frutos (naturais, industriais ou civis) e
utilidades que a coisa produz, sem alterar-lhe a substncia.
O dono fica apenas com o direito abstrato de propriedade, sendo por isso chamado de nu-
proprietrio, o beneficirio o usufruturio. O nu-proprietrio pode dispor da coisa, mas o usufruturio
quem, exercendo a posse direta, pode usar e gozar dela.
Tem o nome de quase usufruto ou usufruto imprprio aquele que recai sobre coisas fungveis
ou consumveis. Mas Maria Helena Diniz afirma que no h usufruto de bens fungveis ou consumveis
porque o usufruturio deve conservar a substncia da coisa para o nu-proprietrio, o que teramos, na
verdade, um contrato de mtuo (ver 1 do art. 1392).
Pode recair o usufruto sobre:
a) bens imveis: tanto por ato inter vivos como causa mortis dever ser registrado no cartrio de
imveis para ter efeito erga omnes (CC., art. 1391) e se estende aos acessrios da coisa e seus
acrescidos (CC., art. 1392, 2 e 3)
b) sobre um patrimnio: pode instituir-se usufruto sobre o todo ou parte de um patrimnio o que
ocorre com mais freqncia no direito hereditrio quando o testador grava, p. ex. parte do
patrimnio com esse nus. (CC., 1405)
c) sobre direitos, desde que transmissveis, como p. ex. usufruto de crditos e valores representados
por ttulos endossveis, so representados, na sua maioria por frutos civis.
6aractersticas do usufruto:
a) um direito real sobre coisa alheia;
b) temporrio na medida em que no pode exceder a vida do usufruturio (CC. art 1410, ) ou ao
prazo de 30 anos (CC., 1410, ) se aquele for pessoa juridica, e por isso pode estar sujeito a condio
resolutiva ou a termo;
c) a alienao do direito vedada, mas permitida a cesso de seu exerccio (CC. art. 1393), assim o
usufruturio pode alugar a coisa, arrend-la, por exemplo, sem necessidade de autorizao do nu-
proprietrio;
d) um direito impenhorvel mas o seu exerccio no o e, ou seja, recai penhora no sobre o direito
mas sobre a percepo dos frutos ou utilidade da coisa.
&sp(cies de usufruto
a) Quanto origem:
legal: quando for institudo por lei em beneficio de certas pessoas como, por exemplo, o usufruto
do pai ou da me sobre os bens dos filhos menores (CC art. 1689, ); o do cnjuge sobre os bens
do outro, quando lhe competir tal direito (CC art. 1689, )
convencional: ocorrer quando o direito real de usar e doar tal coisa decorra de ato inter vivos
ou mortis causa. Ele possui duas formas:
a alienao: a que decorre de ato inter vivos ou mortis causa; e
a reteno: quando o dono do bem, por contrato, cede a nua propriedade e reserva para si o
usufruto.
b) Quanto ao objeto:
prprio: quando recai sobre coisas inconsumveis e infungveis;
imprprio: quando recai sobre coisas consumveis e fungveis;
c) Quanto sua extenso:
universal: quando recai sobre uma universalidade de bens, um patrimnio;
particular: quando tem por objeto uma ou vrias coisas determinadas;
pleno quando abranger todos os frutos e utilidades sem excees;
restrito quando houver restries.
d) Quanto sua durao:
temporrio: quando subordinado a termo;
vitalcio: quando condicionado morte do usufruturio;
sucessivo: quando institudo em favor de algum, para que depois de sua morte se transfira a
terceiro. No existe essa modalidade visto que a nova lei diz que se extingue com a morte e impe
prazo de 30 anos.
mas existe ainda o usufruto simultneo, que tido por mais de uma pessoa, e que pode assumir
as diversas facetas acima explicadas.
Extingue-se o usufruto (CC., art. 1410) pela morte do usufruturio, pelo termo de sua durao,
pela cessao da causa que o originou, pela destruio da coisa, pela consolidao (quando a mesma
pessoa passa a ser o usufruturio e o proprietrio), pelo usucapio, por culpa do usufruturio, quando
tenta alienar deteriora ou deixa arruinar os bens, pela renncia, etc.
&&.6. U'o1 CC a)t'. &6&( e &6&.
Direito real de gozo ou fruio, que atribui a seu titular apenas o uso da coisa alheia, sem
direito administrao e aos frutos, exceto daquilo que seja necessrio ao consumo pessoal e da
famlia. Aplica-se ao uso as regras relativas ao usufruto, no que for cabvel. O uso pode ser chamado
de usufruto em miniatura.
&&.:. Sa2ita34o1 CC a)t'. &6&6 a &6&=
O direito real de habitao restringe-se ao direito de morar em determinado prdio alheio. A lei
d esse direito, por exemplo, ao cnjuge sobrevivente sobre o imvel destinado residncia da famlia,
enquanto durar a viuvez, se o regime era o da comunho universal, desde que seja o nico bem imvel
deixado pelo cnjuge falecido.
&&.=. Supe)0,-ie1 CC a)t'. &.=E a &.DD
o direito real pelo qual o proprietrio concede a outrem, por tempo determinado, gratuita ou
onerosamente, o direito de construir ou plantar em seu terreno por escritura registrada do Cartrio de
mveis.
&(. DOS DIREITOS REAIS DE GARANTIA SOBRE COISAS ALSEIAS >CC. a)t. &6&E e ''A
O direito real de garantia aquele que confere ao seu titular o poder de obter o pagamento de
uma dvida com o valor ou a renda de um bem aplicado exclusivamente sua satisfao, colocando o
credor a salvo da insolvncia do devedor, atravs de um crdito preferencial.
6aractersticas:
a) nos direitos reais de garantia h vinculao de certo bem do devedor para pagamento de um dbito,
sem que o credor possa dele usar e gozar, mesmo quando retm o objeto em seu poder (penhor), e
qualquer rendimento desse bem destinado exclusivamente ao pagamento da dvida (anticrese);
b) os direitos reais de garantia so acessrios pois pressupem a existncia de um direito de crdito;
c) os direitos reais de garantia visam a obteno de certa soma em dinheiro, mediante sua alienao,
estando ligados ao valor da coisa e no a ela em si.
#dvert/ncias legais sub"etivas:
a) s o proprietrio pode dar a coisa em garantia;
b) absolutamente ou relativamente capazes podem dar bem em garantia se assistidos ou
representados;
c) marido ou mulher, exceto na separao de bens, no podem isoladamente dar bem em garantia
(CC., art. 1647, );
d) ascendente no pode (CC., art. 496) alienar bens sem consentimento dos descendentes - mas aqui
h divergncias pelo poder de dispor que tem o proprietrio devendo-se interpretar o artigo
restritivamente;
e) inventariante s pode dar garantia quando houver licena judicial;
f) no condomnio preciso do consentimento de todos (CC., art. 1420, 2 e 1314), mas no
condomnio de apartamentos a parte exclusiva do condmino pode ser por ele dada em garantia;
g) s os bens que se podem alienar podem ser objeto de garantia;
h) para ter efeito erga omnes preciso conferir especializao e publicidade ao ato;
i) as formalidades devem seguir de acordo com o CC. art. 1424
&feitos dos direitos reais de garantia:
a) separar do patrimnio do devedor um bem para o adimplemento de uma obrigao;
b) atribuir ao credor o direito de preferncia no recebimento de seu crdito;
c) direito execuo da coisa hipotecada ou penhorada;
d) direito de seqela: buscar a coisa na mo de quem quer que seja que ela se encontre;
6ausas de vencimento antecipado de uma obrigao:
a) desvalorizao econmica ou deteriorao do objeto;
b) falncia ou insolvncia do devedor;
c) falta de pontualidade no pagamento de prestaes;
d) perecimento do objeto dado em garantia que no for substitudo;
e) desapropriao do bem dado em garantia.
Tanto no penhor como na hipoteca, o devedor oferece ao credor, como garantia, um
determinado bem, sobre o qual o credor ter preferncia em relao a todos os outros credores, para
ser pago com o produto da venda judicial deste bem, em caso de inadimplemento de uma obrigao.
No penhor, em regra, a garantia ser dada em bens mveis, e na hipoteca, em regra, a
garantia ser dada em bens imveis (inclusive de navios e avies que so bens imveis sui generis).
Ambos so contratos acessrios, porque servem de garantia para outro, que o principal. Ambos so
contratos formais, pois o penhor exige pelo menos escrito particular e a hipoteca, em regra, escritura
pblica. Excepcionalmente o penhor e a hipoteca podem ser constitudos no corpo de certos ttulos de
crdito.
No penhor, em regra, o objeto deve ser entregue ao credor (tradio), e na hipoteca deve o
contrato ser inscrito no registro de imveis. H excees, porm, como o penhor rural, que grava
culturas agrcolas, ou o penhor industrial, que recai sobre mquinas e aparelhos utilizados na indstria.
Nestes casos dispensa-se a tradio, continuando os bens na posse do devedor, que assume ento a
qualidade de depositrio.
O penhor e a hipoteca existem, s vezes, independentemente de conveno das partes,
determinando diretamente a lei o penhor legal ou a hipoteca legal, com o fim de melhor assegurar o
pagamento preferencial de certas dvidas.
&(.&. Pe*Ro)1 CC. a)t. &6.& e ''.
Consiste na tradio da coisa mvel ou imobilizvel, suscetvel de alienao, pelo devedor ou
credor, com o fim de garantir o pagamento de um dbito.
&!istem basicamente 9 tipos de penhor:
1. Penhor legal: CC., arts. 1467 a 1471, CPC., arts 874 a 876, CP art 176;
2. Penhor rural: CC. 1442 a 1446 (agrcola ou pecurio);
3. Penhor industrial: CC., art 1447, 1431, nico e 1448 a 1450;
4. Penhor mercantil: CC., arts 1447 a 1450
5. Penhor de direitos: CC., arts 1451 a 1457
6. Penhor de ttulos de crdito: CC., arts 1458 a 1460
7. Penhor de veculos: CC., arts 1461 e 1466.
Credores pignoratcios so aqueles que tm penhor legal sobre certos bens
independentemente de contrato expresso (CC., art. 1467). Seus direitos esto previstos no CC. art.
1.433.
Em cada um dos casos do art. 1.467, o credor poder tomar em garantia um ou mais objetos
at o valor da dvida. Os credores, compreendidos no art. 1.467, podem fazer efetivo o penhor, antes
de recorrerem autoridade judiciria, sempre que haja perigo na demora, dando aos devedores
comprovante dos bens de que se apossarem, mas, tomado o penhor, requerer o credor, ato contnuo,
a sua homologao judicial que se faz via de ao cautelar, pois, do contrrio estaramos diante de
uma autotutela, o que no seria permitido.
&(.(. Sipote-a1 >CC a)t. &6D.A
ncide sobre um imvel ou bem que a lei entende por hipotecvel, pertencente ao devedor ou
terceiro. A posse do bem hipotecado permanece com o devedor, ficando o credor com o direito de
pagar-se preferencialmente, promovendo a venda judicial do bem hipotecado, em caso de
inadimplncia. direito real de garantia de natureza civil que exige a presena de dois sujeitos, onde o
devedor permanece com a posse do bem.
O CC., art. 1.473. diz que podem ser objeto de hipoteca os imveis e os acessrios dos
imveis conjuntamente com eles; o domnio direto; o domnio til; as estradas de ferro; os recursos
naturais a que se refere o art. 1.230; os navios; as aeronaves.
A hipoteca pode ser:
a) legal: instituda por lei ou em razo de sentena;
b) convencional: estabelecida pelas partes na presena de testemunhas, por escritura pblica e
posterior inscrio;
c) judicial: estabelecida pela lei para garantir o cumprimento de decises judiciais (CC., art. 824 e
CPC., art. 466); e
d) celular: estabelecida no corpo de certos ttulos, como a cdula de crdito industrial/rural.
A hipoteca deve ser registrada no Registro de mveis. Extinta a hipoteca, por um dos meios
previstos no art. 1499, como pagamento ou renncia, ser averbado o seu cancelamento, pelo oficial
do registro, a vista da respectiva prova ou a requerimento de ambas as partes (CC., art. 1500; e art.
167, da LRP).
OBS.: Penhor no se confunde com penhora. O penhor um instituto de direito civil, um direito
real de garantia, consistente na entrega de coisa mvel, em garantia de uma obrigao. A
penhora um instituto de direito processual consistente no "ato pelo qual so apreendidos e
depositados tantos bens do executado quantos bastem para a segurana da execuo, ou, em
outras palavras, "na apreenso dos bens do executado, por parte do rgo do Poder Judicirio.
&(... A*ti-)e'e1 >CC. a)t. &:@=A
Aqui o devedor entrega um imvel ao credor, cedendo-lhe o direito de auferir os frutos e
rendimentos desse imvel, at atingir o montante da dvida a ser paga. O prprio credor anticrtico
paga-se com o rendimento do imvel. S que o imvel pertence ao devedor.
"Destingue-se a anticrese da hipoteca e do penhor, por inexistir, no caso, qualquer direito
venda do imvel para obter o pagamento da dvida. O direito existente de reteno e de fruio; de
reter para fruir os rendimentos at a completa amortizao da dvida."
&(.6. Alie*a34o 0idu-iH)ia1 CC. a)t'. &.=& a &.=F
Foi introduzida no direito brasileiro pelo art. 66 da lei 4728/66 e tambm regulada pelo Dec.
Lei 911/69.
A Alienao Fiduciria no contrato bancrio porque pode ser feito por qualquer pessoa. Mas
, via de regra, sempre relacionada a um contrato de mtuo, em que o muturio o fiduciante e o
mutuante o fiducirio. O fiducirio-mutuante tem a posse indireta do bem e a propriedade resolvel. O
fiduciante-muturio tem a posse direta do bem e depositrio do bem alienado.
Alienao fiduciria o contrato pelo qual o fiduciante aliena um bem do seu patrimnio ao
fiducirio, o qual se obriga a restituir o mesmo bem quele nas hipteses previstas em contrato.
Atualmente no tem qualquer utilidade quando isolado: sempre contrato meio (contrato acessrio).
Quem, ao nosso ver, melhor enfrentou a problemtica da alienao fiduciria dentro do novo
cdigo civil foi Otto Steiner Jnior em palestra proferida em 09/11/2002, no seminrio "O Novo Cdigo
Civil e o Sistema Financeiro Nacional".
De fato assiste razo a quem afirme que a propriedade fiduciria foi includa em local
equivocado no novo cdigo (na parte da propriedade resolvel). Entendemos, concordando com o
palestrante, que seria melhor inserir a matria dentro do ttulo que trata dos direitos reais de garantia,
ainda que seja a alienao uma garantia real sui generis.
"Esta questo ganha relevo quando o prprio Artigo 1.361, fala em transferncia com escopo
de garantia. No demais ressaltar tambm que, com uma nica exceo (art. 1365), todo o texto
relativo ao assunto refere-se a Credor e Devedor. Em sntese, sob a Denominao de Propriedade
Fiduciria o Cdigo na realidade regulamente a Garantia Fiduciria, que como deve ser corretamente
nomeada." E Otto Steiner Jnior, em trechos de sua palestra, ainda alerta:
"Trata-se de instituto de formao complexa, ao qual so aplicveis, alm das regras prprias, as
regras gerais do Direito das Obrigaes (Livro ), especialmente a disciplina dos contratos. A se
inclui, alm das regras relativas ao mtuo e ao depsito (este ltimo inexistente nos casos de
garantia incidente sobre bens fungveis, direitos e imveis), os novos institutos da funo social
do contrato, da leso, da onerosidade excessiva e, tambm do contrato de adeso, includos no
novo estatuto. sso sem falar, evidentemente nas normas da legislao especial j existentes:
consumidor, mercado de capitais, etc..."
Com a incluso da Garantia Fiduciria no Novo Cdigo Civil a legislao at ento existente
(Lei 4728/65 e Dec. Lei 413/67), foi parcialmente revogada. Na realidade ocorreu a incorporao ao
Cdigo, com algumas alteraes formais (relativas mais a parte obrigacional do que a real), do
contedo do Decreto lei 911/69. As alteraes mais importantes dentro do instituto, segundo o mesmo
autor, so as seguintes:
"A primeira grande alterao diz respeito ao registro do Contrato que serve de suporte Garantia
(escrito, por exigncia legal). Exige o novo estatuto o registro do contrato no domicilio do
devedor, no mais para ter eficcia erga omnes, como disciplinado pelo pargrafo 1, do artigo
66, da Lei 4.728 (com a redao do Dec. Lei 911/69), mas agora como condio de validade
>E;ISTENCIA DO NEGTCIO +UR$DICOA, inclusive entre as partes".
....
"O registro apenas na vspera da medida judicial (como atualmente feito), pode tornar a
garantia insubsistente (j que constitutivo). A demonstrao por parte do devedor da alienao
ou deteriorao do bem antes do registro nulifica a garantia (na realidade inexistente), por
incidir sobre bem inexistente. Esta hiptese levar inevitavelmente carncia da Ao de Busca
e Apreenso".
&(.:. Di)eito )eal de aIui'i34o1 CC. a)t'. &6&D e &6&F
Consiste no compromisso ou na promessa de compra e venda que, registrado, confere esse
direito real de adquirir a coisa de outrem caso cumpra o alienante sua parte na prestao e o vendedor
no queira transferir o domnio. A compra e venda ser melhor estudada dentro do direito das
obrigaes.
V. DIREITO DE #A!$LIA
&. CONCEITO
Para Clvis Bevilqua o direito de famlia "o comple!o de normas que regulam a celebrao
do casamento, sua validade e os efeitos que dele resultam, as rela*es pessoais e econBmicas da
sociedade con"ugal, a dissoluo desta, as rela*es entre pais e filhos, o vnculo do parentesco e os
institutos complementares da tutela, curatela e da aus/ncia"
E o ramo do direito civil, portanto, concernente s relaes entre pessoas, unidas pelo
matrimnio, pela unio estvel ou parentesco e aos institutos complementares de direito protetivo ou
assistncial (tutela e curatela).
Dentro do direito de famlia prevalecem as normas cogentes de ordem pblica porm matria
de direito privado (teoria privatista): o fato de ser regido por normas cogentes no significa que o
estado possa intervir nas famlias (CC. art. 1513).
O direito de famlia, em qualquer das suas partes, no tem contedo econmico, a no ser
indiretamente, no que tange ao regime de bens do casamento, obrigao alimentar, usufruto dos pais
sobre bens dos filhos menores, administrao dos bens dos incapazes e etc.
As caractersticas das normas de direito de famlia so:
a) ausncia de homogeneidade: no existem traos homogneos entre as normas de direito de famlia,
esto todas esparsas, as patrimoniais de um lado, as pessoais de outro, as de direito real, as
obrigacionais, o ptrio poder, a adoo, e assim vai.
b) na sua maioria elas se subtraem aos seus sujeitos, ou seja, em regra tratam-se de normas cogentes
(revelam-se por direitos-deveres).
c) so irrenunciveis: exceto na adoo que pode haver transferncia.
d) so intransmissveis
e) no admitem condio ou termo.
f) so imprescritveis, mas so sujeitas decadncia por tratarem-se de direitos potestativos.
&.&. Divi'4o do di)eito de 0a5,lia1
O direito de famlia um conjunto de normas entre pessoas atravs do vnculo gerado por
casamento (direito matrimonial), unio estvel (direito convivncial), parentesco, afinamento e adoo
(direito parental), e guarda, tutela e curatela (direito assistncial), previstos entre os arts. 1511 a 1783
do NCC.
&.(. O2/eto do di)eito de 0a5,lia
Maria Helena Diniz aponta trs acepes para a palavra famlia que designam trs sentidos
para a sua compreenso: sentido amplssimo, acepo lata e acepo restrita. O direito de famlia no
sentido amplssimo abrangeria todos aqueles que estiverem ligados pela consanginidade ou pela
afinidade (CC. arts. 1412, 2 e Lei n. 1711/52 art. 241). Na acepo lata compreenderia os cnjuges
e seus filhos bem como os parentes, afins ou naturais (CC. arts. 1591 e ss., Dec-Lei 3200/41 e Lei
883/49). Em sentido restrito abrangeria apenas os cnjuges ou conviventes e seus filhos (CC. arts
1567 e 1716), ou a comunidade formada por qualquer dos pais e descendentes (CF. 226, 3 4).
A CF e o CC reconheceram como famlia aquela decorrente de matrimnio (CF., art. 226, 1
e 2) e aquela decorrente de entidade familiar no s a decorrente de unio estvel, como tambm, a
comunidade monoparental (CF. art. 226, 3 e 4).
Com base nessas acepes a lei emprega a palavra famlia valendo-se de quatro critrios:
a) critrio sucessrio: designao da palavra famlia que abrange aqueles que herdam entre si (CC.
arts. 1790, 1829, V, 1839 a 1843)
b) critrio alimentar: ascendentes, descendentes e irmos (CC. arts. 1694, 1697)
c) critrio da autoridade: famlia restrita aos pais e filhos.
d) critrio fiscal: para efeito de R a famlia restringe-se aos cnjuges, filhos menores, maiores,
invlidos ou que freqentam universidades s custas dos pais, at a idade de 24 anos, filhas solteiras e
ascendentes invlidos que vivam sob a dependncia do contribuinte, filho ilegtimo que no reside com
o contribuinte, se pensionado em razo de sentena.
e) critrio previdencirio: a famlia, nesse caso, compreende o casal, os filhos at os 18 anos, as filhas
solteiras e a companheira do trabalhador.
Sentido tcnico: famlia o grupo fechado de pessoas, composto dos pais e filhos, e, para efeitos
limitados, de outros parentes, unidos pela convivncia e afeto numa mesma economia e sob o mesmo
comando.
A famlia, assim, pode ser aquela entidade baseada no casamento (matrimonial), ou de
relaes extraconjugais (no-matrimonial) e, ainda, adotiva.
71
&... P)i*-,pio' do di)eito de 0a5,lia
Os principais pontos abordados pelo novo Cdigo so:
a) Consagrao da igualdade absoluta dos cnjuges.
b) Consagrao da igualdade absoluta dos filhos.
c) Reconhecimento da "Unio Estvel" como entidade familiar.
Dentro dessa ordem cumpre ressaltar seus princpios norteadores:
a) princpio da ratio do matrimnio ou da unio estvel: fundamento bsico da vida conjugal e do
companheirismo a afeio entre os consortes que s pode ser rompida pela separao judicial ou
pelo divrcio (CF. art. 226, 6 ; CC. arts. 1511, 1571 e 1582)
b) princpio da igualdade jurdica entre os cnjuges: desaparece o poder marital e a famlia passa a
ser decidida pelo homem e pela mulher, que passam a ter os mesmos direitos e deveres referentes
sociedade conjugal (CF. 226, 5; CC. arts. 1511, 1565 a 1570, 1631, 1634, 1643, 1647, 1650,
1651 e 1724)
c) princpio da igualdade jurdica entre os filhos: nenhuma distino se faz entre filhos legtimos,
naturais e adotivos (CF. art. 227, 6, CC. arts. 1596 a 1629)
d) princpio do pluralismo familiar: que o reconhecimento da famlia em sua multiplicidade de
formas, ou seja, o casamento, a unio estvel e a famlia monoparental.
e) princpio da consagrao do poder familiar: substituindo o marital e o paterno, considera-se o poder
familiar um poder7dever (CC. art. 1630 a 1638)
f) princpio da liberdade: quer seja no mbito do planejamento familiar, na formao da comunho de
vida, no modelo de educao a ser adotado pelas pais sem qualquer restrio ou imposio e no
regime de bens.
g) princpio do respeito dignidade da pessoa humana: CF., art. 1, , 226, 7
&.6. O di)eito de 0a5,lia e5 out)o' )a5o' do di)eito
No direito Civil:
a) obrigaes: CC. arts. 1647, 544, 546, 550, 551, pargrafo nico, 496 e 932, e ;
b) coisas: CC. art. 1489
c) sucesses: CC. art. 1829.
No direito pblico:
a) constitucional: CF. arts. 205 a 214, 226 a 230;
b) tributrio: iseno para cnjuge, prole e dependentes;
c) administrativo: a unio de cnjuges matria de preferncia para remoo;
d) previdencirio: penses alimentcias a que tm direitos vivos, filhos e dependentes.
e) processual: CPC. arts. 135 a 138 e 787, 4405 c/c 228 do CC; CPP, arts. 254, 255 e 258;
f) penal: CP., arts. 235 a 246; 247 e 249
(. Do -a'a5e*to.
Casamento " o vnculo jurdico entre o homem e a mulher que visa o auxlio material e
espiritual, de modo que haja uma integrao fisiopsquica e a constituio de uma famlia".
um contrato, vinculado a normas de ordem pblica, que tem por fim criar a famlia, promover
a unio do homem e da mulher, de conformidade com a lei, a fim de regularem suas relaes sexuais,
cuidarem da prole comum e se prestarem mtua assistncia.
Tem como finalidades:
a) a formao da famlia matrimonial: CC. art. 1513,
b) a faculdade na gerao e a criao de filhos: CF., art. 226, 7.
c) legalizao das relaes sexuais entre os cnjuges;
d) prestao de auxlio mtuo, e estabelecimento ou no de deveres patrimoniais
e) educao dos filhos: CC. art. 1634 e ECA, art. 22
f) atribuio de nome ao cnjuge: CC. art. 1565, 1
(.&. Natu)eza /u),di-a.
Para a corrente contratualista, originria do direito cannico, o casamento um contrato civil,
regido pelas normas comuns dos contratos. Todavia, dados os seus efeitos especiais, h civilistas que
o vem como um contrato especial ou sui generis
A concepo institucionalista v no casamento um estado em que os nubentes ingressam.
Consideram que o casamento uma grande instituio social, que surge e reflete a vontade dos
nubentes dentro de alguns parmetros preestabelecidos pela lei - os nubentes aderem (no como num
contrato de adeso), mas ao instituto e suas regras.
A corrente mista entende ser o casamento um ato complexo, ou seja, um contrato (na sua
formao) mas, tambm, instituto (no seu contedo). Maria Helena Diniz firma-se corrente
institucionalista
72
por diversas razes: o contrato especulativo, o matrimnio um consrcio; o contrato
rege-se pela igualdade, a instituio pela disciplina; o contrato uma relao (subjetiva) intra partes
(de cunho obrigacional) que se extingue com o pagamento, a instituio se impe tambm a terceiros e
feita para durar dentro de relaes objetivas e estatutrias.
(.(. Ca)a-te),'ti-a' e p)i*-,pio' do -a'a5e*to.
So caractersticas e princpios do casamento
a) a liberdade de escolha do nubente (desde que de sexo oposto);
b) a solenidade do ato nupcial;
c) a existncia de leis de ordem pblica;
d) unio permanente: durabilidade;
e) unio exclusiva (monogamia) e fidelidade: CC. arts. 1521, V, 1548, , 1566, e CP, art. 235 e 240;
f) comunho indivisa: CC. art. 1511
(... E'po*'ai' ou p)o5e''a de -a'a5e*to
O casamento precedido, em regra, do noivado, esponsais ou promessa recproca, que fazem
um homem e uma mulher, de futuramente casarem. Seria um compromisso de casamento entre
pessoas desimpedidas.
A grande maioria afirma que essa promessa no cria nenhum tipo de vnculo entre os noivos e
suas famlias tendo, apenas, o condo de acarretar uma responsabilidade extracontratual, gerando
indenizao pela ruptura injustificada - pesando o fato de que a perspectiva de casamento fez tal ou
qual pretendente a efetuar despesas com vistas a esse fim. A obrigao de reparao, nesse caso,
assenta-se na regra do art. 186 do NCC. Mas para que exista tal responsabilidade preciso o
preenchimento de certos requisitos:
a) que a promessa de casamento tenha sido feita livremente pelos noivos, e no pelos pais,
independente de escritura pblica ou particular, permitindo-se sua caracterizao por qualquer
meio de prova em direito admitido.
b) que tenha havido a recusa de cumprir a promessa esponsalcia por parte do noivo e no dos pais
(de forma clara e expressa ou tcita);
c) que haja ausncia de motivo justo, pois se no houvesse culpa no haveria responsabilidade; a
culpa pode ser:
grave: erro essencial, infidelidade, servcia, injria grave ou abandono,
leve (prodigalidade, condenao por crime desonroso, situao econmica ou social diversa
da apresentada, averso ao trabalho, falta de honestidade, excessiva irritabilidade e etc.); e
levssima: mudana de religio, grave enfermidade, runa econmica que arrisque a
estabilidade matrimonial e impedimentos ignorados pelos noivos.
d) existncia de dano, quer sejam eles advindos das repercusses psicolgicas, pecunirias ou
morais que a ruptura causar.
OBS.: o desfazimento acarreta na devoluo dos presentes trocados, das fotos, cartas e retratos e
a indenizao de todo e qualquer dano causado pelo culpado
(.6. Co*di3Be' de eCi't<*-ia? )egula)idade e validade do -a'a5e*to1
As condies indispensveis existncia jurdica do casamento so:
a) a necessidade de sexo oposto: CC. art. 1514;
b) o atendimento aos requisitos da celebrao (CC. arts. 1533 a 1535)
c) o consentimento dos nubentes sem existncia de vcios.
Sem o atendimento desses requisitos o casamento dito inexistente, e no mbito matrimonial
isso acarreta diversas conseqncias, a saber:
a) enquanto que para a ao de nulidade de casamento a norma exige processo ordinrio, para o
matrimnio inexistente no se faz necessria tal ao, bastando que o interessado requeira ao juiz que
examine o ttulo e a situao ftica, pronunciando-se, sumariamente, em simples despacho (visto no
se tratar de ao, mas de mera diligncia com fim exclusivamente declaratrio);
b) enquanto que o casamento nulo ou anulvel possa ser declarado putativo se contrado de boa-f
(CC, art. 1561), aquele que tido como inexistente no pode comportar declarao de putatividade;
c) quando o casamento inexistente os pseudocnjuges podem convolar novas npcias sem fazer
anular a precedente, dado que inexiste;
OBS.: Nem todos esposam esse entendimento, alguns acreditam que basta a teoria das nulidades para
a soluo dessas questes posto que afastam o preconceito de que no h nulidade sem texto.
(.6.&. Co*di3Be' *e-e''H)ia' P validade do ato *up-ial
- Condies naturais de aptido fsica e intelectual
1. De aptido tsica:
a) puberdade: como impossvel determin-la com preciso a norma estabelece um limite de idade de
16 anos (CC. art. 1550, ), ao qual se atribui a presuno de estarem as pessoas aptas para procriar,
deforma que se probe o casamento de menores de 16 anos, salvo se desse casamento resultar
gravidez (CC. art. 1551), ou deva ocorrer para evitar imposio ou cumprimento de pena criminal (CC.
art. 1520)
b) potncia: apesar de no haver qualquer restrio ao casamento de pessoas idosas ou beira da
morte e inaptas prtica de relaes sexuais entende-se que, normalmente, os nubentes sejam
capazes de efetivar a conjuno carnal, admitindo-se anulao do casamento nos casos de impotncia
coeundi (CC. art. 1557, ).
c) sanidade fsica: a existncia de doena contagiosa ou transmissvel, anterior ao matrimnio, constitui
erro essencial
75
(CC. art. 1557, ).
O exame pr-nupcial no documento exigido para a habilitao do casamento, salvo para os
parentes colaterais do terceiro grau
76
.
2. De aptido intelectual:
a) grau de maturidade intelectual e sanidade mental (CC. arts. 1548, e 1557, V) que possibilite a
compreenso, pelos nubentes, do ato e das responsabilidades que esto a assumir.
b) consentimento ntegro
77
, isento de vcios, anulando-se pois, o casamento tido em erro (CC. art.
1557) e a coao (CC. art. 1558): ainda CC. arts. 1550, , 1556, e 1559.
- Condies de ordem social e moral.
1. De ordem social:
a) represso bigamia: CC. arts. 1521, V e 1548, ;
b) prazo de viuvez: CC. art. 1523, e
c) idade militar
79
: Dec-Lei 9698/46 arts. 101 a 106
d) casamento de funcionrios diplomticos
80
: Lei 3917/61, art. 36
e) tutela e curatela nos casos do art. 1523, V
2. De ordem moral:
a) proibio de casamento em virtude de parentesco ou de afinidade: CC art. 1521, a V;
b) proibio de matrimnio por homicdio ou tentativa de: CC. art. 1521, V e 1548, ;
c) consentimento do ascendente ou representante legal para o menor: CC arts. 1517 e 1550, , com a
possibilidade de o juiz suprir a denegao injusta do consentimento (CC. art. 1519)
Precedem o casamento vrias formalidades, efetuadas no processo de habilitao de
casamento, em que se d publicidade ao ato e se verifica a existncia de eventuais impedimentos (art.
1533 CC). Vamos a eles.
.. I!PEDI!ENTOS E NULIDADES
Considera-se impedimento matrimonial a ausncia de determinados requisitos ou a existncia
de qualidade que a lei prev como condies de invalidade ou de proibio de casamento.
No se pode confundir o impedimento matrimonial com a incapacidade para contrair o
matrimnio. Naquele caso o impedido no incapaz, a incapacidade relativa vontade e idade
nbil. A incapacidade geral, o impedimento, circunstancial. No impedimento h uma circunstncia
que atinge uma pessoa em relao a outra ou outras - aqui o pretendente est impedido de contrair
npcias com determinada pessoa, mas no incapaz para o casamento.
E para que no se faa confuso o cdigo civil trata assim da matria relativa capacidade nos
arts. 1517 a 1520.
..&. I5pedi5e*to' di)i5e*te' pG2li-o' ou a2'oluto'1 CC. a)t'. &:(&? I a VII
Art. 1.521. No podem casar:
- os ascendentes com os descendentes, seja o parentesco natural ou civil;
- os afins em linha reta;
- o adotante com quem foi cnjuge do adotado e o adotado com quem o foi do adotante;
V - os irmos, unilaterais ou bilaterais, e demais colaterais, at o terceiro grau inclusive;
V - o adotado com o filho do adotante;
V - as pessoas casadas;
V - o cnjuge sobrevivente com o condenado por homicdio ou tentativa de homicdio contra o
seu consorte.
. mpedimentos gerados pelo parentesco so aqueles decorrentes de:
a) Consanginidade: CC. art. 1521, e V; Dec. 3200/41 arts. 1 ao 3. Para a prova de parentesco
(CC art. 1593), admitem-se todos os meios permitidos em juzo, todavia, o documento hbil a
comprovar sua inexistncia ainda o registro civil.
b) Afinidade: (CC. art. 1521, e Lei 6015/73 art. 59) Convm notar que, como o vnculo de afinidade
no se extingue (CC. 1595, 2), jamais podero casar sogro e nora, genro e sogra, padrasto e
enteada, mesmo que dissolvida a unio conjugal. Dissolvida a unio, porm, permite o NCC (art.
1595, 1) que se case o cunhado com a ex-esposa/viva de seu irmo e vice-versa, pois o cdigo
afirma que somente a afinidade na linha reta que no se extingue e cunhados so afins na linha
colateral.
c) Adoo: (CC. art. 1521, , e V) Nos incisos , e V, o legislador quis enaltecer o respeito e a
confiana que deve haver no seio da famlia. Assim no podem casar nem adotante com adotado
j que o art. 1626 CC atribui ao adotado a condio de filho, desligando-o totalmente de sua famlia
biolgica, nem filho daquele com este e nem concubino daquele com este.
. mpedimentos decorrentes de vnculo (CC. art. 1521, V, 1548, 1549, CP art. 235, CF., art. 226, 6,
Lei 6515/77, art. 2, pargrafo nico) Esse impedimento deriva da proibio de bigamia, portanto, para
que exista imprescindvel que o casamento anterior seja vlido, de modo que para casar de novo
precisar o pretendente apresentar ao oficial do registro a certido de bito do cnjuge anterior, ou o a
sentena de divrcio. Tambm no constitui impedimento a existncia de casamento religioso no
inscrito (CC. art. 1515)
O antigo cdigo proibia o consorte do ausente de casar-se novamente sem provar a morte
daquele. que a declarao de ausncia tinha efeitos apenas sucessrios, todavia o NCC (art.
1571, 1) admite a dissoluo no caso de morte presumida ou ficta.
. mpedimento decorrente de crime (CC. art. 1521, V) O Cdigo de 1916 qualificava (art. 183, V)
como impedimento a condenao em crime de adultrio. Hoje, no mais incide tal proibio dada a
possibilidade de discriminalizao do adultrio, restando apenas o homicdio doloso como impedimento
por crime.
OBS.: A celebrao de casamento por infringncia desses impedimentos acarreta a sua nulidade:
CC. arts 1548, e 1549
..(. I5pedi5e*to' i5pedie*te' 'u'pe*'ivo' ou p)oi2itivo'1 a)t'. &:(.? &:(6.
Esses impedimentos no desfazem o matrimnio, to somente acarretam aplicao de
sanes, dentre elas o regime da separao de bens (CC. 1641, ). Tais impedimentos so
estabelecidos no interesse da prole do leito anterior e servem para impedir a confuso de patrimnios,
na hiptese de casamentos posteriores (CC arts. 1523, , , e 1489, ) ou, ainda, evitar a turbatio ou
confusio sanguinis (CC. arts. 1523, e nico). Serve tambm para impedir o matrimnio de pessoas
que estejam sob o poder de outrem (CC. art. 1523, V).
Art. 1.523. No devem casar:
- o vivo ou a viva que tiver filho do cnjuge falecido, enquanto no fizer inventrio dos bens do
casal e der partilha aos herdeiros;
A violao desse preceito fora o vivo a celebrar o casamento em regime de separao de bens (CC.
art. 1641, ) e fora a hipoteca legal de seus imveis em favor dos filhos (CC. art. 1489, ). Se fizer
inventrio no incide na regra acima.
- a viva, ou a mulher cujo casamento se desfez por ser nulo ou ter sido anulado, at dez meses
depois do comeo da viuvez, ou da dissoluo da sociedade conjugal;
A violao desse preceito fora o regime de separao de bens (CC. art. 1641, ). A idia a de que a
mulher deve esperar o prazo para no confundir a prole, j que o CC. art. 1598 diz que "se a mulher
contrair novas npcias e lhe nascer algum filho, este se presume do primeiro marido, se nascido dentro
dos 300 dias a contar da data do falecimento deste e, do segundo, se aps esse perodo j tiver
decorrido o prazo de 180 dias de convivncia conjugal" (CC. art. 1597, ). Se a viva provar que no
est grvida, nem tinha como estar, foge da regra imposta por este inciso.
- o divorciado, enquanto no houver sido homologada ou decidida a partilha dos bens do casal;
Enquanto no se homologue a partilha s poder casar o separando se demonstrar que do casamento
posterior no resultar qualquer dano ao ex-cnjuge (pargrafo nico).
V - o tutor ou o curador e os seus descendentes, ascendentes, irmos, cunhados ou sobrinhos, com a
pessoa tutelada ou curatelada, enquanto no cessar a tutela ou curatela, e no estiverem saldadas as
respectivas contas.
Tambm s excetua a regra se ficar provado que o casamento no vai gerar qualquer tipo de dano ao
tutelado ou curatelado (pargrafo nico).
Pargrafo nico. permitido aos nubentes solicitar ao juiz que no lhes sejam aplicadas as causas
suspensivas previstas nos incisos , e V deste artigo, provando-se a inexistncia de prejuzo,
respectivamente, para o herdeiro, para o ex-cnjuge e para a pessoa tutelada ou curatelada; no caso
do inciso , a nubente dever provar nascimento de filho, ou inexistncia de gravidez, na fluncia do
prazo.
Art. 1.524. As causas suspensivas da celebrao do casamento podem ser argidas pelos parentes em
linha reta de um dos nubentes, sejam consangneos ou afins, e pelos colaterais em segundo grau,
sejam tambm consangneos ou afins.
.... I5pedi5e*to' di)i5e*te' p)ivado' ou )elativo'1 CC. a)t. &::@.
So os impedimentos previstos nos incisos do art. 1550 que constam como causa de
anulabilidade do casamento.
Art. 1.550. anulvel o casamento:
- de quem no completou a idade mnima para casar;
- do menor em idade nbil, quando no autorizado por seu representante legal;
- por vcio da vontade, nos termos dos arts. 1.556 a 1.558;
V - do incapaz de consentir ou manifestar, de modo inequvoco, o consentimento;
V - realizado pelo mandatrio, sem que ele ou o outro contraente soubesse da revogao do
mandato, e no sobrevindo coabitao entre os cnjuges;
V - por incompetncia da autoridade celebrante.
Pargrafo nico. Equipara-se revogao a invalidade do mandato judicialmente decretada.
..6. Opo'i34o do' i5pedi5e*to'
A oposio um ato praticado por certa pessoa legitimada, antes da realizao do casamento,
que leva ao conhecimento do oficial perante o qual processa-se a habilitao, ou do juiz que celebra a
solenidade, a existncia de algum dos impedimentos previstos no CC., arts. 1521 e 1523 do cdigo,
entre as pessoas que pretendem convolar npcias.
Com isso impossibilita-se a obteno do certificado de habilitao (CC. arts. 1531, 1526 e
1527), adiando-se ou at impedindo o casamento de acontecer, todavia, se o oponente fizer a oposio
de algum dos impedimentos de m-f, poder sofrer ao civil ou penal (CC. art. 1530, pargrafo
nico), alm de indenizar o dano causado (CC. art. 186).
..6.&. A i*valida34o do -a'a5e*to
nulo o casamento contrado (CC. art. 1548) pelo enfermo mental sem o necessrio
discernimento para os atos da vida civil; ou por infringncia de impedimento. Essa ao pode ser
movida por qualquer interessado ou, ainda, pelo MP.
No entanto sero anulveis aqueles casamentos contrados na forma do CC. art. 1550 e, nesse
caso, observa-se que podem demandar a anulao do casamento o cnjuge prejudicado, o
representante legal ou o ascendente (CC. art. 1552), mas vale lembrar que essas aes sujeitam-se
decadncia nos termos do CC. arts. 1555, 1559 e 1560.
6. #OR!ALIDADES PRELI!INARES W PREPARA8O DO CASA!ENTO1 CC. a)t'. &:(: a &:.(.
Antes de tudo preciso verificar se no esto presentes alguns dos impedimentos previstos
nos CC. arts. 1521 a 1524. Todo o processo de habilitao para o matrimnio est previsto na Lei
6015/73, nos arts. 67 a 69 e tramita perante o Oficial do Registro Civil do domiclio dos noivos. Se os
noivos forem residentes em lugares diversos ou residirem em diferentes distritos do local do seu
Registro dever a habilitao ser processada em todos os cartrios (Lei 6015/73, art. 67, 4), sob
pena de nulidade relativa do ato (CC. arts. 1525, , 1550, V, 1560, e 1554).
Autuada a petio com os documentos necessrios o oficial do cartrio de registro civil
mandar afixar proclamas de casamento em lugar ostensivo de seu cartrio e far publica-los na
imprensa local, se houver; em seguida, abrir vista dos autos ao rgo do Ministrio Pblico
83
, para
manifestar-se sobre o pedido e requerer o que for necessrio sua regularidade, podendo exigir a
apresentao de atestado de residncia, firmado por autoridade policial, ou qualquer outro elemento de
convico admitido em direito. (Lei 6015/73, art. 67, 1).
Art. 1.525. O requerimento de habilitao para o casamento ser firmado por ambos os nubentes, de
prprio punho, ou, a seu pedido, por procurador, e deve ser instrudo com os seguintes documentos:
- certido de nascimento ou documento equivalente;
Como esse documento indica o local, a data de nascimento e a filiao, possibilita que Se verifique
inexistncia de impedimento.
- autorizao por escrito das pessoas sob cuja dependncia legal estiverem, ou ato judicial que a
supra;
O processo de habilitao de pessoas que no tm 18 anos necessita juntada da prova da
emancipao ou da anuncia de seus pais ou tutores na forma do CC art. 1537. Em caso de
divergncia dos pais qualquer deles pode recorrer ao juiz (CC. arts. 1517, nico, 1631, 1632, 1633,
1728 e 1767, Lei 8.069/90, art. 148, nico, c).
- declarao de duas testemunhas maiores, parentes ou no, que atestem conhec-los e afirmem
no existir impedimento que os iniba de casar;
A testemunha para os assentos de registro deve satisfazer s condies exigidas pela lei civil, sendo
admitido o parente, em qualquer grau, do registrado, devendo apresentar documento hbil d sua
identidade, do qual se far, no assento, expressa meno (Lei 6.015/73, art. 42). Ainda assim, a
simples afirmao de desconhecimento de impedimento pelas testemunhas prova limitada j que
pode ser obtida de favor.
V - declarao do estado civil, do domiclio e da residncia atual dos contraentes e de seus pais, se
forem conhecidos;
Trata-se de um memorial que escrito e assinado pelos nubentes conjunta ou separadamente. Se o
exigir o MP devero os contraentes juntar estado de residncia firmado pela autoridade policial (CPC
art. 742 c/c CPC 1218, X).
V - certido de bito do cnjuge falecido, de sentena declaratria de nulidade ou de anulao de
casamento, transitada em julgado, ou do registro da sentena de divrcio.
Este inciso tem por objetivo impedir o casamento de pessoa j casada, porm se o(s) pretendente(s)
no for vivo ou nunca foi casado no h como atend-lo.
6.&. A -ele2)a34o do -a'a5e*to1 CC. a)t'. &:.. a &:6(.
Como se percebe o casamento reveste-se de um ato solene especial cuja publicidade uma
caracterstica fundamental. Preenchidos todos os requisitos da habilitao o casamento celebrar-se-
no dia, hora e lugar determinados (geralmente pelos nubentes), perante a autoridade competente do
lugar onde se processou a habilitao que gratuita (CC. art. 1512). A solenidade realizar-se- na
sede do cartrio, com toda publicidade, a portas abertas, presentes pelo menos duas testemunhas,
parentes ou no dos contraentes, ou, querendo as partes e consentindo a autoridade celebrante,
noutro edifcio pblico ou particular
87
(CC. art. 1.534).
Presentes os contraentes, em pessoa ou por procurador especial, juntamente com as
testemunhas e o oficial do registro, o presidente do ato, ouvida aos nubentes a afirmao de que
pretendem casar por livre e espontnea vontade, declarar efetuado o casamento, nestes termos: "De
acordo com a vontade que ambos acabais de afirmar perante mim, de vos receberdes por marido e
mulher, eu, em nome da lei, vos declaro casados" (CC. art. 1.535).
As formalidades essenciais da cerimnia nupcial so, ento:
a) requerimento autoridade para designar dia, hora e local: CC. art. 1533;
b) publicidade do ato nupcial: CC. art. 1534 e nico;
c) presena real e simultnea dos contraentes: 1534, 1 e 2;
d) declarao dos nubentes de que o casamento tido por livre e espontnea vontade, sob pena de
ser a cerimnia suspensa: CC. art. 1538, nico;
e) presena da autoridade competente; e
f) lavratura do assento do matrimnio no livro de registro: CC. art. 1536 c/c Lei 6015/73, art. 70.
6.(. Tipo' de -a'a5e*to1
I. Ca'a5e*to -ivil -o5u5.
Celebra-se o casamento perante o juiz de casamentos, com toda a publicidade, com as portas
abertas na forma dos arts 1533 a 1542 do CC.
Em consonncia com o estabelecido na Constituio Federal, em seu art. 226, 2, o art.
1.512 do projeto prev que: "O casamento religioso, que atender s exigncias da lei para a validade
do civil, equipara-se a este, desde que inscrito em registro prprio, produzindo efeitos a partir da data
de sua celebrao".
A distino que se faz, ento, que o cdigo civil denomina casamento o ato civil e matrimnio
o ato religioso. Vamos a ele.
II. Ca'a5e*to )eligio'o de e0eito' -ivi'1 o 5at)i5V*io.
O art. 226, 1 CF/88 diz que o casamento civil e gratuita a sua celebrao, acrescentando,
no 2, que o religioso tem efeito civil, nos termos da lei. , portanto, vlida a celebrao realizada
perante ministro de qualquer confisso religiosa que no contrarie a ordem pblica ou os bons
costumes. Mas deve-se, tambm, inscrever o casamento religioso no Cartrio de Registro Civil (Lei
1110/50 que regula o casamento religioso de efeitos civis). O casamento religioso de efeitos civis est
disciplinado entre os arts. 71 e 75 da Lei n. 6015/73 e nos arts. 1515 e 1516 do CC.
O casamento religioso pode se dar de duas formas:
a) com prvia habilitao no civil (CC. art. 1516, 1): ocasio em que devero os nubentes,
igualmente, alem de se aterem aos requisitos dos arts. 1525, 1526, 1527 e 1531 solicitar certido
autorizando o ministro religioso a celebrar o casamento e dever, pela autoridade eclesistica ou
qualquer interessado, requerer sua inscrio no registro civil, no prazo de 90 dias, sob pena de no
se exteriorizarem os efeitos civis desse casamento.
b) com habilitao posterior celebrao religiosa (CC., art. 1516, 1): teremos na verdade que,
juntamente com a documentao exigida pelo art. 1525, devero os consortes juntar, tambm, a
certido exarada pelo ministro religioso, no prazo de 90 dias (CC., art. 1532).
Se um dos nubentes falecer antes da inscrio do casamento religioso no registro civil tal fato
no obsta a concesso dos efeitos civis ao casamento, salvo se qualquer dos consorciados houver
contrado com outrem casamento civil (CC. art. 1516, 3).
III. Ca'a5e*to -o*'ula)1 CC. art. 1544.
O casamento de estrangeiros pode celebrar-se perante as autoridades diplomticas ou
consulares do pas de ambos os nubentes, no prprio consulado ou fora dele (art. 7, 2 da LCC). O
cnsul estrangeiro s poder celebrar essa cerimnia se os contraentes forem co-nacionais, cessando
sua competncia se um deles for de nacionalidade diversa, ou seja, vlido para o brasileiro no
estrangeiro, diante de autoridade consular brasileira, observadas as seguintes regras:
Art. 1.544. O casamento de brasileiro, celebrado no estrangeiro, perante as respectivas
autoridades ou os cnsules brasileiros, dever ser registrado em cento e oitenta dias, a contar da
volta de um ou de ambos os cnjuges ao Brasil, no cartrio do respectivo domiclio, ou, em sua
falta, no 1o Ofcio da Capital do Estado em que passarem a residir.
IV. Ca'a5e*to po) p)o-u)a34o1 RT 6(@K&=DX
essencial para a celebrao do casamento a presena real e simultnea dos contraentes,
mas admite-se que o casamento seja celebrado na presena de um procurador especial, em casos
excepcionais. O art. 1542, 1 a 4, permite que, se um dos nubentes no possa comparecer no ato
nupcial, se celebre o matrimnio por procurao. Trata-se de um mandato que deve conter poderes
especiais e, ainda, observar a forma pblica, cuja validade restringe-se ao perodo de 90 dias
ressalvada a preferncia da Lei Brasileira no tocante ao regime de bens e impedimentos no caso do
art. 7, 1 da LCC.
Como se trata de mandato, pode ser revogado a qualquer tempo at a realizao do casamento
e, nesse caso, convm citar os 1 do CC. art. 1542:
1 A revogao do mandato no necessita chegar ao conhecimento do mandatrio; mas,
celebrado o casamento sem que o mandatrio ou o outro contraente tivessem cincia da
revogao, responder o mandante por perdas e danos.
Assim que o CC. art. 1550, V, pargrafo nico, diz que esse casamento ser anulvel no prazo
de 180 dias contados da data em que o mandante souber do casamento (CC. art. 1560, 2)
O casamento por procurao no dispensa a cerimnia pblica nem tampouco deixa de se fazer
ateno quelas formalidades essenciais preliminares ao casamento. Justifica-se tal procedimento
apenas na medida em que um dos nubentes no possa estar no local indicado no dia e hora
assinalados, quer seja em razo de exerccio profissional noutro estado ou pas ou outra justa causa,
sendo, por bvio, imprescindvel a presena fsica de um dos nubentes.
V. Ca'a5e*to *u*-upativo ou in e!tremis vitae momentis ou inarticulo mortis. (CC., arts. 1540 e
1541).
aquele celebrado pelos prprios nubentes, na presena de seis testemunhas
90
, quando um
dos contratantes estiver em iminente risco de vida , ou sofrendo de molstia grave no havendo mais
tempo para a habilitao e celebrao regular dentro das regras exigidas pelos CC. arts. 1533 e s.,
dispensando-se, inclusive, a publicao de editais (CC. art. 1527, nico).
Todavia, as testemunhas devero comparecer perante a autoridade judicial mais prxima
91
,
para pedir que se lhes tomem por termo as seguintes declaraes: que foram convocadas por parte do
enfermo; que este parecia em perigo de vida; mas em seu juzo; e que em sua presena declararam os
contraentes, livre e espontaneamente, receber-se por marido e mulher (CC. art. 1541, , e ).
Se alguma das testemunhas no comparecer a esse ato pode o interessado requerer sua
intimao. Autuado o pedido e tomadas as declaraes, procede-se s diligncias necessrias para
verificar se os contraentes poderiam ter se habilitado para o casamento, e se preencherem os
requisitos ou no afrontarem nenhuma disposio legal, homologa-se o ato.
, na verdade, um casamento subordinado habilitao posteriori e homologao judicial.
VI. Ca'a5e*to putativo (CC., art. 1561 a 1564 e art. 14, pargrafo nico L. Divrcio).
Putativo o casamento nulo ou anulvel que tenha sido contrado de boa-f por pelo menos
por um dos cnjuges. Produz os mesmos efeitos do casamento vlido, em relao aos filhos e ao
contraente de boa-f. Se um s dos cnjuges estava de boa-f, os efeitos do matrimnio s a ele e aos
filhos aproveitam, perdendo o de m-f todas as vantagens havidas do cnjuge inocente. A boa-f
nada mais do que a ignorncia da existncia de impedimentos dirimentes unio conjugal.
A putatividade "consiste em assegurar ao cnjuge de boa-f os efeitos do casamento vlido, e
entre estes se encontra o direito a alimentos, sem limitao de tempo". "Embora haja discrepncia na
doutrina, o entendimento dominante na jurisprudncia no sentido de se assegurar penso alimentar
mulher que casou de boa-f"
92
. Analogamente estende-se o mesmo entendimento ao homem.
VII. Converso da unio estvel em casamento. (CC. art. 1726)
O CC art. 1.726 diz que "a unio estvel poder converter-se em casamento, mediante pedido
dos companheiros ao juiz e assento no Registro Civil." A Lei 9.278/96 permitia que o requerimento
fosse feito ao oficial do registro civil, mas o novo cdigo diz que o pedido deve dirigir-se ao juiz.
Ao invs de facilitar a converso (CF. art. 226, 3) dificultou-se tal pedido ao exigir que seja
feito perante autoridade judiciria. Alguns sugerem que seria mais fcil casar, no entanto, pode ser
imprescindvel para a fixao de datas de aquisio de direitos e deveres que uma sentena delimite a
partir de que perodo o concubinato experimentado.
O cdigo, tentando-se adequar a CF. art. 226, 3, extingue o conceito de "casamento
legtimo" para aceitar tambm a unio estvel como entidade familiar. No entanto cumpre ressaltar a
diferena entre unio estvel e concubinato
93
. No primeiro temos a unio informal, existente h pelo
menos cinco anos entre pessoas que no sejam impedidas legalmente de casar (a unio com filhos
ser estvel aps trs anos); o segundo, tratado como uma relao adulterina, no gerando direitos
para quaisquer dos concubinos. Portanto, a companheira ou o companheiro em unio estvel ter
direito a herana - o que j parcialmente permitido pela Lei n 9.278, de 10/05/96 - ao passo que a
concubina no ter.
6... P)ova' do -a'a5e*to.
O casamento celebrado no Brasil se prova por dois modos:
a) provas diretas:
Certido de registro (CC. art. 1543): a chamada prova especfica do casamento vez que,
celebrado, deve ser, pelo oficial do registro civil, levado a termo no assento do livro de registro
atendendo aos requisitos do CC. art. 1536 e da lei 6015/73, art. 70.
Provas supletrias: na impossibilidade de se provar documentalmente o casamento ser
admissvel qualquer outro tipo de prova (CC. art. 1543, nico), como a certido das proclamas, o
passaporte, testemunhas do ato e documentos.
b) prova indireta: posse do estado de casado. (CC. art. 1545)
A posse do estado de casados a situao em que pessoas de sexo oposto vivem notria e
publicamente como marido e mulher, ou seja, "coabitando, apresentado-se juntos, nas relaes
pblicas e privadas. Para isso preciso atender a certos requisitos especficos:
nomem: a mulher deve usar o nome do marido;
tractatus: o casal deve tratar-se ostensivamente como casados;
fama: a sociedade deve reconhecer-lhes a condio de casados.
No se trata de um casamento ou uma relao concubinria, vez que matrimnio no se
presume. A posse do estado de casado tem o escopo de comprovar indiretamente o casamento de
pessoas j falecidas, em beneficio da prole, ante a impossibilidade de se obter prova direta.
Art. 1.545. O casamento de pessoas que, na posse do estado de casadas, no possam
manifestar vontade, ou tenham falecido, no se pode contestar em prejuzo da prole comum,
salvo mediante certido do Registro Civil que prove que j era casada alguma delas, quando
contraiu o casamento impugnado.
Em litgio, para eliminar dvidas entre as provas a favor ou contra o casamento deve-se inclinar
pela sua existncia (CC. art. 1546 e 1547; RT 197:219).
6.6. E0eito' /u),di-o' do -a'a5e*to1
A exteriorizao do casamento apresenta-se sob trs aspectos principais:
6.6.&. So-iai'1 determinam a legitimao da famlia (CF, art. 226, 1 e 2). Pelo casamento so
estabelecidos os vnculos de afinidade entre os cnjuges ou companheiros e seus parentes (CC. art.
1595, 1 e 2). O casamento implica, tambm, na emancipao do cnjuge menor e cria, ainda, o
estado de casado (CC. art. 5, nico, )
6.6.(. Pe''oai'1 so aqueles direitos e deveres prprios e recprocos entre os cnjuges e dos pais em
relao aos Filhos que no se permitem auferir valor econmico.
Em consonncia com o estabelecido no art. 5, inciso da Constituio Federal que estabelece
a igualdade de direitos e obrigaes entre homem e mulher, repetido no direito de famlia pelo art. 226,
5, o CC. (art. 1.509) diz que: "O casamento estabelece comunho plena de vida, com base na
igualdade dos cnjuges, e institui a famlia legtima".
De acordo com o CC art. 1566, so direitos e deveres de ambos os cnjuges:
a) fidelidade recproca
94
: CC. arts. 1600 e 1723, 1;
b) vida em comum, no domiclio conjugal: CC. arts. 1511 e 1566, , 1569, 1573, e V;
c) mtua assistncia: CC. art. 1573, ;
d) sustento, guarda e educao dos filhos;
e) respeito e considerao mtuos: CC. art. 1573, .
No h que se falar em poder marital, dever de obedincia ou fragilidade de sexo. Vale notar
que, com isso, a expresso ptrio poder d lugar a expresso poder familiar (CC. arts. 1630 a 1638), a
ser exercido igualmente pela mulher e pelo marido mantendo-se, assim, uma unidade diretiva nas
deliberaes dos assuntos domsticos podendo o juiz dirimir as dvidas que porventura surgirem no
exerccio do poder familiar (CC. art. 1567, nico).
Cada cnjuge responsvel pelas conseqncias dos atos praticados no exerccio regular do
poder domstico, por lhe competir, em princpio, o sustento da famlia j que devem concorrer para as
despesas familiares. Assim que pelos emprstimos ou dvidas contradas por qualquer deles no
beneficio da economia domstica respondero solidariamente ambos os cnjuges (CC. art. 1644),
podendo o credor cobrar a dvida de qualquer deles.
Qualquer dos nubentes poder, se quiser, adotar o sobrenome do outro ou manter o seu nome
de solteiro enquanto casado (CC. art. 1565, 1). Note-se que o consorte no pode suprimir
sobrenome seu ao adotar o do outro visto que a lei lhe faculta "acrescentar" ao seu o nome da famlia
do outro. A fim de impedir que, alterando o nome, o consorte possa ludibriar terceiro ser obrigatria a
consignao da observao na certido de casamento.
96
Antes do novo cdigo a opo em fixar o domiclio cabia ao marido mas, atualmente qualquer
dos consortes tm assegurado o direito de se opor a determinaes abusivas do outro, recorrendo
sempre, na divergncia, deciso judicial, pois por lei o domiclio conjugal dever ser estabelecido por
ambos (CC. art. 1569 e 1567, nico)
Como o art. 1642, V autoriza que o cnjuge pratique qualquer ato no vedado expressamente
por lei, poder cada um, sem autorizao do outro , litigar em juzo cvel ou comercial, como autor ou
ru, exceto se a causa tiver contedo real (CPC, art. 10 e CC. art. 1647, ). E pode tambm propor
ao de separao e divrcio; requerer a interdio do cnjuge (CC. art. 1768, ); promover a
declarao de ausncia de seu consorte (CC. arts. 22 e 27, ); reconhecer filho havido fora do
casamento
97
(CC. art. 1607); praticar atos relativos tutela e curatela; aceitar ou repudiar herana ou
legado; aceitar mandato; ingressar reclamao trabalhista sem precisar estar assistido pelo outro;
requerer seu alistamento na justia eleitoral; na justia criminal poder exercer o direito de defesa sem
anuncia marital ou uxria.
6.6.(.&. E5 )ela34o ao' 0ilRo'1
Com o surgimento da famlia marital surge o dever dos pais em sustentar, guardar e educar os
filhos (CF. art. 226, 7, 229; CC. arts. 1566, V e 1568 e Lei n. 8069, arts. 19 e 20 ECA). ncumbe a
ambos essa tarefa de dirigir-lhes a educao nos termos do CC. art. 1634. Esse poder familiar s pode
ser limitado a um cnjuge por determinao judicial (CC. arts. 1631, nico e 1690, nico).
6.6... Pat)i5o*iai'1 dizem respeito obrigao de sustento, ao regime de bens, aos atos que no
podem ser praticados na ausncia do cnjuge, e tambm, aos relativos ao direito sucessrio.
6.6...&. Regi5e de Be*'
O regime de bens entre os cnjuges comea a vigorar na data do casamento (CC. art. 1639,
1, RT 438/248, 566/61), e o estatuto que regula os interesses patrimoniais dos cnjuges durante o
casamento. O conjunto de normas que regula a parte patrimonial do casamento (um dos seus eleitos
econmicos), que s termina com a sua respectiva dissoluo ou alterao justificada.
Na habilitao de casamento podem os nubentes optar o que lhes aprouver quanto aos seus
bens. Mas se nada convencionarem a respeito, vigorar o regime da comunho parcial. O mesmo
ocorre se a conveno no foi adequadamente formalizada, em pacto antenupcial, por escritura pblica
vlida, na ocasio da habilitao (CC. art. 1640).
Os princpios prprios do regime de bens so:
a) variedade de regimes: comunho universal, comunho parcial, separao e participao final dos
aqestos
98
(CC. arts. 1672 a 1686);
b) liberdade de escolha dos pactos antenupciais: como no silncio impera o regime da comunho
parcial qualquer outra estipulao especfica que os nubentes pretenderem fazer dever ser feita
em pacto antenupcial (CC. arts 1639, 1640, pargrafo nico e 1655, com exceo dos casos do
art. 1641)
c) mutabilidade do regime adotado,
99
desde que justificada tal necessidade (CC. art. 1639, 2).
Essa uma novidade do novo code! introduzida pala jurisprudncia que j vinha permitindo, por
exemplo, a participao do cnjuge no bem do outro, desde que provasse participao para tal.
6.6...(. Pa-to a*te*up-ial1 >CC. a)t'. &=:. a &=:DA
o contrato solene feito por escritura publica, realizado antes do casamento, cuja eficcia
subordina-se sua celebrao, por meio do qual as partes dispem sobre o regime de bens que
vigorar entre elas durante o matrimnio. (CC. art. 1653). Se os nubentes no fizerem pacto
antenupcial vigorar o regime de comunho parcial (CC. art. 1640).
As caractersticas do pacto antenupcial so:
a) escritura pblica (ato solene) facultativo;
b) assinam os dois cnjuges que tenham idade nbia;
c) dispem sobre a parte patrimonial: bens, dvidas e participao nos aqestos;
d) os cnjuges podem adotar um dos regimes prescritos na lei, como tambm, mescl-los, mas para
ter efeito perante terceiros com relao a bens imveis deve ser registrado no respectivo registro
imobilirio (CC. art. 1657);
e) fica sob condio suspensiva, pois depende da celebrao do casamento.
Os regimes de bens propriamente ditos so estes:
O regime matrimonial de bens o conjunto de normas aplicveis s relaes e interesses
econmicos resultantes do casamento. o estatuto patrimonial dos consortes.
. Regime da comunho parcial: (CC. arts. 1658 a 1666)
Este o regime que vigora no silncio das partes e, por isso, tambm chamado de regime
legal. Ele exclui da comunho os bens que os consortes possuem ao casar ou que venham a adquirir
por causa anterior e alheia ao casamento, e que inclui na comunho os bens adquiridos
posteriormente.
Vale notar que o art. 1659 exclui da comunho:
a) bens que cada cnjuge possuir ao casar, e os que lhe sobrevierem, na constncia do casamento,
por doao ou sucesso, e os sub-rogados em seu lugar;
b) bens adquiridos com valores exclusivamente pertencentes a um dos cnjuges em sub-rogao dos
bens particulares;
c) obrigaes anteriores ao casamento;
d) obrigaes provenientes de atos ilcitos, salvo reverso em proveito do casal;
e) bens de uso pessoal, os livros e instrumentos de profisso;
f) proventos do trabalho pessoal de cada cnjuge;
g) penses (CC. art. 803), meios-soldos, montepios
100
e outras rendas semelhantes.
So incomunicveis, tambm, os bens cuja aquisio tiver por ttulo uma causa anterior ao
casamento (CC. art. 1661). Entram na comunho parcial, ento, todos os bens que no se excluem e,
ainda, os descritos pelo CC. art. 1660. Nessa ordem de idias a administrao do patrimnio comum
compete a qualquer dos cnjuges (CC. art. 1662, 1663, 2 e 3).
No que se refere ao passivo do casal ou de cada consorte dever ser considerada a poca em
que o dbito foi contrado e, ainda, sua causa ou finalidade.
Cada consorte responde pelos prprios dbitos se contrados antes do matrimnio (CC. art.
1659, ), mas as dvidas subsequentes contradas na administrao dos bens em comum obrigam
tanto os bens comuns como os particulares do cnjuge que os administra, alm de obrigar os do outro
na proporo do proveito que houver auferido (CC. art. 1663, 1).
Havendo morte observa-se a ordem da vocao hereditria e/ou testamentria, mas no caso
de separao, divrcio ou anulao do casamento os bens comuns sero partilhados e os
incomunicados retirados por cada parte respectivamente.
. Regime da comunho universal de bens: (CC. arts. 1667 a 1671)
Por meio de pacto antenupcial os nubentes podem estabelecer a comunho universal de bens
onde, de um modo geral, comunicar-se-o todos os bens e dvidas adquiridos antes ou depois do
casamento (CC. art. 1667). O ativo e passivo do casal passa a compor uma massa, a priori, indivisvel,
tendo cada um a metade ideal do patrimnio comum, ou seja, sua meao. Por isso a administrao
dos bens cabe a ambos nos moldes do regime da comunho parcial (CC. arts. 1670, 1663 a 1666).
Vale notar que o art. 1668 exclui da comunho:
a) bens doados ou herdados com a clusula de incomunicabilidade e os sub-rogados em seu lugar
102
;
b) bens gravados de fideicomisso e o direito do herdeiro fideicomissrio
103
, antes de realizada a
condio suspensiva;
c) dvidas anteriores ao casamento, salvo se provierem de despesas com seus aprestos, ou
reverterem em proveito comum;
d) as doaes antenupciais feitas por um dos cnjuges ao outro com a clusula de
incomunicabilidade;
e) bens de uso pessoal, os livros e instrumentos de profisso;
f) proventos do trabalho pessoal de cada cnjuge;
g) penses, meios-soldos, montepios e outras rendas semelhantes.
A incomunicabilidade desses bens no se estende aos frutos que se percebam ou venam
durante o casamento (CC. art. 1669).
Extinta a unio, efetua-se a diviso do ativo e do passivo do casal (CC. art. 1671). Morto um
cnjuge, ao outro competir a posse e administrao at que se partilhe os bens do esplio (CPC art.
985).
. Do regime da participao final nos aqestos: (CC. arts 1672 a 1686)
Trata-se de um novo regime de bens em que h formao de bens particulares incomunicveis
durante o casamento, mas que se tornam comuns no momento da dissoluo do matrimnio de forma
que os cnjuges tm, somente, uma expectativa de direito meao, pois cada um credor da metade
do que o outro adquiriu, a ttulo oneroso durante o matrimnio (CC. art. 1672). Aqui, verifica-se a
existncia de dois patrimnios (CC. art. 1674):
a) patrimBnio inicial: composto pelo conjunto de bens que cada cnjuge possua data das npcias e
aqueles que foram por ele adquiridos, a qualquer ttulo, durante a vigncia matrimonial, e o
b) patrimBnio, final: verificvel no momento da dissoluo do casamento excluindo-se da soma dos
patrimnios os anteriores ao casamento e os que em seu lugar se sub-rogaram; os que
sobrevieram a cada cnjuge por sucesso ou liberalidade; e as dvidas relativas a esses bens.
A administrao do patrimnio inicial exclusiva de cada cnjuge na constncia do matrimnio
podendo, inclusive, alien-los livremente tratando-se de bens mveis (CC. art. 1673, pargrafo nico).
No pacto antenupcial que convencionar esse regime podem as partes convencionar a livre
disposio sobre os bens imveis desde que particulares (CC. art. 1656), mas se no houver
disposio expressa nesse sentido vale a regra de que nenhum dos cnjuges poder alien-los ou
grav-los sem anuncia marital ou uxria (CC. art. 1647, ).
Esse tipo de regime no se confunde com o da comunho parcial pois permite que cada
cnjuge administre bens exclusivos nada os impedindo de possurem outros em comunho. Regime
muito comum em outras naes esse regime permite certa independncia econmica aos cnjuges
quando estes exercem, principalmente, atividades empresariais distintas.
Pelas dvidas posteriores ao casamento, contradas por um dos cnjuges, somente este
responder, salvo prova de terem revertido, parcial ou totalmente, em benefcio do outro (CC. art.
1.677).
Se, porventura, um dos cnjuges solver uma dvida do outro com bens do seu patrimnio, o
valor do pagamento deve ser atualizado e imputado, na data da dissoluo, meao do outro cnjuge
(CC. art. 1.678)
106
.
V. Regime da separao de bens: (CC. arts. 1687 e 1688)
O Novo cdigo diz que "Estipulada a separao de bens, estes permanecero sob a
administrao exclusiva de cada um dos cnjuges, que os poder livremente alienar ou gravar de nus
real" (CC. art. 1687)
A inovao relevante que aqui introduz o legislador a de que nesse caso no se faz mais
necessria a outorga uxria ou concordncia marital para alienao de bens imveis. Existem, na
verdade, dois patrimnios distintos e separados: o do marido e o da mulher. Mas o artigo 1688 alertas:
"ambos os cnjuges so obrigados a contribuir para as despesas do casal na proporo dos
rendimentos de seu trabalho e de seus bens, salvo estipulao em contrrio no pacto antenupcial".
Em certos casos obrigatrio o regime de separao de bens (separao legal de bens), em
todos os casos descritos pelo CC. art. 1523 e, ainda, no caso do casamento dos maiores de 60 anos,
dos que dependerem de autorizao judicial para casar (CC. arts. 1517, 1519, 1634, , 1747, e
1774), do vivo ou da viva que tiver filho do cnjuge falecido, enquanto no der partilha aos herdeiros
etc.
6.6.6. Regi5e' de 2e*'1 )e't)i3Be' P' li2e)dade' do' -V*/uge'
Qualquer que seja o regime de bens, segundo o CC., art. 1647, nem o marido nem a mulher
podem sem o consentimento do outro:
a) alienar ou gravar de nus real os bens imveis;
b) pleitear, como autor ou ru, acerca desses bens ou direitos;
c) prestar fiana ou aval;
d) fazer doao, no sendo remuneratria, de bens comuns, ou dos que possam integrar futura
meao.
Esse consentimento, no entanto, pode ser suprido pelo juiz (CC. art. 1648).
Restringem tambm as liberdades dos cnjuges a Lei 8009/90 que institui a impenhorabilidade
do nico imvel residencial da famlia, ou ainda a instituio do bem de famlia (voluntrio) nos termos
do CC., arts. 1711 a 1722.
6.6.:. Deve) )e-,p)o-o de 'o-o))o
O novo code! define que incumbe a cada consorte, em relao ao outro, o dever de ajud-lo
economicamente, abrangendo o sustento e a prestao de alimentos.
Esse dever, de sustento, previsto nos artigos 1565 e 1568, determina que os cnjuges
contribuam para as despesas do casal com o seu rendimento ou com o produto de seu trabalho e
bens, na proporo de seu valor, mesmo que o regime seja o da separao de bens, salvo estipulao
em contrrio do pacto antenupcial (CC. art. 1688).
nsere-se nesse contexto a prestao alimentar, que devida na separao de fato ou na
judicial (CPC., arts. 732 a 735).
Em caso de morte de um cnjuge ao outro caber:
a) quinho como herdeiro necessrio: CC. arts. 1829, 1830 e 1845;
b) quando o regime o da comunho ter a prerrogativa de ser inventariante e permanecer na posse
e administrao dos bens at a partilha;
c) ter direito real de habitao caso preencha os requisitos do art. 1831 do CC.
Tanto o Cdigo Civil como o Estatuto da Criana e do Adolescente estipulam, em relao aos
filhos, o dever reciproco de aliment-los e sustent-los (CC. arts. 1634, 1566, V e 1568), devendo
administrar seus bens quando menores mas, tendo o direito ao usufruto desses bens enquanto
perdurar o poder familiar (CC. arts. 1692, 1689 e 1693)
:. DISSOLU8O DA SOCIEDADE CON+UGAL
Seguindo os passos da Lei 6.515 de 26 de dezembro de 1977 o novo cdigo, em seu artigo
1571 diz que a sociedade conjugal termina pela morte de um dos cnjuges; pela anulao do
casamento; pela separao judicial, e pelo divrcio.
:.&. Pela 5o)te de u5 do' -V*/uge'.
A primeira novidade, aqui, encontra-se no pargrafo 1 do referido artigo que diz "O casamento
vlido s se dissolve pela morte de um dos cnjuges ou pelo divrcio, aplicando-se a presuno
estabelecida neste Cdigo quanto ao ausente". Com isso o legislador resolveu o problema da ausncia
de um dos cnjuges na medida que, agora, tanto a morte real como a presumida ou ficta alm de
dissolver a sociedade conjugal (regime patrimonial), desfaz tambm o matrimnio (relaes e
obrigaes recprocas do casal) permitindo que o sobrevivente possa convolar novas npcias.
Todavia, deve ser feita a prova adequada de tal ocorrncia conforme o caso, ou seja, juntando-
se, no primeiro, a certido de bito e, no segundo, a declarao judicial da ausncia.
:.(. Pela a*ula34o do -a'a5e*to.
A sentena de anulao do casamento torna-o sem efeito desde a data de sua celebrao (CC.
art. 1563, 1
a
parte), portanto no se trata de dissoluo da sociedade conjugal, mas sim da declarao
judicial de que ela nunca existiu
Sabidamente as nulidades podem ser absolutas ou relativas. As relativas so decretadas no
interesse privado da vtima ou de um grupo de pessoas e a absoluta, no interesse de toda a
coletividade.
As nulidades relativas assim o so pois se permitem suprir pelo magistrado a requerimento das
partes (CC. arts. 172 a 175), enquanto que as nulidades absolutas no podem ser supridas, nem
estaro sujeitas a confirmao (CC. arts. 168 e 169, pargrafo nico). Assim que a nulidade relativa
no pode ser decretada de oficio pelo judicirio (CC. art. 177), pois depende de provocao das partes,
mas a absoluta, se convencido pelas provas, autoriza o juiz a decret-la de oficio. sso no quer dizer
que o juiz decidir de oficio (CC. art. 1549), a decretao da nulidade ou anulao do casamento
depender de ao ordinria (CC. arts. 1549 e 1559, CPC art. 92, ) a ser interposta pelos legitimados,
conforme o caso, onde a interveno do MP obrigatria visto que tem autorizao legal para opinar
sobre a nulidade ou anulabilidade do casamento - pode ser ele o autor, inclusive.
Da sentena que decreta ou anula o casamento, independente de recurso das partes, dever o
juiz recorrer de oficio (CPC. 475, e pargrafo nico) pois decises dessa natureza esto sujeitas ao
duplo grau de jurisdio, obrigatoriamente (o registro da anulao segue a Lei 6.015, arts. 100 e 167, ,
n. 14).
Vale notar que o casamento nulo, mesmo sem ser putativo, acarreta efeitos como a
comprovao e reconhecimento dos filhos; a manuteno do impedimento da afinidade; a proibio do
casamento da mulher nos 300 dias que sucedem dissoluo da sociedade conjugal e a atribuio de
alimentos.
Em sendo putativo, no entanto, os efeitos pessoais e patrimoniais do matrimnio, em relao
aos cnjuges e prole, retroagem at sua celebrao, suprimindo o impedimento, se um ou ambos os
consortes contraram-no de boa-f, desaparecendo, portanto, a causa de nulidade ou anulabilidade
(CC. arts. 1561 e 1563).
A sentena tem efeitos e! tunc e como dissemos, mesmo que nulo, o casamento no
totalmente ineficaz posto que sobrevivem alguns de seus efeitos, mas no caso de anulao ter a
sentena efeitos e! nunc. A nulidade relativa submete-se a prazos decadenciais, conforme o caso de
180 dias a 4 anos, e a absoluta, em regra, no prescreve (CC. art. 1560).
:.(.&. Si'te5a de *ulidade' do -a'a5e*to
O matrimnio nulo (CC. art. 1548) ou anulvel (CC. art. 1550) conforme a gravidade do vcio
que por sobre ele recai.
Ser nulo quando for contrado por enfermo mental sem o necessrio discernimento para os
atos da vida civil ou quando for contrado por infringncia daqueles impedimentos do CC art. 1521.
Ser anulvel se contrado por:
a) quem no completou a idade mnima para casar;
b) menor em idade nbil, quando no autorizado por seu representante legal;
c) por vcio da vontade, nos termos dos arts. 1.556 a 1.558;
d) incapaz de consentir ou manifestar, de modo inequvoco, o consentimento;
e) mandatrio, sem que ele ou o outro contraente soubesse da revogao do mandato, e no
sobrevindo coabitao entre os cnjuges;
f) incompetncia da autoridade celebrante.
:... Pela 'epa)a34o /udi-ial.
A separao judicial causa de dissoluo da sociedade conjugal (CC. art. 1571, ll), sem
romper porm, o vnculo matrimonial. Os cnjuges, enquanto separados, esto impedidos de contrair
novas npcias. A separao medida preparatria para o divrcio e pode se dar de forma consensual
ou no. De uma forma ou de outra, como no primeiro caso a separao depende de uma homologao
judicial e, no segundo, de uma sentena, so designadas, genericamente, como "separao judicial".
O C.C. art. 1576 esclarece que se trata de ao personalssima, ao contrrio do pedido de
anulao e nulidade, s podendo ser proposta pelos cnjuges. Outra caracterstica que o juiz deve
tentar reconciliar as partes ou, no mnimo, tentar que transijam quanto aos seus termos. Se houver a
reconciliao a sentena perder a eficcia de acordo com o CC. art. 1577.
:...&. Sepa)a34o -o*'e*'ual1 CC. a)t. &:D6.
A separao consensual requer casamento com mais de 1 ano (CC. art. 1574 - a lei anterior
falava em 2 anos) e manifestao da vontade dos cnjuges. No precisa ser acompanhada de
motivao e requer homologao judicial depois de ouvido o Ministrio Pblico para que produza
efeitos. Todavia, o juiz no est obrigado a homologar essa separao se perceber insinceridade dos
cnjuges (1574, pargrafo nico), mas se o caso, deve fundamentar suas razes de recusa.
Trata-se de um requerimento conjunto assinado pelas partes e seu(s) advogado(s),
comunicando a inteno de colocar termo a sociedade conjugal, convencionando as clusulas e
condies em que o fazem, contendo a descrio dos bens do casal, certido de casamento, pacto
antenupcial se houver, deliberando ainda quanto partilha, se for o caso, alimentos aos filhos
(irrenuncivel) e de um ao outro cnjuge quando necessrio, ditando ainda sobre regime de visitas
(inclusive repartio das frias e dias festivos), devendo conter esclarecimentos quanto ao nome dos
cnjuges (CPC., arts. 1120 a 1124).
:...(. Sepa)a34o litigio'a1 CC. a)t. &:D(.
aquela que se d pela iniciativa da vontade unilateral de um dos cnjuges, qualquer que seja
o tempo do casamento, diante das causas previstas em lei, exigindo uma sentena decisria.
gualmente, apenas marido e mulher so partes legtimas para tal demanda (ao personalssima),
porm, excepcionalmente nos casos de curatela pode ser representada uma das partes por curador,
ascendente ou irmo.
De qualquer modo a tentativa de conciliao obrigatria e de ordem pblica, cabendo ao juiz
eliminar todas as possibilidades, sob pena de nulidade processual. Eram e continuam sendo trs as
espcies de separao litigiosa.
a) 'epa)a34o 'a*34o1 ocorre quando um dos consortes imputar ao outro conduta desonrosa
(elemento subjetivo de um comportamento que indique o menosprezo do ambiente familiar ou no
meio social em que vive o casal), e violao dos deveres matrimoniais que torne insuportvel a
vida em comum (CC. arts. 1572, 1573, a V).
b) 'epa)a34o 0al<*-ia1 ocorre quando h ruptura da vida em comum por mais de 1 ano, e sem
possibilidade de reconciliao, sendo irrelevante a culpa e o motivo (CC. art. 1572, 1).
c) 'epa)a34o )e59dio1 a que decorre de doena mental de um dos consortes manifestada aps o
casamento, sem possibilidade de cura e da continuao da vida em comum, podendo assim, ser
requerida somente aps 2 anos (a lei antes falava em 5 anos) de durao, ressalvando que pode
ser indeferida pelo juiz diante do interesse dos filhos menores e do agravamento da doena (CC.
art. 1572, 2)
A ao de separao litigiosa obedece ao rito ordinrio e pode ser precedida de medida
cautelar de separao de corpos que destitui o dever de coabitao e determina a prestao de
alimentos provisionais.
Somente poder ser proposta pelo cnjuge que no lhe deu causa e o foro competente
continua sendo o da mulher. Ao cnjuge que imputa culpa ao outro incumbe o nus da prova e, se no
provada a culpabilidade, pode acarretar a improcedncia da ao. Porm, nada impede, que no
decorrer do processo, transforme-se esta em separao consensual por acordo, ou ainda que haja
uma reconciliao.
&feitos da separao:
a) pe termo aos deveres recprocos do casamento, inclusive a coabitao;
b) impedir o cnjuge de usar o sobrenome do outro;
c) impossibilita a realizao de novas npcias,
d) autoriza a converso em divrcio cumprido um ano de vigncia da separao.
e) quanto ao patrimnio, pe fim ao regime de bens, substituindo o dever de sustento pela obrigao
alimentar.
OBS.: No altera o vnculo de filiao estipulando-se visitas, responsabilidades da guarda e a penso
alimentcia, que pode variar conforme a necessidade do devedor e a condio do credor.
:.6. Pelo div)-io.
a dissoluo de um casamento vlido permitindo a convolao de novas npcias, aps
proferida a sentena judicial. Caracteriza-se por ser uma permisso jurdica colocada a disposio dos
consortes, no tendo qualquer efeito a clusula de jamais se divorciarem prevista no pacto antenupcial.
O divrcio pode se dar da forma direta ou indireta:
a) divrcio indireto:
consensual: ocorre quando um dos cnjuges, com o consenso do outro, pede a converso da prvia
separao judicial (quer seja ele consensual ou litigiosa), em ao de divrcio (art. 35 da Lei 6015/77)
desde que tal separao conte mais de um ano (CF. art. 226, 6, CC. art. 1580, 1)
litigioso: ocorre quando se fizer necessria uma sentena judicial proferida em sede de jurisdio
contenciosa, em que um dos consortes, judicialmente separado h mais de um ano, havendo recusa
do outro, pede ao juiz que converta a separao judicial (consensual ou litigiosa) em divrcio.
b) divrcio direto:
consensual: decorre do mtuo consentimento do casal que se encontra separado de fato h mais de
2 anos (CF. art. 226, 6, art. 40 da Lei 6015/77) seguindo o rito estampado no CPC. arts. 1120 a
1224.
litigioso: neste caso um dos consortes pede o divrcio, e como tem esta modalidade a grande
caracterstica de no ser precedida pela separao, autorizam ao cnjuge esse pedido, nos casos que
caberiam a sano, a falncia e o remdio, a exemplo do que j foi outrora exposto
No pode o juiz negar o pedido de converso em divrcio pois, a partir do requerimento, torna-
se obrigatrio, salvo se no tiver decorrido um ano da separao ou pelo descumprimento das
obrigaes assumidas pelo requerente na separao.
A sentena de divrcio s produzir efeitos quando do registro no cartrio de registro pblico
competente. O divrcio direto ocorre sem que haja prvia separao judicial, bastando estarem
comprovadamente separados de fato, os cnjuges, por mais de 2 anos.
Ser consensual, se de comum acordo dos consortes e litigioso quando um deles no
concordar com as causas arroladas, no entanto, esta opinio no unnime, chegando a haver
entendimentos de que o divrcio direto s pode ser consensual.
Efeitos: o divrcio extingue o vnculo matrimonial civil, faz cessar os efeitos civis do casamento
religioso, pe fim aos deveres recprocos dos cnjuges, extingue o regime matrimonial de bens
procedendo-se a partilha, faz cessar os direitos sucessrios entre os cnjuges, possibilita novo
casamento, no permite reconciliao, sendo necessrio novo casamento, altera o estado civil,
mantm inalterados os direitos e deveres dos pais em relao aos filhos, mas mantm o dever de
assistncia do cnjuge que teve a iniciativa do pedido por ruptura de vida em comum, ou, por doena
mental grave, subsistindo, tambm a obrigao alimentcia at o credor se casar ou amasiar, e faz
perder o direito do uso do nome do outro cnjuge exceo de grave dano a sua identificao, distino
entre seu nome de famlia e o dos filhos da unio dissolvida, ou prejuzo grave reconhecida em
sentena judicial.
=. A UNI8O ESTUVEL. >CC. a)t. &D(. a &D(DA
Tambm entendido como direito convivencial, convm notar que a unio estvel contrape-se
ao matrimnio, mas consiste de uma unio livre e estvel de pessoas de sexos diferentes que no
esto ligadas entre si pelo casamento.
A constituio (art. 226 3) reconhece como entidade familiar a unio estvel
108
notria de um
homem com uma mulher sem vnculo matrimonial, desde que tenha condies de ser convertida em
casamento por no haver qualquer impedimento legal para sua convolao.
Como a previso do concubinato foi feita pela Lei Maior, em 1988, assentou a jurisprudncia
vrios entendimentos sobre o tema. Surgiram, tambm, duas leis a regular a matria: A lei 8.971 de 29
de dezembro de 1994, que disciplina os direitos entre os companheiros a alimentos e sucesso, sem
definir, no entanto do que se tratava a unio estvel. Por isso surgiu a Lei 9.278, de 10 de maio de
1996 que assim a definiu em seu art. 1: "( reconhecida como entidade familiar a conviv/ncia
duradoura, pblica e contnua, de um homem e uma mulher, estabelecida com o ob"etivo de
constituio de famlia"
Unio estvel o concubinato no adulterino.
# unio de fato ou o concubinato pode ser puro ou impuro
a) Puro, se se apresenta como uma unio duradoura entre homem e mulher no casados que sejam
livres e desimpedidos: CC. arts. 1723 a 1726
b) mpuro, ou simplesmente concubinato, aquelas relaes no eventuais em que um dos amantes ou
ambos esto comprometidos ou impedidos de casar (CC., art. 1727). Essa relao apresenta-se
como adulterina
109
ou incestuosa.
"A rigor, todavia, com o instituto da unio estvel, efetiva-se importante distino entre relaes
livres e relaes adulterinas, expurgando-se o termo concubinato no tocante s primeiras e
reservando-se o mesmo s adulterinas que, em razo do princpio jurdico da monogamia, no
poder ter o mesmo tratamento legal, a tanto que em ltimo artigo proposto pela emenda 'as
relaes no eventuais entre o homem e a mulher, impedidos de casar, constituem concubinato',
devendo o termo ser empregado, com doutrina mais atual, apenas nas unies de pessoas casadas
com terceiros, enquanto convivendo com seus cnjuges.
Essa distino tem o seu necessrio e maior alcance para configurar, em sua integralidade, a
unio estvel, envolvendo todas as pessoas aptas ao instituto, que estiverem em unio pblica,
contnua e duradoura.
que inmeras pessoas, mesmo impedidas de casar (face no estarem divorciadas) encontram-se
em unio estvel com outrem, porquanto separadas de fato ou judicialmente de h muito do seu
cnjuge, constituindo nova famlia por relaes scio-afetivas consolidadas.
A doutrina tem reconhecido o fenmeno social, a merecer efeitos jurdicos prprios, na diferena
que se coloca com aqueles que, integrantes de famlia constituda pelo casamento e em plena
convivncia conjugal, infringem gravemente o dever de fidelidade, mantendo relaes no
eventuais com terceiros."
110
Para que se configure, ento, a unio estvel, ser imprescindvel que se trate de um
concubinato puro
112
, alm de outros elementos:
a) diversidade de sexos: impossvel a unio estvel entre pessoas do mesmo sexo para os fins a
que se destina a regulamentao desse instituto, posto que a Lei Maior exige a que unio seja
entre "homem e mulher".
b) ausncia de matrimnio civil vlido e de impedimento matrimonial (CC. 1723, 1 2)
c) notoriedade de afeies recprocas - que no quer dizer pblica nem, tampouco, secreta e furtiva -,
a notoriedade deve, no mnimo, revelar-se na esfera ntima da relao de ambos com seus
parentes, amigos e vizinhos.
d) Honorabilidade, que o elemento que revela uma unio respeitvel entre homem e mulher
pautada na affectio, fidelidade ou lealdade, e coabitao.
Maria Helena Diniz
113;
adverte que o reconhecimento da unio estvel deve se fazer mediante
ao de justificao, cujo procedimento previsto no CPC arts. 861 a 866, e no atravs de ao
declaratria, visto que, segundo ela, no se trata de um conflito de interesses revestido de uma
pretenso, mas sim do mero reconhecimento de uma situao ftica em que no h adversrios nem
litgios.
O novo cdigo civil, seguindo os passos do legislador constitucional assim definiu:
Art. 1.723. reconhecida como entidade familiar a unio estvel entre o homem e a mulher,
configurada na convivncia pblica, contnua e duradoura e estabelecida com o objetivo de
constituio de famlia.
1 A unio estvel no se constituir se ocorrerem os impedimentos do art. 1.521; no se
aplicando a incidncia do inciso V no caso de a pessoa casada se achar separada de fato ou
judicialmente.
2 As causas suspensivas do art. 1.523 no impediro a caracterizao da unio estvel.
A seguir (CC. art. 1724) o cdigo pautou a unio estvel pelos deveres de lealdade, respeito,
assistncia e de guarda, sustento e educao dos filhos. Disse, ainda (CC. art. 1725) que, no que
couber, aplica-se o regime patrimonial da comunho parcial de bens.
Resta discutir se o legislador andou bem no CC. art. 1726, que diz que "a unio estvel poder
converter7se em casamento, mediante pedido dos companheiros ao "uiz e assento no registro civil"
Ser que o novo cdigo civil obedeceu a Constituio Federal, precisamente em seu art. 226, 3 que
diz "para efeito da proteo do &stado, ( reconhecida a unio estvel entre o homem e a mulher como
entidade familiar, de!endo a lei facilitar sua con!erso em casamento ,&
Vo dizer que mais fcil casar do que pedir a converso, mas de se relevar a necessidade
do reconhecimento dessa unio produzir efeitos e! tunc ou no.
Na verdade a unio estvel est inserida e protegida larga e amplamente em diversas
passagens do cdigo e, tambm, pela jurisprudncia. Ao mesmo passo que o concubinato puro
tutelado, o concubinato impuro foi repudiado em diversas passagens do cdigo, a saber:
a) o CC. art. 550 probe doaes do cnjuge adltero ao seu cmplice;
b) o CC. art. 1642, V, d ao cnjuge o direito de reivindicar esses bens, mveis ou imveis, quando
doados ou transmitidos pelo outro cnjuge ao concubino;
c) proibio de instituir o concubino como beneficirio de seguro de vida;
d) CC. art. 1801, : proibio de nomear-se concubino herdeiro ou legatrio;
e) CC. art. 1521, V: vedao do matrimnio de concubinos quando haja impedimento matrimonial
(CC. art. 1723, 1);
f) CC. art. 1694: inexistncia do dever de alimentos;
g) inexistncia de indenizao por morte do amante em acidente ou desastre;
A unio estvel, como entidade familiar protegida pela Constituio Federal, reconhece vrios
direitos aos companheiros:
uso do nome: Lei 6015/73, art. 57 e pargrafos;
reconhecimento da filiao;
direito ao companheiro de receber benefcio acidentrio do outro;
direito a perceber a renda auferida pelo companheiro preso;
exigir penso deixada pelo servidor congressista, civil ou militar e, ainda do advogado (Lei n. 4103-
A/62, art. 5)
tornar o companheiro, em fim, beneficirio de todos os favores da legislao social e
previdenciria;
direito ao companheiro de auferir a locao em nome do outro quando de sua morte;
remunerao pelos servios rurais ou domsticos;
participao no patrimnio conseguido com esforo comum;
utilizao da ao cautelar de separao de corpos: CPC. art. 888, V;
possibilidade de companheiros adotarem menor: CC. art. 1622;
legitimao da concubina para os embargos de terceiro que aduz o CPC. art. 1046 quando
protegido pela lei 8009/90;
direito aos alimentos: CC. arts. 1694 e 1798
direito sucesso: CC art. 1790;
foro privilegiado da mulher na dissoluo da unio: CPC. art. 100, ;
legitimidade ativa para propor aes imobilirias com o companheiro ou sozinho, na falta deste;
ser administrador provisrio do esplio do companheiro morto (CC. art. 1797) at o inventariante
prestar compromisso, mas pode requerer a abertura do inventrio quando estiver na posse e
administrao dos bens;
constituir bem de famlia: CC. art. 1711;
pleitear a converso da unio estvel em casamento.
OBS.: Toda a matria relativa unio estvel de competncia da vara de famlia, assegurado o
segredo de justia (Lei 9278/96, art. 9), cuja interveno do MP obrigatria.
Maria Helena Diniz afirma que as Leis 8971/94 e 9278/96 e o NCC seriam inconstitucionais por
estimularem o concubinato, mas adverte que, como essas normas encontram respaldo na
jurisprudncia - tendo, pois, eficcia social - devemos aceit-las em respeito teoria da incidncia
normativa, que privilegia o fenmeno da eficcia e no o da validade. Correto, segundo ela, o
aplicador estabelecer um entrelaamento entre o novo cdigo e as Leis 8971/94 e 9278/96, luz da
Constituio Federal, para que haja unidade e coerncia do sistema normativo.
D. PARENTESCO
O parentesco um vnculo que liga as pessoas de uma famlia por descenderem umas das
outras ou de um tronco comum se estabelecendo, tambm, entre o cnjuge e os parentes do outro e
por vnculo decorrente de adoo.
Art. 1.591. So parentes em linha reta as pessoas que esto umas para com as outras na
relao de ascendentes e descendentes.
Art. 1.592. So parentes em linha colateral ou transversal, at o quarto grau
116
, as pessoas
provenientes de um s tronco, sem descenderem uma da outra.
Art. 1.593. O parentesco natural ou civil, conforme resulte de consanginidade ou outra origem.
A pessoa, ento, se relaciona a uma famlia atravs de trs formas bsicas de vnculo, o
vnculo gerado pelo parentesco (sangue), o vnculo conjugal ou convivencial e o vnculo da afinidade.
1 parentesco classifica7se, ento, em tr/s planos:
a) natural ou consangneo
117
:
matrimonial ou extramatrimonial
em linha reta (CC. art. 1591): temos as pessoas que esto umas para as outros na relao de
ascendentes e descendentes (pai, av, bisav, filho, neto). Este parentesco estabelecido tanto
pelo lado feminino quanto pelo lado masculino.
em linha colateral ou transversal (CC. art. 1592): temos as pessoas que provm de um s
tronco, at o quarto grau, sem descenderem uma da outra, como o irmo, o tio, sobrinho, primo
etc.
1s irmos podem ser:
bilaterais ou germanos: filhos do mesmo pai e da mesma me;
unilaterais: consanguneos: mesmo pai, mes diversas;
uterinos: mesma me, pais diversos;
Art. 1.594. Contam-se, na linha reta, os graus de parentesco pelo nmero de geraes, e, na
colateral, tambm pelo nmero delas, subindo de um dos parentes at ao ascendente comum, e
descendo at encontrar o outro parente.
b) afim: que se estabelece por determinao legal (CC. art. 1595) em linha reta (sogro, genro,
padrasto, enteado) e em linha colateral (cunhado) at o segundo grau (CC. art. 1521)
119
c) civil: referente adoo que atribui a condio de filho ao adotado (CC. 1593 e 1626)
D.&. #ilia34o >CC. a)t. &:E= a &=@=A
o vnculo de parentesco partindo dos filhos para os pais. Antes da Constituio de 1988 o
Cdigo Civil classificava a filiao em legtima e ilegtima conforme proviesse ou no de casamento,
mas com a carta de 88 e o Estatuto da Criana e do Adolescente essa distino acabou. Hoje a
doutrina adota a classificao filhos reconhecidos (voluntrio e forado) e no reconhecidos.
Os filhos ilegtimos eram considerados naturais ou esprios, conforme houvesse ou no
impedimento absoluto para o casamento dos pais.
Os esprios por sua vez eram subdivididos em adulterinos ou incestuosos. Adulterinos eram os
havidos fora do casamento, por pessoas casadas. ncestuosos eram os havidos de pai e me cujo
parentesco, entre si, os impedia de casar. Os filhos naturais eram legitimados pelo subseqente
casamento dos pais. Os direitos dos adotivos eram diversos dos filhos de sangue e por a a fora at a
constituio em seu art. 227, 6 dizer: "os filhos, havidos ou no da relao do casamento, ou por
adoo, tero os mesmos direitos e qualifica*es, proibidas quaisquer designa*es discriminat+rias
relativas filiao"
E nesse sentido caminhou o legislador infraconstitucional no CC. art. 1596 ao dizer "Os filhos,
havidos ou no da relao de casamento, ou por adoo, tero os mesmos direitos e qualificaes,
proibidas quaisquer designaes discriminatrias relativas filiao".
Neste sentido podemos afirmar que os filhos decorrem de relaes matrimoniais, ainda que
nulas ou anulveis (CC. arts. 1561, 1 e 2, 1617 e 1609, ) ou de unio estvel ou, tambm, de
pessoas que esto impedidas (concubinato impuro) ou simplesmente no querem se casar, mas que,
de uma forma ou de outra, tero seus direitos relativos filiao plenamente assegurados.
Dentro do contexto da filiao matrimonial, ou seja, daquela decorrente do vnculo do
casamento, o novo cdigo instituiu a presuno legal da paternidade conforme o CC. art. 1597, que diz:
Presumem-se concebidos na constncia do casamento os filhos:
- nascidos cento e oitenta dias, pelo menos, depois de estabelecida a convivncia conjugal;
- nascidos nos trezentos dias subsequentes dissoluo da sociedade conjugal, por morte,
separao judicial, nulidade e anulao do casamento;
- havidos por fecundao artificial homloga, mesmo que falecido o marido;
V - havidos, a qualquer tempo, quando se tratar de embries excedentrios, decorrentes de
concepo artificial homloga;
V - havidos por inseminao artificial heterloga, desde que tenha prvia autorizao do marido.
Trata-se, por bvio, de uma presuno "uris tantum, ou seja, relativa, pois a prova contrria
limitada aos pais, porm, absoluta perante terceiros tendo em vista que ningum pode contestar a
filiao de algum - essa ao privativa do pai (CC. art. 1601). O cdigo quis presumir que o filho da
mulher casada , via de regra, de seu marido: pai, at prova em contrrio por ele produzida, o
marido. Vejamos passo a passo os incisos do art. 1597
- nascidos cento e oitenta dias, pelo menos, depois de estabelecida a convivncia conjugal;
A lei no fala depois de celebrado o casamento pois prev a situao do casamento por procurao.
Se a criana nasce dentro do prazo de 6 meses aps a convivncia do casal presume-se a filiao, do
contrrio, no h essa presuno; mas s ao marido dado contestar essa paternidade.
- nascidos nos trezentos dias subsequentes dissoluo da sociedade conjugal, por morte,
separao judicial, nulidade e anulao do casamento;
Presume-se quem o pai, se o filho nasce at 10 meses aps o "trmino" da vida conjugal porque a
gestao humana no ultrapassa esse prazo. Exatamente por isso no devem casar essas mulheres
na constncia desse prazo (CC. art. 1523, ) sem provar a inexistncia de gravidez (CC. art. 1523,
pargrafo nico).
OBS.: Combinando-se o inciso e temos: se a mulher, antes de 10 meses vier a contrair novas
npcias (desde que viva, ou sada de casamento nulo/anulvel) e lhe nascer algum filho, este se
presume do primeiro marido se nascido dentro de 300 dias (10 meses), e do segundo marido se
decorrido 180 dias (6 meses).
- havidos por fecundao artificial homloga, mesmo que falecido o marido;
Chama-se fecundao assistida aquela que se obtm com o auxlio do profissional de sade
competente, o mdico ginecologista especializado em concepo artificial. O beb concebido graas
a uma interveno mdica, que recolhe o esperma e o injeta no vulo, seguindo tcnicas especficas.
Essa fecundao artificial pode-se efetuar no corpo da mulher ou em laboratrio, i* vit)o, como se diz.
Neste caso, temos aquilo que o povo chama "beb de proveta".
Quando se fala em 0e-u*da34o Rete)loga, as pessoas querem dizer que o esperma foi
colhido de algum que no o marido ou companheiro estvel, e chamado "doador". Esse doador
pode ser algum conhecido ou um annimo. Com esses doadores annimos que se criaram os
"bancos de esperma". fecundao artificial realizada com o esperma do marido, deu-se o nome de
Y0e-u*da34o Ro5logaY.
As expresses "homloga" e "heterloga" no so l muito felizes, mas acabaram sendo adotadas
universalmente, por exprimirem enfim uma correspondncia de similaridade de funo dentro de um
casal. O homem do casal tem a funo de gerar filhos com 'ua mulher e vice-versa.
V - havidos, a qualquer tempo, quando se tratar de embries excedentrios, decorrentes de
concepo artificial homloga;
O embrio excendentrio aquele que decorre de material gentico advindo do marido e da mulher.
gualmente ao caso do inciso anterior preciso que haja anuncia expressa do casal aps o
esclarecimento da tcnica que ser eleita para a fecundao.
OBS. A barriga de aluguel, ou doao temporria de tero no Brasil pode dar-se no mbito familiar,
num parentesco at colateral de segundo grau, vedado qualquer tipo de paga pela Res. 1.358/92.
V - havidos por inseminao artificial heterloga, desde que tenha prvia autorizao do marido.
Se a mulher se submeter a uma inseminao heterloga no consentida d azo a separao judicial
por injria grave.
Aqueles filhos havidos fora do casamento, didaticamente, classificam-se em:
a) naturais: descendem de pais que no tinham nenhum impedimento para casar
b) esprios: se descendentes de unio adltera ou incestuosa.
D.(. A34o *egat)ia de pate)*idade e de 5ate)*idade
Como dissemos a presuno de paternidade no "uris tantum, ou seja, absoluta. relativa na
medida em que pode o pai neg-la. ao pessoal (CC. art. 1601) que pode ser proposta a qualquer
tempo, mas se porventura o autor falecer no curso da ao seus herdeiros podem continu-la (CC. art.
1601, pargrafo nico). O pai dever faz-lo dentro de uma das circunstncias do CC. arts. 1599, 1600,
1602 e 1597, V, provando que houve adultrio, ou que no havia possibilidade de inseminao
homloga nem fertilizao in vitro, visto no ter doado qualquer material gentico para esse fim, ou,
ainda, que se encontra acometido de doena grave que impediria as relaes sexuais (impotncia
coeundi absoluta).
A ao tem o prprio filho como ru, e como o filho no poderia ser representado pelo autor, o
juiz dever nomear um curador ad hoc, podendo a me, em querendo, assisti-lo. A sentena dever
ser levada para registro para a competente ratificao
D... Re-o*Re-i5e*to do' 0ilRo'1 CC. a)t'. &=@D a &=&D
Art. 1.607. O filho havido fora do casamento pode ser reconhecido pelos pais, conjunta ou
separadamente.
Art. 1.609. O reconhecimento dos filhos havidos fora do casamento irrevogvel e ser feito:
- no registro do nascimento;
- por escritura pblica ou escrito particular, a ser arquivado em cartrio;
- por testamento, ainda que incidentalmente manifestado;
V - por manifestao direta e expressa perante o juiz, ainda que o reconhecimento no haja sido
o objeto nico e principal do ato que o contm.
Assim, resumidamente temos:
a) reconhecimento voluntrio: que se d pela declarao de paternidade no assento de nascimento;
se os pais no so casados h a necessidade de comparecerem juntos ao Cartrio de Registro
Civil das Pessoas Naturais; caso sejam casados, basta que um comparea (CC. art. 1607)
b) reconhecimento por escritura pblica: se processa perante o oficial do Cartrio de Notas, quando o
homem alega ser o pai e, com anuncia da me, lavra-se uma escritura que ser levada ao
Registro Civil para averbao no assento de nascimento;
c) por testamento;
d) por sentena judicial (CC. art. 1606) proferida em ao de investigao de paternidade, proposta
pelo filho, se capaz ou representado pela me e, excepcionalmente, pelo Ministrio Pblico - Lei
8.560/92
D.6. Ado34o1 CC a)t'. &=&F a &=(E
A adoo um ato solene pelo qual nasce o chamado vnculo de parentesco civil, onde pessoa
originalmente sem qualquer vnculo com o adotante passa a integrar o seio da famlia daquele de forma
definitiva e irrevogvel desligando-se o adotado de qualquer vnculo com os pais de sangue, salvo os
impedimentos para o casamento.
Controversa a questo da adoo entre o novo cdigo e o ECA principalmente no que
concerne ao limite de idade mnimo para adotar. O novo CC diz que "s a pessoa maior de 18 anos
pode adotar" (CC. art. 1618), mas o ECA (Lei 8069/90 arts. 39 a 52) afirma em seu art. 42 que s
podem adotar aqueles que forem maiores de 21 !!! Como requisitos, tal qual a lei estipula, h de se
observar as condies que determinam quem pode e quem no pode adotar. Primeiro; seria preciso
que o pretendente tenha mais de vinte e um anos ou prevaleceria o cdigo civil sobre o ECA ? Maria
Helena Diniz
122
afirma que bastaria ter 18 anos completos para adotar, mas h um confronto de
normas aqui que deve merecer maior ateno por parte do aplicador.
Fora isso os outros requisitos para adoo foram praticamente extrados do ECA. Sendo
maiores (de 18 ou 21) podem adotar, independente do estado civil (CC. art. 1618), com as excees
estampadas dos pargrafos 1 ao 5 do art. 42 do estatuto supracitado (pessoas impedidas de adotar
certas pessoas) devendo, ainda, haver uma diferena de idade entre adotante e adotado nunca inferior
a dezesseis anos ( 3, art. 42 do ECA e CC. art. 1619), que preceder, tambm, de consentimento
dos pais ou o representante legal do adotando (CC. art. 1621, 1), ou do mesmo, se este for maior de
doze anos ( 2 do art. 45 da Lei 8.069), e contar, na data do pedido, com no mximo 18 anos.
Como cria direitos e deveres recprocos (art. 227 6 da CF/88), trata-se de ato solene que,
para gerar seus efeitos, necessita de uma sentena judicial de cunho constitutivo, que ser inscrita no
Cartrio de Registro Civil na forma dos 1 ao 6 do art. 47 do ECA, ou, uma declarao do adotante
perante o tabelio, dizendo que tem como filho a pessoa do adotado, mas sempre por instrumento
pblico.
Estabelecendo a adoo um parentesco civil entre adotante e adotado, as demais pessoas da
famlia conservam-se estranhas exceto para efeitos matrimoniais, atribuindo ao adotado a condio de
filho, com os mesmos direitos e deveres, inclusive sucessrios por tratar-se de herdeiro legtimo,
desligando-se de qualquer vnculo com pais e parentes, cessando direitos e obrigaes oriundos da
relao de parentesco do adotado com a famlia de origem, no havendo aqui o direito sucessrio
entre o adotado e os parentes do adotante e vise e versa.
A ado0o simples e a ado0o plena deixara de existir pelo no!o cdigo ci!il& A ado0o passa a
ser irrestrita&
Dentre os efeitos pessoais da adoo convm notar que se estabelece o vnculo legal de
paternidade e filiao (CC. art. 1626); transferindo com isso o poder familiar para o adotante (CC. arts.
1630, 1634 e 1635); havendo liberdade relativa em relao ao nome do adotado (CC. art. 1627).
Na esfera patrimonial, os mais importantes efeitos so os de conferir ao adotante o direito
administrao e usufruto dos bens do menor (CC. arts. 1689, 1691 e 1693); dever de sustento
enquanto durar o poder familiar (C. art. 1634), direito a alimentos (CC. arts. 1694, 1696, 1697), e
reciprocidade dos direitos sucessrios.
A adoo pode ser extinta pela deserdao (CC. arts. 1814, 1962 e 1963), pela declarao de
indignidade (CC. 1814), pela morte de adotante e/ou adotado ou pelo reconhecimento da paternidade
do adotado pelo pai de sangue.
D.:. Pode) #a5ilia)1 CC a)t'. &=.@ a &=.F
O poder familiar, que veio em substituio ao ptrio poder, continua a refletir um conjunto de
direitos e obrigaes institudos para a proteo dos filhos. um munus pblico de carter
irrenuncivel, imprescritvel e inalienvel centrado numa relao de autoridade dos pais (ambos), que
no convive com a tutela, uma vez que essa s possvel exatamente quando no existir o exerccio
desse poder.
Os filhos esto sujeitos ao poder familiar enquanto menores (CC. art. 1630).
Durante o casamento e a unio estvel, compete o poder familiar aos pais; na falta ou
impedimento de um deles, o outro o exercer com exclusividade (CC. art. 1631). A esse respeito
convm notar o art. 21 da Lei 8.069/90 que diz: "o ptrio poder
4;C
ser e!ercido, em igualdade de
condi*es, pelo pai e pela me, na forma do que dispuser a legislao civil, assegurado a qualquer
deles o direito de, em caso de discord0ncia, recorrer autoridade "udiciria competente para a soluo
da diverg/ncia" A regra do socorro ao judicirio para a soluo de controvrsia havida no exerccio do
poder familiar foi repetido no CC. art. 1631, pargrafo nico.
Resta ainda salientar que a Constituio federal, em seu art. 226, 5 j antecipou: "os direitos
e deveres referentes sociedade con"ugal so e!ercidos igualmente pelo homem e pela mulher"
F. Do' ali5e*to'1 CC. a)t'. &=E6 a &D&@
Podem os parentes, os cnjuges ou companheiros, pedir uns dos outros os alimentos de que
necessitam para viver de modo compatvel com a sua condio social, inclusive para atender as
necessidades de sua educao (CC. art. 1694), devendo ser fixados de acordo com as necessidades
do reclamante e dos recursos da pessoa obrigada ( 1).
So penses, ordenados, ou quaisquer quantias concedidas, ou dadas ttulo de proviso,
assistncia ou manuteno, a uma pessoa por outra que, por fora de lei (CC. art. 1595), obrigada a
prover s suas necessidades alimentcias e de habitao. Em regra os alimentos so prestados por
soma em dinheiro; mas, excepcionalmente, podem ser prestados in natura, isto , no prprio
fornecimento dos gneros alimentcios e outras utilidades indispensveis ao alimentado (CC. art.
1701).
A obrigao de prestar alimentos abrange os ascendentes e descendentes conforme o CC. art.
1696 e os colaterais at 2 grau. Mas obrigao semelhante vigora tambm entre os cnjuges, por
fora do vnculo matrimonial (CC. art. 1704).
Os alimentos so devidos quando o parente, que os pretende, no tem bens, nem pode prover,
pelo seu trabalho, prpria mantena, e o de quem se reclamam podem fornece-los, sem desfalque do
necessrio ao seu sustento (CC. art. 1695). O no cumprimento de obrigao alimentcia sujeita o
alimentante a sanes civis e penais. Havendo prova documental do parentesco, ou do vnculo
matrimonial, a ao de alimentos ter o rito especial previsto na Lei 5.478/68, com a fixao imediata
de uma penso provisria. No havendo essa prova documental, a ao ter rito ordinrio, sem a
fixao dos provisrios.
Convm fazermos, ento, uma pequena classificao:
Alimentos Pro!isionais (CC. art. 1706) so os reclamados pela mulher ao propor, ou antes de propor,
a ao de separao judicial ou de nulidade de casamento, ou de divrcio direto, para fazer face ao
seu sustento durante a demanda. Chamam-se tambm provisionais os alimentos fixados na sentena
de primeira instncia, na ao de investigao de paternidade (CC. art. 1702).
Alimentos pro!isrios so os fixados imediatamente pelo juiz, ttulo precrio, ao receber a inicial,
na ao de rito especial previsto na Lei 5478/68. Os alimentos provisrios, sem prova preconstituda do
parentesco, so indevidos.
Alimentos regulares ou definiti!os so os fixados de modo definitivo, necessitando outra ao para
serem modificados (ao de reviso de alimentos). Competncia: CPC art. 100, .
Os alimentos fixados ou acordados podem ser revistos sempre que sobrevier mudana na
situao econmica do alimentado ou do alimentante (CC. art. 1699, Lei 6515/77, art. 22, CPC. arts.
108 e 471, ). A ao revisional ter o mesmo rito da ao de alimentos. Na revisional no cabe a
fixao de alimentos provisrios.
A vida em comum sob o mesmo teto no impede a propositura da ao de alimentos, pois,
apesar de coabitao, pode haver separao de fato ou descumprimento da obrigao de sustentar.
O direito aos alimentos irrenuncivel
124
(CC. art. 1707) e personalssimo, mas obrigao de
prestar alimentos transmite-se aos herdeiros do devedor (CC. art. 1700). impenhorvel (CC. art. 1707
c/c CPC, art. 649, ), incompensvel (CC. art. 373, ) e intransacionvel (CC. art. 841).
)rescrio: a ao de alimentos imprescritvel. Mas as parcelas devidas prescrevem em 5 anos (RT
388/206 conf. art. 23 da Lei 5478/68). Mas vale notar o problema gerado pelo 2 do art. 206 que diz
que prescreve em dois anos, a pretenso para haver prestaes alimentares, a partir da data em que
se vencerem.
E. Do di)eito a''i'te*-ial.
E.&. Da Gua)da >Lei F@=EKE@? a)t. (F? ..? (.D e (6EA.
A guarda destina-se no s prestao de assistncia material como, tambm, moral,
educacional e psicolgica sob pena de multa de 3 a 20 salrios mnimos (ECA, art. 249), dando ao seu
detentor o direito de opor-se a terceiros, inclusive aos pais (art. 33), consubstanciando uma posse de
fato do menor.
Tem por finalidade a proteo da criana do abandono, do abuso cometido pelos pais com ou
sem a destituio destes do poder familiar. Trata-se de uma guarda legal concedida judicialmente (ver.
ECA, art. 237).
Pode ser deferida liminar ou incidentalmente nos procedimentos de tutela e de adoo, salvo
se o pretendente seja estrangeiro (ECA, art. 33, 1), ou ainda, excepcionalmente, nos termos do
ECA, art. 33, 2, onde receber o nome tcnico de "direito de representao".
A competncia para a designao da pessoa a quem incumbir a guarda do menor ser da
Vara da nfncia e da Juventude e, depois de conferida, s poder ser revogada mediante deciso
judicial fundamentada (ECA, arts, 30, 35, 169, pargrafo nico)
E.(. Da tutela1 >CC. a)t. &D(F a &D==X ECA a)t'. .= a .FA
Tutela a instituio estabelecida por lei para a proteo dos menores que no possam, por si
ss, administrar os seus bens, em virtude do que se lhes d um assistente, ou representante legal ,
chamado especificamente de tuto).
# tutela que no se confunde com a curatela, instituio anloga, mas apropriada aos
interditos, ou aos incapazes maiores, resulta na outorga de um mandato legal, em que se inscrevem os
poderes limitativos dessa representao.
A tutela imposta por lei aos menores de 18 anos, quando falecem seus pais, ou so
declarados ausentes, ou ainda, quando decarem do poder familiar (CC. art. 1728, e ).
A doutrina define 4 tipos de tutela:
a) tutela testamentria: a nomeao de tutor por ato decorrente de declarao de ltima vontade,
pelo pai ou pela me, desde que exeram poca da elaborao do testamento o poder familiar
(CC. art. 1729, nico c/c 1730). Os avs no podem mais nomear tutor ao seu neto em
testamento pois o poder familiar , agora, exclusivo dos pais.
b) tutela legtima: aquela prevista nos casos do CC. art. 1731, e que diz:
Art. 1.731. Em falta de tutor nomeado pelos pais incumbe a tutela aos parentes consangneos
do menor, por esta ordem:
- aos ascendentes, preferindo o de grau mais prximo ao mais remoto;
- aos colaterais at o terceiro grau, preferindo os mais prximos aos mais remotos, e, no
mesmo grau, os mais velhos aos mais moos; em qualquer dos casos, o juiz escolher entre eles
o mais apto a exercer a tutela em benefcio do menor.
c) tutela dativa: aquela que deriva de deciso judicial nos casos do incisos do CC. art. 1732 (c/c
ECA, arts. 34, 90 a 94), que diz:
Art. 1.732. O juiz nomear tutor idneo e residente no domiclio do menor:
- na falta de tutor testamentrio ou legtimo;
- quando estes forem excludos ou escusados da tutela;
- quando removidos por no idneos o tutor legtimo e o testamentrio.
d) tutela irregular: caracterstico dessa forma de tutela a inexistncia de uma nomeao regular e,
portanto, no tem os efeitos jurdicos atingidos na sua plenitude nada mais sendo do que uma
mera gesto de negcios.
No podem exercer esse munus pblico as seguintes pessoas (CC. art. 1735):
a) aqueles que no tiverem a livre administrao de seus bens, como os menores de 18 anos,
interditos, surdos-mudos que no possam exprimir sua vontade, os prdigos e os falidos;
b) aqueles que, no momento de lhes ser deferida a tutela, se acharem constitudos em obrigao para
com o menor, ou tiverem que fazer valer direitos contra este, e aqueles cujos pais, filhos ou
cnjuges tiverem demanda contra o menor, devido a oposio de interesses;
c) os inimigos do menor, ou de seus pais, ou que tiverem sido por estes expressamente excludos da
tutela, por razes de ordem moral;
d) os condenados por crime de furto, roubo, estelionato, falsidade, contra a famlia ou os costumes,
tenham ou no cumprido pena (CP. Art. 92, , nico)
e) as pessoas de mau procedimento, ou falhas em probidade, e as culpadas de abuso em tutorias
anteriores;
f) aqueles que exercerem funo pblica incompatvel com a boa administrao da tutela.
Fora desses casos podem ainda, escusarem-se de ser tutores a mulher casada, o maior de 60
anos, aqueles que tenham sob sua guarda mais de trs filhos, os impossibilitados por enfermidade, os
que residirem longe do lugar onde devam exercer
-
a tutela, ou que j a exeram e, ainda, os militares
em servio (CC. art. 1736). Para escusarem-se, no entanto, devero essas pessoas observar a forma
do CC. arts. 1737, 1738 e 1739.
Em relao ao pupilo a tutela se extingue quando o tutelado atinge a maioridade, ou
emancipado, ou quando cair o menor sob o poder familiar de novo, pelo reconhecimento ou pela
adoo, caso em que no mais encontrar-se- adstrito a essa forma de representao (CC. art. 1763).
Em relao ao tutor as funes da tutela cessam quando expira o prazo para vigncia do
encargo; ou sobrevindo escusa legtima ou, ainda, pela remoo (CC. art. 1764).
O exerccio da tutela na administrao dos bens do tutelado at a prestao de contas (CC.
arts. 1740 a 1762), traz certas peculiaridades as quais convm salientar a necessidade do tutor
oferecer cauo fidejussria ou real (CC. art. 1745, nico; CPC. arts. 1190 e 1191) e, ainda, a
questo da responsabilidade do magistrado insculpida no art. 1744.
Art. 1.744. A responsabilidade do juiz ser:
- direta e pessoal, quando no tiver nomeado o tutor, ou no o houver feito oportunamente;
- subsidiria, quando no tiver exigido garantia legal do tutor, nem o removido, tanto que se
tornou suspeito.
E... Da -u)atela1 >CC. a)t'. &D=. a &DF.A
Tecnicamente indica o encargo que conferido a uma pessoa para que, segundo os limites
determinados judicialmente, fundados em lei, cuide dos interesses de algum que no posse
licitamente administr-los. H trs tipos de curatela:
I % A -u)atela de adulto' i*-apaze'? -o*0o)5e o a)t. &D=D1
a) aqueles que, por enfermidade ou deficincia mental, no tiverem o necessrio discernimento para
os atos da vida civil;
b) aqueles que, por outra causa duradoura, no puderem exprimir a sua vontade;
c) os deficientes mentais, os brios habituais e os viciados em txicos;
d) os excepcionais sem completo desenvolvimento mental;
e) os prdigos.
Aqui a curatela se defere mediante o processo de interdio
126
, requerida por quem tenha autoridade
para tanto: pai, me, cnjuge ou algum parente prximo, e o Ministrio Pblico, conforme o CC arts.
1769 a 1768.
II % A -u)atela do *a'-itu)o1 CC. a)t'. (Z? &DDF e &DDEX CPC. a)t'. FDD e FDF
Art. 1.779. Dar-se- curador ao nascituro, se o pai falecer estando grvida a mulher, e no tendo
o poder familiar.
Pargrafo nico. Se a mulher estiver interdita, seu curador ser o do nascituro.
Art. 1.780. A requerimento do enfermo ou portador de deficincia fsica, ou, na impossibilidade de
faz-lo, de qualquer das pessoas a que se refere o art. 1.768, dar-se-lhe- curador para cuidar
de todos ou alguns de seus negcios ou bens.
Somente na falta de curador legtimo competir ao juiz a escolha um.
A curadoria se extingue pela suspenso da interdio, da ausncia ou pelo nascimento do
nascituro, ou. para o curador designado, quando se efetiva a sua remoo, isto , ato pelo qual
qualquer parente ou o Ministrio Pblico pede e consegue a sua destituio.
A curatela escusvel nos mesmos casos em que o a tutela. Mas, deve ser a escusa
procedida nos dez dias subsequentes data da intimao ou da que decorrer o justo impedimento.
III % A -u)atela do au'e*te1 CC. a)t'. (( e .E -K- CPC. a)t' &&:E a &&=E
Ausenta-se aquele que se afasta de seu domicilio sem deixar procurador ou representante do
qual se tenha notcias instituindo-se, portanto, a curatela (CC. art. 22). O simples desaparecimento no
induz, juridicamente, a ausncia; preciso que tal situao, depois de devidamente comprovada seja
reconhecida e declarada oficialmente pelo juiz.
A curatela do ausente se d em razo de sentena declaratria que necessita ser registrada
(CC. Art. 9, V) no cartrio do domicilio anterior do ausente.
A lei d ausncia uma soluo em trs etapas: a etapa do desaparecimento; a etapa da
sucesso provisria e a etapa da sucesso definitiva
Na primeira etapa procede-se a arrecadao dos bens (CPC., art. 1160), nomeando-se o
cnjuge do ausente - desde que no separados de fato por mais de 2 anos - o legtimo curador (CC.,
art. 25 e ou as pessoas aqui indicadas), publicando-se editais durante um ano, reproduzidos de dois
em dois meses. Um ano aps a publicao do primeiro edital (CC. art. 26, c/c CPC art. 1161), se o
ausente no aparecer e nem dele se tiver notcia, poder ser aberta a sucesso provisria (CC. arts. 26
a 36), 'egu*da etapa, entrando os herdeiros na posse dos bens, desde que prestem garantia
pignoratcia ou hipotecria de devoluo integral, em caso de retorno do ausente. Dez anos aps a
abertura da sucesso provisria (ou em 5 anos das ltimas noticias, se o ausente contar 80 anos de
idade), podem os interessados requerer a sucesso definitiva , (CC., arts. 37 a 39) te)-ei)a etapa, com
o cancelamento das caues prestadas.
A sucesso provisria transformar-se- em definitiva quando houver prova da morte do
ausente: quando decorrer 10 anos do trnsito em julgado da sentena da abertura da sucesso
provisria; ou quando o ausente contar 80 anos de idade e tiver decorrido 5 anos das suas ltimas
notcias.
Se o ausente regressar nos 10 anos seguintes abertura da sucesso definitiva, receber ele
os bens no estado em que se acharem. Depois desse prazo, no ter ele mais direito a nada.
Sendo os pais declarados ausentes, os filhos menores so postos sob tutela.
O casamento agora fica dissolvido pela declarao de ausncia, como vimos.
E.6. !edida' de p)ote34o P -)ia*3a e ao adole'-e*te.
a Lei 8069/90, o estatuto da criana e do adolescente, que trata das medidas de proteo
dos direitos da criana e do adolescente (arts. 98 e seguintes)
VI. DIREITO DAS SUCESSES
&. CONCEITO? #UNDA!ENTO E CONTE[DO >a)t. :Z? ;;;? ;;;I da C#A
Segundo Clvis Bevilqua "o direito das sucess*es vem a ser o con"unto de normas que
disciplinam a transfer/ncia do patrimBnio de algu(m, depois de sua morte, ao herdeiro, em virtude de
lei ou testamento"
O direito das sucesses divide-se em quatro grandes partes:
a) Sucesso em geral:
b) Sucesso legtima;
c) Sucesso testamentria;
d) nventrio e partilha:
&m sentido amplo: quer significar todos os modos derivados de aquisio de domnio, indicando o
ato pelo qual algum sucede a outrem, investindo-se no todo ou em parte, nos direitos que lhe
pertenciam. Trata-se da sucesso inter vivos.
&m sentido restrito: quer significar a transferncia total ou parcial da herana por morte de algum.
a sucesso mortis causa.
(. ESP"CIES DE SUCESS8O >-la''i0i-a34oA
3ucesso testamentria: aquela oriunda de testamento vlido ou declarao de ltima vontade.
Se o testador tiver herdeiros necessrios (CC., art. 1845 e 1846) s poder dispor de metade (CC.,
art. 1789) dos seus bens, uma vez que a outra metade constitui-se a legtima daqueles herdeiros, a
menos que sejam deserdados (CC. art. 1961). A outra parte a chamada poro disponvel, da
qual pode livremente dispor o testador com a exceo dos art. 1805 do CC, que estabelece a
incapacidade testamentria passiva.
3ucesso legtima ou ab intestato: resultante de lei nos casos de ausncia, nulidade, anulabilidade
ou caducidade de testamento (CC., arts. 1786 a 1788), passando o patrimnio do falecido s
pessoas indicadas pela lei, obedecendo a ordem de vocao hereditria (CC., art. 1829)
3ucesso a ttulo universal: aquela em que ocorre a transferncia da totalidade da herana para
o herdeiro do de cujus que passa a represent-lo sob-rogando-se no ativo e passivo da herana
(sob-rogao abstrata)
3ucesso a ttulo singular: aquela em que o testador transfere ao beneficirio apenas objetos
certos e determinados. Aqui o beneficirio no representa o morto pois no responde pelas dvidas
da herana, s parte que lhe coube (sob-rogao concreta)
Pressupostos para a abertura da sucesso
Morte do de cu"us devidamente comprovada: ou pela certido de bito ou por uma das formas
descritas no art. 212 do CC;
Com a abertura da sucesso os herdeiros adquirem, de imediato, o domnio e a posse indireta
127
dos bens do acervo hereditrio sem a necessidade de praticar qualquer ato
128
.
S se abre a sucesso se o herdeiro sobrevive ao de cu"os.
Requer apurao da capacidade sucessria.
.. A TRANS!ISS8O DA SERANA1
..&. !o5e*to da t)a*'5i''4o da Re)a*3a
Transmite-se a herana aos herdeiros na data da morte do de cu"us; da a importncia da exata
fixao do dia e da hora do bito, uma vez que uma precedncia qualquer, mesmo de segundos, influi
na transmisso do acervo hereditrio
129
.
..(. Luga) da a2e)tu)a do i*ve*tH)io
a) importncia do inventrio: o processo de inventrio visa descrever e apurar os bens deixados pelo
hereditando, a fim de que se proceda sua partilha entre os sucessores, legalizando, assim, a
disponibilidade da herana; esse processo tem por escopo descrever e apurar os bens deixados
pelo falecido para ulterior partilha entre seus herdeiros.
b) foro competente para o inventrio: o artigo 1.785 do CC determina que o lugar de abertura o do
ltimo domiclio do de cujus; mas o CPC assinala a existncia de foros subsidirios (CPC, art. 96,
1043 e 1044).
c) inventariante
funo da inventariana: a inventariana um munus pblico, submetido fiscalizao judicial; o
inventariante, tendo uma funo auxiliar da justia, adquire a posse direta dos bens do esplio para
administr-los, inventari-los, e oportunamente partilh-los entre os herdeiros. (CC. art. 1991)
critrios para nomeao de inventariante: para a escolha do inventariante dever-se- obedecer a
ordem indicada pelo art. 990 do CPC, salvo casos excepcionais.
.... O2/eto da 'u-e''4o Re)editH)ia
noo de herana: herana o patrimnio do falecido, isto , o conjunto de direitos e deveres que
se transmitem aos herdeiros legtimos ou testamentrios (CC. art. 943), exceto se forem
personalssimos ou inerentes pessoa do de cu"us, como o uso, o usufruto e as obrigaes
alimentares
indivisibilidade da herana
130
: a herana uma universalidade "uris indivisvel at a partilha (CC art.
91); assim, se houver mais de um herdeiro, o direito de cada um, relativo ao domnio e posse do
acervo hereditrio, permanecer indivisvel at que se ultime a partilha, havendo um regime de
condomnio forado (CC. arts. 1794 e 1795)
OBS.: A ao de petio de herana proposta para o efeito de ser o autor declarado herdeiro do
falecido, e o ru entregar-lhe toda a coisa (se for o nico de sua classe), ou parte da herana (se a
pretenso restrita a ser includo como sucessor, dentre os demais herdeiros), com os seus
rendimentos e acessrios que lhe pertenam desde o bito. Pode abranger, assim, todos os bens do
acervo hereditrio (CC art. 1825). A ao de petio de herana imprescritvel e tem sempre
cabimento contra aquele que ofende o direito hereditrio (possuidor ilegtimo da herana que de boa ou
m-f), mas no pode ser movida contra um possuidor ordinrio que detm bens da herana a outro
ttulo pois aqui a ao a reivindicatria. Alm do CC. arts. 1.824 a 1.828, veja tambm os arts. 1214 a
1221
..6. Capa-idade e i*-apa-idade 'u-e'')ia
a) capacidade para suceder
131/132
: a aptido da pessoa para receber os bens deixados pelo de cu"us
no tempo da abertura da sucesso (CC, art. 1.787); para tanto, preciso haver os seguintes
pressupostos:
morte do de cu"us;
sobrevivncia do sucessor (ainda que por segundos);
herdeiro pertencente espcie humana e
fundamento ou ttulo jurdico do direito do herdeiro.
Assim temos:
se capaz o herdeiro por ocasio da feitura do testamento, porm, incapaz ao tempo da morte
no poder suceder o de cu"us,
se incapaz ao tempo da feitura do testamento mas capaz ao tempo da morte suceder o
falecido;
se o testador instituir fideicomisso, com designao alternativa de fideicomissrios, sero
beneficirios os core j existirem no instante em que se abrir a sucesso do fideicomitente.
b) excluso do herdeiro ou legatrio por indignidade
Co*-eito de i*dig*idade1 uma pena civil, que priva do direito herana no so o herdeiro, bem
como o legatrio que cometeu os atos reprovveis, taxativamente enumerados em lei, contra a vida, a
honra e a liberdade do de cu"us. As causas de indignidade esto previstas no art. 1814 do CC e cabem
para as pessoas que:
houverem sido autores ou cmplices em crime de homicdio voluntrio, ou tentativa deste,
contra a pessoa de cuja sucesso se tratar. No caso de homicdio doloso consumado ou
tentado contra o autor da herana, no preciso que haja processo criminal. O homicdio pode
ser provado na ao de indignidade.
acusaram o falecido caluniosamente em juzo, ou incorreram em crime contra a sua honra
basta a denunciao caluniosa).
por violncia ou fraude, inibiram o falecido de livremente dispor dos seus bens em testamento
ou codicilo, ou lhe obstaram a execuo dos atos de ltima vontade.
b
1
) declarao jurdica da indignidade:
A indignidade no opera ipso iure, mas pronunciada por sentena proferida em ao
ordinria, movida contra o herdeiro por quem tenha legtimo interesse na sucesso (CC, art.
1815;), e deve ser proposta no prazo decadencial de 4 anos (CC. art. 1815, nico).
A sentena procedente da ao de indignidade traz alguns efeitos:
o indigno excludo da sucesso: o efeito dessa deciso , via de regra e! tunc, salvo se terceiros
de boa f adquiram bens do quinho do indigno onde ele responder por perdas e danos e a sentena
se operar com efeitos e! nunc porque aos olhos do adquirente ele o herdeiro aparente, ou seja,
verdadeiro e legtimo titular do direito sucessrio, embora no o fosse em razo de um erro ou
ignorncia da existncia de um herdeiro mais prximo
os descendentes do indigno herdam no lugar dele como se ele fosse morto: chamada morte civil
(CC art. 1816)
o indigno no ter direito ao usufruto e administrao dos bens que a seus filhos menores
couberem na herana ou sucesso eventual desses bens (CC, arts. 1.816, nico).
o excludo da sucesso poder representar seu pai na sucesso de outro parente.
o indigno, apurada a obstao, ocultao ou destruio do testamento por culpa ou dolo, deve
responder por perdas e danos.
b
2
) reabilitao do indigno:
O art. 1.818 do CC possibilita a reabilitao do indigno, permitindo-lhe ser admitido na herana
se a pessoa ofendida, cujo herdeiro ele for, assim o resolveu por ato autntico ou testamento.
c) distino entre incapacidade sucessria e indignidade
A incapacidade sucessria impede que nasa o direito sucesso; a indignidade obsta a
conservao da herana.
A incapacidade um fato oriundo do enfraquecimento da personalidade do herdeiro, enquanto a
indignidade uma pena civil.
incapaz no adquire a herana em momento algum; o indigno a adquire quando da abertura da
sucesso, vindo a perda com o trnsito em julgado de sentena declaratria de sua indignidade.
O incapaz, como nunca foi herdeiro, nada transmite a seus sucessores, ao passo que o indigno,
ante o carter personalssimo da pena, transmite sua parte na herana como se morto fosse, a seus
herdeiros.
d) deserdao
Co*-eito de de'e)da34o1 os herdeiros necessrios podem ser excludos da sucesso, atravs de
testamento (excluso por deserdao). Os motivos da deserdao so os mesmos da indignidade
(CC., art. 1814), com o acrscimo dos previstos no art. 1963 do CC, como ofensa fsica, injria grave,
relaes ilcitas com a madrasta ou com o padrasto, ou relaes ilcitas com a mulher ou companheira
do filho ou a do neto, ou com o marido ou companheiro da filha ou o da neta, e desamparo do filho ou
neto com deficincia mental ou grave enfermidade.
A deserdao ser nula se no for provada a sua causa (CC.; art. 1965). De acordo com a
maioria dos autores, podem os ascendentes do deserdada, herdar por representao, em analogia
com o indigno (morte civil). O direito de provar a cansa da deserdao caduca em 4 anos a contar da
morte do falecido (CC. art. 1965, pargrafo nico).
d
1
) distino entre indignidade e deserdao
Excluso por indignidade e deserdao so institutos semelhantes. Mas diferem em alguns
aspectos. A indignidade refere-se a qualquer herdeiro, legtimo ou testamentrio, bem como ao
legatrio. A deserdao s se refere a herdeiros necessrios. A excluso por indignidade
proposta por um interessado, mediante ao ordinria. A deserdao feita por testamento, pela
prpria pessoa de cuja. sucesso se trata (CC art. 1964).
Assim, temos:
A indignidade funda-se, exclusivamente, nos casos do CC., art. 1814, enquanto a deserdao
repousa na vontade exclusiva do autor da herana, que a impe ao ofensor no ato de ltima vontade,
desde que fundada em motivo legal (CC, arts. 1.814, 1.962 e 1963).
A indignidade prpria da sucesso legitima, embora alcance o legatrio, ao passo que a
deserdao s opera na seara da sucesso testamentria.
A indignidade priva da herana sucessores legtimos e testamentrios, a deserdao o meio
empregado pelo testador para excluir da sucesso os seus herdeiros necessrios.
6. ACEITA8O DA SERANA
A aceitao vem a ser o ato jurdico unilateral pelo qual o herdeiro, legtimo ou testamentrio,
manifesta livremente sua vontade de receber a herana que lhe transmitida (CC. art. 1804)
6.&. E'p9-ie' de a-eita34o da Re)a*3a1 CC. a)t. &F@:.
4 Kuanto forma
a) expressa: se d por escrito, pblico ou particular, e rara de ocorrer pela presuno legal de
aceitao que existe (princpio de Saisine) no Cdigo Civil.
b) tcita: ocorre sempre que um herdeiro pratica um ato incompatvel com renncia, ou seja,
demonstra que tem inteno de aceitar, contratou advogado, aceitando cargo de inventariante e etc.
No constitui aceitao tcita os atos meramente oficiosos, ou seja, sentimentais ou desinteressados
(CC.. arts. 1581, 1 e 2, e 1572)
c) presumida: deriva do silncio do herdeiro quando o mesmo notificado judicialmente para dizer se
aceita ou no a herana. Se o mesmo no disser se aceita ou no em trinta (30) dias presume-se
aceita (CC. arts. 1807 e 1947).
; Kuanto pessoa que a manifesta
a) direta: se oriunda do prprio herdeiro
b) indireta: se algum a faz pelo herdeiro, caso em que se tem aceitao pelos sucessores, no caso
do herdeiro falecer antes de dizer se aceita ou no a herana (CC, art. 1809, pargrafo nico); pelo
tutor ou curador (CC, art. 1748, ); por mandatrio ou gestor de negcios; ou ainda pelos credores
(CC, art. 1813 e 1).
:. REN[NCIA DA SERANA
Se d quando o herdeiro abre mo de um direito. Assim, s o herdeiro capaz pode renunciar a
uma herana. Como a renncia um ato solene - no existe renncia tcita ou presumida - ela ser
sempre expressa e por dois modos:
a) por termo nos autos, onde se toma desnecessria a sua homologao,
b) ou por escritura pblica.
Para renunciar preciso atender certos requisitos: capacidade jurdica; forma prescrita
em lei: CC. art. 1806, inadmissibilidade de condio ou termo: CC art. 1808; no realizao de
qualquer ato compatvel com a aceitao; impossibilidade de repdio parcial: CC. art. 1808,
objeto lcito: CC. art. 1813, 1 e 2, abertura da sucesso.
:.&. E0eito' da )e*G*-ia
Formalizada, a renncia, retroage ao tempo da abertura da sucesso e acarreta:
a) o renunciante tratado como se nunca tivesse sido chamado sucesso: CC art. 1804.
b) na sucesso legtima, a parte do renunciante acresce dos outros herdeiros da mesma classe, e,
sendo ele o nico desta, devolve-se aos da subseqente. (CC, art. 1811), ou seja, na sua legitima
o quinho do renunciante vai para os outros herdeiros da mesma classe e no para seus
ascendentes ou descendentes pois no h direito de representao na renncia. Assim o filho do
renunciante no herda. S pode herdar por direito prprio ou em dois casos; se o renunciante era
filho nico do de cujos, caso em que os seus filhos herdam como netos, ou ainda, se todos os
filhos renunciarem.
c) na sucesso testamentria a renncia do herdeiro torna caduca a disposio que o beneficia, a
no ser que o testador tenha indicado substituto (CC, art. 1947) ou haja direito de acrescer entre os
herdeiros (CC, art. 1.943), ou seja, na sucesso testamentria que preveja herdeiros conjuntos e
especifique a parte de cada um e um deles renuncia (direito de acrescer) a parte do renunciante
vai para os herdeiros conjuntos e no para os legais.
d) o que repudia herana no est impedido de aceitar legado: CC art. 1808, 1.
e) o renunciante no perde o direito administrao e ao usufruto dos bens que, pelo seu repdio,
foram transmitidos aos seus filhos menores.
OBS.: A renncia retratvel (anulvel) se houver erro, dolo ou coao mas depender sempre de
ao judicial. (CC. art. 1812)
&sp(cies de renncia: no mais aceitas
a) pura e simples ou abdicativa: quando o herdeiro desde o inicio abre mo da herana
b) desistncia: retratao da aceitao, ou seja, no incio o herdeiro se cala, presumindo-se assim
aceita a herana, mas no curso do inventrio ele renuncia. A Fazenda Pblica de So Paulo acredita
que neste caso incide o imposto inter-vivos porque houve transmisso. No mais possvel.
c) translativa ou imprpria: a renncia que se d em favor de certa pessoa, sendo pacfico que neste
caso incide o imposto inter-vivos. Na verdade isto no uma renncia, mas sim uma aceitao tcita
seguida de cesso de direitos hereditrios.
=. CESS8O DA SERANA1 CC. a)t. &DE.
A herana um valor patrimonial, mesmo que os bens que a constituam ainda no esteja
individualizados na quota dos herdeiros; da a possibilidade de sua transmisso por ato inter vivos. A
cesso da herana, gratuita ou onerosa, consiste na transferncia que o herdeiro, legtimo ou
testamentrio, faz a outrem de todo quinho hereditrio ou de parte dele, que lhe compete aps a
abertura da sucesso.
D. SERANA +ACENTE E VACANTE >do E'tadoA
Herana jacente aquela em que aparentemente no existem herdeiros, legtimos ou
testamentrios, ou quando for repudiada pelos herdeiros sucessveis. Est disposta nos arts. 1819 a
1823 do CC.
A herana jacente no representa nada alm de um acervo de bens arrecadados no caso de
no haverem herdeiros aparentes. No constitui pessoa jurdica, um ente despersonalizado, no
representa a pessoa do morto nem dos herdeiros que renunciaram seu quinho.
Esse acervo de bens est sujeito administrao e representao de um curador, a quem
incumbem atos conservatrios (CPC. art. 12, V) at que aparea sucessor ou seja declarada a
herana vacante. Alis, o Cdigo de Processo Civil estabelece para o caso uma srie de providncias,
como a arrecadao dos bens (CPC, arts. 1142 a 1145, 1149, 1151, 1152 e 1156), a publicao de
editais e outras medidas para a localizao de possveis herdeiros, avaliao e etc..
Comparecendo herdeiro, cnjuge ou testamenteiro, converter-se- a arrecadao em
inventrio regular (CPC., art. 1153). Caso contrrio, se repudiada pelos herdeiros sucessveis (CC. art.
1823) e, aps a realizao de todas as diligncias legais no aparecerem herdeiros sucessveis,
decorrido um ano aps a publicao do primeiro edital, ser a herana declarada vacante, passando ao
domnio pblico, aps o prazo de 5 anos contados da abertura da sucesso (CC. arts. 1822, 1823; art.
1157 CPC).
Declarada vacante:
a) cessam os deveres do curador: CC. art 1143,
b) a herana torna-se de domnio pblico aps transcorridos 5 anos;
c) os herdeiros podem reclamar os bens vagos antes que se perfaa esse quinqunio;
d) obrigao do poder pblico destinar a verba auferida com a herana em fundaes destinadas a
desenvolver o ensino universitrio
F. DA SUCESS8O LEG$TI!A
A sucesso legtima baseia-se na ordem de vocao hereditria, que definida como a ordem
de chamamento dos herdeiros que sucedero no patrimnio do "de cujus", quando este falece sem
testamento ("ab intestato"); ou o testamento deixado ineficaz, caducou ou ainda, se houver herdeiro
necessrio, obrigando reduo da disposio testamentria para respeitar a quota reservatria, caso
em que incidiro concomitantemente, como vimos, as duas espcies de sucesso: testamentria e
legtima.
A ordem de vocao hereditria o elenco de herdeiros estabelecido pelo ordenamento, de tal
forma que os primeiros, progressivamente, excluem os subsequentes.
Os herdeiros legtimos concorrem herana na seguinte ordem (CC, art. 1829):
- aos descendentes, em concorrncia com o cnjuge sobrevivente, salvo se casado este com o
falecido no regime da comunho universal, ou no da separao obrigatria de bens (art. 1.640,
pargrafo nico); ou se, no regime da comunho parcial, o autor da herana no houver deixado
bens particulares,
- aos ascendentes, em concorrncia com o cnjuge;
- ao cnjuge sobrevivente,
V - aos colaterais.
Os que esto, acima, na lista, excluem os que esto abaixo, ou seja, s sero chamados
herdeiros de uma classe se faltarem herdeiros da classe precedente. Em cada categoria, os mais
prximos excluem os mais remotos.
O consorte suprstite concorre com ascendentes e descendentes e passou a ser um herdeiro
necessrio. Antes s ascendentes e descendentes eram chamados herdeiros necessrios (por isso o
cnjuge tinha como proteo o usufruto vidual disposto no art 1611 do CC de 16), agora, as trs
primeiras classes constituem os herdeiros necessrios (CC art. 1845), com isso o cnjuge no pode
mais ser excludo da sucesso por testamento dando razo extino do usufruto vidual.
O cnjuge suprstite tem tambm - sem prejuzo da parte que lhe caiba na herana e
independente do regime de bens - o direito real de habitao relativamente ao imvel destinado
residncia da famlia, desde que seja o nico bem daquela natureza a inventariar.
OBS.: o parentesco por afinidade no produz nenhum efeito na sucesso legitima.
Herdeiros legtimos so todos esses contemplados em lei. Testamentrios, aqueles
contemplados pelo falecido no seu testamento.
Se o de cu"us deixou testamento, a ordem no prevalece, atendendo-se ao disposto no
testamento se podia dispor de todos os seus bens, seno, atribui-se aos contemplados os bens ou
quinhes designados no testamento e o restante seguir essa ordem, porque a legtima dos herdeiros
necessrios no pode ser afastada. Todavia, pode ser clausulada por testamento, impondo-se a
incomunicabilidade, a inalienabilidade, e a impenhorabilidade, se houver justa causa (art. 1848 CC).
Todos os filhos, legtimos, ilegtimos ou adotivos, herdam em igualdade de condies (art. 227,
6 da CF; art. 41 L 8069/90).
A ordem do art. 1829 no absoluta: ver art. 5, inciso XXX, da CF.
F.&. Su-e''4o do' de'-e*de*te'
Os descendentes do de cu"us so os herdeiros por excelncia pois so chamados em primeiro
lugar, adquirindo os bens por direito prprio. Alm disso so herdeiros necessrios. Sobre eles ver o
art. 1835.
mportante notar que o cnjuge concorre com os descendentes. Ele ter direito a um quinho
igual ao dos que sucederem por cabea no podendo sua quota ser inferior quarta parte da herana,
se for ascendente dos herdeiros com que concorre (CC. art. 1832).
Se o de cu"us deixou convivente, ele participar da sucesso apenas no que atina aos bens adquiridos
na vigncia da unio estvel visto que se concorrer:
a) com filhos comuns, tem direito a uma quota equivalente quela que por lei for atribuda as filho; e
b) com descendentes s do autor da herana, ter direito metade do que coubera cada um
daqueles (CC., art. 1790, e )
F.(. Su-e''4o do' a'-e*de*te'
No havendo descendentes mas sobrevindo ascendentes do morto, estes herdaro em partes
iguais mas se s um genitor sobreviver ao morto este herdar a totalidade dos bens.
Na falta de ambos os pais do autor da herana herdaro os avs da linha paterna e materna
em partes iguais; na ausncia de avs herdam os bisavs e trisavs, sempre atentando para o fato de
que os mais prximos excluem os mais remotos.
O art. 1.837 diz que "concorrendo com ascendente em primeiro grau, ao cnjuge tocar um
tero da herana; caber-lhe- a metade desta se houver um s ascendente, ou se maior for aquele
grau".
Se o de cu"us viver em unio estvel o companheiro concorrer, quanto aos bens havidos na
vigncia da unio, com outros parentes sucessveis e ter direito a um tero da herana (CC. art. 1790,
).
F... Su-e''4o do -V*/uge ou do -o*vive*te 'o2)evive*te
Na falta de ascendentes e descendentes o cnjuge ser o herdeiro qualquer que seja o regime
de bens do casamento. O regime de separao de bens ou a existncia de clusula de
incomunicabilidade no pacto antenupcial no interferem na ordem da vocao hereditria caso no
haja concorrncia com descendentes. Mas para que o cnjuge concorra na herana preciso prova
que, ao tempo da morte do outro, no estava separado de fato h mais de dois anos.
Para afastar o cnjuge imprescindvel prova da separao por mais de dois anos bem como
a homologao judicial da separao consensual e o trnsito em julgado da sentena, se litigiosa. A
separao no produz efeitos irreversveis podendo estar separados porm, reconciliados, vivendo
harmoniosamente sob o mesmo teto, caso em que o cnjuge herdaria.
Se o casamento for putativo o cnjuge de boa f (CC. art. 1561, 1) sucede ao pr-morto se a
sentena anulatria for posterior ao falecimento do cnjuge. O de m f nunca suceder (CC. art. 1561,
2). Todavia se o matrimnio for nulo ou anulado em vida dos consortes desaparecer o direito
sucessrio.
A ligao concubinria impura no configura nenhum direito sucessrio, de sorte que, mais
uma vez, o concubino recebeu tratamento diverso da lei, como se v no art. 1790.
F.6. Su-e''4o do' -olate)ai'
Na falta de descendente, ascendente, cnjuge ou convivente ser deferida a sucesso aos
colaterais at o quarto grau - nunca se esquecendo que os mais prximos excluem os mais remotos.
Assim, se os irmos (parentes de 2 grau), forem chamados sucesso, ficam excludos tios e
sobrinhos (parentes de 3 grau) e assim por diante. Mas no se pode esquecer (CC. art. 1840) que os
filhos dos irmo herdam por representao, assegurando sucesso aos filhos do irmo morto que
concorrem com seus tios por estirpe (CC. art. 1853).
Para efeito de herana colateral o art. 1841 faz uma distino importante: "Concorrendo
herana do falecido irmos bilaterais com irmos unilaterais, cada um destes herdar metade do que
cada um daqueles herdar".
Se o morto deixa 120 bananas para dois irmos unilaterais e dois irmos bilaterais (120 : 6 =
20), aqueles ficaro com 20 cada e estes com 40, cada. No caso, os sobrinhos herdam por estirpe,
respeitando, no caso, o privilgio de duplo sangue em favor dos bilaterais (CC. art. 1843).
F.:. Su-e''4o do !u*i-io Di't)ito #ede)al e U*i4o
Na falta de qualquer dos parentes acima arrolados ou, tendo todos renunciado herana,
defere-se a sucesso ao poder pblico que, alis, no consta mais do rol enumerado pelo art. 1829
porque ele no herdeiro. No lhe reconhecido o direito de saisine; para que entre na posse dos
bens necessria a sentena de vacncia, e ainda assim, s adquirir o domnio aps 5 anos da
abertura da sucesso, isso porque nesse perodo podem os herdeiros, a qualquer tempo, reclamar
judicialmente a herana (CC. art. 1844)
O fundamento da sucesso pelo Estado poltico-social, em reconhecimento do fato de a
ordem jurdica econmica estatal ter possibilitado o acmulo patrimonial transmitido. O estado reverte
tal patrimnio, em benefcio de instituies de ensino universitrio.
F.=. Di)eito de )ep)e'e*ta34o
Segundo Washington de Barros Monteiro, o direito de representao consiste na convocao
legal para suceder em lugar de outro herdeiro, parente mais prximo do finado, mas anteriormente pr-
morto, ausente ou incapaz de suceder, no instante em que se abre a sucesso. Assim, d-se o direito
de representao quando a lei chama certos parentes do falecido a sucederem todos os direitos, em
que ele sucederia, se vivesse (art. 1851 do CC).
A representao pode aparecer quando o herdeiro for deserdado ou julgado indigno (CC. art.
1816). Mas o art. 1811 adverte que ningum pode suceder representando o herdeiro renunciante.
O direito de representao visa corrigir injustia da rigorosa aplicao do princpio bsico da
sucesso legtima de que os mais prximos excluem os mais remotos, no caso da pr-morte, ausncia
ou indignidade de um descendente ou irmo, favorecendo os descendentes daqueles que no
puderam herdar por haverem falecido antes do autor da herana. por serem declarados ausentes ou
indignos. Assim para haver o direito de representao ser preciso:
haver o representado falecido antes do de cu"us, salvo nas hipteses de indignidade e ausncia:
CC. art. 1816;
descender o representante do representado: CC. art. 1852, 1829, ;
ter o representante legitimao para herdar do representado no instante da abertura da sucesso.
6lasses de herdeiros possveis de representao (CC. art. 1852)
O direito de representao d-se na sucesso legitima, na linha reta descendente, sem limites,
mas nunca na ascendente (art. 1852 CC). Na linha colateral, apenas em favor dos filhos de irmos do
falecido, quando com irmo deste concorrerem.
Exemplo: um velho pai de famlia tem 5 filhos, um deles porm, j faleceu, mas era casado e tinha dois
filhos. Quando o av falecer, estes dois netos ocuparo o lugar do pai, recebendo a parte da herana
que ele receberia se vivo fosse. Assim, no exemplo, cada filho receber 115 da herana, e cada neto
1/10. Diz-se, no caso, que os filhos herdaram por cabea, ou por direito prprio, ao passo que os netos
herdaram por estirpe, ou por direito de representao, como diz o mestre Silvio Rodrigues "herdar por
estirpe o mesmo que herdar por representao" (Direito Civil, vol. 7, n. 47). Mas nesse exemplo se os
5 filhos j foram pr mortos, concorrendo apenas herdeiros netos, todos do mesmo grau, a sucesso
no ser mais deferida por estirpe ou representao, mas por cabea, herdando todos os netos de
modo igual.
E. SUCESS8O TESTA!ENTURIA
aquela que se opera por disposio de ltima vontade atravs de testamento. 8estamento (
o ato unilateral e gratuito de natureza solene, essencialmente revogvel, pelo qual algu(m disp*e dos
seus bens para depois de sua morte ou determina a pr+pria vontade sobre a situao dos filhos e
outros atos de ltima vontade" (Washington de Barros Monteiro).
Se existem herdeiros necessrios, o testador s poder dispor da metade de seus bens, pois a outra
metade, chamada de "legtima", pertence a eles de direito (CC. arts. 1727, 1789, 1799, 1845 e 1846).
6ondi*es de validade "urdica do testamento
a) Capacidade testamentria ativa e passiva: no basta que o testador tenha capacidade, para que o
testamento produza seus efeitos e preciso que o beneficirio das estipulaes tambm a tenha. H
hipteses em que o indivduo tem capacidade para testar mas no tem para receber, como as
testemunhas do testamento (C. art. 1801, ), e h, ainda, quem pode adquirir mas no capaz de
transmitir, como os menores de 16 anos (CC. art. 1860, pargrafo nico), os que no tiverem
discernimento (CC. art. 1860) e as pessoas jurdicas (CC. art. 1857) e onde se conclui que a
incapacidade testamentria pode ser absoluta ou relativa:
absoluta se a norma jurdica impede que algum disponha de seus bens por ato de ltima
vontade em favor de quem quer que seja
133
relativa a incapacidade quando houver impedimento legal a que se disponha em favor de certa
pessoa
a
1
) capacidade ativa: o art. 1860 diz quem no podem testar os menores de 16 anos; os
desprovidos de discernimento; os que, ao testar, no gozarem de seu juzo perfeito; e os surdos
mudos que no puderem exprimir sua vontade.
OBS.. dade avanada, falncia, analfabetismo (CC art. 1865); cegueira (CC. art. 1867) e
enfermidade grave no impedem o indivduo de testar, visto que "toda pessoa capaz pode dispor,
por testamento, da totalidade dos seus bens, ou de parte deles, para depois de sua morte" (CC.
art. 1.857)
a
2
) capacidade passiva: dizem quais no podem receber por excluso; ou seja, capacidade
regra, incapacidade, exceo, assim no podem receber por testamento todas as pessoas no
mencionadas no CC arts. 1798 e 1799.
b) no haver deserdao (CC. arts 1961 a 1965): que, como falamos, o ato pelo qual o de cu"us
exclui da sucesso, mediante testamento com expressa declarao da causa, herdeiro necessrio,
privando-o de sua legitima, por ter praticado qualquer ato taxativamente enumerado no CC. arts.
1814 e/ou 1962.
c) observncia de todas as formalidades legais.
E.&. #o)5a' de te'ta5e*to
O testamento ato solene cuja eficcia subordina-se s formas previstas em lei (CC. art. 166.
V) sob pena de nulidade absoluta que pode ser decretada de oficio pelo juiz (CC. art. 168, pargrafo
nico).
No basta que a forma interna ou elemento intrnseco do testamento: capacidade ativa e
passiva e distribuio dos bens esteja preenchida. mister, para que o testamento seja vlido e,
portanto eficaz, que, tambm, atenda s suas formas externas, que so os meios legais atravs dos
quais o legislador permite que o indivduo elabore seu testamento.
Existem as formas ordinrias e as formas especiais de testar, mas importa notar que nosso
ordenamento probe as formas hbridas de testamento, ou seja, proibido o testamento conjuntivo,
seja simultneo, recproco ou correspectivo (CC. art. 1863). Essas disposies esto proibidas porque
se revelam, na verdade, como modalidades de pacto sucessrio, vedado no direito brasileiro. Mas a
proibio no alcana testamentos feitos em separado por duas pessoas que, mesmo marido e mulher,
se beneficiam mutuamente.
Abolido est o testamento nuncupativo que permitia testamento de viva voz do doente feito
perante seis testemunhas que pudessem entender suas disposies de ltima vontade (e que perdia
sua validade caso se recuperasse o enfermo): essa modalidade s perdura para os militares quando
feridos em combate (CC. art. 1896)
E.&.&. #o)5a' o)di*H)ia' de te'ta5e*to1
a) testamento pblico aquele escrito por oficial pblico, em seu livro de notas com o ditado ou as
declaraes do testador, em presena de 2 testemunhas (antes eram 5): CC, arts. 1864 a 1867;
CPC art. 1128 e nico.
b) testamento cerrada, secreto ou mstico aquele escrito pelo prprio testador, ou algum a seu
rogo e entregue, depois, a um tabelio, na presena de 2 testemunhas, para aprovao e
devoluo ao testador, em invlucro lacrado (arts. 1868 a 1875 CC). Se o testador no souber
escrever ou assinar, pode o testamento ser escrito ou assinado por outra pessoa, a rogo. Morto o
testador, deve o testamento cerrado ser apresentado ao juiz para as formalidades da abertura (art.
1225 do CPC), e para que o juiz o mande registrar, arquivar e cumprir (art. 1126 do CPC).
c) testamento particular ou hol+grafo aquele escrito e assinado pelo testador e lido perante 3
testemunhas, que tambm o assinam (arts. 1876 a 1880 CC). Morto o testador, ser o testamento
publicado em juzo, com a citao dos herdeiros, devendo ser ouvidas pelo menos 3 testemunhas,
se as outras 2 faltarem, por morte ou ausncia (CPC. arts. 1126, 1130 a 1133)
E.&.(. #o)5a' e'pe-iai' de te'ta5e*to1
a) testamento martimo ou aeronutico: o cdigo contempla duas modalidades de testamento
martimo. Uma assemelha-se ao testamento pblico, sendo lavrado pelo comandante ou pelo
escrivo de bordo, ante duas testemunhas (art. 1888 CC). A outra forma assemelha-se ao
testamento cerrado, sendo escrito pelo testador e apresentado ao comandante ou escrivo de
bordo, perante 2 testemunhas, para autenticao (art. 1889 do CC). O testamento martimo perda
a sua validade se o testador no morrer dentro de 3 meses aps o desembarque (CC., art. 1891).
b) testamento militar: o Cdigo (CC., art. 1893) nos apresenta trs modalidades de testamento militar,
realizados em campanha, a servio do exrcito. A primeira assemelha-se ao testamento pblico,
sendo escrito pelo comandante ou oficial de sade (CC., art. 1893, 1, 2 e 3). A Segunda
assemelha-se ao testamento cerrado, sendo escrito pelo testador e apresentado ao auditor, na
presena de 2 testemunhas, para autenticao (CC., art. 1894). A terceira forma de testamento
militar o nuncupativo, no qual basta que a pessoa, em combate ou ferida, confie a sua ltima
vontade a duas testemunhas (CC., art. 1896). O testamento militar perde a sua validade se o
testador no morrer na guerra ou em razo do ferimento (ver tambm CPC art. 1134, , 1130 a
1133).
E.(. Te'te5u*Ra' te'ta5e*tH)ia'
So as pessoas que tm capacidade para atestar a veracidade do ato que se quer provar,
subscrevendo-o. Em todas as formas de testamento h interveno necessria de testemunhas, para
tanto, a pessoa deve ser capaz.
3o absolutamente incapazes de testemunhar:
a) menores de 16 anos: CC. art. 228, ;
b) os que, por enfermidade ou doena mental no tiverem discernimento: CC. art. 228 ;
c) os surdos e cegos: CC. art. 228,
d) os analfabetos, posto que requisito inafastvel que a testemunha assine o instrumento de prprio
punho, devendo, para tanto, ter compreenso plena daquilo que atesta;
3o relativamente incapazes de testemunhar:
a) o herdeiro institudo, seus ascendentes e descendentes, irmos e cnjuge: CC. art. 228, V e V, por
falta de iseno espiritual;
b) os legatrios e seus ascendentes e descendentes, irmos e cnjuge: CC. art. 228, V e V, por falta
de iseno espiritual, tambm.
E... I*eCe-u34o do te'ta5e*to
a) revogao: como j vimos o testamento revela-se como um instrumento revogvel por natureza
(funda-se no principio da autonomia da vontade), bastando que o prprio testador, por modo
legtimo, expresse sua vontade de inutilizar o testamento ou elabore outro cujas disposies sejam
incompatvel(is) com a(s) anteriores(s), de modo que a revogao pode, ento, ser expressa ou
tcita, total ou parcial.
Art. 1.969. O testamento pode ser revogado pelo mesmo modo e forma como pode ser feito.
# revogao pode ser:
expressa: quando o testador declara, to somente, sem efeito, no todo ou em parte, o
testamento por ele feito anteriormente.
tcita: se d de trs modos:
o testador, sem mencionar clusulas antigas dispe de modo diverso daquele anteriormente
disposto (a incompatibilidade produz a revogao), mas se no houver a incompatibilidade
cumprem-se ambos os testamento, ou tantos quanto tiverem (a regra que o mais novo prevalece
ao antigo).
quando o testamento cerrado aparecer aberto ou dilacerado pelo prprio testador ou por
terceiro a seu mando ou consentimento (CC, 1792)
quando o testador alienar, voluntariamente, a coisa legada.
total: quando o testamento superveniente retira, no todo, a eficcia das disposies de ltima
vontade.
parcial: quando o testamento posterior abranger uma ou mais disposies do anterior,
subsistindo em tudo o que no for contrrio ou incompatvel ao posterior (CC art. 1970, nico)
OBS.: h um nico caso de irrevogabilidade de disposio testamentria: do filho reconhecido fora
do matrimnio (1609, e 1610 do CC)
b) rompimento, ruptura ou revogao legal (ou presumida;) do testamento ocorrer quando:
sobrevier descendente sucessvel ao testador, que no o tinha, ou no o conhecia, quando
testou: CC. art. 1973;
se o testamento feito na ignorncia de herdeiros necessrios: CC 1974. O fundamento da
ruptura a idia de que o testador no testaria como fez diante dessas circunstncias.
134
c) Caduca o testamento quando, embora vlido, no possa produzir efeitos em razo de algum fato
superveniente, independente da vontade do testador, pelo qual o herdeiro institudo fica impedido
de receber a herana ou o legado fica sem objeto, dando lugar sucesso legitima se abranger
todos os herdeiros ou legatrios ou caso no tenham substitutos, e seguir-se- com a sucesso
testamentria caso possam ser substitudos ou, no tendo substitutos, fique institudo o direito de
acrescer entre eles, nesse caso diz-se que a caducidade parcial, porque o testamento produz
efeitos.
d) A nulidade do testamento verificar-se- quando houver vicio de origem ou defeito congnito, no
satisfazendo as condies que a lei declara indispensveis para o seu cumprimento, dando lugar
sucesso legtima. Pode ser alegada por qualquer interessado, ou o MP, quando:
for feito por testador incapaz: menor de 16 anos p. ex.
no observar as formas da lei;
quando o objeto for ilcito ou impossvel;
quando a lei taxativamente o declarar nulo;
quando as disposies contrariarem a lei: CC. art. 1900:
se o testamento viciado por erro, dolo, coao ou fraude: nesse caso caduca em quatro anos
a ao para anular o testamento, contado o prazo a partir da data em que o interessado tiver
cincia do erro, dolo, ou coao
E.6. Regi't)o? a)Iuiva5e*to e -u5p)i5e*to do te'ta5e*to
Aps a morte do testador, deve o testamento ser apresentado ao juiz, que o mandar registrar,
arquivar e cumprir, se no houver vcio externo que o tome suspeito de nulidade ou falsidade (arts.
1225 a 1134 CPC).
No caso de testamento particular, proceder-se-, primeiramente, publicao do testamento
em juzo, com a citao dos herdeiros e a ouvida das testemunhas (art. 1130 CPC).
No caso de testamento cerrado, proceder-se- tambm, primeiramente, s formalidades da
abertura do testamento (art. 1125 CC). Depois de efetuado o registro, o mrito das disposies
testamentrias ser examinado no inventrio ou em ao ordinria prpria.
E.:. Te'ta5e*tei)o
A testamentria funo personalssima, intransmissvel e indelegvel (CC. art. 1985) onde
atribui-se ao testamenteiro a funo de executar o testamento. Ao testamenteiro e a quem incumbem
as disposies testamentrias e por isso preciso que seja, claro, capaz.
A nomeao do(s) testamenteiro(s) feita pelo prprio testador em testamento ou codicilo (CC.
art. 1883 e 1976). Na falta de testamenteira a execuo testamentria dar-se- pelo cnjuge suprstite
e somente na ausncia deste que o juiz poder nomear um testamenteiro dativo (CC art. 1984; CPC
art. 990)
Sendo a testamentria um munus privado ningum pode ser obrigado a exerc-la; por isso
imprescindvel a sua aceitao, que pode ser (CPC 1127, nico)
a) expressa: se o nomeado assim declarar explicitamente;
b) tcita: se iniciara execuo testamentria sem nada pronunciar
c) presumida: se aceitar legado a ele feito para esse fim
OBS.: A remunerao do testamenteiro chama-se vintena e varia de 1% a 5%, de acordo com
arbitramento do juiz, mas pode lhe ser legado bem para esse fim: CC arts. 1987 a 1989, 1796.
&@. CODICILO1 CC a)t'. &FF& a &FF:
Segundo Carlos Maximiliano, "codicilo ( o ato de ltima vontade pelo qual o disponente traa
diretrizes sobre assuntos pouco importantes despesas e ddivas de pequeno valor"
tambm chamado de "pequeno testamento" que se resume num ato de ltima vontade, sem
instituio de herdeiro. Serve apenas para disposies especiais sobre enterro, sufrgios por alma do
finado, esmolas de pouca monta ou para legar mveis, roupas ou jias no muito valiosas de uso
pessoal (CC, art. 1.881); sufrgios por inteno da alma do codicilante (CC, art. 1.998). Serve tambm
para nomear ou substituir testamenteiras (CC., art. 1.883); e para perdo de indigno (CC, art. 1.818).
Pode ser feito por escrito particular, datado e assinado pelo estipulante (CC., arts. 1881, 1882, 1885 e
CPC art. 1.125).
D-se a revogao por outro codicilo ou por testamento posterior, que no o confirme ou que o
modifique.
&&. LEGADO1 CC a)t'. &E&( a &E.E
Segundo Maria Helena Diniz "legado ( a disposio testamentria a titulo singular, pela qual o
testador dei!a a pessoa estranha ou no sucesso legtima um ou mais ob"etos individualizados ou
uma certa quantia em dinheiro" a disposio em que um testador deixa para um legatrio uma coisa
especificada.
No se confunde com herana porque a herana abrange a totalidade dos bens o legado no.
Ao contrrio do herdeiro, o legatrio no sucede a ttulo universal, ou numa quota-parte genrica, mas
apenas num determinado bem descrito no testamento, a titulo singular = s h legado em testamento.
O objeto do legado deve ser licito, possvel, economicamente aprecivel e suscetvel de
alienao, podendo ser presente ou futuro, determinado ou determinvel, corpreo ou incorpreo, e
nada obsta que incida sobre prestao de fazer ou no fazer.
E'p9-ie' de legado
a) legado puro e simples: CC, art. 1.923, 1;
b) legado condicional: CC, arts. 1.900, ;
c) legado a termo: CC, art. 1.921: limitao temporal positiva ou negativa.
d) legado modal ou com encargo: CC, arts. 1.938, 533 e 562;
e) legado subcausa.
Tipo' de legado
a) Legado de coisa alheia: CC, arts. 1912; 1913 e 1915;
b) Legado de coisa comum: CC, art. 1914;
c) Legado de coisa singularizada: CC, art. 1.916;
d) Legado de universalidade;
e) Legado de coisa, ou quantidade, localizada: CC, art. 1.917;
f) Legado de crdito: CC, art. 1.918, 1 e 2;
g) Legado de quitao de dvida: CC, art. 1.919;
h) Legado de alimentos: CC, art. 1.920;
i) Legado de usufruto: CC, art. 1.921,
j) Legado de imvel: CC, art. 1.922, nico.
De acordo com o art. 1939 do CC, caduca o legado se:
- se, depois do testamento, o testador modificar a coisa legada, ao ponto de j no ter a forma nem
lhe caber a denominao que possua;
- se o testador; por qualquer ttulo, alienar no todo ou em parte a coisa legada; nesse caso, caducar
at onde ela deixou de pertencer ao testador;
- se a coisa perecer ou for evicta, vivo ou morto o testador; sem culpa do herdeiro ou legatrio
incumbido do seu cumprimento;
V - se o legatrio for excludo da sucesso, nos termos do art. 1.815;
V - se o legatrio falecer antes do testador.
&(. DIREITO DE ACRESCER1 CC a)t'. &E6& a &E6=.
Direito de acrescer consiste no direito do co-herdeiro ou co-legatrio de receber o quinho
originrio de outro co-herdeiro ou co-legatrio, que no quis ou no pde receb-lo, desde que sejam,
pela mesma disposio testamentria, conjuntamente chamados a receber a herana ou o legado em
quotas no determinadas.
2ireito de acrescer entre os co7herdeiros
a) nomeao dos herdeiros na mesma clusula testamentria para receber o acervo hereditrio ou
poro dele (CC. arts. 1941, 1943 e 1944).
b) incidncia na mesma herana.
c) ausncia de determinao de quotas.
2ireito de acrescer entre os co7legatrios
a) nomeao conjunta dos co-legatrios.
b) legado deve recair em uma s coisa, determinada e certa, ou indivisvel.
c) ausncia de um dos co-legatrios, em razo de premorincia, renncia, excluso da sucesso,
desde que o testador no tenha nomeado substituto
d) legado de um s usufruto conjuntamente a duas ou mais pessoas.
6asos em que no h direito de acrescer
a) distribuio, feita pelo testador, dos bens, designando a cada um dos nomeados a quota que lhe
cabe na herana ou no legado, ou declarando que cada qual dever partilh-los por igual (CC, art.
1.941).
b) nomeao de substituto ao herdeiro ou legatrio constitudo (CC, art. 1.946).
c) declarao de nulidade ou anulabilidade da cdula testamentria. (CC 1798)
&.. SUBSTITUI8O
a disposio testamentria na qual o testador chama uma pessoa para receber, no todo ou
em parte, a herana ou o legado, na falta ou aps o herdeiro ou legatrio nomeado em primeiro lugar,
ou seja, quando a vocao deste ou daquele cessar pr qualquer causa.
Princpios
o substituto deve ser capaz para ser institudo em primeiro lugar.
podem ser dados substitutos a um s herdeiro ou um nico substituto a muitos herdeiros.
no permitida a substituio de mais de um grau (CC, art. 1.959).
a substituio uma instituio condicional, que pode ser subordinada a outra condio, termo ou
encargo.
o substituto pode ser nomeado no mesmo testamento em que for feita a instituio ou em cdula
testamentria posterior.
o substituto dever cumprir o encargo ou condio imposta ao substitudo, exceto se o testador
estabeleceu diferentemente (CC, art. 1.949).
Esp1cies de substitui0o
a) Substituio vulgar (CC, arts. 1.947 e 1.949): a substituio vulgar consiste na indicao da pessoa
que deve ocupar o lugar do herdeiro, ou legatrio, que no quer ou no pode aceitar a liberalidade.
Neste caso o testador pode indicar um substituto ou uma srie de substitutos. Se Fulano no
aceitar a herana ou o legado, passar ela para Sicrano, Beltrano e a vai.
Essa substituio, ento, pode ser de duas ordens:
singular: se houver um s substituo ao herdeiro ou legatrio institudo;
plural: se so vrios os substitutos convocados simultaneamente.
OBS.: Caduca essa substituio vulgar ou ordinria se houver:
aceitao da herana ou do legado pelo primeiro institudo.
falecimento do substituto antes do substitudo ou do testador.
incapacidade do substituto para suceder por testamento.
renncia do substituto herana ou ao legado.
inadimplemento de condio suspensiva imposta substituio.
aceitao da liberalidade pelos sucessores do institudo, morto depois de aberta a sucesso,
mas antes de se pronunciar sobre ela.
b) Substituio recproca (CC, arts. 1.948 e 1.950): substituio recproca aquela em que o testador,
ao instituir ma pluralidade de herdeiros ou legatrios, os declara substitutos uns dos outros.
c) Substituio fideicomissria (CC, arts. 1.951 a 1.960): A substituio fideicomissria consiste na
instituio de herdeiro ou legatrio, designado fiducirio, com a obrigao de, por sua morte, a
certo tempo ou sob condio preestabelecida, transmitir a uma outra pessoa, chamada
fideicomissrio, a herana ou o legado.
De outro modo: Na substituio por fideicomisso o testador deixa seus bens para Fulano; com a
clusula de serem transmitidos para Sicrano, depois de certo tempo, ou por morte de Fulano. O
primeiro beneficirio chamado de fiducirio, e o segundo o fideicomissrio.
Requisitos:
dupla vocao.
eventualidade da vocao do fideicomissrio.
sucessividade subjetiva nos bens herdados ou legados.
capacidade testamentria passiva do fiducirio e do fideicomissrio.
obrigao do fiducirio de conservar a coisa fideicomitida para depois restitu-la ao
fideicomissrio.
d) Substituio compendiosa: um misto de substituio vulgar e substituio fideicomissria
"# diferena bsica entre as duas esp(cies de substitui*es ( que, na vulgar, somente na aus/ncia do
substitudo ( chamado o substituto, enquanto que na substituio fideicomissria so,
necessariamente, chamados na sucesso, tanto o substituto GfiducirioH, como o substituto
GfideicomissrioH" (#rnold Rald, Curso de Direito Civil Brasileiro, Direito das Sucesses, p. 173).
A parte relativa a inventrio e partilha no sofre modificaes relevantes.
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