ESCOLA SUPERIOR DA MAGISTRATURA TRABALHISTA DA 6 REGIO ESMATRA VI CONVNIO FACULDADE BOA VIAGEM CURSO DE ESPECIALIZAO EM DIREITO JUDICIRIO DE MAGISTRATURA

DO TRABALHO

APOSENTADORIA E CONTINUAO DO VNCULO EMPREGATCIO NO CONTRATO DO TRABALHO

Viviane Kssia Camargo de Lima

Viviane Kssia Camargo de Lima

APOSENTADORIA E CONTINUAO DO VNCULO EMPREGATCIO NO CONTRATO DE TRABALHO

Monografia de concluso do curso de Especializao Lato Sensu em Direito Judicirio, da Escola Superior da Magistratura do Trabalho da 6 Regio ESMATRA VI, em convnio com a Faculdade Boa Viagem como requisito parcial para aprovao no curso.

Recife 2011
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VIVIANE KSSIA CAMARGO DE LIMA APOSENTADORIA E CONTINUAO DO VNCULO EMPREGATCIO NO CONTRATO DE TRABALHO

Monografia apresentada ao Programa de PsGraduao lato sensu da Escola Superior da Magistratura do Trabalho 6 REGIO ESMATRA VI, em convnio com a Faculdade Boa Viagem como requisito parcial para a obteno do ttulo de Especialista em Direito do Trabalho.

A Banca Examinadora composta pelos professores abaixo, sob a presidncia do primeiro, submeteu o candidato anlise da Monografia em nvel de especializao e a julgou nos seguintes termos:

Prof. XXX XXXXX, Dr. UFPE Julgamento: _________________________ Prof. XXX XXXXX, Dr. UFPE Julgamento: _________________________ Prof. XXX XXXXX, Dr. UFPE Julgamento: _________________________

_______________________________Assinatura:

_______________________________Assinatura:

_______________________________Assinatura:

MENO GERAL: _________________________________________________________________

Orientadora: Prof. Ana Maria Aparecida de Freitas [Digite texto]

DEDICATRIA
Dedico este trabalho aos meus pais Helosa e Ccero, que com seu amor me demonstraram que possvel amar sem limites e que alm de me dar o dom da vida me acompanharam nos momentos mais difceis de minha jornada. A minha querida irm de corao Natrcia Gorete que esta sempre comigo nas horas de estudo. As minhas eternas amigas e companheiras de sala de aula Isabella e Sandra Rivera que compartilharam comigo tantos momentos de tristeza e alegria, mas sempre ao meu lado. Um carinho especial para minha tia Ana Rosa, uma pessoa de importncia nica que me iluminou de uma maneira essencial o meu pensamento me levando busca de mais conhecimento e me ajudou em todos os aspectos possveis na concretizao de mais uma vitria minha especializao.

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AGRADECIMENTOS

Sempre Deus, pois sem ele no existiramos; Aos meu familiares pelo incentivo; Aos mestres, por sua dedicao e pacincias em nos orientar para que fossemos capazes de produzir conhecimento; Aos colegas pela capacidade de transformar cada minuto em um eterno prazer em sua companhia; mestre Ana Maria Aparecida de Freitas pela orientao divina e ativa a cada momento de dedicao; Escola Superior da Magistratura do Trabalho 6 Regio ESMATRA VI, por haver proporcionado as condies para a realizao da pesquisa.

Viviane Kssia Camargo de Lima

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RESUMO

Atualmente, no mundo inteiro, existe um esforo para garantir s pessoas o direito da aposentadoria. Tal dificuldade ocorre especialmente pela necessidade de garantir os recursos para tais fins, considerando que a expectativa de vida das pessoas est aumentando com o passar dos anos. Dentro dessa perspectiva, so diversas as fontes de financiamento previdenciria, dependendo da natureza do contrato de cada trabalhador, quer pblico, quer privado, dentre algumas das especificidades, que ir determinar que tipo de aposentadoria o trabalhador ter direito. Dessa forma, a fonte de financiamento das aposentadorias decorrer essencialmente dos recursos oriundos da relao contratual entre empregadores e empregados. O objetivo desta pesquisa o de verificar os aspectos de aposentadoria do trabalhador das empresas privadas, as formas de seus contratos e terminaes, bem como a possibilidade de continuidade do trabalho cumulado com a aposentadoria.

Palavras-chave: Aposentadoria, Trabalho, empregado, contrato de trabalho

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ABSTRACT

Currently, worldwide there is an effort to guarantee people the right to retirement. This difficulty is especially the need to ensure the resources for such purposes, given that the life expectancy of people is increasing over the years. Within this perspective, there are various sources of financing social security, depending on the nature of the contract for each employee, either publicly or privately, among some of the specifics, which will determine what type of retirement the employee is entitled. Thus, the source of funding for pensions is mainly based on funds from the contractual relationship between employers and employees. The objective of this research is to verify aspects of worker retirement of private companies, forms of contracts and terminations, as well as the possibility of continuing to work concurrently with retirement.

Word-Key: Retirement, Employee, Work, Worker, Work Contract

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SUMRIO

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1 INTRODUO

1.1 Definio do Problema

A aposentadoria e a continuidade do vnculo de emprego consiste numa modalidade prevista no ordenamento jurdico brasileiro permitindo que o trabalhador ao adquirir a condio ou direito adquirido em relao condio da aposentadoria, possa continuar trabalhando e percebendo conjuntamente os frutos da sua aposentadoria. Este fato tem reflexos no mundo previdencirio, no mercado de trabalho, entre outras, e constitui-se em elementos de direito mas tambm de repercurses econmicas e sociais. Diante do exposto existem reflexos econmicos significativos a serem observados por conta do pagamento dessas aposentadoria? possvel atravs desse modelo verificar se existe uma melhor condio de vida ao empregado aposentado ou ele existe pelo no oferecimento de uma aposentadoria digna?

1.2 Justificativa

As condies econmicas dos aposentados no pas aparentemente demonstram que muitos aposentados enfrentam limitaes na sua condio de sustento. Oferece ento o governo brasileiro a possibilidade desse mesmo aposentado continuar trabalhando e ao mesmo tempo perceber a sua remunerao. Compreender as formalidades e necessidades do processo de aposentadoria e renda dos aposentados significa antes de tudo identificar um maior embasamento para a adequada compreenso do contexto econmico do pas, quando no se trata o problema de forma isolada e sim dentro de uma contextualidade pertinente aos mais diversos momentos econmicos que passam cada pas.

1.3 Hipteses e Objetivos

1.3.1 Hiptese

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A hiptese consiste em identificar os reflexos econmicos e sociais provocados pela aposentadoria e continuao do vinculo do emprego, inclusive na administrao pblica.

1.3.2 Objetivo Geral

O objetivo geral consiste na anlise da avaliao dos contedos tericos existentes sobre o assunto em epgrafe.

1.3.3 Objetivo Especfico

Assim, os objetivos especficos consistem em: Encontrar os elementos que identifiquem as repercusses polticas e econmicas da aposentadoria e a continuao do vnculo do emprego. Identificar a melhor forma de promover justia ao trabalhador e a possibilidade de sua manuteno com uma aposentadoria justa.

1.4 Metodologia

A metodologia ser a de reviso de literatura, partindo da anlise dos conceitos existentes, pesquisada em livros, artigos, legislao, monografias, teses e dados estatsticos.

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2 APOSENTADORIA E CONTRATO DE TRABALHO

2.1 O Contrato de Trabalho

H contrato de trabalho toda vez que o objeto da relao jurdica entre os contratantes seja a prestao de trabalho por conta alheia. A natureza da prestao de servios que ir definir o tipo de contrato estabelecido. Assim, por exemplo, se a prestao ocorrer em carter autnomo, haver relao autnoma de trabalho; se, contudo, suceder de forma subordinada, teremos relao de emprego propriamente dita. Os contratos de trabalho, como espcies de contratos de atividade, aparecem nos mais diversos ramos do Direito. Para o Direito do Trabalho importa especialmente o contrato de emprego, por ser a relao empregatcia a sua categoria bsica. H, todavia, em outros ramos do Direito, contratos de atividade que muito se assemelham ao contrato de emprego, embora deste divirjam, tendo em vista as suas prprias peculiaridades. Nesta pesquisa, sero analisadas as espcies de contrato de trabalho advindas de outros ramos jurdicos que mais interessam ao Direito do Trabalho, em razo da similaridade que apresentam com o contrato de emprego. Afinal, toda relao de emprego de trabalho, mas nem toda relao de trabalho de emprego, constituindo a relao de emprego modalidade especial da relao de trabalho. 2.2 Contrato de emprego Na definio esposada por Manuel Cndido Rodrigues (1997), o contrato de emprego um:
...contrato bilateral, consensual, oneroso, da classe dos comutativos e de trato sucessivo. Tem por requisitos a pessoalidade, a onerosidade, a continuidade e por vezes, a prpria exclusividade. Apresenta, como elementos integrantes, o acordo de vontades (tcito ou expresso); as prestaes recprocas (servio de um lado e remunerao do outro); no-eventualidade na prestao de servios e sujeio, por parte do empregado, s determinaes de uma pessoa fsica ou jurdica .(p. 439.)

Como se v da definio acima, vrios so os elementos que diferenciam o contrato de emprego dos demais contratos de atividade, tais como a no-eventualidade, a onerosidade e a pessoalidade. Entretanto, o trao mais marcante da espcie contratual ora tratada , sem sombra de dvidas, a subordinao jurdica, a qual, por seu turno, consubstancia-se na [Digite texto]

situao jurdica derivada do contrato de trabalho pela qual o empregado deve acolher o poder de direo do empregador no modo de realizao de sua obrigao de fazer. Em poucas palavras, a subordinao jurdica consiste no plo antittico e combinado do poder de direo, inerente ao empregador na relao de emprego, vale dizer, o empregador tem o direito de ordem e o empregado a obrigao de cumpri-las, desde que as ordens sejam legtimas. Nesta pesquisa no se pretende exaurir o tema atinente ao contrato de emprego, mas apenas fixar as suas feies especficas, de molde a diferenci-lo dos demais contratos de trabalho a seguir abordados.

2.3 Contratos de Trabalho do Direito Agrrio

Dentre os contratos do direito agrrio, aqueles que mais se assemelham ao contrato de emprego so os de parceria e de sistema de meia. Por parceria (agrcola ou pecuria), entende-se o pacto por via do qual (RODRIGUES: 1997)

uma das partes se obriga a entregar outra animais ou um prdio rural, com ou sem plantaes, animais, utenslios ou elementos de trabalho, para explorao agropecuria em quaisquer de suas especializaes, com o objetivo de repartirem os fruto.(P.442)

Distingue-se a parceria do contrato de emprego pelo fato do parceiro no prestar servios subordinados e pessoais. A rigor, o parceiro participa dos lucros e das perdas, podendo aliciar trabalhadores para lhe servirem. O contrato a meia consiste naquele em que (RODRIGUES:1997)

uma das partes se obriga a contribuir com um prdio rural, para que a outra destine a explorao agrcola em quaisquer de suas especializaes, contribuindo ambas de forma equivalente com o capital necessrio, e com os gastos de explorao, com igualdade de poderes na direo e administrao da empresa agrria, e com o objetivo de os frutos serem repartidos, tambm em partes iguais.(P. 445)

Cuida-se referida avena de uma espcie de parceria agrcola. No se confunde, todavia, com um ajuste societrio, haja vista que no se cria uma entidade de direito distinta das pessoas fsicas integrantes da parceria. [Digite texto]

2.4 Contratos de Trabalho do Direito Comercial Nesse ramo do Direito, o contrato que mais se aproxima do de emprego aquele atinente representao comercial, cujas atividades encontram-se disciplinadas na Lei n. 4.886/65.

No tocante representao comercial realizada sob a forma mercantil, nenhuma dificuldade se apresenta em distingui-la do contrato de emprego, pois que exercidas as atividades atravs de uma sociedade empresria, dotada de todos os elementos inerentes ao empreendimento, inclusive com a utilizao de mo-de-obra de empregados.

O problema se apresenta quando a representao comercial cabe ao trabalhador autnomo. Nesta hiptese, a similitude das relaes desse jaez com aquelas decorrentes dos tpicos contratos de emprego conduzem a inmeras dificuldades quanto diferenciao. Por isso, somente no caso concreto que se tornar possvel tal distino, analisando-se, para tanto, o modo de operao do contrato submetido a exame.

Sob a gide do Cdigo Civil de 1916 havia, tambm, o contrato de sociedade de capital e indstria, que, no entanto, deixou de existir merc da expressa revogao aviada pelo Novo Cdigo Civil (art. 2.045).

2.5 Contratos de trabalho do Direito Civil

No Direito Civil concentra-se a maior quantidade de contratos de trabalho assemelhados ao contrato de emprego. Citem-se, como exemplos, o contrato de prestao de servios, neste se incluindo o trabalho autnomo, o eventual e o desinteressado; o contrato de empreitada; o contrato de mandato; o contrato de corretagem; e o contrato de sociedade. O contrato de prestao de servios, previsto nos arts. 593 e seguintes, do Novo Cdigo Civil, engloba toda e qualquer espcie de servio ou trabalho no sujeitos legislao trabalhista. Nessas condies, encaixam-se nessa definio o trabalho autnomo, o eventual e qualquer outra espcie de vnculo em relao ao qual no incidam as leis trabalhistas. Disso conclumos que, estando ausente um dos elementos caractersticos da relao empregatcia, aplicam-se, como regra geral, as normas retro citadas. Assim que, inexistindo subordinao jurdica na relao de prestao de servios, estaremos diante de contrato de trabalho autnomo. Do mesmo modo, mingua de continuidade na [Digite texto]

prestao, deveremos falar em contrato de trabalho eventual. Ausente o elemento onerosidade, teremos o contrato de trabalho desinteressado ou voluntrio, no qual se inclui o trabalho religioso. O contrato de empreitada, regulado nos arts. 610 e seguintes, do Cdigo Civil, distingue-se do contrato de emprego devido, sobretudo, ndole autnoma do trabalho prestado. Ademais, nada empece relembrar que o empreiteiro tanto pode ser pessoa fsica como jurdica. O contrato de mandato (arts. 653 e seguintes, do CC) difere do contrato de emprego pela ausncia de onerosidade, pela autonomia e em face da possibilidade de revogao ad nutum. Alm dos contratos acima mencionados, podemos, ainda, elencar os contratos de comisso, de agncia e distribuio, de corretagem e de transporte, todos eles satisfatoriamente especificados nos artigos 693 a 756, do Novo Cdigo Civil. Embora tais contratos se aproximem do contrato de emprego, dele se diferenciam por estar ausente pelo menos um dos seus elementos caracterizadores. No poderamos finalizar este tpico sem antes fazermos referncia figura do estagirio, cuja relao, malgrado possua todos os elementos caracterizadores de tpica relao empregatcia, desta se aparta por singela determinao legal. De tal espcie contratual voltaremos a falar mais adiante. 2.6. Relaes de Direito Administrativo No Direito Administrativo, a relao estatutria mantida entre a Administrao Pblica e os seus servidores muito se assemelha ao contrato de emprego, muito embora se cuide de vnculo institucional. Aqui, conquanto subsistam todos os elementos de uma relao empregatcia tpica, sequer se pode falar em contrato de trabalho. A rigor, trata-se de vnculo estatutrio, institucional, de Direito Administrativo. Nesse sentido, vale ressaltar a contribuio de Celso Antnio Bandeira de Mello:
Nas relaes contratuais, como se sabe, direitos e obrigaes recprocos, constitudos nos termos e na ocasio da avena, so imutveis unilateralmente e passam a integrar de imediato o patrimnio jurdico das partes, gerando, desde logo, direitos adquiridos em relao a eles. Diversamente, no liame de funo pblica, composto sob a gide estatutria, o Estado, ressalvadas as pertinentes disposies constitucionais impeditivas, deter o poder de alterar legislativamente o regime jurdico de seus servidores, inexistindo garantia de que continuaro sempre disciplinados pelas disposies vigentes quando do seu ingresso. (p.235)

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2.2 A Aposentadoria e o Contrato de Trabalho

Muito j se discutiu sobre os efeitos da aposentadoria em relao ao contrato de trabalho, havendo quem entendesse tratar-se, aquela, de causa extintiva deste e, de outro lado, aqueles que adotavam posio diametralmente oposta, por entenderem distintas as relaes entre o obreiro e seu empregador daquelas mantidas entre o segurado e a entidade previdenciria, entendimento este que foi consolidado pela jurisprudncia.

A polmica girava em torno do disposto no art. 453, 2, da CLT, que preceitua:

O ato de concesso de benefcio de aposentadoria a empregado que no tiver completado 35 (trinta e cinco) anos de servio, se homem, ou 30 (trinta), se mulher, importa em extino do vnculo empregatcio.

O pargrafo acima reproduzido foi acrescentado ao art. 453 da CLT pelo art. 3 da Lei 9.528, de 10/12/97, resultante do projeto de lei de converso da Medida Provisria 1.596-14.

Teve esse dispositivo, todavia, efmera aplicao. Deciso prolatada pelo Egrgio Supremo Tribunal Federal, em 19/12/97, na ADIn 1.721-3, suspendeu liminarmente a eficcia do mencionado pargrafo, at a deciso de mrito.

Trata-se, no caso, de deciso dotada de efeitos erga omnes, sendo vlida, portanto, em relao a todas as pessoas, fsicas ou jurdicas, em mbito nacional.

Cabe ressaltar que, exceo do 2 do art. 453 da CLT, no existe no nosso ordenamento jurdico qualquer dispositivo legal que conduza concluso de que a aposentadoria extingue o contrato laboral.

Em outras palavras, nos dias de hoje, a aposentadoria espontnea no mais motivo para se por fim ao vnculo empregatcio, a no ser que o empregado deseje isso. A situao previdenciria no se confunde com a trabalhista. Assim, se o trabalhador continuar exercendo as suas tarefas normalmente, e, depois, for dispensado, sem justa causa, a empregadora tem que pagar a ele todas as verbas rescisrias, incluindo a multa de 40% do [Digite texto]

FGTS, a ser calculada sobre todos os depsitos feitos na conta, independente dos saques porventura realizados. Esse o teor da Orientao Jurisprudencial n 361 do TST, como lembrou o juiz convocado.

2.2 A Aposentadoria Espontnea

3 Formas de Terminao do Contrato de Trabalho 4 Aposentadoria sem Desligamento do Emprego e a Continuidade do Trabalho

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Concluso

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REFERENCIAL BIBLIOGRFICO

BARROS, Alice Monteiro de. Curso de direito do trabalho. So Paulo: LTr, 2005. _________________. Curso de direito do trabalho: estudos em memria de Clio Goyat. 3 ed. Vol. I. So Paulo: LTr, 1997. FRANA, Lucia. O desafio da aposentadoria. Rocco, Rio de Janeiro: 2008, 1 ed. LANDENTHIN, Adriane Bramante de Castro. Aposentadoria por idade. Juru. Curitiba: 2009, 1 ed. LUQUET, Mara. Guia econmico: valor de planejamento da aposentadoria. Ed. Globo, Rio de Janeiro: 2001. 1 ed. ROCHA, Andra Presas. Contratos de trabalho. Modalidades e clusulas especiais. Contrato de aprendizagem. Jus Navigandi, Teresina, ano 12, n. 1602, 20 nov. 2007. Disponvel em: <http://jus.com.br/revista/texto/10658>. Acesso em: 20 set. 2011 MELLO, Celso Antnio Bandeira de. Curso de direito administrativo. 15 ed. So Paulo: Malheiros, 2003, p. 235. RODRIGUES, Manuel Cndido. Contratos de Trabalho. Contratos Afins. Contratos de Atividade. In: BARROS, Alice Monteiro de (coord.). Curso de direito do trabalho: estudos em memria de Clio Goyat. 3 ed. v. I. So Paulo: LTr, 1997, (pg. 439) WEINTRAUB, Arthur Bragana de Vasconcelos, BENDEL, Fbio. Manual da aposentadoria especial. Quartier Latin, So Paulo: 2005, 1 ed. MONOGRAFIAS USP

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