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RESUMEN DE D CONTITUCIONAL

UNIDAD 1: DERECHO CONSTITUCIONAL Concepto, objeto y caracteres (B)


Segn cul sea el objeto q le asignemos al D constitucional, y en consecuencia, cul sea el contenido q va a responder a la consecucin de ese objeto, depender el concepto q obtengamos de l. Desde 1 punto de vista clsico, + aferrado al contenido J positivo del texto constitucional, lo enfocamos desde la perspectiva fundamentalmente tcnico-jurdica, para la cual el D constitucional, es aquella rama del D pblico q estudia la Constitucin de 1 Est, como ley de organizacin del est, el gob y de los D y garantas. Gonzlez Caldern nos dice que "el derecho constitucional es la rama de las ciencias jurdicas que estudia la estructura fundamental u organizacin poltica de la Nacin, en lo referente al rgimen de la libertad y al funcionamiento de los poderes pblicos, dentro de las finalidades esenciales y progresivas del Estado". A este concepto lo podemos intitular como del derecho constitucional formal esta concepcin es cierta, pero no totalmente, dado que en todas las constituciones, tanto en las codificadas como en las dispersas, existen fuera de la Constitucin, instituciones, usos, costumbres, comportamientos y normaciones, etctera, que hacen al orden constitucional. Desde un punto de vista ms contemporneo al texto constitucional escrito se lo integra como parte vertebral dentro de un contexto que supera la pura normatividad, para ir a buscar la materia constitucional. Afirma Duverger que el derecho constitucional, es cada vez menos el derecho de la Constitucin, para convertirse cada vez ms en el derecho de las instituciones polticas, contngase o no en la Constitucin. Con sta nueva ptica, dejamos ya un concepto formal para buscar un concepto material de D constitucional, que est definido, no por la forma constitucional, sino por la materia o sustancia constitucional. Para Csar Enrique Romero, el derecho constitucional estudia el conjunto de instituciones fundamentales de una comunidad, estn o no en la Constitucin, es decir, el D.C. de la Constitucin y el D.C de las instituciones polticas fundamentales del Estado, es decir, la integralidad del rgimen poltico. Fuentes del D constitucional (S) La expresin fuentes alude aqu a la detectacin de las normas del derecho constitucional. Se emplea en varios sentidos: a) FUENTES DE CONSTANCIA. stos son los modos en que pueden manifestarse las normas jurdicas: texto constitucional, ley, decreto ley, costumbre, etctera. b) FUENTES MATERIALES. Tambin llamadas indirectas, consisten en los factores econmicos, religiosos, histricos, psicosociales, etc., que son causa y que explican el contenido de una norma de derecho constitucional. FUENTES DE CONSTANCIA. DISTINTOS TIPOS DE NORMAS CONSTITUCIONALES: Las normas del derecho constitucional se refieren a la organizacin fundamental del Estado. Pero las hay de distinta categora: unas tienen supremaca, en el

sentido de que son superiores alas dems (p.ej., las reglas de la constitucin formal). A ellas las llamamos normas de "derecho constitucional primario". A las restantes, sin supremaca (p.ej., leyes comunes que tratan algn punto esencial para el Estado, como la ley de ministerios), las denominamos normas de "derecho constitucional secundario". Desde otra perspectiva, las N de D constitucional son formales cuando resultan pronunciadas por el Estado segn el procedimiento constitucional y legal en vigor; e informales si emergen del derecho consuetudinario (costumbre constitucional) y del derecho repentino; caso ste de reglas que, sin necesidad de prctica constante, se imponen de modo similar a las consuetudinarias. El conj de reglas de D constitucional formal e informal integra, segn la feliz expresin de Pierre Pactet, un bloque de constitucionalidad.

Relaciones del D constitucional con otras disciplinas (B)


Relac con la ciencia poltica y el D poltico: La poltica, como actividad que tiende a crear, obtener y desenvolver el poder poltico en la realidad social, puede ser analizada tanto como saber, como un conocimiento de sus fundamentos, instrumentaciones y fines, y entonces hablaremos de ciencia poltica; de otro lado, al anlisis lo podremos enfocar como actuacin, como actividad, y entonces nos referimos al arte de la poltica. El objeto del conocimiento para la ciencia poltica consiste en la actividad poltica, como ordenadora de la vida social. Ese ordenamiento se instrumenta a travs del ejercicio del poder poltico. La ciencia poltica tiene por objeto el estudio y anlisis, de toda la problemtica del poder poltico y las relaciones que su ejercicio engendra dentro y fuera de la estricta concepcin estatal. Podemos decir q si no hay poder, no hay poltica y si hay mucha poltica, hay mucho poder. Es de especial inters la relacin del poder con el derecho que podr ser general o especial. En la primera acepcin, derecho poltico general, nos referimos al derecho que establece el rgimen jurdico del Estado como fenmeno social o a la realidad poltica que cae bajo la jida de las normas jurdicas. En este sentido, nos interesan todas las normaciones jurdicas q regulan la estructuracin fundamental del Estado. Por ello, Martnez Paz define al derecho poltico como el conjunto de normas jurdicas que regulan el funcionamiento del poder poltico en una sociedad organizada. En cambio, en la segunda acepcin, derecho poltico especial, entendemos 1 organizacin especfica, particular, que posee caractersticas q tipifican un determinado rgimen jurdico-poltico. El derecho poltico especial, no es otro que el derecho constitucional, como conjunto de normas jurdicas, con jerarqua de superlegalidad, que rige la estructura fundamental del Estado organizado en base a la divisin y equilibrio de los poderes y el respeto a los derechos inalienables de la persona humana. En sntesis, el derecho constitucional tiene estrecha relacin con la ciencia poltica, no solamente por significar una versin jurdica del poder poltico, sino tambin por nutrirse de la interdisciplinariedad que requiere el anlisis de su fenomenologa. El derecho constitucional, es el derecho poltico por excelencia; el derecho ms vinculado a la actividad poltica, que es "actividad que crea, desenvuelve y ejerce poder". Relaciones con el D administrativo: Ya sea que tomemos el derecho administrativo desde un punto de vista subjetivo, como la parte del derecho pblico que regula la organizacin y funcionamiento de la administracin pblica instalada en el mbito del Poder Ejecutivo; ya sea que lo hagamos desde un punto de vista objetivo, es decir tomando en cuenta la sustancialidad de la funcin administrativa, se d en el mbito del P.E. como del Poder Legislativo o del Poder Judicial, en ambos casos, siempre la relacin del citado derecho con el derecho constitucional, tendr una relacin muy estrecha, mucho ms que la que el ltimo pueda tener con otras ramas del derecho.

El derecho constitucional -nos dice Bidart Campos- como ordenamiento bsico y fundamental, es un instrumento de gobierno, que realiza el reparto de las competencias supremas del Estado, teniendo muy presentes cules son las decisiones fundamentales de ese Estado. Por eso existe una primordial relacin de jerarqua, en tanto las instituciones administrativas se subordinan a los principios y normas constitucionales. Relaciones con el derecho internacional-pblico: Siendo el derecho internacional pblico aquel que regula las relaciones entre los estados y de stos con los organismos regionales O mundiales con personalidad internacional, aparece de inmediato su estrecha vinculacin con la Constitucin, toda vez, que es en ella donde encontraremos los principios fundamentales y las normas que como Ley Suprema de la Nacin, establece en este mbito de la vida estatal. Relaciones con la teora y la historia constitucional: Las relaciones aqu son de muy estrecha ligazn. En primer lugar, porque siendo la teora constitucional el conjunto de ideas, principios, conceptos y posiciones doctrinarias que versan sobre los fundamentos, las instituciones, y las finalidades del constitucionalismo de la Constitucin, es decir, su origen, su estructuracin, su contenido, etctera, es evidente que constituye el trasfondo y fuente de inspiracin de cualquier texto constitucional. En segundo lugar, toda Constitucin es fruto de una racionalizacin del poder, que en cada estado, debe prestar una especial atencin a todos los antecedentes que en la materia han conformado la historia institucional y que en el transcurso del tiempo, han ido configurando, un modo de ser constitucional que debe plasmarse en el texto normativo, para ser autntico y legtimo. De all que la historia constitucional, dedicndose al estudio y anlisis de las ideas e instituciones polticas que han configurado el desarrollo del Estado Constitucional de Derecho a travs del tiempo y del espacio, se erige como una fuente insustituible que debe inspirar la sancin de la ley fundamental. El mtodo del derecho constitucional Se dan aqu 3 aportes: Realismo J: Csar Enrique Romero, el estudio del D.C. -nos deca- debe ser abordado desde un punto de vista realista; esto quiere decir que se tendrn en cuenta los diversos aspectos que ofrece la realidad social e histrica. Lo que se busca, adems de las formas, es esclarecer la verdad prctica, el funcionamiento efectivo de las instituciones: su realidad poltica e institucional. Este es un enfoque de ciencia poltica, que si bien analiza los textos constitucionales, no se queda en ellos con enfoques dogmticos, formales, o tericos, propios del positivismo jurdico, sino que muy por el contrario, a partir de lo que dicen dichos textos, indaga los contenidos normativos, atendiendo -y esto es muy importante-, a los condicionamientos histricos y sociales que en su origen influyeron en el legislador. Este mtodo realista, abierto a la realidad institucional, nos conducir a lo que la ciencia poltica moderna denomina la verdad del rgimen poltico, que segn Jimnez de Parga, es "la solucin efectiva de los problemas polticos de la comunidad" en una etapa concreta de su existencia. Esa verdad resultar de las respuestas que puedan darse a tres viscerales y decisivos interrogantes: 1) Quin manda en el rgimen poltico, es decir, quin ejerce el poder poltico y conduce el proceso gubernativo; 2) Cmo manda, es decir, cules son el modo y los procedimientos que se utilizan para el ejercicio del poder; y 3) Para qu manda, o sea, cules son los objetivos del mando, cules son los fines que persiguen los detentadores del poder. Las respuestas a estos tres interrogantes segn Jimnez de Parga, pueden formularse desde una doble perspectiva: 1) La constitucionalista que otorga primordial importancia a los documentos jurdicos supremos (Constitucin, leyes

fundamentales, etctera) que organizan la vida poltica de un pueblo; este es un enfoque formalista, que atiende a las disposiciones contenidas en la normatividad constitucional. 2) La politolgica segn la cual, la descripcin jurdico-constitucional, tiene que completarse con el examen de las fuerzas polticas que ponen en funcionamiento las instituciones. El trialismo: Bidart Campos, sostiene la necesidad de un estudio integral del derecho constitucional ya sea en el orden de las normas o dimensin normolgica, en el orden de las conductas o dimensin sociolgica y en el orden de los valores o dimensin axiolgica. . El fenmeno de la organizacin constitucional del Estado, exige un tratamiento metodolgico complejo, que no renuncia a la investigacin de todos los elementos que componen la estructura constitucional ya sea en las normas, como en la realidad sociolgica y pol y en el orden axiolgico o de los valores. Dentro del orden de las normas, Bidart Campos afirma la necesidad de combinar en la medida de lo posible, todos los mtodos para conocer su sentido verdadero: el mtodo gramatical, el propsito del legislador o los fines que persigue la norma mediante el mtodo teleolgico. Dentro del orden de la realidad, tenemos que acudir a lo histrico, a lo sociolgico, a lo poltico, y valemos de los mtodos siguientes. Dentro del orden de los valores, Bidart Campos concentra su atencin en la justicia como el valor ms excelso e importante en el mundo jurdico. El institucionalismo: Duverger nos dice que "el derecho constitucional es cada vez menos el derecho de la Constitucin, para convertirse cada vez ms en el derecho de las instituciones polticas, contnganse o no en el texto de la Constitucin". Al incorporar la institucin poltica, junto al derecho constitucional, Duverger pretende que se haga hincapi sobre "La organizacin concreta y real de las sociedades, por oposicin a las reglas jurdicas que se les pretende aplicar sin conseguirlo totalmente. Se trata hasta cierto punto de la contraposicin entre D y hecho. Para el constitucionalista francs, no nos debemos limitar tan slo a un anlisis jurdico de las instituciones polticas, sino que se deben incluir stas en un anlisis ms completo y ms amplio, de naturaleza sociolgica: en un anlisis de ciencia poltica. Este cambio de orientacin lleva consigo, dos consecuencias fundamentales: a) Implica una ampliacin del campo de estudio tradicional: b) Tal cambio obliga a hacer una modificacin del punto de vista en el interior del campo de estudio tradicional, incluidas instituciones polticas que establece la Constitucin o sus leyes complementarias, que no debern ser estudiadas nicamente desde el punto de vista jurdico, sino adems, cmo funcionan y su real importancia en los hechos, y no limitarse a estudiar la importancia terica que le dan los textos jurdicos. El constitucionalismo. El constitucionalismo clsico. Orgenes Los orgenes del constitucionalismo clsico, podemos ubicarlos en el siglo XIII, en la transicin de la Baja Edad Media al Renacimiento. Entre sus principales manifestaciones jurdicas podemos sealar: 1) La Carta Magna de 1215: impuesta al rey Juan sin Tierra por los birones, contiene diversos principios constitucionales; 2) Los fueros: estatutos jurdicos privilegiados que el rey o el seor feudal otorgaban a sus sbditos. El ms importante fue el fuero de Aragn en 1293, pues estableca su superioridad sobre la voluntad del rey, los jueces y funcionarios; 3) Las leyes fundamentales: llamadas as por ser las que estatuan sobre la organizacin del Estado, los principios constitutivos del reino, y por eso eran inviolables y se diferenciaban de las llamadas leyes circunstanciales; 4) Agreement of the people: declaracin elaborada en 1647, por el Consejo de Guerra de Oliver Cromwell, durante la revolucin puritana contra el rey Carlos I de Inglaterra. Era un pacto fundamental que distingua entre los principios fundamentales y los no fundamentales;

5) Instrument of government: promulgada por Cromwell en 1653, se considera la nica Const escrita de Inglaterra y el prototipo de la Constitucin de EE.UU 6) Covenant: en la Iglesia puritana, eran pactos celebrados entre los puritanos como fundamento del poder que los ministros del culto adquiran sobre sus fieles y de los derechos y deberes de stos respecto de sus correligionarios. Instituciones Podemos sealar a Inglaterra como el pas donde comienza a plasmarse en las instituciones el constitucionalismo clsico. En 1688 se estableci la monarqua constitucional, como consecuencia de la lucha entre el rey y el Parlamento. 1)En Amrica del Norte, los primeros actos constitutivos de las colonias, fueron imitaciones de los covenants, del trascendental contrato de los peregrinos, se lo puede considerar como nico ejemplo de un compromiso o contrato social, en el que los peregrinos acordaron asociarse en un cuerpo poltico para su mejor gobierno y cumplir los fines de la libertad, mediante leyes justas y equitativas, a las que prometan sumisin y obediencia. 2)Cabe sealar tb a la Constitucin del Estado de Virginia d 1776, primera constitucin escrita, que organizaba el poder en base a los principios liberales: soberana popular; los gobernantes como mandatarios, servidores y responsables ante el pueblo; el mejor gob es el que en mayor medida logra el beneficio comn, la felicidad y seguridad del pueblo y est garantizado contra una mala adm; divisin y equilibrio de poderes; resistencia a la opresin; elecciones libres; D de propiedad; libertad de prensa y religin; el debido proceso para toda condena; subordinacin de la fuerza militar al gob civil. 3)Declaracin de la Independencia de los EE.UU. del 4 do Julio de 1776, redactada por Thomas Jefferson. Junto a la declaracin solemne de la independencia de las 13 colonias, consagr principios bsicos de orden constitucional y poltico: igualdad de los hombres, derechosinalienables, gobierno del pueblo, resistencia a la opresin como ltima ratio,etc. 4)Constitucin de los Estados Unidos de 1787, con ella se inici una nueva etapa en la historia institucional, sirviendo para el futuro, el modelo para los constituyentes de la generalidad de los estados del mundo, en especial de Amrica y, a travs de la Revolucin Francesa. Es la primera Constitucin que establece: a) La creacin del est federal; b) La Repblica con separacin, equilibrio y control de los poderes; c) La administracin de la justicia como poder del estado y con la facultad de controlar la supremaca constitucional; d) Las declaraciones de los derechos incorporadas por exigencia del pueblo en las convenciones estaduales e incorporadas mediante las diez primeras enmiendas 5) Constitucionalismo francs: el constitucionalismo norteamericano junto con el francs, han sido los precursores y protagonistas del constitucionalismo clsico. A partir de la revolucin de 1789, con su trascendental Declaracin de los derechos del hombre y del ciudadano, a travs de todas sus constituciones y documentos que se fueron sucediendo desde fines del siglo XVIII (v.gr. la de 1848), la declaracin de los derechos individuales y la divisin de los poderes, integran una superlegalidad constitucional, que encuentra sustencin adems en principios fundamentales como la doctrina del pueblo como sujeto del gobierno, de la soberana y de la representacin; la doctrina del poder constituyente y de los poderes constituidos; la soberana de la Nacin, que se personaliza e institucionaliza en el estado; el sometimiento de ste al principio de legalidad y las normas jurdicas. Postulados Tratando de hacer una resea concreta de los postulados que sostuvo el constitucionalismo clsico, podemos sealar los siguientes: 1) La organizacin poltica tiene como finalidad, la proteccin de los grandes objetivos de libertad, seguridad y propiedad.

Z) Dicha organizacin poltica se asienta sobre dos principios insoslayables: a)los derechos y garantas individuales, y b) la divisin y equilibrio de los poderes. 3) Lo cual se prescribe en una Constitucin, elaborada apriorsticamente como fruto deductivo de la razn y formulada en un texto escrito, solemnemente proclamado y rgido. 4) Esta Constitucin es una ley de garantas y suprema, porque es la fuente ltima de validez de todo el ordenamiento jurdico (superlegalidad, supremaca constitucional). 5) Surge el Estado de derecho, regido por la racionalidad de las normas jurdicas, la voluntad de la ley por encima de la del monarca; poder limitado y racionalizado por el derecho. 6) El poder debe estar dividido y equilibrado: PE, PL, Y PJ, teniendo presente q el PL es presin mxima de la soberana y de la voluntad popular y autor de la ley. 7) Afirmacin del sistema representativo y republicano. 8) Solemne declaracin de los derechos y garantas individuales. 9) En lo social: el individuo. En lo poltico: el ciudadano. 10) Estado liberal, abstencionista, no intervencionista y gendarme. Crisis El proceso constitucionalizador se difundi y expandi en Europa y Amrica. La Constitucin escrita, fundamental, y suprema, vino a ser una necesidad del Estado liberal moderno. La difusin del constitucionalismo sigui de modo bastante paralelo la curva de la industrializacin, ya que fue la clase media quien adems de realizar la revolucin industrial, demand el gobierno constitucional. No obstante las profundas modificaciones que se produjeron en la sociedad a partir de la mitad del siglo XIX como consecuencia de la revolucin industrial gravitaron en el constitucionalismo, lo democratizaron, ampliando el mbito funcional del poder del Estado. Declina el liberalismo poltico y acrecen los procesos de socializacin. El Estado abstencionista no satisface las necesidades de la poca, ya que el juego de las libertades y la supuesta armona que de sus competencias se esperaba, no se produjeron, y encumbraron como siempre, al fuerte sobre el dbil. El constitucionalismo social. Postulados y realizaciones normativas. Crisis La marginacin de grandes masas de trabajadores y el deterioro de sus relaciones con el capital, provocan la irrupcin de la llamada cuestin social, que reclama del Estado no slo la proteccin de la libertad, sino adems, el aseguramiento y promocin de la justicia social. Sigue la libertad como valor vigente y supremo don, que junto a la vida, le fue dada al hombre para alcanzar su fin temporal: el desarrollo de la personalidad y alcanzar as, el fin sobrenatural: su valoracin. La perspectiva del constitucionalismo clsico entr en crisis, porque entr en crisis el liberalismo, pues dej de ser una creencia predominante en la conciencia social del mundo contemporneo y fundamento del constitucionalismo. Entr en crisis la idea positivista de la legalidad y su raigambre racionalista; la ley, como deber ser objetivo, inmutable, formal, impersonal. Esta concepcin del derecho, de la normatividad legal, sufri un impacto contundente con las doctrinas vitales que tenan en cuenta tambin las realidades individuales y sociales, q se encarnaban en la problemtica que golpeaba a las instituciones establecidas Frente al enfoque individualista surge la concepcin socialista, que proclama como esencial la intervencin del Estado y que, en la relacin del capital con el trabajo, no ve sino una lucha de clases que debe concluir en la dictadura del proletariado. Si bien Engels es quien desarrolla la teora socialista del Estado, es Marx quien mayor influencia ejerce en este movimiento, con su interpretacin econmica de la historia. A pesar de esta ideologa, Marx no dej ningn proyecto de reorganizacin social.

La otra corriente social que influye decisivamente en el constitucionalismo es la doctrina social-catlica. Papel fundamental de esta evolucin juega primeramente la Encclica Rerum Novarum (de las cosas nuevas) llamada justicieramente la Carta Magna de los Trabajadores, que fuera completada en 1931 por la Encclica Cuadragsimo Ano del Papa Po XI. Condena la lucha de clases porque hace fuerza a los q legtimamente poseen, pervierte los deberes del est e introduce 1 completa confusin entre los ciudadanos, ya q los ricos y los trabajadores se necesitaban mutuamente, sin trabajo no puede haber capital y sin capital no puede haber trabajo. Sostiene la propiedad individual y propicia la familiar, pues es conforme a la naturaleza y el dominio sobre la tierra, y sus frutos deben estar al servicio del hombre. Le otorga una primordial funcin gerencial al Estado en la consecucin del bienestar general y establece los derechos fundamentales del trabajador: remuneracin suficiente, limitacin de la jornada laboral, descanso y vacaciones, asociacin gremial, etctera. Toda esta compleja y vital problemtica social, comienza a ser receptada por las constituciones que siguen a la primera posguerra mundial a travs de normas econmicas, laborales, culturales, etctera, es decir, asumiendo no solamente la estricta problemtica poltica, sino la amplia que rodea y condiciona la realidad del hombre y los grupos socio-econmicos. El inters y la justicia social, surgen como valores que aseguran en plenitud una libertad con sentido solidario. Dos son las caractersticas primordiales del derecho constitucional de la posguerra de 1914: a) La racionalizacin del poder: toda la vida del Estado se enmarca en el derecho, mediante la racionalizacin jurdica del poder. Existe un gran fervor por la libertad y la democracia en un renacimiento institucional. b) El constitucionalismo social, que al lado de los derechos individuales, declara y jerarquiza los derechos sociales. El sentido social del derecho no es 1 doctrina ni una escuela jurdica: es la vida misma. Junto a la independencia jurdica debe garantizarse la independencia social, a travs de lo q se llama el control social de la libertad. Postulados 1) Junto a la libertad, propiedad y seguridad, se afirman los valores de la justicia y la solidaridad, insuflando toda una dimensin social del derecho. 2) La Constitucin debe ser una elaboracin racional de los aspectos histricos y sociolgicos de la concreta realidad comn. 3) Surge un nuevo Estado, ya se lo llame Social de derecho, de Justicia o de Bienestar. 4) Se produce una crisis en la divisin y equilibrio de los poderes, con acrecentamiento del P.E. (liderazgo) como motor impulsor del gobierno, con un decrecimiento del P.L. por crisis en el funcionamiento de los rganos parlamentarios y la delegacin de facultades legislativas. 5) Por sobre el individuo aislado, emerge "el hombre situado", el individuo integrado en toda la realidad social y 'el constitucionalismo, asumiendo la problemtica integral de la persona humana. Desarrollo integral y armonioso. 6) Socializacin, como intensificacin de las interrelaciones sociales, individuales y grupales. Entre el Estado y el individuo, aparecen infinidad de agrupamientos sociales (grupos de inters o de presin) que posibilitan el desarrollo integral, pero tambin crean nuevos centros de poder con posibilidades de extralimitaciones en su ejercicio y afectaciones a la dignidad de la persona humana. 7) Estado intervencionista, mediante un poder actuante, promotor, planificador. A la plena libertad de las relaciones econmicas-sociales, la sustituye la libertad solidaria, mediante una planificacin democrtica y participativa. Proyecciones institucionales de la 2 posguerra mundial

Luego de la grave crisis que a partir de 1920 se manifiesta como un proceso de desconstitucionalizacin, con la vigencia de movimientos ideolgicos esencialmente totalitarios y sus consecuentes organizaciones institucionales y concluida la Segunda Guerra Mundial (1939-1945), resurge una nueva etapa en la evolucin del constitucionalismo social. La terrible conmocin poltica, social y econmica, provocada por la guerra dej indelebles huellas en la evolucin institucional de los estados y en la historia del constitucionalismo. Deba lograrse una paz poltica, fundada en una efectiva paz social, que para ser duradera, deba fundarse en la justicia social. Es por ello que en esta etapa del constitucionalismo, se acenta notablemente la recepcin en los textos constitucionales, de 'normas y principios que hacen a los aspectos sociales y econmicos que marcan la poca. Los textos constitucionales que asumieron un constitucionalismo social, ms contemporneo y ajustado en sus contenidos normativos, no pueden dejar de resaltarse tres textos paradigmticos en Europa: la Constitucin de Francia de 1946, la Constitucin de Italia de 1947 y la Ley Federal de Bonn (Constitucin de Alemania Occidental) de 1949. Y en nuestras tierras latinoamericanas, podemos destacar en esta nueva perspectiva, las constituciones de Panam, Brasil y Ecuador de 1946, Venezuela de 1947 Y Argentina de 1949. Dando formas actualizadas a las apetencias de las nuevas generaciones y de los pueblos del mundo, que pueden resumirse en la profunda y creciente conciencia de la necesidad de una democratizacin de los sistemas polticos, que posibiliten el profundo anhelo generalizado de una mayor participacin en tres aspectos fundamentales: en la riqueza, en la cultura y en el poder, mediante la democracia econmica, cultural y poltica. El derecho constitucional y la internalizacin de los D del H La palabra "derechos humanos" comprende 1 serie de atributos y facultades del I como tal, esenciales p su vida y desarrollo. El tema ha tomado tal auge q se ha internacionalizado. La tutela de esos D humanos es parte del bien comn internacional, y se refleja en numerosos inst supranacionales o interestatales. Generalmente, los D constitucionales coinciden con los D humanos, pero tb hay diferencias. X ej, el D de un arg naturalizado a no prestar servicio militar durante los 10 aos posteriores a su carta de ciudadana, o de un trabajador a participar en las ganancias de su empresa, son D "constitucionales" en la Arg, pero no especficamente llamados "D humanos" por la doctrina contempornea. Es factible q 1 constitucin no contenga 1 o + de los denominados D humanos, o q 1 constitucin rechace 1 de los D humanos. Finalmente, puede ocurrir q 1 constitucin constitucionalice los D humanos. La reforma de 1994 di rango constitucional en su art 75, inc. 22, a una serie de convenciones, declaraciones o pactos en materia de derechos humanos. ANEXO DE SAGEZ

D Constitucional Se ocupa de la organizacin fundamental del estado; o sea de la estructuracin de los poderes bsicos de un Estado y delimitacin de las facultades, competencias y atribuciones de ste, as como al reconocimiento de los D Personales y sociales que se reputan esenciales. Por ocuparse de asuntos fundamentales, se le atribuye al D const. El carcter de causalidad del orden jco. Total de un pas; acta como causa formal de ese orden al indicar quin hace las N y como debe elaborarlas. Fija ciertas directrices mnimas de contenido de esas reglas subconstitucionales. Partes: D const. Particular: estudia la organizacin constitucional de 1 Estado concreto o especial.

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D const. Comparado: analiza los diferentes D constitucionales especiales para sistematizarlos o clasificarlos. D const. gral: pretende construir una teora constitucional o teora de la constitucin, de tipo abstracto, partiendo de D constitucionales particulares. D const. Internacional: D que deben organizar entes internacionales, como la ONU. Relaciones con el D poltico: (hoy dividido en teora poltica. Cs. Polticas,etc) Su constenido coincide aproximada// con el DC Gral. El D poltico cubri algunas veces mbitos muy amplios, presentndose como una enciclopedia de las Cs. Polticas. Relaciones con el D Pblico: Se ocupa de temas constitucionales y de asuntos infraconstitucionales (ej: D penal, adminitrativo, etc). Si el D C atiende a la estructura fundamental del Estado es parte del D Pblico ( q tiene como protagonista al Estado). Relaciones con el D Internacional: Como el DC trata la organizacin fundamental del Estado, se ocupa en parte de su actuacin internacional (ej: establece como se aprueban los tratados). Parte del D internacional pblico est regulado por N del DC y paralela// el DIP tambin condiciona hoy al DC. El constitucionalismo El constitucionalismo o movimiento constitucionalista es un proceso pol-jco, q a partir del S XVIII tuvo por objetivo establecer en cada estado un documento legal (C.N) con determinadas caractersticas. Aspectos formales: es un doc legal q consta de 1 texto escrito, nico y orgnico con supremaca jca. Sobre el resto de las N. Aspectos de contenido: estructura al estado dividindolo en al menos- 3 poderes (PE, PL, PJ) y enuncia d personales conforme a una ideologa poltica concreta (el individualismo liberal o capitalismo). El mov. Constitucionalista procur as racionalizar el poder poltico creando la imagen de la nomocracia o gob. De la ley (todo acto del Estado para ser vlido y legtimo, debe derivar de 1 competencia prevista en la constitucin). Situacin previa al constitucionalismo Cualquier organizacin politica ya tenia una estructura jco-pol o una constitucin, pero antes del constitucionalismo, tal estructura no contaba con un texto const. Q cubriese los requisitos de FORMA Y CONTENIDO. a) Grecia clsica: distingua un poder legislativo ordinario (asamblea) de un poder legislativo superior, otorgndole supremaca a ste. b) Iusnaturalistas: frente a la tesis romanista de q todo el D proviene del monarca, quien se hallaba desligado de la ley, sostuvo la primaca de reglas supremas (divinas o derivadas de la naturaleza humana), por sobre el D del soberano, a las q no poda perjudicar; as como tambin a la existencia de D humanos previos e igualmente superiores a cualq ley del Estado. c) D Germnico Medieval: el rey est bajo Dios y bajo la ley, xq la ley es la q hace al rey. d) Edad media: admisin de la supremaca de ciertas N sobre el D legislado comn. - Espaa: los fueros; si el soberano dispona algo contra el fuero, la N en cuestin resultaba nula.

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Francia: leyes fundamentales; eran inderogables por el prncipe. Holanda: se distingue las leyes fundamentales expresas de las tcitas, segn consten en documentos concretos, o se conozcan por va de tradicin. Inglaterra: carta Magna; se configura como d bsico superior al D ordinario.

1 Estapa: el constitucionalismo individual o liberal (clasico) Este constitucionalismo (s. XVII a XIX) est al servicio del 3 estado (burguesa) q a partr del S. XVII triunfa sobre el 1 estado (rey y aristocracia) y el 2 estado (clero). Esta vicrotia se concreta en 3 grandes revoluciones 1 producen diversos documentos constitucionales de gran predicamento posterior. a) Rev. Inglesa: (S. XVII) produce; 1. Agreement of the people (pacto popular) 1647 2. Instrument of Government (carta const.) 1653 erigi 3 rganos principales de gob: Lord Protector, el Consejo, Parlamento unicameral. Enunci ciertos D personales Vigencia: 4 aos 1689: Hill of Rights (Declaracin de D) 1620: Petition of Rights 1215: Carta Magna 1701: Acta de establecimiento + otros documentos forman la parte esencial de la actual constitucin inorgnica britnica. b) Rev. Norteamericana: 1776 1 Produjo varias constituciones locales (como la de Virginia en 1776) luego la Federal en 1787. Constituye los 3 poderes: PE, PL, PJ. c) Rev. Francesa: 1789 Estableci la Daclaracin de los D del hombre y del ciudadano y despus la const. De 1791. En sta el PE se confa al rey, el PL a una asamblea nacional y el PJ a magistrados elegidos por el pueblo. Postulados A) Cualquier Estado debe tener una Const. Formal, de ser posible escrita y en un texto unificado, con supremaca sobre el resto del ord. Jco, para q el legislador se encuentre sometido a ella; si dicta una ley contraria a la const, la ley ser invlida. La const. Cumple el papel de conservar el sist. Poltico y jco. Por ella establecido. A veces el Ppio. De supremaca const. Est explcito en el texto de la const. Y otras es implcito. B) Se instaura constitucional// un orden econmico individualista y liberal, declarndose a la propiedad como D inviolable, (C.N arg 53), pleno y hasta sagrado (C.N Uruguay) La propiedad es defendida contra el Estado en particular, ya q la const. Impide, gral//, las confiscaciones y admite la expropiacin slo mediando una justa causa y previa indemnizacin al propietario.

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C) La const., por lo comn reconoce D de asociarse, de comerciar y navegar, de ejercer cualquier industria. D) Ninguna Const. Del perodo pone topes a la posibilidad de acumular riquezas. E) El constitucionalismo de la 1 etapa implanta un nuevo orden poltico. 1. Esta tiene directrices antiaristocrticas, q disuelven las prerrogativas del rey, de la nobleza y el clero. 2. Despus de descargarse contra el 1 y 2 estado, anestesia el 4 ( proletariado) Despus de excluir a los empleados del voto, se exige una significativa cantidad de dinero para desempear algunas funciones pblicas. F) Los contenidos del constitucionalismo individualista consagran un positivo y minucioso catlogo de facultades, garantas y D personales, pblicos y privados, vinculados con la dignidad humana. Dichos derechos significa un ataque al estado absolutista monrquicoaristocrtico previo a las revoluciones liberales de los s. XVII, XVIII y XIX G) Los nuevos derechos beneficiaban al 3 estado, q adems de declararlos, se encontraba en condiciones culturales y econmicas para ejercerlos. 2 Etapa: constitucionalismo del Estado social de D a) crisis de libertad: Acontecimientos tecnolgicos, como la Rev industrial, y econmicos, como el juego de la oferta y la demanda, as como la capacidad de acumular ilimitada// las riquezas, produjeron fenmenos de enorme concentracin econmica q extinguieron la libre concurrencia en el mercado. La presencia de carteles, monopolios y oligopolios estrangul las bases del sistema econmico liberal. En el mbito poltico, el proletariado reclamaba el voto universal y nuevas libertades de D, y su reconocimiento constitucional, como el de agremiarse, y el D de huelga. b) crisis de igualdad: Haba enormes diferencias entre la alta burguesa y el proletariado. Si bien haba desaparecido la antigua aristocracia feudal, una nueva nobleza el dinero- oper con igual o mayor opulencia q los viejos seores feudales. Las desigualdades econmicas determinaron las polticas. c) crisis de justicia: El sistema constitucional individualista fue cualquier cos, menos solidario. Emerge con toda la fuerza un problema gravsimo: la cuestin social, lo cual provoc cambios sustanciales en la estructura vigente. Diferentes doctrinas polticas (el socialismo, el sindicalismo, el marxismo, el anarquismo, etc), reclamaban un nuevo orden no individualista. Hasta el propio liberalismo termina por aceptar la necesidad de una reformulacin sistemtica: el neoliberalismo, consiente las rectas de justicia social y de bienestar social a fin de restaurar la libertad en las transacciones, atender necesidades colectivas impostergables y afianzar una mayor igualdad de oportunidades. Concreciones

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El 2 tramo del constitucionalismo comparte ciertas caractersticas formales del constitucionalismo inicial (ej: const. nica, inorgnica, suprema), pero diferente en su contenido, ya q procura abrir el juego poltico y econmico, auspicindo constituciones no slo a favor del 3 estado (burguesa) sino tambin del 4 estado (ploretariado) A) El constitucionalismo neoliberal-social Comenz con la Rev. Francesa en 1848 Es policclasista, habitual// pluripartidocrtico y en cuanto a la cuota de poder conferida al Estado, moderado. Se inspira en posiciones neoliberales, socialistas moderadas, solidaristas y socialcristianas. A menudo se presenta como el nico constitucionalismo propio del Estado de derecho, descalificando a las otras manifestaciones del constitucionalismo social como fenmenos autoritarios de desconstitucionalizacin. b) El constitucionalismo marxista. Se inici con las rev. Comunista rusa en 1917. Postul inicial// un Estado uniclasista, unipartidocrtico y autoritario, erigido como dictadura del proletariado. El constitucionalismo marxista desconfa del concepto liberal del Estado de derecho, del q expresa: trata de defender los intereses de la burguesa, fijados por la ley. Postula una nueva idea: la de legalidad socialista, como expresin jurdica de la democracia marxista. Tal legalidad impone 3 consecuencias: 1) cumplimiento de las leyes q expresan la voluntad de los trabajadores; 2) aplicacin de esta exigencia a todos los funcionarios, y 3) riguroso control de su cumplimiento. Tambin rechaza la divisin de poderes propuesta por el constitucionalismo liberal, y afirma el Ppio. Del centralismo democrtico, segn el cual, el rgano ms representativo del pueblo (el Parlamento) es el q debe predominar sobre los dems. c) El constitucionalismo corporativo. Especial// encarnado en los gob. De Mussolini en 1922, del q emergen documentos constitucionales inorgnicos o dispersos u orgnicos. Auspicia un Estado pluriclasista, geral// unipartidocrtico y autoritario. Tanto el fascismo, como el nuevo Estado portugus, se auto definen como Estados sociales y Estados de derecho,. Institucionalizados mediante la normatividad pertinente. Postulados del constitucionalismo social Tiene por meta establecer un orden econmico distinto. Es usual, a esos fines, q los Estados se definan como sociales, o q reconozcan a la justicia social. Para lograr esos fines, resulta frecuente q el Estado social asuma la promocin de las clases trabajadoras. Consecuente// hay una proteccin constitucional del trabajo y del trabajador, incluyendo remuneraciones justas, igual salario por igual tarea, sueldos mnimos, asignaciones fliares, etc., con ms el derecho a sindicalizarse, a la tutela de los representantes gremiales. Paralela//, la funcin social de la propiedad es un Ppio divulgado. La dignidad de la vida, como objetivo del Estado es una meta comn q aparece en constituciones del ms variado signo ideolgico. La intervencin estatal en la vida econmica de refleja en el tratamiento constitucional de las relaciones econmicas. El listado de deberes personales en el mbito econmico y social incluye, por ej, la obligacin de contribuir al afianzami8ento de la solidaridad y del humanitarismo entre los hombres; y de trabajar por la afirmacin de una

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sociedad justa, fraterna y solidaria, pagando adems los impuestos y soportando las cargas legales para el sostenimiento de los Ss. Pblicos. Tambin postula el constitucionalismo social un nuevo orden poltico: o el 4 estado (proletariado) se suma al 3 estado (burguesa) en una coexistencia programada, pluriclasista (sist. Neoliberal-social y corporativo); o el 4 estado procura extinguir al 3 estado y formar una sociedad poltica uniclasista (constitucionalismo marxista).

UNIDAD 2:CONSTITUCIN El poder constituyente.


Concepto: El poder constituyente es definido x Linares Quintana como "la facultad soberana del pueblo a darse su ordenamiento jco-poltico fundamental originario, x de una Consti y a revisar a sta total o parcialmente cuando sea necesario". Desde los 1ros tiempos de la historia el ejercicio del poder constituyente, se vincula ntimamente a los conceptos de E y D. Es decir, siempre q hubo q organizar jurdicamente 1 sociedad fue necesario el ejercicio del poder constituyente p establecer las N fundamentales. La distincin entre la teora pacfica del poder constituyente que corresponde fundamentalmente a la doctrina norteamericana y la teora revolucionaria que corresponde a la francesa. El sistema norteamericano se basaba en los acuerdos denominados covenants y presentaba como caracterstica, el ejercicio directo por parte del pueblo del poder constituyente, excluyndose todo ppio representativo. En cambio el sistema francs se basaba en la idea de q la organizacin de una sociedad requiere de una Constitucin. La nacin ser el origen y la voluntad de la nacin ser la ley. La Constitucin no ser obra del poder constituido, sino del poder constituyente. Sieyes sostena que "la Nacin existe ante todo, es el origen de todo, su voluntad es siempre leal, es la ley misma. Antes que ella y por encima de ella slo existe el derecho natural". La exposicin de la teora del poder constituyente quedar ligada a los conceptos de democracia representativa, de poder limitado en los trminos del mandato poltico, de Repblica y a la idea de la representacin, que constituyen en definitiva las bases del Estado de derecho. Clasificacin: Se distingue entre poder constituyente originario y poder constituyente derivado. Sin embargo ello no es aceptado en forma pacfica por parte de la doctrina tanto nacional como extranjera. Mitre sostuvo en la Convencin Bonaerense de 1870, que "el poder constituyente slo es tal cuando se ejercita en forma originaria", o sea que no reconoca el poder constituyente cuando se trataba de la forma derivada. Entre quienes admiten esta distincin encontramos al creador de la doctrina, el Abate Sieyes, y a gran parte de la doctrina argentina: Snchez Viamonte, Linares Quintana, Gonzlez Caldern, Bidart Campos, Vanossi, entre otros. El poder constituyente originario es aqul q aparece en el 1er momento en que se sanciona la Constitucin y el poder constituyente derivado es aquel cuyo ejercicio se manifiesta con su reforma. Aplicando esta clasificacin para nuestro pas tenemos que el poder constituyente originario se ha ejercitado en el momento en que se sancion la Constitucin de 1853, y el ejercicio del poder constituyente derivado se ejercit en las reformas posteriores de 1860, 1866, 1898, 1949 Y 1957. Otras clasificaciones: El texto de la Constitucin de 1853, estableca q sta no poda ser reformada x el plazo de diez (10) anos, sin embargo en 1860 se llevo acabo una de las reformas ms importantes, como consecuencia de la incorporacin de la provincia de Bs As a la Confederacin Argentina, cuyo

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antecedente fue el Pacto de San Jos de Flores, lo q ha llevado a Bidart Campos a introducir una nueva clasificacin dentro del concepto de poder constituyente originario, para poder explicar la reforma de 1860, porque de lo contrario habra que sostener que fue inconstitucional. Distingue entre el poder constituyente originario abierto o cerrado. Abierto es cuando el poder constituyente se ejercita a lo largo del tiempo, ubicando el comienzo a partir de 1810, donde con los primeros actos de la Revolucin de Mayo se sentaron los principios constitucionales fundamentales para la Argentina, llegando as hasta 1860, es decir abarca el dictado de reglamentos, estatutos y constituciones de 1819 y 1826. El proceso de pactos interprovinciales que tambin configuraron la base del texto de 1853/60. En cambio, cambio existe poder constituyente originario cerrado cuando en un solo acto constituyente se ejercita el poder constituyente originario. Vanossi ha realizado otra clasificacin distinguiendo al ejercicio del poder constituyente en forma democrtica del ejercicio del poder constituyente en forma autocrtica. Ello relacionado bsicamente con los acontecimientos que tuvieron lugar en 1956, cuando por un decreto del Poder Ejecutivo Nacional se dej sin efecto la reforma constitucional de 1949 y se convoc posteriormente a una Convencin y luego en 1972 se sancion una reforma denominada Enmienda Lanusse. Otra clasificacion es aquella que alude a los distintos grados de ejercicio del poder constituyente, los cuales tienen su fundamento en la organizacin territorial de nuestro pas. Existe 1 poder constituyente de 1er grado en el orden federal por la Constitucin Federal, reconocemos 1 poder constituyente de 2do grado cuyo ejercicio corresponde a las provincias, a travs del dictado de sus propias constituciones y 1 pder constituyente de 3er grado en el orden municipal, donde tambin se pueden introducir este tipo de distinciones, a travs del dictado de las cartas orgnicas municipales. Titular del poder constituyente: El titular del poder constituyente es el pueblo, por cuanto una pluralidad de individuos concurren a formar una misma nacin, constituyndose en un cuerpo estatal unificado, que debe ser lgicamente obra de estos mismos hombres. La Constitucin de un-pueblo no es y no puede ser ms que la Constitucin de su gobierno y del poder encargado de dar leyes lo mismo al pueblo que al gobierno. El fundamento de que la titularidad del poder constituyente corresponde al pueblo constituye la base de la legitimidad democrtica y del Estado de D. Slo el pueblo puede originariamente sancionar una Constitucin y slo tambin el pueblo por medio de sus representantes o por otros procedimientos previstos normativamente, puede reformar la Constitucin. Esto se vincula con un tema importante que es el de la legitimidad de la Constitucin. El problema de la legitimidad es de naturaleza esencialmente poltica y debe resolverse, remontndolo a la naturaleza del acto constituyente, porq se requiere la presencia inequvoca de una voluntad poltica nacida de una determinacin popular mayoritaria porque de lo contrario, no sera legtima una Constitucin cuya sancin estuviese afectada de soborno, o violencia o cualquier clase de presin. Lmites del poder constituyente: El poder constituyente originario es en ppio ilimitado debido a que es la primera vez en el tiempo que se establece una organizacin jurdica poltica fundamental, lo q no significa q el poder constituyente no tenga ciertos lmites, sino que ellos no estn dados por el derecho positivo. Bidart Campos establece ciertos tipos de lmites: A. Lmites del valor justicia o derecho natural; B. Lmites que puedan derivar del derecho internacional pblico, como por ejemplo, tratados, y C. El condicionamiento de la realidad social con todos sus ingredientes, que un mtodo realista de elaboracin debe tomar en cuenta para organizar el Estado. Linares Quintana sostiene que toda comunidad poltica, al ejercitar tan esencial facultad soberana, est constreida a respetar ciertos valores naturales y absolutos como la libertad, la dignidad del hombre, la justicia, etc.

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El poder constituyente derivado es limitado porque tiene q cumplir con las prescripciones que al respecto le ha fijado la propia Constitucin sobre los rganos destinados a la reforma, los procedimientos, los plazos, etctera, e incluso determinadas prohibiciones. El art. 30 establece: "La Constitucin puede reformarse en el todo o en cualquiera de sus partes. La necesidad de reforma debe ser declarada por el Congreso con el voto de dos terceras partes, al menos, de sus miembros; pero no se efectuar sino por una Convencin convocada al efecto". Eso nos acerca al tema de los llamados contenidos ptreos de la Constitucin, o sea aquellas normas que no pueden ser objeto de modificacin alguna.

Poderes constituidos. La diferencia entre poder constituyente y poder constituido aparece precisamente con la Revolucin Francesa. El poder constituyente opera en un nivel superior, es el que sienta las bases de la Ley Suprema y, en consecuencia, origina los poderes constituidos, que en nuestra organizacin son el Poder Ejecutivo, el Poder Judicial y el Poder Legislativo, que tienen como misin el cumplimiento de los grandes lineamientos establecidos por la propia Constitucin y por el poder constituyente. El poder constituyente establece la Constitucin como la base del resto del ordenamiento jurdico y los poderes constituidos como obligados a cumplir en una instancia inferior a dicho poder, sus fundamentales prescripciones.

Concepto material y formal de la Constitucin.


En el concepto material se tiene presente el estudio de la realidad, cmo est organizado el Estado, cmo se ejercita el poder, los hechos, las conductas que se desarrollan en el mundo real. Se trata en consecuencia del anlisis de un concepto ms propio de la sociologa poltica. Todo Estado tiene una Constitucin material, pero en cambio no todo Estado tiene necesariamente una Constitucin formal. Las constituciones formales fueron el resultado de un vasto proceso de reformas filosficas y polticas que partieron desde la reforma y que tuvieron su origen como ya sabemos en el constitucionalismo clsico. Son resultado del constitucionalismo clsico y se componen de 2 partes, la lgica y la dogmtica. La Constitucin material atiende fundamentalmente al problema de la vigencia, a diferencia de la Constitucin formal que pone el nfasis en la normatividad. A veces confluyen en una perfecta armona, la Constitucin formal, escrita y la Constitucin material. Por otra parte existen situaciones en que esto no ocurre porque la Constitucin formal no tiene efectiva vigencia, como ocurri en nuestra historia con las constituciones' sancionadas en 1819 y 1826, las cuales a pesar de tener una buena tcnica constitucional no tenan una correlacin con la vida poltica del pas, perdiendo por lo tanto su vigencia. La constitucin real o material presenta la realidad misma como una dinmica permanente; en cambio la Constitucin formal o escrita es un producto intelectual que naturalmente resulta ms esttico.

Clasificacin y tipologa de la constitucin.


Clasificacin: la ms tradicional es la de Constitucin escrita y no escrita, la 1ra se caracteriza por la reunin de normas en un cuerpo unitario, tambin llamadas por ello formales o codificadas, y la 2das destacadas justamente por la ausencia de un cuerpo nico. Bidart Campos sostiene q las constituciones no escritas a su vez pueden ser totalmente no escritas o consuetudinarias. Otros autores las clasifican en constituciones parcialmente no escritas o consuetudinarias, constituciones parcialmente escritas en normas dispersas y totalmente escritas en normas dispersas.

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Otra clasificacin apunta a la Constitucin formal definida normalmente como la Constitucin codificada y la constitucin material, que como sostiene Bidart Campos es la vigente y real en tiempo presente como modo de estructura y ordenacin de un rgimen poltico. Tb estn los q hacen la clasificacin entre Constitucin rgida y Constitucin flexible, la 1ra es aquella q solamente puede ser modificada mediante procedimientos diferentes a los establecidos para la sancin de la legislacin comn. La flexible es aquella que admite su enmienda mediante el mismo mecanismo empleado para la legislacin comn. Tipologa: Garca Pelayo distingue 3 tipos de constitucin: a) racional normativo, b) histrico tradicional y c) sociolgico. El concepto racional normativo corresponde a la primera etapa del constitucionalismo y es consecuencia del ideal iluminista del gobierno de la ley, con la pretensin en base al dominio absoluto de la razn, de formular constituciones intemporales e inespaciales con validez universal. En sus excesos posteriores, sobre todo en la concepcin kelseniana, tratar de identificar E con D. A esta Constitucin corresponde el concepto de validez. La tipologa histrico-tradicional fue la respuesta del romanticismo y del historicismo, que provino esencialmente de Alemania, donde se levant la idea del derecho de los pueblos a una construccin jurdica propia. Sobre esa base se crearon las corrientes romnticas e historicistas. Frente a la Constitucin normativa se elabor la idea de la Constitucin real, y contra la tesis racionalista se esgrimi una de carcter historicista, que corresponde al concepto de la legitimidad. El nfasis se puso en la historia, en la tradicin, en la herencia como fundamento de una norma constitucional. La sociolgica apunta a 1 concepto ms actual, con nfasis en la vigencia efectiva de la Constitucin, es decir, una correspondencia entre lo que la Constitucin dice y lo que efectivamente se verifica en la existencia poltica de cada comunidad; realzan el ser y no el deber ser jurdico. El concepto que corresponde a esta tipologa es el de vigencia. Antes las formas o los valores tenan su lugar conforme a la tipologa racional normativa o a la histrica tradicionalista, en esta tipologa se pone el acento en los hechos. El enfoque sociolgico del orden jurdico permite ver si en la prctica las hiptesis de las normas tienen una efectiva vigencia. P Bidart Campos la tipologa de la Constitucin Nacional es mixta. Est inserta en el tipo racional-normativa porque ste era el concepto que tuvo el padre de nuestra Constitucin, Alberdi. Pero tambin hay una tipologa tradicional-historicista. En definitiva, la Constitucin Nacional resumi las tradiciones y la historia de nuestro pas. Por ello la Corte Suprema de Justicia de la Nacin ha sentenciado que nuestra Constitucin es una creacin genuinamente argentina.

Partes dogmtica y orgnica.


La Constitucin argentina tiene dos partes: una primera que llamamos dogmtica y una segunda que denominamos orgnica. La mayora de la doctrina admite esta distincin indicando que la primera trata de la situacin del hombre con el Estado y en las relaciones con los dems hombres. En el constitucionalismo moderno la situacin poltica del hombre se define por el reconocimiento de su libertad y de sus derechos, por ello hablamos del derecho constitucional de la libertad. La parte orgnica est referida al poder, sus rganos, sus funciones, relaciones y por ello hablamos del derecho constitucional del poder. En la Constitucin Nacional, de acuerdo a la Reforma de 1994, encontramos la primera parte dogmtica, con dos captulos: el primero "Declaraciones, derechos y garantas", y el segundo, "Nuevos derechos y garantas". La segunda parte, la orgnica, de las "Autoridades de la Nacin", con dos ttulos, Ttulo Primero, "Gobierno Federal", con sus tres poderes, "Del Poder Legislativo", "Del Poder

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Ejecutivo" y "Del Poder Judicial" y "Del Ministerio Pblico" y un Ttulo Segundo, "Gobiernos de Provincia".

N operativas (preceptivas y orgnicas) y programticas.


Siguiendo a Bidart Campos las normas operativas son las que por su naturaleza resultan susceptibles de inmediato funcionamiento y aplicacin aun sin normas ulteriores que las determinen. Esto no significa que la norma no pueda ser reglamentada o precisada, ni que sea completa o precisa, sino q aun pudiendo ser objeto de ulteriores normaciones, la falta de ellas no obsta la aplicabilidad automtica y directa. P Vanossi se puede distinguir las normas preceptivas o de conducta que establecen los derechos y obligaciones de los particulares, y las normas organizativas u orgnicas, que se refieren a los rganos y sus facultades, o sea, de los distintos poderes del Estado. Las normas programticas son aquellas que por el contrario requieren que normas ulteriores las determinen y la falta de reglamentacin impide su aplicacin, generalmente este tipo de norma impone a los rganos de poder la obligacin, de actuar de determinada manera. La operatividad de la norma otorga la posibilidad al titular del derecho subjetivo a ocurrir a la Justicia para exigir el cumplimiento de la prestacin, ya sea mediante una accin u omisin pertinente por parte del Estado. La norma programtica en cambio, no permite en principio requerir la proteccin jurisdiccional. Los derechos individuales, o sea los primeramente reconocidos por el derecho constitucional clsico son aquellos que gozan de operatividad propia. El reconocimiento de los derechos individuales correspondi a la primera versin del constitucionalismo que coincida en el concepto del Estado liberal o gendarme. Cuando irrumpe el constitucionalismo social y cambia el rol del Estado surgen nuevas obligaciones de dar o de hacer a cargo de este nuevo Estado, que trata de asegurar la igualdad de oportunidades para los hombres, lo que se vincula a la salud, la educacin, la vivienda, la seguridad social, etc. Q ocurre si el Congreso deja de cumplir en el curso del tiempo las obligaciones que tiene en relacin a una clusula pro gramtica, como el arto 14 bis. Bidart Campos responde que cualquier ciudadano puede presentarse ante el Poder Judicial a los fines de que se establezca un plazo para el cumplimiento de esta tarea. Expresa que existira en este caso una inconstitucionalidad por omisin en el accionar del Congreso, debido a la falta de cumplimiento de sus funciones en el transcurso del tiempo. Como ppio gral las normas constitucionales son tan generales que normalmente requieren de una reglamentacin a los fines de que se establezca una mayor precisin de ellas, pero conviene advertir que algunas normas constitucionales son directamente operativas y no es posible ampliarlas o disminuirlas reglamentndolas o precisndolas.

Hermenutica constitucional.
Concepto: Quintana sostiene que la hermenutica jurdica "es la disciplina cientfica q tiene por objeto el estudio y la sistematizacin de los principios y mtodos interpretativos"; queda en evidencia el error en que incurren quienes pretenden sustituir el trmino interpretacin por el de hermenutica o viceversa, en la equivocada creencia de que se tratara de vocablos sinnimos. La interpretacin es aplicacin de la hermenutica, sta descubre y fija los principios que rigen a aquella. Se debe distinguir la interpretacin de la integracin. Interpretar significa desentraar el sentido del texto; integrar es determinar la extensin y su significado dentro del mbito plenario del derecho. La naturaleza jurdica de la Constitucin y la jerarqua que a ella corresponde como Ley Fundamental y Suprema, impone caractersticas especiales a la interpretacin jurdica.

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Existen ciertos criterios interpretativos: 1) Toda Constitucin es una transaccin, es decir, ella recepciona una pluralidad de motivaciones, la influencia de varios factores. sean ellos econmicos, sociales, polticos o histricos. 2) No debe perderse de vista la frmula poltica a que responde la Constitucin. Toda norma constitucional hace referencia a una ideologa poltica, a criterios de organizacin y a una estructura social. La frmula poltica se integra de tres elementos: a) un techo ideolgico, que alude a las afirmaciones capitales sobre el modo de relaciones entre la sociedad poltica y el individuo; b) un modo concreto de organizacin poltica, (Estado unitario, regional o federal) y c) la estructura social en cuanto al modo arquitectnico que configura la sociedad poltica. 3) La realidad social de la comunidad, que cambia y sufre mutaciones en su propia estructura. 4) Toda Constitucin debe tener caracteres esencialmente dinmicos, es decir aquella cualidad que le permita adaptarse, sin violacin a sus normas, a los cambios sociales. Bidart Campos seala que puede haber integracin cuando existen lagunas en el orden jurdico o frente a la existencia de normas injustas, denominando esta situacin como la carencia dikelgica de la norma. La integracin puede llevarse a cabo de 2 maneras diferentes: a) Cuando acudimos a soluciones del propio orden normativo existente, es decir, a la justicia formal, y en ese caso hablamos de autointegracin y b) Cuando la solucin se encuentra fuera del propio orden normativo, recurriendo a la justicia material, por lo que hablaramos en este caso de heterointegracin. La autointegracin se asemeja con la analoga, la heterointegracin prescinde del orden normativo y sa1ta la justicia material. Este procedimiento resulta excepcional porque como principio rige el de la supremaca de la Constitucin formal. Dice Bidart Campos que la integracin y la interpretacin constitucionales pueden desentraar el sentido de las normas o colmar las lagunas mediante el recurso al derecho extranjero, como ha ocurrido en nuestro pas con temas tales como el control de constitucionalidad, tomado del derecho norteamericano. Clases: linares Quintana seala que la interpretacin puede ser: autntica, judicial y doctrinaria. La interpretacin autntica es aquella que realiza el mismo rgano que dio existencia a la norma jurdica, por medio de un nuevo acto, que aclara con efecto retroactivo el sentido del acto originario interpretado. El Poder Legislativo podra reconsiderar sus propias leyes, sea para modificadas, sea para interpretarlas, determinando su alcance, aclarando su sentido, su propsito. La Corte ha expresado: "La primera regla de interpretacin de las leyes es la de dar pleno efecto a la intencin del legislador la cual debe fluir de la letra o del espritu de la misma". La interpretacin judicial es la que efecta el Poder Judicial, ejerciendo la funcin que especficamente le corresponde, xq el juez crea D cuando interpreta la ley. Linares Quintana sostiene que le resulta inaceptable dentro de la concepcin del Estado constitucional, porque ello atenta contra la divisin de poderes. Est de acuerdo en que como dijera el Chief Justice Charles E. Hughes: "La Constitucin es lo que los jueces dicen que es ", pero no acepta en manera alguna que los jueces puedan crear normas con el mismo valor que los preceptos constitucionales o legales. La interpretacin doctrinaria: es la que realizan los jurisconsultos, tambin llamada intervencin cientfica. Otras clasificaciones: teniendo en cuenta el resultado, se clasifican en: a) literal: que consiste en apreciar el sentido con exclusiva referencia a los trminos, a la letra del texto, sin ampliar ni restringir en modo alguno su alcance. b) extensiva: es aquella que se opera por el desarrollo del sentido subyacente o que lgicamente debe deducirse del contexto, y que hace

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alcanzar el precepto a casos aparentemente no expresados, pero que pueden reputarse razonablemente incluidos. c) restrictiva: es aquella que reduce el sentido y el alcance de la norma cuando su expresin literal excede lo que razonablemente corresponde; Otra clasificacin de Linares Quintana es por escuelas de interpretacin constitucional: En primer lugar la escuela de la jurisprudencia mecnica que atribuye a los tribunales la funcin exclusivamente mecnica de decir la ley. En nuestro ordenamiento jurdico, la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, ha sentado el principio de que en "definitiva, el fin primordial del intrprete es dar pleno efecto a la voluntad del legislador". En 2do lugar la "escuela de la libre decisin legal", se aparta del mtodo de interpretacin estricta de la Constitucin y busca el verdadero progreso del derecho constitucional mediante la actividad creadora de los jueces. La escuela de la jurisprudencia realista o experimental, expuesta por el Obispo Hoadly quien dijo: "Quienquiera que goce de autoridad absoluta para interpretar cualquier ley escrita o hablada, es verdaderamente el que dicta la ley en ciencia cierta, y no la persona que la escribi, o expres verbalmente en primer tnnino". Posteriormente en los EE. UU, el juez Holmes fue uno de los primeros que hicieron notar lo inadecuado del mtodo tradicional de interpretar el derecho. Siguiendo las rutas trazadas por Holmes surgi en los Estados Unidos la tendencia realista o experimental, que estima que el derecho es el resultado de fuerzas sociales a la vez que es un instrumento de control social, por consiguiente el campo que abarca el programa de la jurisprudencia realista es poco menos que ilimitado: la personalidad humana, el medio social, las condiciones econmicas los intereses comerciales, las ideas prevalecientes, las emociones populares son a la vez autores y producto del derecho. Mtodos de interpretacin. P Linares Quintana el primer mtodo interpretativo en la historia de la metodologa jurdica fue el gramatical, utilizado por los glosadores, el cual se atiene estrictamente a las palabras del texto escrito. En el derecho angloamericano es un principio tradicional el que nunca debe citarse al diccionario como autoridad. El segundo mtodo es el lgico por el cual se pretende desentraar por medio del razonamiento el pensamiento real psicolgico del legislador, al tiempo de dictar la ley, para lo cual se recurre a las notas del codificador, al texto de las discusiones en las cmaras legislativas y, en caso necesario, se esboza una sistemtica al comparar y relacionar el texto con el conjunto de las disposiciones legislativas relativas al mismo objeto. Este mtodo lgico propio de la escuela exegtica del derecho, cuando se enfrenta al caso de que no hay ley expresa acude a la aplicacin de leyes anlogas sobre la base de la intencin presunta del legislador, o sea, cabe suponer que siendo las situaciones iguales el legislador hubiera consagrado 1 disposicin igual; y en defecto de leyes anlogas. El mtodo sistemtico aparece como resultado de la escuela dogmtica. En la obra de Savigny se centra la atencin en la tarea de considerar el ordenamiento jurdico en tanto que totalidad sistemticamente estructurada, cuyas partes, se vinculan entre s y reciben su sentido del todo en que se insertan. El mtodo teleolgico signific la introduccin en el derecho de la nocin de fin, finalidad o tlesis, el juez examina el valor de la norma o del principio constitucional. Reglas p la interpretacin. Romero ha sintetizado las siguientes reglas enunciadas por Linares Quintana: a) "La interpretacin constitucional debe prevalecer siempre el contenido teleolgico o finalista de la Ley Suprema.

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b) "La Constitucin debe ser entendida con un criterio amplio, prctico y liberal; nunca estrecho, limitado y tcnico, en forma que sus disposiciones tengan cabal cumplimiento en orden a sus fines. c) "Las palabras que emplea la Constitucin deben ser entendidas en su sentido general y comn, salvo que su empleo tcnico resulte claro, y que nunca ha de suponerse que un trmino constitucional es superfluo". d) "La Constitucin debe interpretarse como un conjunto armnico, en el cual el significado de cada parte debe determinarse en armona con el de las partes restantes: ninguna disposicin debe considerarse aisladamente. e) la Constitucin debe ser interpretada teniendo en cuenta, asimismo, las condiciones sociales, econmicas y polticas que existan al tiempo de su aplicacin". f) "Las excepciones y privilegios deben interpretarse con criterio restrictivo". g) "Los actos pblicos se presumen constitucionales en tanto mediante la interpretacin razonable de la Constitucin pueden ser armonizados con ella". 2.2 Reforma constitucional 2.2.1 El procedimiento del art. 40 Art. 30.- La Constitucin puede reformarse en el todo o en cualquiera de sus partes. La necesidad de reforma debe ser declarada por el Congreso con el voto de dos terceras partes, al menos, de sus miembros; pero no se efectuar sino por una Convencin convocada al efecto. A pesar de ser la nuestra una Constitucin rgida con pretensin de permanencia, debe contemplar la posibilidad de modificar sus normas para adecuarlas a la sociedad a la cual est dirigida. Si bien el pueblo es el titular del ejercicio del poder constituyente derivado, el ejercicio de tal poder est sujeto a los lmites q surgen del propio ordenamiento q se pretende reformar. El art. 30 menciona previa// como ppio. Gral q la const. Puede reformar en todo o en parte cualquiera de sus partes. La doctrina est dividida en cuanto al alcance de la reforma. Unos entienden (y a ella adhiere Ferrer) q es posible por va de reforma modificar toda la Constitucin, siempre y cuando se mantengan los Ppios. Bsicos q conforman el espritu de la nacionalidad. Kart Schmitt distingue entre modificacin o reforma y sustitucin o cambio de la Constitucin. En el 1 caso es el pueblo en ejercicio del poder constituyente derivado quien modifica total// la consti. Pero manteniendo su estructura bsica. En cambio si se pretendiera instaurar un rgimen monrquico absoluto donde el poder se transfiera por herencia, sin intervencin alguna del pueblo, estaramos ante una sustitucin o cambio. Reformar significa cambiar de forma, pero manteniendo el fondo. Otro sector de la doctrina entiende q utilizando la va del art. 30 q hace referencia a la reforma total de la const., es posible cambiar e inclusive sustituir todo el sist. Poltico por otro distinto. Etapas del procedimiento de la reforma: a) la funcin-preconstituyente: declaracin de la necesidad de reforma; b) eleccin de convencionales constituyentes; c) instalacin de la convencin reformadora y d) sancin de la reforma. 2.2.2 La funcin preconstituyente El proceso de reforma comienza en el Congreso con la sancin de la declaracin de la necesidad de reforma. Como toda ley puede iniciarse en cualquiera de las 2 cmaras ya sea por un proyecto presentado por diputados o senadores o bien por el Poder Ejecutivo.

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1) Mayora: la ley declarativa debe ser sancionada por el voto de las 2/3 partes de sus miembos. En este aspecto la doctrina se encuentra dividida sobre el modo o la forma de computar los 2/3. La mayora interpreta q los 2/3 deben computarse sobre la totalidad de los miembros q constitucional// integran cada cmara. Ej: si la cmara de diputados est actual// integrada por 257 legisladores, los 2/3 de dicha cantidad seran 172 diputados o votos por la reforma. En cambio quienes sostienen q bastan los 2/3 de los miembros presentes, o sea q en vez de 172 votos y habiendo qurum de 129 diputados, bastan 86 votos en lugar de 172 para aprobar la reforma. Ferrer adhiere a la 1 interpretacin. 2) Es necesario q la ley contenga expresa e inexcusable// la mencin de los arts. Q se requiere reformar, y no basta la mencin genrica de los temas sobre los cuales va a versar la reforma. 3) La ley debe establecer la forma de eleccin de los convencionales constituyentes y el sistema electoral por el cul sern elegidos. Se suelen adoptar los mismos requisitos y forma de eleccin de los diputados nacionales. 4) La ley debe establecer la sede donde funcionar la convencin y el tiempo o plazo para cumplir su cometido. 5) La ley debe disponer de los fondos necesarios para cumplir su cometido. En caso q as no lo hiciere podra la convencin, en ejercicio de sus facultades implcitas, votar y hacer uso de recursos del presupuesto nacional para cumplir su cometido. 2.2.3 La convencin reformadora Competencia material La convencin reformadora constituye un cuerpo soberano, q una ve instalada debe, en 1 lugar dictar su propio reglamento q va a regir su funcionamiento y las deliberaciones. La convencin es soberana para: - no modificar el texto y dejarlo como est. - Modificarlo en el sentido sugerido por la ley - O modificarlo en distinto sentido o aun en sentido opuesto. La convencin NO puede invocar su soberana para modificar o reformar otros arts. O temas q no estn comprendidos en la ley de convocatoria. Tampoco puede inmiscuirse o dictar nosrmas de aplicacin inmediata para los poderes constitudos a saber: PE, PL y PJ. Los poderes implcitos: constituyen todos los poderes medios q sean necesarios y convenientes para el cumplimiento de los poderes expresos. Se trata de una relacin de medio a fin. Ej: si la convencion modificara en art. 75, inc. 12 inclyendo como cdigo de fondo el Cd. aeronutico, tiene el poder implcito para modificar tb el art. 126 q prohbe a las pcias. Dictar los codigos de fondo cuando ya los hubiere sancionado el Congreso. De igual manera, si los fondos asignados por la ley declarativa resultaren insuficientes, podr votar en uso de sus poderes implcitos, aquellas partidas del presupuesto Nacional q resultaren indispensables para cumplir su cometido. Competencia temporal Por tratarse del ejercicio del poder constituyente derivado cuyo rgano es la Convencin Nacional Reformadora, no es conveniente q funcionen al mismo tiempo la convencin reformadora por un lado, y los poderes constituidos por la otra. Ello puede ocasionar conflictos de competencia de muy difcil solucin, roces y problemas entre la convencin reformadora y los poderes constituidos: PE, PL y PJ.

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Para evitar esto, resulta indispensable q la ley declarativa fije un plazo razonable para el funcionamiento de la convencin, q por lo general es alrededor de 120 das. Vencido ese plazo sin q la convencin haya concluido su tarea, sta queda disuelta de pleno derecho, sin necesidad de declaracin alguna. La convencin carece en absoluto de facultades para autoprorrogar el plazo q le ha fijado la ley de convocatoria. Las enmiendas de facto Cuando el pueblo no ejerce el poder constituyente y algn otro rgano o estructura de poder lo ejerce en su nombre, se produce una sustitucin de facto, o sea de hecho, del poder constituyente q vicia la legitimidad de su ejercicio. En tal caso no tenemos una verdadera reforma sino enmienda q se impone por la fuerza de quien ejerce el poder. La enmienda constitucional sancionada en 1972 q puso en vigencia el estatuto fundamental del 24 de agosto de 1972. constituy un valioso antecedente receptado por la Convencin Constituyente de 1994.

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UNIDAD 3: Antecedentes histricos Conquista y colonizacin: 1492 a 1810


El desplazamiento de la filosofa teocntrica a la antropocntrica, origin un tipo de hombre nuevo, ansioso por vivir, por palpar la esencia misma de la creacin. El descubrimiento de Amrica debido a Coln y la ruta a las Indias por el Cabo, atribuida a Vasco da Gama, ambos tpicos hombres del Renacimiento, conmueven los cimientos de la economa mundial. La invencin de la imprenta, a mediados del siglo XV, incide como causa fundamental de la revolucin espiritual, y ya a fines del siglo, todas las ciudades importantes de Europa poseen su imprenta, sacando la cultura de las manos exclusivas del clero y los copistas de los monasterios. Los casi 320 aos de colonizacin sedimentaron al hombre americano. La tipologa humana no desarroll la misma arquitectura mental en todas las zonas. La extensin territorial, la precariedad comunicacional, la falta de conocimiento sobre las autnticas condiciones de Amrica por parte de las metrpolis, ayudadas por la inmensidad territorial, el distinto grado de desarrollo de las culturas precolombinas, determinaron tipologas intelectuales diversas. La hegemona espaola en Europa: Carlos V reuni bajo su cetro los reinos de Austria, las Indias, los reinos hispnicos y el ttulo imperial alemn, llamndose el Imperio Universal Cristiano. Al principio Castilla se muestra reacia a aceptarlo pero el temor al peligro protestante, la identifica plenamente con el imperio concebido como una unidad cristiana. Con motivo de fracasar sus intentos de conciliacin con los prncipes luteranos alemanes, se enfrenta nuevamente con Francia, los turcos y los prncipes berberiscos. Agotado por el gobierno y su mala salud, Carlos V renuncia en favor de su hijo Felipe II y su hermano Fernando. Con Felipe II, la llegada masiva de los metales preciosos americanos desata un fuerte proceso inflacionario que junto con la creciente necesidad de contribuciones a la corona para el sostenimiento de las guerras, los perjuicios recaen sobre la clase productora. La expulsin de los judos y mariscos demostr un estancamiento demogrfico agravado por las grandes pestes. La despoblacin del campo, la concentracin de la propiedad y la ruina del pequeo campesinado, el desorden monetario, la presin fiscal y la inflacin acabaron por arruinar la empresa espaola. Las demandas americanas de productos manufacturados fueron satisfechas con productos comprados al extranjero. El absolutismo de las Austrias: se da en Europa por dos vas: una teolgica, Bodin y otra racionalista, Hobbes. Bodin: pretende superar todo intento de escisin del gobierno, tal como lo pretendan los protestantes, quienes aludan a la necesidad de un gobierno mixto. Define a la repblica: como el recto gobierno de varias familias y de lo

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que les es comn, gobernados con potestad soberana. La potestad soberana est nsita en la comunidad poltica y es la unin de todas las partes del cuerpo social y acta como fuerza de cohesin, sin la cual el cuerpo poltico se disloca. Se cristaliza en el binomio de mando y obediencia que la, naturaleza impone a todo grupo social que quiera conservarse. Define a la soberana como la potestad absoluta y perpetua de la Repblica. Es perpetua porque los principios de soberana se ejercen vita1iciamente sin interrupcin en el trono. Absoluta xq es menester que aquellos que son soberanos no estn de modo alguno sujetos al mando de otro y que puedan dar leyes a los sbditos y quebrar o anular las leyes intiles. La soberana puede tanto recaer en la muchedumbre (democracia), como en un grupo de elegidos (aristocracia), como en un solo hombre (monarqua). Toda su teora est encaminada a sostener el Estado moderno y va a enterrar junto con Maquiavelo los estamentos feudales propios del medioevo. Nada para el Papa, el emperador todo lo tiene por s mismo. As la soberana garantizaba la independencia nacional. P l la monarqua es el rgimen ms conforme a la naturaleza, slo en ella encuentra un rgano digno de ella. Pero monarqua no es tirana y encuentra sus lmites en las leyes divinas y en las leyes naturales, por eso la llama real o legtima. Tomas Hobbes: Sus teoras reconocen la filiacin a los filsofos jusnaturalistas y a las convenciones pactistas: el hombre posee derechos, por el solo hecho de ser hombre, a la vida, a la libertad y a la propiedad. . El hombre se distingue de los dems animales por su razn, pero el hombre no est solo, y de all el caos; la guerra que le impide toda creacin, toda industria, todo confort, toda ciencia. As la vida es pobre y grosera, embrutecida y corta. En semejante guerra nada es injusto ni puede serio, porque all donde' no hay poder comn no hay ley, donde no hay ley no hay injusticia, y bajo pena de destruccin de la especie humana, es menester que el hombre salga de ese estado. Los hombres se ponen de acuerdo para renunciar a esos derechos absolutos sobre todas las cosas y tener voluntad de observar ese acuerdo de renunciacin. Pero dada la naturaleza humana, se sabe que esta renuncia no ser observada, por lo que se hace necesaria la existencia de un poder irresistible para su observacin. Ese poder ser el Estado o cosa pblica, es ese traspaso a terceros de los derechos absolutos, mediante un contrato concluido. La voluntad de ese tercero va a sustituir a todos y a representarlos a todos. Por un mismo acto, los hombres se constituyen en sociedad poltica y se someten a un mismo amo: el soberano. Para que reine la paz, bien supremo, la renuncia a los derechos naturales ha de ser, no parcial sino absoluta. De lo contrario, el estado de guerra natural, continuara entre los hombres. Con esta renuncia, los hombres se han despojado voluntariamente de su capacidad de juicio sobre el bien y el mal, lo justo y lo injusto. El soberano debe procurar a sus sbditos aquello para lo cual fue instituido: la seguridad. Lo que disuelve al Estado, es la falta de la autoridad absoluta e indivisible. El soberano no slo ser un rgano del Estado, sino tambin de la Iglesia. El asalto al absolutismo: Mientras la sed de Hobbes era la autoridad absoluta, sin fisuras, que elimina todo riesgo de anarqua, aun exponindose a sacrificar la libertad, para Locke su sed es el antiabsolutismo. La autoridad constreida por el consentimiento del pueblo, por el derecho natural, a fin de eliminar el riesgo del despotismo, la libertad aun a riesgo de la anarqua. Parte tambin del estado de naturaleza, pero da una versin distinta a la de Hobbes. En el contrato originario, los hombres no viven en estado de guerra permanente, porque la razn natural, ensea que nadie puede perjudicar a otro en su vida, libertad o propiedad. Estaban bien en el estado de naturaleza, pero como se exponan a ciertos riesgos que podan agravarse, prefirieron el estado de sociedad, para estar mejor. Lo q pudo dar nacimiento a la sociedad poltica fue el consentimiento de hombres libres, capaces de ser representados por el mayor nmero de ellos, es decir, por un gobierno legtimo. Entonces, los derechos esenciales, no desaparecen sino q subsisten para limitar el poder social y fundar la libertad. En su doctrina comienza a insinuarse la teora de

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la divisin de poderes. El Legislativo que regula cmo las fuerzas del Estado deben ser empleadas para la conservacin de la sociedad, Ejecutivo, que asegura la ejecucin de las leyes, y confederativo, que regula las relaciones exteriores, la paz y la guerra. Cuando el peso del absolutismo se hace demasiado insoportable, no hay teora de la obediencia que se mantenga. Posteriormente las obras de Rousseau y Montesquieu van a completar la corriente iniciada por Locke. Tras la muerte de Carlos II de Espaa, sucede la guerra de la sucesin que trae al trono a Felipe de Anjou, nieto de Luis XIV, lo que marca la entrada de los Borbones al trono de Espaa. Los Borbones procuran asimilar algunos de los principios econmicos, polticos y administrativos que por entonces comenzaban a elaborarse. Derrocan ese aislamiento espiritual que haba caracterizado a la Espaa de los Austrias, a quienes carcoma el sano temor a las influencias Reformistas. Lo ms de esto, sea la introduccin del pensamiento cientfico, proscripto hasta entonces. Del absolutismo de los Austrias, medioevalizante, pasamos al absolutismo ilustrado de los Borbones, cuya principal diferencia resida en que estos ltimos queran asegurar su hegemona poltica mediante la centralizacin estatal que destruyese la posicin de los cuerpos privilegiados (aristocracia, clero) y favoreciera a la vez el desarrollo material del campesinado y de la naciente burguesa capitalista (Estado benefactor), aunque sin permitirles intervenir en el control de los poderes pblicos. Todo para el pueblo pero sin el pueblo. Elementos: a) liberar la economa de algunas trabas feudales, b) creacin de bancas nacionales, c) organizacin de ejrcitos estatales, d) colonizacin de tierras pobres, e) apoyo de la enseanza en sus diversos niveles, (concebida como la base de un progreso material y espiritual), f) independencia de los poderes religiosos (regalas). A partir del siglo XVIII, las provincias rioplatenses comienzan a adquirir una importancia demogrfica y econmica. Nuevos aportes de poblacin espaola sumadas al crecimiento vegetativo tonifican la vida de las ciudades y de la campaa. Desde el punto de vista econmico, la riqueza agropecuaria haba alcanzado niveles notables, destacndose por la exportacin de cueros, lanas y sebo. Los espaoles vendiendo sus productos en la metrpolis y trayendo productos manufacturados a altos precios a las colonias. Pero los productos que llegaban de Espaa, por las vas legales, no satisfacan las demandas y desde el siglo XVII era muy fuerte el contrabando y el mercado negro que dejaba notables ganancias a quienes lo explotaban. La Burguesa criolla se hizo liberal xq el liberalismo, aun con las limitaciones con que llegaba impuesto por Espaa, ofreca solucin a los problemas ms inmediatos. En rigor, la doctrina de los Borbones, fue la que colabor ms que ninguna otra a la formacin de la conciencia emancipadora y revolucionaria entre los criollos. La creacin del Virreinato del Ro de la Plata en 1776, dio unidad poltica a una extensa regin hasta entonces no aglutinada. En 1782, se crean las gobernaciones intendencias, de acuerdo con el centralismo jerarquizado de los Borbones. La Superintendencia General de Buenos Aires y siete intendencias: Asuncin, Salta, Crdoba, Santa Cruz de la Sierra, La Paz, La Plata y Potos. Como consecuencia, se debilita la importancia de los cabildos, que hasta entonces, haban sido los cuerpos ms importantes de la transmisin y ejecucin de la voluntad real y que en alguna medida trasuntaban la opinin pblica. El gobernador intendente atenda los ramos: justicia, hacienda, guerra y polica. Sobre la generacin de Belgrano, Moreno, Monteagudo y tantos otros, los economistas y filsofos polticos del siglo XVIII, ejercieron notable influencia y no vacilaron en sostener en pblico, los principios econmicos del liberalismo y las doctrinas fisiocrticas. Fruto de estas inquietudes fueron los peridicos de la colonia. Las invasiones inglesas tuvieron notoria consecuencia. Se produjo un fenmeno social de avance del grupo criollo hacia un primer plano cuya participacin en la reconquista y defensa fue decisiva, no slo en la minora burguesa que asumi su conduccin sino en la masa criolla que identific de esta manera a sus dirigentes. As se insinu con caracteres cada vez ms netos, la nocin de nacionalidad asentada en el ppio de nacimiento

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en la tierra y la adhesin a sus formas de vida. Eso era el criollo, eso era la patria. Respecto al problema poltico, el frente criollo no estaba constituido, ante todo porque el grupo espaol posea una enorme fuerza emanada de la legalidad, luego por lo subversivo de toda idea renovadora impeda que se expresara con libertad el pensamiento de muchos.

Democracia orgnica: 1810 a 1820


La epopeya: la Revolucin Francesa haba representado la concrecin de los ideales liberales: libertad, igualdad, fraternidad. . En el Viejo Mundo una ola de reaccin absolutista se alz sobre toda Europa provocando el nacimiento de la Santa Alianza. Dentro de este marco se produjeron los acontecimientos de Mayo, acelerando y clarificando sus objetivos emancipadores a partir de las invasiones inglesas. Pero todo este proceso se lo debemos a una minora ilustrada y liberal; la masa criolla, se hallaba escindida en dos grandes grupos: el urbano y el rural. El urbano en Buenos Aires y otras ciudades del interior, constitua una minora de considerable influencia en el comercio y las profesiones liberales. Algunos de ellos, haban llegado a ocupar funciones prestigiosas en la administracin de la colonia tenan cierta influencia derivada de la lnea borbnica. As cuaj una doctrina liberal de carcter sui generis, que traa involucrada la necesaria hegemona de Buenos Aires. Los grupos del interior coincidieron con la minora portea en los ideales emancipadores y en los impulsos de transformacin social, pero se separaron en el campo de las realizaciones polticas. Porque la poblacin del interior en su conjunto careca de la preparacin doctrinaria de las elites intelectuales y para asimilar el esquema institucional que el grupo porteo quiso imponer. La arquitectura mental de la poblacin de las provincias unidas no era homognea. Lo podemos dividir en dos zonas principales perfectamente diferenciadas: a) la del Litoral, que demostraba cierto acercamiento a Buenos Aires por la comunidad de problemas. b) la mediterrnea, que reciba influencia del Per y del Norte en general; mucho ms conservadora y no se adaptaba a las ideologas emanadas del centro poltico de ese momento que sin duda alguna lo era Buenos Aires. Un cierto primitivismo una a estas masas que se agrupaban alrededor del caudillo. El caudillo encarnaba al lder de las luchas por los intereses comarcales, responda a sus aspiraciones de patria chica. La Revolucin de Mayo exalt ese sentimiento patritico. Buenos Aires no quiso reconocer esta realidad, pens que bastaba la enunciacin de las nuevas ideas, para que el interior se entregara sumisamente. Coincidan en el sentimiento emancipador, pero disentan totalmente en cuanto a la organizacin poltica del nuevo Estado. El sentimiento emancipador estaba en todos sus actos y la emancipacin planteaba el problema de la organizacin. Los revolucionarios posean mediana claridad de la urgencia de la organizacin so pena de caer en la anarqua y el desorden. Debate del 22 de mayo de 1810: A la postura sentada por el obispo Lu y Riga, quien sentando los principios de la teora de la delegacin expres que la soberana resida en Espaa, y bastaba un solo espaol en tierra americana, para que ste asumiera la soberana en el nombre del rey hasta tanto Fernando VII regresara al trono la respuesta correspondi a Juan Jos Castelli, quien sostuvo los principios de la teora de la reversin de la soberana, dijo que la soberana, estando Fernando preso haba vuelto al pueblo y que tan slo por una nueva delegacin de la soberana, poda constituirse un nuevo poder poltico. As, slo la reunin de un congreso de representantes de la voluntad popular poda fijar el destino de la comunidad. Paso argument que Buenos Aires asuma en la emergencia la representacin de sus hermanas, situacin que sera consultada y ratificada en un prximo congreso en el que estaran representadas todas las provincias del interior. Las argumentaciones fueron definitivas y echaron por tierra las pretensiones espaolas. Ni siquiera la libertad de comercio decretada por el virrey Cisneros, pudo frenar la situacin. La teora de la reversin de la soberana y la gestin de negocios ajenos fueron lo

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suficientemente contundentes como para determinar la creacin del primer Gobierno Patrio. Nace as el perodo que a los fines de mejor estudio denominaremos como democracia orgnica, en razn de ser Buenos Aires el centro de irradiacin del poder poltico hasta 1820. se llama orgnico x la ideologa revolucionaria. La concepcin republicana, fue desde el primer momento la idea rectora, pero los principios de organizacin y la tcnica institucional suponan una experiencia y una preparacin de la cual el pueblo careca. El grupo ilustrado proclam los dogmas de igualdad, libertad y seguridad que Belgrano, Moreno y Monteagudo cristalizaron en las memorables disposiciones, especialmente en la Asamblea del ao 1813. Afirmaban que la verdadera soberana de un pueblo resida en su voluntad general. Mariano Moreno inspirado en el liberalismo, la divisin de poderes resultaba primordial, pero en la realidad de las provincias unidas se tomaba difcil su aplicacin. Pero es evidente que desde la Revolucin hasta la Asamblea del ao 1813, prevaleci en los hechos la labor educativa y educadora del grupo ilustrado, que en conflicto a veces con la realidad, constituy el muro contra el cual se estrell todo intento de democracia anrquica. Y as, Saavedra se inquieta ante las medidas de extrema severidad de Moreno, determinando la formacin de dos partidos: a) los saavedristas, de tendencia moderada y b) los morenistas de tendencia presuntamente exaltada. Tanto uno como otro desean ir hacia la independencia, pero su discrepancia radica ante todo en el mtodo para llegar a la meta. Poderosos fundamentos posee Moreno para oponerse a la incorporacin de los diputados del interior a la Junta, pues dada la gravsima situacin institucional: la estrella de Napolen se apagaba en Europa, mares de costas extensas sin una armada capaz de defenderla, hacan necesarias las decisiones urgentes y no deliberativas. La Junta de por s ya constitua un ejecutivo de decisiones lentas por composicin colegiada. X el contrario, Den Funes que la capital no posee ttulos legtimos para elegir por s sola a los gobernantes. Y si bien en la coyuntura triunfa la tesis del Den Funes y los diputados son incorporados a la Junta formndose la Junta Grande, en el futuro la imposibilitad de las decisiones determinarn la reduccin cada vez mayor del ejecutivo, pasando por los triunvirato s hasta llegar al ejecutivo en la persona del Director Supremo. Documentos: Acta Capitular del 25 de mayo de 1810: el Cabildo de Buenos Aires acord erigir una Junta de Gobierno estableciendo los preceptos a los cuales habra de ajustar sus funciones. Se establece en esta Acta que la soberana resida en el pueblo de la Nacin, seala el principio de responsabilidad en las funciones de gobierno, coincida con la institucin de la Real Audiencia, excluyendo a la Junta de ejercer el poder judiciario, sentando el principio de la divisin de poderes, estableca la necesidad de una representacin para imponer tributos, no poda la Junta imponer tributos sin previa consulta, y la obligacin por parte de la Junta de ordenar a los cabildos que convoquen a sus vecinos a los fines de elegir a los representantes que haban de reunirse en Buenos Aires a establecer la forma de gobierno que creyeren ms conveniente. El sentimiento emancipador sentaba con estas apresuradas y rudimentarias disposiciones el carcter representativo republicano que habran de desarrollar los acontecimientos a sobrevenir. Reglamento del 22 de octubre de 1811: Fue dictado por la Junta provisoria. Las ideas fundamentales son las que a continuacin se detallan: 1. Con motivo de la prisin de Fernando VII, el pueblo reasume su poder soberano. 3. Establece la divisin de poderes: Ejecutivo, Legislativo y Judicial. 4. Los diputados de las Provincias Unidas, componen la Junta Conservadora de la soberana de Fernando VII y de las leyes nacionales en cuanto no se opongan al derecho supremo de la libertad civil de los pueblos americanos. Son sus atribuciones: Declarar la guerra y concertar la paz Creacin de impuestos

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Celebracin de tratados Creacin de tribunales y empleos. Crea el Poder Ejecutivo compuesto por tres personas, Triunvirato, quienes eran responsables ante la Junta de su conducta pblica y le estaba vedado conocer los asuntos judiciales. Se estableca la independencia del Poder Judicial. Decretos sobre la libertad de imprenta del 20 de abril y del 26 de octubre de 1811: Se establece la facultad de los ciudadanos de publicar sus pensamientos e ideas polticas, sin censura previa con excepcin de los escritos en materia religiosa. La responsabilidad por los abusos que se cometieren en uso de esa libertad recaa sobre los autores e impresores. Se creaba una Junta Protectora de la libertad de imprenta cuya funcin se reduca a declarar de hecho si haba o no crimen en el abuso de esa libertad, reservando a la justicia ordinaria el castigo del delito. Decreto sobre la libertad individual del 23 de noviembre de 1811: Antecedente del Habeas Corpus, fue dictado x el triunvirato. Los principales contenidos son los siguientes: Ningn ciudadano puede ser penado ni expatriado sin que proceda formal proceso y sentencia del tribunal. Las rdenes de arrestos deban individualizar a la persona a la cual se refieren. El domicilio es inviolable pudindose allanar slo en virtud de orden del juez. Se consagra la libertad de circular, permanecer y salir del territorio del Estado. En caso de comprometerse la seguridad pblica o la tranquilidad, podr el gobierno suspender el decreto dando cuenta a la Asamblea General. La contrarrevolucin: surge en Cba y en el Per. En Crdoba, la reaccin es fcilmente sofocada y sus cabecillas fusilados en Cabeza de Tigre. En lo que respecta al norte, una expedicin militar que comanda Antonio Balcarce derrota al ejrcito insurrecto y fusila a sus comandantes. Los triunviratos: Con la incorporacin de los diputados de las provincias se forma la Junta Grande, primer antecedente de un gobierno federal en las Provincias Unidas. En la organizacin de los tres poderes, el Ejecutivo se lo atribuye a un Triunvirato, organiza las juntas provinciales y se transforma en Junta Conservadora. El 1 Triunvirato disuelve la Junta Conservadora, y dicta un Estatuto Provisorio acrecentando los poderes del Ejecutivo otorgndole capacidad para actuar como Tribunal de 2 Instancia. Ante el descontento por las medidas tomadas, este primer Triunvirato es depuesto por el golpe de Estado de 1812 quien designa un Segundo Triunvirato compuesto por Paso, Rodrguez pea y Alvarez Jonte. Convoca a una Asamblea General Constituyente la que se rene el31 de enero de 1813. Todas sus disposiciones estn encaminadas a lograr la independencia, que si no lo logr, tom importantsimas medidas que jalonaban el rompimiento devnculos con Espaa. Se declara soberana y su principal cometido sera el de dictar una Constitucin, objetivo que no se logr. Existieron dos proyectos de Constitucin que tuvieron tratamiento en tablas, uno de la Sociedad Patritica y otro de la Comisin Oficial. Un tercer proyecto de carcter federal no tuvo tratamiento. Tampoco se permiti la entrada de los diputados por la Banda Oriental. Las rdenes de Artigas, caudillo ilustre, eran organizar el Estado bajo el sistema federal y que la capital no estuviera en Buenos Aires. Principales disposiciones: a) Polticas: Se declarara la inviolabilidad de los diputados desde el da de su instalacin.

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Los diputados de las provincias, son diputados de la Nacin en general. Crea el cargo de Director Supremo de las Provincias Unidas, quien Ejercer el Poder Ejecutivo. Instituye como fiesta cvica el 25 de Mayo. Ordena acuacin de moneda con la efigie de la Asamblea. Adopta el Escudo y el Himno Nacional. Se estructura el Poder Judicial y se dicta un reglamento sobre la administracin de justicia. b) En lo social: Decreta la libertad de vientres. Establece la condicin jurdica del indio. Deroga la mita, la encomienda y el yanaconazgo. Quedan abolidos los ttulos de nobleza y los fueros personales. Prohbe el uso de tormentos. Suprime la Inquisicin. Estatuto de 1815: Disuelta la Asamblea, el Cabildo reasumi el 16 de abril de 1815 "la autoridad soberana del pueblo". Se estableca la religin catlica como religin del Estado, el Poder Ejecutivo a cargo de 1 director supremo, la divisin de poderes y declaraba al Poder Judicial independiente. Las provincias podan elegir sus gobernadores, con lo q se insina cierta tendencia federal. Congreso de 1816: Las disidencias internas debilitan las fuerzas polticas. Fernando VII, reinstaurado en el trono, prepara 1 expedicin con la intencin de desembarcar en el Ro de la Plata y atacar x distintos frentes los focos de resistencia criolla. El Congreso reunido en San Miguel de Tucumn, declara la independencia "libres de Espaa y cualquier dominacin extranjera". Designa a Puerreydn como director supremo. Trasladado a Buenos Aires, dicta en 1817, el Reglamento Provisorio. No difiere del de 1815, la principal diferencia se detiene en la forma de nombrar las autoridades provinciales las que sern designadas por el director de Estado de una lista de personas elegibles que elevarn los cabildos. Constitucin de 1819: El Congreso de Tucumn nombr una comisin que en Mayo de 1818 present un proyecto de Constitucin. Sobre ello se discuti y sancion la Constitucin el 22 de abril de 1819. Caractersticas: Declara como religin del Estado a la Catlica, Apostlica Romana. Establece la divisin de poderes: Ejecutivo: a cargo de 1 director (6 aos de duracin y 35 aos de edad); Legislativo: 2 cmaras; diputados (elegidos x proporcin), senadores (1 x c/ provincia, 1 x capital, 3 militares, 1 obispo, 3 eclesisticos, 1 x c/ universidad. Director supremo saliente, la duracin del cargo de senador era de 12 aos, pero se renovaban x 3 partes c/ 4 aos; Judicial: Alta Corte de Justicia. Los gobernadores de provincia eran nombrados por el director de una lista que elevaban los cabildos provinciales. Considerada de espritu conservador, con fuerte base monrquica. Fue jurada por todas las provincias salvo las del Litoral. Siendo director supremo Rondeau, con fuerzas militares precarias, enfrenta a la coalicin de fuerzas integradas por los caudillos Estanislao Lpez, Carreras y Ramrez, que respondan a las aspiraciones artiguistas, en Caada de Cepeda ello de febrero de 1820. Esta derrota signific el comienzo de la disolucin nacional y el inicio de un perodo anrquico. La Constitucin sancionada, constituye otra tentativa, cada vez ms refinada de organizar el pas. Constitucin de 1826: El 6 de diciembre de 1824, se instala el Congreso General Constituyente de las Provincias Unidas y sanciona una ley fundamental de organizacin poltica, por ella las provincias reproducen el pacto con que se ligaron desde la emancipacin de Espaa. En diciembre de 1826 se sanciona la Constitucin. Su extensin es de 191 artculos, la divisin de poderes organiza

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el Estado bajo la forma representativa y republicana consolidada en unidad de rgimen. El Ejecutivo sera unipersonal, cinco aos de duracin, y es elegido en forma indirecta por los colegios electorales. Los gobernadores son nombrados por el presidente de la Repblica de quien reciban rdenes. Anterior a su sancin se haban dictado bajo la misma presidencia de Rivadavia las leyes de presidencia y de capital.

Democracia inorgnica: 1820 a 1853.


Los caudillos fueron los conductores de las masas populares de las provincias. . Fueron jefes populares, posean aptitudes para polarizar las simpatas y suscitar admiracin. Su autoridad se basaba no slo en las condiciones de hombre de combate y de campo sino en una premeditada aptitud mediante la cual las masas rurales llegaban a considerado dotado de poderes inslitos. De este modo, afirmaba su dominio sobre las masas populares y slo secundariamente necesitaba de la convalidacin legal de sus ttulos. Fueron ellos quienes hicieron rodar por tierra el Estado nacional rivadaviano. El movimiento disgregatorio de 1827, arrastr6 consigo a Buenos Aires. Rivadavia haba logrado la prosperidad de la ms rica de las provincias en holocausto a los intereses de la nacin y esa poltica le atrajo la hostilidad de sus propios comprovincianos. Se comenz a hablar de secesin para liberarse de tan pesada carga. Las rentas aduaneras y las riquezas de la provincia, sostenan, deban ser slo para la provincia, y todo sacrificio que no comportara una afirmacin de la hegemona comenz a parecer una traicin a los intereses locales. Con la ley de capital, que cercenaba a Buenos Aires parte de su territorio le acarreaba tambin la prdida de las ms importantes fuentes de ingresos. Borrego, elegido gobernador de Bs. As y Moreno, su ministro de Gobierno, fueron los ms distinguidos representantes de esa tendencia secesionista. Mientras que para los caudillos el federalismo era una consigna, para Dorrego en cambio, el federalismo era una doctrina poltica de slidos fundamentos jurdicos. Cuando llega al gobierno, trata de que sus ideales se plasmaran en una realidad, mediante el acuerdo de los pueblos. Los jefes militares que haban combatido en Brasil pretendieron evitar la dislocacin nacional por medio de las armas y los generales Lavalle y Paz se dispusieron a aniquilar a los caudillos de una sola vez. Los pactos de alianza se sucedieron rpidamente y se constituyeron dos grandes ligas: una de ellas, bajo la autoridad de Paz comprenda a las provincias del interior; la otra liderada por Estanislao Lpez y Rosas agrup a las provincias del Litoral. Una y otra constituan bloques polticos, econmicos y militares que respaldaban la autoridad de sus jefes y revelaban que la discordia civil haba arrastrado todas las tendencias polticas a la anarqua militar. En mayo de 1831 cae prisionero de Estanislao Lpez, Jos Mara Paz disolvindose la Liga del Interior para quedar las provincias a merced de la influencia de Juan Facundo Quiroga. A partir de entonces tres hombres se dividieron la hegemona: Quiroga, Lpez y Rosas quienes sometieron a su influencia a caudillos menores. El despotismo, fue el sistema q triunf en la querella. Rosas hereda la hegemona de un pas desprovisto de leyes ms sujeto que nunca a una autoridad centralizada. Sin embargo, la mstica de constituir el Estado no se pierde. Generacin de 1837: Desde los inicios de la guerra civil entre unitarios y federales, comienza a germinar en algunos espritus, la necesidad de replantearse la problemtica sociopoltica argentina, pensamiento que pertenece a la generacin de 1837. La llegada de Rosas al poder constituy un duro golpe a los grupos ilustrados. El pueblo, prefiri a un hombre que interpretaba sus propias concepciones de vida a estos luchadores por los derechos del pueblo que haban querido conducirlos a una existencia digna y responsable, pero que no responda a sus necesidades. Para los hombres de la generacin del 37 la imputacin ms grave contra los hombres de Mayo y del unitarismo era su ceguera para determinar los problemas sociales y econmicos del pas. Es Alberdi quien inspira a los constituyentes de 1853. El siente la poltica econmica y del

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progreso, l propicia la libertad de cultos como base de implementacin de polticas migratorias europeas, y es el arquitecto de lo que se define como era o etapa aluvional. Es su mxima gobernar es poblar lo que hace que el desierto deje de serio en el menor tiempo posible y se convierta en un pas poblado lo establece como norte del fin poltico de la Constitucin argentina. Para el triunfo de esta poltica era indispensable la cada de Rosas y as el pas, deba marchar aceleradamente a la organizacin constitucional. Pero la Constitucin no era todo. La Constitucin supona la existencia de una nacin consciente de s misma. Es preciso por lo tanto conquistar una filosofa para llegar a la nacionalidad. Cuando la provincia de Buenos Aires se separ de la Confederacin pareca que nuevamente se abra el abismo, pero la comunidad de principios se impuso a los intereses circunstanciales y hall su frmula definitiva en la conclusin del poder constituyente originario abierto que err en 1860. Detectada la patologa haba que preparar lo que llamaron "la regeneracin del pas". La experiencia ensea que todo ser intil si no se le concede a las masas populares la satisfaccin de sus ideales polticos espontneos. El propsito era obtener una unidad omnipotente y salvadora. La posicin poltica de la generacin aparece formulada en el Dogma socialista, a travs de las quince palabras simblicas que resuman todo el ideario: "l. Asociacin. 2. Progreso. 3. Fraternidad. 4. Igualdad. 5. Libertad. 6. Dios, centro y peripecia de nuestra creencia religiosa: el cristianismo, su ley. 7. El honor y el sacrificio, mvil y norma de nuestra conducta social. 8. Adopcin de todas las glorias legtimas, tanto individuales como colectivas de la revolucin: menosprecio de toda reputacin usurpada e ilegtima. 9. Continuacin de las tradiciones progresivas de la revolucin de Mayo. 10. Independencia de las tradiciones retrgradas que nos subordinan al antiguo rgimen. 11. Emancipacin del espritu americano. 12. Organizacin de la patria sobre la base democrtica. 13. Confraternidad de principios. 14. Fusin de todas las doctrinas progresivas en un centro unitario. 1'5. Abnegacin de las simpatas que puedan .ligarnos a las dos grandes fracciones que se han disputado el podero durante la revolucin". Los pactos: Se entiende por pactos los acuerdos celebrados entre las provincias a fin de regulas sus relaciones. Tratado del Pilar, 1820: Entre Buenos Aires, Santa Fe y Entre Ros. Se pronuncian por la Federacin e invitan a las provincias a participar de un congreso, persuadidos de que todas aspiran a la organizacin. Tratado Cuadriltero, 1822: Participan las mismas provincias que en el pacto anterior a las que se agrega Corrientes. Abogan por una paz firme, una verdadera amistad y unin permanentes. Tratado Federal, 1831: Firmado por Buenos Aires, Entre Ros y Santa Fe, luego se adhirieron las dems provincias por lo que tambin se lo denomina Pacto Federal de la Repblica. Se invita a las provincias cuando estn en plena libertad y tranquilidad de reunirse en una federacin, y que por un Congreso General Federativo se arregle la administracin general del pas bajo el sistema federal. Acuerdo de San Nicols de los Arroyos, 1852: Producido el pronunciamiento de Palermo, por el cual se le revoca a Juan Manuel de Rosas su personera para conducir y representar las relaciones exteriores, sobreviene la batalla de Caseros donde es vencido por Urquiza, quien dio a la Repblica su organizacin constitucional, rene a los gobernadores de provincias en San Nicols de los Arroyos y all se firma el 31 de mayo de 1852, el antecedente inmediato de la C.N. de 1853. Sus principales clusulas pueden sintetizarse en la siguiente temtica: a) Se ratifica el Pacto Federal de 1831. b) Se nombra a Urquiza director provisorio de la Confederacin. c) Se convoca a un Congreso General Constituyente a reunirse en Santa Fe. d) El Congreso estar compuesto por dos diputados x c/ provincia. e) Se establece el rgimen federal. f) Se adoptan ciertas normas sobre comercio exterior e interior.

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g) Se consagra el status federal de las provincias. h) Se establecen las inmunidades de los diputados congresistas. i) Dispone que las fuerzas militares provinciales sern parte del ejrcito nacional y Urquiza su comandante en jefe.

Etapa aluvional: 1853 a 1930.


Constitucin de 1853: El Congreso General Constituyente se instal solemnemente en Santa Fe en noviembre de 1852 con la representacin de todas las provincias a excepcin de Buenos Aires. A fin de redactar un proyecto de Constitucin se design a una comisin. En abril de 1853, se presenta el proyecto al Congreso. Se aprobaron la mayora de sus artculos sin discusin, salvo algunos puntos especialmente controvertidos corno lo referente a la religin, a la libertad de cultos, la cuestin de la capital, el juicio poltico a los gobernadores y algunos aspectos impositivos. Las discusiones finalizaron el 30 de abril y el 1 de mayo la firmaron. Fue promulgada por el director provisorio el 25 de Mayo disponindose que fuese jurada por todo el pas el 9 de Julio. Padilla seala en ella tres fuentes principales: La Constitucin de los Estados Unidos de Amrica del Norte, la Constitucin de 1826 especialmente en la organizacin de los poderes Legislativo y Ejecutivo y el pensamiento de la generacin de 1837 en la obra de sus mayores representantes, Esteban Echeverra y Juan Bautista Alberdi. Fue una transaccin entre sectores irreconciliables, fue una negociacin poltica revelada principalmente en la formacin del Estado federal, del rgimen de las autonomas locales, de los pactos interprovinciales especialmente del Pacto Federal de 1831 y de San Nicols de los Arroyos. La reforma de 1860: Autorizado que fuera Urquiza a solucionar por las vas diplomticas o de las armas la inclusin de Buenos Aires, las tropas de la Confederacin Argentina se enfrentan con las de Buenos Aires, comandadas por Mitre en la batalla de Cepeda. En noviembre de 1859 se firma el Pacto de San Jos de Flores, ratificado ntegramente cuyos aspectos fundamentales determinaban que Buenos Aires se declaraba parte de la Confederacin, la provincia elegira una convencin encargada de revisar la C.N. y en caso de que sta propusiese reformas, se reunira una Convencin Nacional ad hoc y lo que sta estableciera sera tenido como definitivo. Conservaba adems sus propiedades y establecimientos pblicos, siendo unos y otros gobernados y legislados por autoridades provinciales, a excepcin de la aduana. En enero de 1860, la Convencin de Buenos Aires prorrog sus sesiones hasta el 12 de mayo del mismo ao, proponindose reformas a varios artculos de la C.N. de 1853. La convencin Nacional de 1860: En cumplimiento de lo prescripto por el Pacto de San Jos de Flores, se rene en Santa Fe la Convencin Nacional encargada de examinar las reformas propuestas presidida x Fragueiro. Se aceptaron casi la totalidad de las modificaciones propuestas por Buenos Aires, salvo la denominacin del pas, dndole al arto 35 su redaccin actual. Reforma constitucional de 1866: A instancia de un proyecto presentado por el senador Valentn Alsina en 1865, en 1866 se instala en Santa Fe una nueva convencin y en razn de las dificultades fiscales del Tesoro Nacional agobiado por sufragar los gastos de la guerra con el Paraguay, se vuelve al texto primigenio de 1853, modificado por la Reforma de 1860. Reforma de 1898: Esta vez la reforma vers sobre lo instrumental abarcando dos rubros: a) la proporcionalidad de los diputados de la Nacin y b) el nmero de ministros del Poder Ejecutivo Nacional. En 1 proyecto presentado x Arragaray en 1897 se sancion la ley 3507 ordenando la Convencin Reformadora. La Constituyente, reunida en Buenos Aires, comienza a sesionar en febrero y concluye sus sesiones el 15 de marzo de 1898. De los artculos sometidos a su tratamiento por la ley de convocatoria, a saber: 37, 67 inc. 10 y 87, la convencin slo reform dos: 37 y 87. El tratamiento del primero (art. 37), se efectu bajo el criterio que de subsistir el sistema proporcional propuesto, al

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aumentar la poblacin, el nmero de diputados crecera en forma desmesurada. Se impona su modificacin. En lo que hace al nmero de ministros, la complejidad de las tareas administrativa en un Estado cada vez ms complejo, exiga un nmero mayor de cinco. Reforma de 1949: Es necesario 1 reforma o cambio constitucional cuando sus moldes se han hecho estrechos porque la evolucin econmica, social y poltica del pas han rebasado los cauces, vale decir cuando' sus contenidos no sirven a las apetencias de la estructura social subyacente. La Constitucin de 1853, est impregnada de ese espritu individualista con sus consiguientes derinciones. El respeto al libre albedro, a la autonoma de la voluntad adquiran rango de valor absoluto, restringindose en consecuencia la actitud intervencionista del Estado. La crisis del individualismo se insinuaba en las postrimeras del siglo pasado y se precipit despus de las dos guerras mundiales. El racionalismo poltico y filosfico demostr su incapacidad para solucionar los problemas fundamentales y debi ceder lugar a concepciones ms nuevas. En el perodo de la Primera Guerra Mundial aparece el constitucionalismo social transformando la teora general del Estado, se deja de contemplar al hombre en abstracto, sujeto de derechos pero en la mayora de los casos imposibilitado de gozarlos en plenitud, y en los textos constitucionales se incorporan los derechos sociales, sometindolos a regulaciones jurdicas aquellas sociedades en que el hombre acta normalmente para cumplir su destino. Es entonces cuando, instituciones, consideradas como de jerarqua puramente civil, reguladas por el derecho privado, adquieren jerarqua estatal (la familia, el trabajo, la propiedad, la educacin). En nuestro pas, la crisis del individualismo no deja de sentirse en estas tierras. Las luchas sociales se agudizan y graves problemas econmicos se plantean. Surgen los embriones de las organizaciones sindicales, fundamentalmente por obra de los inmigrantes de tesitura ideolgica anarquista colectivista, anarquista individualista y socialista, los nuevos aires haban creado otras condiciones. La Corte de Justicia da a la Constitucin una interpretacin ms amplia. Las Fuerzas Armadas depusieron en 1943, al entonces presidente de la Repblica Castillo, asumiendo la presidencia el entonces ministro de Guerra Ramrez, el q como medida de gobierno inicial clausura el Congreso de la Nacin. Con la creacin de la Secretara de Trabajo y Previsin entra de pleno al escenario poltico el entonces coronel Juan Domingo Pern, quien sostena las banderas de un nuevo orden. Segn sus propias declaraciones, su doctrina reconoca los antecedentes socialistas de principios de siglo, los antecedentes de FORJA y los resabios del yrigoyenismo. Por las elecciones del 24 de febrero de 1946, destinadas a elegir autoridades nacionales y provinciales se consagra la frmula Pern-Quijano. Ambos asumen el mandato, luego q la Asamblea Legislativa aprobara la eleccin. Posea mayora en las cmaras y el conglomerado de partidos y grupos que se haban unido bajo su nombre triunfaron electoralmente en todas las provincias menos una. Apart del primer plano al sector agropecuario y en cambio estimul la pequea y mediana industria del capital nacional, con lo cual acrecent las posibilidades ocupacionales de las crecientes masas urbanas que mejoraron sus ingresos y sus condiciones de vida. Acentu el intervencionismo estatal en la economa, tendencia que se puso de manifiesto en la nacionalizacin del Banco Central, del gas, de los ferrocarriles, etc. Las universidades estaban intervenidas, los peridicos censurados y los sindicatos obreros controlados. Perfil de la constitucin: Prembulo: agrega entre las finalidades "socialmente justa, econmicamente libre, polticamente soberana". Parte dogmtica: Se incluyen los derechos del trabajador: a) Derecho a trabajar b) Derecho a una retribucin justa. c) Derecho a la capacitacin. d) Derecho a condiciones dignas de trabajo. e) Derecho a la preservacin de la salud. O Derecho al bienestar. f) Derecho a la seguridad social.

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g) Derecho a la proteccin de la familia. h) Derecho al mejoramiento econmico. i) Derecho a la defensa de los intereses profesionales. Se incluyen los derechos de la ancianidad; de la familia; la educacin y la cultura. Se incluye la funcin social de la propiedad, el capital y la actividad econmica. Se incluye la propiedad de las fuentes de energa. Los lineamientos generales de la parte dogmtica apuntan a: Conforme lo expresado, los lineamientos generales de la parte dogmtica apuntan a: 1) Restauracin del orden natural de la sociedad mediante el vigorizamiento de la familia. 2) Establecimiento de un orden econmico sustentado en la justicia social. 3) Vigorizacin de la conciencia nacional mediante el afianzamiento de nuestra soberana poltica. 4) Implementacin de una poltica del retorno a la tierra. Modificaciones en la parte orgnica: a) Se incluye el estado de prevencin y alarma. b) Conserva inclume las declaraciones, derechos y garantas. c) Democratizacin de los modos de elegir los sujetos del poder poltico (eleccin directa del presidente). d) Suprime la competencia exclusiva de la Cmara de Diputados en materia impositiva. e) Sueldos de los ministros (suprimido). f) Se suprime el art. 102, arto 24 y parte del inc. 11, del art. 67, los juicios por jurados. g) Se determina la competencia de la Corte Suprema de Justicia como tribunal de casacin. h) Normativiza el beneficio de la duda. i) Establece la facultad del presidente de ser reelegido.

La subversin constitucional: 1930 a 1983.


Con el golpe de estado de 1930 que derroca el presidente constitucional Hiplito Yrigoyen se inicia un perodo en la historia constitucional argentina signado fundamentalmente por el rompimiento del orden constitucional y la sucesin de las autoridades al margen de las previsiones de la Carta Magna. El mayor dramatismo se pone en evidencia a partir de 1955, cuando el gobierno provisional se arroga facultades constituyentes. Ya en 1943, por un movimiento de igualo similar carcter se derroca al presidente Castillo. A partir de entonces la sucesin de golpes de Estado es prcticamente ininterrumpida hasta diciembre de 1983, en que asume el Dr. Ral Alfonsn. Declaracin de 1956: El 16 de septiembre de 1955, un golpe de Estado interrumpe el segundo gobierno constitucional del general Pern. Ocuparon la presidencia y vicepresidencia de la Nacin el general Lonardi y el almirante Isaac Rojas. En noviembre del mismo ao el general Lonardi renunci aduciendo razones de salud y fue reemplazado por el general Pedro Eugenio Aramburu. El gobierno de facto, emiti una proclama en mayo de 1956, restableciendo la Constitucin de 1853 y sus reformas de 1860, 1866 Y 1898. En uso de poderes constituyentes, utilizados por primera vez en un golpe de Estado en la Repblica Argentina, procede a la derogacin de la Constitucin de 1949". Deroga asimismo, las constituciones de las nuevas provincias que haban sido dictadas de conformidad a la Constitucin derogada. El 23 de septiembre la Convencin declara vigente la Constitucin de 1853, con las reformas de 1860, 1866 Y 1898, Y exclusin de las de 1949. El 24 de octubre se sanciona una adicin al art. 14, bajo la denominacin de arto 14 bis referido a los derechos del trabajo y seguridad social, y una adicin al arto 75, inc. 12, facultando al Congreso para dictar el Cdigo del Trabajo, y la Seguridad Social.

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Art. 14 bis. El trabajo en sus diversas formas gozar de la proteccin de las leyes, las que asegurarn al trabajador: condiciones dignas y equitativas de labor; jornada limitada; descanso y vacaciones pagados; retribucin justa; salario mnimo vital mvil; igual remuneracin por igual tarea; participacin en las ganancias de las empresas con control en la produccin y colaboracin en la direccin; proteccin contra el despido arbitrario; estabilidad del empleado pblico; organizacin sindical libre y democrtica, reconocida por la simple inscripcin en un registro especial. Queda garantizado a los gremios: concertar convenios colectivos de trabajo; recurrir a la conciliacin y al arbitraje; el derecho de huelga. Los representantes gremiales gozarn de las garantas necesarias para el cumplimiento de su gestin sindical y las relacionadas con la estabilidad de su empleo. El Estado otorgar los beneficios de la seguridad social que tendr carcter de integral e irrenunciable. En especial, la ley establecer el seguro social obligatorio que estar a cargo de entidades nacionales y provinciales con autonoma financiera y econmica, administrada por los interesados con participacin del Estado, sin que pueda existir superposicin de aportes; jubilaciones y pensiones mviles; la proteccin integral de la familia; la defensa del bien de la familia; la compensacin econmica familiar y el acceso a una vivienda digna. Art. 75, inc. 12, dictar los cdigos del Trabajo y la Seguridad Social".

El mundo de la globalizacin. La reforma de 1994.


La prdida de jerarqua de la democracia liberal, convertida en un valor crepuscular que no se adapt a las condiciones de un mundo cambiante en condiciones cada vez ms aceleradas, el advenimiento de las dos grandes guerras del siglo, la primera, que destruy los cimientos de la hegemona inglesa, atomiz el imperio otomano y marc el final de los colonialismos. En lo internacional, un nuevo intento, esta vez concreto, de organizar el mundo a los fines de la paz y la igualdad de las naciones. Surge as la Sociedad de las Naciones como un claro ejemplo impulsor de este objetivo. Como contrapartida, se desarrollan feroces nacionalismos y mitos raciales, resortes de nuevos y catastrficos conflictos. A partir de la segunda gran guerra, dos potencias establecen su hegemona poltica, econmica y militar: Rusia y los Estados Unidos, y el resto del mundo gira en tomo de estos dos grandes ejes. Las crisis petroleras, los avances en la tecnologa aplicados no slo al comercio sino tambin a la industria armamentista, la decadencia del Estado social de derecho, son los sntomas de un mundo que sorpresivamente, en 1989 da un giro fundamental. Hasta el advenimiento de semejantes circunstancias, el mundo se escinda en un conflicto este-oeste que arrastraba tras los grandes colosos al resto del mundo que pretenda sobrevivir. Nace as el denominado Tercer Mundo, que buscaba emerger de sus marasmos poltico sociales mediante teoras econmicas que van desde el desarrollismo, la dependencia, hasta la zonificacin. Estas consideraciones sobre el contexto internacional y la situacin de Amrica latina y de Argentina son la causa eficiente de las bsquedas de nuevos caminos. EE.UU queda con la hegemona mundial. Las Naciones Unidas, bloqueadas en su intervencin por la guerra fra y el derecho de veto que ejercan las potencias hegemnicas, ante la recomposicin del tablero internacional adquieren 1 nueva preponderancia. Algunos pases grandes del Tercer Mundo estn adquiriendo una incidencia internacional (China, India, Brasil, Corea, etc). El conflicto norte-sur adquiere presencia. Llama la atencin el hecho de lile en este mundo de sociedad internacional insuficientemente regulada no hay condiciones para una guerra general, pero s tienen cabida y profundidad los conflictos locales. Hay amenazas serias a los intereses globales de la humanidad. En este contexto se determinan Amrica latina y la Argentina. La democracia neo liberal, que sustituye al Estado de bienestar genera profundas diferencias entre los pases desarrollados y los que le van a la zaga con mayor o menor distancia. As esta nueva apertura y vuelta a la economa de mercado, trae aparejada tambin una tendencia a la democratizacin de los

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sistemas polticos. La nueva concepcin de democracia neoliberal, trajo aparejada tambin la tendencia ineludible a las democratizaciones, y en este entorno se producen lentamente los decaimientos de los gobiernos de facto en Amrica latina. E13l de diciembre de 1993, el Boletn Oficial publica la ley 24.309, sancionada ese mismo da, declarativa de la necesidad de la reforma. El instrumento legal es la cristalizacin de las coincidencias entre los dos partidos polticos mayoritarios de la sociedad argentina a travs de los jefes mximos de ambos: el Dr. Ral Ricardo Alfonsn y el Dr. Carlos Sal Menem, a la sazn presidente de la Repblica, cuyas coincidencias quedaron plasmadas en el llamado Pacto de Olivos. El Ncleo de Coincidencias Bsicas versar sobre: a) Atenuaciones al sistema presidencial. b) Reduccin del mandato del presidente y vicepresidente con reeleccin inmediata por un solo perodo, considerando al actual mandato como primer perodo. c) Eleccin directa de los senadores al Congreso de la Nacin y aumento de su nmero. d) Eleccin directa del presidente y vicepresidente de la Nacin. e) Regulacin de las facultades presidenciales de dictar reglamentos de necesidad y urgencia. f) Creacin del Consejo de la Magistratura y designacin de los magistrados federales. g) Intervencin federal. h) Autonoma municipal. i) Actualizacin de las atribuciones del Congreso. j) Creacin del Defensor del Pueblo. k) El Ministerio Pblico como rgano extrapoder 1) Facultades del Congreso respecto al pedido de informes. m) Institutos para la integracin jerrquica de los tratados internacionales. n) Creacin de un Consejo Econmico Social de carcter consultivo. ) Garantas de las entidades tnicas. o) Defensa del consumidor y del usuario.

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UNIDAD 4: Constitucin Argentina (B) 4.4.4 Caracteres y tipologa de la constitucin argentina


La Constitucin argentina en su estructura formal es un tpico producto del constitucionalismo clsico de inspiracin racionalista que haba surgido en el mundo en el siglo XVIII con la Revolucin Francesa y la elaboracin doctrinaria de Sieyes, por una parte, y la Constitucin norteamericana, por la otra. En efecto, la Constitucin argentina rene los siguientes caracteres, a) Es escrita y codificada: En cuanto est formulada en un conjunto de normas sistematizadas en un nico cuerpo legal. La conviccin de que la razn era capaz de encontrar frmulas jurdicas de validez universal y atemporal hacia conveniente la forma escrita y codificada con el objeto dar fijeza y estabilidad al sistema. b) Es rgida: En cuanto procura establecer obstculos para su reforma, disponiendo que deber llevarse a cabo por un rgano distinto al que dicta las leyes ordinarias y mediante un procedimiento tb distinto(art. 30). Se basa para esto en la distincin entre Poder constituyente y poderes constituidos. c) Es una Constitucin ley: Es decir que por su naturaleza jurdica no es Carta, dado que no se trata de una Constitucin otorgada o concedida por un monarca, por una potencia colonial que se retira, ni por ningn otro poder que el del pueblo que se la da a s mismo. Tampoco es un pacto en el sentido tcnico jurdico de la palabra, ya que no se trata de un acuerdo de voluntades bilateral o multilateral, sino que es 1 acto unilateral mediante el cual el pueblo argentino como nico sujeto y a travs de sus representantes reunidos en Congreso, se da su propia Ley Fundamental. d) es fundamental: Por cuanto todas las disposiciones del ordenamiento J deben tener fundamento en ella, de manera tal que cualquier ley, decreto, resolucin, ordenanza o norma jurdica de cualquier naturaleza ha de aparecer sustentada en la Constitucin para tener validez. Por eso tb se dice que es suprema. e) responde al tipo racional-normativo, aunque combina elementos de tipo tradicional-historicista. En conclusin, la Constitucin argentina asume la estructura formal de tipo racional/normativo, pero en sus contenidos sustanciales recepta la tradicin y el modo de ser argentinos, combinndolos en el modelo que proyecte como tarea a realizar, con postulados del liberalismo racionalista.

Sistematizacin de la constitucin argentina


Como todo cuerpo codificado, la Constitucin Nacional se encuentra

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estructurada sobre la base de un sistema que le da unidad orgnica al conjunto de disposiciones que la conforman. Tal sistematizacin parte del ncleo de principios, valores y creencias sobre el que se asienta y que le dan sentido a todas sus disposiciones. Ese ncleo est compendiado en el Prembulo cuyos contenidos implcitos y explcitos lo reflejan. Dichos principios, creencias y valores son luego desarrollados en la Primera Parte de la Constitucin, en disposiciones que en forma de declaraciones les da un enunciado solemne, para luego derivar de ellas los derechos que reconoce en los hombres como emergentes de su condicin natural y anterior a ella misma y al Estado. Se ocupa tambin de darles las seguridades jurdicas necesarias para su efectiva vigencia en forma de garantas. Esta Parte Primera de la Constitucin es llamada parte dogmtica porque incluye los presupuestos que, a modo de verdades que no requieren demostracin, le dan fundamento. El texto original contena en esta parte un "captulo nico", denominado "Declaraciones, Derechos y Garantas", al que la reforma de 1994 le ha agregado un captulo segundo denominado "Nuevos Derechos y Garantas" que, incluye la defensa del orden constitucional y la tica pblica, los derechos polticos, los institutos de democracia semidirecta, la proteccin del medio ambiente, del usuario y el consumidor y las garantas del amparo, habeas corpus y habeas data, es decir, los contenidos del llamado "constitucionalismo post industrial" o "post moderno" (derechos sociales de tercera generacin). Los principios, creencias y valores que dan contenido a la Parte Primera, son llevados a la prctica en su Segunda Parte, llamada parte orgnica por cuanto se ocupa de la organizacin del Estado. Encontramos all un Ttulo Primero que se ocupa del Gobierno Federal y un Ttulo Segundo sobre los gobiernos de provincia, ambos bajo la denominacin genrica de Autoridades de la Nacin. Finalmente, la reforma de 1994 ha agregado diecisiete disposiciones transitorias en un captulo especial introducido al final del texto, que llevan numeracin independiente a la del resto del articulado, tendientes a regular el paso del rgimen anterior al nuevo, son texto constitucional y, mientras dure su vigencia, prevalecen aun sobre las normas definitivas sancionadas. Algunas de estas normas tienen un lapso de vigencia perfectamente determinado, mientras que otras lo tienen indeterminado. La sistematizacin de la Constitucin Nacional, despus de la reciente reforma es la siguiente: Prembulo Primera Parte Segunda Parte Cap 1: Declaraciones, Derechos y Garantas Cap 2: Nuevos Derechos y Garantas

Ttulo Primero: Gobierno Federal Seccin 1: Del Poder Legislativo Seccin 2: Del Poder Ejecutivo Seccin 3: Del Poder Judicial Ttulo Segundo: Gobiernos de Provincia Disposiciones Transitorias

4.2 Creencias constitucionales.


La constitucin en abstracto no existe, existen tantas constituciones como sociedades hay. Cada una de ellas es como es, y no de otra manera, no por una decisin caprichosa de quienes tuvieron a cargo la tarea de redactada, ni tampoco nicamente de quienes tuvieron en su momento el poder poltico para decidido, sino como resultado del proceso dinmico por el cual esa sociedad crea su propia cultura. En efecto, toda Constitucin se apoya sobre una determinada realidad cultural, y sin lugar a dudas se nutre de ella porque es sta la que le da sus contenidos. Se ha dicho q la cultura es a la vez forma

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de vida, orden y tarea. a) Entendida como forma de vida consistente en los modos de pensar, valorar y actuar q junto a las costumbres e instituciones, se transmiten de generacin en generacin, y configuran lo q se ha llamado idiosicracia popular o genio de 1 pueblo. b) Como orden, aparece como la conexin de la naturalaza y las tendencias humanas con los valores y soluciones propuestos x la sociedad, q se plasma en 1 orden social q responde a los fines existenciales del hombre y en el cual ste puede desarrollarse plenamente. c) Es tarea pues el hombre se encuentra con 1 mundo inacabado q est obligado a construir, y lo hace travs de las decisiones tomadas a lo largo de su historia, sobre la base de lo adquirido, pero permaneciendo siempre abierto al futuro. d) Existe 1 vinculacin entre la cultura y la constitucin, xq c/u de esas dimensiones se vincula con el ayer, el hoy y el maana de 1 pueblo q se expresan simultneamente en su constitucin. Bajo las forma s de un texto escrito de la constitucin subyacen los contenidos de la cultura de la sociedad. Es precisamente su propia cultura la q acta como elemento unificador q hace q ese conjuntote hombres sea 1 sociedad y lo q le da identidad como tal. Dentro del conjunto de contenidos de la cultura de 1 sociedad, aportados x la tradicin y compartidos en mayor o menor medida x el conjunto de la comunidad, podemos distinguir 1 conjunto conformado z aquellos ppios y valores, q x el ppio de justicia q expresan, han sido asumidos x la sociedad como fundamentales en cuanto sirven de base o presupuestos de la misma convivencia social y, x lo tanto, de la organizacin de la sociedad. Los miembros de esa sociedad hacen suyos los ppios, valores y pautas q conforman ese ncleo, no tanto en base q 1 elaboracin intelectual sino ms bien x impulso de su sentido de pertenencia al grupo. Tales caracteres hacen q esa sociedad le asigne a ese ncleo el carcter de irrenunciable y x lo tanto no negociable. A diferencia de los otros seres, el hombre no est sometido en forma ciega y fatal a la naturaleza, porque posee siempre la capacidad de autodeterminarse en virtud de sus dones naturales de razn y voluntad libre que le permiten construir, reformar o destruir su propio mundo. Cada sociedad construye su particular y concreta cultura a travs de la historia, pero todas lo hacen sobre la base de la naturaleza humana que es una e inmutable. Aparece entonces, la cultura como elemento unificador e individualizado de cada sociedad. Y dentro de la cultura, el conjunto de convicciones que la sociedad ha asumido como irrenunciables o no negociables. Que son fundamentales, porque sirven de base o fundamento a las relaciones de convivencia y organizacin social y son supremas, porque toda conducta humana y aun la legitimidad de toda autoridad, sern valoradas y aceptadas o rechazadas en base a ellas. 4.2.1 Creencias constitucionales e ideologa: Romero define a la ideologa como el conjunto de ideas, convicciones, prejuicios e, incluso sentimientos sobre el modo de organizacin, el ejercicio y objetivos del poder en la sociedad. Y menciona algunos caracteres: a) Se trata de 1 conjunto de ideas y creencias interrelacionadas q constituyen 1 sistema; b) Existen en quienes adhieren a ella el convencimiento de su verdad, justicia y utilidad, a tal punto q sta puede adquirir las caractersticas de 1 mito y an llevar al fanatismo ideolgico; c) Es dinmica, pues moviliza hacia la accin poltica con el objeto de imponerse en la sociedad;

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d) Se integra en gran medida por elementos emocionales, lo q permite afirmar q hay en ella 1 importante dosis de irracionalidad; e) Se vale de smbolos p su accionar (marchas, gestos, banderas, escudos, colores, palabras, etc). Cultura e ideologa tienen en comn el proporcionar 1 cierta cosmovisin en base a 1 conjunto de ppios, valores y creencias. Sin embargo, existen ciertas notas caractersticas q las diferencian. En primer trmino, las ideologas quieren imponerse en la comunidad y sus adherentes harn cuanto est a su alcance para imponerla a los dems. La cultura, no quiere imponerse, se impone por s misma sobre la base de la espontnea adhesin de los miembros de la comunidad que la construyen da a da. Mientras la cultura aparece como un factor de cohesin social, como elemento unificador, las ideologas, en su lucha por imponerse en la sociedad, generan divisiones entre partidarios y adversarios. La cultura social y su ncleo no negociable q conforma las creencias constitucionales es patrimonio comn de toda la sociedad. La cultura influye sobre la ideologa, xq el partidario de sta ser siempre 1 P inmersa, quiralo o no, en 1 determinada cultura, y x ende receptar los postulados ideolgicos desde su concreta situacin cultural, desde la perspectiva y bajo el tamiz de la cultura de su sociedad. Sin embargo la cultura es tb influida x las ideologas ya q, la prdica ideolgica, el predominio de alguna ideologa en el sistema educativo o en las instituciones vigentes, puede hacer q algunos postulados ideolgicos terminen incorporndose a la cultura y an a su ncleo no negociable, en la medida en q resulten compatibles con la concepcin del hombre, del mundo y de la vida y con el sentido de justicia propios de esa sociedad, lo q no es ms q 1 consecuencia del carcter histrico de la cultura. Creencias e ideologa en la constitucin argentina: el mtodo p investigar acerca del conjunto de ideas, creencias, ppios y valores q configuran la fuerza de nuestro rgimen constitucional, debe tener en cuenta los siguientes aspectos: a) Los elementos que fueron conformando la cultura de la sociedad argentina en las tres dimensiones ya mencionadas (forma de vida, orden y tarea); b) Las ideologas que influyeron en el proceso de construccin del derecho nacional argentino, a travs de sus protagonistas ms destacados (gobernantes, dirigentes, pensadores, juristas, etctera) y c) la interrelacin y recproca influencia entre los elementos mencionados en los puntos anteriores. Orgenes: es necesario remontarnos a la poca de la conquista y poblamiento de nuestro territorio, ya que es entonces cuando aparecen como nuevas realidades las sociedades hispanoindianas, resultado de la confluencia de la tradicin cultural hispana y las de las diversas etnias indgenas. Espaa trajo con la cultura castellana, entroncada en la tradicin grecorromana, 1 concepcin trascendente del hombre, del mundo y de la vida proveniente de la tradicin judeocristiana y 1 religiosidad q impregnaba todos los aspectos de la vida, potenciada en el caso de la conquista x cuanto era precisamente en la misin evangelizadora donde encontraba su justificacin y si fuerza espiritual como empresa nacional, sin desconocer el afn de riquezas como motivacin personal, a veces desmedido y no siempre satisfecho. Ppios y valores fundamentales en las sociedades coloniales: Pueden descubrirse ya en las primeras sociedades coloniales de lo que es hoy el territorio argentino, un conjunto de principios y valores comunes que veremos reafirmados luego en las distintas etapas del proceso histrico. a) Dignidad del hombre: La idea del hombre como imagen y semejanza de Dios y la conviccin sobre su filiacin divina, propia del cristianismo, sin lugar a dudas influy de manera decisiva en la

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conformacin del esquema cultural y de las creencias constitucionales. La persona humana pasa a ser as sujeto natural de derechos que nadie puede violar. El indgena era considerado 1 sbdito de la corona, aunq necesitado de amparo y proteccin. Su situacin era equivalente a la de 1 menor o 1 incapaz. No puede decirse lo mismo respecto de la situacin de los negros, cuyo sometimiento a la esclavitud aparece como 1 grave incongruencia inconcebible si la analizamos desde las pautas de nuestro tiempo. b) Espritu igualitario: Del reconocimiento de la dignidad natural del hombre deriva 1 campo propicio p el desarrollo de 1 espritu igualitario, q result favorecido x la solidaridad q generaba el compartir las duras exigencias de las condiciones de vida de los 1ros tiempos de la conquista. Este espritu igualitario se manifiesta en el marcado mestizaje, los propios hijos y nietos de P encumbradas eran mestizos y tenan ascendientes mestizos, x lo q no les result difcil a stos ocupar lugares destacados en la sociedad. Si bien es cierto que posteriormente se produjo en Indias una lenta pero progresiva decadencia de ese espritu igualitario, ese proceso fue mucho menos marcado en lo que es hoy el territorio argentino que en otras zonas de los dominios espaoles en Indias, porque ramos un arrabal del Virreinato del Per, un extremo sur poblado por los grupos humanos ms primitivos de Amrica, y por otra parte, en estas tierras sin oro ni plata, la realidad oblig a muchos autnticos y pretendidos hidalgos a recurrir al comercio y a otras labores para poder vivir conforme a su condicin. c) Naturaleza y origen del poder poltico: todo gobernante recibe su potestad de la comunidad (legitimidad de origen) y que sta no es absoluta sino que, por el contrario, debe ejercerse slo con miras a la consecucin del bien comn (legitimidad de ejercicio). La compleja estructura de gobierno de Indias haca que ningn mandatario, ni los virreyes, ni las audiencias, ni los cabildos, ejercieran todo el poder: todos eran controlados desde el Consejo de Indias o, a veces, por el rey directamente y, a la vez, las distintas autoridades residentes en Indias tenan facultades p controlarse recprocamente. Ello gener la idea de 1 poder limitado sustancial y formalmente. d) Localismo: el sistema de gobierno establecido x Espaa en las indias durante el reinado de los Austrias, haca coexistir autoridades de gobierno indiano desde la pennsula, con autoridades residentes en las indias y con 1 sistema de gobierno local de las ciudades ejercido x los cabildos q representaban 1 poder distinto, formado x funcionarios q se elegan en las mismas ciudades y pueblos, los cuales tenan del rey sus cartas y privilegios semejantes a las ciudades y pueblos de Espaa, desde donde fueron transplantados a las colonias de Amrica con el espritu y las costumbres de los 1ros conquistadores y pobladores. Esta forma de autogobierno de las ciudades tuvo an mayor importancia en aquellas ciudades q no eran asiento de autoridades superiores, ya q las distancias y dificultades de comunicacin hacan q de hacho los cabildos ejercieran 1 margen de atribuciones ms amplio. Los cambios en el S XVIII: En este siglo se produce en Espaa el cambio de la casa reinante. La dinasta de los Austrias es reemplazada x la de los Borbones, de origen francs. La emancipacin: El movimiento emancipador iniciado en mayo de 1810 recogi los mismos ideales fundamentales que conformaban el ncleo cultural, las creencias constitucionales de la sociedad colonial y se nutri de ellos. El debate del Cabildo abierto del 22 de mayo es rico en este sentido: a) La utilizacin del plural pueblos en cuanto sujeto titular de la soberana y la teora de la gestin de negocios esgrimida por Paso para justificar la actuacin de Buenos Aires tomando decisiones en la emergencia en calidad de hermana mayor y sujeta a la posterior

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aprobacin de las restantes provincias, son una exteriorizacin del sentimiento loca1ista mencionado y germen del federalismo. b) Aparece ntimamente vinculado con la concepcin acerca del poder y con el federalismo, el principio representativo, cuando se resuelve que la Junta de Gobierno a crearse se encargara del mando "mientras se congregan los diputados que se han de convocar de las provincias interiores para establecer la forma de gobierno que corresponde". Sin perjuicio de diversas medidas adoptadas a partir de la Constitucin de la Primera Junta, correspondi a la Asamblea de 1813 llevar adelante los ideales de dignidad del hombre y de igualdad. As el Decreto de Libertad de Vientres, la abolicin de tormentos y la extincin de ttulos de nobleza. A los referidos principios se agrega ahora el ideal de independencia que comienza a cobrar fuerza a partir de 1813 y se concreta en 1816. Las ideologas entre 1810 y 1830: Despus de 1810 y al amparo de las libertades recientemente conquistadas, el sistema cultural sobre el que se asentaba la sociedad criolla, que se haba desarrollado aislado de todo tipo de influencia extraa durante casi tres siglos, entra en relacin con otras formas de pensar, con otras concepciones que cuestionan sus propios fundamentos y ponen en tela de juicio verdades que hasta entonces se consideraban irrefutables. Entre las principales podemos mencionar a La ideologa, el utilitarismo y el liberalismo individualista. La ideologa: esta corriente de pensamiento era una derivacin de la Ilustracin. Se desarrolla en Francia a fines del siglo XVIII y principios del XIX bajo la inspiracin de Esteban Bonnot de Condillac y se presenta en primer trmino como ciencia de las ideas, sosteniendo que stas slo proceden de las sensaciones externas. influy en nuestro pas a travs de la obra, conocida en Buenos Aires de Antoine Destutt de Tracy creando, en ciertos grupos ilustrados porteos 1 actitud hostil a las concepciones filosficas y religiosas tradicionales, aportando las ideas configurativas de la poltica liberal, la idea del progreso indefinido y la f en la razn legisladora. El utilitarismo: La filosofa utilitarista de Jeremas Bentham, q identifica lo moral con lo til (bien moral es lo q produce bienes fsicos), y esto con aquello q produce placer y evita el dolor, considera q el inters gral consistente en lograr el mayor n (placeres de los sentidos). P esta posicin la legislacin no es sino 1 instrumento p lograr 1 resultado social, de ah q sus adherentes creyeran firmemente en la eficacia de las leyes reformadoras racionalmente estructuradas como estmulo e instrumento de las reformas sociales. El liberalismo individualista: Afirma el ppio de total libertad (en materia poltica, religiosa, filosfica, industrial, etc), entendida como triunfo de la individualidad tanto sobre la autoridad como sobre las masas. Propicia establecer lmites al poder del estado y considera como nico medio adecuado p lograr los objetivos propuestos la sancin de 1 constitucin. Federales y unitarios: la irrupcin de las ideologas q cuestionaban en sus mismas bases y fundamentos el sistema de ppios, creencias y valores de la sociedad provoc rpidamente reacciones. As comenzaron a enfrentarse aquellos grupos de las clases ilustradas porteas q, sea x conviccin, sea x moda, adheran a estas nuevas formas de pensamiento, con aquellos sectores q asumieron la defensa del modo de ser tradicional. Se distingue entre la democracia popular del interior, inspirada en la cultura tradicional de raigambre hispana y catlica, x 1 parte, y la democracia enciclopedista, irreligiosa, elitista y europeizante de las autodenominadas clases cultas del puerto. Las nuevas ideologas encarnadas en un primer momento en Rivadavia y

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sus seguidores queran cambiar la realidad sociocultural y para ello necesitaban una estructura de poder centralizado que les permitiera sin mayores esfuerzos hacer llegar los beneficios de las luces y la razn a los pueblos del interior aunque stos no lo quisieran, por eso defendieron el sistema unitario, que por otra parte era el que haba adoptado Francia. Los pueblos del interior, que se resistan a recibir las luces por considerarlas extraas y ajenas a su idiosincrasia, en cuanto importaban la negacin de los fundamentos de su cultura, encontraron en la forma de estado federal, el medio de resistir la presin que, desde el puerto, pretenda hacerlos dejar de ser lo que eran. Desde el punto de vista ideolgico, la confrontacin entre unitarios y federales en la Argentina del siglo XIX involucr mucho ms que un simple debate tcnico-jurdico en relacin a la forma de Estado. Fue un enfrentamiento de dos cosmovisiones, de dos formas de entender el mundo y la vida. La poltica constitucional de Juan Manuel de Rosas: la figura de rosas importa el triunfo de la fraccin federal y tradicionalista sobre la unitaria e ilustrada, tb significa el paso del estado de anarqua provocado x la cada de la autoridad nacional, q gener el riesgo de disgregacin en 1 pluralidad de pequeas repblicas, a la consolidacin de 1 slido centro de poder nacional alrededor de 1 P. frente a la postura de los unitarios q pretendan la inmediata sancin de 1 constitucin, como remedio de todos los males, convencidos de la eficacia transformadora de la razn y de las leyes sobre la realidad, Rosas asume la postura contraria: 1 deba lograrse 1 orden poltico estable conforme al inters de todas las provincias, luego llegara el momento de formalizarlo en 1 texto escrito. La generacin de 1837 y Alberdi: La llamada Generacin del 37, integrada por Echeverra, Gutirrez, Zuvira, Flix Fras y Juan Bautista Alberdi desempe una funcin clave en el proceso de formacin del sistema de ideas, principios y valores que daran sustento a la Constitucin de 1853. "Surgi en una sociedad dividida en dos facciones irreconciliables, la federal vencedora y la unitaria vencida, y aparece por lo tanto aislada en medio de esas dos tendencias que polarizaban el pensamiento argentino". No comulgaban con Rosas y los federales, porque los consideraban cerrados al progreso y afectos al autoritarismo; pero tampoco podan identificarse con los unitarios, porque demostraban una absoluta incapacidad para comprender la realidad del pas. Tuvo como fuentes: a) el romanticismo historicista que se opona a los excesos del racionalismo de la Ilustracin, y b) el espiritualismo eclctico que pretenda armonizar las diversas manifestaciones del pensamiento filosfico, uniendo, segn el criterio del sentido comn, lo verdadero de c/u de ellas. Segn Echeverra, se trataba de conciliar en la armona, los 2 ppios de rivales p formular 1 sistema de creencias comunes q sirviera de gua en esos momentos decisivos p el pas. Dentro de la generacin del 37 sobresale la figura de Alberdi ya q si 1 constitucin es 1 obra maestra de poltica arquitectnica, no puede caber duda q el gran arquitecto de la constitucin de 1853 fue l. La constitucin de 1853: La cuestin de la reforma de estado estaba ya fuera de discusin en 1853. La argentina era ya federal y el congreso constituyente no poda hacer otra cosa q organizar su gobierno bajo esa forma. Quedaba s pendiente la discusin acerca de los fundamentos mismos del orden a instituir: de los D del hombre, del poder, de su origen y forma de ejercerlo. El gran debate del congreso de Santa Fe, el q ocup la mayor parte de las sesiones, fue el relativo a la cuestin religiosa: a) la aceptacin o no del catolicismo como religin del estado; b) la libertad de cultos y c) las relaciones entre la Iglesia y el estado. No se acept el modelo de religin de Estado q propona el mismo Alberdi y estaba sin excepcin en todos los proyectos, estatutos y reglamentos q

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precedieron al congreso santafesino, pero no signific la negacin o ignorancia del fenmeno religioso existente en la sociedad, ni su cuestionamiento racional. Por el contrario, la invocacin de "Dios, fuente de toda razn y justicia" en el Prembulo y en el art. 19, la obligacin del gobierno de "sostener el culto catlico" (art. 2) y las clusulas que establecan el deber del Congreso de "promover la conversin de los indios al catolicismo" (art. 67, inc. 15 en el texto original de 1853), el requisito de pertenecer a la "comunin catlica apostlica y romana" para ser presidente y vicepresidente de la Nacin (art. 73 en el texto original de 1853) y la frmula establecida para su juramento (por "Dios Nuestro Seor y estos Santos Evangelios") eran signos inequvocos. La sntesis q expresa la constitucin de 1853 se asienta sobre las siguientes bases: a) El orden jco al q da origen no reconoce su fundamento en la pura razn humana, sino en dios, a quien se reconoce y cuya autoridad se invoca en la frmula sancionatoria del Prembulo, como fuente de toda razn y justicia. b) Considera al hombre como 1 ser con destino trascendente y, x lo tanto, no como 1 simple parte del todo, ni como 1 simple o instrumento p alcanzar otros fines supuestamente superiores. El poder, el estado, la poltica, la economa, la educacin, etc slo tienen sentido en cuanto estn al servicio del hombre. c) Adhiere a los ppios iusnaturalistas, en cuanto el hombre aparece como sujeto natural de D q el estado debe solo reconocer y garantizar, pero cuya enumeracin resulta imposible de completar en 1 texto. d) No puede sostenerse q sea individualista, en tanto los D reconocidos no son absolutos y pueden y deben ser restringidos cuando as lo exige el bien comn, la autonoma individual reconoce lmites en la moral y el orden pblico. e) Cree q el poder reside en el pueblo y x esa razn lo invoca como fundamento de su legitimidad y estructura 1 forma de gobierno republicana, representativa y democrtica. f) Reconoce la preexistencia histrica de las provincias, y de los pactos q le dieron origen y x esa razn asume el federalismo como forma de estado y garantiza las autonomas provinciales. g) Destaca los valores de libertad y justicia, unin nacional, paz y orden y los propone como objetivos a alcanzar en la tarea de construir la nacin. h) Encuentra en el bien comn el fin y la razn de ser del estado. Creencias constitucionales e ideolgicas en las reformas constitucionales: La reforma de 1860 no marca una transformacin desde el punto de vista de las creencias constitucionales, aunque puede afirmarse que la ideologa liberal tuvo en esa convencin mayor fuerza que en la de 1853. En general, se perfecciona el sistema de reconocimiento de derechos del hombre, con la inclusin del arto 33 de los "derechos no enumerados" y se profundizan las garantas de autonoma de las provincias, con lo que, lejos de alterar el esquema bsico de principios y valores, ste result profundizado en sus lineamientos principales. Las reformas de 1866 y 1898 (dado su carcter meramente instrumental), no tienen relevancia y recin en la reforma de 1949 encontramos un hito importante. Una profunda transformacin social se haba producido, no slo en nuestro pas sino en el mundo en la primera mitad del siglo XX, que deriv en profundos cuestionamientos a la ideologa liberal que haba dado nacimiento al constitucionalismo clsico, del que era tributaria nuestra Constitucin. La reforma constitucional de 1949 vino a incorporar al texto de la constitucin formal los postulados de esta nueva corriente de pensamiento, con lo que se reforzaba an ms en sus lneas bsicas el sistema originario de creencias constitucionales. La incorporacin de las nuevas clusulas constitucionales, que reconocan una clara filiacin ideolgica socialcristiana, ratificaba entonces la vigencia de aquel ncleo fundamental de ppios, creencias y valores y les da 1 formulacin con los nuevos tiempos

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acordes con los q viva la argentina y el mundo, a la vez q se avanzaba en la superacin de los contenidos individualistas de filiacin liberal de la constitucin de 1853, aunq en muchos casos la contraposicin era ms declamada q real. Derogada inconstitucionalmente, x proclama revolucionaria del gobierno de facto en 1956 la reforma de 1949, la convencin constituyente convocada x ste alcanza a introducir el art. 14 bis y modifica el atr. 67 inc. 11 agregando as 1 nueva enumeracin de D sociales e incluyendo el D de trabajo y la seguridad social como materias de legislacin de fondo a dictar x el congreso nacional. La convencin reformadora de 1994 tena fijado como lmite explcito a sus atribuciones, la intangibilidad del sistema de ppios, creencias y valores contenido en la llamada parte dogmtica. Al respecto los 1ros comentaristas de la reforma afirman q sta ha respetado el compromiso de intangibilidad e invariabilidad de la declaracin, D y garantas de los 1ros e histricos 35 arts.

El prembulo
Su funcin Se ha discutido acerca de cul es la funcin del Prembulo en la Constitucin, esto es si aqul es parte de sta y en consecuencia tiene fuerza de norma jurdica o, por el contrario, se trata de una mera introduccin, de una simple declaracin de propsitos sin carcter normativo. Ms all de cualquier disquisicin terica en relacin a la naturaleza jurdica del Prembulo no cabe duda alguna que ste constituye una declaracin en la cual se condensa la esencia de ese ncleo no negociable de principios, creencias y valores sobre los que se asienta la cultura social y, por ende, la convivencia. En consecuencia, los contenidos explcitos e implcitos del Prembulo son presupuestos fundantes de la misma Constitucin, lo que equivale a decir del orden jurdico. Segn Bidart Campos es "la sntesis del proyecto poltico de la Constitucin" De lo dicho se concluye necesariamente que el Prembulo es elemento esencial e insustituible para la interpretacin constitucional, es "la piedra d toque para la resolucin de los casos dudosos, conformando su interpretacin y prctica con los fines para que fueran adoptadas las subsiguientes disposiciones y el espritu que prevaleci en su adopcin". Su contenido El Prembulo de la Constitucin Nacional es elocuente por s mismo y da una absoluta claridad conceptual, en cada uno de sus prrafos se anan el pasado hecho tradicin y el futuro hecho proyecto. a) "Nos los representantes del pueblo de la Nacin Argentina": la nocin de q el poder reside en el pueblo y que lo ejerce a travs de sus representantes va a presidir luego toda la organizacin del Estado. La Nacin argentina exista antes de la Constitucin y a travs de ella se dio a s misma su organizacin jurdica estatal. b) por voluntad y eleccin de las provincias que lo componen": aparecen aqu las provincias como entes tambin preexistentes, con personalidad propia y con voluntad propia capaz de dar origen al Congreso. c)"en cumplimiento de pactos preexistentes ": Los sucesivos acuerdos celebrados entre las provincias llevaron a la suscripcin del Pacto Federal de 1831, al que fueron adhiriendo sucesivamente todas las provincias y dio origen a una incipiente organizacin confederal y previ la convocatoria al congreso que organizara en definitiva a la Repblica bajo al forma federal. d) Los fines: Aqu se aprecia con innegable nitidez la dimensin de la Constitucin corno proyecto a construir, corno tarea hacia el futuro fundada en el pasado y el presente.

"Constituir la unin nacional": sugiere la idea de un conjunto de entes q se unen para pasar a formar uno nuevo, pero sin perder su individualidad. La unin no requiere uniformidad, no excluye la diversidad, sino que exige
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solidaridad fundada, en este caso, en una comunidad de ideales, de fines y de destino.

"Afianzar la justicia": exige la instauracin de un orden justo, es decir donde se le d a cada uno lo suyo. Es la justicia como virtud suprema del cuerpo social que comprende tanto la justicia individual corno la justicia social, y que proviene de Dios. "Consolidar la paz interior": enaltece el orden como valor supremo y necesario, porque sin l no hay libertad, ni justicia, ni bienestar general". Es presupuesto sine qua non para el cumplimiento de los restantes fines. Proveer a la defensa comn": la Nacin, necesita defender su existencia, la defensa comn requiere la subordinacin de cualquier tipo de inters o faccin. Es un aspecto sobresaliente del bien comn.
"Promover el bienestar general": que se trata del bien comn de la filosofa clsica, que comprende tanto los bienes fsicos o materiales cuanto los bienes espirituales. Es el bien de todos los hombres que componen la sociedad argentina y de todo el hombre, es decir en su integralidad.

"Asegurar los beneficios de la libertad": La libertad como don natural del hombre, lleva implcitos todos aquellos derechos emergentes de su condicin humana que el Estado debe limitarse a reconocer y asegurar. Tales derechos y libertades les corresponden, en consecuencia, a todos los hombres por igual (art. 17 C.N.), sin ningn tipo de discriminacin (art. 43, prrafo segundo), de donde no caben distinciones en cuanto a su goce, por ejemplo, entre nacionales y extranjeros (art. 20 C.N.), o segn el sexo o la edad, ya que aun a la persona por nacer se la reconoce como titular de ellos (art. 75 inc. 23 C.N.), en tanto los mismos no derivan de la Constitucin sino de la misma condicin de persona humana. e) Los destinatarios: no est reservada a los constituyentes ni a su generacin sino que explcitamente se dirige adems a las generaciones futuras. Ahora bien, la Constitucin Argentina revela una generosidad poco comn cuando extiende la invitacin para participar en ese gran proyecto a "todos los hombres del mundo que quieran habitar en el suelo argentino". f) "Dios, fuente de toda razn y justicia": nuestra Constitucin reconoce clara influencia del racionalismo, que vea en la razn humana la fuente de donde extraer las normas que lograran la realizacin de la justicia.
La ideologa de la constitucin a travs de la jurisprudencia de la Corte suprema de Justicia. Romero distingue dos lneas jurisprudenciales en los fallos de la Corte: Marcadamente individualista a la que denomina lnea privatista porque se aleja de la autntica ideologa poltica de la ley suprema para seguir las huellas de la Corte de los Estados Unidos. Otra ms acorde con los reclamos sociales, abierta a criterios comunitarios y de bienestar general. o

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UNIDAD 5: Supremaca Constitucional 5.1.1 Antecedentes y doctrina (B)


El nacimiento del Estado constitucional presupone la existencia de una Constitucin que tiene la categora de sper ley o ley suprema. En primer trmino esto significa que todo el orden jurdico tiene como fundamento absoluto a la Constitucin. Toda norma jurdica que no se asienta en la Constitucin, no es ley Este principio de supremaca constitucional tiene su fundamento en la distincin entre poder constituyente y poderes constituidos: la constitucin emana del poder constituyente que por ser la potestad suprema de un pueblo, da origen a una sper-ley que es la Constitucin. En cambio, el poder constituido sanciona las leyes comunes que slo encuentran validez en cuanto se conformen a la ley suprema que es la constitucin El antecedente inmediato del principio de supremaca constitucional es el art VI, clusula segunda de la Constitucin de los EE.UU. de 1787 q establece que "la Constitucin, las leyes de los EE.UU. y los tratados de ese pas sern la ley suprema y los jueces en cada estado estarn sujetos a ella no obstante cualquier disposicin en contrario de las constituciones y leyes de cualquier estado". Es notable la similitud de sus trminos con nuestro artculo 31.

5.1.2 Recepcin en la Constitucin Nacional


El art 31 dispone en su primera parte que: "Esta Constitucin, las leyes de la Nacin que en su consecuencia se dicten por el Congreso y los tratados con las potencias extranjeras son la ley suprema de la Nacin; y las autoridades de cada provincia estn obligadas a conformarse a ella, no obstante cualquier disposicin en contrario que contengan las leyes o constituciones provinciales, salvo para la provincia de Buenos Aires, los tratados ratificados despus del Pacto del 11 de noviembre de 1859". La Constitucin Argentina se autodefine como una ley Suprema que constituye la base o el fundamento de todo el orden jurdico argentino, adems de ser una ley superior fundamental o fundacional, la constitucin establece tambin la supremaca para: 1) Las leyes nacionales: siempre que sean sancionadas en su consecuencia en virtud de las facultades atribuidas al Congreso explcita o implcitamente. 2) Los tratados con las potencias extranjeras: los tratados requieren para gozar de supremaca que sean: a) Negociados y firmados por el Poder Ejecutivo; b) Aprobados parcial o totalmente por el Congreso y c) Ratificados, en su caso, en sede internacional, si as estuviere previsto. Los tratados deben adecuarse a las prescripciones del derecho pblico argentino. 3) Supremaca del derecho federal: las leyes y constituciones provinciales deben adecuarse a la Constitucin Nacional, a las leyes nacionales que sean su consecuencia y a los tratados ratificados en forma.

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Todo el derecho local de las provincias debe adecuarse al orden federal siempre y cuando al sancionar las leyes no desconociera las facultades propias de las provincias. La nica excepcin a este principio es el privilegio acordado a la provincia de Buenos Aires en el Pacto de San Jos de Flores del 11 de noviembre de 1859 en la cual la provincia de Buenos Aires conserv los derechos que se establecen.

5.1.3 El orden jerrquico de los tratados y las leyes


La reforma constitucional de 1994 introdujo un complicado sistema o rgimen de validez de los tratados internacionales en los incs: 22 y 24 del arto 75 referido a las atribuciones del Congreso. De ambas clusulas puede extraerse la siguiente clasificacin: a)Tratados de derechos humanos, b) Tratados de integracin y c) Tratados y concordatos comunes. a) Tratados de derechos humanos: La Constitucin los ha incorporado con jerarqua constitucional, con las siguientes caractersticas: 1) "En las condiciones de su vigencia": Esto significa que deber consultarse cada tratado al momento de su ratificacin por nuestro pas para tener presente las reservas que se hubieren formulado al tiempo de su sancin. 2) Si bien tienen jerarqua constitucional, "no derogan artculo alguno de la primera parte de la Constitucin y deben entenderse complementarios de los derechos y garantas por ella reconocidos". Slo pueden ser denunciados, en su caso, por el Poder Ejecutivo. En cuanto a los tratados futuros sobre derechos humanos, requerirn para su aprobacin el voto de las dos terceras partes de la totalidad de los miembros de cada Cmara para gozar de la jerarqua constitucional. b) Tratados de integracin: La Constitucin autoriza al Congreso para aprobar tratados de integracin que deleguen competencias y jurisdiccin a organizaciones supraestatales en condiciones de reciprocidad e igualdad". Las normas dictadas tienen jerarqua superior a las leyes, pero inferior a la Constitucin. Para dejar sin efecto estos tratados, es necesaria la mayora absoluta de la totalidad de los miembros de cada Cmara. c) Tratados y concordatos comunes: Subsiste la facultad del Congreso de "aprobar o desechar los tratados concluidos con las dems naciones y con las organizaciones internacionales y los Concordatos con la Santa Sede. Los tratados y concordatos tienen jerarqua superior a las leyes". La nueva pirmide jurdica est constituida de la siguiente forma: 1) La Constitucin y los tratados sobre derechos humanos que tienen jerarqua constitucional y por lo tanto estn por encima de las leyes. Con la expresa salvedad de que ello es as, en tanto y en cuanto los tratados no deroguen artculo alguno de la primera parte de la constitucin y adems deben entenderse como complementarios de los derechos y garantas por ella reconocidos. 2) Los tratados de integracin que junto con los dems tratados tienen jerarqua inferior a la Constitucin, pero superior a las leyes de la Nacin 3) Las leyes de la Nacin que se sancionen en consecuencia de la Constitucin. 5.1.4 El fallo de la Corte en el caso Ekmekdjian c. Sofovicj La Corte en Ekmekdjian, ha sostenido q e art. 27 de la Convencin de Viena impone a los rganos del Estado argentino asignar primaca al tratado ante un eventual conflicto con cualquier norma interna contraria, no exceptuando de tal primaca a la propia Constitucin, con los q se embandera en el monismo (para esta teora el DI est por encima del D nacional. Por ello el Estado local puede dictar su constitucin, en tanto no lesione al D internacional. En definitiva, es Estado nacional no es soberano, en el sentido de q pueda decidir lo q quiera.)

5.2 Control de constitucionalidad 50

La Constitucin no establece de un modo expreso la facultad de los Jueces para resolver la inconstitucionalidad de una ley. Desde el clebre caso "Marbury vs. Madison", el presidente de la Suprema Corte de Estados Unidos, Marshall fundament de un modo claro y notable, la potestad de los jueces de resolver sobre la constitucionalidad de las leyes. El silogismo de Marshall es el siguiente: 1) La Constitucin es una ley Ley suprema; 2) Todo acto legislativo contrario a la Constitucin, no es ley 3) Es funcin natural de los jueces decidir entre leyes en conflicto 4) En caso de advertir el juez una contradiccin entre ley ordinaria y la Constitucin, debe resolver el caso aplicando directamente la constitucin y no aplicando la ley, declarndola inconstitucional; 5) Si as no lo hiciere se echara por la borda todo el sistema de las constituciones rgidas, porque una ley ordinaria tendra el mismo valor que la Constitucin.

5.2.1 Sistemas en el derecho comparado


Para resolver la inconstitucionalidad de las leyes se conocen dos sistemas en el derecho comparado: A) Control por un rgano poltico: el mismo rgano q sanciona la ley, esto es, el congreso o la Legislatura es el encargado a travs de 1 Comisin emanada de su propio seno, de resolver sobre la inconstitucionalidad de 1 ley. La revisin de la inconstitucionalidad de las leyes por el mismo rgano que la dict, no es el sistema ms conveniente. En el texto reformado del artculo 5 de nuestra Constitucin de 1853 se confera al Congreso la facultad de revisar las constituciones provinciales para decidir si se conformaban o no con la ley Suprema. B) Control por un rgano jurisdiccional Sistema argentino: En este sistema, que es el adoptado por la Constitucin de los EE.UU. y Argentina, el control de constitucionalidad est a cargo de los jueces en cada juicio o caso concreto en el cual se plantea la cuestin. Este sistema tiene dos variantes: el control por los jueces comunes u ordinarios que es la forma prevista en la Argentina a travs del recurso extraordinario reglado en el Artculo 14 de la ley 48; o bien a travs de tribunales especiales que resuelven exclusivamente causas sobre constitucionalidad como es el caso de la Constitucin espaola que crea una Alta Corte Constitucional encargada de esta tarea. Al control jurisdiccional por rganos comunes, Bidart Campos lo denomina sistema de control difuso; en tanto al sistema de control por tribunales especiales le denomina concentrado. 5.2.2 El sistema argentino en el orden federal: ranos procedencia y efectos El sist argentino por tanto, es jurisdiccional y a cargo de los jueces del pas. Es elemental en nuestra org constitucional, la atribucin q tienen y el deber en q se hallan los tribunales de justicia, de examinar las leyes en los casos concretos q se traen a su decisin comparndolas con el texto de la Constitucin p averiguar si guardan o no conformidad con sta, y abstenerse de aplicarlas si las encuentra en oposicin con ella, constituyendo esta atribucin moderada, 1 de los fines supremos y fundamentales del Poder Judicial nacional y 1 de las mayores garantas con q se ha entendido asegurar los D consignados en la Constitucin, contra los abusos posibles e involuntarios de los poderes polticos". La regulacin procesal se denomina recurso extraordinario y est reglada en los artculos 14 y 16 de la ley 48. . Antes de entrar a analizar el aspecto prctico del control de constitucionalidad en la Argentina, conviene recordar algunas premisas o ppos de fundamental importancia: * El Poder Judicial es el custodio de la Constitucin, xq tiene a su cargo la defensa de todas las libertades, y de todas las garantas constitucionales que pudieren ser desconocidas por el gobierno o por particulares. La Constitucin habla a travs de los fallos de nuestra Corte Suprema. * El Poder Judicial no decide en causas polticas;

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* Presuncin de constitucionalidad de los actos pblicos: las leyes y decretos son en ppo constitucionales y slo la declaracin judicial de inconstitucionalidad los vuelve tales. * Las cuestiones federales son cuestiones de derecho. En los casos de inconstitucionalidad slo se discute la adaptacin de una ley a la Constitucin.

Requisitos y excepciones
l) Debe existir un caso concreto: la inconstitucionalidad debe ser planteada en un caso concreto, vale decir en un juicio ya sea q exista controversia o no, porque slo corresponde a la Corte el conoc y decisin de causas q es sinnimo de juicio. 2) Existencia de un inters legtimo: p q exista un juicio debe estar controvertido o desconocido el int legtimo de una persona, ya que de lo contrario, tambin la decisin resultara abstracta. 3) Planteamiento oportuno: la cuestin constitucional tambin llamada cuestin federal o caso federal debe ser planteada en la primera oportunidad procesal a fin de posibilitar la controversia entre partes con respecto a este tema. 4) No procede la declaracin de oficio: la Corte exige q la cuestin federal, en ppo sea planteada por las partes y no declarada de oficio por el juez. Este ppo slo conoce la excepcin de que el juez se cuestione por inconstitucional su propia competencia. 5) Por ltimo, el recurso debe ser fundado y demostrar q la cuestin constitucional planteada debe tener 1 relac directa y congruente con los hechos y el derecho conculcado.

Formas
La inconstitucionalidad puede plantearse, en el orden federal, como accin o como excepcin, esto es al demandar o contestar la demanda o en oportunidad de oponer excepciones. En cambio, en el derecho pblico provincial existe y est legislada la llamada accin autnoma de inconstitucionalidad, que presupone cuestionar en un juicio la constitucionalidad de un acto exclusivamente y de un modo directo y no como anexo de un juicio por otras causas.

Efectos
En nuestro sistema federal la declaracin de , .. inconstitucionalidad slo Tiene efectos entre partes, en ese solo juicio y slo con respecto a los interesados. En cambio, en el orden provincial o en el derecho comparado est previsto que la reiteracin de inconstitucionalidad de una ley en un tiempo determinado produce la abrogacin de la norma declarada inconstitucional, en cuyo caso, esta segunda declaracin de inconstitucionalidad tiene efectos erga omnes, esto es, para todos.

ANEXO DE SAGEZ

Supremaca del D constitucional formal primario (La Constitucin) Razones q avalan este orden jerrquico: a) Art. 31.- Esta Constitucin, las leyes de la Nacin que en su consecuencia se dicten por el Congreso y los tratados con las potencias extranjeras son la ley suprema de la Nacin; y las autoridades de cada provincia estn obligadas a conformarse a ella, no obstante cualquiera disposicin en contrario que contengan las leyes o constituciones provinciales, salvo para la provincia de Buenos Aires, los tratados ratificados despus del Pacto de 11 de noviembre de 1859.

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b) El art. 30 que prev un sistema rgido de reforma constitucional, de tal modo q la Const. No puede vlida// ser alterada por N inferiores a ella. Si hay rigidez, hay supremaca. c) El art. 28: Los principios, garantas y derechos reconocidos en los anteriores artculos, no podrn ser alterados por las leyes que reglamenten su ejercicio. Con los q subraya q el D Const. Secundario (proveniente de leyes, decretos, resol., etc.), no est autorizado para ir en contra del D constitucional primario. d) El nuevo art. 43 de la Cosnt permite al juez q decida un amparo, declarar la inconstitucionalidad de N, con lo q da a entender q la Const. Es la ley suprema. Esta supremaca formal cede cuando la infraccin a la N const. Primaria no es reparada por lo rganos de control de la Const. Y en los casos en q una N const. Formal es desplazada por una regla de D consuetudinario.

Relaciones entre el D const formal primario y el D const informal primario. En este supuesto puede no existir conflicto. Ej: si una N de D const consuetudinario primario complementa, sin oponerse a la Const. Formal. El litigio se presenta cdo la regla consuetudinaria se opone a la constitucin. Si realmente hay D consuetudinario l prevalece porque los poderes del estado efectivizan a la N consuetudinaria por sobre la regla constitucional formal. La N de D consuetudinario constitucional informal se adosa y superpone al texto formal de la constitucin, amalgamndose a l.
Supremaca del D const formal primario sobre el formal secundario

La constitucin formal es superior a las leyes y dems N formales, a las q regula tanto en cuestiones de forma como de contenido. Puede ocurrir q una N de D const formal secundario se oponga a la Const nacional y, q sin embargo, no sea declarada inconstitucional por los rganos de control de supremaca constitucional. En tal caso se produce una convalidacin de la N inferior opuesta a la const., al faltar el rgimen de control de constitucionalidad, o en caso de habilitacin de la N inconstitucional. Y de mantenerse esa situacin en el tiempo, es factible q aquella N inferior q sin embargo mantiene vigencia, adquiera rango de N de D consuetudinario constitucional de tipo primario; es decir, q se superponga y hasta modifique la misma constitucin formal. Supremaca constitucional en caso de cambio de constitucin. La Corte Suprema al tratar el cambio de Const de 1853 por la de 1949, resolvi en Bagman Comercial y en Conci Monasterolo q las leyes anteriores a la const de 1949 no fueron derogadas por sta sino en la medida en q sean contradictorias con sus preceptos.
Posicin jerrquica del tratado internacional

En la Convencin de Viena de 1969 se dispone como regla en su art. 27 q un Estado no podr invocar las disposiciones de su derecho interno como justificacin del incumplimiento de un tratado. 53

El art. 46 aade q el hecho de q el consentimiento de un Estado en obligarse por un tratado haya sido manifestado en violacin de una disposicin de su D interno concerniente a la competencia para celebrar tratados no podr ser alegado por dicho Estado como vicio de su consentimiento a menos q esa violacin sea manifiesta y afecte a una N fundamental de su D interno
El tratado ante la constitucin

Si un tratado se conforma con la constitucin, y luego sta cambia, resultando el tratado inconstitucional. En el caso de Argentina, la convencin de viena impedira invocar a la Cosnt para eximirse del cumplimiento del tratado. Si se firma un tratado q incluye alguna disposicin opuesta a la const. , y acto seguido, en el mismo doc., hace reserva de q el tratado debe interpretarse segn la const., esa salvedad carece de seriedad jca., xq importa una contradiccin incompatible con la buena fe de las relaciones interestatales. Si hay guerra en causa propia, la Corte ha sostenido q el tratado prevalece siempre sobre la constitucin.
Caso de los tratados constitucionalizados

La reforma de 1994 dio jerarqua constitucionalm en su art. 75, inc. 22 a los sig. Instrumentos internacionales: la Declaracin Americana de los D y Deberes del Hombre; la Declaracin Universal de D Humanos; La Convencin Americana sobre los D Humanos, etc. Esos documentos no se encuentran sobre las leyes, como cualquier tratado; tb estn en el mismo plano q la Cnstitucin, aunq estricta//, desde el punto de vista formal, no se inserten en ella. Tal jerarquizacin tiene requisitos:
a) Su rango constitucional lo se en las condiciones de su vigencia, vale decir, el dia en q fueron asimilados por la Convencin a la Constitucin. b) No derogan artculo alguno de la 1 parte de la Constitucin y son complementarias de ella. Si hay oposicin entre los D humanos emergentes del art. 75, inc. 22 y otro segmento de la Constitucin (q no sean del 1 al 35) y no es posible una interpretacin armonizante, deben priorizarse los D emergentes del art. 75, inc. 22. Los D de fuente internacional referidos, no pueden afectar los insertados en el antiguo texto, Cap. nico de la 1 parte de la Constitucin. Por ende, s podran eventual// modificar las restantes partes de ella. Caso de los tratados a constitucionalizar El art. 75, inc. 22, prev la hiptesis de q los dems tratados y convenciones sobre D humanos, luego de ser aprobados por el Congreso, requerirn del voto de las 2/3 partes de la totalidad de los miembros de cada cmara para gozar de la jerarqua constitucional. Aunque la const. Nada dice sobre el rango jerrquico de estos futuros tratados, no podrn afectar N de los arts. 1 a 35 de la const., ya q son complementarios de ellos. Adems, q tienen jerarqua constitucional en las condiciones de su vigencia. Si un tratado de este tipo no logra en la 2 votacin la mayora de votos exigida, vale como tratado comn, es decir q es superior a las leyes. El tratado ante la ley La re forma constitucional de 1994 defini q los tratados y concordatos tienen jerarqua superior a las leyes.

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Tb la reforms ha establecido q los tratados de integracin q deleguen competencias y jurisdiccin a organismos supraestatales, en condiciones de reciprocidad e igualdad, y q respeten el orden democrtico y los D humanos, satisfechos ciertos recaudos particulares en cuanto mayoras y procedimiento de aprobacin, tienen jerarqua superior a las leyes. (art. 75, inc.24 parr 1) Superioridad de las leyes y N nacionales sobre las N provinciales. No toda N nacional tiene prioridad sobre una provincial, sino slo aquella ley (o decreto, resol., u ordenanza) dictada en consecuencia con la Constitucin, es decir dentro de los poderes conferidos por ella al Estado federal, expresa o implcita//. 5.2 Control de constitucionalidad Magistratura constitucional judicial En nuestro pas, el sistema de revisin de constitucionalidad es complejo, ya q est ejercitado por distintos sujetos. El rgano ms importante es el Poder Juciacial, no por encargo expreso de la Constitucin sino por construccin jurisprudencial y legislativa. Art. 116 C.N.: el PJ de la Nacin debe conocer y decidir todas las causas q versen sobre puntos regidos por la Constitucin. Est indicando q debe aplicar su texto e inaplicar el D contrario a ella. Caractersticas del control judicial de constitucionalidad: a) es difuso. Corresponde a todos los jueces, sin distincin de categoras o jurisdicciones, nacionales o provinciales. b) Es permanente. Es decir, ejercido por rganos q tienen continuidad, incluso en los perodos de feria judicial, en q acta el tribunal correspondiente. c) Es reparador. En cuanto N, pero es mixto reparador o preventivorespecto a hechos y actos. d) Sujetos q lo promueven. Puede ser articulado por las partes de un proceso, incluso por cualquier denunciante en la accin de hbeas corpus. Un legislador nacional tiene legitimacin procesal para promover el control judicial de N q los afecten personal//, pero no para litigar como representante del pueblo. Tambin niega la mayora de la Corte, hasta ahora, la posibilidad de declaracin de oficio (por el juez) de la inconstitucionalidad de N. e) Vigila N, actos y omisiones. La revisin constitucional abarca N de cualquier tipo (ley, decretos, ordenanzas, etc), y tambin actos concretos, hechos (de particulares o estatales) y omisiones, por ej. X medio de un amparo. Opera tanto sobre leyes como sobre interpretacin de esas leyes. Es factible declarar inconstitucional la interpretacin concreta q se ha hecho de una ley, y no la ley misma. f) Es decisorio, aunq sometido a la jurisdiccin supranacional. Las resoluciones judiciales en principio son obligatorias, aunq por el Pacto de San Jos de Costa rica se estableci q los fallos de la Corte Suprema puedan ser dejados sin efecto por la Corte Interamericana de D humanos, si violan aquella convencin. g) Lo resuelto se cie al caso concreto, salvo los fallos de la Corte Suprema. Lo decidido en una causa se aplica slo a ella, sin derogar a la N reputada inconstitucional, sin afectar adems a las N anlogas ni a N futuras. Si se declara inconstitucional una parte de la ley, el resto de ella permanece intacta.

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h) Efectos retroactivos y restitutivos. El efecto preciso en el juicio donde se declara la inconstitucionalidad de una N, consiste en q el juez debe resolver la causa como si la N no existiera. El efecto de la declaracin es retroactivo. Cuando lo q se declara inconstitucional es un acto o hecho, en un caso ser posible darle al fallo efectos restitutivos (ej: si en un amparo se resuelve concluir con una clausura de un negocio, se proceder a su reapertura); pero en otros slo ser factible, ante hechos consumados e imposibles de volver a su estado anterior, imponer indemnizaciones a favor del daado por el acto u omisin inconstitucional. reas exentas del control judicial de constitucionalidad. Ciertos asuntos englobados pajo el ttulo de cuestiones polticas o facultades privativas de los poderes polticos (Congreso o Presidente) no estn sometidos al control judicial de constitucionalidad. Planteado un conflicto judicial concreto, en el cual ante un D const violado- sea necesario evaluar la dimensin jca. De una cuestin poltica, dicho examen, practicado por la judicatura, resulta una tarea obligada, q se debe realizar con la prudencia del caso, y partiendo de la presuncin jca. De legitimidad del comportamiento estatal. Magistratura no judicial. Poder legislativo El Congreso es tb agente de control de supremaca de la Constitucin. Adopta medidas de autocontrol cuando desecha proyectos de ley por vulnerar la Constitucin, o cdo deroga leyes q reputa inconstitucional. Realiza el control de constitucionalidad del comportamiento de los poderes Ejecutivo y Judicial mediante el Juicio poltico y puede remover, por conducta inconstitucional, al presidente, al vicepresidente, ministros y jueces de la Nacin. Asimismo, ejerce jurisdiccin constitucional cuando decide sobre la validez de las elecciones, D y ttulos de legisladores. Control presidencial El titular del PE concreta asimismo actos de control de constitucionalidad (preventivo) si veta un proyecto de ley por reputarlo inconstitucional. En algunos casos tb declara la inconstitucionalidad de leyes ya en vigor (control reparador), aunq la Corte ha reputado en varios fallos q carece de esta atribucin. Ya q esto dara conflictos a poderes, o procesos judiciales, donde la Corte Suprema, como intrprete final de la Constitucin, tendra la ltima palabra. Otros rganos q controlan la constitucionalidad. - Colegios profesionales - Tribunales administrativos - Tribunales de enjuiciamiento de magistrados - Tribunales de cuentas

Recursos y procesos constitucionales. Existen procesos o recursos especfica// programados para proteger la supremaca de la Constitucin. Ellos son: 1- La Accin declarativa de inconstitucionalidad 2- Hbeas Corpus 3- El Amparo. 4- Recurso extraordinario. 1-Accin declarativa de inconstitucionalidad Art. 322 Cd. proc civ y come de la Nac.; podr deducirse la accin q tienda a obtener una sentencia mera// declarativa, para hacer cesar un estado de incertidumbre sobre la existencia, alcance o modalidades de 56

una relacin jca., siempre q esa falta de certeza pudiera producir un perjuicio o lesin actual al actor y ste no dispusiere de otro medio legal para ponerle trmino inmediata//. Esta accin declarativa requiere: a) La existencia de una relcin jca. b) Un estado de incertidumbre sobre la constitucionalidad de N q regula aquella relacin c) Una situacin de perjuicio causada por tal incertidumbre d) La ausencia de otra va procesal para definir el problema. La accin es supletoria o residual. Sirve para dilucidar dudas como las siguientes: si un impuesto es o no inconstitucional, o si una ley provincial regulatoria de una jornada laboral es o no competencia de tal provincia, etc. No cualquiera est legitimado para plantearla, ya q su promotor debe ser la parte perjudicada por la incertidumbre constitucional q se pretende definir por medio de la accin declarativa. 2- Hbeas Corpus El propsito fundamental es la tutela de la libertad fsica. Es la garanta constitucional ms importante. 3- Accin general de amparo La reforma de 1994 lo transform en una garanta explcita. Dice el nuevo art. 43: Toda persona puede interponer accin expedita y rpida de amparo, siempre q no exista otro medio judicial ms idneo, contra todo acto u omisin de autoridades pblicas o de particulares, q en forma actual o inminente lesione, restrinja, altere o amenace, con arbitrariedad o ilegalidad manifiesta, D y gtas. Reconocidas por esta const., un tratado o una ley. En el caso, el juez podr declarar la inconstitucionalidad de la N en q se funde el acto u omisin lesiva. Podrn interponer esta accin contra cualquier forma de discriminacin y en lo relativo a los derechos que protegen al ambiente, a la competencia, al usuario y al consumidor, as como a los derechos de incidencia colectiva en general, el afectado, el defensor del pueblo y las asociaciones que propendan a esos fines, registradas conforme a la ley, la que determinar los requisitos y formas de su organizacin. Se trata de un proceso comprimido, destinado a brindar una respuesta judicial inmediata ante la infraccin de un D constitucional, legal o emergente de un tratado. La accin protege todos los D constitucionales, explcitos o implcitos, salvo el de la libertad corporal, protegido por el hbeas corpus. Tambin estn tutelados los D patrimoniales. Se ocupa de D q nacen de la constitucin, de un tratado, de la ley, de decretos, resoluciones ministeriales, ordenanzas municipales, etc. 4- Recurso extraordinario federal Es la va procesal q permite elevar a la Corte Suprema todo expediente en el q se yhaya dictado una sentencia definitiva, emanada de cualquier tribunal superior de la causa del pas, a fin de plantearle a aqulla temas de D federal; entre otros, inconstitucionalidad de N, interpretacin de leyes federales de ciudadana, impuestos, convertibilidad y desregulacin. Los fines del recurso son: 57

a. Tutelas la primaca del D federal, respecto de sentencias provinciales. b. Proteger la supremaca de la Constitucin y del resto del D federal, aun contra sentencias de tribunales federales. c. Uniformar la aplicacin del derecho federal. d. Dejar sin efecto sentencias arbitrarias.

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UNIDAD 5: Supremaca Constitucional 5.1.1 Antecedentes y doctrina (B)


El nacimiento del Estado constitucional presupone la existencia de una Constitucin que tiene la categora de sper ley o ley suprema. En primer trmino esto significa que todo el orden jurdico tiene como fundamento absoluto a la Constitucin. Toda norma jurdica que no se asienta en la Constitucin, no es ley Este principio de supremaca constitucional tiene su fundamento en la distincin entre poder constituyente y poderes constituidos: la constitucin emana del poder constituyente que por ser la potestad suprema de un pueblo, da origen a una sper-ley que es la Constitucin. En cambio, el poder constituido sanciona las leyes comunes que slo encuentran validez en cuanto se conformen a la ley suprema que es la constitucin El antecedente inmediato del principio de supremaca constitucional es el art VI, clusula segunda de la Constitucin de los EE.UU. de 1787 q establece que "la Constitucin, las leyes de los EE.UU. y los tratados de ese pas sern la ley suprema y los jueces en cada estado estarn sujetos a ella no obstante cualquier disposicin en contrario de las constituciones y leyes de cualquier estado". Es notable la similitud de sus trminos con nuestro artculo 31.

5.1.2 Recepcin en la Constitucin Nacional


El art 31 dispone en su primera parte que: "Esta Constitucin, las leyes de la Nacin que en su consecuencia se dicten por el Congreso y los tratados con las potencias extranjeras son la ley suprema de la Nacin; y las autoridades de cada provincia estn obligadas a conformarse a ella, no obstante cualquier disposicin en contrario que contengan las leyes o constituciones provinciales, salvo para la provincia de Buenos Aires, los tratados ratificados despus del Pacto del 11 de noviembre de 1859". La Constitucin Argentina se autodefine como una ley Suprema que constituye la base o el fundamento de todo el orden jurdico argentino, adems de ser una ley superior fundamental o fundacional, la constitucin establece tambin la supremaca para: 1) Las leyes nacionales: siempre que sean sancionadas en su consecuencia en virtud de las facultades atribuidas al Congreso explcita o implcitamente. 2) Los tratados con las potencias extranjeras: los tratados requieren para gozar de supremaca que sean: a) Negociados y firmados por el Poder Ejecutivo; b) Aprobados parcial o totalmente por el Congreso y c) Ratificados, en su caso, en sede internacional, si as estuviere previsto. Los tratados deben adecuarse a las prescripciones del derecho pblico argentino.

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3) Supremaca del derecho federal: las leyes y constituciones provinciales deben adecuarse a la Constitucin Nacional, a las leyes nacionales que sean su consecuencia y a los tratados ratificados en forma. Todo el derecho local de las provincias debe adecuarse al orden federal siempre y cuando al sancionar las leyes no desconociera las facultades propias de las provincias. La nica excepcin a este principio es el privilegio acordado a la provincia de Buenos Aires en el Pacto de San Jos de Flores del 11 de noviembre de 1859 en la cual la provincia de Buenos Aires conserv los derechos que se establecen.

5.1.3 El orden jerrquico de los tratados y las leyes


La reforma constitucional de 1994 introdujo un complicado sistema o rgimen de validez de los tratados internacionales en los incs: 22 y 24 del arto 75 referido a las atribuciones del Congreso. De ambas clusulas puede extraerse la siguiente clasificacin: a)Tratados de derechos humanos, b) Tratados de integracin y c) Tratados y concordatos comunes. a) Tratados de derechos humanos: La Constitucin los ha incorporado con jerarqua constitucional, con las siguientes caractersticas: 1) "En las condiciones de su vigencia": Esto significa que deber consultarse cada tratado al momento de su ratificacin por nuestro pas para tener presente las reservas que se hubieren formulado al tiempo de su sancin. 2) Si bien tienen jerarqua constitucional, "no derogan artculo alguno de la primera parte de la Constitucin y deben entenderse complementarios de los derechos y garantas por ella reconocidos". Slo pueden ser denunciados, en su caso, por el Poder Ejecutivo. En cuanto a los tratados futuros sobre derechos humanos, requerirn para su aprobacin el voto de las dos terceras partes de la totalidad de los miembros de cada Cmara para gozar de la jerarqua constitucional. b) Tratados de integracin: La Constitucin autoriza al Congreso para aprobar tratados de integracin que deleguen competencias y jurisdiccin a organizaciones supraestatales en condiciones de reciprocidad e igualdad". Las normas dictadas tienen jerarqua superior a las leyes, pero inferior a la Constitucin. Para dejar sin efecto estos tratados, es necesaria la mayora absoluta de la totalidad de los miembros de cada Cmara. c) Tratados y concordatos comunes: Subsiste la facultad del Congreso de "aprobar o desechar los tratados concluidos con las dems naciones y con las organizaciones internacionales y los Concordatos con la Santa Sede. Los tratados y concordatos tienen jerarqua superior a las leyes". La nueva pirmide jurdica est constituida de la siguiente forma: 1) La Constitucin y los tratados sobre derechos humanos que tienen jerarqua constitucional y por lo tanto estn por encima de las leyes. Con la expresa salvedad de que ello es as, en tanto y en cuanto los tratados no deroguen artculo alguno de la primera parte de la constitucin y adems deben entenderse como complementarios de los derechos y garantas por ella reconocidos. 2) Los tratados de integracin que junto con los dems tratados tienen jerarqua inferior a la Constitucin, pero superior a las leyes de la Nacin 3) Las leyes de la Nacin que se sancionen en consecuencia de la Constitucin. 5.1.4 El fallo de la Corte en el caso Ekmekdjian c. Sofovicj La Corte en Ekmekdjian, ha sostenido q e art. 27 de la Convencin de Viena impone a los rganos del Estado argentino asignar primaca al tratado ante un eventual conflicto con cualquier norma interna contraria, no exceptuando de tal primaca a la propia Constitucin, con los q se embandera en el monismo (para esta teora el DI est por encima del D nacional. Por ello el Estado local puede dictar su constitucin, en tanto no lesione al D internacional. En definitiva, es Estado nacional no es soberano, en el sentido de q pueda decidir lo q quiera.)

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5.2 Control de constitucionalidad


La Constitucin no establece de un modo expreso la facultad de los Jueces para resolver la inconstitucionalidad de una ley. Desde el clebre caso "Marbury vs. Madison", el presidente de la Suprema Corte de Estados Unidos, Marshall fundament de un modo claro y notable, la potestad de los jueces de resolver sobre la constitucionalidad de las leyes. El silogismo de Marshall es el siguiente: 1) La Constitucin es una ley Ley suprema; 2) Todo acto legislativo contrario a la Constitucin, no es ley 3) Es funcin natural de los jueces decidir entre leyes en conflicto 4) En caso de advertir el juez una contradiccin entre ley ordinaria y la Constitucin, debe resolver el caso aplicando directamente la constitucin y no aplicando la ley, declarndola inconstitucional; 5) Si as no lo hiciere se echara por la borda todo el sistema de las constituciones rgidas, porque una ley ordinaria tendra el mismo valor que la Constitucin.

5.2.1 Sistemas en el derecho comparado


Para resolver la inconstitucionalidad de las leyes se conocen dos sistemas en el derecho comparado: A) Control por un rgano poltico: el mismo rgano q sanciona la ley, esto es, el congreso o la Legislatura es el encargado a travs de 1 Comisin emanada de su propio seno, de resolver sobre la inconstitucionalidad de 1 ley. La revisin de la inconstitucionalidad de las leyes por el mismo rgano que la dict, no es el sistema ms conveniente. En el texto reformado del artculo 5 de nuestra Constitucin de 1853 se confera al Congreso la facultad de revisar las constituciones provinciales para decidir si se conformaban o no con la ley Suprema. B) Control por un rgano jurisdiccional Sistema argentino: En este sistema, que es el adoptado por la Constitucin de los EE.UU. y Argentina, el control de constitucionalidad est a cargo de los jueces en cada juicio o caso concreto en el cual se plantea la cuestin. Este sistema tiene dos variantes: el control por los jueces comunes u ordinarios que es la forma prevista en la Argentina a travs del recurso extraordinario reglado en el Artculo 14 de la ley 48; o bien a travs de tribunales especiales que resuelven exclusivamente causas sobre constitucionalidad como es el caso de la Constitucin espaola que crea una Alta Corte Constitucional encargada de esta tarea. Al control jurisdiccional por rganos comunes, Bidart Campos lo denomina sistema de control difuso; en tanto al sistema de control por tribunales especiales le denomina concentrado. 5.2.2 El sistema argentino en el orden federal: ranos procedencia y efectos El sist argentino por tanto, es jurisdiccional y a cargo de los jueces del pas. Es elemental en nuestra org constitucional, la atribucin q tienen y el deber en q se hallan los tribunales de justicia, de examinar las leyes en los casos concretos q se traen a su decisin comparndolas con el texto de la Constitucin p averiguar si guardan o no conformidad con sta, y abstenerse de aplicarlas si las encuentra en oposicin con ella, constituyendo esta atribucin moderada, 1 de los fines supremos y fundamentales del Poder Judicial nacional y 1 de las mayores garantas con q se ha entendido asegurar los D consignados en la Constitucin, contra los abusos posibles e involuntarios de los poderes polticos". La regulacin procesal se denomina recurso extraordinario y est reglada en los artculos 14 y 16 de la ley 48. . Antes de entrar a analizar el aspecto prctico del control de constitucionalidad en la Argentina, conviene recordar algunas premisas o ppos de fundamental importancia: * El Poder Judicial es el custodio de la Constitucin, xq tiene a su cargo la defensa de todas las libertades, y de todas las garantas constitucionales que pudieren ser desconocidas por el gobierno o por particulares. La Constitucin habla a travs de los fallos de nuestra Corte Suprema.

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* El Poder Judicial no decide en causas polticas; * Presuncin de constitucionalidad de los actos pblicos: las leyes y decretos son en ppo constitucionales y slo la declaracin judicial de inconstitucionalidad los vuelve tales. * Las cuestiones federales son cuestiones de derecho. En los casos de inconstitucionalidad slo se discute la adaptacin de una ley a la Constitucin.

Requisitos y excepciones
l) Debe existir un caso concreto: la inconstitucionalidad debe ser planteada en un caso concreto, vale decir en un juicio ya sea q exista controversia o no, porque slo corresponde a la Corte el conoc y decisin de causas q es sinnimo de juicio. 2) Existencia de un inters legtimo: p q exista un juicio debe estar controvertido o desconocido el int legtimo de una persona, ya que de lo contrario, tambin la decisin resultara abstracta. 3) Planteamiento oportuno: la cuestin constitucional tambin llamada cuestin federal o caso federal debe ser planteada en la primera oportunidad procesal a fin de posibilitar la controversia entre partes con respecto a este tema. 4) No procede la declaracin de oficio: la Corte exige q la cuestin federal, en ppo sea planteada por las partes y no declarada de oficio por el juez. Este ppo slo conoce la excepcin de que el juez se cuestione por inconstitucional su propia competencia. 5) Por ltimo, el recurso debe ser fundado y demostrar q la cuestin constitucional planteada debe tener 1 relac directa y congruente con los hechos y el derecho conculcado.

Formas
La inconstitucionalidad puede plantearse, en el orden federal, como accin o como excepcin, esto es al demandar o contestar la demanda o en oportunidad de oponer excepciones. En cambio, en el derecho pblico provincial existe y est legislada la llamada accin autnoma de inconstitucionalidad, que presupone cuestionar en un juicio la constitucionalidad de un acto exclusivamente y de un modo directo y no como anexo de un juicio por otras causas.

Efectos
En nuestro sistema federal la declaracin de , .. inconstitucionalidad slo Tiene efectos entre partes, en ese solo juicio y slo con respecto a los interesados. En cambio, en el orden provincial o en el derecho comparado est previsto que la reiteracin de inconstitucionalidad de una ley en un tiempo determinado produce la abrogacin de la norma declarada inconstitucional, en cuyo caso, esta segunda declaracin de inconstitucionalidad tiene efectos erga omnes, esto es, para todos.

ANEXO DE SAGEZ

Supremaca del D constitucional formal primario (La Constitucin) Razones q avalan este orden jerrquico: a) Art. 31.- Esta Constitucin, las leyes de la Nacin que en su consecuencia se dicten por el Congreso y los tratados con las potencias extranjeras son la ley suprema de la Nacin; y las autoridades de cada provincia estn obligadas a conformarse a ella, no obstante cualquiera disposicin en contrario que contengan las leyes o constituciones provinciales, salvo para la provincia de Buenos Aires, los tratados ratificados despus del Pacto de 11 de noviembre de 1859. 62

b) El art. 30 que prev un sistema rgido de reforma constitucional, de tal modo q la Const. No puede vlida// ser alterada por N inferiores a ella. Si hay rigidez, hay supremaca. c) El art. 28: Los principios, garantas y derechos reconocidos en los anteriores artculos, no podrn ser alterados por las leyes que reglamenten su ejercicio. Con los q subraya q el D Const. Secundario (proveniente de leyes, decretos, resol., etc.), no est autorizado para ir en contra del D constitucional primario. d) El nuevo art. 43 de la Cosnt permite al juez q decida un amparo, declarar la inconstitucionalidad de N, con lo q da a entender q la Const. Es la ley suprema. Esta supremaca formal cede cuando la infraccin a la N const. Primaria no es reparada por lo rganos de control de la Const. Y en los casos en q una N const. Formal es desplazada por una regla de D consuetudinario.

Relaciones entre el D const formal primario y el D const informal primario. En este supuesto puede no existir conflicto. Ej: si una N de D const consuetudinario primario complementa, sin oponerse a la Const. Formal. El litigio se presenta cdo la regla consuetudinaria se opone a la constitucin. Si realmente hay D consuetudinario l prevalece porque los poderes del estado efectivizan a la N consuetudinaria por sobre la regla constitucional formal. La N de D consuetudinario constitucional informal se adosa y superpone al texto formal de la constitucin, amalgamndose a l.
Supremaca del D const formal primario sobre el formal secundario

La constitucin formal es superior a las leyes y dems N formales, a las q regula tanto en cuestiones de forma como de contenido. Puede ocurrir q una N de D const formal secundario se oponga a la Const nacional y, q sin embargo, no sea declarada inconstitucional por los rganos de control de supremaca constitucional. En tal caso se produce una convalidacin de la N inferior opuesta a la const., al faltar el rgimen de control de constitucionalidad, o en caso de habilitacin de la N inconstitucional. Y de mantenerse esa situacin en el tiempo, es factible q aquella N inferior q sin embargo mantiene vigencia, adquiera rango de N de D consuetudinario constitucional de tipo primario; es decir, q se superponga y hasta modifique la misma constitucin formal. Supremaca constitucional en caso de cambio de constitucin. La Corte Suprema al tratar el cambio de Const de 1853 por la de 1949, resolvi en Bagman Comercial y en Conci Monasterolo q las leyes anteriores a la const de 1949 no fueron derogadas por sta sino en la medida en q sean contradictorias con sus preceptos.
Posicin jerrquica del tratado internacional

En la Convencin de Viena de 1969 se dispone como regla en su art. 27 q un Estado no podr invocar las disposiciones de su derecho interno como justificacin del incumplimiento de un tratado. 63

El art. 46 aade q el hecho de q el consentimiento de un Estado en obligarse por un tratado haya sido manifestado en violacin de una disposicin de su D interno concerniente a la competencia para celebrar tratados no podr ser alegado por dicho Estado como vicio de su consentimiento a menos q esa violacin sea manifiesta y afecte a una N fundamental de su D interno
El tratado ante la constitucin

Si un tratado se conforma con la constitucin, y luego sta cambia, resultando el tratado inconstitucional. En el caso de Argentina, la convencin de viena impedira invocar a la Cosnt para eximirse del cumplimiento del tratado. Si se firma un tratado q incluye alguna disposicin opuesta a la const. , y acto seguido, en el mismo doc., hace reserva de q el tratado debe interpretarse segn la const., esa salvedad carece de seriedad jca., xq importa una contradiccin incompatible con la buena fe de las relaciones interestatales. Si hay guerra en causa propia, la Corte ha sostenido q el tratado prevalece siempre sobre la constitucin.
Caso de los tratados constitucionalizados

La reforma de 1994 dio jerarqua constitucionalm en su art. 75, inc. 22 a los sig. Instrumentos internacionales: la Declaracin Americana de los D y Deberes del Hombre; la Declaracin Universal de D Humanos; La Convencin Americana sobre los D Humanos, etc. Esos documentos no se encuentran sobre las leyes, como cualquier tratado; tb estn en el mismo plano q la Cnstitucin, aunq estricta//, desde el punto de vista formal, no se inserten en ella. Tal jerarquizacin tiene requisitos:
a) Su rango constitucional lo se en las condiciones de su vigencia, vale decir, el dia en q fueron asimilados por la Convencin a la Constitucin. c) No derogan artculo alguno de la 1 parte de la Constitucin y son complementarias de ella. Si hay oposicin entre los D humanos emergentes del art. 75, inc. 22 y otro segmento de la Constitucin (q no sean del 1 al 35) y no es posible una interpretacin armonizante, deben priorizarse los D emergentes del art. 75, inc. 22. Los D de fuente internacional referidos, no pueden afectar los insertados en el antiguo texto, Cap. nico de la 1 parte de la Constitucin. Por ende, s podran eventual// modificar las restantes partes de ella. Caso de los tratados a constitucionalizar El art. 75, inc. 22, prev la hiptesis de q los dems tratados y convenciones sobre D humanos, luego de ser aprobados por el Congreso, requerirn del voto de las 2/3 partes de la totalidad de los miembros de cada cmara para gozar de la jerarqua constitucional. Aunque la const. Nada dice sobre el rango jerrquico de estos futuros tratados, no podrn afectar N de los arts. 1 a 35 de la const., ya q son complementarios de ellos. Adems, q tienen jerarqua constitucional en las condiciones de su vigencia. Si un tratado de este tipo no logra en la 2 votacin la mayora de votos exigida, vale como tratado comn, es decir q es superior a las leyes. El tratado ante la ley La re forma constitucional de 1994 defini q los tratados y concordatos tienen jerarqua superior a las leyes.

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Tb la reforms ha establecido q los tratados de integracin q deleguen competencias y jurisdiccin a organismos supraestatales, en condiciones de reciprocidad e igualdad, y q respeten el orden democrtico y los D humanos, satisfechos ciertos recaudos particulares en cuanto mayoras y procedimiento de aprobacin, tienen jerarqua superior a las leyes. (art. 75, inc.24 parr 1) Superioridad de las leyes y N nacionales sobre las N provinciales. No toda N nacional tiene prioridad sobre una provincial, sino slo aquella ley (o decreto, resol., u ordenanza) dictada en consecuencia con la Constitucin, es decir dentro de los poderes conferidos por ella al Estado federal, expresa o implcita//. 5.2 Control de constitucionalidad Magistratura constitucional judicial En nuestro pas, el sistema de revisin de constitucionalidad es complejo, ya q est ejercitado por distintos sujetos. El rgano ms importante es el Poder Juciacial, no por encargo expreso de la Constitucin sino por construccin jurisprudencial y legislativa. Art. 116 C.N.: el PJ de la Nacin debe conocer y decidir todas las causas q versen sobre puntos regidos por la Constitucin. Est indicando q debe aplicar su texto e inaplicar el D contrario a ella. Caractersticas del control judicial de constitucionalidad: i) es difuso. Corresponde a todos los jueces, sin distincin de categoras o jurisdicciones, nacionales o provinciales. j) Es permanente. Es decir, ejercido por rganos q tienen continuidad, incluso en los perodos de feria judicial, en q acta el tribunal correspondiente. k) Es reparador. En cuanto N, pero es mixto reparador o preventivorespecto a hechos y actos. l) Sujetos q lo promueven. Puede ser articulado por las partes de un proceso, incluso por cualquier denunciante en la accin de hbeas corpus. Un legislador nacional tiene legitimacin procesal para promover el control judicial de N q los afecten personal//, pero no para litigar como representante del pueblo. Tambin niega la mayora de la Corte, hasta ahora, la posibilidad de declaracin de oficio (por el juez) de la inconstitucionalidad de N. m) Vigila N, actos y omisiones. La revisin constitucional abarca N de cualquier tipo (ley, decretos, ordenanzas, etc), y tambin actos concretos, hechos (de particulares o estatales) y omisiones, por ej. X medio de un amparo. Opera tanto sobre leyes como sobre interpretacin de esas leyes. Es factible declarar inconstitucional la interpretacin concreta q se ha hecho de una ley, y no la ley misma. n) Es decisorio, aunq sometido a la jurisdiccin supranacional. Las resoluciones judiciales en principio son obligatorias, aunq por el Pacto de San Jos de Costa rica se estableci q los fallos de la Corte Suprema puedan ser dejados sin efecto por la Corte Interamericana de D humanos, si violan aquella convencin. o) Lo resuelto se cie al caso concreto, salvo los fallos de la Corte Suprema. Lo decidido en una causa se aplica slo a ella, sin derogar a la N reputada inconstitucional, sin afectar adems a las N anlogas ni a N futuras. Si se declara inconstitucional una parte de la ley, el resto de ella permanece intacta.

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p) Efectos retroactivos y restitutivos. El efecto preciso en el juicio donde se declara la inconstitucionalidad de una N, consiste en q el juez debe resolver la causa como si la N no existiera. El efecto de la declaracin es retroactivo. Cuando lo q se declara inconstitucional es un acto o hecho, en un caso ser posible darle al fallo efectos restitutivos (ej: si en un amparo se resuelve concluir con una clausura de un negocio, se proceder a su reapertura); pero en otros slo ser factible, ante hechos consumados e imposibles de volver a su estado anterior, imponer indemnizaciones a favor del daado por el acto u omisin inconstitucional. reas exentas del control judicial de constitucionalidad. Ciertos asuntos englobados pajo el ttulo de cuestiones polticas o facultades privativas de los poderes polticos (Congreso o Presidente) no estn sometidos al control judicial de constitucionalidad. Planteado un conflicto judicial concreto, en el cual ante un D const violado- sea necesario evaluar la dimensin jca. De una cuestin poltica, dicho examen, practicado por la judicatura, resulta una tarea obligada, q se debe realizar con la prudencia del caso, y partiendo de la presuncin jca. De legitimidad del comportamiento estatal. Magistratura no judicial. Poder legislativo El Congreso es tb agente de control de supremaca de la Constitucin. Adopta medidas de autocontrol cuando desecha proyectos de ley por vulnerar la Constitucin, o cdo deroga leyes q reputa inconstitucional. Realiza el control de constitucionalidad del comportamiento de los poderes Ejecutivo y Judicial mediante el Juicio poltico y puede remover, por conducta inconstitucional, al presidente, al vicepresidente, ministros y jueces de la Nacin. Asimismo, ejerce jurisdiccin constitucional cuando decide sobre la validez de las elecciones, D y ttulos de legisladores. Control presidencial El titular del PE concreta asimismo actos de control de constitucionalidad (preventivo) si veta un proyecto de ley por reputarlo inconstitucional. En algunos casos tb declara la inconstitucionalidad de leyes ya en vigor (control reparador), aunq la Corte ha reputado en varios fallos q carece de esta atribucin. Ya q esto dara conflictos a poderes, o procesos judiciales, donde la Corte Suprema, como intrprete final de la Constitucin, tendra la ltima palabra. Otros rganos q controlan la constitucionalidad. - Colegios profesionales - Tribunales administrativos - Tribunales de enjuiciamiento de magistrados - Tribunales de cuentas

Recursos y procesos constitucionales. Existen procesos o recursos especfica// programados para proteger la supremaca de la Constitucin. Ellos son: 5- La Accin declarativa de inconstitucionalidad 6- Hbeas Corpus 7- El Amparo. 8- Recurso extraordinario. 1-Accin declarativa de inconstitucionalidad Art. 322 Cd. proc civ y come de la Nac.; podr deducirse la accin q tienda a obtener una sentencia mera// declarativa, para hacer cesar un estado de incertidumbre sobre la existencia, alcance o modalidades de 66

una relacin jca., siempre q esa falta de certeza pudiera producir un perjuicio o lesin actual al actor y ste no dispusiere de otro medio legal para ponerle trmino inmediata//. Esta accin declarativa requiere: e) La existencia de una relcin jca. f) Un estado de incertidumbre sobre la constitucionalidad de N q regula aquella relacin g) Una situacin de perjuicio causada por tal incertidumbre h) La ausencia de otra va procesal para definir el problema. La accin es supletoria o residual. Sirve para dilucidar dudas como las siguientes: si un impuesto es o no inconstitucional, o si una ley provincial regulatoria de una jornada laboral es o no competencia de tal provincia, etc. No cualquiera est legitimado para plantearla, ya q su promotor debe ser la parte perjudicada por la incertidumbre constitucional q se pretende definir por medio de la accin declarativa. 2- Hbeas Corpus El propsito fundamental es la tutela de la libertad fsica. Es la garanta constitucional ms importante. 3- Accin general de amparo La reforma de 1994 lo transform en una garanta explcita. Dice el nuevo art. 43: Toda persona puede interponer accin expedita y rpida de amparo, siempre q no exista otro medio judicial ms idneo, contra todo acto u omisin de autoridades pblicas o de particulares, q en forma actual o inminente lesione, restrinja, altere o amenace, con arbitrariedad o ilegalidad manifiesta, D y gtas. Reconocidas por esta const., un tratado o una ley. En el caso, el juez podr declarar la inconstitucionalidad de la N en q se funde el acto u omisin lesiva. Podrn interponer esta accin contra cualquier forma de discriminacin y en lo relativo a los derechos que protegen al ambiente, a la competencia, al usuario y al consumidor, as como a los derechos de incidencia colectiva en general, el afectado, el defensor del pueblo y las asociaciones que propendan a esos fines, registradas conforme a la ley, la que determinar los requisitos y formas de su organizacin. Se trata de un proceso comprimido, destinado a brindar una respuesta judicial inmediata ante la infraccin de un D constitucional, legal o emergente de un tratado. La accin protege todos los D constitucionales, explcitos o implcitos, salvo el de la libertad corporal, protegido por el hbeas corpus. Tambin estn tutelados los D patrimoniales. Se ocupa de D q nacen de la constitucin, de un tratado, de la ley, de decretos, resoluciones ministeriales, ordenanzas municipales, etc. 5- Recurso extraordinario federal Es la va procesal q permite elevar a la Corte Suprema todo expediente en el q se yhaya dictado una sentencia definitiva, emanada de cualquier tribunal superior de la causa del pas, a fin de plantearle a aqulla temas de D federal; entre otros, inconstitucionalidad de N, interpretacin de leyes federales de ciudadana, impuestos, convertibilidad y desregulacin. Los fines del recurso son: 67

e. Tutelas la primaca del D federal, respecto de sentencias provinciales. f. Proteger la supremaca de la Constitucin y del resto del D federal, aun contra sentencias de tribunales federales. g. Uniformar la aplicacin del derecho federal. h. Dejar sin efecto sentencias arbitrarias.

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UNIDAD 6: El Estado Argentino Forma de estado y forma de gobierno FORMAS DE ESTADO: nuestro estudio tendr en cuenta, como pilar de su
desarrollo, al Estado de derecho (que se caracteriza por establecer 1 la divisin del poder en funciones, garantizar a los ciudadanos sus derechos fundamentales limitando eficazmente el poder poltico por medio de normas constitucionales), por su ntima relacin con la teora constitucional y ms precisamente con el constitucionalismo del cual comparte idnticos orgenes, y la evolucin que a lo largo de la historia han experimentado (constitucionalismo social y Estado social de derecho) donde el derecho y el estado deben adecuarse a las demandas de la realidad. Bien seala Hermann Heller en su Teora del Estado que "lo mismo, las comunidades que las sociedades precisan siempre de la organizacin p conseguir la capacidad de decisin y accin". Todo lo cual tiene una relacin directa con la potestad o facultad del pueblo de darse su propio orden jurdico a travs del ejercicio del poder constituyente en donde la sociedad se juridiza y da nac institucional y j al Est. Hay q recalcar que, como seala la doctrina tradicional de la ciencia poltica, el Est est conformado por una serie de elementos esenciales como lo son el territorio, la poblacin, y el poder. Es por ello q tomando un elemento de ste como lo es el poder podemos establecer segn su modalidad de ejercicio en el territorio, los rganos y funciones q lo integran a fin de expresar la vol estatal, as tendremos que analizar las formas de Estado y las formas de gobierno, para poder identificar las caractersticas de una nacin. El Est argentino, tiene fecha cierta de nac y es a partir de la sancin de la Const Nacional en el ao 1853; que posee un territorio propio, cuya sup es de 4.027.024 km2, y que incluye el suelo, subsuelo, espacio areo y espacio martimo, base fsica o espacial del Est argentino. Que posee una poblacin q supera los 30 millones de habitantes en donde estn incluidos tanto los nacionales o estables nacidos en estas tierras como los nacionalizados y los extranjeros o transitorios; y tiene 1 estructura de poder det. En 1 lugar, hay q sealar q la forma de est se identifica con el modo en q se establecen las normas constitucionales relacionadas al ejercicio del poder del Est en su aspecto espacial o territorial. Hace a la distribucin de las capacidades de accin y decisin en todo el espacio territorial del Est, de donde surgen dif niveles de manejo de la cosa pblica. En tal sentido, segn se establezca de qu manera se distribuye el poder del Est en su territorio, tendremos los siguientes modelos o formas: est unitario, federal o confederacin.

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A) Estado Unitario: el poder o la decisin sobre los asuntos q hacen a un Estado se encuentran concentrados en una sola esfera o centro del cual se irradian todas las directivas y normativas para su territorio. La caract principal es la centralizacin del poder estatal; quedando fraccionado el territorio en meras secciones administrativas q no poseen autonoma para decidir por s solas sobre los aspectos q hacen al gob de su zona o regin. Las fuerzas centrpetas de la realidad de los distintos factores de influencia tienden a concentrarse en un solo ncleo de poder, emanando toda la actividad estatal de un solo rgano. X ej: Chile, Paraguay y Francia. La historia institucional argentina, tiene ejemplos de ensayos constitucionales como lo son las llamadas constituciones de 1819 Y 1826 en donde se planteaba la unidad de rgimen, q no encontr eco en las fuerzas polticas del interior del pas. B) Estado Federal: el poder del Est es distribuido en su territorio en dif niveles de decisin, con autonoma de las regiones, zonas o pcias q lo integran, conformando un todo indestructible con partes igualmente indestructibles. La Federacin tiene como caract particular la descentralizacin del ejercicio del poder del Est, en unidades de decisin determinadas a lo largo de su territorio. Se produce un fenmeno de correlacin e integracin de competencias y factores de poderes q se identifican como fuerzas centrpetas (de un nivel de gob regional o estadual al nacional o central) y centrfugas (que van del orden nacional o central al orden local o pcial) producindose 1 relac de solidaridad, integracin, colaboracin y coordinacin entre las dif rbitas de gob dentro de un marco de equilibrio q evita los abusos o determinaciones centralistas en desmedro de los gob locales. De ello se desprende que existe un reparto de competencias entre los niveles de gobierno que conforman una federacin (provincias y Nacin). El signo identificativo del Estado federal lo constituye la descentralizacin del poder, para ello podemos conceptualizarla expresando que implica la dispersin doble de funciones y de rganos de decisin del Estado, que dan la perspectiva geogrfica de acercar la actividad estatal a las necesidades concretas de las distintas regiones que comportan un pas, con iniciativa propia en la determinacin de las polticas aplicables en cada caso por parte de las rbitas de los gobiernos locales. Con respecto al grado de competencias de las rbitas de gobierno tenemos q pueden darse las siguientes: soberana, autonoma y autarqua, en lo q respecta al rgano, tendremos, regin, pcia y municipio. Las rbitas locales de gobierno gozan de facultades y competencias para poder autogobernarse, elegir sus instituciones, tener su propia legislacin, ejecutar sus polticas y elegir a sus autoridades sin intervencin del gob federal. Lpez nos recuerda que Kelsen nos ensea que la descentralizacin del poder del Est tiene un carcter normativo, en el sentido de la validez de las normas o leyes dictadas referidas a todo el territorio o a una parte de l. De lo que se desprende, que el objeto de la descentralizacin lo constituye la actividad, las normas y los rganos del Estado. Con referencia al reparto de competencias entre las rbitas de gobierno en los estados federales, generalmente se determina q al rgano central o nacional le corresponder todo lo atinente a la seguridad e integridad de la federacin, as como la representacin en el extranjero y velar por el cumplimiento en los estados partes de la Constitucin Nacional. C) Estados Confederados: la caract principal es q surge de la unin de varios estados independientes, los cuales mantienen su soberana y la posibilidad de separarse de dicha unin en cualquier momento. Surge, a travs de un pacto o tratado de las partes interesadas, en donde se establece concretamente cul es su objetivo y se determinan las competencias de la unin confederativa en forma clara y precisa, en su relac con el resto de los pases y con referencia a los estados miembros.

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Los estados partes mantienen su soberana y ciertos D concretos como son los de secesin posibilidad de retirarse de la confederacin en el momento que lo crean oportuno y por lo tanto denunciar el pacto, y el de nulificacin lo cual le permite no aplicar las normas generales en su territorio y que fueran sancionadas por los rganos de la Confederacin. Existe un rgano de gobierno de la confederacin denominado dieta, con funciones y facultades expresamente establecidas en el pacto de creacin; y los estados miembros con el cmulo de competencias propias de su soberana la cual slo se ve limitada en parte por las competencias conferidas provisoriamente a la confederacin. En lo que hace a la materia por la cual surgen las confederaciones, hay que resaltar que las producidas en los siglos pasados tenan por objetivo la mutua proteccin militar, o la colaboracin en distintas reas para el desarrollo en conjunto de regiones. En la actualidad los llamados bloques econmicos discuten la creacin de estos tipos de uniones para lograr superar los problemas econmicos, ambientales, falta de desarrollo tecnolgico integral, de servicios, etctera. En la prctica no existen estados confederados. D) Estados federo-regionales: En los ltimos tiempos se ha estado asistiendo a una serie de tensiones internas en los estados, tanto desarrollados como del 3 Mundo, ocasionadas por los llamados localismos, q unidades tnicas, lingsticas, econmicas y tradicionalmente pertenecientes a una zona geogrfica concreta e identificable de ciertos pases, ha llevado a redefinir la divisin o estructuracin del poder estatal q se tena, dando paso al concepto de regin como unidad descentralizante del poder estatal. Han debido otorgar mayores facultades en el orden de competencias a las llamadas autonomas nacionales a fin de morigerar la presin que ejercan sobre el poder central ciertas regiones. Siguiendo la destacada opinin del Dr. Fras, podemos conceptualizar al Est regional, como aquel q "reconoce autonoma p ciertas competencias a reas con homogeneidad ambiental, social o econmica". Ambrosini, destaca q esta forma de Est viene a ser una modalidad intermedia entre el Est unitario y el federal, caracterizado por la autonoma regional.

FORMAS DE GOBIERNO: surge el concepto de gob como la expresin del poder del
Est dirigido, ya no, en su distribucin territorial sino en lo relacionado a sus depositarios y en cuanto a su ejercicio. Entendiendo comprensivo del gob tanto a las personas q lo componen y lo encarnan en los rganos de poder, como la exteriorizacin de la act desplegada, encaminada al logro de sus finalidades dentro de un marco de competencias det x la ley o la Constit. El gob es algo del est, y p el Est, pero no es el Est. Cuando decamos establecer cules son las reglas que rigen en un Estado la relacin de mando entre los que estn a cargo de los rganos que conforman el gobierno de ste con sus habitantes y quin es el depositario de la facultad de definir dichas reglas, estamos en presencia de la llamadas formas de gobierno, las que tienen su estructuracin normativa en lo que hace a las competencias y funciones, como en 10 atinente a los lmites que el propio Estado de derecho a travs de la Constitucin establece en garanta de los intereses de sus habitantes. Al momento de determinar la forma de gob de un pas debemos efectuarnos la pregunta de Quin manda? Bajo este criterio, tenemos q desde antiguo se vienen clasificando las formas de gob, segn el poder era ejercido por 1 P (monarqua), x 1 grupo de nobles, hacendados, privilegiados, etc (aristocracia) o x el pueblo (democracia, la cual poda ser directa, indirecta o representativa, y semi directa o semirrepresentativa). El mapa mundial, en lo que hace a las formas de gobierno imperante en los diferentes estados, hoy se puede caracterizar en los siguientes aspectos: a) De los textos constitucionales de pases de los continentes americano, europeo, africano, asitico, la regla es la adopcin de la democracia como forma de gobierno con diferencias particulares; b) La explosin demogrfica y la

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complejidad de los asuntos de los estados y la concentracin de los habitantes en grandes aglomeraciones en ciudades de importantes extensiones, ha llevado a la adopcin de la forma 1 democrtica representativa, en donde el pueblo gobierna pero a travs de sus representantes elegidos libremente. c) Divisin de funciones del gob con intencin de lograr equilibrio entre las distintas reas q deben desempearse determinadas x la Constitucin con especificacin de responsabilidades por parte de sus titulares y miembros. Las democracias constitucionales modernas han venido desarrollando distintas formas q pretenden combinar los criterios antes expuestos; en tal sentido podemos, entonces efectuar la siguiente enumeracin de las formas de gobierno utilizadas en la actualidad: presidencialismo; parlamentarismo (en sus distintas modalidades); semi parlamentarismo y gobierno de asamblea o colegiado, conforme la doctrina constitucional. A) Presidencialismo: Esta forma de democracia tiene en cuenta el factor que significa el liderazgo o llamada personificacin del poder en un lder; propia de los sistemas de divisin de funciones (de poderes, segn la expresin utilizada en las constituciones) en donde surge la figura del presidente del Estado, Repblica o Nacin, que ejerce la titularidad exclusiva del Poder Ejecutivo, acentundose su carcter unipersonal; y encarna en s la doble jefatura de gobierno y de Estado sus actos estn controlados polticamente por el Parlamento u rgano legislativo. no siempre cuando existe la figura de un presidente, estamos frente a un sistema presidencialista, como es el caso de Italia y Alemania que lo tienen, pero su forma es parlamentarista. B) Parlamentarismo: Tiene la caract de establecer una dualidad en el ejercicio del poder del Estado, dividiendo la titularidad de sus jefaturas a los fines de dotar de una mayor movilidad al sistema, p dar soluciones a las exigencias de un mundo constantemente cambiante, por lo cual el esquema de poder no puede quedar relegado x la tecnologa ni x la velocidad del desarrollo de los fenmenos sociales y econmicos q se producen con una dinmica propia. Las caractersticas de esta forma de democracia estn dadas por: l. Desdoblamiento en las jefaturas, tenemos un "jefe de Estado" con la denominacin de rey de sucesin hereditaria por familia, o presidente elegido x el pueblo en la mayora de los casos, q no tiene responsabilidad poltica ante las cmaras parlamentarias. Un "jefe de Gobierno" quien tiene a su cargo la conduccin de la poltica del Estado, designado segn los casos por el Parlamento o el jefe de Estado, secundado de un gabinete q lo apoya tcnica y polticamente y q refrenda los actos q realiza, sin cuyo requisito carecen de validez, cuya denominacin es la de 1 ministro, canciller en el caso alemn, y otras denominaciones, siendo responsable polticamente de todos sus actos ante el Parlamento. 2. Se establece un equilibrio de poderes en el sentido de que el jefe de gobierno, junto con el gabinete, ejercen el Poder Ejecutivo y para su permanencia en la funcin dependen del voto de confianza del parlamento Asimismo el jefe del Est tiene la facultad de disolver el Parlamento en determinados casos, con lo cual se produce un verdadero equilibrio de las funciones. 3. Colaboracin y coordinacin en la tarea de gobierno entre el gabinete gubernamental y el Parlamento, producindose giles y flexibles mecanismos de comunicacin entre ambos rganos. Ej: Italia, Espaa e Inglaterra. C) Semipresidencialismo: La caract de ste sistema est dada por "la coexistencia de 1 gobierno de tipo parlamentario y un jefe de Estado de tipo presidencial, esta forma surge de las debilidades del sistema parlamentario y de la influencia del sistema presidencialista. Con esta forma se intenta introducir un mayor contacto y relac directa de colaboracin en el manejo de los asuntos de gob entre el presidente de la Repblica y el Parlamento, a fin de fortalecer el sist democrtico y evitar los divorcios de poderes o funciones, o sumisin de 1 al otro que se produce en los sistemas presidencialistas.

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D) Gobierno de Asamblea: esta forma, en donde el Poder Ejecutivo es colegiado y que tambin surge como una forma intermedia entre el presidencialismo y el parlamentarismo, encuentra unificada la jefatura del Estado y de gobierno en un solo rgano, integrado por varios miembros que en algunos casos son designados por el propio Parlamento. Concepto y caracterizacin en la Constitucin Nacional Nuestra Constitucin Nacional ha receptado la teora imperante en su poca, 1853, del gobierno democrtico representativo con divisin de poderes y caracteres republicanos, cuya interpretacin se deduce que la forma de gobierno es la democracia representativa y republicana de corte presidencialista, ya que la jefatura de Estado y de gobierno se encuentran en una misma persona: el presidente de la Nacin con divisin de poderes o funciones, estando el Poder Ejecutivo a cargo del recientemente nombrado, secundado por ministros en donde resalta la figura del jefe de gabinete con caractersticas particulares; el Poder Legislativo a cargo de 1 Congreso de la Nacin integrado por dos cmaras, la de Senadores y la de Diputados y el Poder Judicial a cargo de la Corte Suprema de justicia de la Nacin y los dems tribunales inferiores de la Nacin; cada 1 de estos rganos conforman el gobierno federal con sus respectivas competencias establecidas en la propia Constitucin Nacional. En lo que hace a la forma de Est, es federal, ya que existen dos rbitas de gobierno: la provincial y la nacional o federal, en donde estn representados los estados partes, habiendo surgido gracias a la unin de las provincias preexistentes en el momento de sancionarse la Constitucin Nacional. Tanto la forma de gobierno como de Estado que adopta nuestro pas por medio de su Constitucin no son en sentido puro ni copia fiel de otros sistemas, sino que son de acuerdo a las modalidades del reparto de competencias que a lo largo de todo su texto se especifican. El pueblo. Nocin. Ciudadana y nacionalidad. La ley 346 La Constitucin nacional adopta en esta materia, diversas posturas q se reflejan en la legislacin sancionada. El arto 75, inc. 12, dice q las reglas sobre naturalizacin y nacionalidad deben pronunciarse "con sujecin al ppo de nacionalidad natural y por opcin en beneficio de la argentina", con lo q distingue dos tipos de nacionales: los nativos ("naturales" de Argentina) y los no nacidos aqu (hijos de argentinos nativos; nacidos en el exterior, que adquieren la nacionalidad "por opcin"). La ley argentina debe privilegiar el ppo de la "nacionalidad natural", por ende, otorgar, como regla, la condicin de nacional argentino al nacido en el pas. En el D comparado existen 2 regmenes de asignacin de nacionalidad: el del ius soli (al q adhiere la Argentina), q confiere la nacionalidad a los nacidos en el territorio local, y el del ius sanguinis q otorga nacionalidad a los hijos de los nacionales, con independencia de donde nazcan. La ley 346, hoy vigente (con ciertas reformas), unific los conceptos de nacionalidad y ciudadana, de modo q no existen nacionales no ciudadanos: todos los nacionales son ciudadanos argentinos. Pero, segn la Corte Suprema, eso no implica que tales nacionales-ciudadanos gocen igualmente de los D polticos, ya que hay condicionamientos q la ley o la jurisprudencia han reputado razonables, por edad, aptitudes morales y cvicas, etc., q pueden instrumentarse por ley. Coexisten, pues, nacionales-ciudadanos q votan y nacionales-ciudadanos q no lo hacen.

Rgimen legal. Argentinos nativos: La ley 23.059 restaur la vigencia de la ley 346. Se trata de normas de naturaleza constitucional, indispensables para efectivizar la Constitucin nacional, aunque carecen de supremaca constitucional. Forman parte, pues, del derecho constitucional secundario. La ley distingue 3 categoras bsicas de argentinos: a) nativos; b) por opcin, y c) naturalizados. Quienes no sean argentinos (en cualquiera de esas tres clases) resultan extranjeros. La ley 346 declara argentinos nativos (art. 1, inc. 1) a todas
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las personas nacidas o por nacer en el territorio de la Repblica, con independencia de la nacionalidad de sus padres, y con excepcin de los hijos de ministros extranjeros y miembros de las legaciones extranjeras, residentes en la Repblica. Por extensin juzg tambin como argentinos nativos a los nacidos en las legaciones y buques de guerra de la Repblica, o en barcos argentinos que no fuesen de guerra, cuando estuvieren en mares neutros.

Argentinos por opcin: El art 1, incs. 2 y 4, de la ley 346 declara argentinos por opcin a los hijos de argentinos nativos que, habiendo nacido en pas extranjero, eligieren la ciudadana de origen de sus padres. La Corte Suprema ha indicado, con acierto, que la ciudadana por opcin es excepcional, y que los recaudos del caso deben exigirse restrictivamente. Argentinos por naturalizacin: Se trata de los extranjeros que obtienen la nacionalidad argentina. El art 20 de la Constitucin expresa que la adquieren residiendo dos aos continuos en el pas; "pero la autoridad puede acortar este trmino a favor del que lo solicite, alegando y probando servicios a la Repblica". La ley 346 disciplina en su art 2 dos variables. La primera, hiptesis normal de naturalizacin, demanda tambin la edad de dieciocho aos para naturalizarse, requisito que la Corte Suprema ha reputado acorde con la Constitucin. La segunda alternativa reduce el tiempo de residencia, para quienes hayan realizado determinadas tareas. La ley 20.855 expresa que no podr negarse la ciudadana por razones polticas, ideolgicas, gremiales, religiosas o sociales, modificando as el arto 11 de la ley 346.
Derechos de los extranjeros En nuestro sistema constitucional, extranjero equivale a no argentino (sea ste nativo, por opcin o por naturalizacin). Ha resuelto la Corte Suprema que los residentes no nacionales pueden reputarse habitantes a los fines del art 14 de la Const nacional. En el art 20, la Constitucin enuncia una serie de derechos especficos para los extranjeros, sin perjuicio de gozar tambin de "todos los derechos civiles del ciudadano"; pueden ejercer su industria, comercio y profesin; poseer bienes races, comprarlos y enajenarlos; navegar los ros y costas; ejercer libremente su culto; testar y casarse conforme a las leyes. Adems, los extranjeros tienen derechos negativos, como no ser obligados a convertirse en ciudadanos argentinos, pagar contribuciones forzosas o extraordinarias, no prestar el servicio militar, si ste fuere obligatorio, durante los 10 aos posteriores al da en que hubiesen obtenido su carta de ciudadana, si la han requerido. En cuanto a los D polticos, la Constitucin no se los otorga a los extranjeros nada impide, sin embargo, q la legislacin infraconstitucional los conceda. El territorio. Fijacin de los lmites. Las Islas Malvinas Estos conceptos son controvertidos en el derecho pblico. a) TERRITORIO. Es una porcin del espacio geogrfico donde el Estado ejerce su dominio eminente, o dominio territorial, es decir, la potestad suprema de regular en l la vida social. Puede considerarse que dominio eminente y jurisdiccin coinciden bsicamente. El territorio puede ser terrestre (suelo y subsuelo), acutico (martimo, fluvial, lacustre) y areo. b) TERRITORIO ''ARGENTINO'' O "NACIONAL", "FEDERAL" Y "PROVINCIAL". Dada la estructura federal del pas, en la Argentina es factible distinguir los siguientes: 1) El territorio argentino: Es el territorio global o total, puede llamarse tambin "territorio nacional". 2) El territorio federal: formado por la Cap Federal, q es una zona federalizada. Los territorios nacionales, cuando existan y el mar territorial argentino y su plataforma, situado fuera de la franja perteneciente a las pcias. Todo con el espacio areo pertinente y el subsuelo accesorio.

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3) El territorio de las provincias: asiento de stas sumado al espacio areo del caso, + la franja costera martima de 3 millas, y el subsuelo accesorio. Tanto en el territorio federal como en el territorio de las provincias, existen territorios municipales. c) DOMINIO PBLICO Y PRIVADO. En cada territorio hay bienes de dominio pblico, cuando son destinados al uso pblico (tambin se los llama bienes dominicales), y bienes de dominio privado, del Estado o de los particulares, que no estn destinados al uso pblico. El territorio actual incluye aproximadamente la mitad del antiguo Virreinato del Ro de la Plata, pero tb nuestro pas ha ampliado zonas que no integraban el Virreinato, como el sector antrtico nacional. La Constitucin nacional no rige en todo el territorio argentino. Las Islas Malvinas, por ejemplo, se encuentran bajo ocupacin britnica desde 1833. En el sector antrtico, a su vez, existen bases de otros pases, y ha regido el Tratado Antrtico de 1959, que impuso un status jurdico particular en materia de dominio eminente. La superficie de nuestro pas es de 3.761.274 km2 sin incluir el territorio martimo. Con relacin a las Islas Malvinas, Georgias del Sur y Sandwich del Sur, y espacios insulares correspondientes, la disposicin transitoria primera de la Constitucin (texto 1994) ratific la legtima e imprescriptible soberana argentina sobre ellos, "por ser parte integrante del territorio nacional". La enmienda aadi que la recuperacin y el pleno ejercicio de la soberana, respetando el modo de vida de sus habitantes y el derecho internacional, "constituyen un objetivo' permanente e irrenunciable del pueblo argentino". Esta norma fue aprobada por aclamacin, conscientes los convencionales de que en esa parte del territorio argentino no puede aplicarse todava la Constitucin nacional. Se dej constancia as en el texto constitucional de la reivindicacin de aquellas zonas, y se prefiri atender "al modo de vida" de los habitantes, y no a sus deseos, porque la Argentina ha desconocido en los foros internacionales el derecho de autodeterminacin de aquellos que, por un lado, son ciudadanos britnicos y, por otro, resultan producto de un acto de usurpacin del Reino Unido. Paralelamente, se subray que el reclamo se haca bajo las reglas del derecho internacional, lo que importaba una tcita renuncia a emplear medios extra o antijurdicos, como la simple violencia. Ley de tica pblica La ley de tica en el ejercicio de la funcin pblica establece un conjunto de deberes, prohibiciones e incompatibilidades aplicables, sin excepcin, a todas las personas que se desempeen en la funcin pblica en todos sus niveles y jerarquas, en forma permanente o transitoria, por eleccin popular, designacin directa, por concurso o por cualquier otro medio legal, extendindose su aplicacin a todos los magistrados, funcionarios y empleados del Estado. Se entiende por funcin pblica, toda actividad temporal o permanente, remunerada u honoraria, realizada por una persona en nombre del Estado o al servicio del Estado o de sus entidades, en cualquiera de sus niveles jerrquicos. Los sujetos comprendidos en esta ley se encuentran obligados a cumplir con los siguientes deberes y pautas de comportamiento tico: a) Cumplir y hacer cumplir estrictamente la Constitucin Nacional, las leyes y los reglamentos que en su consecuencia se dicten y defender el sistema republicano y democrtico de gobierno; b) Desempearse con la observancia y respeto de los principios y pautas ticas establecidas en la presente ley: honestidad, probidad, rectitud, buena fe y austeridad republicana; c) Velar en todos sus actos por los intereses del Estado, orientados a la satisfaccin del bienestar general, privilegiando de esa manera el inters pblico sobre el particular; d) No recibir ningn beneficio personal indebido vinculado a la realizacin, retardo u omisin de un acto inherente a sus funciones, ni imponer condiciones especiales que deriven en ello; e) Fundar sus actos y mostrar la mayor

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transparencia en las decisiones adoptadas sin restringir informacin, a menos que una norma o el inters pblico claramente lo exijan; f) Proteger y conservar la propiedad del Estado y slo emplear sus bienes con los fines autorizados. Abstenerse de utilizar informacin adquirida en el cumplimiento de sus funciones para realizar actividades no relacionadas con sus tareas oficiales o de permitir su uso en beneficio de intereses privados; g) Abstenerse de usar las instalaciones y servicios del Estado para su beneficio particular o para el de sus familiares, allegados o personas ajenas a la funcin oficial, a fin de avalar o promover algn producto, servicio o empresa; h) Observar en los procedimientos de contrataciones pblicas en los que intervengan los principios de publicidad, igualdad, concurrencia y razonabilidad; i) Abstenerse de intervenir en todo asunto respecto al cual se encuentre comprendido en alguna de las causas de excusacin previstas en la ley procesal civil.

La iglesia y el estado En los estados contemporneos la relacin entre la religin y el estado tiene expresiones distintas en su concrecin constitucional, lo cierto es que todo sistema constitucional no puede obviar expedirse sobre este particular, por ser uno de las aspectos ms caros del sentimiento humano, y que est ntimamente relacionado a su felicidad y su trascendencia ms all de la muerte. En tal sentido, tampoco se puede dudar que la religin es un motor del cambio social y del mejoramiento de la condicin humana de los que la profesan y que por lo tanto muchas veces existen conflictos con el Estado en donde acta, toda vez que, si bien tienen naturalezas distintas, comparten un mismo objeto, el hombre, y parecidos fines. El Estado, uno inmediato, satisfacerlas necesidades temporales del hombre; la religin, satisfacer la necesidad de trascendencia espiritual, la perfeccin, en definitiva el logro de la felicidad. Existen rbitas de accin que difieren entre el Estado y la religin (Iglesia) y aspectos que comparten y que la mayora de las veces se rozan. Es por ello que dentro de este esquema se pueden presentar distintas situaciones, como son: a) de independencia entre ambas esferas; b) de colaboracin entre ellas; c) de identificacin ntima entre ambas. Ello ha dado pie a la doctrina constitucional para establecer las siguientes categorizaciones en lo que hace a la confesionalidad del Estado y son: la sacralidad; la secularidad y la laicidad, analizaremos brevemente estos tipos: SACRALIDAD: En este caso, el Estado introduce dentro de sus postulados de bienestar de la poblacin, los conceptos de la religin imperante, al punto tal de consustanciarse los fines de sta con toda la actividad y finalidad estatal, pasando a ser el Estado un instrumento de la realizacin del bien comn espiritual, el cual debe ser la regla de la comunidad a la cual est dirigida la accin del gobierno. Por lo que el Estado reconoce la existencia de una religin oficial y obligatoria para todos sus habitantes. En Occidente encontramos algunas constituciones que siguen el criterio de reconocer a una Iglesia como la oficial del Estado pero manteniendo paralelamente la libertad de cultos. En nuestra historia institucional podemos mencionar el caso de la Constitucin de 1826, que en su art. 3 estableca que la religin de la Nacin Argentina es la catlica apostlica romana. SECULARIDAD: En este tipo, la actividad del Estado y de la Iglesia no se confunden, pero la Constitucin reconoce e institucionaliza la existencia de la religin o religiones, dndosele una solucin favorable, amplia y abierta a la relacin entre ambos rdenes, teniendo en cuenta sobre todo la expresin mayoritaria del pueblo en lo que hace a la preferencia por un culto determinado, con libertad de profesar las creencias religiosas que deseen los

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ciudadanos; existiendo una relacin de cooperacin y colaboracin entre la Iglesia predominante y el Estado, como es la confesionalidad del est argentino. LAICIDAD: En esta posicin el Estado asume un rol laico, una postura agnstica con relacin a pronunciarse en favor de tal o cual religin, remitindose slo a reconocer como un derecho ms la libertad de culto de sus habitantes. El texto constitucional omite efectuar referencias a lo espiritual, sacando dicho problema de la competencia poltica; determinndose la total independencia y separacin entre estas rbitas. El Estado Argentino y la Iglesia En la relacin entre la Iglesia Catlica Apostlica Romana con los estados de Occidente, se han venido desarrollando desde siglos pasados, por medio de dos instituciones el patronato y el concordato. El primero, propio de las pocas monrquicas. Su caracterstica principal es el otorgamiento al poder poltico de ciertas licencias para poder entender en algunos aspectos que hacen al gobierno de la religin en su territorio. Criterio este que fuera consagrado en la Constitucin Nacional en distintos aspectos, como eran las facultades reconocidas al presidente de la Nacin; los poderes del Congreso Nacional; como los de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin. Atribuciones estas que formalmente quedaron suprimidas con la reforma de la Carta Magna nacional de 1994. En cambio el concordato, comparte criterios del derecho internacional y el derecho cannico, pues al decir de Ottaviani "es el convenio o tratado que ajustan la Santa Sede y los jefes de Estado para definir y reafirmar por medio de la solemnidad del pacto y para bien de ambas sociedades, por una parte las obligaciones y privilegios de la sociedad civil y por la otra los derechos de la Iglesia en asuntos determinados". No es otra cosa que arreglar el modus de convivencia entre el Estado y la Iglesia con relacin a la actuacin de sta en el territorio de aqul. En nuestro pas, muchos fueron los intentos por lograr concretar un acuerdo con la Santa Sede. En lo que hace directamente a la organizacin institucional de nuestro pas con la sancin de la Constitucin Nacional. Quedando plasmada en definitiva la postura en donde el gob federal sostiene el culto catlico apostlico romano. Esta frmula plasmada en la Constitucin Nacional implica los siguientes aspectos: 1) Se le reconoce a la Iglesia Catlica Apostlica Romana, un status especial a nivel constitucional; que se traduce en normas inferiores del ordenamiento, al otorgrsele, personera jurdica de derecho pblico no estatal. 2) El trmino sostener no significa necesariamente subvencionar econmicamente a la Iglesia en todas sus actividades sino q el el de establecer que los gastos del culto sern pagados por el Tesoro nacional e incluidos en el presupuesto de culto. El estado y las relaciones internacionales Pasamos ahora a efectuar un anlisis de cmo el Estado tiene establecido el modus de relacionarse con los otros estados del mundo, As, tenemos que constituciones han receptado en sus textos clusulas que expresan claramente cul es la poltica exterior en lo que hace a las relaciones con otros pases y cuyos principios podemos sintetizar de la siguiente forma: 1) Derecho de los pueblos a su libre autodeterminacin 2) Solucin pacfica de los conflictos entre naciones, mediante arbitraje internacional, mediacin o decisin judicial internacional 3) Renuncia expresa al uso de la fuerza y la guerra para solucionar los conflictos internacionales). 4) Proteccin internacional a los derechos humanos 5) Autolimitacin del uso de la fuerza militar slo para caso de defensa, y compromiso de participar en organismos internacionales con fines de defensa 6) Compromiso de cooperacin y solidaridad con las dems naciones del mundo.

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Nuestra Constitucin Nacional no hace una declaracin expresa sobre los ppos internacionales a los cuales adhiere. Sin embargo, con la reforma de 1994 se ha efectuado un reconocimiento expreso en su texto, art 75 inc 22, de determinados tratados internacionales que incluyen los principios antes mencionados. Como as tambin son pilares de los organismos internacionales, a los cuales la Repblica Argentina pertenece, ONU Y OEA. Conforme el esquema constitucional argentino y sobre todo a lo que hace a su forma de Estado, es el gobierno federal el encargado de llevar adelante la poltica del Estado argentino en la relacin con los otros pases. En este sentido la representacin en el exterior del Estado argentino, como una unidad y como sujeto de derecho internacional, la ejerce el gobierno nacional, y el representante por naturaleza lo es el que ejerce la jefatura de Estado identificado en nuestro sistema en la figura del presidente de la Nacin. Q por cuestiones obvias cuenta con el apoyo tcnico y poltico del ministro del ramo que a su vez tiene la calidad de canciller. Rgimen de los tratados internacionales El derecho internacional llamado convencional en razn de tener como fuente los acuerdos, arreglos o tratados que las naciones celebran entre s con distintos objetivos, tiene en los diferentes estados mecanismos internos tendientes a rodearlos de validez legal y por lo tanto poder convertirse en obligatorios para sus ciudadanos. En ello las constituciones en general prevn los siguientes pasos que se deben dar en la celebracin de un acuerdo o tratado internacional para que sea vlido en su territorio. En tal sentido veremos lo que ocurre, tambin, en nuestro pas: 1) Negociacin y firma: a cargo del presidente de la Nacin, quien firma los tratados con otros estados y con organizaciones internacionales, siempre supeditados al cumplimiento del trmite previsto por la Constitucin Nacional (art. 99 inc. 11 C.N.); 2) Aprobacin: a cargo del Poder Legislativo, en razn de que son los representantes del pueblo los que mejor pueden analizar el alcance de una normativa internacional que se pretende aplicar en el Estado y a sus representados. La aprobacin est a cargo del Congreso de la Nacin (art. 75, inc. 22, C.N.), quien est obligado a cotejar el contenido del tratado con los principios de derecho pblico establecidos en la Constitucin, so pena de que con posterioridad puedan ser declarados inconstitucionales por la Corte Suprema de Justicia de la Nacin de acuerdo a la jerarqua constitucional prevista en el art. 31 y a la competencia de aqulla de conformidad a lo estatuido por los arts. 116 y 117 de la C.N. 3) Ratificacin: Etapa que se cumple luego de ser aprobada por el Poder Legislativo, que se comunica al o los otros pases firmantes y a partir del cual comienza a tener vigencia internacional e interna el tratado y la realiza el jefe de Estado, generalmente, por medio de nota; en dicha ratificacin se pueden formular reservas con relacin a algunos puntos del tratado, todo a los fines de adecuarse a las clusulas de la Constitucin para evitar ser violentado su texto. En nuestro pas la efectiviza el presidente de la Nacin luego de que el Congreso le preste su aprobacin, y de acuerdo a las reservas que haya formulado. Cumplidos estos pasos, el tratado internacional queda incorporado a nuestro derecho argentino. Con relacin a los pasos para la definitiva incorporacin del derecho internacional al nuestro y su validez, existen dos teoras: el monismo que afirma la existencia de una unidad de orden jurdico entre el derecho internacional y el derecho interno de un Estado determinado, identificacin de fuentes con lo cual el primero ingresa directamente en el pas. En cambio, la teora del dualismo nos determina que existe separacin, independencia y hasta incomunicacin entre el derecho internacional y el derecho interno de un pas, por lo que se requiere un acto expreso del gobierno de un Estado para que se pueda producir la incorporacin del derecho internacional. Bidart Campos explica que no existe en nuestro sistema constitucional clusula alguna que obligue a dictar una ley posterior a la ratificacin de un tratado por nuestro

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pas para que se opere su incorporacin a nuestro ordenamiento jurdico, como pretenden los partidarios del dualismo; y afirma que la Constitucin bien diferencia los conceptos de ley y de tratados internacionales. Pero la Corte Suprema de Justicia de la Nacin en el caso "Merck Qumica Argentina c/ Gobierno Nacional" efecta una distincin, 'segn sea poca de guerra o de paz. En el 1 supuesto rigen las teoras monistas, supremaca del D internacional sobre el nacional, y en el 2 supuesto rigen las teoras del dualismo, en donde se verifica una ,subordinacin al esquema constitucional. La reforma de 1994, vino a incorporar una clasificacin de tratados internacionales que podemos sintetizar en la siguiente: 1) Tratados internacionales expresamente incorporados en el texto de la Constitucin Nacional; 2) Tratados que se suscriban en el futuro con estados extranjeros u organizaciones internacionales, y 3) Tratados de integracin. Los primeros son reconocidos como base del respeto de los derechos humanos, a los cuales les da jerarqua constitucional superior a la de las leyes establecindose que ello no significa derogacin alguna de la primera parte de la Constitucin y por lo tanto vienen a ser complementarios de los derechos y garantas reconocidos en la C.N. Asimismo se establece que podrn, no obstante, ser denunciados (dejados sin efecto) x el presidente de la Nacin previa aprobacin de parte del Congreso con una mayora de votos de las dos terceras partes de la totalidad de los miembros de c/ Cmara. Siguiendo el procedimiento comn de aprobacin para el segundo grupo con la sola diferencia que se exige una mayora calificada para su aprobacin para gozar de la jerarqua constitucional expresada de integracin, en donde se pueda delegar competencias y jurisdiccin a organizaciones supraestatales, siempre y cuando se realice en condiciones de reciprocidad e igualdad entre los estados firmantes, debindose adems respetar el orden democrtico y los derechos humanos. La poltica de integracin de estados en organizaciones supranacionales, significa establecer nuevas condiciones para el desarrollo, el comercio y la seguridad de los bloques continentales, en donde la Unin Europea es la que ha dado el primer paso, en la materia. Pero, para que dichas organizaciones logren sus objetivos es indispensable que los estados partes deleguen expresamente ciertas competencias para que se determinen reglas de juego y normas igualitarias para las partes y adems se delegue jurisdiccin para entender en ciertas cuestiones o conflictos que se presenten entre las naciones signatarias sobre temas materia de la unin regional. La integracin supranacional: el MERCOSUR Las ltimas dcadas del presente siglo han comenzado a mostramos una nueva forma de convivencia entre los estados, que est signada por la fuerte tendencia integracionista para lograr desarrollarse y poder hacer frente a problemticas estructurales comunes, que pasa bsicamente por lo econmico, lo social, lo tecnolgico y optimizar as los recursos disponibles Para ello los textos constitucionales deben tener previsiones que permitan hacer aplicables las decisiones adoptadas en los organismos internacionales que se crean con motivo de estas uniones en bloques. En Latinoamrica, la integracin si bien fue un sueo y anhelo de los libertadores Simn Bolvar y Jos de San Martn, y las ideas de Artigas y de Alberdi en tal sentido, ha tenido una muy lenta evolucin y en lo que hace a los textos constitucionales, la mayora en etapa de revisin, se pueden citar el de Uruguay: "La Repblica procurar la integracin social y econmica de los estados latinoamericanos, especialmente en lo que se refiere a la defensa comn de sus productos y materias primas y la de Paraguay:"La Repblica del Paraguay, en condiciones de igualdad con otros estados, admite un orden jurdico supranacional que garantice la vigencia de los derechos humanos, de la paz, de la justicia, de la cooperacin y desarrollo, en lo poltico, econmico, social y cultural. En nuestro pas no exista previsin en el sentido de integracin e inclusive existan trabas en la constitucin Nacional de 1853. Al decir del

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constitucionalista Ramella al comentar el art 27 ste tena una clusula cerrada que no permita derivar en un ente supranacional por va de tratado, facultades para decidir sobre cuestiones econmicas y financieras. Que segn el marco de jerarqua constitucional dado a los tratados internacionales ellos deben estar subordinados a la Constitucin. Con lo que surga la incgnita de si la Repblica Argentina a travs de sus poderes constituidos a nivel nacional, poda ingresar y formar parte de organismos supranacionales que tengan por objetivo lograr la integracin latinoamericana y en consecuencia subordinarse a sus decisiones. Este interrogante qued definitivamente resuelto con la reforma de la Constitucin Nacional producida en 1994, en donde se incorpora la categora de los Tratados de Integracin, que habilita inclusive delegar competencias y jurisdiccin en organizaciones supraestatales, lo q significa que el gobierno federal puede formar parte de organizaciones supranacionales con otros estados latinoamericanos o con entidades regionales de otras partes del mundo; para lo cual se deben dar una serie de condiciones. La primera, q exista una relacin de reciprocidad e igualdad entre los estados miembros; segundo, se respete el orden democrtico y los derechos humanos en dicha organizacin; y tercero q para su aprobacin el procedimiento difiere si es para tratados de integracin con estados latinoamericanos o no. La jerarqua constitucional de los tratados de D humanos del art 75 inc 22 La palabra "derechos humanos" comprende una serie de atributos y facultades del individuo como tal, esenciales para su vida y desarrollo. El tema ha tomado tal auge que se ha internacionalizado. La tutela de esos derechos humanos es parte del bien comn internacional, y se refleja en numerosos instrumentos supranacionales o interestatales. Generalmente, los derechos constitucionales coinciden con los derechos humanos, pero tambin hay diferencias. Por ejemplo, el derecho de un argentino naturalizado a no prestar servicio militar durante los diez aos posteriores a su carta de ciudadana (art. 21, Consto nacional); o de un trabajador a participar en las ganancias de su empresa (art. 14 bis), son derechos "constitucionales" en la Argentina, pero no especficamente llamados "derechos humanos" por la doctrina contempornea. Es factible que una constitucin no contenga uno o ms de los denominados derechos humanos, o que una constitucin rechace uno de los derechos humanos. Finalmente, puede ocurrir que una constitucin constitucionalice los derechos humanos. La reforma argentina de 1994 sigui un sistema parecido, al dar rango constitucional en su arto 75, inc. 22, a una serie de convenciones, declaraciones o pactos en materia de derechos humanos. Documentos con rango constitucional La reforma constitucional de 1994 introdujo serias modificaciones respecto de la aprobacin de determinados instrumentos internacionales. Para los tratados y convenciones sobre derechos humanos a los que se quiera conferir jerarqua constitucional, el art 75, inc.22, impone dos pasos. El primero, su aprobacin ordinaria por el Congreso, por mayora simple comn a cualquier ley. El segundo, su aprobacin con una mayora especial de las dos terceras partes de la totalidad de los miembros de cada Cmara. Si solamente se logra la primera etapa, el documento en cuestin tendr categora supralegal. Si se consuman las dos, alcanzar rango constitucional. Se discute si el Congreso puede dar rango constitucional a un tratado ya aprobado por una ley anterior, pero no ratificado por el Poder Ejecutivo. La letra del art 75, inc. 22, de la Constitucin slo habla de tratados "aprobados" por el Congreso (sin requerir inexorablemente la ratificacin aludida) a los que ste puede ya conferir jerarqua constitucional, siempre con los dos tercios de votos de la totalidad de los miembros de cada Cmara. Sin embargo, de las palabras del convencional Barra, miembro informante en la Convencin de 1994, se desprende que es necesaria aquella ratificacin. Sin

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embargo los autores del libro creen q una ratificacin ya consumada no tiene por qu repetirse.

UNIDAD 7: EL ESTADO FEDERAL ARGENTINO Estados Unitarios, regionales, federales y confederales


A) Estado Unitario: el poder o la decisin sobre los asuntos q hacen a un Estado se encuentran concentrados en una sola esfera o centro del cual se irradian todas las directivas y normativas para su territorio. La caract principal es la centralizacin del poder estatal; quedando fraccionado el territorio en meras secciones administrativas q no poseen autonoma para decidir por s solas sobre los aspectos q hacen al gob de su zona o regin. Las fuerzas centrpetas de la realidad de los distintos factores de influencia tienden a concentrarse en un solo ncleo de poder, emanando toda la actividad estatal de un solo rgano. X ej: Chile, Paraguay y Francia. La historia institucional argentina, tiene ejemplos de ensayos constitucionales como lo son las llamadas constituciones de 1819 Y 1826 en donde se planteaba la unidad de rgimen, q no encontr eco en las fuerzas polticas del interior del pas. B) Estado Federal: el poder del Est es distribuido en su territorio en dif niveles de decisin, con autonoma de las regiones, zonas o pcias q lo integran, conformando un todo indestructible con partes igualmente indestructibles. La Federacin tiene como caract particular la descentralizacin del ejercicio del poder del Est, en unidades de decisin determinadas a lo largo de su territorio. Se produce un fenmeno de correlacin e integracin de competencias y factores de poderes q se identifican como fuerzas centrpetas (de un nivel de gob regional o estadual al nacional o central) y centrfugas (que van del orden nacional o central al orden local o pcial) producindose 1 relac de solidaridad, integracin, colaboracin y coordinacin entre las dif rbitas de gob dentro de un marco de equilibrio q evita los abusos o determinaciones centralistas en desmedro de los gob locales. De ello se desprende que existe un reparto de competencias entre los niveles de gobierno que conforman una federacin (provincias y Nacin). El signo identificativo del Estado federal lo constituye la descentralizacin del poder, para ello podemos conceptualizarla expresando que implica la dispersin doble de funciones y de rganos de decisin del Estado, que dan la perspectiva geogrfica de acercar la actividad estatal a las necesidades concretas de las distintas regiones que comportan un pas, con iniciativa propia en la

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determinacin de las polticas aplicables en cada caso por parte de las rbitas de los gobiernos locales. Con respecto al grado de competencias de las rbitas de gobierno tenemos q pueden darse las siguientes: soberana, autonoma y autarqua, en lo q respecta al rgano, tendremos, regin, pcia y municipio. Las rbitas locales de gobierno gozan de facultades y competencias para poder autogobernarse, elegir sus instituciones, tener su propia legislacin, ejecutar sus polticas y elegir a sus autoridades sin intervencin del gob federal. Lpez nos recuerda que Kelsen nos ensea que la descentralizacin del poder del Est tiene un carcter normativo, en el sentido de la validez de las normas o leyes dictadas referidas a todo el territorio o a una parte de l. De lo que se desprende, que el objeto de la descentralizacin lo constituye la actividad, las normas y los rganos del Estado. Con referencia al reparto de competencias entre las rbitas de gobierno en los estados federales, generalmente se determina q al rgano central o nacional le corresponder todo lo atinente a la seguridad e integridad de la federacin, as como la representacin en el extranjero y velar por el cumplimiento en los estados partes de la Constitucin Nacional. C) Estados Confederados: la caract principal es q surge de la unin de varios estados independientes, los cuales mantienen su soberana y la posibilidad de separarse de dicha unin en cualquier momento. Surge, a travs de un pacto o tratado de las partes interesadas, en donde se establece concretamente cul es su objetivo y se determinan las competencias de la unin confederativa en forma clara y precisa, en su relac con el resto de los pases y con referencia a los estados miembros. Los estados partes mantienen su soberana y ciertos D concretos como son los de secesin posibilidad de retirarse de la confederacin en el momento que lo crean oportuno y por lo tanto denunciar el pacto, y el de nulificacin lo cual le permite no aplicar las normas generales en su territorio y que fueran sancionadas por los rganos de la Confederacin. Existe un rgano de gobierno de la confederacin denominado dieta, con funciones y facultades expresamente establecidas en el pacto de creacin; y los estados miembros con el cmulo de competencias propias de su soberana la cual slo se ve limitada en parte por las competencias conferidas provisoriamente a la confederacin. En lo que hace a la materia por la cual surgen las confederaciones, hay que resaltar que las producidas en los siglos pasados tenan por objetivo la mutua proteccin militar, o la colaboracin en distintas reas para el desarrollo en conjunto de regiones. En la actualidad los llamados bloques econmicos discuten la creacin de estos tipos de uniones para lograr superar los problemas econmicos, ambientales, falta de desarrollo tecnolgico integral, de servicios, etctera. En la prctica no existen estados confederados. D) Estados federo-regionales: En los ltimos tiempos se ha estado asistiendo a una serie de tensiones internas en los estados, tanto desarrollados como del 3 Mundo, ocasionadas por los llamados localismos, q unidades tnicas, lingsticas, econmicas y tradicionalmente pertenecientes a una zona geogrfica concreta e identificable de ciertos pases, ha llevado a redefinir la divisin o estructuracin del poder estatal q se tena, dando paso al concepto de regin como unidad descentralizante del poder estatal. Han debido otorgar mayores facultades en el orden de competencias a las llamadas autonomas nacionales a fin de morigerar la presin que ejercan sobre el poder central ciertas regiones. Siguiendo la destacada opinin del Dr. Fras, podemos conceptualizar al Est regional, como aquel q "reconoce autonoma p ciertas competencias a reas con homogeneidad ambiental, social o econmica". Ambrosini, destaca q esta forma de Est viene a ser una modalidad intermedia entre el Est unitario y el federal, caracterizado por la autonoma regional.

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El federalismo argentino: caracterizacin y perspectivas


La denominada organizacin nacional fue, a partir de 1853, el punto de llegada de un complejo proceso poltico, econmico y cultural; entre 1810 Y dicha fecha lmite toman forma, acaso conjuntamente, la Nacin como construccin global, histrico-cultural, de amplia base territorial que hereda el virreinato, por un lado y una emergente pluralidad de formaciones regionales con epicentro en ciudades y centros urbanos, Y que se desarrollan como poderes locales o provincias. Se hace toda una posicin la idea-fuerza de un destino y un poder compartidos, el federalismo; en Buenos Aires toma cuerpo la vocacin de liderazgo centralizado. En favor del federalismo concurren las distancias y las identidades regionales, incluido el esfuerzo cultural e industrioso; en beneficio del unitarismo el privilegio geopoltico del puerto y el volumen no siempre generoso del comercio y de las comunicaciones hacia adentro y hacia afuera del territorio comn.

Evolucin
Slo si se tiene en cuenta esa tensin puerto-interior que acompaa histricamente la construccin institucional del pas puede, consecuentemente, caracterizarse al federalismo argentino. Fue una propuesta cargada de contradicciones q se elabor como sntesis, larga y trabajosamente. Siempre hubo en la sociedad argentina una vocacin constituyente. La hubo en los porteos, responsables del impulso revolucionario de Mayo (Saavedra, Moreno, Belgrano, Castelli, etctera) y tambin en el fervor y las ideas ms realistas de los federales (Bustos, Estanislao Lpez, Quiroga, Urquiza, etctera). De todo ello hablan los pactos interprovinciales donde fueron, adquiriendo forma los principios, las pautas y los objetivos. Entre los ms significativos mencionaremos el Tratado del Pilar del 23 de febrero de 1820, el Tratado del Cuadriltero, el Pacto Federal, y finalmente el Acuerdo de San Nicols de los Arroyos. Y no puede dejar de mencionarse la importancia que tuvo, ya aprobada la Constitucin Nacional, el Pacto de San Jos de Flores del 11 de noviembre de 1859 para la incorporacin de la pcia de Buenos Aires al sistema federal. Es preciso advertir, adems, que la evolucin del federalismo argentino no se detiene en 1860 con la reforma constitucional. Las tensiones entre el foco unitario del puerto y la conciencia federal del conjunto de los argentinos, recin logran un punto de encuentro superador con la crisis de 1880. La denominada cuestin capital, -con la federalizacin de la ciudad de Buenos Aires- produce el ltimo enfrentamiento violento y, por fortuna, a partir de la ley de federalizacin, las disputas entre los argentinos fueron encontrando un cauce pacfico, por lo menos con relacin a este problema.

Perspectivas
La tensin federalismo-centralismo se mantuvo, empero, hasta el presente. Porque las diferencias militares y polticas que, en el siglo XIX, inclinaron el peso de las resoluciones en uno u otro sentido, han seguido luego por otras vas. Aunque es justo decir, asimismo, que el desarrollo de los comportamientos democrticos en los grupos sociales y en los partidos polticos habilit importantes oportunidades de dilogo y participacin. Si se atiende a la solucin jurdico-positiva -o sea a lo prescripto por la Constitucin Nacionales evidente que el federalismo argentino se caracteriza por un status de equilibrio entre la afirmacin de la entidad Nacin y el reclamo de autonoma de las provincias. Tal cual lo predic Juan Bautista Alberdi en Las bases, no tena sentido la opcin por un rgimen puro, ya sea unitario o federal. Pero de modo creciente el centro de gravedad del rgimen polticoinstitucional argentino se fue instalando en la tendencia centralista. Los poderes reservados a las provincias han sido objeto de avance, en muchas oportunidades y en materias importantes, de parte del "poder delegado a la Nacin.

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Un proceso 'de transferencia de funciones entre la Nacin y las provincias, hacia stas se cumple bajo formas concertadas. Aunque la cuestin est en pleno estado polmico, acaso porque las restricciones de medios econmicos que caracteriza la oportunidad tornan dramtico el novedoso mtodo, es indudable que tiende a modificar en algo sustancial a la temtica federal. Derecho Federal. Relaciones entre Estado federal y provincias En la Constitucin Nacional, tiene sus fundamentos, sus fines y sus lmites el sistema federal. En consecuencia, el derecho federal se integra con las normas constitucionales que definen los poderes del Estado nacional y de los estados provinciales y sus relaciones. Son las normas que regulan el equilibrio entre la unidad y la pluralidad, entre el sentido y la medida de la centralizacin y la descentralizacin de la organizacin poltica de la Nacin. La temtica del derecho federal comprende, pues: a) los poderes que son exclusivos del orden nacional; b) los poderes que son exclusivos de las provincias; y, tambin, c) los poderes que son concurrentes, entre la Nacin y las provincias, se dan situaciones desubordinacin, participacin y coordinacin. Las relaciones de subordinacin: expresadas por las pautas que marcan la supremaca del orden jurdico nacional. El derecho de cada pcia a "dictar para s una Constitucin" (arts. 5 y 123 C.N.), as corno de darse "sus propias instituciones locales" y regirse por ellas (art. 122 C.N), lo es a condicin de cumplimentar pautas fundamentales. Ante todo q ese rgimen poltico provincial sea "representativo republicano, de acuerdo con los principios, declaraciones y garantas de la Constitucin Nacional". Adems, la subordinacin implica que en dichas constituciones provinciales, y consiguientemente, en las instituciones locales, deber quedar asegurada "la administracin de justicia, el rgimen municipal y la educacin primaria". Solamente bajo estas condiciones el gobierno federal garante a cada provincia el goce y ejercicio de sus instituciones. Las relaciones de participacin: aparecen cuando, para constituirse el Poder Legislativo de la Nacin y adoptar decisiones vlidas en la sancin de leyes y otras disponibilidades, junto a la Cmara de Diputados debe actuar el Senado. A ste lo integran tres senadores por cada provincia y tres por la ciudad de Buenos Aires, elegidos en forma directa y conjunta, correspondiendo dos bancas al partido poltico que obtenga el mayor nmero de votos y la restante al partido poltico que le siga en nmero de votos. El Senado tiene plena independencia para decidir sin ningn tipo de mandato expreso. Por su intermedio las provincias tienen oportunidad para influir en las resoluciones del poder nacional. Al Senado corresponden determinadas atribuciones que lo habilitan como una instancia de mxima jerarqua institucional. Tal la eventual funcin de ejercicio del Poder Ejecutivo por el presidente provisorio de aqul en caso de acefala; la actuacin del cuerpo para juzgar a los acusados por juicio poltico, incluidos el presidente y el vicepresidente de la Nacin; la facultad de autorizar la declaracin de estado de sitio en caso de ataque exterior; y el contralor (acuerdos) para la designacin de empleos y funciones especiales En cuanto a las relaciones de coordinacin se refieren a lo que especficamente define a un rgimen federal, en el sentido de un reparto de competencias en funcin del territorio; y conjuntamente, del carcter global o local (provincial) de los asuntos que deban resolverse. Tal reparto est expresamente establecido por la Constitucin mediante pautas generales: a) "Las provincias conservan todo el poder no delegado por esta Constitucin al Gobierno Federal"; b) "Las provincias no ejercen el poder delegado a la Nacin". La regin Artculo 124.- Las provincias podrn crear regiones para el desarrollo econmico - social y establecer rganos con facultades para el cumplimiento de sus fines y podrn tambin celebrar convenios internacionales en tanto no sean incompatibles con la poltica exterior de la Nacin y no afecten las facultades

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delegadas al Gobierno Federal o el crdito pblico de la Nacin; con conocimiento del Congreso Nacional. La ciudad de Buenos Aires tendr el rgimen que se establezca a tal efecto. Corresponde a las provincias el dominio originario de los recursos naturales existentes en su territorio. Distribucin de competencias en la federacin Competencias inherentes a las pcias El D a un sist institucional autnomo: El derecho a un sistema institucional propio bajo el sistema representativo republicano" (art. 5 C.N.)- importa el principal soporte jurdico-institucional de las provincias. En base a ello son estados y no meramente delegaciones o dependencias administrativas del Estado federal o central. Las provincias tienen todos, o casi todos, los elementos de un Estado, aunque no el atributo de la soberana. Dicho art. 5 de la Constitucin suma otros requisitos ms especficos que los ya indicados y que deben cumplimentar las provincias: asegurar a) la administracin de justicia, b) el rgimen municipal, y c) la educacin primaria. "Bajo estas condiciones el Gobierno Federal, garante a cada provincia el goce y ejercicio de sus instituciones". La justicia no es privativa de las provincias, puesto que existen hechos, comportamientos, cuestiones y personas que, por su ndole material o especial, corresponden a la jurisdiccin federal. La educacin primaria ha sido tradicionalmente realizada tambin, como servicio pblico cultural, por instituciones de carcter nacional como las escuelas normales y otras; actualmente hay una fuerte tendencia a revertir eso mediante la transferencia de tales funciones a la rbita provincial. Y en cuanto al rgimen municipal, el proceso reformatorio de 1994, establece en su art.123 que c/ pcia dicta su propia Const, asegurando la autonoma municipal y reglando su alcance y contenido en el orden institucional, pol, adm, econmico y financiero. Entre esas facultades inherentes a la jurisdiccin pol y jurdica de las pcias, conforme a las N de la Const Nacional, estn: D a la integridad territorial: El territorio de una pcia no puede legalmente desmembrarse. Para el caso de q altas razones de conveniencia pblica lo aconsejaren, ello solamente puede efectuarse mediante una doble garanta institucional. *En 1 lugar, la intervencin de la Legislatura de la(s) provincia(s) interesada(s), sin cuyo consentimiento el acto de afectacin territorial no puede legalmente consumarse. *Asimismo, la intervencin del Congreso Nacional, donde est representado el pueblo como unidad nacional en la Cmara de Diputados, y las pcias como miembros autnomos del Est federal en el Senado; lo q constituye 1 requisito sine qua non como el anterior. Estas previsiones se refieren a los casos en q, adems de la admisin de nuevas pcias en la Nacin se intente: a) erigir una pcia en el territorio de otra u otras; b) o, de varias pcias, formarse una sola. D de promocin econmica: los estados locales: pueden promover su industria, la inmigracin, la construccin de ferrocarriles y canales navegables, la colonizacin de tierras de propiedad provincial, la introduccin y establecimiento de nuevas industrias, la importacin de capitales extranjeros y la exploracin de sus ros, por leyes protectoras de estos fines, y con recursos propios". D a celebrar tratados: En sentido positivo los tratados son la fuente ms importante del derecho internacional; son estipulaciones formales entre los estados el gobierno del Estado federal procesa y resuelve los intercambios polticos, econmicos, militares, culturales y demogrficos con las otras naciones. La Constitucin Nacional prev expresamente, entre las competencias inherentes a las provincias la de "celebrar tratados parciales para fines de administracin de justicia, de intereses econmicos y trabajos de utilidad comn" tiene una prohibicin: que esos tratados no sean de carcter poltico, y un requisito: que haya "conocimiento del Congreso Federal" de tales convenciones. Tal competencia provincial comprende fundamentalmente a los tratados interprovinciales, mediante los cuales dos o ms provincias pueden

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establecer normas p facilitar la act del Poder Judicial local, cuando se trata de problemas en que las cosas, las personas o las conductas se producen o se sitan en + de una jurisdiccin provincial. El art 8 C.N. elimina, adems, cualquier diferencia de "derechos, privilegios e inmunidades" entre los ciudadanos de las distintas provincias; es decir, que los valores jurdicos inherentes a la condicin de ciudadano rigen en todo el territorio de la Nacin. No se incluye en esta igualdad a las situaciones en que la residencia en una provincia constituye un requisito especial para acceder, por ejemplo, a una candidatura a cargo electivo, como ocurre con los diputados y senadores. Haber nacido en el territorio pcial de que se trate, o tener 1 det tiempo de residencia. Tambin en el campo de "los intereses econmicos y trabajos de utilidad comn" estn las competencias inherentes a las provincias y pueden ser objeto de tratados parciales. Ciertas inversiones costosas en infraestructura (energa, riego, comunicaciones, etctera) pueden ser objeto de acuerdos interprovinciales, ya para regular sus efectos sobre la poblacin y el espacio geogrfico que comparten, ya para sumar recursos en cuanto a la financiacin. E inclusive dichos acuerdos suelen requerir la participacin de la Nacin con fines de prosperidad comn y para coordinar situaciones y arbitrar diferencias o conflictos eventuales. El conocimiento del Congreso es una consecuencia del carcter federal del sistema. El Congreso debe ser en estos casos un instrumento de participacin, pero a la vez de control, arbitraje y coordinacin. Tambin de custodio de los valores nacionales que puedan estar comprometidos en los tratados parciales que celebren las provincias. Adems, las provincias pueden ser sujetos de acuerdos o convenciones con entidades extranjeras bajo el mismo requisito de "conocimiento del Congreso". Una comunicacin del Poder Legislativo nacional servir de llamado de atencin para que los gobiernos locales cuiden de no avanzar hacia el campo de las relaciones exteriores que son propias de las competencias del gobierno central, y no interferirlas ni perturbadas. Representacin en el Congreso Nacional: Conforme a las reglas de la Carta Magna, no hay Estado nacional constituido sin la participacin de las provincias. La Cmara de Diputados se compone de diputados de la Nacin o del pueblo considerado como una unidad. Pero en ningn caso se elegir menos de dos por cada pcia. Es en el Senado Nacional donde la representacin de las pcias se realiza en forma expresa y directamente por los miembros del Alto cuerpo que se sientan all en nmero de tres por cada provincia y tres por la ciudad de Buenos Aires. A diferencia de otros sistemas federales las provincias argentinas tienen igualdad de representacin en el Senado. El presidente del cuerpo es quien, reunido el Congreso y en su presencia, recibe el juramento al presidente y al vicepresidente de la Nacin. Aunque los poderes de las provincias sean una consecuencia de la Constitucin Nacional, el gobierno establecido por la Constitucin para el Estado federal, se constituye y funciona como consecuencia de la bsica instalacin de los gobiernos de provincia, en particular las legislaturas. De las dos ramas del Poder Legislativo en el orden nacional -con igualdad de competencias en la accin de legislar- por excepcin a la Cmara de Diputados le pertenecen privilegios en cuanto a iniciativa de las leyes en 2 materias vitales: contribuciones y reclutamiento de tropas. Tambin el derecho de acusar, en la formacin del juicio poltico, "al presidente, vicepresidente, jefe de gabinete de ministros, ministros y a los miembros de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin. De su parte, al Senado corresponden atribuciones y funciones propias que hacen, en el mejor sentido, a la participacin de la provincia, por va de sus representaciones en el alto cuerpo, y respecto a actos del gobierno central ya su control. Sealamos las ms relevantes: a) Presta acuerdo para la designacin de "magistrados de la Corte Suprema de Justicia y de los dems tribunales federales inferiores"; y para la designacin de embajadores y oficiales superiores de las Fuerzas Armadas. b) Autoriza al Poder Ejecutivo para la declaracin de estado de sitio "en caso de ataque exterior". c) Juzga enjuicio

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poltico a los acusados por la Cmara de Diputados: presidente, vicepresidente, jefe de gabinete de ministros, ministros del PEN, miembros de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin. La representacin en el Congreso Nacional da a las provincias y a la Ciudad de Buenos Aires la oportunidad y la competencia para participar en la etapa preconstituyente en cuanto a la reforma de la Carta Magna. Ello es as porque, segn lo prescribe el art. 30 C.N.) "La necesidad de la reforma debe ser declarada por el Congreso", aunque su efectivizacin corresponde a "una convencin convocada al efecto". Los senadores son quienes establecen el punto o los puntos q sern objeto de reforma. Jurisdiccin en materia de prensa: el congreso federal no dictar leyes q restrinjan la lib de imprenta o establezcan sobre ella la jurisdiccin federal. Requerimiento de intervencin federal: Siendo la autonoma de las provincias el supuesto fundamental de su participacin en el Estado federal, es de plena razonabilidad que "el goce y ejercicio de sus instituciones" deba ser garantido con la debida eficacia. La Constitucin tiene previsto el derecho de los gobiernos provinciales a requerir la intervencin del gobierno federal cuando hubiesen sido "depuestos por la sedicin" o sufrieren "la invasin de otra pcia". La sedicin en una de sus formas es condenada por el art. 22 C.N. al calificar como tal a "toda fuerza armada o reunin de personas que se atribuya los derechos del pueblo y peticione a nombre de ste". Tal delito puede ser cometido por civiles, por militares o por grupos que integren ambos. En cuanto a la "la invasin por otra provincia", el art 127 C.N. contiene una prevencin de sentido indubitable: "Ninguna provincia puede declarar, ni hacer la guerra a otra provincia. Sus quejas deben ser sometidas a la Corte Suprema de Justicia y dirimidas por ella. Sus hostilidades de hecho son actos de guerra civil, calificados de sedicin o asonada, que el gobierno federal debe sofocar y reprimir conforme a la ley". Por lo dems, el art 126 C.N. prohbe a las provincias "armar buques de guerra o levantar ejrcitos", y tambin, para una interpretacin actualizada, esa veda comprende a la fuerza area. La excepcin a esta norma alude a casos especiales de "invasin exterior o de .un peligro tan inminente que no admita dilacin dando luego cuenta al Gobierno Federal" (art. 126, ltima parte). Estos dos ltimos casos implican una autorizacin tcita para que los gobiernos provinciales organicen por su cuenta la resistencia armada mientras llega la accin del gobierno central. Competencias inherentes al gobierno federal La administracin y conduccin de ese todo corresponde a un gobierno central. Aquellas cuestiones que hacen al Estado federal total tienen precedencia e, inclusive, supremaca cuando se traducen en normas constitucionales, leyes nacionales y tratados. El art 126 C.N, establece un listado de objetivos, con las consiguientes atribuciones para realizarlos, y que definen las competencias inherentes al gobierno federal. Son los actos prohibidos expresamente a las pcias y que, interpretados con sentido positivo, se reconvierten en actos autorizados al gobierno central: *Celebrar tratados parciales de carcter poltico; expedir leyes sobre comercio o navegacin interior; *Acuar moneda, establecer bancos con facultad de emitir billetes; *Dictar los cdigos Civil, Comercial, Penal, de Minera, etctera; *Dictar leyes sobre ciudadana y naturalizacin; *Dictar leyes sobre bancarrotas, falsificacin de monedas y documentos del Estado; *Establecer derechos de tonelaje; *Armar buques de guerra o levantar ejrcitos; *Nombrar o recibir agentes extranjeros; *Admitir nuevas rdenes religiosas.

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El Poder Legislativo de la Nacin representa el nivel de mxima jerarqua en cuanto a establecer legalmente los objetivos del Estado, sus funciones y la operacionalizacin de dichos fines, as como adoptar decisiones sobre las aspiraciones, necesidades e intereses de la sociedad. La etapa ejecutiva de las competencias federales son propias del Poder Ejecutivo que ejerce el presidente de la Nacin con un amplio esquema de posibilidades para actuar las polticas del Estado. El presidente "es el jefe supremo de la Nacin y tiene a su cargo la administracin general del pas". Al presidente le corresponde "expedir las instrucciones y reglamentos que sean necesarios para la ejecucin de las leyes de la Nacin. Tiene asimismo funciones de colegislador y, en la experiencia del gobierno contemporneo la mayora de las iniciativas de leyes son productos que emanan del Ejecutivo. El P.E.N. "participa, pues, de la formacin de las leyes con arreglo a la Constitucin, las sanciona y promulga". Los poderes legislativos del Estado nacional comprenden todos los campos de actividad del gobierno que son propios de la unidad poltico territorial. Casi todas esas competencias estn taxativamente fijadas en el captulo IV de atribuciones del Congreso. Esas competencias, adems, son: facultad del gobierno federal de intervenir en el territorio de las provincias; determinacin de la forma probatoria de los actos y procedimientos pblicos y judiciales, y los efectos legales, de las provincias; establecimiento de aduanas exteriores y la fijacin de tarifas; otorgar el consentimiento para la formacin de nuevas provincias o su fusin; reglamentacin legal de derechos comunes y sociales; establecer contribuciones; legislacin relativa a garantas constitucionales; legislacin sobre extranjeros y sus derechos civiles; legislacin sobre la defensa nacional; declaracin del estado de sitio; legislacin sobre inmigracin, navegacin de ros interiores; ratificacin de tratados con potencias extranjeras y relaciones exteriores; ejercicio de poderes preconstituyentes para declarar la necesidad de la reforma de la Const; legislacin sobre delitos de imprenta. Poderes concurrentes Determinadas competencias de una y otra jurisdiccin muestran una notable afinidad. Las provincias tienen pleno derecho a no soportar postergaciones en su crecimiento cultural y material, ni a someter a sus poblaciones a los males y distorsiones del subdesarrollo y, por consiguiente, del atraso y la pobreza crnicos. En los pases de geografas grandes y de concentracin irregular de sus recursos financieros, tcnicos y educativos, el llamado carcter desigual del desarrollo ha producido el fenmeno de las sociedades duales. Es posible que distintos niveles de civilizacin, distribuidos por reas, compartan el territorio total. Una parte de las causas est, ciertamente, en los factores naturales y otras en las predisposiciones socioculturales, laborales y productivas de los grupos sociales. Pero, adems debe computarse la responsabilidad de polticas oficiales q, desde el gob central y desde el consiguiente control de los recursos del est, privilegian a 1 regin en desmedro de otras. Frente a lo cual las pcias tienen la opcin de velar x sus propios intereses, ejerciendo sus competencias inherentes y, conjuntamente, las q son concurrentes con el est federal. En caso de incompatibilidad total o parcial las pcias deben aceptar la supremaca de los valores nacionales en juego, en tanto y en cuanto el estado federal acte efectivamente dentro del esquema de competencias q al gob central y a las pcias atribuye y reconoce la Constitucin. Competencias prohibidas a las provincias La Const delimita 1 det campo de atribuciones q es especfico del gob central; ello excluye, x consecuencia, cualquier ejercicio expreso o implcito de tales poderes x parte de los gobiernos provinciales. A continuacin se muestra 1 lista de acts q les estn vedadas ejercer: *no pueden celebrar tratados parciales de carcter poltico; *ni expedir leyes sobre comercio, o navegacin interior o exterior;

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*ni establecer aduanas provinciales, ni acuar moneda; *ni establecer bancos con facultad de emitir billetes, sin autorizacin del Congreso federal; *ni dictar los cdigos Civil, Comercial, Penal y de Minera, despus que el Congreso los haya sancionado; *ni dictar especialmente leyes sobre ciudadana y naturalizacin, bancarrotas, falsificacin de monedas o documentos del Estado; *ni establecer derechos de tonelaje; *ni armar buques de guerra o levantar ejrcitos, salvo e1 caso de invasin exterior o de un peligro tan inminente que no admita dilacin dando luego cuenta al gobierno federal; *ni nombrar o recibir agentes extranjeros; *ni admitir nuevas rdenes religiosas. Todo lo relativo circulacin entre los territorios provinciales de "artculos de produccin o fabricacin nacional o extranjera, as como los ganados de toda especie, incluidos "los carruajes, buques o bestias en que se transporten" estn liberados de "los derechos llamados de trnsito". "en todo el territorio de la Nacin no habr ms aduanas que las nacionales, en las cuales regirn las tarifas que sancione el Congreso". Hay, finalmente, una prohibicin expresa a las provincias sobre que no pueden "declarar ni hacer la guerra a otra provincia" (art. 127 C.N.). Ligado a esto est la imposibilidad legal de "armar buques de guerra o levantar ejrcitos", todo lo relativo a la defensa es de exclusiva competencia del gobierno central. Competencias prohibidas al gobierno federal Tiene limitaciones especficas. Sobre todo las que surgen del respeto debido a las autonomas provinciales. No puede hacer el gobierno central aquello que no le haya sido delegado. El gobierno central, posee poderes expresos. El art 17 de la Carta Magna, relativo a la propiedad, a la expropiacin, a las contribuciones, a los servicios personales, a los derechos de autor e inventor, a la confiscacin de bienes y a las requisiciones de parte de cuerpos armados, prescribe lmites terminantes ms all de los cuales se hace ilegal la actividad del gobierno. "La propiedad es inviolable y ningn habitante de la Nacin puede ser privado de ella, sino en virtud de sentencia fundada en ley. La expropiacin por causa de utilidad pblica, debe ser calificada por ley y previamente indemnizada. El arto 18 C.N. contiene las garantas constitucionales ms directamente ligadas a la libertad de las personas, a su seguridad, al goce del juez natural, al domicilio, a la proteccin de la documentacin privada, a reglas sobre administracin de las instituciones carcelarias y a la expresa prohibicin de la pena de muerte por causas polticas, de las torturas y de toda forma de avasallamiento de la dignidad humana. Al gobierno central de la Nacin le est vedado, por eso, restringir o imponer jurisdiccin federal a la libertad de prensa. Ello, en tanto y en cuanto los actos y las personas de que se trate no aparezcan comprometidos en la comisin de delitos por medio de la prensa que atenten contra la Constitucin y sus instituciones nacionales. El art 32 de la Carta Magna es preciso: "El Congreso federal no dictar leyes que restrinjan la libertad de imprenta o establezcan sobre ella la jurisdiccin federal". Competencias prohibidas al gobierno federal y provincial La const contiene otras clusulas q incluyen restricciones severas p el poder pblico, y ello es vlido p el gobierno nacional cuanto para los de provincias. El principio de reserva respecto a la privacidad y a la libertad personal figura en primer lugar: "Las acciones privadas de los hombres que de ningn modo ofendan al orden y a la moral pblica ni perjudiquen a un tercero, estn slo reservadas a Dios, y exentas de la autoridad de los magistrados. Ningn habitante de la Nacin ser obligado a hacer lo que no manda la ley, ni privado de lo que ella no prohbe" (art. 19 C.N.).

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El art 28 C.N sostiene q al poder pblico federal o provincial- no le est permitido avanzar ms all de lo razonable :,obre los valores esenciales establecidos por la Constitucin Nacional y, en consecuencia, por las constituciones provinciales. "El Congreso no puede conceder al Ejecutivo Nacional, ni las legislaturas provinciales a los gobernadores de provincias, facultades extraordinarias, ni la suma del poder pblico, ni otorgarles sumisiones o supremacas x las que la vida, el honor o las fortunas de los argentinos queden a merced e k gobiernos o persona alguna. La vigente ley de defensa de la democracia N 23.077 contiene un sistema de previsiones -normativas y procedimentales- para el caso de que se repita la experiencia de los gobiernos de Jacto, sancionando severamente a quienes en el futuro, y dndose una situacin tal, ejerzan funciones fcticas o colaboren con quienes as lo hagan. La reforma acaecida en el ao 1994 ha incorporado la clusula que se denomina "defensa del orden constitucional" (art. 36), que en su primer prrafo reza as: "Esta Constitucin mantendr su imperio aun cuando se interrumpiere su observancia por actos de fuerza contra el orden

constitucional y el sistema democrtico. Estos actos sern insanablemente nulos". Por otro lado se ha incorporado lo que se denomin "la clusula tica", que apunta a la hiptesis del grave delito doloso contra el Estado y que desemboca en el enriquecimiento. Se trata de "una previsin que se refiere al agravio a la democracia practicado desde adentro del sistema, en la inteligencia de que el orden constitucional tambin se resiente cuando quienes, habiendo accedido al cargo en forma regular, traicionan la confianza pblica en ellos depositada". Dicha clusula considera al funcionario corrupto como un "enemigo del sistema democrtico" antes que como un simple delincuente y por ello se lo castiga con inhabilitacin para ocupar cargos o empleos pblicos.

Autonoma Provincial Requisitos


La autonoma es la expresin con que, por un lado, se designa a la existencia y funcionamiento de una organizacin poltico-territorial, junto a otras, como partes de una configuracin estatal de carcter federal-naciona1; y, de otro, el hecho de que dicha organizacin, aun restringida y subordinada en sus facultades y posibilidades de actuacin, es titular, sin embargo, de suficientes poderes de decisin y legislacin como para que se pueda identificar en ella a una entidad de personalidad poltica suficiente para existir y operar como tal. Las provincias "deben tener asegurados sus elementos estructurales: pueblo, territorio y gobierno". A las provincias argentinas el art 123 les reconoce un determinado poder constituyente: cada provincia "dicta su propia Constitucin, conforme a lo dispuesto en el art 5". Por su parte, en el art 122 qued establecido que "se dan sus propias instituciones locales y se rigen por ellas. Eligen sus gobernadores, sus legisladores y dems funcionarios de provincia, sin intervencin del gobierno federal". Son estos, pues, atributos q permiten hablar de la pcia autnoma en funcin de competencias e instituciones propias. Se pueden citar ciertos requisitos constitucionales para que el poder central reconozca y respete como tales, art 5 C.N.: Cada provincia dictar para s una Constitucin: 1) Bajo el sistema representativo republicano, 2) de acuerdo con los principios, declaraciones y garantas de la Constitucin Nacional;3) y que asegure su administracin de justicia, su rgimen municipal,

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y la educacin primaria. Bajo estas condiciones el gobierno federal, garante a cada provincia el goce y ejercicio de sus instituciones. La administracin de justicia tiene que realizarse acorde con lo sustantivo del sistema representativo republicano. Ni es norma que otros poderes puedan intervenir la accin de los jueces o sustituirla. Las excepciones (como es el caso del juicio poltico) tienden precisamente a conferirle seguridad al sistema global. Las exigencias del art 18 C.N. deben ser rigurosamente cumplimentadas por el modo y forma en que las provincias lleven adelante la administracin de justicia, as como sus elementos y organismos auxiliares y de apoyo. Es necesario, asimismo, advertir que, junto a la administracin de justicia que ejercen las provincias por intermedio de su propio Poder Judicial, existe una competencia o jurisdiccin federal para las situaciones en que los sujetos o los bienes comprometidos estn jurdicamente calificados como de la rbita federal. Adems, la competencia federal para el dictado de los cdigos de fondo no puede alterar las jurisdicciones locales correspondiendo su aplicacin a los tribunales federales o provinciales, segn que las cosas o las personas cayeren bajo sus respectivas jurisdicciones. En cuanto al rgimen municipal es evidente que los problemas planteados por la residencia del grupo social en un lugar determinado y por la convivencia y actividades comunes propios de la vecindad, fue receptado por la Constitucin Nacional entre las instituciones de la Repblica. El municipio organizado dentro de la legalidad y con base democrtica es parte del sistema representativo republicano, propio de las sociedades civilizadas y que, adems, en la tradicin argentina figura con la vieja y admirable imagen y trayectoria de los cabildos. La reforma constitucional del ao 1994 exige que se asegure la autonoma municipal, reglando su alcance y contenido en el orden institucional, poltico, administrativo, econmico y financiero. Se ha consagrado una suerte de concepto de la autonoma municipal uniforme en todo el territorio del pas, como pauta interpretativa, pero queda en manos de las provincias, atendiendo a su especfica realidad, encuadrar las comunidades locales dentro de un diverso grado de status autonmico. La educacin primaria es el nivel mnimo que la Constitucin garantiza al ciudadano en razn de su dignidad personal y de sus posibilidades de participacin social y poltica. Y esto corresponde a las tareas institucionales de las provincias en primer trmino, sin perjuicio de que en otras jurisdicciones (nacional y provincial), o a travs de la enseanza privada se puedan brindar soluciones al respecto. Al Estado, empero, como elemento constitutivo de su misin tica y cvica, no puede serle indiferente, el analfabetismo, si es que dentro de esa misin el ciudadano existe como protagonista.

La intervencin federal
Artculo 6- El Gobierno federal interviene en el territorio de las provincias para garantir la forma republicana de gobierno, o repeler invasiones exteriores, y a requisicin de sus autoridades constituidas para sostenerlas o reestablecerlas, si hubiesen sido depuestas por la sedicin, o por invasin de otra provincia.El fin de la clusula 6 C.N es la defensa de las

autonomas provinciales, sin cuya realidad el Estado federal se degrada o, desaparece. Se pasa ahora a analizar el texto y el contenido de la citada norma constitucional:
Por propia decisin: el poder central adopta la resolucin de intervenir. Ello se justifica por cuanto la autonoma del Estado local implica un esquema de atribuciones y uno de obligaciones y exigencias que formula un status de funcionamiento normal y legal que tanto puede ser afectado por factores internos como externos al gobierno provincial. En un caso puede ser la crisis de la di visin de poderes, con un conflicto grave e insoluble entre el gobernador y la Legislatura. Tambin que no se cumplimente con la educacin primaria. Puede ocurrir, de otro lado, que la situacin anormal, justificativa

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de la intervencin, sea producto de factores no imputables a las autoridades provinciales. Y caben las siguientes modalidades: Para repeler invasiones exteriores: No existe una relacin causal entre invasin exterior y la decisin de intervenir Una provincia; ello se da exclusivamente cuando los hechos sean de tal magnitud, por su gravedad y extensin, que se tome inexcusable el completo control de la actividad institucional de parte del gobierno federal en esa zona del territorio nacional. De otro modo no tiene por qu plantearse una contradiccin de principios entre las necesidades de la defensa y la autonoma de las provincias. La vigente ley 23.554/88 de defensa nacional prev la creacin de teatros de operaciones "para el caso de conflicto armado internacional o de guerra de volverse necesaria la intervencin -agrega- "el Poder Judicial mantendr la plenitud de sus atribuciones". A requerimiento de las autoridades provinciales: Al gobierno local le asiste el derecho de reclamar el llamado remedio federal en las dos siguientes situaciones; 1) "si hubiesen sido depuestas por la sedicin", o sea por fuerzas o grupos irregulares que actan al margen de la ley contra el orden constitucional, 2) "o por invasin de otra provincia", lo que importa "actos de guerra civil, calificados de sedicin o asonada, que el gobierno federal debe sofocar y reprimir conforme a la ley. Dicho requerimiento puede ser formulado por las propias autoridades polticas de la provincia en completo acuerdo el Poder Ejecutivo con la Legislatura, o por uno solo de ellos; tambin, llegado el caso, por el Poder Judicial. Extensin: Desde el punto de vista estrictamente jurdico-constitucional la intervencin federal no tiene por qu ser amplia ab initio; ello slo se justifica si media un estado catico generalizado en que el sistema institucional se halle paralizado o gravemente comprometido en su operatoria normal. La intervencin puede, ser meramente parcial, abarcando a uno o dos de los poderes del gobierno provincial, y respetando el funcionamiento y competencias del otro. El trmino de duracin de la intervencin federal es fundamental; un buen criterio aconseja no prolongar la gestin ms all de lo necesario para que se normalicen las instituciones locales. La experiencia argentina indica que resulta sumamente difcil que la gestin interventora no se complique con los conflictos e intereses de orden local, afectando su imparcialidad. Declaracin: El nuevo texto constitucional expresa textualmente: "Corresponde al Congreso disponer la intervencin federal a una provincia o a la ciudad de Buenos Aires. Aprobar o revocar la intervencin decretada, durante su receso por el Poder Ejecutivo". El poder del gobierno federal para intervenir en el territorio de las provincias, ha sido conferido al Congreso y que la intervencin es medida del gobierno federal de orden netamente poltico, y por consiguiente, de la exclusiva incumbencia de las instancias legislativas y ejecutivas del Poder Central. 1 durante el receso del Congreso, la va constitucional para intervenir una pcia, es convocar al cuerpo a sesiones extraordinarias, en virtud del grave inters de orden existente y con el objeto de que se confirme o se deje sin efecto la medida. La inclusin de la clusula contenida en el inc. 31 del arto 75 de la C.N. encuentra fundamento en dos de los objetivos que inspiraron el Ncleo de Coincidencias Bsicas y que son: atenuar el poder presidencial y fortalecer al Congreso. Adems debe tenerse presente que la ciudad de Buenos Aires se encuentra tambin sujeta ahora a la posibilidad de la intervencin federal. Su status jurdico se equipara al del Estado local. Facultad de los interventores: Producida la designacin del interventor (tarea q corresponde al presidente de la Nacin) surge la cuestin de las facultades de que estar investido. La respuesta deber buscarse en la ley del Congreso

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que dispuso la medida y, en su defecto, en el decreto del Poder Ejecutivo. Es necesario interpretar el art 6 C.N que motiv su designacin con un criterio restrictivo, ya que est de por medio la integridad del sistema democrtico constitucional y federal. Y ste no podra subsistir ni funcionar si las excepciones superan el lmite de lo razonable y, si paralizan, + all de lo necesario, el funcionamiento normal del sistema. Al interventor le corresponden, pues, las facultades suficientes restablecer la normalidad en cuanto de l dependen, y cualquiera sea la causa q motiv su designacin.

Indestructibilidad de las provincias


La estructura del Estado federal supone la concurrencia a la unidad poltico-territorial de una pluralidad de estados miembros que, con carcter de autnomos, se integran con la Capital Federal, asiento de las autoridades del gobierno central. La subsistencia de las provincias aparece, pues, como un supuesto. La pauta sustantiva indica que "el Estado federal puede crecer por adicin aunque no puede disminuir por sustraccin". Una adicin del territorio puede ser el resultado de las relaciones internacionales pacficas o conflictivas. La Constitucin ha previsto estos problemas: "podrn admitirse nuevas provincias en la Nacin'. Tambin las transformaciones pueden suceder en funcin de motivaciones internas, tales seran los siguientes casos previstos por el citado art. 13 C.N.: a) Erigirse una provincia en el territorio de otra u otras; b) de varias pcias formarse una sola. En ambos respectos "el consentimiento de las legislaturas de las provincias interesadas" constituye un requisito sine qua non. En las sit sealadas se hace necesaria la aprobacin del Congreso Nacional. Un antecedente histrico de significacin fue la incorporacin de la pcia de Bs As a partir del Pacto de San Jos de Flores y cuya parte pertinente reza: "Bs As se declara parte integrante de la Confederacin Arg".

La propiedad de los recursos naturales


Este tema ha dado lugar a una larga discusin en la Rep., y obligo a un expreso pronunciamiento de la Convencin Constituyente de 1994 (art.124 in fine). El aspecto ms significativo ha sido el de los hidrocarburos. En principio, el territorio subterrneo sigue la suerte del territorio de la sup: pertenecen a quienes es titular de esta (Nacin o pcias). Se integra con elementos slidos (rocas, tierra, sustancias minerales, etc), lquidos (agua, petrleo) y gaseosos (gases de distintos tipos). En principio, las pcias tienen el subsuelo correspondiente al territorio de su supo Pero la ley nacional 14.773 declar "bienes exclusivos, imprescriptibles e inalienable s" del Estado nacional a los yacimientos de hidrocarburo slidos, lquido y gaseosos, existentes en todo el territorio de la Rep. Arg., aunque reconoce a las pcias. Una participacin en su producido. La posterior ley 17.319 ratifico esa decisin. Conforme a la ley, las pcias no sufrieron desmembracin territorial, en el sentido de que esos yacimientos persistieron en el territorio provincial subterrneo, pero s perdieron la propiedad o dominio de tales yacimientos. En la prctica, sufrieron x esa ley una confiscacin de bienes de inmenso valor, por y para el Gob federal. Para justificar a la ley 14.773 se dijo q en el rgimen colonial el rey era propietario de las minas, y que el art 75 inc 12 CN, autoriza al Congreso a dictar el Cod de minera, quien regula la propiedad minera. Tales argumentos son validos. Concluido el rgimen hispnico unitario, los derechos de la monarqua fueron transferidos, segn las reas, a la Nacin y a las pcias. Ningn precepto constitucional Puntualiz, al organizarse el pas .en 1853, que el titular del territorio de la sup provincial, perda el dominio del subsuelo. Finalmente, la atribucin del Congreso nacional de dictar el Cd de minera debe compatibilizarse con la tutela de la propiedad del art. 17 de la consto Por medio del Cd Civil, por Ej., no es factible , abolir la propiedad privada, o nacionalizar toda la supo Por la va de hiptesis, por ley pondra tal vez haberse expropiado a favor de la Nacin a todos los yacimientos del subsuelo argentino, de entenderse que ello era necesario por "utilidad

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publica"(art 17 CN), pero en tal caso se tendra que haber indemnizado previamente a sus titulares, es decir, las pcias, cuando los yacimientos estuviesen bajo su territorio. Lo cierto es que la Convencin Constituyente de 1994 dispuso en el nuevo art. 124 in fine que "corresponde a las pcias el dominio originario de los recursos naturales existentes en su territorio". Esta expresin, segn el miembro informante Hernndez de la comisin respectiva, "comprende tanto el suelo como el subsuelo, el espacio areo y el litoral martimo. Por supuesto, tmb son de dominio de las pcias de los recursos renovables o no". La nueva regla subraya que las pcias son ahora "dueas originarias" de tales recursos, lo que no le impide que puedan convenir con la Nacin la exploracin de aquellos. Las leyes 24.145 (de la desferalizacion de hidrocarburos) y 24.228 (de acuerdo federal minero) se inscribe en ese programa de re-provincializacion de los referidos bienes; que de todas maneras: no han concluido.

La ciudad autnoma de Bs As y el art 129


El art 129 de la CN (producto de la ref de 1994) expresa que: "la ciudad de Bs As tendr un rgimen de gobierno autnomo, con facultades propias de legislacin y jurisdiccin, y su jefe de gob ser elegido directamente por el pueblo de la cuidad". "Una ley garantizara los intereses del Estado Nacional, mientras la ciudad de Bs As sea capital de la Nacin". "En marco de lo dispuesto en este articulo, el Congreso de la Nacin convocara a los habitantes de la ciudad de Bs As para que, mediante los representantes que elijan a ese efecto, dicten el Estatuto Organizativo de sus instituciones". Segn Alberto M. Garca Lema, de dicho texto se pueden extraer las sig conclusiones: 1. El status constitucional de la ciudad de Bs As resulta ser una rgimen de gob autnomo, con facultades propias de legislacin y jurisdiccin, y por la existencia de un jefe de gob elegido por el pueblo de la cuidad. 2. El Congreso deber dictar una ley a fin de determinar cuales son los intereses del Estado Nacional que habrn de ser garantizados, mientras la ciudad de Bs As sea capital de la Nacin (2 parte del art 129). 3. El Congreso deber tmb convocar a los habitantes de la ciudad de Bs As para que, mediante los representantes que elijan a ese efecto, dicten el Estatuto Organizativo de sus instituciones, con la salvedad que la convocatoria del Congreso deber hacerse con total respeto del principio de autonoma como as tmb resguardar los intereses del Estado Nacional. 4. La eleccin directa del jefe de gob de la ciudad deber realizar durante el ao 1995 (2 parr de la clusula transitoria 15). 5. La ltima estancia previa en el art 129 es la reunin de los representantes de los habitantes de la ciudad de Bs As, luego de los comicios que se realicen a los efectos de su eleccin, para dictar el Estatuto Organizativo de sus instituciones. 6. El concepto "Estatuto Organizativo" marca la diferencia con la const que debe dictar cada pcia conforme a lo prescripto en el art 5 y 123 de nuestra ley fundamental, lo que importa destacar que el rgimen de autonoma de la ciudad de Bs As no significa transformarla en una pcia. 7. El rgimen de autonoma previsto para la ciudad de Bs As no priva a esta de su condicin de capital de la Rep, puesto que se mantiene la vigencia de la ley 1029 de 1880, que as lo estableci. 8. Su carcter de distrito federal resulta indubitable por el dispuesto en el art 3 de la CN. Por otra parte, el nuevo art 129 de la CN reformada, ha efectuado ciertas precisiones en dif normas, que constituyen a esclarecer el rgimen creado: 1. Atento a lo previsto en el art 75, inc 30, de la CN, el congreso Nacional Conserva como atribucin " ... ejercer una legislacin exclusiva en el territorio de la capital de la Nacin y dictar la legislacin necesaria para el cumplimiento de los fines especficos de los establecimientos de unidad nacional en el territorio de la Rep ... ".

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2. La clusula transitoria 15", expresa, a su vez, que hasta tanto se constituyan los poderes que surjan del nuevo rgimen de autonoma de la ciudad de Bs As, el congreso ejercer una legislacin exclusiva sobre su territorio, en los mismos trminos que hasta la sancin de 1.a presente reforma. 3. La ley que determina los intereses del Estado Nacional que deben ser garantizados y que disponga la convocatoria a comicios, deber ser sancionada dentro de los plazos de 270 das a partir de la vigencia de esta Cont. 4. La clusula transitoria 73 dispone que: "el congreso ejercer en la ciudad de Bs As, mientras sea capital de la Nacin, las atribuciones legislativas que conserve con arreglo al art 129". 5. Esta ltima clusula transitoria ratifica lo dicho anteriormente, en el sentido de q la ley que garantizara los intereses del Estado Nacional atribuir 1 reparto de competencia, entre las que conservara el Congreso federal las que se atribuirn a la futura legislacin de la ciudad de Bs As. 6. El presidente de la Nacin conservara los poderes suficientes para poner en ejecucin, en el mbito de la ciudad de Bs As, las leyes del Congreso Nacional que sean dictadas en ejercicio de las competencias que este conserva. Asimismo, el presidente de la Nacin mantiene la facultad que le confiere el actual art 99, inc 2, de expedir instrucciones y reglamentos que sean necesarios para la ejecucin de las leyes de la Nacin. Cabe concluir con la opinin de Garca Lema y Paixao, que la ciudad de Bs As conserva su condicin de distrito federal, como capital de la Rep. Y como asiento del gob nacional, poseyendo el Congreso Nacional atribuciones legislativas a su respecto en las competencias que conserve, y el presidente de la Nacin de los poderes adecuados para hacer cumplir las leyes que aquel sancione en materia de tales competencias.

La capital federal
. Buenos Aires tiene en su haber la condicin de ciudad lder en muchos' aspectos: primero como cabeza del virreinato, como puerto de directa. La cuestin Capital tiene en la trayectoria institucional argentina, antigua data. Y se liga a la significacin (y hegemona) que la ciudad de Buenos Aires y la provincia del mismo nombre tuvieron (y an tienen) en la estructura del Estado nacional. As como siempre lo tuvo la resistencia permanente del interior a conceder al puerto una situacin poltica de excepcin. No fue hasta 1880, sin embargo, que la tensin entre Buenos Aires y el interior logr superarse respecto a la cuestin Capital. Una ley de 1826 declar a la ciudad de Buenos Aires capital del pas, pero tuvo una vigencia efmera. En los hechos la ciudad de Buenos Aires oper como epicentro de una nacionalidad cargada de dificultades en cuanto a su unidad e institucionalizacin. La cuestin Capital fue objeto de decisin por el Congreso Constituyente de 1853, disponiendo en el art 3 C.N. que la ciudad de Buenos Aires sera asiento del gobierno federal; y enseguida se design a la misma ciudad como capital de la Confederacin Argentina. La resistencia de la provincia de Buenos Aires (ausente del Congreso Constituyente de 1853) fue inmediata; finalmente el mismo Congreso opt por una "capital provisoria y en tal carcter qued Paran hasta 1862. El Pacto de San Jos de Flores, luego de la batalla de Cepeda (1859) logr la incorporacin de Buenos Aires como provincia de la Federacin, y consecuentemente la Reforma Constitucional de 1860 produjo un nuevo art. 3 de la Carta Magna: "Las autoridades que ejercen el gobierno federal, residen en la ciudad que se declara Capital de la Repblica por una ley especial del Congreso, previa cesin hecha por una o ms legislaturas provinciales, del territorio que haya de federalizarse". Ms tarde, el 10 de septiembre de 1880 se dict la ley 1029 por la cual el Congreso declar Capital de la Repblica a la ciudad de Buenos Aires y se esper la resolucin de la Legislatura de la provincia. El 26 de noviembre de ese mismo ao la Legislatura bonaerense hizo la cesin territorial

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correspondientes; con ello se cerro el ciclo de la denominada cuestin Capital. En 1987 hubo una suerte de rebrote del tema, aunque en un ambiente pacfico. Rgimen constitucional: La capital de un Estado lidera su organizacin y su desarrollo; se supone que es el asiento fsico y legal de las autoridades centrales. Mayor significacin tiene el rol de irradiacin de las grandes polticas que, para realizar su misin, proyecta y pone en marcha el gob. No es 1 ciudad + sino la ciudad epicentro, y las razones de su eleccin no siempre estn en la lgica sino + bien en la historia donde se dieron cita los acontecimientos, los polticos de mayor envergadura y mejor suerte, y los intereses de peso enorme; y junto a todo ello, las lneas y la dinmica de la geoestrategia nacional e internacional. Cada tanto las generaciones debieran producir una especie de juicio de residencia para juzgar el modo y el sentido con que la cabeza socio-cultural y poltica de la Nacin cumpli (o no cumpli) con sus deberes. En la actual reforma constitucional se ha impuesto la tendencia de cambiar el sistema de administracin de la Capital Federal, determinndose para la poblacin del distrito el derecho de elegir directamente a su intendente. Zonas de jurisdiccin federal: Hasta la sancin de la ley 23.775 de provincializacin de Tierra del Fuego, Antrtida e Islas del Atlntico Sur, de 1990, existan porciones del espacio nacional total que estaban sometidas a la jurisdiccin federal conforme lo dispuesto por el art 75 inc. 15 de la Constitucin. Era sta una atribucin del Congreso Nacional en cuanto al arreglo definitivo de los lmites del territorio de la Nacin, fijar los de las provincias, crear otras nuevas, y determinar por una legislacin especial la organizacin, administracin y gobierno que deben tener los territorios nacionales, que queden fuera de los lmites que se asignen a las provincias". Los territorios, inicialmente, no fueron estados provinciales y, con la sancin de la ley N 28 de 1862 quedaron bajo jurisdiccin federal; es decir, sometidos a la legislacin del Congreso Nacional y a una administracin consecuente a cargo del Poder Ejecutivo Nacional,. Al dictarse la Constitucin de 1853 el nmero de provincias era de catorce, posteriormente los territorios fueron provincializndose. En consecuencia la jurisdiccin se someti en los ex territorios nacionales, al rgimen constitucional federal de las otras provincias.

El rgimen municipal argentino


La const tiene escasas referencias a la org de las municipalidades. Esta expresin, como exigencia constitucional para la operatividad de las pcias y su garanta por la Nacin, se ha interpretado de modo deferente. *MUNICIPIO-CABILDO: es la idea de Alberdi: un municipio estructurado como poder provincial autnomo, poseedor de una parte de la soberana popular, electos sus cabildantes mediante comicios, (debera ser la "la raz principal de la org democrtica argentina"), con funciones tcnicas mas que polticas, aunque tmb judiciales (administraba la justicia civil y penal de 1 instancia). *MUNICIPIO ARRINCONADO: es el municipio" de delegacin", segn la estructura y las competencias que a el asigne cada pcia, de modo absolutamente discrecional. No es una entidad poltica, sino administrativa, autrquica. Puede establecer tasa y quiz contribuciones de mejoras, pero no impuestos, salvo expresa autorizacin provincial. *MUNICIPIO-ESTADO: una doctrina entiende que los municipios no nacen por voluntad de las pcias, sino por un imperativo constituyente (art 5 exige la presencia de un "rgimen municipal"), y esto impone reconocer su gob local, autnomo y poltico que puede contar con 3 poderes locales: Ejecutivo (intendente), Legislativo (concejo deliberante), Judicial( la justicia municipal de faltas). Incluso, podra haber un poder constituyente municipal (el que dicta la carta de cada poblacin). De ah que este modelo se lo denomina "municipio de convencin". En las posiciones ms ntidas al respecto, Korn Villafae propone una "republica representativa y municipal", y Bernard descubre en la Argentina 3 ordenes de federalismo: Estado-nacin, Estado-provincia y Estado-municipio.

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Arts q hacen a esta unidad: Artculo 5- Cada provincia dictar para s una Constitucin bajo el sistema representativo republicano, de acuerdo con los principios, declaraciones y garantas de la Constitucin Nacional; y que asegure su administracin de justicia, su rgimen municipal, y la educacin primaria. Bajo de estas condiciones, el Gobierno federal, garante a cada provincia el goce y ejercicio de sus instituciones. (Autonoma provincial) Artculo 6- El Gobierno federal interviene en el territorio de las provincias para garantir la forma republicana de gobierno, o repeler invasiones exteriores, y a requisicin de sus autoridades constituidas para sostenerlas o reestablecerlas, si hubiesen sido depuestas por la sedicin, o por invasin de otra provincia. (Intervencin federal) Artculo 75- Corresponde al Congreso: 15. Arreglar definitivamente los lmites del territorio de las provincias, crear otras nuevas, y determinar por especial la organizacin, administracin y gobierno que territorios Nacionales, que queden fuera de los lmites provincias. (Indestructibilidad de las provincias) de la Nacin, fijar los una legislacin deben tener los que se asignen a las

18. Proveer lo conducente a la prosperidad del pas, al adelanto y bienestar de todas las provincias, y al progreso de la ilustracin, dictando planes de instruccin general y universitaria, y promoviendo la industria, la inmigracin, la construccin de ferrocarriles y canales navegables, la colonizacin de tierras de propiedad nacional, la introduccin y establecimiento de nuevas industrias, la importacin de capitales extranjeros y la exploracin de los ros interiores, por leyes protectoras de estos fines y por concesiones temporales de privilegios y recompensas de estmulo. (Indestructibilidad de las provincias) 19. Proveer lo conducente al desarrollo humano, al progreso econmico con justicia social, a la productividad de la economa nacional, a la generacin de empleo, a la formacin profesional de los trabajadores, a la defensa del valor de la moneda, a la investigacin y desarrollo cientfico y tecnolgico, su difusin y aprovechamiento. Proveer al crecimiento armnico de la Nacin y al poblamiento de su territorio; promover polticas diferenciadas que tiendan a equilibrar el desigual desarrollo relativo de provincias y regiones. Para estas iniciativas, el Senado ser Cmara de origen. Sancionar leyes de organizacin y de base de la educacin que consoliden la unidad nacional respetando las particularidades provinciales y locales; que aseguren la responsabilidad indelegable del estado, la participacin de la familia y la sociedad, la promocin de los valores democrticos y la igualdad de oportunidades y posibilidades sin discriminacin alguna; y que garanticen los principios de gratuidad y equidad de la educacin pblica estatal y la autonoma y autarqua de las universidades nacionales. Dictar leyes que protejan la identidad y pluralidad cultural, la libre creacin y circulacin de las obras del autor; el patrimonio artstico y los espacios culturales y audiovisuales. (Indestructibilidad de las provincias) 31. Disponer la intervencin federal a una provincia o a la ciudad de Buenos Aires. Aprobar o revocar la intervencin decretada, durante su receso, por el Poder Ejecutivo. (Intervencin federal)

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Artculo 121.- Las provincias conservan todo el poder no delegado por esta Constitucin al Gobierno Federal, y el que expresamente se hayan reservado por pactos especiales al tiempo de su incorporacin. (Autonoma provincial) Artculo 122.- Se dan sus propias instituciones locales y se rigen por ellas. Eligen sus gobernadores, sus legisladores y dems funcionarios de provincia, sin intervencin del Gobierno Federal. (Autonoma provincial) Artculo 123.- Cada provincia dicta su propia constitucin, conforme a lo dispuesto por el art. 5 asegurando la autonoma municipal y reglando su alcance y contenido en el orden institucional, poltico, administrativo, econmico y financiero. (Autonoma provincial) Artculo 125.- Las provincias pueden celebrar tratados parciales para fines de administracin de justicia, de intereses econmicos y trabajos de utilidad comn, con conocimiento del Congreso Federal; y promover su industria, la inmigracin, la construccin de ferrocarriles y canales navegables, la colonizacin de tierras de propiedad provincial, la introduccin y establecimiento de nuevas industrias, la importacin de capitales extranjeros y la exploracin de sus ros, por leyes protectoras de estos fines, y con recursos propios. Las provincias y la ciudad de Buenos Aires pueden conservar organismos de seguridad social para los empleados pblicos y los profesionales; y promover el progreso econmico, el desarrollo humano, la generacin de empleo, la educacin, la ciencia, el conocimiento y la cultura. (Autonoma provincial) Artculo 126.- Las provincias no ejercen el poder delegado a la Nacin. No pueden celebrar tratados parciales de carcter poltico; ni expedir leyes sobre comercio, o navegacin interior o exterior; ni establecer aduanas provinciales; ni acuar moneda; ni establecer bancos con facultad de emitir billetes, sin autorizacin del Congreso Federal; ni dictar los cdigos Civil, Comercial, Penal y de Minera, despus de que el Congreso los haya sancionado; ni dictar especialmente leyes sobre ciudadana y naturalizacin, bancarrotas, falsificacin de moneda o documentos del Estado; ni establecer derechos de tonelaje; ni armar buques de guerra o levantar ejrcitos, salvo en el caso de invasin exterior o de un peligro tan inminente que no admita dilacin dando luego cuenta al Gobierno Federal; ni nombrar o recibir agentes extranjeros. (Autonoma provincial) Artculo 129.- La ciudad de Buenos Aires tendr un rgimen de gobierno autnomo, con facultades propias de legislacin y jurisdiccin, y su jefe de gobierno ser elegido directamente por el pueblo de la ciudad. Una ley garantizar los intereses del Estado nacional, mientras la ciudad de Buenos Aires sea capital de la Nacin. En el marco de lo dispuesto en este artculo, el Congreso de la Nacin convocar a los habitantes de la ciudad de Buenos Aires para que, mediante los representantes que elijan a ese efecto, dicten el estatuto organizativo de sus instituciones. (ciudad autnoma de Buenos Aires)

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UNIDAD 8: El sistema financiero de la constitucin. Caracterizacin


La coparticipacin de impuestos es la sesin o delegacin concertada de facultades fiscales de los niveles subcentrales a favor de un nivel superior a cambio de recibir una parte o prorrata del total recaudado por aqul, de acuerdo a criterios o pautas preestablecidas de carcter devolutivo, redistributivo u otras". En el sistema de coparticipacin se distribuye un conjunto de impuestos.

Naturaleza jca
El nuevo inc. 2 del art. 75 de la C.N. define la naturaleza de la ley de coparticipacin como una ley-convenio sobre la base de acuerdos entre la Nacin y las provincias", agregando los siguientes elementos, a saber: l. Tendr como Cmara de origen al Senado; 2. Deber ser sancionada con la mayora absoluta de la totalidad de los miembros de cada Cmara; 3. No podr ser modificada unilateralmente; 4. No podr ser reglamentada y 5. Deber ser aprobada por las provincias".

Impuestos involucrados
El inc. 2 del art. 75 establece que son coparticipables entre la Nacin y las provincias los impuestos indirectos internos y los directos internos, transitorios, previstos para situaciones de excepcin. Quedan exceptuadas de la masa coparticipable las contribuciones que tengan asignacin especfica, en la parte o el total de tal asignacin sobre lo caudado. El Congreso de la Nacin es el encargado de establecer y modificar estas asignaciones especficas de recursos coparticipables, que se detraen de la masa a partir. Debe hacerlo por ley especial aprobada por la mayora absoluta de, totalidad de los miembros de cada Cmara, aclarndose que las asignaciones de mencin deben tener un tiempo de vigencia determinado.

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Criterios de reparto
La reforma constitucional no establece porcentajes de reparto sino criterios para la distribucin de los impuestos coparticipables. El tercer prrafo del nuevo inc. 2 del art. 75 dice que: "los criterios distributivos deben ser objetivos y guardar relacin directa con las competencias, servicios y funciones de c/ jurisdiccin. El nuevo texto establece que la distribucin ser equitativa, solidaria, y dar prioridad al logro de un grado equivalente de desarrollo, calidad de vida, e igualdad de oportunidades en todo el territorio nacional". "La equidad como pauta de reparto interprovincial debe ser entendida como proporcionalidad al poder contributivo de cada provincia, puesto que se trata de equidad entre jurisdicciones".

Autoridad de control y de fiscalizacin


"EL ltimo prrafo del inc. 2 del arto 75 de la C.N. establece que el control y fiscalizacin de la ejecucin del sistema de coordinacin financiera instrumentado por la ley-convenio de coparticipacin compete a "un organismo fiscal general" cuyas modalidades se derivan a la ley, la que deber asegurar la representacin de todas las provincias y la ciudad de Buenos Aires en su composicin". "Se otorga as rango constitucional a un organismo, cuyas atribuciones exceden al mero contralor de liquidaciones, y la vigilancia del cumplimiento de las obligaciones asumidas por los suscriptores del Pacto Tributario, para comprender funciones de asesoramiento, interpretacin y aun de decisin de controversias".

La disposicin transitoria
La sexta disposicin transitoria votada por la Honorable Asamblea Constituyente refiere al federalismo tributario posreforma estableciendo: 1. Obligaciones normativas de futuro: El Congreso debe dictar, antes de la finalizacin de 1996, por un lado, un nuevo rgimen de coparticipacin, modificando o bien derogando la actual ley 23.548, y la reglamentacin del organismo fiscal federal, por otro lado. 2. Obligaciones de no innovar unilateralmente: Hasta tanto se sancione el nuevo rgimen de coparticipacin no pueden modificarse: a) la distribucin de competencias, servicios y funciones vigente entre la Nacin y las provincias al momento de la sancin de la reforma constitucional sin la aprobacin de la provincia interesada; y b) la distribucin de recursos vigente en desmedro de las provincias. 3. Garantas por reclamos vigentes: Se establece que la clusula transitoria "no afecta los reclamos administrativos o judiciales en trmite originados por diferencias por distribucin de competencias, servicios, funciones o recursos entre la Nacin y las provincias".

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UNIDAD N 9 DECLARACIONES, DERECHOS Y GARANTAS Concepto. Su reconocimiento en la Constitucin Nacional y en los tratados internacionales de jerarqua constitucional Nuestra const nac habla de derechos, declaraciones y garantas y no identifica un trmino con otro, son q c/u de ellos tiene perfectamente delimitado 1 contenido y una finalidad. Gonzlez dice q las 3 cosas se refieren a distintas conceptualizaciones: a) declaraciones son aquellas formas generales que hacen referencia a la Nacin, consideradas en su relacin con las dems naciones; o bien sea a la nacin considerada en s misma; o bien a las autoridades constituidas por la const; o bien a las formas de Estado que una Constitucin reconoce. Un ejemplo tpico de declaracin, es la disposicin del art 1 que dice: "la Nacin Argentina adopta para su gobierno, la forma representativa, republicana y federal". b) derechos son todas aquellas facultades que el Estado reconoce u otorga al ciudadano, ya en su persona individual, ya en las personas colectivas; en esos entes intermedios que no se haban mostrado al momento de la sancin de la Constitucin, pero q hoy tenemos que agregar por cuanto el orden jurdico los ha reconocido. Dentro de los derechos, la Constitucin reconoce, los llamados derechos naturales (aquellos que el Estado simplemente reconoce al individuo por el solo hecho de ser hombre, por su calidad de persona); los derechos que el est concede al individuo (aquellos derechos otorgados que podran ser modificados no en su totalidad pero s en su regulacin) y los derechos intermedios (aquellos que tienen algo de derecho natural pero con mayor grado de reglamentacin por parte del Estado).

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c) Garantas constitucionales, son remedios que la Constitucin otorga al H, al ciudadano y a grupos sociales, instituciones, personas jurdicas p asegurar el pleno ejercicio de los derechos cuya titularidad ejercen virtud del reconocimiento. Por ejemplo: el amparo, el hbeas corpus. Debe agregarse como importante lo siguiente: a) que los derechos en general, trtese de los naturales reconocidos, o de los otorgados, o de los intermedios, son derechos q reconocemos erga omnes es decir que se dan contra todos y frente a todos. Y la violacin de ellos, puede venir tanto del Estado como de los particulares. b) en tanto que las garantas se dan exclusivamente contra el est, es decir que es una proteccin procesal jurdica, que ejercitamos ante El est, ante la violacin de algunos de los derechos. En la primera parte de la Carta Fundamental y bajo el rubro Declaraciones, derechos y garantas, se encuentran agrupados 35 preceptos de ndole diversa. Unos son de carcter poltico y se refieren a: la forma de gobierno (art. 1); residencia de las autoridades (art. 3); condiciones necesarias para la autonoma provincial (art. 5); y otros varios de tipo econmicos como los que fijan los recursos nacionales (arts. 4 y 52); o los que se refieren al comercio y a la navegacin (arts. 10, 11, 12). Otros definen y reglamentan los derechos individuales como el arto 14 Y no falta los que determinan las garantas que la Carta ofrece a los habitantes, como el habeas corpus implcito en el arto 18 y el amparo en el arto 33 (aunque de forma interpretativa judicial este ltimo). Por ltimo digamos que hay preceptos tambin que responden a razones histricas como por ejemplo los que enuncian los nombres de la Nacin (art. 34); las facultades extraordinarias (art. 29); sedicin (art. 22) y el lugar de la Capital (art. 3). La libertad. Concepto jurdico Renato Alessi define q "la libertad individual puede ser conceptuada como la posicin de cada individuo mediante la cual tiene la posibilidad de desarrollar su actividad natural, determinndose segn su propia voluntad, para lograr los fines y la satisfaccin de los intereses q puede tener como H, vale decir, independientemente de las prohibidas x el D. La nocin de lib x si sola entra en el campo de lo J como aproximacin al D de lib y bajo el contorno de la tutela q el OJ acuerda al I, en el desenvolvimiento de las dif acts, a fin de garantirlo contra atentados de parte de otro sujeto a quien le impone el deber negativo de abstenerse, tanto como de poner obstculos ilegtimos al libre desenvolvimiento de las acts, como de poner positivas restricciones dirigidas a dar nac a actos positivos. Rgimen constitucional La palabra libertad se encuentra en el Prembulo como uno de los objetivos de la ley fundacional: asegurar los beneficios de la lib reaparece en el art 14 cuando dice: profesar libremente el culto, en el art 15: los esclavos quedan libres..., en el art 20: p los extranjeros...ejercer libremente su culto... Pero es el art 19 el q sin mencionar la palabra lib, la est reconociendo cuando dice: las acciones privadas de los H q de ningn modo ofendan al orden y a la moral pblica, ni perjudiquen a 1 3 estn slo reservadas a Dios y exentas de la autoridad de los magistrados. As podemos ver q existen dif aspectos de la lib dentro de la constitucin como ser: Lib civil: "la potestad de todo hombre para pensar, querer y, ejecutar todo lo que es de su voluntad dentro de los lmites impuestos x la Constitucin y la ley, sin reconocer voluntad alguna superior", nos dice Gonzlez. Libertad de conciencia: es la posibilidad del hombre de elevar sus pensamientos hacia Dios fuera de toda limitacin legal o de autoridad . Libertad de culto: es la proteccin jurdica otorgada a las ceremonias con que trascienden al exterior tales estados religiosos de conciencia. El valor de la libertad nos debe acompaar en todo criterio interpretativo de la Constitucin Nacional porque como bien deca Alberdi, a l hay que remitirse

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en toda vacilacin al respecto. Apunta: "Cuando la Constitucin es oscura e indecisa. se debe pedir el comentario a la libertad y al progreso, las dos deidades en que ha de tener inspiracin. Es imposible errar cuando se va por un camino tan lleno de luz". La igualdad. Su significacin jurdica. Doctrina de la CSJN. Jurisdiccin militar Har recuerda para la Corte Suprema "el ppo de la igualdad de todas las personas ante la ley segn ciencia y espritu de La Constitucin, no es otra cosa que el derecho a que no se establezcan excepciones o privilegios que excluyan a unos de los que se concede a otros en iguales circunstancias. De donde se sigue forzosamente q la verdadera igualdad consiste en aplicar en los casos ocurrentes, la ley segn las diferencias constitutivas de ellos, y que cualquier otra inteligencia o aceptacin de este derecho, es contraria a su propia naturaleza e inters social". El art 16 de la Constitucin dice que "todos lo habitantes son iguales ante la ley" y siguiendo al doctrinario citado en ltimo trmino se sintetiza el tema jurisprudencial del modo que sigue: a)La igualdad ante la ley significa tambin "deber ser igual la ley para los iguales en iguales circunstancias". b)La igualdad tambin significa que no se establezcan excepciones o privilegios que excluyan a unos de los que se concede a otros en iguales circunstancias. c) La igualdad ante la ley debe ser p todos iguales siempre q se encuentren en iguales circ o situaciones. d) La ley debe reconocer y armonizar las desigualdades de las cosas q provienen de las sit q se desenvuelve la convivencia societaria. e) P una vigencia real de la igualdad ante la ley, el ordenamiento jurdico debe establecer las lgicas distinciones y clasificaciones que la discrecin y sabidura imponen e inspiran. f) Las clasificaciones, agrupamiento s, deben estar sustentados en criterios razonables y no arbitrarios, para lo cual es necesario: 1)que obedezcan a una objetiva razn de discriminacin; 2)que la discriminacin no responda a un propsito de hostilidad manifiesta contra determinada persona, clase o grupo de individuos; 3)que tampoco importen ilegtima o injusta persecucin contra personas o grupos; 4)que el rgimen establecido p c/ especie, sea uniforme; 5)que el Congreso haya obrado dentro de los fines que le seala la esfera de su competencia; 6)que las clasificaciones sean necesarias y conducentes a los fines de la ley; 7)que en fin, no adolezcan de iniquidad manifiesta. g) Que los criterios de clasificacin sean opinables o errados, no configura lo irrazonable, lo cual requiere falta total de fundamentos y lgica, no correspondiendo a los jueces sustituir al legislador, sino aplicar la ley como ste la concibi, estndoles vedado, el juicio sobre el mero acierto, la conveniencia de las disposiciones que adoptaron los otros poderes en el ejercicio de sus facultades. h) La impugnacin con base en el allanamiento de la garanta de la igualdad requiere que la desigualdad resulte del mismo texto de la norma y no de la interpretacin y aplicacin que de ella hacen los jueces o la autoridad encargada de su ejecucin. i) El ppo de la igualdad exige q el acreedor y deudor no se beneficien ni perjudiquen x causa de la depreciacin de la moneda y con valida los reajustes necesarios de acuerdo a las diversas pautas de actualizacin que sean razonables. Fueros reales y personales: los fueros eran privilegios otorgados a ciertas categoras de individuos p ser juzgados x tribunales especiales integrados x sus pares. Los mas conocidos eran el fuero eclesistico, el militar y el

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universitario. En cuanto al fuero eclesistico podemos decir q a instancia de Rivadavia, la Sala de Representantes de la pcia de Bs As lo suprimi en dic de 1822. En cuanto al universitario, se lo fue reduciendo quedando limitado a cuestiones de disciplina interna de la universidad. El fuero militar, se mantuvo, aunque modific su nat. A dif de los mencionados fueros personales, los fueros reales o de causa, no son privilegios del justiciable, sino una jurisdiccin especial a cargo de tribunales especiales y de excepcin; ya q no tienen jurisdiccin en razn de la P procesada, sino en relac con cierto tipo de causas q tienen caract especiales, ya sea x el lugar en q han sido cometidos los hechos o bien xq stos no son conductas punible p el comn de las P. Idoneidad: idneo proviene del latn idoneus, 1 adjetivo calificativo q equivale a apto, poseer aptitud p 1 det cosa o funcin, ser adecuado o conveniente. El concepto y la extensin del trmino idoneidad han originado ms de 1 opinin hermenutica. Se agrupan quienes e pronuncian x la inconveniencia de reglamentar legislativamente la cuestin p darle 1 contenido concreto a la N del art 16 de la CN. En cuanto a los cargos administrativos, ya existe reglamentacin al respecto; en cuanto a los cargos pol no habra forma de acreditar su existencia o carencia. Prerrogativas de sangre y de nac. Ttulos de nobleza: La prohibicin de prerrogativas de sangre y ttulos de nobleza que incorpora el art 16 tiene sus antecedentes en disposiciones que formaban parte del derecho patrio desde 1813. En efecto, la aristocracia, con sus caracteres propios, no se conoci en las colonias del Ro de la Plata. En ellas, la tierra estaba fraccionada y era de fcil transferencia y si bien la corona concedi encomiendas y donaciones, stas fueron insuficientes para originar un derecho de seoro o generar alguna diferenciacin entre seores y vasallos; ya que no hubo intensa explotacin agrcola-ganadera. Tampoco existi en estas latitudes, una nobleza criolla, sino que ms bien la importancia de las haciendas se deban al comercio. De todos modos, la Asamblea del ao XIII resolvi la extincin de ttulos de condes, marqueses y barones en el territorio de las Pcias Unidas y prohibi los mayorazgos y las mejoras de herencia y la insercin en las fachadas y parajes pblicos de armas, jeroglficos y escudos de nobleza. Jurisdiccin militar: en ppo, la relacin jurdica especial que existe entre el personal militar y el Estado, implica un conjunto de oblig mucho ms graves que las que tiene cualquier empleado civil en relac de dependencia. A estas obligaciones, junto con los derechos especiales previstos en las normas militares, se las denomina estado militar. La llamada jurisdiccin militar es una especie de jurisdiccin administrativa, clasificada a su vez por la doctrina en jurisdiccin penal militar, y jurisdiccin disciplinaria militar. La primera es la que se ejerce x medio de los tribunales militares p el juzgamiento de los delitos militares y de los delitos comunes, cuando caen bajo la competencia de aquellos en razn del lugar o del bien J protegido. La reforma introducida en el Cdigo de Justicia Militar x la ley 23.049, otorga un recurso de apelacin ante la justicia federal contra las sentencias definitivas dictadas por tribunales militares, en delitos o faltas esencialmente militares, con lo cual se intenta resguardar de algn modo, la prohibicin impuesta al presidente de la Nacin, en el art 109 de la Ley Fundamental. En cambio, los delitos comunes, x exclusin, pertenecen a la competencia de los tribunales judiciales. La jurisdiccin disciplinaria militar es ejercida x los superiores en el mando, hasta llegar al comandante en jefe de las Fuerzas Armadas. Los derechos y garantas constitucionales enumerados y no enumerados los derechos no enumerados son derechos naturales o son derechos positivos? Al respecto se admiten dos tesis: a) tesis positivista: Quiroga Lavi entiende que el art 33 no es una remisin a los derechos naturales, sino que es una enunciacin de derecho positivo. b) tesis iusnaturalista: sostienen

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que el art 33 contiene sustento en la ideologa constitucional y de all surgira el reconocimiento a los derechos que no se dicen textualmente. A partir de la reforma de 1860 se incluy en el art 33 de la Constitucin Nacional el tema de los derechos y garantas no enumerados, que son aquellos que no estn consignados expresamente, pero que la Carta Magna reconoce y ampara porque nacen: a) de la soberana del pueblo y b) de la forma republicana de gobierno. Los arts. 33 y 19 dan un contenido iusnaturalista y sirven para que los autores consignen entre otros, los siguientes derechos no enumerados: a) Derecho a la vida, que es el primero de todos los derechos segn lo dicho por la Corte en Fallos 302: 1284; b) Derecho de reunin; c) Derecho de revolucin o de resistencia a la opresin; d) Derecho de huelga; e) Derecho de rplica. Especialmente a partir del caso Ekmekdjian contra Sofovich. f) Derecho de libertad bajo fianza g) Derecho al divorcio h) El derecho a la libertad contra la opresin i) El derecho a la identidad, la posibilidad de reconocer a la persona su derecho a su propia identidad, su propio nombre, su esencia distintiva dentro del medio social. j) El derecho a la integridad, reconociendo la dignidad del hombre y sus componentes fsicos, psquicos y morales. k) Derecho a la libertad de soledad, lo que Romano Guardini llama los momentos de meditacin del hombre frente a su Dios. l)El derecho al ocio, al esparcimiento, al tiempo libre m) Derecho a la salud, "el primer deber de un mdico es restablecer la salud. n) Hay un derecho a la ciudad?: el hombre tiene derecho a una vida plena y equilibrada que debe ser desarrollada en su contexto ciudadano, donde el deber ser asegure espacios libres de violencia, ruido o contaminacin. En nuestras grandes urbes tales ppios no se respetan. o) Hay un derecho no enumerado al aborto? La legislacin argentina puede plantearse el tema porque desde el Cdigo Penal se castiga al delito de aborto. En los Estados Unidos hay un derecho no enumerado al aborto en cuanto la mujer puede interrumpir si desea su embarazo. p) Hay un derecho a la homosexualidad?: no se avanza sobre la eleccin personal en torno de la homosexualidad, q en tanto no trascienda el mbito privado, queda reservada a Dios y exenta de la autoridad de los magistrados, tal como lo dice la Constitucin en el art. 19. q) Hay un derecho constitucional no enumerado a elegir la propia muerte? En los Estados Unidos la Corte sostuvo en 1990 que existe el derecho por parte de una persona consciente a rechazar los servicios mdicos q se le ofrezcan y que por ende existe un derecho no enumerado a morir. En la Argentina si alguien mata a otro para que no sufra (eutanasia heterognea) es homicidio. Si lo ayuda a morir, igualmente, de algn modo lo instiga al suicidio. En otras legislaciones se ha planteado la idea de que si una persona manifiesta fehacientemente y otorga pruebas que es su voluntad que le practiquen la eutanasia (buena muerte), los que lo hicieran quedaran exentos de sancin penal o civil. Se han aceptado los llamados living wills que son una suerte de testamentos donde se firma la voluntad de recibir o no atencin mdica, en caso de quedar inconscientes. r) Hay un derecho no enumerado a lo sagrado? Aunque ni la Constitucin ni el derecho comparado lo digan expresamente, pensamos que s. Freud dice que hay innato en el hombre una necesidad de reflejar sus impulsos de infancia en una

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realidad que no es material terrena y que esa proyeccin de necesidad paternal que sentimos, la buscamos en el cielo y as vislumbramos la idea de Dios como un Padre Celestial, ciertamente. que todo lo puede. s) Hay un derecho al herosmo: un juez rosarino declar la inconstitucionalidad del art 13 de la ley 21.451 de trasplantes de rganos sosteniendo que "la ley no puede impedir irremediablemente el ejercicio del derecho al herosmo, que se considera reconocido en la Constitucin Nacional de modo implcito o incluso comprendido en la libertad del culto. Si la donante del rgano dice profesar el cristianismo, tiene derecho no solamente a que se permita cumplir con los consiguientes ritos externos, sino tambin a que se le deje cumplir la doctrina del Evangelio, en cuanto ella parece haber entendido muy bien aquello de q nadie tiene mayor amor que quien da la vida por sus amigos", "que os amis los unos a los otros como Yo os he amado"; "amad al prjimo como a ti mismo". Por lo que finalmente resolvi autorizar a la potencial donante p que se hiciera los estudios de histocompatibilidad respecto al donado y que en caso de resultar positivos, se le proceda a la ablacin de uno de sus riones para ser implantado en el cuerpo de este ltimo". t) Derecho al habeas data. Toda persona tiene derecho segn esta concepcin a pedir a la Justicia que se exijan los registros -pblicos y privados- en los cuales se hallen consignados datos suyos o de su familia y proceder a la correccin o eliminacin de los datos discriminatorios, ofensivos o equivocados que se hallen all consignados. En efecto, la informtica que ha trado tantos beneficios tcnicos y de ahorro de tiempo, tambin ha permitido que los bancos de datos contengan -por error o por dolo- datos que perjudiquen la trayectoria, el honor, la intimidad de alguien, con dificultades para la persona de defenderse de esta informacin. La reforma de 1994 y los Derechos no enumerados La reforma de 1994 ha agregado nuevos derechos y garantas y ha hecho explcitos algunos derechos que estaban implcitos a tenor del art 33 de la Constitucin Nacional. Del art 36 al art 43 inclusive, se ha colocado un Captulo de "Nuevos derechos y garantas", entre los cuales figuran: La clusula tica del art 36, los derechos polticos del art 37, la institucionalizacin de los partidos polticos del art 38, los institutos de democracia semidirecta de los arts. 39 y 40, el derecho a la ecologa del art 41, el derecho de los consumidores del art 42 y el hbeas corpus, el amparo y el hbeas data del art 43.

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UNIDAD 10: DERECHOS CONSTITUCIONALES

Libertad de expresin. Recepcin constitucional (arts 14, 32 y 43) El art 14 de la C.N. enuncia: "Todos los habitantes de la Nacin gozan de los siguientes derechos conforme a las leyes q reglamenten su ejercicio; a saber: ... de publicar sus ideas por la prensa sin censura previa ... ". Se podra definir, con Bidart Campos a la libertad de expresin como "el derecho a hacer pblico, a transmitir, a difundir y a exteriorizar un conjunto de ideas, opiniones, crticas, creencias, etc, a travs de cualquier medio: oralmente, mediante smbolos y gestos en forma escrita, a travs de la radio, el cine, el teatro, la tv, etc".

Diversas manifestaciones
Cuando se habla de prensa, debe hacerse extensivo por analoga a todos los dems medios que no han estado previstos al tiempo de plasmarse nuestra Constitucin de 1853, as por ejemplo radio, cine, literatura, satlite, etctera y el medio por excelencia de comunicacin masiva que constituye la televisin, que llega indiscriminadamente a todos lados. Este derecho de expresarse tambin comprende el de escuchar, es decir, el acceso a la informacin, el llamado "gobierno de la opinin pblica"; acceso libre a las fuentes, recoger noticias y difundirlas, con fuentes abiertas, pblicas y veraces; pero adems existe otra forma, la llamada "negativa", es decir libertad a no expresarse, el derecho al silencio con respecto al derecho a la informacin y el secreto o la reserva sobre las fuentes de esa informacin, ello comprende el derecho a reservarse ideas, sentimientos, conocimientos, etctera, que el sujeto no desea voluntariamente dar a publicidad, por ej. adhesiones polticas, 107

secreto profesional, y finalmente hablamos tambin de una libertad de creacin artstica, una de las ms puras manifestaciones del espritu humano y fundamento necesario de una fecunda evolucin del arte. Los controles razonables son aquellos q resguardan la moral y pudor pblicos, siempre q se trate de esto y no de controles polticos, debiendo en todo caso y en ltima instancia actuar la justicia y no la autoridad administrativa que establezca a priori lo que se puede exhibir o no, siendo su competencia slo la de calificar dentro de los lmites expuestos. No puede existir un control ideolgico abierto o encubierto bajo el pretexto de la llamada "seguridad nacional" o "buenas costumbres" o "contrario a la moral". La prohibicin de censura debe entenderse tanto anterior como posterior, lo que no inhibe el uso del poder de polica. Censura significa falta de control, de examen o autorizacin anterior de la autoridad, sin eximir de responsabilidad subsiguiente por los delitos cometidos por un medio. Pero adems, por censura previa debe entenderse toda dificultad arbitraria a la libre expresin como las trabas a instalaciones de imprentas, la obligacin de publicar avisos oficiales o privados, prohibicin de dar det noticias, monopolio de los medios de difusin, la fijacin de cuotas de papel, persecucin de periodistas, etc. Se habla de un sujeto activo de este derecho-libertad que es el hombre, autor, propietario o editor, y un sujeto pasivo, que es el Estado, que debe abstenerse de ejercer censura, con los correlativos derechos-deberes entre los primeros, es decir la libertad de publicar o no, y en caso de hacerla, la obligacin de fidelidad al texto. El Pacto de San Jos de Costa Rica del en su art 13 inc. 1, enuncia que "toda persona tiene derecho a la libertad de pensamiento y de expresin. Este derecho comprende la libertad de buscar, recibir y difundir informaciones o ideas de toda ndole, sin consideracin de fronteras, ya sea oralmente, por escrito o en forma impresa o artstica o por cualquier otro procedimiento de su eleccin"; el inc. 2 del citado artculo prohbe la censura previa, asegurando el respeto a los derechos y a la reputacin y proteccin de la seguridad nacional, orden pblico, la salud y la moral pblicas. Agrega que no se puede restringir el derecho de expresin por medios indirectos, por ej. controles oficiales o particulares de papel para peridicos. Los espectculos pblicos pueden ser sometidos por ley a censura previa con el objeto de regular el acceso a ellos, p proteger a la infancia y adolescencia. El mismo Pacto de San Jos de Costa Rica resguarda otro derecho que puede entenderse como la contraposicin de la de la lib de informacin, que es el de la intimidad, la que es resguardada por el art 19 C.N. y presupone la tutela jurdica de la vida privada, aun cuando ciertas conductas de esa ndole se exterioricen, es decir q son conocidas pblicamente, no alcanza para sustraerlos del mbito de privacidad, por ej, declarar la religin profesada.

Legislacin
l. El art 32 C.N., prescribe: "El Congreso federal no dictar leyes que restrinjan la libertad de imprenta o establezcan sobre ella la jurisdiccin federal". En este caso slo se refiere a la libertad de imprenta y no a otras formas de expresin. 2. La doctrina no ha sido unnime en la interpretacin del citado artculo en cuanto a la legislacin: 108

a) Una corriente entiende que el Congreso federal no puede en modo alguno legislar sobre prensa, pues en ningn caso se puede regular una libertad, ni siquiera cuando por medio de ella se comete un delito, por lo que no debera inclurselos en el Cdigo Penal Nacional (Snchez Viamonte).

b) En todo caso opinan otros, las provincias podran dictar una ley para suplir la ausencia en el derecho penal que no puede regir para todo el pas o bien establecindolo en sus propias constituciones provinciales (Gonzlez Caldern y Bielsa). c) Otra corriente en cambio, opina que no significa restriccin de prensa sino una regulacin razonable, por lo que el Congreso puede incluir a los delitos cometidos por este medio en el Cdigo Penal para todo el pas, cuya competencia exclusiva le pertenece por arto 75 inc. 12 C.N., si las provincias regularan esas conductas, existira tanta legislacin penal en la materia como estados provinciales, sin considerar que en aquellos donde no existiere, el delito quedara impune. 3. De los delitos cometidos por medio de la prensa, que pueden ser comunes como las calumnias e injurias, o tpicos como no consignar el nombre del editor, los primeros estn previstos en el Cdigo Penal. el arto 114 habla que cuando la injuria o calumnia se hubiere propagado por medio de la prensa ... el juez podr a pedido del ofendido, que los editores inserten en los respectivos impresos o peridicos a costa del culpable, la sentencia o satisfaccin.

Jurisprudencia
Las dismiles conclusiones arribadas por la jurisprudencia respecto a la prescripcin "ni establezcan sobre ella la jurisdicci federal" a travs de los aos permite dividir en diferentes etapas los alcances del art 32: Primera etapa (1853/l932) -casos "Argerich" de 1864 y "Moreno" de 1871, la Corte Suprema de Justicia de la Nacin dijo que los tribunales nacionales no eran competentes para conocer en los delitos de imprenta. Segunda etapa (1932/1970) -caso "Ministerio Fiscal de Santa Fe c/ Diario de la Provincia", donde se acusa al editor de incitar a la rebelin, declarndose incompetente la justicia federal en instancias inferiores, pero por va de apelacin la Corte la consider competente, argumentando que el gobierno nacional tena ciertos poderes implcitos en el territorio de las provincias, y que por lo tanto, corresponda la competencia federal en los casos que se afecte un bien jurdico de naturaleza federal (Estado, gobierno o bien federal). Tercera etapa: aun cuando en una provincia no exista norma que reprima los abusos cometidos por la imprenta ser aplicable el art 110 del Cdigo Penal, "El que deshonrare o desacreditare a otro .... el art 32 C.N .. Este art 32 debe interpretarse de manera que no se desnaturalice el principio de la legislacin penal, ya que siendo el Congreso el facultado para dictar los cdigos de fondo por tanto l es quien tiene que legislar en la materia y los jueces entendern en los casos federales o provinciales segn que las cosas o personas cayeren bajo sus respectivas jurisdicciones (art. 75 inc. 12 C.N.). Se trata de evitar someter a la exclusiva jurisdiccin federal este tipo de delitos, pudiendo las provincias aplicar el C. Penal en sus respectivas 109

jurisdicciones, cuando el medio empleado para cometer un delito es la prensa. En sntesis: cuando el delito es comn, su represin legislativa corresponde al Congreso, con total prescindencia del medio empleado para cometerlo y sin perjuicio de que el juzgamiento del hecho corresponde a los tribunales nacionales o provinciales, segn que las cosas o personas cayeren bajo sus respectivas jurisdicciones. Matienzo dilucid la cuestin en materia de jurisdiccin de la siguiente manera: lo que se prohibi es que se altere la libertad de imprenta con leyes que reglamenten su ejercicio, reiterando la garanta del art 28 C.N, pero la jurisdiccin federal no significa apartamiento del art 75 inc. 12 sobre la aplicacin de leyes dictadas por el Congreso, sino someter a la competencia federal por va del art 116 C.N., es decir dando a las provincias lo que normalmente les corresponde, sin quitar a la Nacin lo que es de ella, la jurisdiccin especial. En conclusin, es esta libertad de expresin un elemento esencial para el desarrollo progresivo de la democracia moderna y poderoso instrumento de control y de crtica de los actos de sus mandatarios, como as la propaganda adquiere verdadera fuerza poltica, debiendo sus intereses servir siempre con eficacia. Derecho de respuesta (rplica) Seala Bielsa "El derecho de rplica, es la atribucin legal de exigir la publicacin de una respuesta al ataque contra la reputacin personal, llevado en el peridico de q se trate. Toda persona nombrada o sealada en un diario, escrito o peridico, q contiene respecto de esa persona la alegacin o informacin de un hecho injusto, objetivamente ofensivo o errneo, inexacto, desnaturalizado, sea desde el pto de vista externo o formal, sea desde el pto de vista interno o intelectual, tiene D a hacer insertar en la misma publicacin una respuesta rectificatoria de ese art". El Pacto de San Jos de Costa Rica en su art 13, adems de no reconocer la censura previa para este derecho-libertad, si lo ve constreido a responsabilidades ulteriores; es decir que el derecho de respuesta se concede a posteriori de la publicacin, lo que no atentara contra la propia libertad de prensa el art 14 del citado Pacto contempla dos aspectos, por un lado la rectificacin a que da lugar el derecho y por otro a la respuesta, sin eximir de otras responsabilidades, enunciando, inc. 1: "Toda persona afectada por informaciones inexactas o agraviantes emitida en su perjuicio a travs de medios de difusin legalmente reglamentados y que se dirijan al pblico en general, tiene derecho a efectuar por el mismo rgano de difusin su rectificacin o respuesta en las condiciones que establezca la ley". Inc. 2: "En ningn caso la rectificacin o la respuesta eximirn de las otras responsabilidades legales en que hubieren incurrido". Inc. 3: "Para la efectiva proteccin de la honra y la reputacin, toda publicacin o empresa periodstica, cinematogrfica, de radio o televisin tendr una persona responsable que no est protegida por inmunidades ni disponga de fuero especial". Estos tratados internacionales pueden ser directamente aplicados al D interno, pudiendo en consecuencia las pcias dictar su propia reglamentacin (arts. 32 y 121 C.N.). La reciente reforma constitucional de 1994, ha consagrado jerarqua constitucional a algunos tratados sobre D humanos, una vez aprobados x una mayora calificada (2/3 partes del total de miembros de c/ Cmara). En esa 110

numeracin taxativa q enuncia el art 75 en su nvo inc. 22, se encuentre la Convencin Americana de los D Humanos de San Jos de Costa Rica. Quienes se han manifestado en contra del derecho, argumentan q ste es un aprovechamiento del derecho ajeno al otorgrselo gratuitamente al perjudicado, q restringe la lib de publicar las ideas (pero decamos que las leyes siempre implican una restriccin a los derechos, la rplica es uno de esos lmites), que lesiona la propiedad, el comercio y la industria en el sentido que se necesitara publicar otro peridico p las rectificaciones, que es tambin violatorio al art 18 C.N., (aunque sabemos q no hay intervencin judicial, pues lo que se busca es la celeridad e inmediatez) y finalmente tb afecta la libre crtica a la gestin de los funcionarios pb.

Jurisprudencia de la CSJN
La CSJNacin, en fallos recientes ha puesto de manifiesto dismiles criterios sobre el tema. En el caso "Snchez Abelanda, Ral c/ Ediciones La Urraca" donde se obliga al editor a publicar en tapa, la rectificacin de una lista publicada donde figuraba el nombre del demandante, lo q fue rechazado x los demandados entendiendo q el D invocado no ha sido reconocido constitucionalmente. En las dos primeras instancias se reconoci el derecho del afectado, pasando el asunto finalmente a la Corte, la que dijo que el Pacto de San Jos de Costa Rica, si bien prev el derecho, no est reglamentado legalmente en nuestro derecho interno y por otro lado, tampoco ingresara en el mbito del art 33 C.N., pues la libertad de prensa por ser de gran entidad jurdica, sus restricciones deben estar previstas expresamente en una norma jurdica sancionada legislativamente, no pudiendo quedar al arbitrio de los jueces la difusin de su alcance. De igual modo se pronunci en el caso "Ekmekdjian, Miguel Angel cl Neustadt, Bernardo". Recientemente, el 7 de julio de 1992, la Corte consagra el derecho de rplica al pronunciarse en el caso "Ekmekdjian, Miguel Angel el Sofovich, Gerardo", con voto dividido, por el cual se obliga al conductor de un programa televisivo -La Noche del Sbado- a leer en cmara la primera parte de una carta documento, donde se pona de manifiesto la oposicin a manifestaciones vertidas por el escritor Dalmiro Senz, que ofendan sus sentimientos religiosos. La Corte hace lugar invocando la existencia de una obligacin que nace del Pacto de San Jos de Costa Rica. Afirma el alto tribunal por otro lado, que el derecho se legitima por la representacin que ejerce el ofendido, de todos los que profesan un credo (representacin colectiva), habiendo provocado una ofensa de gravedad sustancial, es decir no una mera opinin disidente con la sostenida por el afectado. As como todos los habitantes tienen derecho de expresar y difundir, sin censura previa, su pensamiento -ideas, opiniones, crticas- por cualquier medio de comunicacin, as tambin todo habitante - tiene derecho a obtener mediante trmite sumarsimo una sentencia que le permita defenderse del agravio moral mediante la respuesta o rectificacin, sin perjuicio del ejercicio de las restantes acciones civiles y penales que le pudieran corresponder.

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La rplica es el derecho de que goza una persona a su propia fama, y es el derecho de todos a informamos con la verdad, donde el informador a su vez pueda cumplir su funcin con responsabilidad social.

Libertad de peticin
El art 14 de la Constitucin Nacional, contina exponiendo: " ... de peticionar a las autoridades ... ", entendido como el derecho de las personas, instituciones, etctera, a reclamar u observar a las autoridades pblicas, siempre sujeto a las limitaciones del propio art en su 1 parte. Peticionar es pedir algo aunque a veces aparezca como improcedente, pues no quiere decir que ser satisfecho en su reclamo ya que no es obligatorio responder. Al pedido por parte de las autoridades, excepto administrativamente donde s debe haber una respuesta (ley 19.549, el silencio de por s es tan slo una conducta inexpresiva de la administracin, inapta por tanto para ser considerado como una manifestacin de voluntad en un determinado sentido. Por excepcin cuando el orden jurdico expresamente dispone que ante el silencio del rgano, transcurrido cierto plazo, se considerar que la peticin ha sido denegada o aceptada, el silencio vale como acto administrativo). Hoy este derecho se ha convertido en una instancia ya sea individual (prensa oral, escrita, televisiva, etctera) o colectiva, expresando requerimientos ante las necesidades generales (por medio de gremios, sindicatos, etctera), q se convierten en verdaderos grupos de presin. El art 22 C.N. prescribe: ... Toda fuerza armada o reunin de personas que se atribuya los derechos del pueblo y peticione a nombre de ste, comete el delito de sedicin", de lo que se deduce que esta conducta est tipificada penalmente, as el art 230 inc. 1 del Cdigo Penal, reprime con prisin de uno a cuatro aos al sedicioso (aludiendo a levantamientos colectivos q requieren la intervencin de muchas personas).

Libertad de Asociacin
Contina el art 14 C.N. " ...de asociarse con fines tiles... ", Biscaretti di Ruffia, la presenta como: "la org voluntaria de varias P estable y duradera para obtener con la obra comn un fin tambin comn" Las asociaciones a las que las personas se vinculan de un modo natural, sean polticas, cientficas, religiosas, culturales, gremiales, econmicas, etctera, deben ser regladas y reconocidas por el Estado si es que cumplen con los requisitos, por ejemplo el fin "til". Esto no significa que sean de utilidad pblica, sino que no sean prohibidos, ni contrarios al orden o la moral pblica o a las buenas costumbres ni afecten derechos de terceros. El derecho puede tener una dimensin individual (derecho a constituir una asociacin; a incorporarse o no) y otra asociativa o de la asociacin (derecho a ser reconocida como tal y poder actuar en un mbito de libertad dentro del marco razonable de la ley). El Pacto de San Jos de Costa Rica (1969), reconoce la libertad d asociacin de las personas para fines ideolgicos, religiosos, polticos, sociales, deportivos o cualquier otro, tan slo limitado por ley en pos de la seguridad pblica, orden o para proteger la salud, moral o derechos y libertades de los otros; lo cual no impide la 112

imposicin de restricciones legales por los miembros de las fuerzas armadas y de polica. Para el Cdigo Civil de la Nacin (arts. 33 y 46), existen personas jurdicas con capacidad de derecho (asociaciones, fundaciones, sociedades civiles y comerciales), asociaciones jurdicas y no jurdicas con capacidad de derecho, asociaciones jurdicas sin capacidad de derecho y asociaciones profesionales o sindicales con capacidad gremial (legtimas dentro del poder de polica). El Cdigo Penal, por otro lado, tipifica conductas contrarias al derecho de asociacin, el arto 158 reprime al obrero que ejerciere violencia sobre otro para compelerlo a tomar parte en una huelga o boicot (lo que se castiga es la compulsin violenta a realizarlos, tutelando el derecho del obrero a trabajar o no). La jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin no ha sido pacfica con respecto a los criterios sustentados en la materia. As tomando algunos casos tpicos, vemos cmo en "Outon, Carlos y otros" del 29/3/1967, adopta una tesis que podramos llamar restringida al declarar la inconstitucionalidad de la exigencia de un carnet sindical para que los obreros puedan inscribirse en la bolsa de trabajo tanto para conseguir un empleo como para poder conservarlo. Esto dijo la Corte, es incompatible con el derecho de trabajar y agremiarse libremente del art. 14 bis C.N. (derecho de afiliarse, de no afiliarse y de desafiliarse). En el caso "Cavic c/ Maurn, la Corte adopta otro criterio, al expedirse en favor de lo que sera el inters general contra un inters particular, haciendo lugar al recurso extraordinario del demandante y declarando la constitucionalidad de la ley provincial de San Juan 3019 y la nacional 11.747 que impona la compra compulsiva de acciones de la C.A.V.LC. (Corporacin Agroeconmica, Vitivincola, Industrial y Comercial), argumentando que no atentaba contra el derecho de propiedad ni contra el de asociacin, ya que gran parte de la economa de la provincia de San Juan reposa en la industria y comercio vitivincola, por lo que la ley parece responder a un inters general.

Libertad de reunin
No est reconocida constitucionalmente, ella es consecuencia de los arts. 14 y 33 y del 22 a contrario sensu C.N., que sanciona el uso indebido del derecho de reunin. Biscaretti di Ruffia, define a la reunin como la "agrupacin voluntaria y temporal mediante la presencia fsica en un lugar determinado y para fines preestablecidos". Toda reunin debe ser lcita y pacfica, sea pblica o privada, siendo libre su asistencia, debiendo darse aviso a las autoridades tanto cuando se realicen en lugares cerrados con un nmero considerable de concurrencia; por ejemplo, espectculos pblicos (por seguridad e higiene) y solicitarse permiso previo cuando se trate de lugares pblicos (restriccin a los lugares de uso comn como plazas, calles, etctera); 10 que no podra la autoridad local en uso de su poder de polica, es exigir otros requisitos arbitrarios o irrazonables que significara obrar contrario a la C.N. Este derecho fue receptado en la Convencin Americana sobre Derechos Humanos en su art 20: "Toda persona tiene derecho a la libertad de reunin y de asociacin pacficas, nadie podr ser obligado a pertenecer en una asociacin" y en el Pacto de San Jos de Costa Rica, que en su art. 15 enuncia: "Se reconoce derecho de reunin pacfica y sin armas. El ejercido de tal derecho slo puede estar sujeto a las 113

restricciones previstas por la ley, que sean necesarias en una sociedad democrtica, en inters de la seguridad nacional, de la seguridad o del orden pblico, o para proteger la salud l) 111 moral pblicas o los derechos y libertades de los dems". El CP en su art 160 reprime " ... al que impidiere materialmente o turbare una reunin lcita, con insultos o amenazas al orador o a la institucin organizadora del acto". Libertad religiosa (de culto) Por el art 14 C.N. "...de profesar libremente su culto...", asentado en la libertad de conciencia que regla el art 19 C.N., siempre que el ejercicio de un culto como actos rituales que exteriorizan una creencia religiosa, no lesionen la moral, orden pblicos ni perjudiquen a terceros. La Constitucin Nacional de 1826 declara al culto catlico, apostlico y romano como religin del Estado. Alberdi postul siempre una libertad de cultos, "...si queris familias que formen las costumbres privadas, respetad su altar a cada creencia. Se debe mantener y proteger la religin de nuestros padres, pero por medio de la libertad y la tolerancia y por todos los medios propios del rgimen democrtico y liberal. Ser necesario, contina, consa8ror el catolicismo como religin de Estado, pero sin excluir el ejercicio pblico de los otros cultos cristianos. Nosotros decimos que si bien no significa que la Iglesia Catlica sea la religin del Estado, es el culto preferente, as lo entiende la Constitucin Nacional en algunos artculos, desde el Prembulo que invoca la proteccin de Dios; el art 19 ... reservadas a Dios..., art 2 ... sostiene el culto catlico, apostlico y romano. El Pacto de San Jos de Costa Rica en su art 12 incs. 1 Y 2, distingue entre creencia o conciencia (sentimiento, fe, conviccin), que pertenece al mbito privado de las personas, quedando fuera de toda reglamentacin, y culto que es la exteriorizacin de la religin, la prctica, que s ingresa al mbito regulatorio del derecho positivo, con una ubicacin secular del est, a diferencia de la sacralidad o la laicidad, y enuncia en sus dos incisos: "Toda persona tiene derecho a la libertad de conciencia y de religin. Este derecho implica la libertad de conservar su religin o sus creencias, o de cambiar de religin o de creencias, individual o colectivamente, tanto en pblico como en privado. Existen provincias argentinas que en sus constituciones han declarado la laicidad del Estado provincial, por ej. la Constitucin de Neuquen.

Libertad de ensear y aprender


El art 14 C.N., contina "...de ensear y aprender", tb previsto por el art 5 de la Carta Magna cuando garantiza a las provincias asegurar la educacin primaria, concurriendo para ello tambin los municipios, sin olvidar a los educadores naturales que son los padres, luego vienen sus delegados, los maestros y tambin la propia sociedad. Es imprescindible q el Estado garantice el acceso e igualdad de oportunidades para todos, mediante la pertinente legislacin y asegurando un rol protagnico junto a instituciones privadas, pues es un derecho q le corresponde a todo habitante. Es facultad del Congreso el dictado de planes de instruccin general y universitaria (art. 75 inc. 18 C.N.), es decir los contenidos 114

y objetivos pedaggicos mnimos, pero con libertad de enseanza y ctedra. El Estado puede: a)Obligar a recibir el mnimo de enseanza que establezca en planes de estudio, respetando el derecho individual de quin y dnde recibir la enseanza y la orientacin espiritual. b)El Est puede reglamentar razonablemente las condiciones de reconocimiento de la enseanza priv y de los tt y certificados q la acreditan. c)El Estado puede obligar a la enseanza privada a ajustar sus planes al mnimo y obligatorio impuesto por l (duracin, materias, etctera). d)El Estado debe controlar que no se viole la moral, orden y seguridad pblicos, respetando valores colectivos. e)El Estado puede verificar si la enseanza privada se conforma a tales pautas. f) El Estado puede establecer la enseanza religiosa optativa en los establecimientos oficiales. La libertad de ensear o de "ctedra" importa transmitir conocimientos con criterio propio, procurando que, quien los recepta pueda realizar un anlisis crtico, de modo que no haya imposiciones ideolgicas que promuevan criterios personales, juicios y valoraciones. El Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales acogido por nuestro derecho por ley 23.313 de 1986, en su art 13, reconoce el D a la educacin y la libertad de padres a elegir escuelas pblicas o no, siempre que se satisfagan las normas mnimas de enseanza estatal. En cuanto a la educacin universitaria, expresa el inc. 19 del citado art 75: "...y q garanticen los ppos de gratuidad y equidad de la educacin pblica estatal y la autonoma y autarqua de las univ nacionales".

Libertad fsica o de locomocin


El art 14 C.N. enuncia "...de entrar, permanecer, transitar y salir del territorio argentino ... ", Entrar: significa poder ingresar varias veces al territorio como habitante o no (potencialmente habitante futuro), siempre que la ausencia sea transitoria. Esta puede ser reglamentada razonablemente, sobre todo en el caso de los extranjeros, quienes deben cumplir con los requisitos de la ley de inmigracin, o por cuestiones de seguridad, salubridad (tomemos como ejemplo el problema del clera). En este caso la extradicin activa (requerir), no viola el derecho a la jurisdiccin de las personas, segn surge de pactos y tratados internacionales. Permanecer: esto no quiere decir tener un domicilio fijo en el territorio argentino, ya que al derecho lo tiene el turista o residente transitorio, quienes tb quedan sometidos a nuestra legislacin, como miembros de la pobl del Estado, aunque sin desconocerse el D internac priv. Transitar: se refiere a la circulacin, cambio de domicilio, traslado o circulacin de un lugar a otro de personas (desplazamiento fsico), rigindose supletoriamente por las normas regulatorias en materia de comunicacin y de transporte (areo, terrestre o por agua). Este derecho tambin sufre una restriccin durante el estado de sitio. 115

Salir: tanto definitiva como transitoriamente, aunque tambin la salida de toda persona puede ser razonablemente reglamentada, por ej en lo referente a documentacin (pasaporte), controles sanitarios, etctera. Lo que no sera lcito es gravar con altas tasas la salida o la extensin de documentos, siendo obligacin proveerlos, siempre que el ciudadano cumpla con los requisitos preestablecidos. La extradicin pasiva, no es considerada inconstitucional, ella est referida a la libertad de locomocin y de domicilio. Pero ella queda librada a las leyes y al criterio del pas asilante. Ella es objeto de convenios entre los estados. La Corte Suprema de la Nacin ha dicho que el fundamento de la extradicin radica en el inters comn a todos los estados de que los delincuentes sean juzgados por el pas a cuya jurisdiccin competa conocer los hechos delictuosos, dejando a salvo la soberana de la Nacin requerida y de las leyes y tratados que rigen el caso. As el pas requirente no podr aplicar pena de muerte, sino la inmediata inferior, por no existir en el pas en la legislacin penal comn al tiempo de la comisin del delito. En el orden interno, la extradicin entre las provincias, de imputados (procesados o condenados), est impuesta por la Constitucin Nacional (art. 8), como oblig ineludible, fundada en int superiores de justicia, int social y seg. El Pacto de San Jos de Costa Rica prohbe la expulsin de extranjeros hacia cualquier pas donde peligre su vida o libertad por causas polticas, raciales o religiosas (art. 22 inc. 8), como as tambin la Convencin Americana sobre Derechos Humanos en su art 22 inc. 5, prescribe "nadie puede ser expulsado del territorio del Estado del cual es nacional, ni ser privado del derecho a ingresar en el mismo". Una forma de libertad de entrar y permanecer es el derecho de asilo, receptada por la Declaracin Universal de los Derechos Humanos de 1948, que enuncia en su art 14: "En caso de persecucin, toda persona tiene derecho a buscar asilo y a disfrutar de l en cualquier pas"; ste no puede ser invocado contra una accin judicial por delitos comunes u actos opuestos a los propsitos y principios de las Naciones Unidas.

Libertad de industria, comercio y navegacin


Por ltimo, el art 14 C.N., expresa ...de trabajar y ejercer toda industria lcita; de navegar y comerciar...", y su correlativo art 20 C.N., referido al derecho de los extranjeros, importa toda actividad humana, con los lmites expuestos al comienzo del enunciado del art 14. Ejercer una industria lcita, es toda actividad, trabajo u oficio destinado a transformar, obtener o transportar productos naturales para la produccin y circulacin de la riqueza. Los arts. 75 inc. 18 y 125 de la C.N., confieren al gobierno nacional y a los gobiernos provinciales como poderes concurrentes, todo lo conducente a la prosperidad, desarrollo y bien comn de la Nacin toda y de las provincias en particular. Comercio, refiere toda circulacin de productos dentro de la Repblica (art. 9 y ss. de la C.N .). Entendido como tal "Toda actividad lucrativa que consiste en intermediar directa o indirectamente entre productores y consumidores, con el objeto de facilitar y promover la circulaci6n de la riqueza". Al comercio interprovincial lo regula el gobierno nacional por art 75 inc. 13 que regla el comercio con las naciones extranjeras y de las provincias entre s, como as tambin es 116

facultad del Congreso el dictado del Cdigo de Comercio (art. 75 inc. 12). Las aduanas se federalizan, suprimindose las provinciales, no se pueden crear aduanas interiores o provinciales, por lo que no se puede gravar el paso de mercaderas de una provincia a otra, tanto la nacional como la extranjera, garantizando de esta manera la libre circulacin de productos, aunque cada provincia podr gravar dentro de su territorio toda mercadera que no sea producida por ella, una vez que el trnsito ha concluido y los productos se incorporen a la circulacin econmica local. En los arts 9 y 10 CN se enuncia que "En todo el territorio de la Nacin no habr ms aduanas que las nacionales, en las cuales regirn las tarifas que sancione el Congreso"; "En el interior de la Repblica es libre de derechos la circulacin de efectos de produccin o fabricacin nacional, as como la de los gneros y mercancas de todas clases, despachadas en las aduanas exteriores", Se prohbe todo monopolio y contrabando de mercadera. La empresa es una realidad de nuestro tiempo, no debiendo la autoridad intervenir en la libre aplicacin de capitales, prohibiendo negocios por considerarlos ruinosos o imponiendo determinada forma de ganancia para la conveniencia pblica, estando s limitada fundamentalmente a restricciones como venta de bebidas alcohlicas a menores, control de frigorficos, fijacin de precios en situaciones de emergencia, racionamientos, etctera. La navegacin comprende tanto la faz habitual como ocasional, con o sin fines de lucro. El art 26 de la C.N. refiere que la navegacin de los ros interiores es libre para todas las banderas con sujecin a los reglamentos que dicte la autoridad, pero de ningn modo pueden restringir el comercio y trnsito interprovincial. El art 11 C.N. prescribe: "los artculos de produccin o fabricacin nacional o extranjera, as como los ganados de toda especie, que pasen por territorio de una provincia a otra, sern libres de los derechos llamados de trnsito, sindolo tambin los carruajes, buques o bestias en que se transporten. Y ningn otro derecho podr imponrseles en adelante, cualquiera que sea su denominacin, por el hecho de transitar el territorio"; el art 12 C.N. "Los buques destinados de una pcia a otra, no sern obligados a entrar, anclar y pagar D x causa de trnsito, sin que en ningn caso puedan concederse preferentemente a un puerto respecto de otro, por medio de leyes o reglamentos de comercio. La jurisprudencia de la CSJN se podra resumir en este ejemplo: el caso "Saladeristas Podest c/ Pcia. de BS.As." por la cual, la Corte se expidi en favor de los peticionantes de la clausura de estos establecimientos que adems de contaminar el Riachuelo con los desperdicios arrojados, aparejaba la consiguiente insalubridad a los vecinos de la zona. Los propietarios de los saladeros apelaron las instancias anteriores invocando derechos adquiridos, donde la Corte respondi que no se puede dar ese argumento, toda vez que el permiso de instalacin se otorg con la condicin de que no fueran nocivos a la comunidad, pues nadie puede tener derecho a comprometer la salud pblica. Como principio general, la Corte Suprema de Justicia ha sostenido q el Estado puede intervenir por va de reglamentacin en el ejercicio de todas las actividades, pudiendo decirse que restringe las libertades, pero ello slo en pos de la 117

defensa de la salubridad, la moralidad, el orden pblico y el progreso y bienestar general. Desde luego que esos lmites deben hacerse siempre con un criterio "razonable", de acuerdo a las circunstancias del caso y proporcional a los fines que se procuran alcanzar.

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UNIDAD 11: DERECHOS CONSTITUCIONALES Derecho de propiedad. Concepto. Restricciones constitucionales


El art 14 sostiene que: todos los habitantes de la Nacin gozan de los siguientes derechos conforme a las leyes q reglamentan su ejercicio, a saber...de usar y disponer de su propiedad.... por su parte, el art 17 afirma q; la propiedad es inviolable, y ningn habitante de la Nacin puede ser privado de ella, sino en virtud de sentencia fundada en ley. As, mientras q el art 14 enuncia el D de propiedad, el 17 garantiza su inviolabilidad. En la Constitucin no hallamos la delimitacin conceptual del DD de propiedad, ni su contenido ni su extensin, ni mucho menos su origen y fundamento, como tampoco su objeto y funcin. La CN, segn Quintana, se limita a reconocer y garantizar el D de propiedad, dejando librada al legislador la determinacin de su contenido.. as, la definicin y caracterizacin del D de propiedad sern variables, y evolucionarn conforme a la evolucin de las estructuras sociales e ideolgicas hegemnicas de cada estadio histrico.

El concepto de prop priv fue incorporado, al universo pol-jur, en 1 momento dado del devenir histrico, como resultado de la evolucin de las formaciones econmico-sociales q la tornaron imprescindible a los fines de las necesidades productivas. El D romano incorpor el concepto en su ius civile con 1 criterio marcadamente individualista, reconociendo a su titula una absoluta posibilidad de uso, disfrute y disposicin del bien. La extensin del concepto era sumamente amplia, ya q hasta los seres humanos podan ser objeto del D de propiedad, ya q se basaban en el esclavismo. 119

Durante el medioevo -perodo denominado feudal por la preponderancia de la economa campesina-, el paisano propietario del fundo agrario era quien explotaba la tierra (propiedad til), pero estaba sometido a las cargas econmicas, exacciones y servicios personales exigidos por el seor feudal a cambio de amparo y proteccin forzosos. mientras el propietario de la tierra se limitaba a una economa de mera subsistencia, era el noble quien disfrutaba de las utilidades de la produccin. De all que la pro-piedad careciera de entidad alguna, atento a su irrelevancia econmica y social. Sin las ciudades -de limitada importancia en todos los rdenes-, la economa artesanal estaba frreamente regulada por las corporaciones. Estas detentaban exhaustivamente la carrera escalafonaria de los trabajadores, estableciendo la retribucin correspondiente a cada escala. Determinaban, tambin, el precio de cada producto, atendiendo a la jerarqua escalafonaria del taller que lo produjo, y el costo de las materias primas e insumos. Propietario, productor y trabajador eran sinnimos. El intercambio comercial sin fronteras, la revolucin industrial y su economa de escala, la explosin productiva sin precedentes y la expansin de los mercados de consumo, se conjugaron dialcticamente para dar el golpe de gracia al antiguo rgimen. En las ciudades -burgos-, cuyo florecimiento se haba iniciado con el auge del comercio, la gran empresa industrial capitalista absorbi a los productores artesanales, que se proletarizaron incorporndose a los ejrcitos de trabajadores enajenados de toda propiedad. Las nuevas unidades productivas adquiriran una trascendencia antes desconocida como bienes de capital -medios de produccin-, y sus propietarios burgueses- se erigiran en clase social dominante. La propiedad (de los medios de produccin) era ahora poder real (material y no formal), y la burguesa habra de defender el privilegio en el campo de la ideologa, la doctrina y el derecho, junto a los dems elementos que se convirtieron en pilares fundamentales de la nueva forma de produccin. Habindose transformado, la propiedad, en un determinante de las relaciones de poder, el debate acerca de su origen, fundamento, legitimidad, contenido, extensin, objeto y funcin, as como la lucha por su detentacin, asumieron una virulencia indita. La burguesa sacraliz el principio de inviolabilidad de la propiedad ya incorporada al patrimonio fundando su legitimidad en el derecho natural. Para John Locke, la vida, la libertad y la propiedad constituan la triloga de los derechos innatos, inherentes a la naturaleza. Respecto de la propiedad, afirm que, si bien Dios entreg la tierra a todos los hombres, el trabajo y su empleo para el mejoramiento de las cosas legitimaban el flujo de propiedad particular. Proudhon se pregunt Qu es la propiedad?, e iniciando un exhaustivo anlisis del cual extrajo luego sus conclusiones, afirm: "Antiguamente la nobleza y el clero slo contribuan a las cargas del Estado a ttulo de socorros voluntarios y donaciones espontneas: sus bienes eran inalienables aun por deudas; entre tanto el plebeyo, sobrecargado de tributos y de trabajo era maltratado de continuo tanto por los recaudadores del rey como x los de la nobleza y el clero. El siervo, colocado a nivel de las cosas, no poda testar ni ser heredero; considerado como un animal, sus servicios y su descendencia pertenecan al dueo por derecho de ascensin. El pueblo quiso que la condicin de propietarios fuese igual para todos; que cada uno pudiera gozar y disponer libremente de sus bienes, de sus rentas, del producto de su trabajo y su industria. El pueblo no invent la propiedad; pero como 120

no exista para l del mismo modo que para los nobles y los clrigos decret la uniformidad de este derecho. San Agustn sostuvo: Maldito aqul que por primera vez ci el huerto de cercas y dijo: esto es mo. Ese cre la propiedad y destruy la igualdad. En lo que nadie disiente es en que la sociedad civil y la institucin del est tienen su origen y hallan su objeto en el amparo y proteccin del derecho de propiedad. El primero a quien, despus de cercar un terreno, se le ocurri decir esto es mo y hall personas bastante sencillas para creerle fue el verdadero fundador de la sociedad civil. Por otro lado, la tesis de Rousseau consiste en que la sociedad civil, -y por consecuencia, el Estado y sus instituciones jurdicasse origina en un acto de usurpacin (la propiedad) y en la necesidad de los usurpadores (propietarios) de legitimar su atropello hacia los dems, y de 'proporcionarse los medios coactivos que aseguren la perpetuacin de tal antinatural estado de cosas. Para Joaqun V. Gonzlez. la propiedad es atributo de la personalidad y, por consiguiente, anterior a la Constitucin, coexistente con la sociedad, que no ha hecho ms que reconocerla y rodearla de las ms firmes garantas. Si el derecho de propiedad es un atributo de las personalidades humanas, corresponde a cada una de ellas en igual cantidad, porque la desigualdad en el atributo comportara la desigualdad en el sujeto, y no podemos admitir que las personalidades humanas sean desiguales entre s, desde un punto de vista ontolgico y axiolgico. Adems, no es verdad que los derechos patrimoniales sean atributos de la personalidad humana, ni derechos inherentes a ella, sino inherentes a la personalidad jurdica, desde que lo mismo puede ejercitarlos una persona jurdica de existencia ficticia o legal. Luego, los derechos patrimoniales son tcnicamente diferentes de la libertad y extraos a ella, puesto que sta tiene por sujeto al individuo humano -al hombre como entidad institucional-, mientras que los derechos patrimoniales tienen por sujeto a una entidad jurdica, creada por la ley, y a la cual se le reconoce personalidad para ejercerlos. La verdadera libertad de un individuo no merma en la verdadera libertad de otro, ni la invade en ningn caso, porque consiste en un aporte q cada uno se hace a s mismo, sin afectar a los dems; de manera que se puede obtener mayor riqueza de libertad posible, sin aumentar la pobreza de nadie. Quien priva a otro de su libertad, no adquiere por eso dos libertades, porque le es imposible apropiarse de la ajena y sumarla a la suya propia. Pero quien se apodera de la propiedad de otro, se apropia de lo que corresponde al derecho ajeno, y sustituye al titular anterior; aumenta su patrimonio, que es cuantitativo, y no cualitativo, como es la libertad. Por ltimo, la persona humana es sujeto y objeto de sus derechos inherentes que por ello se denominan subjetivos. La propiedad, en cambio, se caracteriza x tener como sujeto a la persona, humana o jurdica, pero por objetos las cosas y bienes. As, mientras los primeros existen en funcin del individuo y su fin consiste en asegurar, integrar y an acrecentar la personalidad humana, la propiedad existe en funcin de la sociedad y tiene por fin crear, mantener o acrecentar la riqueza. Derecho a la propiedad y derecho de propiedad: Seala Snchez Viamonte que, cuando se habla de propiedad como 1 de los derechos del hombre, se suele incurrir en el siguiente equvoco: unas veces, se 121

habla de la propiedad como derecho del hombre a ejercer se derecho (a tener propiedad, a ser propietario), en forma abstracta y general; y otras veces se habla de un derecho concreto, en ejercicio, sobre un bien determinado que ya integra el patrimonio de esa persona. Los nicos derechos individuales que, considerados en particular, originan el equvoco sealado son los patrimoniales. Ambas situaciones estn claramente distinguidas en la Declaracin Universal de Derechos Humanos de la O.N.U. del 10 de diciembre de 1948, cuyo art 17 proclama: "Toda persona tiene derecho a la propiedad; nadie ser privado arbitrariamente de su propiedad". Sin embargo, el modo en que est enunciado el derecho en el texto del art 14 de la Constitucin Argentina "...de usar y disponer de su propiedad ..."; conduce a la evidencia de que, el derecho reconocido por la Ley Suprema, es el de propiedad de los bienes que ya integran el patrimonio de una persona, y no el derecho de sta de adquirir bienes e incorporarlos a su patrimonio a ttulo de propietario, en igualdad con las dems personas, generalizando jurdicamente y propiciando la generalizacin material del acceso a la propiedad. La jurisprudencia de la Corte -ltimo y definitivo intrprete de la Constitucin- ha delineado, a travs de numerosos fallos, el concepto del derecho de propiedad desde el punto de vista constitucional. Este concepto es mucho ms amplio y abarcativo que el de derecho real de dominio sobre una cosa (propio del derecho civil), pues incluye todos los derechos patrimoniales de una persona -fsica o jurdica-, entendindose por tales, todos los que sean susceptibles de valoracin econmica o apreciacin pecuniaria, ya sea que fueran objetos corporales o bienes inmateriales, ya sea que estuvieran o no en el comercio. Todo derecho que tenga un valor reconocido como tal por la ley, sea que se origine en las relaciones de derecho privado, sea que nazca de actos administrativos (derechos subjetivos privados o pblicos), a condicin de que su titular disponga de una accin contra cualquiera que intente interrumpido en su goce as sea el Estado mismo, integra el concepto constitucional de propiedad. Atento a la generalizadora amplitud del concepto expresado, el Dr. Bidart Campos ha realizado una interesante y provechosa tarea de sistematizacin de los fallos de la Corte que han ido precisando enunciativamente las situaciones concretas que se ven comprendidas en el concepto. As, ha sealado los siguientes aspectos que integran el patrimonio de la persona: a) Derecho real de dominio y sus desmembraciones, b) Concesiones de uso sobre bienes del dominio pblico, c) Concesiones mediante delegacin de la autoridad estatal en favor de particulares, d) Derechos acordados por contratos y convenios colectivos, e) Celebracin de todos los actos jurdicos necesarios para complementar la libre disposicin y el uso de la propiedad. f) Derechos adquiridos e ingresados al patrimonio por imperio de legislacin anterior, que no son susceptibles de ser alcanzados retroactivamente por la posterior, g) Los derechos patrimoniales concedidos por ley, aun cuando no se hayan hecho efectivos, h) Derechos adquiridos por sentencia firme, que se incorporan irrevocablemente al patrimonio en virtud de la resolucin ejecutoriada. i) Los actos vlidamente cumplidos en el proceso, frente a una nueva ley de procedimientos, 122

j) Las jubilaciones, pensiones y beneficios ya concedidos por acto administrativo irrevocable. k) El efecto liberatorio del pago regularmente efectuado conforme a la ley vigente al momento de su materializacin. l) El derecho de transmisin de bienes por causa de muerte y los derechos hereditarios. m) La propiedad intelectual, industrial y comercial. Bienes susceptibles de prop priv: La Constitucin Argentina no contiene mandato ni limitacin alguna respecto de qu bienes pertenecen al mbito de la propiedad privada y cules al de la propiedad pblica, dejando tal decisin poltica a cargo del Poder Legislativo. En consecuencia, as como no merecen reparo constitucional alguno las privatizaciones de bienes pblicos dispuestas por el Congreso, tampoco lo merecen las estatizaciones y eventuales socializaciones que se dispusieren sin contravenir la garanta del arto 17 . La propiedad comunitaria: La reforma constitucional de 1994 introdujo, entre las atribuciones del Congreso, la siguiente: "Art. 75: Corresponde al Congreso: inc. 17) Reconocer la preexistencia tnica y cultural de los pueblos indgenas argentinos. Garantizar el respeto a su identidad y el derecho a una educacin bilinge e intercultural; reconocer la personera jurdica de sus comunidades, y la posesin y propiedad comunitarias de las tierras que tradicionalmente ocupan; y regula la entrega de otras aptas para el desarrollo humano; ninguna de ellas ser enajenable. transmisible ni susceptible de gravmenes o embargos. Asegurar su participacin en la gestin referida a sus recursos naturales y a los dems intereses que los afecten. Las provincias pueden ejercer concurrentemente estas atribuciones". De este modo, los convencionales del 94 introdujeron una forma de propiedad antes inexistente en nuestro rgimen constitucional: propiedad que no pertenece ni al Estado, ni a las personas fsicas; tampoco a las personas jurdicas reconocidas como tales con anterioridad.
Funcin social

Existen dos enfoques diferentes y posiciones divergentes en torno a la llamada funcionalidad social de la propiedad privada. La tesis de la propiedad como funcin social fue lanzada por Comte y sistematizada por Duguit. En su virtud, la propiedad privada no constituye un derecho, sino que es una institucin jurdica establecida con atencin a la funcin social que desempea. Dado que la institucin responde a una necesidad econmica, evoluciona necesariamente junto con stas. En sntesis, la colectividad le ha confiado al individuo la propiedad de un bien, porque slo el poseedor de la riqueza est en condiciones de acrecentarla; y tal aptitud genera en l, no un derecho, sino una responsabilidad frente a la colectividad que le ha asignado el bien en atencin a la utilidad social que conlleva tal posesin particular. Nos hallamos frente a lo q Bidart Campos denomina la prop en funcin social. Frente a ella se erige la tesis de quienes reconocen la propiedad como derecho individual, pero le asignan, adems, una finalidad que atatae al inters colectivo de bienes general. Se trata del derecho de propiedad con funcin social. La reforma de 1949 introdujo la funcin social del derecho de propiedad en la Constitucin Argentina. El art 38 123

proc1amab: "La propiedad privada tiene una funcin social y, en consecuencia, estar sometida a las obligaciones que establezca la ley con fines de bien comn. Incumbe al estado fiscalizar la distribucin y la utilizacin del campo e intervenir con el objeto de desarrollar e incrementar su rendimiento en inters de la comunidad, y procurar a cada labriego" o familia labriega la posibilidad de convertirse en propietario de la tierra que cultiva". El art 39 dispona: "El capital debe estar al servicio de la economa nacional y tener como principal objeto el bienestar social. Sus diversas formas de explotacin no pueden contrariar los fines de beneficio comn del pueblo argentino". Abrogada la reforma constitucional de 1949, la funcin social de la propiedad fue apareciendo, paulatinamente, en el derecho pblico provincial, a travs de los textos de las constituciones provinciales que se fueron reformando y adoptando los ppios del constitucionalismo social. La C.N. de 1853 vigente, no recepta explcitamente el principio de funcionalidad social de la propiedad. El carcter relativo de todos los derechos que reconoce -incluyendo el de usar y disponer de su propiedad, que slo pueden ser ejercidos "conforme a las leyes que reglamenten su ejercicio (tal como reza el encabezamiento del art 14), torna insostenible la tesis del liberalismo (individualismo) absoluto de nuestra Constitucin. Es el Congreso quien est mandatado para introducir la funcin social, al reglamentar el ejercicio del D de prop, en atencin a los obj programticos que proclama el Estado argentino en su Prembulo: unin nacional, justicia, paz interior, defensa comn, bienestar general y libertad. Ser el Congreso, en suma, quien, x mandato constitucional, determinar polticamente la funcin social de la prop, conforme a las cambiantes realidades sociales y relac de fuerzas ideolgicas existentes en su seno.
La propiedad intelectual

sta es tambin motivo de reconocimiento expreso en el texto del art 17: "Todo autor o inventor es propietario exclusivo de su obra, invento, o descubrimiento por el trmino que le acuerde la ley". Seala Csar Enrique Romero que la Ley Suprema, por un lado, identifica la obra intelectual con la propiedad comn, para ponerla bajo salvaguardia de la Constitucin y de las leyes; y por otro, limita el D en el tiempo para que, transcurrido el lapso q las leyes establezcan, el aporte de la inteligencia se traslade al pat comn de la humanidad. La ley 11.723 garantiza de por vida el derecho exclusivo del autor de obras cientficas, literarias y artsticas, extendiendo la exclusividad, en favor de sus herederos, hasta 50 aos despus de la muerte del autor. La ley 111 de patentes de invencin reconoce el amparo por 5, 10 15 aos, segn el mrito del invento o descubrimiento y conforme a la voluntad del solicitante. La ley 3975 de marcas de fbrica, de comercio y agricultura, contiene diversos lapsos de proteccin de la exclusividad, segn el caso. La ley 17.011 aprob el Convenio de Pars para la proteccin de la propiedad industrial en el ao 1883. Restricciones y lmites: El derecho de propiedad est doblemente limitado, puesto que las limitaciones hacen a su contenido y extensin material, por un lado, y a su extensin temporal, por otro. Ello, porque este derecho no slo no es absoluto, sino que tampoco es perpetuo. a) La primera categora de limitaciones surge del carcter relativo del derecho que, como los dems, est sometido a las leyes que 124

reglamentan su ejercicio, segn reza el (art. 14) La ley por excelencia que, con carcter general, regula el ejercicio del derecho de propiedad, es el Cdigo Civil que, adems de imponer restricciones en el inters pblico que son regidas por el derecho administrativo (art. 2611), establece la posibilidad de su imposicin en el inters privado de otros particulares. El beneficiario de la restriccin, en el primer caso, es la colectividad y la restriccin consiste en las condiciones de ejercicio que debe respetar el propietario; condiciones normales e inherentes al derecho, que no implican alteracin ni desnaturalizacin (art 28 de la C.N.), y, que son impuestas por el hecho mismo de la convivencia social y de la coexistencia de derechos de la comunidad. Dentro de la segunda categora -restricciones que pueden establecerse en funcin del inters privado de otros particulares-, se hallan las servidumbres. Ellas afectan el normal ejercicio del derecho de propiedad y constituyen desmembraciones que enervan la exclusividad de su uso y goce. En consecuencia stas s son indemnizables, ya sea que se trate de una servidumbre administrativa establecida forzosamente en inters del dominio pblico, o se trate de una servidumbre de D priv, instituida convencionalmente entre particulares. Adems, el D de propiedad est limitado en el tiempo, puesto q el art 17 de la C.N., luego de proclamar que "la propiedad es inviolable", agrega las dos excepciones al principio: La sentencia fundada contra el titular del dominio y ningn habitante de la Nacin puede ser privado de ella, sino ,en virtud de sentencia fundada en ley y la expropiacin ("... x causa de utilidad pb, debe ser calificada por ley previamente indemnizada"). En el 1 caso, se trata de 1 ejecucin judicial, cumplidos todos los trmites del debido proceso legal, la tramitacin de la prop se opera en virtud de 1 sentencia judicial q la ordena, fundada en 1 ley sustancial q la autoriza y en la ley procesal q regula el juicio, independientemente de la V del titular. El art 2610 del Cdigo Civil dispone que la propiedad "se pierde tambin por la transmisin judicial del dominio, cualquiera sea su causa, ejecucin de sentencia, expropiacin x necesidad o utilidad pb; o x el efecto de los juicios q ordenasen la restitucin de 1 cosa cuya prop no hubiese sido transmitida sino en virtud de un tt vicioso".
La expropiacin

Linares Quintana define la expropiacin como "el acto x el cual el Est priva a una P de un bien determinado, con fines de utilidad pblica o int gral calificados x ley, y mediante una justa y previa indemnizacin". a) Para la doctrina norteamericana, este instituto del derecho pblico se funda en el dominio eminente de que goza todo Estado soberano sobre la totalidad de los bienes existentes en su territorio, lo que lo faculta a desapoderar de la propiedad privada a su titular con el propsito de promover el bienestar general, pagando al propietario la compensacin debida. Esta es tambin la posicin sustentada por la jurisprudencia argentina de la CSJN, quien ha reivindicado, en numerosos fallos, la doctrina norteamericana al respecto. b) Para Gonzlez Caldern, la expropiacin es una institucin de nat jurdica mixta; es de derecho pb, en cuanto significa el ejercicio de facultades conferidas al Estado, con sus respectivas limitaciones; y es de derecho privado, en lo que se refiere al derecho de indemnizacin del expropiado, ya que est en juego su derecho individual de propiedad, 125

con las limitaciones a que lo somete la necesidad pblica y la convivencia social. Tambin Bidart Campos participa de esta posicin. Tres son los elementos que se conjugan como requisitos constitucionales de legitimidad de la expropiacin: a) la utilidad pblica; b) la calificacin legal: 3) La indemnizacin previa. l. Utilidad pb: desde 1 interp liberal, x utilidad debe entenderse lo q conduce al provecho, comodidad o int. El carcter pb de dicha utilidad lo vierte en beneficio de todo el pueblo o parte de l. Caldern deca q el concepto es variable y puede tener aplicaciones innumerables segn las circ y la poca, pudiendo ser de orden material, econ, higinico, e incluso de orden moral, o de fomento del bienestar social. 2. Calificacin legal: ser el Congreso quien realice la evaluacin poltica acerca de si una finalidad determinada constituye, conforme a las circunstancias de tiempo y a criterios de conveniencia social, la utilidad pblica que requiere el art 17 de la C.N. para considerar un bien sujeto a expropiacin. Conforme al art 4 de la ley 21.499, pueden ser objeto de expropiacin todos los bienes que sean convenientes o necesarios para la satisfaccin de la utilidad pblica, cualquiera sea su naturaleza jurdica, pertenezcan al dominio pblico o al dominio privado, sean cosas o no. La ley que califica la utilidad pblica debe referirse a un bien o bienes det, o proporcionar los elementos para su determinacin administrativa. 3. Indemnizacin previa: al exigir, la Constitucin, que la indemnizacin sea previa est disponiendo que debe ser pagada antes de producirse la efectiva desposesin del bien. A este nico requisito surgido del texto constitucional, la jurisprudencia -con indiscutible buen criterio- ha agregado que la indemnizacin debe ser justa, y que es tal, cuando restituye al propietario el mismo valor econmico de que se lo priva y cubre, adems de los daos y perjuicios que sean consecuencia directa e inmediata de la expropiacin. El expropiado debe quedar en situacin econmica idntica a la que tena antes de la expropiacin, siendo injusta toda lesin o disminucin en su patrimonio, as como todo enriquecimiento sin causa que se derivare. Por ello, el valor del bien que debe abonarse es su valor objetivo al momento de la desposesin, sin atender a subjetividades particulares, circunstancias personales, valores afectivos o ganancias hipotticas que pudieren invocarse, ni el mayor valor que pueda conferir al bien la obra a ejecutarse. Confiscacin Snchez Viamonte deca que "la confiscacin de bienes consista en el acto de autoridad por medio del cual se priva una persona de un bien de su pertenencia, en forma coactiva y sin indemnizacin previa o ulterior. No tiene por causa la utilidad pblica, a la que se ha de destinar el bien confiscado. Se propone el castigo del propietario y reviste los caracteres de una penalidad". Es este carcter que tuvo, "La confiscacin de bienes queda borrada para siempre del Cdigo Penal Argentino". No obstante, debe tenerse presente que hay confiscacin siempre que se prive a una persona de todo o parte de sus bienes, transfirindolos al fisco, sin indemnizacin alguna y sin la calificacin legislativa de utilidad pblica". La jurisprudencia de la CSJN considera que "en los casos en que los impuestos fuesen inspirados en un espritu manifiesto de hostilidad contra determinadas personas o clases, o fuesen a todas luces arbitrarios, o cuando su monto 126

alcanzase una parte sustancial de la propiedad o la renta de varios aos de capital gravado", los impuestos no seran tales "sino despojo, y entonces habra llegado la oportunidad de considerar si el Poder Judicial puede acordar amparo, aplicando los principios inherentes y fundamentales para la proteccin del individuo, aun cuando no haya para ello autoridad expresa en la Constitucin". Requisiciones: "Ningn cuerpo armado puede hacer requisiciones, ni exigir auxilios de ninguna especie", garantiza el art 17 in fine. Segn Joaqun V. Gonzlez, los orgenes de la garanta se hallan en la experiencia histrica de los aos de las luchas civiles y la desorganizacin nacional, cuando las milicias de los bandos enfrentados exigan, de los particulares, auxilios de dinero u otras especies de bienes. Bielsa entiende que la garanta, interpretada actualizadamente, est limitada por el estado de necesidad en que puede hallarse el Estado, y, consiguientemente, la prohibicin rige para los cuerpos armados y no para las autorizadas legalmente. Las otras garantas del art 17: "Slo el Congreso impone las contribuciones que se expresan en el art 4". La clusula se refiere, por supuesto, a las contribuciones que equitativa y proporcionalmente a la poblacin impone el Congreso General para proveer a los gastos de la Nacin. Se trata del ppo de legalidad del impuesto, cuyo establecimiento est vedado al Poder Ejecutivo. "Ningn servicio personal es exigible, sino en virtud de ley o de sentencia fundada en ley". Seala Gonzlez q se trata de "una consecuencia necesaria del D de libertad, en cuanto consiste en emplear las fuerzas y la inteligencias en lo que se crea conveniente ", disponiendo libremente de su propio trabajo y de sus servicios, ya que lo contrario sera esclavitud. No obstante, aade, la garanta reconoce dos limitaciones constitucionalmente expresas: 1) Las leyes pueden exigir, a los ciudadanos, servicios derivados de sus deberes expresos de defender la Constitucin y las leyes (art. 21 de la C.N., servicio militar y servicio de defensa civil); 2) La privacin de la lib dispuesta x sentencia, y derivada de la comisin de delitos previa y legalmente tipificados, puede acarrear la oblig de trabajar p la correccin o perfeccionamiento del condenado. Derechos sociales La quiebra del rgimen feudal habra de trastrocar los valores vigentes a lo largo de diez siglos de estancamiento productivo e intercambio econmico casi inexistente. Que las necesidades de expansin econmica requeridas por las nuevas fuerzas productivas (la burguesa emergente), y las nuevas formas (mtodos y tcnicas) de produccin, impusieron las relaciones sociales que mejor respondan a estas. Que el intercambio comercial sin fronteras, la revolucin industrial y su economa de escala, la explosin productiva sin precedentes y la necesidad de expansin de los mercados de consumo, se conjugaron dialcticamente para dar el golpe de gracia al antiguo rgimen, delineando un nuevo mundo en el que la propia empresa industrial capitalista absorbi a los productores artesanales, que se proletarizaron incorporndose a los ejrcitos de trabajadores, enajenados de toda propiedad y hasta de su propia fuerza de trabajo. La industrializacin arrastr un hondo proceso de masificacin, de migraciones y hacinamiento humano, de explotacin sin lmites del trabajo ajeno, puesto al servicio de avaros intereses ansiosos en la 127

obtencin del mayor lucro al menor costo. El constitucionalismo acompa este proceso. El Hombre (con maysculas, abstracto, ideal, inexistente) era el sujeto titular de los derechos que le eran reconocidos, sin discurrir acerca del efectivo goce que de ellos alcanzaban los hombres concretos. Ausente la igualdad de las partes, se produce tambin la ausencia de libertad. Impulsado por la necesidad y sin otro medio de subsistencia que su salario, se ve obligado a ceder y aceptar condiciones que estn lejos de traducir aquellas en las que realmente hubiese deseado dar en locacin su fuerza de trabajo. La desigualdad en que las partes se hallan hace posible el abuso de una de ellas, que es la que representa el capital. La incorporacin de clusulas econmico-sociales, en las constituciones posteriores a la Primera Guerra Mundial, conllev la intencin de corregir esta situacin real desde el campo del derecho (constitucionalismo social). Se pretenda, por un lado, develar la ficcin sobre la que se fundaba el racional-normativismo burgus, reconociendo a hombres concretos y diversamente situados, con necesidades e intereses divergentes, procurando la generalizacin del efectivo goce de todos aquellos derechos de los que el constitucionalismo clsico se proclam portaestandarte; y, por otro lado, se pretenda remover los obstculos que impedan ese goce generalizado, proclamando la funcionalidad social de todos los derechos, y dando a luz el enunciado de una nueva categora que habra de caracterizar las declaraciones dogmticas de las nuevas constituciones: los derechos sociales. Se puede decir q los derechos sociales constituyen aquella especie de derechos subjetivos inherentes a la persona que, debido a su contenido social y econmico, acusan una funcionalidad social ms intensa, sindoles reconocidos a los hombres en razn de sus circunstancias vitales -en tanto integrantes de aglomeraciones sociales o grupos primarios de la comunidad-, procurando un resguardo real, completo e integral de su dignidad, y promoviendo un orden socioeconmico que lo posibilite. La abstencin estatal no basta para garantizarlos, sino que se requieren prestaciones positivas del Estado. Por otra parte, agrega que los derechos sociales superaron la universalidad abstractiva de los derechos reconocidos al individuo en tanto tal, ingresando en las sectorizaciones funcionales que hicieron que los nuevos derechos llevaron nombre y apellido: los derechos del trabajador, de la familia, de la niez, de la ancianidad, etctera. Se suele citar, como primer antecedente de constitucin de carcter social, a la sancionada en Mjico, en 1917, q proclamaba la funcin social de la propiedad y una frondosa declaracin de derecho sociales. Se afirma, adems que, no obstante haber sido sta la primera en el tiempo, la que adquiri verdadera relevancia y trascendencia doctrinaria por su influencia en las concepciones jurdico-polticas contemporneas fue la constitucin republicana proclamada en Weimar, en 1919, sobre los escombros de lo que fuera la Alemania Imperial vencida en la guerra. En Argentina, las primeras leyes laborales que vieron luz a principios de siglo, abriendo el portal a una frondosa legislacin social, no hallaron impedimento constitucional alguno, ya que la Ley Suprema de 1853, si bien no previ expresamente la posibilidad de su existencia, proclam en su Prembulo el objetivo de bienestar general, como supremo valor teleolgico y hermenutico del texto constitucional, y los derechos sociales se vieron incluidos entre los derechos no enumerados. Los derechos sociales ingresaron a la Argentina por va del 128

derecho pblico provincial. Si bien el primer antecedente se halla en la Constitucin de Santa Fe de 1921, dado que sta slo tuvo vigencia entre 1932 y 1935, puede decirse que la primera formulacin trascendente en el constitucionalismo argentino tuvo lugar en la Constitucin de San Juan de 1927, a la que sucedieron la de Entre Ros de 1933 y la de Santiago del Estero de 1939. La reforma constitucional de 1949 incluy, en la Ley Suprema, un captulo denominado Derechos del trabajador, de la familia, de la ancianidad y de la educacin y la cultura, ntegramente conformado por el art 37 que los declaraba como derechos especiales. As, los del trabajador estaban constituidos por diez incisos encabezados por el derecho respectivo (de trabajar, a una retribucin justa, a la capacitacin, a condiciones dignas de trabajo, a la preservacin de la salud, al bienestar, a la seguridad social, a la proteccin de su familia, al mejoramiento econmico y a la defensa de los intereses profesionales); los de la familia, por cuatro incisos referidos al matrimonio, a la unidad econmica familiar, al bien de familia y a la atencin materno-infantil; los de la ancianidad, constituidos por diez incisos referidos a respectivos derechos (a la asistencia, a la vivienda, a la alimentacin, al vestido, al cuidado de la salud fsica, al cuidado de la salud moral, al esparcimiento, al trabajo, a la tranquilidad y al respeto; y los de la educacin y la cultura, en siete incisos referidos a diversos aspectos de la enseanza en sus distintos niveles, a las artes, a la investigacin y las ciencias. Anlisis del art 14 bis El trabajo en sus diversas formas gozar de la proteccin de las leyes, las que asegurarn al trabajador: condiciones dignas y equitativas de labor, jornada limitada, descanso y vacaciones pagados, retribucin justa, salario mnimo vital y mvil, igual remuneracin por igual tarea, participacin de las ganancias de las empresas, con control de la produccin y colaboracin en la direccin, proteccin contra el despido arbitrario, estabilidad del empleado pblico, organizacin sindical libre y democrtica, reconocida por la simple inscripcin en un registro especial. "Queda garantizado a los gremios: concertar convenios colectivos de trabajo; recurrir a la conciliacin y al arbitraje; el derecho de huelga. Los representantes gremiales gozarn de las garantas necesarias para el disciplinamiento de su gestin sindical y las relacionadas con la estabilidad de su empleo. "El Estado otorgar los beneficios de la seguridad social, que tendr carcter de integral e irrenunciable. En especial, la ley establecer: el seguro social obligatorio, que estar a cargo de entidades nacionales o provinciales con autonoma financiera y econmica, administradas por los interesados con participacin del Estado, sin que pueda existir superposicin de aportes, jubilaciones y pensiones mviles; la proteccin integral de la familia; la defensa del bien de familia; la compensacin econmica familiar y el acceso a una vivienda digna". Los tres prrafos de la clusula introducida en 1957 consagran constitucionalmente los derechos sociales, refirindose, respectivamente, al trabajo, a los derechos del trabajador, a los de las organizaciones gremiales y a los de la seguridad social y la familia. Para Bidart Campos, pueden distinguirse 3 sit diversas: a) enunciados puramente programticos, en los que no hay una prestacin b) 129

casos en que se puede demandar una abstencin, a una falta de ley; c) Derechos q pueden reputarse operativos, sin necesidad de reglamentacin legal. Para Linares Quintana los enunciados pueden clasificarse en programticos (cuando la Constitucin slo establece una promesa respecto de leyes a sancionarse), operativos (cuando actan directamente con vigencia inmediata, sin necesidad de ley dispositiva o reglamentaria) y confirmatorios (los que han incorporado, expresamente a la Constitucin, principios ya vigentes en la legislacin o consagrados por la jurisprudencia). Para este constitucionalista, los ltimos constituyen la enorme mayora de los enunciados del nuevo artculo, seguido por los de carcter programtico. Son diversos los argumentos que podran citarse vlidamente en favor del reconocimiento del carcter operativo de los derechos sociales enunciados constitucionalmente: a) En primer lugar, un principio bsico del constitucionalismo, en cuya virtud la Constitucin no crea derechos, sino que slo reconoce aquellos que preexisten al Estado mismo, lo cual equivale a afirmar que, si la Constitucin legitima la vigencia de facultades q considera anteriores a su propia existencia, mal puede quedar sometida, la exigibilidad de dichas facultades, al dictado de leyes a sancionarse en consecuencia de la Const. b) Si los derechos reconocidos en la Constitucin no pueden ser alterados por las leyes que reglamenten su ejercicio (art. 28 de la C.N.) debemos concluir que, lo que las leyes no pueden alterar con su accin, menos pueden desconocer con su misin. c) Los jueces no pueden dejar de juzgar bajo el: pretexto de silencio, oscuridad o insuficiencia de las leyes (art. 15 Cdigo Civil), por lo que, tratndose de derechos constitucionales, debern cubrir los vacos legislativos por va jurisprudencial, propiciando el mejor y ms efectivo ejercicio del derecho. d) La Corte ha sentado el principio de que los derechos y garantas enunciados constitucionalmente "existen y protegen a los individuos por el solo hecho de estar en la Constitucin e independientemente de las leyes reglamentarias, las cuales slo son requeridas p establecer en qu casos y con qu justificativos podr procederse a su allanamiento y ocupacin, como dice el artculo 18 de la Constitucin a propsito de una de ellas" e) La no vigencia de una clusula constitucional, por ausencia de reglamentacin, genera descreimiento pblico y escepticismo respecto del rgimen constitucional de libertades pblicas y el Estado de derecho que, ante la consideracin plica, se transforma en una ficcin basada en letra muerta. El art 14 bis aborda, sucesivamente, los cinco tpicos siguientes, reconociendo los derechos a los que nos referiremos respectivamente. 1. El trabajo. El trmino trabajar tiene origen trgico: viene del latn tri-paliare, torturar, derivado del tripalium, especie de cepo o instrumento de tortura compuesto de tres palos, los tres maderos que formaban el instrumento. Como los esclavos eran obligados a trabajar mediante: la tortura, ambos trminos quedaron vinculados. La vinculacin de los dos trminos (trabajo y tortura) resulta comprensible cuando el trabajo, manifestacin de la conducta humana y, por ende, perteneciente al reino de la libertad, es impuesto por la necesidad, somete al sujeto a condiciones que libremente rechazara, 130

enajena el producto del trabajo de la persona del trabajador, se transforma en una actividad montona y tediosa destinada a sostener una miserable existencia, y equivale a la alienacin de la propia fuerza, las propias aptitudes y las propias energas, en funcin de int y provechos ajenos con los q no tiene vinculacin alguna. El constitucionalismo clsico se ocup en amparar el D de trabajar, esto es, la lib individual de desempear 1 act laboral, en beneficio personal o en relac de dependencia, sin interferencia alguna del est o de terceros ajenos. El constitucionalismo social debi ocuparse de las condiciones de desempeo de dicha labor, de aminorar las injusticias intrnsecas en la relac de trabajo, de compensar la vertiginosa desigualdad existente entre las fuerzas del capital y del trabajo. El D social debi ocuparse, tb del D al trabajo, esto es, de promover las condiciones econmicas q posibiliten la plena ocupacin, en contradiccin con la estrategia burguesa de conservar un sector flotante y estable e desocupados q mantenga baja la cotizacin del trabajo en el mercado. 2. El trabajador: condiciones dignas y equitativas de labor: se refiere a las sit y ambientes no indignos p la cualidad humana. Su resguardo estar a cargo del poder de polica del trabajo, q tendr el control de la seguridad, moralidad, salubridad e higiene en las condiciones laborales. Se trata de 1 atribucin de contralor no delegada x las pcias al gob federal. Jornadas limitadas: est referida al descanso diario. Descanso y vacaciones pagados: en el 1 caso se refieren al receso semanal, en el 2 al receso anual. Retribucin justa, salario mnimo, vital y mvil: p la escuela liberal, la retribucin justa no es mas q la q surge espontneamente de las condiciones establecidas x el mercado, en el cual la fuerza de trabajo constituye una mercanca ms. P la Declaracin Universal de los D Humanos una remuneracin equitativa y satisfactoria es la q asegura al trabajador, as como a su flia, 1 existencia conforme a la dignidad humana y q debe ser completada x cualquier otro medio de proteccin social. Igual remuneracin x igual tarea: se trata de la proscripcin de toda discriminacin arbitraria. Participacin en las ganancias de las empresas, con control de la produccin y colaboracin en la direccin: el 1 aspecto se refiere a 1 modalidad remunerativa q supera el rgimen salarial. El 2 es el medio ms eficaz p evitar vaciamientos y quiebras negligentes y fraudulentas. Proteccin contra el despido arbitrario: se trata de garantizar la permanencia en el empleo del trabajador, amparndolo de las recisiones unilaterales de la relac laboral cuando no media justa causa ni equitativo resarcimiento de los daos derivados. Estabilidad del empleado pblico: es la permanencia en el empleo en 1 sentido propio, ya q la interdiccin del despido sin justa causa no se subsana con indemnizacin. La estabilidad implica permanencia del contrato de empleo pblico y continua reintegracin al cargo en el supuesto de cesantas ilegtimas. Organizacin sindical libre y democrtica, reconocida x la simple inscripcin en 1 registro especial: se la entiende como 1 subespecie del D individual de asociacin. En la Declaracin Universal de D Humanos est expresado como el q tiene toda P a fundar sindicatos y a sindicarse p la defensa de sus int. 131

3. Las organizaciones gremiales. Convenios colectivos de trabajo: debe entenderse x tal todo acuerdo escrito relativo a las condiciones de trabajo y empleo, celebrado entre 1 empleador o 1 grupo de empleadores o una o varias org de empleadores, x 1 parte, y x la otra, 1 o varias org representativas de trabajadores interesados, debidamente elegidos x estos ltimos, de acuerdo a la legislacin nacional. La conciliacin y el arbitraje: son mecanismos de solucin de conflictos de int, con la intermediacin del Ministerio de Trabajo. El derecho de huelga: Se trata de un derecho colectivo consistente en la abstencin simultnea del trabajo concordada por los trabajadores de uno o ms establecimientos, o de sus secciones, o de una rama de actividad, con el fin de presionar a la patronal para hacer reconocer una reivindicacin o inters laboral. El art 14 bis lo elev, por primera vez, a la jerarqua constitucional. "Los representantes gremiales gozarn de las garantas necesarias para el cumplimiento de su gestin sindical y las relacionadas con la estabilidad de su empleo". La clusula es bastante explcita: se trata de garantizar la independencia y autonoma de voluntad del representante sindical, evitando que la amenaza de despido condicione tal independencia. 4. La seguridad social. El Estado otorgar los beneficios de la seguridad social, que tendr carcter de integral e irrenunciable. Se trata de la cobertura de riesgos imprevistos de carcter biolgico, como la maternidad, la enfermedad, los accidentes y enfermedades profesionales, la invalidez, la vejez y la muerte del sostn familiar, as corno mltiples aspectos de carcter social corno nacimientos, nupcialidad, fallecimiento, proteccin de la infancia y la maternidad, formacin cultural, cesanta o paro forzoso, jubilacin. La clusula impone la responsabilidad a cargo del Est, lo cual pone en duda la constitucionalidad de toda legislacin de jubilacin privada q permita al Est rehuir (directa o indirectamente) a su deber y dejar temas tan imp a merced de las economas empresarias privadas. El seguro social obligatorio, que estar a cargo de entidades nacionales o provinciales con autonoma financiera y econmica, administradas por los interesados con la participacin del Estado, sin que pueda existir superposicin de aportes. Se trata de una clusula que, a pesar de ser tan explcita, parece no haber sido advertida por los poderes constituidos. Huelgan los comentarios y vale la prevencin formulada en el prrafo .anterior. Jubilaciones y pensiones mviles. Se refiere a una remuneracin equivalente a determinada proporcin de la correspondiente a la retribucin actual del trabajador en actividad de la misma categora; y que es mvil en funcin de la movilidad del salario dado. 5. La familia. La proteccin integral de la familia. La defensa del bien de familia. Se refiere al resguardo del ncleo habitacional asiento familiar. La ley 14.394 del ao 1954 dispone su inembargabilidad e inejecutabilidad, con el requisito de la inscripcin previa de su carcter. La compensacin econmica familiar. Se trata de las llamadas asignaciones familiares que complementan la remuneracin del trabajador, en atencin a sus necesidades derivadas de la conformacin cuantitativa y cualitativa del ncleo familiar del cual es sostn econmico. Del acceso a una vivienda digna. El crnico dficit habitacional existente en el pas, que trasciende cualquier crisis y cualquier coyuntura econmica ha rebajado a la categora de una plausible expresin de deseos, el ltimo enunciado del art 14 bis de la 132

Constitucin. La reforma de 1994 y los derechos sociales: La ley 24.309, que declar necesaria la reforma parcial de la Constitucin Nacional, excluy expresamente la posibilidad de que la Convencin Constituyente introdujera "modificacin alguna a las declaraciones, derechos y garantas contenidos en el captulo luego de dejar constancia de que "sern nulas de nulidad absoluta todas las modificaciones y agregados que realice la Convencin Constituyente apartndose de la competencia establecida en los arts. 2 y 3 de la presente ley de declaracin". De modo que la Convencin tuvo vedado el acceso al art 14 bis as como interdicta la facultad de incorporar nuevas clusulas enunciativas de derechos sociales. La Convencin ech mano, entonces, a su facultad de actualizar las atribuciones del Congreso previstas en el (por entonces) art. 67 de la Constitucin, en el que introdujo la llamada "clusula del progreso social", a ms de la elevacin a la jerarqua constitucional de los tratados internacionales de derechos humanos ya ratificados por nuestro pas. En el primer caso, la norma reza textualmente: "Art. 75.Corresponde al Congreso: ...19. Proveer lo conducente al desarrollo humano, al progreso econmico con justicia social, a la productividad de la economa nacional, a la generacin de empleo, a la formacin profesional de los trabajadores, a la defensa del valor de la moneda, a la investigacin y al desarrollo cientfico y tecnolgico, su difusin y aprovechamiento. El inc. 22 del art 75, a ms de resolver el inveterado conflicto referido a la prioridad de rango entre tratados y leyes, realiza una concreta enumeracin de aquellos pactos y convenciones internacionales que al momento de la reforma y sin perjuicio de los que se sumaren luego con el voto de las dos terceras partes de la totalidad de los miembros de cada cmara, "en las condiciones de su vigencia, tienen jerarqua constitucional", aun cuando "no derogan artculo alguno de la Primera Parte de esta Constitucin y deben entenderse complementarios de los derechos y garantas por ella reconocidos". La enumeracin comprende los siguientes tratados: Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre Declaracin Universal de Derechos Humanos Convencin Americana sobre Derechos Humanos (Pacto de San Jos de Costa Rica, 1969). Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos y su Protocolo Facultativo (Nueva York, 1966). Convencin sobre la Prevencin y la Sancin del delito de Genocidio Convencin Internacional sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin Racial (Nueva York, 1967) Convencin sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin contra la Mujer Convencin contra la Tortura y otros Tratos o penas Crueles, Inhumanos o Degradantes Convencin sobre los Derechos del Nio Todos ellos slo podrn ser derogados de nuestro ordenamiento jurdico a travs de la pertinente denuncia en sede internacional. Para ello, el Poder Ejecutivo necesitar de la aprobacin de las dos terceras partes de la totalidad de los miembros de cada Cmara del Congreso. 133

La jerarqua constitucional conferida a los reseados instrumentos equivale a la incorporacin -a nuestro ordenamiento jurdico supremo- de todos los derechos civiles, polticos, econmicos y sociales en ellos contenidos. Si bien no derogan artculo alguno de los derechos y garantas de la Primera Parte, dado que son complementarios de aquellos, su prioridad de rango slo cedera ante la hipottica y poco probable situacin de contradecirlos antagnicamente.

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UNIDAD 12: GARANTAS DE LA LIBERTAD Diversas manifestaciones: Las clusulas fijadas de la libertad, tienen vigencia y aplicacin inmediata, es decir, son N operativas, q ningn poder pblico, incluidos los tribunales de justicia, pueden obviar con la excusa de q no exista legislacin reglamentaria, con pena de incurrir en la violacin de la N fundamental, X ej, an cuando no existiera ninguna N procesal, en ningn proceso que se siga a una P podr desconocrsele su D de defensa, ni ser posible obligarla a declarar contra s misma, bajo la sancin de ser declarado inconstitucional dicho acto o N. Los ppios y garantas establecidos por la Const Ncnal, p su mejor efectividad y mayor garanta de sus destinatarios, necesita de ser complementada, a fin de q se especifique cmo se concretarn y tb, cmo sern sancionadas penalmente sus transgresiones. De all, la importancia de la relacin entre el D Const y el D penal y el D procesal penal, ya q estas ramas jcas le sirven a la Ley Fundamental p su ms completa vigencia. La norma fundamental q asegura la libertad en sus diversas manifestaciones es el art 18 de la C.N, la q oficia de garanta contra el poder y regla su ejercicio, la cual se complementa adems con el ppio de legalidad del art. 19, los D reconocidos en el art 14 y los no enumerados que surgen del art 33 de la C.N. Entre los ppios q fija esta clusula se encuentran el debido proceso legal, el juicio previo, la inviolabilidad de la defensa en juicio, el habeas corpus, la abolicin de la pena de muerte por razones polticas, 135

y la funcin rehabilitadora y no de castigo de los establecimientos carcelarios. Con la reforma constitucional de 1994 se introdujo adems expresamente en el texto, a las acciones de amparo y de habeas corpus, junto con la ampliacin de esta cobertura a los D colectivos y el denominado habeas data. Garantas de la libertad corporal: Asilo: Las garantas implican instrumentos q los ciudadanos pueden utilizar p reclamar del aparato estatal la proteccin de sus D, promoviendo ante el rgano jurisdiccional 1 pronunciamiento acerca de la situacin en q stos se encuentren. La libertad corporal, de movimiento o tb llamada ambulatoria, reconocida en el art. 14 de la C.N. entrar, permanecer, transitar y salir del territorio argentino, es D de locomocin "inherente a Todo I de vivir donde quiera y trasladarse a donde le plazca", O "de arraigarse en 1 sitio o de cambiar de residencia p satisfacer sus necesidades y aspiraciones". Encuentra respaldo tb en los arts. 18: nadie puede ser arrestado sino en virtud de orden escrita de autoridad competente y 19 C.N., siendo su ppal garanta de orden constitucional el habeas corpus (art. 43, C.N. 1994). El derecho de asilo consiste en la libertad de 1 extranjero, perseguido en su pas x motivos polticos, religiosos, sociales, etc, de ingresar al pas y permanecer en l, fijando su residencia definitiva o temporal. Luego de la reforma constitucional de 1994 el D de asilo no slo integra los D no enumerados q se reconocen en el art 33 de la C.N. de 1853, sino q tb, al acordrsele jerarqua constitucional a dicha Declaracin, sta pasa a revistar (controlar) en forma complementaria con sus previsiones al respecto (art. 75 inc. 22, C.N.). En caso de reclamo de la P del asilado x parte de su pas natal, ser el E asilante el q resolver mediante sus rganos competentes, si el pedido de extradicin guarda relacin concreta con los motivos q pueden dar lugar a la solicitud. El Habeas Corpus: Este instituto sirve p garantizar la efectividad de la libertad corporal, ya q ante actos estatales -incluso de particulares- q sin guardar las formas procesales e ilegtimamente, priven de su libertad a alguna P, sta o los interesados por ella pueden recurrir al Poder Judicial p q intervenga y establezca si se est produciendo o no 1 restriccin de esta libertad reconocida constitucionalmente. A nivel constitucional, tiene su basamento en el art 18:"nadie puede ser arrestado sino en virtud de orden escrita de autoridad competente" y en el art 43. Respecto de la naturaleza del habeas corpus, algunos la ubican como recurso, aunq otros opinan q jcamente es algo ms q esto, se tratara en realidad de 1 accin, verificndose en definitiva 1 verdadero proceso a los efectos de su resolucin. Su objetivo ppal es q el rgano jurisdiccional verifique la legitimidad y legalidad de la detencin de 1 P p q, en caso negativo, ordene su inmediata libertad. Los aportes ppales de esta N son la posibilidad de declaracin de inconstitucionalidad del acto durante el estado de sitio y el agregado como 1 motivo ms a los existentes del caso de la desaparicin forzada de las P. 136

En realidad, la descripcin q se efecta constitucionalmente debe complementarse con las causas p su procedencia, fijadas en la ley nacional 23.098 y q son las siguientes: a. privacin de la libertad personal sin orden escrita de autoridad competente o en forma ilegal (habeas corpus reparador). b. amenaza cierta de consumarse dicha privacin de la libertad (habeas corpus preventivo). c. restricciones o molestias secundarias de la libertad individual (habeas corpus restringido). d. agravacin ilegtima de las formas y condiciones en q se lleva adelante la detencin de 1 P (habeas corpus correctivo). e. negativa a la solicitud de optar x salir del pas durante el estado de sitio. El habeas corpus se puede presentar aun durante el E de sitio (tal como lo fija la reforma constitucional de 1994 en el art 43), a pesar de las atribuciones de arresto y traslado de detenidos del P.E.N. (art 23 C.N.), a los efectos de controlar la razonabilidad del acto en 1 doble aspecto: a) la relacin entre la garanta afectada y el estado de conmocin interior y b) la proporcin entre el acto restrictivo y los fines perseguidos mediante la declaracin del E de sitio, "pudiendo el juez declarar la inconstitucionalidad de la N en q se funde el acto u omisin lesiva" como expresamente se reconoce en el nuevo art 43, C.N. 1994. Los pasos fundamentales en el proceso q desata el habeas corpus son: 1. peticin x parte del interesado o alguna P en su favor ante el rgano jurisdiccional, siendo importante relatar precisa y claramente los hechos y aportar las pruebas (testigos, etc) que haga a ellos; 2. el pedido de informes sobre la situacin planteada (detencin, etc) ante el organismo de seguridad pertinente x parte del tribunal; 3. la comparecencia del detenido ante la autoridad judicial; 4. anlisis de constitucionalidad de las medidas y procedimientos efectuados; 5. resolucin jcial acerca de stas, ordenndose la libertad del detenido o la prohibicin de q se realicen los actos atacados como ilegales, en el caso q se haga lugar al habeas corpus, y, si no hay elementos de juicio p tener como ilegales los actos denunciados, no se le da curso. Ley 23.098 de Habeas Corpus Art. 10 (Aplicacin de la ley): Esta ley regir desde su publicacin en todo el territorio de la Nacin, cualquiera sea el Tribunal q la aplique. Sin embargo ello no obstar a la aplicacin de las constituciones de provincia o de leyes dictadas en su consecuencia, cuando se considere q otorgan ms eficiente proteccin de los derechos a q se refiere esta ley. Art. 20 (Jurisdiccin de aplicacin): La aplicacin de esta ley corresponder a los tribunales nacionales o provinciales, segn el acto denunciado como lesivo emane de autoridad nacional o provincial. Art. 30 (Procedencia): Corresponder el procedimiento de habeas corpus cuando se denuncie 1 acto u omisin de autoridad pblica q implique: l) Limitacin o amenaza actual de la libertad ambulatoria sin orden escrita de autoridad competente. 2) Agravacin ilegtima de la forma y condiciones en q se cumple la privacin de la libertad sin perjuicio de las facultades propias del juez del proceso si lo hubiere. 137

Art. 40 (Estado de sitio): Cuando sea limitada la libertad de 1 P en virtud de la declaracin prevista en el art 23 de la Const Ncional, el procedimiento de habeas corpus podr tender a comprobar: 1) La legitimidad de la declaracin del estado de sitio. 2) La correlacin entre la orden de privacin de la libertad y la situacin q dio origen a la declaracin del estado de sitio. 3) La agravacin ilegitima de la forma y condiciones en q se cumple la privacin de la libertad q en ningn caso podr hacerse efectiva en establecimientos destinados a la ejecucin de penas. 4) El efectivo ejercicio del D de opcin previsto en la ltima parte del art. 23 de la Const Ncional. Art. 50 (facultad de denunciar) podr ser interpuesta x la P q afirme encontrarse en las condiciones previstas x los arts. 30 y 40 x cualquier otra en su favor. Art. 60 (inconstitucionalidad): Los jueces podrn declarar de oficio en el congreso en la inconstitucionalidad cuando la limitacin de la libertad se lleve a cabo x orden escrita de 1 autoridad q obra en virtud de 1 precepto legal contrario a la Const Ncional. Art. 70 (Recurso de inconstitucionalidad): Las sentencias q dicten los tribunales superiores en el procedimiento de habeas corpus sern consideradas definitivas a los efectos del recurso de inconstitucionalidad ante la Corte Suprema. Garantas en el proceso: 1 proceso judicial es 1 conj sucesivo de actos cumplidos ante el rgano jurisdiccional q culmina con la sentencia q representa la decisin final sobre el asunto a resolver. La Const, al ser fundante del orden jco, provee los ppios con los q ste se estructura. Resulta esencial el art. 18 de la C.N cuando prescribe la necesidad del debido proceso legal y de la inviolabilidad de la defensa en juicio, como parmetros q comprenden 1 serie de resguardos constitucionales en el cumplimiento de la labor jurisdiccional del E, p q sta se desenvuelva dentro del marco jco q aquella establece. El debido proceso penal implica q no se omitan el conjunto de reglas legales y de equidad q definen los D y deberes humanos y provean a su cumplimiento, y especficamente, supone el total cumplimiento de las etapas procesales, q otorguen al particular oportunidades de defensa, prueba, juez de la ley y sentencia fundada. Con ello est subyacente el denominado D a la jurisdiccin, q reconoce a todos los habitantes del pas la facultad de reclamar la tutela jurisdiccional, instando la actuacin de las N jcas, con el correlativo deber del E de responder al pedido a travs del rgano judicial competente. Conlleva el juicio previo q debe contener en forma perentoria: la acusacin o demanda clarea en la exposicin del hecho q sirve de base; la oportunidad de defensa p q el imputado o demandado pueda ser odo con amplitud y defendido eficazmente, no pudiendo ser obligado a declarar contra si mismo; la prueba, q debe poder ser ofrecida, producida y analizada jurisdiccionalmente; la irretroactividad de la ley, q debe ser previa al hecho del proceso, con la excepcin en materia penal de la ley + benigna, y en el caso de la emergencia econmica y social, de las medidas protectoras del bienestar general; y la necesaria decisin fundada del Tribunal o sentencia, q debe ser motivada, razonada y con arreglo a pautas lgicas y derivadas del derecho vigente. Todo el desenvolvimiento del juicio debe ser ante los jueces propios, q son aquellos denominados naturales o designados por la ley, nicos 138

competentes p desarrollar comisiones especiales.

la

act

jcial

del

E,

proscribindose

las

Garantas p la condena: Las pautas ppales q deja sentadas nuestra Const alrededor de la pena son, x 1 parte, el ppio de la inocencia, x el cual toda P es inocente hasta tanto el rgano judicial lo declare culpable. Esto no significa q, si se trata de 1 funcionario pblico, con el auto de procesamiento o prisin preventiva, sea separado de sus funciones preventivamente, se atente la idoneidad y calidad moral necesarias p desempearlas, y no obstante las responsabilidades ulteriores q deba afrontar. En este cometido los Tribunales tienen prohibido la aplicacin analgica de la ley penal, como as tb su interpretacin extensiva, ya q en el sist argentino rige el ppio de la legalidad y de la reserva penal, x los cuales las conductas a reprochar penalmente, deben estar contempladas legalmente en forma especfica y tpica con anterioridad a los hechos del proceso. No se admiten leyes que establezcan conductas punibles pero sin fijar las penas correspondientes, o a la inversa. Se protege la libertad individual restringindose los casos de privacin efectiva de la libertad, siempre y cuando no perjudiquen los fines del proceso, a travs de instituciones tales como la excarcelacin bajo caucin juratoria o fianza real, la pena de ejecucin condicional y la libertad condicional. No debera confundirse este objetivo constitucional con el desbaratamiento de la labor jurisdiccional y de la igualdad ante la ley que debe culminar con la pena o sentencia final en todos los casos, xq en algunas causas q permiten la posibilidad de la excarcelacin anticipada, al no concluirse con los procesos correspondientes se da lugar a la impunidad, con el consiguiente resquebrajamiento de la confianza pblica en el funcionamiento de los rganos encargados de la persecucin y sanciones penales. Otro ppio esencial es el de la prohibicin de la pena de muerte x razones polticas, de los tormentos y azotes. En 1er trmino, el D a la vida y a la libertad de pensamiento q est nsito en esta clusula, en el ltimo gobierno militar de facto de 1976/1983 fue violado x 1 accionar estatal claramente desmenuzado en sentencias judiciales q en forma perversa instrument la eliminacin fsica del opositor poltico a travs de la desaparicin de las P, con mecanismos refinados q no admiten comparacin con la violencia existente al tiempo de sancin de la Const. Al respeto de estos derechos humanos an en la actual etapa democrtica se ve comprometido con acciones recurrentes de parte de miembros de los rganos de seguridad estatales. De acuerdo a la N const, la pena es instrumento de seguridad y defensa social y no de castigo, motivo x el cual las unidades penitenciarias, en funcin de estos preceptos, no pueden transformarse en mbitos de castigo. X este motivo, 1 de las causas q puede dar lugar a la interposicin del denominado habeas corpus correctivo, es el agravamiento ilegtimo de la forma y condiciones en q se cumple la detencin. En la cuestin carcelaria suelen plantearse distintos problemas, a saber: 10) Existen procesos jciales donde los imputados son alojados por tiempo prolongado en establecimientos carcelarios, sin recibir la sentencia final en tiempo oportuno, x lo cual, cumplen condena en forma anticipada; 20) No se da la separacin entre aquellos bajo proceso por 1ra vez y los q son P avanzadas en el delito, con lo q se compromete la rehabilitacin de los 1ros, al no haber lugares adecuados p su alojamiento; 3) En el caso exclusivo de los condenados, se ha 139

cuestionado la prohibicin de mantener relaciones sexuales de los internos/as, lo cual, lo cual produce 1 pena adicional a la privacin de la libertad. Inviolabilidad del domicilio, correspondencia y papeles privados: Estas garantas orientadas a dar la cobertura necesaria a la libertad, toman como referencia los mbitos ntimos q deben ser resguardados p ello, ya q en caso de no ser respetados, afectaran gravemente la dignidad de la P. Se fundamentan adems en el denominado ppio de la autonoma q establece el art 19 de la C.N. q fija 1 mbito de reserva p la P q no puede ser afectado x el E o particulares. Las rdenes de allanamiento q se dispongan deben constitucionalmente evitar q se produzcan en horarios nocturnos, salvo causas justificadas previamente. Asimismo deben especificarse claramente los domicilios afectados, motivo de las rdenes generales de allanamientos, motivo x el cual las q se extienden a veces contra barrios marginales podran ser tachadas de ilegales. Debe consignarse la autoridad policial autorizada p llevar a cabo dichos procedimientos, y debera a su vez exigirse la presencia de funcionarios oficiales en los mismos actos, sobre todo en casos complejos o donde este comprometido el inters pblico. El amparo y el habeas Data: sus conceptos: La accin de amparo: P la proteccin de las dems libertades y derechos individuales que no comprendan la libertad ambulatoria, se ha establecido la accin de amparo. El objetivo perseguido x el amparo es q, frente a 1 alteracin o restriccin arbitraria o ilegal de un D o libertad reconocidos a nivel constitucional, de 1 tratado o de la ley, x parte de la autoridad pblica o de particulares (ya sea x accin u omisin) q cause perjuicio, el agraviado pueda concurrir ante la sede judicial a reclamar el cese de dichas violaciones o q se mande a ejecutar lo que corresponda. X ser 1 va sumarsima, debe plantearse ante casos donde la ilegitimidad de la restriccin de los D aparezca de modo claro y manifiesto, as como el dao grave e irreparable q ocasionara el intentar su revisin por la va ordinaria. El perjuicio debe ser real, efectivo, tangible, concreto e ineludible, y se admite tb ante la amenaza de 1 lesin q sea precisa, concreta e inminente. El ejercicio de esta accin incluso contra los particulares, en la prctica institucional ha pasado a ser toda una realidad. As, es posible observar q recurrentemente es el propio E el q acude a esta va p hacer cesar medidas de fuerza x parte de sus empleados y sindicatos. Los ppales cambios introducidos x la nueva Constitucin (reforma del 94) y sus diferencias con el texto legal anterior son los siguientes:
1. Solamente podr declararse la inadmisibilidad de esta accin cuando exista 1 remedio jcial + idneo contra los actos u omisiones de autoridades pblicas o particulares. Esta innovacin es muy importante xq gran cantidad de amparos se rechazaban xq se haba agotado previamente la va administrativa. 2. Al poderse accionar mediante el amparo contra las autoridades pblicas, hay autores q sostienen q tampoco jugara + la prohibicin de accionar respecto de los actos emanados del Poder Judicial.

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Los D y garantas protegidos mediante el amparo alcanzan no solo a los reconocidos x la Const, sino tb a los q surgen de los tratados y leyes, con lo cual se ampla el radio de cobertura q antes brindaba.
3. 4. Tampoco la nueva Const menciona el impedimento a la vialidad del amparo cuando estuviera en juego la regularidad, continuidad y eficacia de la prestacin de 1 servicio pblico o el desenvolvimiento de act del E. 5. S se mantiene el requisito de q no progresara 1 accin de este tipo cuando p la determinacin de la eventual validez del acto se requiriese 1 mayor amplitud de debate o de prueba, lo cual se justifica x la caracterstica de proceso sumarsimo y donde la ilegitimidad y arbitrariedad debe aparecer en forma clara y manifiesta. 6. Otro tem en el q se produjo un cambio profundo en comparacin con la ley vigente, es el relativo a la posibilidad q reconoce la nueva Const y negaba la ley 16.986, de declaracin de la inconstitucionalidad de leyes, decretos y ordenanzas. Con el nuevo arto 43 C.N. este ppio obtuvo rango constitucional y no queda sujeto ya a la posibilidad de variantes en la jurisprudencia de la Corte Suprema. Una vez presentada la demanda de amparo, la q debe contener los requisitos habituales (identificacin del accionante, de los hechos, sus autores y peticin clara) el juez puede rechazarla sin sustanciacin si fuese manifiestamente inadmisible. Esta facultad judicial se refiere a los casos de inadmisibilidad q se sealaran antes, siendo una decisin discutible en aquellos casos donde los impedimentos no son de fcil determinacin. En este proceso, al igual q en el habeas corpus, se puede ofrecer y se debe producir la prueba, debiendo el Tribunal solicitar los informes pertinentes a los organismos comprometidos en el tema. Finalmente, si se admite esta accin, el Tribunal deber sealar concretamente la autoridad -o el particular- contra cuya resolucin, acto u omisin se concede el amparo, junto con la conducta que deber cumplir y el plazo para ello.

El amparo colectivo: la nueva N contempla esta accin tb frente a la discriminacin de los D al ambiente, a la competencia, al usuario y al consumidor, as como a los D de incidencia colectivos. Estos son los que reconocen los arts. 41 y 42 de la nueva Const Ncional, e implican la posibilidad del amparo colectivo o de los D colectivos, q tb se denominan intereses difusos. El art 43 otorga legitimacin p accionar al afectado, al Defensor del Pueblo y a las asociaciones q se encuentren registradas, tal como deber establecer la ley respectiva. Este ltimo apartado viene a asegurar q efectivamente se pueda reclamar jcialmente frente a acciones pblicas o privadas q lesionen, restrinjan, amenacen o daen el ambiente, o afecten los D del usuario, consumidor o la competencia. Estos D q se insertan en la Const Ncnal y q ya reconocan antecedentes en las leyes de la materia y las const pciales y del D comparado, forman parte de los denominados por la doctrina "derechos de la 3ra generacin" El Habeas Data: va dirigido a proteger la intimidad y los D personales q puedan verse afectados por informacin contenida en registros o bancos de datos pblicos o privados. Aqui est en juego la llamada "libertad informtica", q implica el D de acceder y conocer la informacin recopilada sobre 1 P, a los efectos de su verificacin y control p 141

asegurar su correccin y evitar el uso indebido. Toda P podr utilizar esta clase de amparo para: Tomar conocimiento de la informacin referida ella y la finalidad de dichos registros, tanto se hallen en bancos de datos pblicos o privados. Estn exceptuados los registros cientficos y las fuentes periodsticas.
1. 2. Para determinar si dicha informacin contiene datos falsos o q produzcan discriminacin.

La persona amparada podr exigir al rgano jurisdiccional q mande a suprimir la informacin falsa o discriminante, rectificar la q sea incorrecta, prohibir la publicidad de la q fuere confidencial y actualizar la q no este en dichas condiciones.
3.

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Unidad 13: LIMITACIONES A LOS D Y GARANTAS Tenemos dos clases de limitaciones a los derechos subjetivos de raigambre constitucional, una son las llamadas limitaciones permanentes, y otras las excepcionales. En ambos casos la limitacin a los derechos constitucionales adquiere sentido en la intencin de asegurar el bien comn y de propender a la realizacin del valor justicia. Limitaciones permanentes. Reglamentacin. Legalidad y razonabilidad El ejercicio de los derechos reconocidos por la Constitucin no reviste el carcter de absoluto, sino que reconoce lmites, est sujeto a reglamentacin legal, la que debe, al mismo tiempo ser razonable; en funcin de ello, sealamos que los derechos constitucionales son relativos. La reglamentacin o limitacin del ejercicio de los derechos individuales es una necesidad derivada de la convivencia social. Reglamentar un derecho es limitarlo, es hacerlo compatible con el derecho de los dems dentro de la comunidad y con los intereses superiores de esta ltima. La misma Constitucin ha consignado limitaciones especiales respecto de algunos derechos, ha confiado al Poder Legislativo la misin de reglamentar su ejercicio, poniendo al mismo tiempo un lmite a esa facultad reguladora. La facultad reglamentaria de los derechos encuentra sustento en el art 14 de la C.N. cuando dice: "Todos los habitantes de la Nacin Argentina gozan de los siguientes derechos conforme a las leyes que reglamenten su ejercicio, a saber... ". La reglamentacin de los derechos constitucionales debe respetar 2 ppos fundamentales, cuales son el ppo de legalidad y el ppo de razonabilidad. 143

Ppio de legalidad: El rasgo que mejor tipifica al Estado de derecho, que es el Estado constitucional, es la sujecin de sus actos a la ley, asegurndose, de tal suerte la supremaca absoluta o predominio de la ley como opuesto a la actividad discrecional del poder, excluyendo la arbitrariedad, los favores y privilegios. Nuestra Ley Suprema recepta el principio de legalidad en los arts, 14 y 11 de la C.N. En virtud del principio de legalidad resulta indispensable que toda reglamentacin o limitacin a los derechos constitucionales sea realizada a travs de una ley o tenga fundamento en ella, aunque provenga de una norma infra legal, todo en consecuencia con la C.N. En otras palabras, la regla de la legalidad importa que todo acto del Estado que interfiera con la lib jurdica del individuo aumentando sus obligaciones, descanse su sustento en una ley formal, o con fundamento mediato a travs de normas J intermedias que resulten de aplicacin de una ley formal o material. La frmula concretada en el art. 19 C.N. encuentra su razn en q la obediencia de los ciudadanos a la autoridad de los gobernantes, reposa en que stos la ejercen fundados en la ley y no en sus caprichos o int personales. La locucin "ley" del art 19 comprende tanto a la ley del Congreso o Legislatura, como a los reglamentos, ordenanzas, decretos, edictos u otras normas jurdicas inferiores a la ley, que sean de aplicacin vlida mediata o inmediata de aqulla o de la C.N. Algunas aplicaciones del principio de legalidad: *Al derecho de propiedad se lo limita al ejercer el Estado su poder impositivo, cuando debe fijar por ley el establecimiento de impuestos o contribuciones (arts. 4, 17 y 75 inc. 2). *A fin de restringir la libertad fsica, por la comisin de un delito se requiere que dicho delito se encuentre previamente fijado por ley en algn tipo penal. *La expropiacin por utilidad pblica (art. 17), etctera. Ppio de razonabilidad: el principio de razonabilidad encuentra cabida en nuestra C.N. en los arts. 28 y 99 inc. 2. El primero se refiere a la razonabilidad que debe presidir a las limitaciones impuestas por la ley a los derechos constitucionales. El 2 artculo est dirigido a la obligacin del Poder Ejecutivo de dictar los decretos reglamentarios para la ejecucin de las leyes cuidndose de alterar, con excepciones reglamentarias, el espritu de la ley. En el marco de lo jurdico, siguiendo a Ricardo Haro, podemos sostener que la razonabilidad y su posterior control reconocen tres dimensiones o modos de ser, los cuales tienen sus peculiaridades, las que a continuacin explicamos: Razonabilidad cuantitativa: se refiere y protege la integridad de los D tomados en s mismos, en su aspecto esencial y en sus lineamientos bsicos, para sustraerlos de su aniquilamiento. En este caso, el juez analiza y pondera fundamentalmente el contenido axil de un derecho, que es atacado por una norma jurdica. En la razonabilidad cuantitativa, el juicio ponderativo se realiza entre el derecho y la restriccin en s misma, independientemente del objeto de la ley, a fin de averiguar el quantum constitucional de la restriccin, o sea si sta ha llegado a extremos tales q ha alterado o no en la sustancia al D de q se trata. Razonabilidad cualitativa: protege un principio rector en el constitucionalismo como lo constituye el de la igualdad ante la ley. La Corte ha entendido que consiste en tratar de igual modo a todos los que 144

estn en las mismas circunstancias y desigualmente a los que estn en distintas circunstancias. El proceso axiolgico de ponderacin est referido a la razonabilidad que debe existir entre varios supuestos fcticos -iguales o diferentes- y la norma jurdica Razonabilidad instrumental: el objetivo que persigue nuestro proceso axiolgico, es averiguar la proporcionalidad que existe entre la finalidad de la ley y las restricciones impuestas a los derechos, estaremos, entonces, meritando la razonabilidad instrumental. Aqu, tambin se busca la vigencia de la integridad del derecho, pero en forma mediata, pues inmediatamente, lo que se persigue, es el equilibrio que debe presidir la relacin entre el fin de la ley y los medios o formas de aplicacin escogidos para su cumplimiento. La determinacin de la razonabilidad estar dada por la proporcionalidad o adecuacin del medio y el fin buscado por la norma jurdica. No corresponde a los jueces merituar si el medio elegido es el mejor o ms eficaz entre otros posibles. Le corresponde slo pronunciarse sobre la proporcionalidad o adecuacin del medio elegido con el fin que se procura satisfacer. En razn de su existencia resulta a) Que el ejercicio de las competencias asignadas por la Const a los distintos rganos de poder debe ser ejercido de manera razonable; b) Las leyes al reglamentar los derechos deben respetar: - la sustancia del derecho, - una adecuada proporcionalidad entre el medio escogido y el q se procura alcanzar, y - el principio de igualdad cuando se crean distintas categoras o realizan clasificaciones. Poder de polica: Concepto: ha definido al poder de polica, Linares Quintana, diciendo que es la potestad jurdica en cuya virtud el Estado, con el fin de asegurar la libertad, la convivencia armnica, la seguridad, el orden pblico, la moralidad, la salud y el bienestar general de los habitantes, impone, por medio de la ley y de conformidad con los principios constitucionales, limitaciones razonables al ejercicio de los derechos individuales, a los que no puede alterar ni destruir y si bien incumbe la apreciacin y la valoracin de los fines y la eleccin de los medios, corresponde en definitiva al Poder Judicial decidir si las limitaciones encuadran o no en el marco de la Constitucin, salvaguardando los derechos individuales. El poder de polica es la potestad jurdica, lo que significa que es una potestad del Estado, y que es una de las formas en que se manifiesta. Constituye uno de los atributos esenciales del Estado. Adems, esa potestad implica la posibilidad de limitar el ejercicio de los derechos individuales, los cuales, como bien lo seala la definicin dada, debern ser impuestos por medio de la ley, o sea que dicha misin le corresponde al Congreso de la Nacin. Cabe sealar, tambin, que es tarea del Poder Judicial resolver si una ley es razonable o no. Caracterizacin constitucional: En nuestra Constitucin una serie de normas consagran la existencia del poder de polica, sirviendo de fundamento positivo a su validez. Es as, que ya en el Prembulo, hallamos expresin del poder de polica, cuando los constituyentes proclaman cul es el objeto del dictado de la Constitucin. En la parte dogmtica de la Constitucin podemos citar el art 14 en cuanto se fija la facultad reglamentaria de los derechos individuales; el art 19 en 145

cuanto fija la necesidad que toda reglamentacin de los derechos sea viabilizada por medio de la ley y el art 28 en cuanto exige que no se puede alterar ni destruir el espritu del derecho que se reglamenta. En la parte orgnica de la Constitucin encontramos el art. 75 incs. 18 y 32; en el primero de los incisos se concede la atribucin al Poder Legislativo de propender todo lo conducente a la prosperidad del pas, y el bienestar de todas las pcias; y en cuanto al inc. 32 en la medida que en el mismo se otorgan los llamados poderes antecedentes, en razn del cual se autoriza al Congreso a dictar las N q crea necesarias a fin de poner en ejercicio los poderes conferidos por la Const al gobierno federal. Ahora, a partir de la reforma constitucional de 1994, se menciona expresamente al poder de polica en el art 75 inc. 30, cuando fija el ejercicio de dicho poder en relac a los establ de utilidad nac. Concepciones y manifestaciones: Se distingue tanto en el mbito jurisprudencial como doctrinario la existencia de 2 conceptos de poder de polica, 1 restringido y otro amplio. El criterio de diferenciacin entre 1 y otro resulta de determinar cul es la extensin q se le concede a la potestad del est de limitar o reglamentar los D indiv, es decir, cul es el alcance del poder de polica del Estado. Restringido: Para esta posicin el alcance del poder de polica se ve reducido al dictado de medidas sobre moralidad pblica, seguridad pblica, salubridad pblica. En este sistema lo que se pretende, siguiendo a Bielsa es q, en el ejercicio de este poder la Constitucin restringe la libertad individual hasta donde es necesario para conservar el orden pblico, a fin de mantenerlo o restablecerlo, si fuera alterado; comprende las reglas establecidas para garantir la seguridad de las personas y de los bienes, y la integridad fsica y moral de todos los habitantes. Esta doctrina es receptada en pases como Francia e Italia, incluso se la conoce tambin como sistema francs o doctrina europea de poder de polica. Amplio: p esta doctrina, que es llamada tambin americana, resultan admisibles las restricciones de los derechos, no slo por moralidad, seguridad y salubridad pblicas sino que, tambin, pueden ser limitados con fundamento en el bienestar general. Incluye, por ende, a las llamadas clusulas econmico-sociales. Resulta, entonces, que dada la vaguedad o amplitud que se le puede dar a la locucin bienestar general, sea de difcil determinacin el alcance q puede tener el poder de polica segn esta doctrina. Tanto el poder de polica, en sentido amplio como restringido, tiene como motivo limitar los derechos individuales a los efectos de asegurar la armona entre los derechos, posibilitando de tal manera el respeto x la libertad y justicia que deben reinar en toda sociedad democrtica. Por otra parte, el poder de polica puede corresponder tanto al gob federal como al gob provincial. Evolucin jurisprudencial: la jurisprudencia de nuestro mximo Tribunal se ha modificado en el transcurso del tiempo, de all que en una primera etapa se aceptara el concepto restringido de poder de polica. Extraemos dos conclusiones evidentes de este fallo: a) Que el poder de polica est a cargo del gobierno, que puede ser el local o el federal, ello depender de las competencias de cada uno. b) Que los derechos podrn ser limitados, por el ejercicio del poder de polica del Estado, slo cuando dicha reglamentacin tienda a proveer lo conveniente a la salubridad, moralidad y seguridad. 146

Luego la Corte mantuvo el concepto restringido de poder de polica en un asunto relativo al traslado y retiro de autorizacin a saladeros. Con posterioridad, en 1922, la Corte Suprema tuvo oportunidad de pronunciarse en el caso "Ercolano v. Lanteri", en donde se planteaba la constitucionalidad del art 10 de la ley 11.157 que reglamentaba el precio de la locacin de inmuebles. All, la Corte cambia su posicin y abre el camino a un concepto ms amplio de poder de polica, tendiente a aceptar limitaciones a la libertad basadas no slo en la moral, seguridad y salud pblicas. Hay restricciones a la propiedad y a las actividades individuales cuya legitimidad no puede discutirse en principio, sino en su extensin. Tales son, las que se proponen asegurar el orden, salud y moralidad colectiva; y hay asimismo otras limitaciones, como son las que tienden a proteger los intereses econmicos, que no pueden aceptarse sin un cuidadoso examen, porque podran contrariar los principios de libertad econmica y de individualismo profesados por la Constitucin". La proteccin de los intereses econmicos constituye para el Estado una obligacin de carcter tan primario y tan ineludible como lo es la defensa de la seguridad, de la salud y de la moralidad. Como se observa se ampla el alcance del poder de polica y se acepta que puedan limitarse los derechos con fundamento en intereses econmicos; pero se convendr que ellos tienen a su vez lmites, los que deben ser muy cuidadosamente evaluados por el Tribunal a fin de que no desvirten los derechos y garantas consagrados en la Constitucin. Har nos habla de una tercera etapa en el concepto de poder de polica a partir del caso "Cine Callao" en donde se avanza en la extensin del poder de polica; de tal suerte, que ya no consiste slo en asegurar o defender el bienestar general, sino que agrega la de promover los intereses J de la colectividad. En definitiva, nuestra Corte Suprema de Justicia, luego de reconocer como propio de nuestro sistema constitucional el concepto restringido cambi, en una suerte de evolucin y adaptacin al tiempo por un criterio amplio del poder de polica. Resultando de esta manera que la potestad de reglamentar D tiende a asegurar y promover la seguridad, la moralidad, la salud pblica y el bienestar general. Debiendo, a su vez, sta respetar y tomar como lmite a su potestad reglamentaria el ppo de razonabilidad receptado en el art 28 Const Nac. Limitaciones excepcionales: hacen referencia a aquellas restricciones q sufren los D constitucionales, en razn de la existencia de 1 sit de verdadera anormalidad y excepcin. Como todo caso excepcional o anormal es de carcter transitorio, por ende la vigencia de las restricciones a los derechos ser, tambin, temporaria. Este recorte en el uso y goce de los derechos de los ciudadanos importa el acrecentamiento del poder del Est. Debe sealarse q el fin de ste es encauzar la cosa pblica a la normalidad y la plena vigencia de los D y garantas. Estado de sitio. Nocin: Es un instituto de emergencia el cual constituye un remedio defensivo extraordinario que la Const otorga a los poderes polticos del Estado, para que en situaciones de verdadera excepcin puedan hacer uso de mayores poderes en preservacin o en defensa de la Ley Fundamental y de las autoridades creadas por ella. Los autores coinciden en sealar que el primer antecedente patrio del est de sitio, fue el decreto o 147

Estatuto de Seguridad dictado el 23 de Nov de 1811, tambin, antecedente de nuestro art 18 de la C.N. El estado de sitio no suspende el imperio de la Constitucin, sino que se declara para asegurar su vigencia, sirviendo de escudo frente a las causas de gravedad que pongan en peligro el ejercicio de la Const y de las autoridades creadas por ella. En mrito al estado de sitio se limitan temporariamente los derechos y garantas individuales que resulten incompatibles con el propsito de conjurar el ataque exterior o la conmocin interior, pero siempre dentro del marco que la circunstancia exija. ste instituto constituye un arma de doble filo, toda vez que puede ser el insturmento eficaz de accin poltica en salvaguarda de la Const y de sus autoridades legalmente constituidas; pero, en cambio, tambin puede destruir definitivamente a la Constitucin y hacer suprimir los derechos individuales. Su aplicacin, no debemos olvidar, fue y es muy cara a los dictadores. Uno de los rasgos de importancia a tener en cuenta en el estado de sitio, como herramienta de la democracia, es su temporalidad, que implica que la sit jurdica creada y de excepcin, no debe extenderse x + tiempo q el requerido x las condiciones de alteracin y conmocin del orden. Debe cesar la vigencia del est de sitio inmediatamente despus q desaparezcan las causas materiales que le dieron origen. ste es el nico instituto de emergencia que prev nuestra Const formal. Causas: El art 23 de la C.N. enuncia las dos causales de declaracin de estado de sitio. Ellas son conmocin interior y ataque exterior. La conmocin interior: se trata de aquellas conmociones interiores que "pongan en peligro el ejercicio de la Constitucin y de las autoridades creadas por ella". Es necesario que exista una verdadera perturbacin del orden pblico. Su finalidad es la existencia de una verdadera situacin de alteracin y/o perturbacin del orden pblico, que debe estar seguida de una intencionalidad directa, cual es, que esa situacin ponga en peligro la Constitucin o las autoridades por ella creadas. La doctrina es uniforme en aceptar el carcter represivo del estado de sitio, esto significa, que es vlida su declaracin una vez producida la conmocin interior. Pero est dividida a la hora de aceptar, que, adems, pueda tener un carcter preventivo. Esto es la posibilidad de declarar el estado de sitio por conmocin interior ante la inquietud o temor de la existencia de actividades tendientes a poner en peligro la Constitucin, o bien, a sus autoridades. Cabe apuntar que quienes le niegan el carcter preventivo a la declaracin del estado de sitio sealan que su aceptacin importara una mengua en el ejercicio de las libertades individuales, las cuales quedaran muy heridas con su adopcin. La Corte ha dicho: "Los acontecimientos que justifiquen la adopcin del estado de sitio deben ser de una gravedad que racionalmente obliguen al uso de las medidas defensivas, en sus aspectos preventivos o represivos, y pongan en riesgo inminente a las autoridades constituidas o a la Const. Su fundamento responde a la necesidad de poner en manos del poder poltico los recursos indispensables para reprimir o prevenir la grave alteracin del orden o la seguridad pblica frente a la cual los recursos ordinarios para garantir el orden y la seguridad pblica sean, a criterio del Congreso, o en su caso del Poder Ejecutivo, insuficientes o impotentes" Ataque exterior: La Corte lo ha definido diciendo que "es la guerra internacional o la civil creadora del estado de necesidad y por 148

consiguiente de la ley marcial incluida en los reglamentos y ordenanzas que el Congreso tiene facultad de dictar para el gobierno del ejrcito en tiempo de paz y de guerra". Incluye toda agresin o declaracin formal de guerra, por parte de otro pas creando situaciones de gravedad institucional, que resultan imposibles de resolver por los mecanismos normales que las instituciones democrticas le conceden al gobierno. Se destaca en el Pacto de San Jos de Costa Rica la exigencia de que la suspensin de las garantas sea por un tiempo estrictamente limitado; esto resulta coincidente con la jurisprudencia que ha elaborado al respecto nuestra CSJN. Se observa que este instituto de emergencia, que sustituye temporariamente los derechos, reconoce, a su vez, lmites en cuanto que en disposicin de la suspensin de derechos no podr entraar discriminacin alguna fundada en motivos de raza, sexo, color, idioma, religin u origen social. rganos q lo declaran: Resulta sta una atribucin que puede corresponder, tanto al Poder Legislativo como al Poder Ejecutivo o a ambos, dependiendo ello de las causales, como de si se encuentra o no en receso el Congreso de la Nacin. En caso de conmocin interior es facultad del Congreso la declaracin del estado de sitio en uno o varios puntos del pas (art. 75 inc, 21). Segn los arts. 61 y 99 inc. 16 de la C.N. en caso de ataque exterior corresponde la declaracin del estado de sitio al Poder Ejecutivo con autorizacin del Senado. Tambin, podr el Poder Ejecutivo declarar el estado de sitio x conmocin interior cuando el Congreso de la Nacin se encuentre en receso. La declaracin del estado de sitio cuando es fijada por el Congreso tendr la forma de una ley, en cambio cuando sea establecido por el Poder Ejecutivo deber respetar la forma de un decreto; debiendo cumplimentar con todos los requisitos exigidos por la ley de procedimientos administrativos nac p el dictado de 1 acto administrativo La declaracin del estado de sitio segn el texto de nuestra Const fija como requisito para su dictado, que en caso de ataque exterior se determine su plazo de duracin; pero, en cambio, en el caso de conmocin interior la letra de nuestra Carta Magna nada dice. La extensin indefinida del estado de sitio demostrara, en realidad, que ha caducado el imperio de la Constitucin que con l se quera defender. Efectos: lo que se pretende es defender la Constitucin y sus autoridades, concediendo facultades extraordinarias al Poder Ejecutivo. Es as que el art 23 de la C.N. seala de manera general que 1) quedando all suspensas las garantas constitucionales" se contina atribuyendo las competencias excepcionales al Poder Ejecutivo marcando de manera expresa sus limitaciones, al decir: 2) "Pero durante esta suspensin no podr el presidente de la Repblica condenar por s ni aplicar penas. Su poder se limitar en tal caso respecto de las personas, a arrestarlas o trasladarlas de un punto a otro de la Nacin, si ellas no prefiriesen salir fuera del territorio argentino". Sobre el alcance de qu garantas se encuentran suspendidas por la declaracin del estado de sitio, encontramos diversas teoras de orden doctrinario y jurisprudencial. Veamos, ahora, las interpretaciones que se le han dado, que podemos sintetizar en las siguientes: a) Tesis restringida: Es sustentada, entre otros, por Csar Enrique Romero, Rbora y Linares Quintana. Sostienen que la nica garanta que se encuentra suspendida es la libertad fsica o ambulatoria, desde el momento que el art 23 se refiere a garantas y no a derechos. Dice 149

Romero: "La emergencia que supone el estado de sitio acrece el poder de polica del P.E. slo en orden a la detencin o traslados de las personas, con la limitacin del derecho de opcin; pero nunca para clausurar imprentas, impedir el derecho de reunin, enervar el derecho a ejercer industria, trabajar, comerciar. Menos para anular las garantas del art 18 CN., salvo la ampliacin que el instituto opera con la autoridad competente para el arresto personal". El fundamento de esta tesis se halla en la ltima parte del art 23, puesto que en l se delimitan con precisin las facultades del P.E. Lo que importa sostener que si no se menciona a los derechos, no cabe su inclusin. b) Tesis amplia: Consiste en sostener que las garantas alcanzadas por la declaracin del estado de sitio son todos las garantas que protegen los derechos individuales de los ciudadanos, sin distinguir entre los que afectan a la persona, y los que inciden sobre las cosas o bienes. No significa que una vez declarado el estado de sitio se despoje a los ciudadanos de sus derechos, sino que stos no son inviolables. Pudiendo, entonces, ser allanado el domicilio de las personas sin orden escrita emanada de un juez. En este caso la orden provendr del Ejecutivo, por medio del dictado de un acto administrativo. Adhieren a esta tesis Joaqun V. Gonzlez, Gonzlez Caldern, y fue la jurisprudencia de nuestra Corte hasta 1956. Dijo Gonzlez Caldern: "Todas las garantas de la libertad quedan suspendidas por virtud del estado de sitio: la inviolabilidad del domicilio, de la correspondencia, de la propiedad, el habeas corpus, los derechos de peticin, de reunin y asociacin, la libertad de imprenta, la de navegar y comerciar, la de locomocin, etctera, porque nada ha dicho el art 23 que pueda tomarse como fundamento para excluir de alcance tan vasto, como el que fluye de sus propios trminos, algunas de las garantas individuales". En sntesis, esta tesis propicia que la declaracin del estado de sitio importa la suspensin de todas las garantas y/o derechos individuales reconocidos por nuestra Constitucin, con la limitacin que no podr afectar a las autoridades creadas por ella. Y que no son revisables judicialmente los actos del Poder Ejecutivo en ejercicio de las facultades extraordinarias concedidas por la declaracin del estado de sitio. c) Tesis q acepta el control de razonabilidad: es fundamentalmente jurisprudencial, desde el momento que ella es delineada principalmente por fallos de la Corte, sin olvidar, que autores como Bidart Campos, entre otros, se pronuncian en favor del control de razonabilidad de los actos del Ejecutivo en ejercicio de las facultades concedidas por la declaracin del estado de sitio. Es as que la Corte en 1959 cambia su anterior jurisprudencia y en ella sostiene que si bien se admite la suspensin amplia de los derechos y garantas individuales por la declaracin del estado de sitio, resulta posible el control jurisdiccional de los actos de ejecucin del Poder Ejecutivo dicho control se limitar a establecer si hay razonabilidad entre los derechos o garantas afectadas y el estado de sitio. Si bien es cierto el carcter excepcional del control jurisdiccional de razonabilidad, ello no obsta a que el P.E. est obligado, frente a los requerimientos de los jueces, a proporcionar una informacin suficiente sobre cada caso concreto, a fin de que stos puedan respetar sin controversia la esfera de reserva del rgano especficamente poltico. A modo de eptome, podemos decir que: a) El acto declarativo del est de sitio no es revisable judicialmente. 150

b) El control de razonabilidad por parte de los jueces de los actos de ejecucin del estado de sitio es de carcter excepcional. c) Dicha excepcionalidad no es obstculo para que el P,E. evacue debidamente los informes requeridos por los jueces competentes. d) El examen de razonabilidad puede abarcar un doble aspecto: uno, la relac entre la garanta afectada y el est de conmocin interior y otro, la verificacin de si el acto de la autoridad guarda adecuada proporcin con los fines perseguidos mediante la declaracin del est de sitio. e) En todos los casos debe fallarse segn la situacin fctica y jurdica existente a la fecha de la sentencia, teniendo en cuenta no slo los factores iniciales, sino tambin los sobrevinientes, sean agravantes o no, que resulten de las actuaciones producidas. En 1984 se dict la ley 23.098 que reglament la garanta del habeas corpus, estableciendo expresamente en su art 4 el alcance de esta garanta en vigencia del estado de sitio. La corte en cuanto al control de razonabilidad, mantiene el criterio que dicho control proceder de manera excepcional contra las medidas de arresto fundadas en el estado de sitio, cuando se trate de casos de arbitrariedad en el ejercicio de las facultades pertinentes del Ejecutivo. Resalta la importancia de la fijacin de un plazo breve de duracin de la medida; y adems, que el P.E. no debe probar judicialmente el fundamento de las decisiones que motivan el acto de arresto. Entramos, ahora, a ver las facultades concedidas al P.E. merced al dictado del estado de sitio. Dijimos que el presidente puede arrestar y trasladar de un lugar a otro del pas a una persona. Esta facultad debe ser realizada a travs de un decreto, que debe reunir los requisitos de forma y fondo, que la ley 19.549 exige a todos los actos administrativos. Cabe destacar que esta facultad no puede ser delegada por parte del presidente a otro funcionario o reparticin ministerial. Esta facultad, de raz poltica, es limitada, puesto que no envuelve la competencia necesaria para condenar o aplicar penas, presupone la obligacin del presidente de poner a los detenidos a disposicin de los jueces cuando ellos consideren que existen indicios vehementes de su culpabilidad para que aqullos los juzguen y condenen en su caso. Debe el Ejecutivo, adems, respetar el derecho de opcin, que se concede en caso de arresto o en caso de traslado. A modo de eptome podemos decir: a) El derecho de opcin rige tanto para el caso del arrestado como para el caso del trasladado; b) la actual jurisprudencia autoriza a elegir el lugar donde se desea residir en el exterior sin restricciones del P.E.; c) Estn sujetas a control de razonabilidad, tanto la concesin o no de salir del pas como la negativa a reingresar, dispuestas por el Poder Ejecutivo. La emergencia en el D pblico: concepto y requisitos: La vigencia del derecho y sus instituciones est condicionada, entre otras causas, a la existencia de una situacin social estable. Cuando ello no sucede, estamos frente al caso excepcional al que no se le puede aplicar la norma general. En atencin a ello el derecho pblico ha creado mecanismos o instituciones que, a travs de un amenguamiento de los derechos y garantas personales y colectivas -operantes en lapsos normales-, tiendan a afrontar situaciones de anormalidad institucional a fin de resguardar la supervivencia de la comunidad, de satisfacer reclamos de paz, justicia o bienestar, como nico medio crtico, por cierto, pero necesario para resguardar su vigencia futura. 151

Las emergencias son, pues, situaciones anormales o casos crticos que, previsibles o no, resultan extraordinarios y excepcionales. Ellos pueden tener origen en situaciones de orden fsico (terremotos, desastres naturales), de orden poltico (golpe de Estado, revolucin), de orden econmico, por lo general, se dan conjuntamente. Aclaremos, que la legislacin de emergencia reconoce dos fuentes. La legislacin de emergencia que el Poder Legislativo ejerce con mayor intensidad sobre los derechos constitucionales, a travs de su poder de policia, y la que resulta de la actividad legislativa que, invocando razones de necesidad y urgencia lleva a cabo el Poder Ejecutivo. En nuestro pas, a fin de paliar situaciones de emergencias se adaptaron medidas, tales como moratorias hipotecarias, reduccin de tasas de inters, congelacin de alquileres, prrroga de locaciones, fijacin de precios mximos, etctera. La legislacin de emergencia en esta materia significa restricciones en el derecho de propiedad, de contratacin, de comercio, etctera; "con fundamento en la necesidad de poner fin o remediar situaciones de gravedad que obligan a intervenir en el orden patrimonial, fijando plazos, concediendo esperas, como una forma de hacer posible el cumplimiento de las obligaciones, a la vez que atenuar su gravitacin negativa sobre el orden econmico e institucional y la sociedad en su conjunto, expidindose la Corte de diversas maneras". La constitucionalidad de dichas restricciones ha sido aceptada en la medida que la legislacin sea transitoria y evidencie razonabilidad en el medio empleado. Csar E. Romero ha esquematizado los rasgos ms imp de esta institucin, al sealar que ellos son: a) Existencia de una situacin extraordinaria; b) Est temporales o transitorios; c) Implica concentracin de poderes o facultades; d) No es creadora de poderes; e) Comporta restriccin y/o suspensin de derechos y garantas personales y colectivas; f) Significa el uso distinto o diferente del poder ya otorgado por la ley o la Constitucin; g) Debe ser declarada o determinada por rganos diferentes a los q deben ejercer los poderes concentrados; h) Constituye su finalidad la defensa del orden constitucional o el resguardo vital del grupo, no su destruccin o aniquilamiento, i) Su plena vigencia y cabal aplicacin requiere un pueblo celoso de su libertad y custodio insobornable de su destino en la vida y en la historia. La legislacin de emergencia otorga mayores poderes en favor de 1 rgano del Estado, siendo, por lo general, favorecido el Poder Ejecutivo Las pautas de limitacin y control tienden a: a) La eficacia de la medida que procura superar la emergencia, y b) La proteccin de los individuos cuyos derechos y garantas se restringen. Por lo antes mencionado es necesario que la emergencia sea declarada, que sea susceptible de control judicial de constitucionalidad, que el rgano de poder exprese los motivos que fundan el acto; que sea establecida la limitacin territorial y temporal del instituto, debiendo subsistir el funcionamiento de los tres poderes. Adems, debe quedar bien claro, que ninguna emergencia confiere poderes superiores o ajenos a la Constitucin y, menos an que importe suspensin de la vigencia de esta ltima. 152

Jurisprudencia en materia de emergencia constitucional: La Corte Suprema ha puntualizado las condiciones., de validez constitucional de una ley de emergencia: "Para que la sancin de una ley de emergencia est justificada es necesario: 1) Que exista una situacin de emergencia q imponga al est el deber de amparar los intereses vitales de la comunidad; 2) Que la ley tenga como finalidad legtima la de proteger los intereses generales de la sociedad y no a determinados individuos; 3) Que la moratoria sea razonable, acordando un alivio justificado por las circunstancias; 4) Que su duracin sea temporal y limitada al plazo indispensable para que desaparezcan las causas que hicieron necesaria la moratoria. Cabe concluir que las pautas que justifican una legislacin de emergencia dan validez constitucional al instituto son: a) real situacin de emergencia constatada o declarada por rgano competente y control judicial. b) fin de inters social y pblico. c) transitoriedad, d) razonabilidad del medio elegido. Decretos de necesidad y urgencia dictados por el Poder Ejecutivo: la Corte Suprema ha tenido oportunidad de pronunciarse en el caso "Peralta" (fallo anterior a la reforma constitucional de 1994), en donde los actores suscribieron un plazo fijo a siete das, con un banco, con vencimiento el 3/1/90. A esa fecha el P.E.N. haba dictado el decr. 36/90, por el que se limit la devolucin de los depsitos a la suma de un milln de australes, abonndose el excedente en Bonos Externos 1989, medida que complement el Banco Central. Contra ese decreto los actores dedujeron accin de amparo solicitando su inconstitucionalidad y el pago de los intereses convenidos con la entidad bancaria. Varias son las cuestiones: La primera es el achaque de inconstitucionalidad del decreto, porque no tiene atribuciones el Poder Ejecutivo para disponer en esa materia, desde el momento que se trata de una atribucin del Congreso, violando de esa manera la divisin de poderes. La corte igualmente le da validez constitucional al decreto, condicionado a dos razones fundamentales: 1) que en definitiva el Congreso Nacional, en ejercicio de poderes constitucionales propios no adopte decisiones diferentes en los puntos de poltica econmica involucrados; 1) porque ha mediado una situacin de grave riesgo social, frente a la cual existi la necesidad de medidas sbitas del tipo de las instrumentadas en aquel decreto, cuya eficacia no parece concebible por medios distintos a los arbitrados". El decreto en cuestin adquiere validez constitucional porque: - La C. N. debe ser interpretada de manera dinmica y de acuerdo a las exigencias sociales actuales; - El decreto fue dictado por una situacin de emergencia y ratificado tcitamente por el Congreso; - En principio de la divisin de poderes debe ser interpretado de manera flexible; - En la realidad, el Congreso le ha delegado al P,E., ms precisamente al Banco Central, la regulacin monetaria; - Las limitaciones impuestas a los derechos patrimoniales y al principio de igualdad ante la ley fueron razonables, atento la emergencia de que se trata La reforma constitucional de 1994 establece dentro de las atribuciones Id Poder Ejecutivo la de dictar decretos de necesidad y urgencia. 153

Cabe aclarar que estas declaraciones de emergencia se diferencian del estado de sitio; fundamentalmente, porque no se presenta primero como una suspensin de garantas y/o derechos como s ocurre con el segundo. Entre los institutos de emergencia, la Constitucin formal regula uno solo, que es el estado de sitio, aplicable a la emergencia de la guerra y al desorden domstico. Fuera de la Const formal, nuestro derecho constitucional material reconoci la ley marcial, el estado revolucionario, el estado de guerra interna y numerosas medidas de contencin de crisis econmicas. Otras emergencias: Estado de asamblea: Podemos decir que es la convocatoria de todas las milicias, y el sometimiento de stas a la ley y tribunal militar. Alcanzando este rgimen a todos los que se levanten en armas. Viene esta institucin de la poca colonial en donde se denominaba asamblea al llamado de las tropas para la formacin del ejrcito. Ley marcial: Es un instituto de emergencia que se aplica tanto en caso de guerra como de conmocin interior. Consiste en extender a los civiles la jurisdiccin militar, en razn de asumir la autoridad militar el gobierno de tropas y civiles, que la siguen o que se hallan en el lugar. Esto obedece a graves razones de peligro y de lucha efectiva. En nuestro derecho la ley marcial no aparece dentro de la const formal. El derecho constitucional material ha conocido, en nuestro pas la aplicacin de este instituto; en 1869 se aplic a raz de la intervencin de la provincia de San Juan. En varias oportunidades se ha planteado el conflicto de competencias si sera militar o civil, pronuncindose la Corte a favor de esta ltima. Ley de defensa nacional: en el Ttulo 1 denominado "Principios Bsicos" se define a la defensa nacional, diciendo que: "es la integracin y la accin coordinada de todas las fuerzas de la Nacin para la solucin de aquellos conflictos que requieran el empleo de las Fuerzas Armadas, en forma disuasiva o efectiva, para enfrentarlas agresiones de origen externo". El empleo de las Fuerzas Armadas para enfrentar las agresiones externas se destaca como uno de los principios fundamentales de esta ley, que en su art 4 destaca la diferencia entre la defensa nacional y la seguridad interna. Esta ltima se regular por una ley especial. Las Fuerzas Armadas no pueden actuar para resguardar la seguridad interna, sino que slo podrn participar, disuasiva o efectivamente, frente a agresiones externas. Se incluye territorialmente dentro de la defensa nacional a los espacios continentales y a las Islas Malvinas y todos los dems espacios insulares, martimos y areos de la Repblica Argentina. Integran el sistema de defensa nacional: a) El Presidente de la Nacin; b) el Consejo de Defensa Nacional c) El Congreso de la Nacin en el marco de sus atribuciones en materia de defensa, a travs de las comisiones respectivas; d) El ministro de Defensa; e) El Estado Mayor Conjunto de las Fuerzas Armadas; f) El Ejrcito, la Armada y la Fuerza Area; g) Gendarmera Nacional y Prefectura Naval Argentina h) El pueblo de la Nacin de acuerdo a las leyes que rigen la movilizacin, servicio militar, el servicio civil y la defensa civil. El presidente ejercer la direccin y conduccin de la defensa nacional, con el asesoramiento de los organismos previstos por la ley. Tambin el ministro de Defensa ejercer funciones de direccin y control 154

que le sean delegadas o no se haya reservado para ser ejercidas por el presidente. Por otra parte, el Consejo de Defensa Nacional ser presidido por el presidente, quien adoptar las decisiones en todos los casos; est compuesto, adems por el vicepresidente de la Nacin, por los ministros, por el responsable de mayor nivel de inteligencia, por el jefe del Estado Mayor Conjunto y Estados Mayores Generales cuando el ministro de Defensa lo considere necesario y por los presidentes de las Comisiones de Defensa de la Cmara de Diputados y Senadores de la Nacin y por dos integrantes de cada una de dichas comisiones, uno por la mayora y otro por la primera minora. El presidente puede invitar a participar a otras personas. En relacin a los civiles podrn ser requeridos para asegurar la defensa nacional. Por ltimo, cabra destacar que los organismos de inteligencia de las Fuerzas Armadas no podrn tener como hiptesis de trabajo cuestiones relativas a la poltica interna del pas. Ello constituye un avance en orden al respeto de postulados esenciales del sistema democrtico.

UNIDAD 14: GOBIERNO ARGENTINO La forma de gobierno y forma de estado Es habitual distinguir tres supuestos o elementos constitutivos de un Estado: a) el elemento geogrfico o territorio; b) el elemento humano o poblacin; y c) el elemento formal o poder poltico. Algunos constitucionalistas adicionan a stos un cuarto elemento que es el gobierno como conjunto de rganos que ejercen el poder. Segn Biscaretti di Ruffia, la forma de Estado est determinada por la posicin que ocupan y las relaciones que guardan entre s el gobierno, el pueblo y el territorio, los tres elementos constitutivos del Estado, en tanto que la forma de gobierno est determinada por la posicin que ocupan y las relaciones que guardan entre s los diversos rganos constitucionales del Estado. Mientras que Estado hace referencia a una comunidad poltica considerada como institucin o rgimen, el gobierno, en cambio, es uno e los elementos del Estado. En este orden de ideas y, conforme lo sostiene Bidart Campos, la forma de gobierno es la forma de uno de los elementos del Estado, sea, la manera de organizar y distribuir las estructuras y competencias de los rganos que componen el gobierno. Es el problema de quin ejerce el poder. Responde a la pregunta quin manda? Y la forma de Estado, en cambio, ya no es la de uno de sus elementos, sino de la institucin misma, el propio Estado. Atae pues, al problema de cmo se ejerce el poder; responde a la pregunta cmo se manda? De este modo, podemos aceptar la definicin de Posada, quien concepta la forma de Estado como la manera segn la cual funciona la actividad del Estado, y al funcionar se concreta en una organizacin y una estructura. Segn cmo el poder estatal se ejerza en relacin a la base 155

fsica o territorio en que se asienta el Estado vamos a tener estados unitarios o federales. Segn como el mismo poder se ejerza en relacin al elemento humano, las formas de Estado pueden ser democrticas, autoritarias y totalitarias. Es el poder frente a la poblacin. La forma de Estado, nos dice Ruiz del Castillo, se mezcla con cuestiones de fondo, pues toma en consideracin la totalidad de los elementos del todo -territorio, poblacin, poder- mientras que la forma de gobierno termina slo la estructura del ltimo de estos elementos. La forma de gobierno del art 1 CN. Antecedentes y anlisis Dice textualmente: "La Nacin Argentina adopta para su gobierno la forma representativa republicana federal, segn 10 establece la presente Constitucin". La C.N. establece de este modo el federalismo como la forma de Estado, y la forma representativa y republicana como la forma de gobierno, todo ello aclarando que es "segn 10 establece la presente Constitucin", con lo que est dando una filiacin local, propia y adaptada a la realidad que la circunda; es decir, que las formas adoptadas no son abstractas sino concretas. Del propio texto surge que los constituyentes del 53, no crearon ni inventaron una forma de gobierno; por el contrario, esta forma est vaciada en el molde de la Constitucin de los Estados Unidos, nico modelo de verdadera federacin que existe en el mundo. Los constituyentes no han copiado el modelo norteamericano; han adoptado su forma de gob e innovaron en todo aquello q no armonizaba con los antecedentes y la idiosincrasia del pas. Una de las grandes ventajas de esta adopcin ha sido encontrar formado un vasto cuerpo de doctrina, una prctica y una jurisprudencia que ilustran y completan las reglas fundamentales y que podemos y debemos utilizar en todo aquello que no hayamos querido alterar por disposiciones peculiares". en todos los casos en que se apartaron del modelo norteamericano, modelando la forma de gobierno y condicionndola a las propias normas jurdicas que la Constitucin determina, es indudable que lograron superar a ')u modelo, no slo porque nuestra Ley Fundamental se ajusta ms a los principios esenciales del gobierno republicano y federativo contemporneo, sino tambin porque ha sido ms previsora y apta para amoldarse a las nuevas circunstancias impuestas por la incesante evolucin de una sociedad que, como la nuestra, se encuentra en pleno desarrollo. Representativa: Nuestra Constitucin establece en su arto 22, confirmando lo dispuesto en el arto 10, que "el pueblo no delibera ni gobierna sino por medio de sus representantes y autoridades creadas por esta Constitucin", y as lo enfatiz la Corte en el caso "Alem" de 1893, cuando dijo: "En nuestro mecanismo institucional, todos los funcionarios pblicos son meros mandatarios que ejercen poderes delegados por el pueblo, en quien reside la soberana originaria". El rgimen representativo es definido por Carr de Malberg como sistema constitucional en el que el pueblo se gobierna por medio de sus elegidos, puntualizando adems que tiene su punto de partida en el sistema de la soberana nacional. La representacin poltica es elemento esencial e inseparable del rgimen democrtico en su generalizada y prcticamente nica manifestacin contempornea: la democracia indirecta. Finalmente debemos decir que el arto 22 de la C.N. describe al final el delito de sedicin, que consiste en la violacin del ya citado principio representativo de gobierno, cuando atribuyndose los derechos del pueblo y peticionando a nombre de ste, se intenta la quiebra del sistema constitucional y de las instituciones polticas. Las formas semidirectas: Las llamadas formas semidirectas o democracia semidirecta fueron apareciendo en el derecho constitucional comparado a fines del siglo XIX en los EE. UU. y en Europa. Entre ellas se destacan el referendum, el plebiscito, la iniciativa popular y la destitucin 156

popular y son procedimientos que posibilitan la participacin directa del pueblo en el proceso de elaboracin de determinados actos gobierno, combinando de esta manera, la idea de democracia directa con idea de democracia representativa. La reforma constitucional de 1994 incorpor en los arts. 39 y 40 las instituciones de la iniciativa y la consulta popular. La iniciativa popular que consiste en el derecho de una parte del cuerpo electoral a presentar un proyecto de ley, cuyo tratamiento se torna obligatorio para el rgano legislativo, ha sido receptada, por el nuevo texto constitucional en el art 39, estando expresamente excluido de la posibilidad de presentacin de proyectos lo concerniente a reforma constitucional, tratados internacionales, tributos, presupuesto y legislacin penal. El nuevo art 40 de la C.N., por su parte, engloba bajo la denominacin de Consulta popular", a las dos especies clsicas: el referendum y el plebiscito. El primero, se hace efectivo mediante un procedimiento de consulta al cuerpo electoral, para que ste y a travs del sufragio, se pronuncie sobre un J de gobierno, especialmente de carcter legislativo, pudiendo ser: ante legem o post legem; constitucional, legislativo o administrativo; facultativo obligatorio; y de consulta o de ratificacin. El plebiscito, en tanto, es el derecho reconocido al cuerpo electoral, al q se consulta sobre un asunto esencialmente poltico, ya sea de naturaleza institucional o gubernamental. La repblica: suele mencionarse en la clasificacin de la forma de gob, con cierta autonoma. Gonzlez dice que "la repblica es la forma sustancial de casi todos los gobiernos de libertad, cuya esencia radica en la participacin del pueblo en el gobierno"; y Aristbulo del Valle la considera como "la comunidad poltica organizada sobre la base de la igualdad de todos los hombres, cuyo gobierno es simple agente del pueblo, elegido por el pueblo de tiempo en tiempo y responsable ante el pueblo de su administracin: En el sentido de las constituciones de EE. UU. y de la Argentina, esta idea general se complementa "pon la existencia necesaria de tres departamentos de gobierno, limitados y combinados, que desempean por mandato y como agentes del pueblo, los poderes Ejecutivo, Legislativo y Judicial". Principios esenciales de todo rgimen republicano: a) Eleccin popular de los gobernantes: la constitucin encuentra en el pueblo el poder poltico, facultndolo para elegir a sus gobernantes por medio del sufragio. De esta manera todos los funcionarios pblicos han de obtener su ttulo, directa o indirectamente de la voluntad popular la Constitucin ha previsto la elegibilidad para integrar los poderes polticos del Estado mediante elecciones directas, tanto para la conformacin del rgano legislativo (arts. 45 y 54) como as tambin para eleccin de presidente y vicepresidente de la Nacin (ar1. 94 y ss.). b) La separacin de poderes: El antecedente doctrinal de la separacin de los poderes est en Montesquieu, quien lo tom de Locke, diseando la clsica teora de los frenos y contrapesos. La parte orgnica de nuestra Constitucin, ha receptado esta clsica divisin de poderes, otorgando a cada uno de ellos' el ejercicio de sus facultades soberanas en cuanto a dictar, ejecutar y aplicar las leyes en el orden nacional. Es necesario destacar que tal divisin no es absoluta; por el contrario, debe existir una prudente cooperacin entre ellos de manera que cada poder tenga una accin moderadora sobre los otros y todos en conjunto realizar con eficacia las funciones del Estado. c) Periodicidad de los mandatos: la rep, contraria a los cargos pb de tipo vitalicios, reconoce como uno de sus principios, la renovacin peridica de los funcionarios pblicos, con excepcin de los jueces, que 157

segn nuestra Constitucin y con el fin de lograr una real independencia de los otros dos poderes polticos del Estado, "conservarn sus empleos mientras dure su buena conducta" (art. 110 C.N.). De acuerdo a nstro sist constitucional, la duracin de los cargos est determinada segn la nat y el fin institucional de cada uno de ellos. d) Responsabilidad de los funcionarios pblicos: los representantes del pueblo deben responder ante sus comitentes y ante la nacin. Nuestra Constitucin, respetuosa de los principios republicanos ha establecido el juicio poltico, el jurado de enjuiciamiento y el procedimiento para la remocin de los legisladores nacionales e) Publicidad de los actos de gobierno: es otro de los caracteres distintivos de la forma republicana, imprescindible para llevar a la prctica la responsabilidad de los gobernantes mencionada en el prrafo anterior. La propia Constitucin prev la comunicacin a la prensa de los resultados de determinados actos (arts. 83 y 99 inc. 3) de donde podemos inferir la importancia que se le concede a la publicidad de los actos de gobierno. Este principio republicano constituye la regla, y slo excepcionalmente, es vlido apartarse de ella cuando se justifique que la publicidad de un acto gubernamental, podra hacer peligrar las relaciones con otros estados o la propia seguridad nacional, por ejemplo; pero como toda excepcin, siempre debe ser interpretada restrictivamente. f) La igualdad ante la ley: otro principio de la frmula republicana es la igualdad de todos los hombres ante la ley. Por ello, Aristbulo del Valle deca que la repblica es la comunidad poltica fundada sobre la base de la igualdad de todos los hombres. Nuestra Constitucin la consagra en su art 16 como una consecuencia necesaria de la libertad, de manera tal que existe entre ambas una ntima vinculacin, siendo adems postulados esenciales como fundamentos de un Estado democrtico. La forma federal de estado Segn como se organice y ejerza el poder estatal en relacin al territorio en que se asienta el Estado, vamos a tener estados unitarios o estados federales. Nuestra Constitucin consagra en su art 10 el federalismo como la forma del Estado argentino, descentralizando de esta manera el poder poltico respecto al territorio, dando lugar as a la coexistencia en la Repblica: un gobierno nacional con gobiernos locales o provinciales, regulados en cuanto a sus atribuciones y competencias por la propia Constitucin (arts. 13,31 Y 121 al 129 C.N.). La adopcin del sistema federal, no fue una creacin artificial de nuestros constituyentes de 1853, sino el resultado de una larga lucha y la supuesta concreta a las exigencias histricas de un pueblo. Las pcias argentinas, q histricamente preexistieron al Est federal, al organizarse en 1853 bajo esta forma de Est, delegaron al gob nac una parte, bien definida, de los poderes que le eran propios, reservndose el remanente, continuando as su existencia como entidades polticas autnomas integrantes de una organizacin poltica superior (el Estado federal), que se caracteriza como una unin indisoluble indestructible. Formas de gobierno: tal como lo advierte Linares Quintana el vocablo gobierno indica la accin y el efecto de mandar con autoridad, ordenar, dirigir y regir; es decir que el gobierno es la organizacin mediante la cual la voluntad del Estado es formulada, expresada y realizada. Vemos entonces cmo hay una tendencia en considerar al gobierno como un conjunto de rganos que tienen a su cargo las funciones del poder estatal, incluyendo en este concepto tanto al rgano ejecutivo como al legislativo y al judicial; y as lo entiende el constitucionalismo cuando habla de gobierno en Amrica. En cambio, una concepcin ms restringida y que correspondera al rgimen parlamentario considera gobierno al Poder Ejecutivo, es decir, concretamente, al gabinete. 158

Sin lugar a dudas, aun cuando se involucra en el concepto de gobierno a los tres departamentos del poder, sostiene Bidart Campos, el ncleo gubernativo se halla en la funcin ejecutiva, o sea en el cuerpo minoritario, a veces unipersonal, que asume la conduccin del Estado, la gobernacin y la administracin propiamente dichas. Clasificacin de formas de gob: Desde los albores del pensamiento poltico, observamos la necesidad de una constante bsqueda de criterios a los fines de distinguir los distintos tipos de gobierno. Vemos as cmo en la antigua Grecia, se clasificaban las formas de gobierno teniendo en cuenta el nmero de los gobernantes, se distingua entre: monarqua, gobierno de uno solo; aristocracia, gobierno de pocos y democracia, gobierno de todos. Esta clasificacin, evidentemente insuficiente, pues slo toma en cuenta la cantidad de quienes gobiernan, es admitida por Platn y Aristteles, pero teniendo en cuenta adems el valor justicia. De esta manera, Aristteles distingue entre formas de gobierno que tiendan al bien comn y las viciadas o corruptas que son aqullas en que los gobernantes buscan su propio beneficio. Entre las primeras, a las cuales denomina formas puras, incluye a la monarqua, la aristocracia y la democracia; en tanto que en las segundas, a las que llama formas impuras o corruptas, ubica a la tirana, la oligarqua y la demagogia, todas como degeneraciones de las tres primeras. En la Repblica romana crey hallar la frmula ideal: el principio monrquico representado por los cnsules; el principio aristocrtico por el Senado y el principio democrtico por los comicios y tribunas. Montesquieu, si bien distingue tres formas de gobierno, vara en su clasificacin. El autor del Espiritu de las leyes, habla de repblica, monarqua y despotismo. La primera es la forma en que el pueblo,*tero, o parte del pueblo, tiene el poder soberano, su principio es la virtud; la segunda, o sea la monarqua, es cuando gobierna uno solo, con arreglo a leyes fijas y establecidas, su principio es el honor; y el despotismo es el gobierno de una sola persona sin ley y sin norma, lleva todo segn su voluntad y su capricho, su principio es el temor. La repblica, a su vez, puede dividirse en democracia y aristocracia, segn el poder soberano resida en todo el pueblo o en una parte de l. Maquiavelo, con su obra clsica, introduce la palabra Estado para referirse a los distintos regmenes polticos conocidos, y clasifica las formas de gobierno en repblicas o principados. Prlot distingue cuatro tipos o formas de gobierno: democracia, oligarqua, monocracia y rgimen mixto. Si las decisiones polticas fundamentales son tomadas por la mayora, estamos en presencia de una democracia. Cuando algunos, que son la minora, deciden segn sus intereses, tenemos la oligarqua. Cuando uno solo se transforma en soberano, nos encontramos con la monocracia. Rgimen mixto es aqul donde encontramos combinadas las tres formas precedentes, o dos de ellas por lo menos. Jellinek, por su parte, clasifica las formas de gobierno en dos: monarqua y repblica, de las que derivan una serie de variedades. Santo Toms, que si bien recoge la clasificacin aristotlica de formas "puras" e '-impuras", toma en cuenta a los fines de clasificar las formas de gobierno, el fin o "principio" propio de cada "rgimen". De esta manera distingue la monarqua (cuyos "principios" son la virtud y la unidad); la aristrocracia (cuyos "principios" son la virtud y la justicia distributiva); la oligarqua (cuyo "principio" es la riqueza); la democracia (cuyo "principio" es la libertad) y la tirana (cuyos "principios" son el egosmo y la violencia). En la actualidad, muchos de los criterios ya expuestos, han sido desplazados por otros ms realistas. Teniendo en cuenta la distribucin funcional u orgnica, los gobiernos pueden clasificarse en tres formas: 1) parlamentaria, 2) 159

presidencialista y 3) colegiada. Parlamentaria: La forma parlamentaria surge como resultado de la evolucin paulatina de las prcticas institucionales de Inglaterra; de manera tal que no ha sido una creacin terica, sino que por el contrario, aparece como consecuencia de la transformacin que gradualmente sufre la monarqua absoluta para dar paso a una monarqua limitada para luego pasar de sta a una monarqua parlamentaria. Esta forma de gobierno no responde a un tipo uniforme, sino que ofrece diferentes variantes de acuerdo a las necesidades de cada pas. Su funcionamiento tiende a mantener un equilibrio permanente entre Parlamento y gobierno (Poder Ejecutivo o gabinete), mediante la coordinacin o colaboracin de funciones, ya que no existe la separacin de poderes. Es as, entonces, que un rgimen parlamentario en sentido estricto es aquel donde la nica institucin democrticamente legtima es el Parlamento; en tales sistemas, la autoridad del gobierno depende por completo de la confianza parlamentaria. Otra caracterstica del sistema parlamentario es la llamada dualidad: jefaturas; es decir que encontramos una ntida separacin entre la jefatura del Estado y la jefatura del gobierno. El jefe del Estado, quien viste la representacin de la comunidad poltica soberana, puede ser un rey en caso de una monarqua constitucional; o un presidente, en el caso de una repblica De manera que el cargo es hereditario cuando se trata un rey y electivo, cuando es un presidente, siendo considerado siempre polticamente irresponsable. El Jefe de Estado es un magistrado estable q se encuentra por encima del Parlamento y del gobierno; actuando normalmente como elemento entrelazante y moderador de los poderes del Estado. El Poder Ejecutivo o gobierno en sentido estricto, est a cargo de un Jinete presidido por el primer ministro, que es el jefe del gobierno. El gobierno o gabinete, designado de ordinario por el jefe de estado, respetando en la prctica la mayora que prelvalezca en el Parlamento, es quien ejerce la direccin poltica del Estado, fijada de antemano por el rgano legislativo; de esta manera se trata de lograr, mediante colaboracin funcional y un sistema de recprocas y eficientes facultades de control, el equilibrio de todo el sistema que es una de sus caractersticas ms sobresalientes. El gabinete requiere para poder gobernar, la lanza continua del Parlamento; por el contrario el llamado voto de censura, o sea la negativa por parte del rgano legislativo a conceder el voto de confianza pedido por el gobierno, consiste en la posibilidad de que el Parlamento pueda provocar la dimisin del gabinete y ser reemplazado por uno nuevo. Frente a este tipo de situaciones, es decir, cuando se produce un conflicto de poderes, el gobierno puede demandar del jefe de Estado la disolucin del Parlamento, debiendo convocarse a nuevas elecciones para integrarlo nuevamente. Si bien es cierto que el parlamentarismo proporciona un contexto institucional ms dinmico y ms flexible y adaptable para el establecimiento y consolidacin de la democracia, esto no significa que cualquier tipo de rgimen parlamentario sea capaz de hacerlo. Por ltimo es de hacer notar que, mientras el presidencialismo corresponde siempre a una repblica, el parlamentarismo puede pertenecer a una repblica o a una monarqua constitucional; diferencia esta q tiene su imp, ya que el prestigio que suele tener un monarca como jefe del Estado, contribuye en forma esencial a la legitimidad del sistema poltico y a su estabilidad. Presidencialista: El sistema presidencialista encuentra sus orgenes en la convencin constituyente norteamericana de 1787, donde se discuti la necesidad de adoptar una forma poltica que respondiera a las necesidades de ese momento. La influencia de Montesquieu se hizo notar ntidamente, en cuanto a la concepcin de un gobierno donde la separacin de poderes fuera realidad. De esa manera se asignaba la 160

funcin ejecutiva a un rgano permanente, unipersonal, de origen popular y elegido peridicamente. Este ppo de la separacin de poderes, recibe adopcin plena en la Convencin de Filadelfia, como la manera ms eficiente de resguardar la libertad de las personas frente al poder del Estado. Hay pues, en los sistemas presidenciales, un Ejecutivo investido de considerables facultades constitucionales, que incluyen por lo general el control total de la composicin del gabinete y la administracin; que es elegido directamente por el pueblo, para un perodo fijo y es independiente de los votos de confianza parlamentarios. No slo es depositario del Poder Ejecutivo, sino tambin jefe del Estado y nicamente puede ser destituido por los mecanismos previstos en las propias constituciones, como el juicio poltico, en nuestro caso. Debemos destacar aqu dos componentes que, entre otros, diferencian a este rgimen con el parlamentario. El primero es el firme prestigio de legitimidad democrtica, e incluso plebiscitaria, del presidente; el segundo es el carcter invariable de su perodo de funciones. Como ya se lo mencionara anteriormente, otro de los principios del presidencialismo es la unificacin de las jefaturas del Estado y del gobierno en la persona que ejerce el Poder Ejecutivo, quien es auxiliado por los ministros o secretarios de Estado, y cuya funcin es la de ser los ejecutores de su poltica; son responsables ante el mismo presidente, quien los designa y los remueve. Otra nota que lo diferencia con el parlamentarismo, es que en los regmenes presidencialistas, el Legislativo o Congreso, no tiene preeminencia sobre el Ejecutivo, pues, como dice Bidart Campos "ante un Parlamento del cual no es agente, el presidente gobierna, administra y ejecuta libremente ". Esta caracterstica a la que podemos considerar como una consecuencia de la clsica divisin de poderes, hace que en esta forma de gobierno no existan votos de censura, ni la disolucin de las cmaras con elecciones anticipadas. Por lo tanto, Poder Ejecutivo y Parlamento, en este sistema, son rganos separados que funcionan independientemente, sin el deber de rendirse cuenta mutuamente, pero s existen relaciones recprocas y ciertos tipos de control. La mejor forma de resumir las diferencias bsicas entre el sistema presidencial y el parlamentario consiste quizs en decir que, mientras el parlamentarismo imparte flexibilidad al proceso poltico, el presidencialismo lo vuelve bastante rgido. La destitucin de un presidente que ha perdido la confianza del pueblo o de su propio partido es una faena en extremo difcil. Por ltimo, todos los regmenes dependen, para su propia preservacin, del apoyo de la sociedad en su conjunto. Es decir, confan en un consenso pblico que slo reconozca como autoridad legtima el poder que haya sido adquirido por medios legales y democrticos; y depende tambin de la habilidad de los dirigentes para gobernar, inspirar confianza, respetar los lmites de su poder y alcanzar un grado apropiado de consenso. Colegiada: Esta forma de gobierno llamada colegiada o directorial, slo aparece en el derecho constitucional comparado en dos casos bien definidos: el de Suiza, cuya Constitucin de 1848 la incorpora; y el de Uruguay, donde tuvo vigencia en dos oportunidades (1917/33 y 1951/66). En ella, el Poder Ejecutivo est a cargo de un directorio o consejo, cuya presidencia es ejercida en forma rotativa o por eleccin. Se asemeja al parlamentarismo, en la formacin colegiada del Poder Ejecutivo; pero se diferencia de l, acercndose al presidencialismo en la independencia de poderes y en q, p su estabilidad, no depende del voto de confianza del Parlamento. La responsabilidad de los funcionarios pblicos y sus distintas clases. El juicio poltico. Antecedentes 161

La responsabilidad de los funcionarios pblicos es un presupuesto de la repblica democrtica ya que deviene de la propia esencia del sistema que nos impone un obrar tico y moral que ser fundamento de la debida conducta. En consecuencia, todo obrar contrario a lo debido, debe responderse, y esta responsabilidad ser penal, civil, administrativa o poltica, segn sea el hecho cometido, sancin prevista y los procedimientos de control. La responsabilidad les cabe a todos los funcionarios, sin distincin de ninguna naturaleza, variando en todos s casos los procedimientos para hacerla efectiva. El juicio poltico es un procedimiento de control que ejerce el Congreso como consecuencia de la responsabilidad que le cabe a magistrados y funcionarios en un gobierno representativo y republicano, cuyo fin es separarlos del cargo, si hubiera mritos suficientes para ello. Tal como lo tiene dicho Zarza Mensaque, si bien se trata de un procedimiento poltico, no significa que el Senado pueda seguir un criterio discrecional o arbitrario cuando deba determinar la responsabilidad de los ;usados, sino que por el contrario, debe actuar como un tribunal sujeto a L ley Y a los ms altos criterios de justicia, "por ello no puede utilizarse como innoble arma de oposicin o venganza si los cargos que se formulan o estn los suficientemente probados". El senador Summer sostiene q el juicio poltico es un procedimiento poltico, con propsitos polticos que est fundado en culpas polticas, cuyas consideraciones incumben a un cuerpo poltico y subordinado a un juzgamiento poltico tan solo. Aun en los casos de traicin y soborno el juzgamiento es poltico y nada ms". Los antecedentes ms lejanos del tema que nos ocupa, podemos encontrarlos en el impeachment ingls, pero es de destacar que ste, si bien se tramitaba por ante rganos polticos, era de naturaleza penal y alcanzaba no slo a funcionarios sino tambin a particulares. En cuanto a los precedentes ms cercanos tenemos el impeachment de la Constitucin norteamericana, y nuestros proyectos constitucionales de 1819 y 1826, Y el proyecto de Alberdi. Segn lo establece el arto 53 de la C.N., pueden ser sometidos ajuicio poltico: 1) el presidente de la Repblica; 2) el vicepresidente; 3) el jefe de gabinete de ministros; 4) los ministros y 5) los miembros de la Corte Suprema. Con la reforma de 1860 quedaron eliminados los diputados, los senadores y los gobernador de provincias. Creemos q la enumeracin q antecede es taxativa, y en consecuencia no puede ser ampliada por ley. Causales: son causales de responsabilidad las siguientes: 1) mal desempeo en sus funciones; 2) delitos en el ejercicio de sus funciones; y 3) crmenes comunes. Dentro de la primera causal, podemos incluir una amplia gama de situaciones que sin llegar a ser delitos, pueden afectar o perjudicar al servicio pblico y ms an, pueden llegar a producir una deshonra a la investidura pblica, tales como lo seran la ineptitud para el cargo, la insolvencia moral y aun la enfermedad del funcionario que le impida el desempeo eficaz de sus tareas. En relacin a la segunda de las causales, o sea delito cometido en el ejercicio de sus funciones, son aquellas que slo pueden cometer los funcionarios pblicos, como cohecho, abuso de autoridad, malversacin de caudales pblicos, exacciones ilegales, etctera. La tercera y ltima causal, crmenes comunes, se refiere a hechos descriptos y sancionados como delitos por la ley penal; hechos q pueden ser totalmente independientes de la condicin de magistrados o funcionarios, que no tienen vinculacin alguna con el ejercicio de las funciones pblicas, siendo adems de aplicacin a esta causal todo lo expuesto en el prrafo anterior. Procedimiento: el procedimiento corresponde a ambas cmaras del congreso, siendo atribucin exclusiva y privativa de cada una de ellas y 162

no una atribucin congresional. En cuanto a la regulacin que hace nuestra Constitucin del procedimiento, tenemos que corresponde a la Cmara de Diputados la facultad o el derecho de acusar ante el Senado, a los funcionarios y magistrados mencionados en el art. 53, y por alguna de las causales ya enunciadas, necesitando para ello contar con una mayora de las dos terceras partes de sus miembros presentes. Por su parte, el Senado est llamado por el art 59 de la C.N., para actuar como juez en este juicio, debiendo los senadores prestar juramento especial para tales fines. El proceso debe ser pblico, debiendo asegurarse al enjuiciado todas las garantas del debido proceso que consagra el arto 18 de la C.N. Cuando el acusado sea el presidente de la Republica, el tribunal (Senado) debe ser presidido por el presidente de la Corte Suprema; y no por el vicepresidente de la Nacin. Nada dice la Constitucin acerca de quin debe presidir el Senado cuando el acusado es el vicepresidente de la Nacin, pero nada obsta pensar que, al igual que en el caso anterior, debe ser presidido por el presidente de la Corte Suprema. Efectos: la Cmara de Senadores p dictar sentencia condenatoria debe contar con la aprobacin de los dos tercios de los miembros presentes, teniendo dicho fallo un efecto ppal q es la remocin o destitucin del acusado; y un efecto accesorio q no es imprescindible, como es la inhabilitacin p ejercer cargos pblicos, la q a su vez puede ser permanentes o por un plazo det (art. 60 de la C.N.). Adems, esta ltima norma citada, establece q el ex magistrado o funcionario puede ser sometido a proceso penal por ante los tribunales ordinarios, segn la nat de causa ppal q dio origen a su destitucin. Contra la sentencia pronunciada por el Senado no cabe, en ppo, recurso judicial alguno, puesto q la interpretacin sobre los hechos imputados y su valoracin es atribucin exclusiva y privativa de este rgano. Sin embargo, sobre los aspectos formales o de procedimiento, creemos q s es posible el control, sobre todo si lo que se encuentra afectada es una de las garantas del debido proceso. Enjuiciamiento de magistrados federales La reforma constitucional de 1994 excluy del juicio poltico a los jueces de los tribunales inferiores de la Nacin, habiendo implementado en reemplazo de aquel procedimiento y a los fines de la remocin de los magistrados federales, un jurado de enjuiciamiento, el que reconoce mltiples antecedentes en el derecho pblico provincial. En efecto, el nuevo art 115 de la C.N. dispone: Los jueces de los tribunales inferiores de la Nacin, sern removidos por las causales expresadas en el art 53, por un jurado de enjuiciamiento integrado por legisladores, magistrados y abogados de la matrcula fiscal. Su fallo, q ser irrecurrible, no tendr ms efecto q destituir al acusador. Mientras las causales de destitucin no se han visto modificadas (arts. 115, le, prrafo y su remisin al art 53), la Constitucin crea un nuevo rgano para decidir la remocin: el jurado de enjuiciamiento, cuya integracin que ser determinada por ley, debe incluir a legisladores, magistrados y abogados de la matrcula federal. En cuanto al fallo del jurado, el prrafo segundo del artculo en cuestin es terminante cuando dice que ser irrecurrible y no tendr ms efecto que la destitucin del acusado, sin perjuicio de su responsabilidad ante los tribunales ordinarios. En lo q hace a la irrecurribilidad del fallo slo pueden someterse a revisin judicial los aspectos formales o de procedimiento y a los fines de preservar las garantas emergentes de la Constitucin Federal. Por ltimo debemos decir q, al igual q en el juicio poltico, el proceso introducido por la 163

reforma p la remocin de los jueces, tb se desdobla en 1 primera etapa es el Consejo de la Magistratura quien acusa al decidir la apertura del procedimiento, pudiendo suspender al juez y en una segunda etapa a cargo del jurado de enjuiciamiento, quien debe resolver sobre la remocin o no del acusado.

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UNIDAD 15: EL REGIMEN REPRESENTATIVO ARGENTINO Caracterizacin constitucional La forma democrtica de gob admite la posibilidad de clasificarse en "directa" e "indirecta", lo que no quita, por cierto, que puedan combinarse ambas posturas en formas mixtas, denominadas "semidirectas". En el 1 supuesto, la "directa", todo el pueblo en su conjunto decide sobre los temas de gob. Este tipo de democracia, en su forma pura, aparece en la actualidad como de casi imposible implementacin por lo que significa la toma de una gran cant de decisiones tcnicas, y en muchos casos veloces, que imposibilita un debate y una discusin previa que permita una cierta informacin elemental a la ciudadana a los efectos de q ella est en condiciones de decidir con un mnimo de conoc. El segundo supuesto, la democracia "indirecta" o tambin llamada representativa. La soberana popular, presupuesto elemental de la democracia, se manifiesta fundamental y casi exclusivamente a travs de la eleccin r parte del pueblo de sus representantes, es decir que el pueblo no gobierna sino q slo se limita a elegir a sus representantes. Entre estas dos formas extremas, encontramos frmulas mixtas que incluyen elementos de ambas. Se da en llamarlas "democracia semidirecta", semirrepresentativa" o ms propiamente "democracia participativa". En esta, el pueblo no slo elige a sus representantes que gobiernan, como en la directa, sino q tambin participa activamente en una gran cantidad de decisiones gubernativas, como en la directa. El avance del pensamiento y la realidad poltica sealan una tendencia al afianzamiento de los sistemas mixtos como forma actual de gobierno dentro los regmenes democrticos, es decir, si bien se mantiene el sistema representativo, a l se le suman determinados elementos de la democracia directa que lo tornan ms "participativo". La democracia se transforma cada vez ms en un sistema participativo, con lo que se acerca a su "ideal"; y ello es as si consideramos, desde un punto de vista formal y dinmico, que podemos definir en forma mnima como "un conjunto de reglas de procedimiento para la nacin de decisiones colectivas, en la que est prevista y facilitada la participacin ms amplia posible de los interesados". El principio representativo presupone el concepto de representacin. Representacin es la relacin de los integrantes de un grupo jurdicamente organizado ("representado") con un rgano ("representante"), en virtud del cual la voluntad de este ltimo se considera como la voluntad de la expresin de aqullos. Representacin poltica es, "la situacin objetiva por la que la accin de los gobernantes se imputa a los gobernados, siendo para stos de efecto obligatorio, siempre que se ejercite legtimamente en su nombre y con su aprobacin expresa". Creemos que la representacin poltica es una presuncin, en virtud de la cual se supone que el gobernante hace lo que el propio pueblo hara si ocupara ese lugar directamente. La presuncin es relativa. Por cuanto admite la prueba en contrario; con la peculiaridad de que esa rectificacin se debe operar slo peridicamente. De esa manera, a travs del sufragio y las elecciones el pueblo concreta la verificacin del consenso hacia los gobernantes. Por ello, los representantes son responsables polticamente por los actos que realizan y deben "rendir cuentas" de su actividad. En el orden nacional jurdicamente los representantes actan en forma libre y rinden cuenta polticamente frente al pueblo al finalizar su mandato cuando aspiran a ser reelectos. La reforma de 1994 ha establecido la eleccin directa de parte del pueblo en todos los casos, eliminando la eleccin indirecta p los cargos netamente "polticos" (slo contina, en forma transitoria, en el caso de los senadores nacionales). Cabe tener presente q, en todos los casos, se trata de "representacin poltica". En el plano doctrinario, en cambio, algunos han sostenido la necesidad de q la representacin se materialice en razn de la defensa de det int sectoriales (econmicos, religiosos, sindicales, culturales, etctera): la llamada "representacin funcional". En nuestro pas, la representacin funcional ha tenido acogida en el derecho provincial a travs de la formacin de rganos llamados consejos econmicos y sociales que actan como cuerpos consultivos y de asesoramiento. Desde otro enfoque, la representacin pol importa un fenmeno de adhesin hacia el o los representantes, si se cuenta con adhesin se posee representatividad. Nuestra Const de 1853 adopt el sist representativo. Formas semirrepresentativas. Nocin y clases Al hablar de formas semirrepresentativas nos estamos refiriendo a la serie de procedimientos mediante los cuales se le consulta o se le da participacin al cuerpo electoral (pueblo) sobre determinadas cuestiones o asuntos polticos. Estos procedimientos son muy variados, por lo que slo mencionaremos aquellos ms comunes. - Referendum: Consiste en la consulta al cuerpo electoral para que exprese su opinin sobre un acto 166

normativo (constitucin, ley, decreto, etctera). Hay distintos tipos de referendum: a) Segn el acto normativo a que se refiera puede ser constitucional, legislativo, administrativo, etctera; b) segn el momento en que se realice puede ser anterior (ante legem) O posterior (post legem) a la sancin de la norma que se somete a consulta; c) segn su fundamento jurdico, puede ser obligatorio (se impone jurdicamente la consulta en determinados casos) o facultativo (queda librado a la decisin de los gobernantes o a la solicitud de un cierto n de ciudadanos); y d) segn la eficacia q produzca su resultado puede ser consultivo (no obliga al rgano legislativo) o vinculante, es decir que debe aplicarse forzosamente lo dispuesto en el referendum, lo q en algunos sistemas slo puede ser derogatorio o modificatorio, mientras q otros admiten la posibilidad de q sea constitutivo. - Plebiscito: es la consulta al cuerpo electoral sobre una cuestin de vital importancia para el Estado. Es importante aclarar que los lmites de diferenciacin entre el referendum y el plebiscito son muy vagos, y que la mayora de los autores los tratan en forma conjunta. - Iniciativa popular: es la facultad que se acuerda a una fraccin del cuerpo electoral de proponer la sancin de una ley, su modificacin o su derogacin. La iniciativa puede ser tanto formulada (un proyecto articulado) o bien sin formular. - Destitucin popular, revocatoria o "recall": es el procedimiento en virtud del cual una fraccin del cuerpo electoral plantea la convocatoria a todo el electorado para que se decida la permanencia o no de un funcionario o magistrado en el ejercicio de su funcin, quien cesa en ella si el resultado le es adverso por una determinada mayora de sufragios, independientemente del trmino que estipulaba su mandato. Estos mecanismos presentan muchas otras formas, tales como el veto popular, la apelacin de sentencias, etctera. Su incorporacin a la CN de 1994. Antecedentes En nuestro pas estos institutos de la llamada "democracia semidirecta" han tenido una fuerte acogida en muchas constituciones provinciales, ello a pesar de que el arto 50 de la Constitucin Nacional exige que ellas establezcan el sistema representativo en el mbito provincial. En el orden nacional, en cambio, durante la vigencia de la Constitucin de 1853 los antecedentes) se limitaban casi exclusivamente al llamado a "consulta popular" (decr 2272/84) para que el pueblo se pronunciase por la aprobacin o no del, tratado de paz con Chile por el tema del Beagle. La eleccin se realiz en todo el pas, el voto no fue obligatorio y el resultado no era vinculante. Se discuti mucho su constitucionalidad, fundamentalmente en virtud del rgano que llam a la consulta (Ejecutivo), pero tambin porque una parte de la doctrina consideraba que estos mecanismos eran inconstitucionales. Esta discusin se reabri con motivo del llamado a un "plebiscito" o "consulta popular" convocado para el 21 de noviembre de 1993 por el Poder Ejecutivo (decr. 2181/93) p que el pueblo se expidiese sobre la necesidad de la reforma constituional, el que finalmente no se realiz en razn de que se concret el conocido Pacto de Olivos entre Menem y Alfonsn que lo torno en innecesario para los fines del Ejecutivo Nacional. La Convencin Constituyente de 1994, que tena "habilitada" esta materia en razn de lo dispuesto en el art 3 inc. c) de la ley 24.309, termina legalmente con algunas de las polmicas, ya que reconoce especficamente os institutos de la iniciativa popular y la "consulta popular". Iniciativa popular: Se encuentra regulada en el art 39 de la Constitucin Nacional y en la Disposicin Transitoria Tercera. El primer prrafo del artculo dice: "Los ciudadanos tienen el derecho de iniciativa para presentar proyectos de ley en la Cmara de Diputados. El Congreso deber darles expreso tratamiento dentro del trmino de doce meses". De ste, podemos efectuar las siguientes consideraciones: a) Dice "ciudadanos", razonable o no, pero los extranjeros quedaran excluidos de este derecho. b) Implica una modificacin al art 77 de la Constitucin, ya que en base l lo dispuesto en este prrafo, ahora "los ciudadanos" tambin tienen, bajo determinadas condiciones, iniciativa legislativa. c) Las iniciativas deben presentarse en la Cmara de Diputados. d) Al exigirse "expreso tratamiento": qu se quiere significar? "Tratamiento no es, por cierto, sinnimo de aprobacin ni siquiera de decisin. Ser suficiente con que la Cmara de Diputados trate el asunto, ya sea en la comisin pertinente o en el plenario, para que quede satisfecha la exigencia constitucional. Pero no ser necesario que llegue a votar el proyecto, siendo suficiente que lo considere. El segundo prrafo dice: "El Congreso, con el voto de la mayora absoluta de la totalidad de los miembros de cada Cmara, sancionar una ley reglamentaria que no podr exigir ms del 3% del padrn electoral nacional, dentro del cual deber contemplar una adecuada distribucin territorial para suscribir la iniciativa", 167

lo que se complementa con lo dispuesto en la Disposicin Transitoria Tercera que establece que la ley reglamentaria debe ser aprobada en el trmino de 18 meses de la sancin de la reforma constitucional. De estas 2 disposiciones cabe manifestar: a) Para el dictado de la ley reglamentaria se exige la aprobacin de la mayora absoluta de los miembros de cada Cmara. b) La colocacin de un lmite mximo (puede ser muy inferior) del 3% del padrn electoral nacional (hoy aproximadamente 600.000 electores) a la ley reglamentaria, es positiva porque evita el riesgo de que el instituto se vea desvirtuado en razn del alto nmero de electores exigido. c) Con la exigencia a la ley reglamentaria de una "adecuada distribucin territorial" se pretende q la iniciativa tenga una cierta base en dif distritos y no slo en aquellos ms poblados, acentuando los int federales. d) La ley reglamentaria deber ser sumamente prudente y no alterar con requisitos formales, el sentido y fin del instituto. e) El plazo fijado por la disposicin transitoria es ordenatorio para el Congreso, ya que no tiene una sancin expresa. Por ltimo, el tercer prrafo del artculo en anlisis dice: "No sern objeto de iniciativa popular los proyectos referidos a reforma constitucional, tratados internac, tributos, presupuesto y mat penal". Consulta popular: La consulta popular se encuentra regulada en el arto 40 de la Constitucin Nacional. El artculo regula dos tipos diferentes de consultas populares: una vinculante (en el primer prrafo) y otra no vinculante (en el 2 prrafo). El primer prrafo del artculo, que regula la "consulta popular vincu1ante", dice: "El Congreso, a iniciativa de la Cmara de Diputados, podr someter a consulta popular un proyecto de ley. La ley de convocatoria no podr ser vetada. El voto afirmativo del proyecto por el pueblo de la Nacin lo convertir en ley y su promulgacin ser automtica". De ste podemos efectuar las siguientes observaciones: a) La decisin de convocar a esta consulta popular es exclusivamente del Congreso de la Nacin. b) La iniciativa de la consulta corresponde exclusivamente a la Cmara de Diputados de la Nacin. Ello obedece, a las mismas razones manifestadas con respecto a este tema en relacin con el instituto de la iniciativa popular (pto. c) del primer prrafo). c) Lo que se somete a consulta popular es un "proyecto de ley" (sera un referendum legislativo, anterior, vinculante). d) Parece conveniente aclarar, en este supuesto, que en el Congreso existen dos proyectos de ley diferentes: el primero es el proyecto de ley original que puede versar sobre cualquier tema y que puede haber tenido origen, salvo los casos excepcionales fijados por la Constitucin, en cualquiera de las dos cmaras, siendo este proyecto sobre el que se expedir la ciudadana; y el segundo es el proyecto de ley de convocatoria a la consulta popular. Este proyecto puede tener origen, exclusivamente, en la Cmara de Diputados. e) La "ley" de convocatoria no puede ser vetada, al decirlo expresamente la transforma en la nica excepcin constitucional en materia de veto. f) Debe clarificarse el significado de "voto afirmativo del proyecto por el pueblo de la Nacin": a nuestro entender, se refiere a que ms del 50% del padrn electoral debe votar en favor del proyecto de ley. g) Se fijan los efectos en caso de q el voto sea afirmativo, establecindose la promulgacin automtica del proyecto de ley "original"; mientras q no: establece cules son los efectos en caso de voto negativo. El segundo prrafo del artculo en anlisis regula la consulta no vinculante y dice as: "El Congreso o el Presidente de la Nacin, dentro de sus respectivas competencias, podrn convocar a consulta popular no vinculante. En este caso el voto no ser obligatorio". De lo cual podemos manifestar lo siguiente: a) Esta consulta "no vinculante" puede ser convocada tanto por el Congreso como por el Ejecutivo, con el nico lmite referido a que ellos no pueden salirse "de sus respectivas competencias". b) debe tenerse presente q el "mal uso de este tipo de "referendum o plebiscito no vinculante" puede ser riesgoso, ya que puede servir como forma de presin a los representantes, o bien de justificacin de decisiones sumamente complejas y tcnicas. c) En cuanto a la no obligatoriedad del voto, se trata de una excepcin al principio dispuesto en el arto 37 de la Constitucin Nacional. El tercer prrafo del artculo dice: "El Congreso, con el voto de la mayora absoluta de la totalidad de los miembros de cada Cmara, reglamentar las materias, procedimiento y oportunidad de la consulta popular". Aqu caben las siguientes consideraciones: 168

a) Esta ley requiere mayora especial para su dictado, al respecto vale lo ya manifestado supra en el punto 2 (anlisis del segundo prrafo del punto a). b) El xito o fracaso de la aplicacin de este instituto (tanto de la consulta vinculante como de la no vinculante) se encuentra en manos del Congreso. Derechos polticos La diferencia entre ellos se basa en la finalidad de los derechos, por ejemplo los derechos de peticin, reunin, asociacin, expresin, entre otros, son derechos reconocidos constitucionalmente que pueden ser proyectados tanto en el mbito civil como en el poltico. No obstante, podemos decir que los derechos polticos, desde una perspectiva restringida, son aquellos que se relacionan con la calidad de ciudadano (excepcionalmente los extranjeros) y que permiten participar en la vida poltica. Se reducen a 2: a aquellos q permiten participar en la constitucin del gob (sufragio activo) y los q permiten ser designado miembro de l (sufragio pasivo). El ejercicio de los D polticos si bien se dirige a mltiples fines, se propone principalmente influir, en alguna medida y forma, en el funcionamiento del gob. Tienen la caract de manifestarse en forma colectiva. La reforma constitucional de 1994 ha reconocido, en cambio, expresamente a los derechos polticos en la primera parte del art 37. Adems, diversos tratados con "jerarqua constitucional" (art. 75 inc. 22 C.N.) los regulan puntualmente: la Convencin Americana sobre Derechos Humanos (art. 23), la Decl Univ de D Humanos (art. 21), la Decl Americana de los D y Deberes del Hombre Partidos polticos Podemos decir, con Csar E. Romero que "son formaciones sociales e histricas que el Estado moderno debe regular dado su carcter" de instituciones indispensables del proceso democrtico, que por la comunidad de ideales o de intereses sus integrantes aspiran, mediante 1 competicin con otros grupos humanos, a conseguir el control del gob, o al menos, realizar una poltica eficaz, con el propsito de satisfacer intereses u objetivos de bien comn a travs de sus respectivos programas Clasificacin Hay numerosas clasificaciones, solamente enunciaremos algunas de las ms conocidas: 1) Segn su estructura: partidos de cuadros y partidos de masas. 2) Segn su ideologa: partidos de derecha, de centro y de izquierda, 4) Segn su mbito territorial: partidos internacionales y partidos nacionales (dentro de stos, partidos provinciales y municipales). 4) Segn la posicin de gobierno que ocupen: partidos de gobierno y partidos de oposicin. 5) Segn su origen: partidos de gnesis parlamentaria y partidos de creacin exterior. Una clasificacin de importancia es la que tiene en cuenta al "sistema de partidos" y no a los partidos en s. Dentro de ellas podemos citar dos de las ms tradicionales: a) la de Maurice Duverger, que los distingue, segn el nmero de partidos, en tres categoras: 1) el unipartidismo, 2) el bipartidismo y 3) el pluripartidismo y b) la de Giovanni Sartori, quien siempre basndose en el criterio del nmero, perfecciona la anterior y distingue las "clases" de sistemas de partidos entre los siguientes: 1) de partido nico; 2) de partido hegemnico; 3) de partido predominante; 4) bipartidista; 5) de pluralismo limitado; 6) de pluralismo extremo; y 7) de atomizacin. Funciones Las principales funciones de los partidos polticos son: 1) Encauzar la "catica" voluntad popular. 2) Educar al ciudadano para la responsabilidad poltica. 3) Servir de eslabn entre el gobierno y la opinin pblica. 4) Seleccionar a la "elite" q debe dirigir los destinos de la Nacin. 5) Proyectar la poltica de gobierno y controlar su ejecucin. Ppos del ordenamiento constitucional y legal El llamado proceso de constitucionalizacin de los partidos polticos cuenta con cuatro fases, segn una ya clsica clasificacin de Trieppel: a) lucha o repudio; b) ignorancia; c) reconocimiento o legalizacin 169

y d) incorporacin. a) Lucha o repudio: En el siglo XVII se denominaba a los "partidos" con el trmino "facciones", y ellos eran condenados tanto por los tericos del absolutismo como por los precursores de la democracia y del liberalismo. Este rechazo se deba a que definan la res publica como el bien comn del pensamiento clsico y escolstico, y este bien comn no admita ni poda admitir divisiones diferentes pues su caracterstica fundamental era la unidad. As se afirma que "los padres de la democracia en el siglo XVIII distaban mucho de considerar fundamental lo que hoy en da se considera como concomitante fundamental de la democracia, esto es, la diversidad de opiniones e intereses. Sus postulados iniciales eran la unidad y la unanimidad". Por lo tanto en esta etapa no solamente no se encuentran reconocidos los partidos polticos en textos legales, sino que incluso, en ciertos casos, eran combatidos por stos. b) Ignorancia: Las constituciones liberales y la legislacin de mediados del siglo XIX en adelante no los proscribian, pero tampoco los mencionaban, sino que simplemente los "ignoraban". Ello se deba a una postura "agnstica" del Estado liberal del siglo XIX con relacin a los partidos polticos. c) Reconocimiento o legalizacin: La importancia creciente adquirida por los partidos polticos los haba convertido en piezas fundamentales de la democracia, independientemente de los reconocimientos legales. La 1 ley suprema q los incorpor expresamente fue la de Cuba de 1940. d) Incorporacin: La incorporacin a que hace referencia Trieppe no es con respecto al texto constitucional sino que se produce cuando los fines del partido se identifican absolutamente con los del Estado. Con esto se desemboca en el rgimen de partido nico o del "Estado-partido", el q en la actualidad, con la cada de los regmenes comunistas, se encuentra el crisis. Las llamadas "democracias populares" eran el principal ejemplo de esta situacin. Nuestra Constitucin de 1853/60 formaba parte de las de la fase b: mencionada supra, por lo que no haca referencia alguna a los partidos polticos Las posteriores reformas tampoco los tuvieron en cuenta, como no lo haca la Constitucin de 1949. Por cierto, esta indiferencia no impidi el crecimiento y consolidacin de quienes se han transformado en principales protagonistas de la vida poltica argentina. Existen dif tipos de control estatal sobre los partidos. Bicaretti di Ruffia distingue tres: 1) meramente exterior (o negativo); 2) ideolgico programtico; y 3) estructural y funcional interno. Afirma el autor q "A menudo los tres procedimientos se han integrado progresivamente entre s, ya que, a travs del paso de uno a otro, el Estado, en realidad no ha ms que intensificar cada vez ms el control. En un primer perodo, efectivamente, se preocup slo del aspecto externo de la organizacin de los partidos, reglamentndolo negativamente desde fuera para que su actividad no chocase con el orden constituido; sin embargo en un segundo momento, ya no se content con una vigilancia solamente extrnseca y se pas a examinar el contenido de su programa poltico para asegurarse que no contrastase con los principios polticos formadores de la forma tpica elegida por el Estado; en fin, en una ltima fase, se ha comprobado adems, que tambin la estructura y el funcionamiento interno de los partidos se inspiran en aquellos principios democrticos en los cuales se informaba toda nuestra organizacin estatal". La ley vigente, 23.298 de octubre de 1985 a la que nos remitimos, recoge una gran cantidad de principios ya establecidos en las legislaciones anteriores. En forma sinttica., podemos decir que: a) Garantiza "a los ciudadanos el derecho de asociacin poltica para agruparse en partidos polticos democrticos" y "a las agrupaciones el derecho a su constitucin, organizacin, gobierno propio y libre funcionamiento como partido poltico". b) Declara en el art 2 que son "instrumentos necesarios para la formulacin y realizacin de la pol nac" y que "les incumbe, en forma exclusiva, la nominacin de candidatos para cargos pblicos electivos". c) Se establecen distintos tipos de organizaciones partidarias: a) partidos de distrito; b) partidos nacionales y c) las confederaciones, fusiones y alianzas transitorias (arts. 7 a 10). Los partidos deben presentar una declaracin de principios (programa o bases de accin poltica), su carta orgnica, su nombre y antes de cada eleccin su plataforma electoral. d) se dispone q tipos de aportes no pueden recibir los partidos. Se establece un Fondo Partidario Permanente en virtud del cual el est financia en parte la act partidaria. e) se establecen las causales de caducidad y extincin de los part pol. f) se establece q el procedimiento ante el juez electoral es siempre verbal, actuado, sumario y de doble instancia. El nvo art 36 CN: a) Los partidos polticos, aun cuando su creacin y ejercicio de actividades es libre, deben sujetarse al respeto de la Constitucin, de lo que puede inferirse que no son constitucionales los 170

partidos "antisistema" o "antidemocrticos". b) Se "garantiza" (en realidad se les exige) una organizacin y funcionamiento democrtico como as tambin la representacin de las minoras. Esto, si bien se vincula con la vida interna del partido, se exige en razn del rol que cumplen los partidos en el sistema democrtico. c) Se les garantiza la competencia para la postulacin de candidatos a cargos pblicos. d) Se les garantiza el "acceso a la informacin pblica y la difusin de IS ideas", lo que deber ser reglamentado en forma razonable. El tercer prrafo del artculo dice "El Estado contribuye al sostenimiento econmico de sus actividades y de la capacitacin de sus dirigentes". Por ltimo se les exige q den publicidad del origen y destino de sus fondos y patrimonio. El sufragio. Concepto y naturaleza El sufragio es "el derecho poltico que tienen los miembros del pueblo del Estado de participar en el poder como electores y elegidos, es decir, el derecho a formar parte del cuerpo electoral y, a travs de ste, en la organizacin del Poder". De manera tal que este medio o instrumento cumple fundamentalmente dos funciones: la electoral y la de participacin gubernativa. La primera implica elegir gobernantes y la segunda adoptar decisiones gubernativas. Se considera al sufragio: 1) un derecho, tanto natural como positivo. De todos modos hoy es ms fuerte la tendencia por la segunda posicin, ya que si se tratase de un derecho natural debiera ser ejercido por todos sin exclusin alguna. 2) un deber, ya que todo el pueblo en su conjunto es un rgano del Estado, y debe por lo tanto participar en las decisiones. 3) un derecho-deber, criterio mixto de las dos concepciones anteriores. 4) una funcin, tanto poltica como pblica, ya que la finalidad de su ejercicio se vincula con el Estado y el poder. En realidad el sufragio es un "acto de soberana". Esta es la postura ms defendida por la doctrina argentina e incluso la Corte Suprema la ha sostenido en el fallo "Ros" ya citado. 5) un poder, tanto estatal como no estatal. Clasificacin a) Segn la forma de emisin: el sufragio puede ser pblico o secreto. La tendencia mundial es la de instaurar el sufragio secreto para garantizar la libertad del elector al emitirlo, sin sufrir por su decisin ningn tipo de represalias o consecuencias posteriores.~ b) Segn los sujetos emitentes: el sufragio puede ser universal o restringido. El primero de los mencionados se viene imponiendo en el orden mundial desde comienzos del siglo XIX. La universalidad admite restricciones lgicas. c) Segn la exigibilidad de emisin: puede ser obligatorio o facultativo. En el primer caso el pueblo debe obligatoriamente participar en la votacin, mientras que en el segundo ello queda a criterio de cada ciudadano. d) 'Segn la proximidad con el elegido: puede ser directo o indio recto. En el primer supuesto el elector elige por s mismo, sin ningn intermediacin, a los representantes. En el segundo caso, en cambio, el elector elige a "terceros", quienes proceden a elegir a los representantes. e) Segn el cmputo de cada sufragio: puede ser nico o plural. El primer caso (llamado tambin simple) se trata del conocido axioma "un hombr = un voto". Cada sufragio es individual y tiene el mismo valor. En el caso del sufragio plural se le autoriza al elector a emitir ms de un voto en una misma circunscripcin electoral o bien a emitirlo en distintas circunscripciones. Caracteres constitucionales Segn la Constitucin, el sufragio es: a) universal, lo que ya haba sido incorporado, aunque exclusivamente para los varones, en 1912. En 1947, la ley 13. O 1 O habilita el voto femenino, que se realiza por primera vez en 1951; b) igual, responde a un principio de justicia. Es el llamado sufragio "nico" o "individual"; c) secreto, tal como se viene realizando desde 1912 (entre 1857 y ese 10, fue pblico); y d) obligatorio, lo que tb ya fue incorporado a la legislacin en 1912. Sistemas y legislacin electorales. Concepto En 1 sentido amplio el sist electoral presupone una conjuncin de factores o reas fundamentales que 171

se vinculan con l, a saber: a) Divisin de circunscripciones electorales (y cantidad de escaos); b) Formas de candidatura (individual o de lista, si esta ltima debe ser cerrada o abierta; exclusividad de postulacin de candidatos a los partidos o no, etctera); c) Procedimientos de votacin y d) Reglas para la distribucin de escaos. En una perspectiva ms restringida, es a esta ltima la que principalmente se toma en cuenta para considerar un sistema electoral, entendindose por tal que se trata del procedimiento por medio del cual -a efectos de la designacin de rganos representativos- los electores expresan su voluntad en votos y los votos, a su vez, se convierten en escaos. En sntesis, es la forma de transformar votos en bancas. Clasificacin La ms importante de las clasificaciones es la que distingue entre sistemas mayoritarios y sistemas proporcionales (a veces la distincin se realiza con los "minoritarios", subdividiendo a stos entre "empricos y proporcionales"). En los mayoritarios al candidato o a la lista que obtiene la mayora, absoluta o relativa, se le asigna la banca o las bancas en disputa. En su versin extrema no se tiene en cuenta a las minoras. Desde una cierta perspectiva, facilita el poder de decisin y la accin de gobierno, la que se ve menos obstaculizada y logra mayor estabilidad. Sus crticos argumentan que favorecen el bipartidismo, ya que presentan una sola opcin. En los proporcionales la distribucin de las bancas es directamente proporcional a los votos obtenidos por cada lista o partido. Existen numerosas variantes: segn el mtodo del cociente (natural; HagenbachBischoff; etctera); segn el mtodo del divisor (D'Hont; imperial; St. Lague; etctera). En el medio de estas dos opciones encontramos una gran variedad de formas, que tienden a corregir los inconvenientes que puede implicar la aplicacin rgida de uno u otro sistema, y que podramos clasificar de sistemas mixtos, que incorporan algunos elementos mayoritarios y otros proporcionales. La constitucin y los sistemas electorales En 1994 se introdujeron distintas reformas en materia electoral a la Constitucin. La mayora de ellas han sido analizadas en el presente captulo, y se ha remitido, en algn caso, a otros captulos de este manual. Nos parece oportuno detenemos, brevemente, en dos modificaciones a las que no nos hemos referido, ellas son: a) Igualdad de oportunidades entre hombres y mujeres y b) Mayora especial para la aprobacin de leyes que modifiquen el rgimen electoral y de partidos polticos. a) El art 37, segundo prrafo, dice: "La igualdad real de oportunidades entre varones y mujeres para el acceso a cargos electivos y partidarios se garantizar por acciones positivas en la regulacin de los partidos polticos y en el rgimen electoral". 1) La Constitucin persigue una "igualdad real de oportunidades" 2) El Estado debe articular "acciones positivas", es decir debe tener una "actitud activa", debe dictar leyes o utilizar otros elementos a los efectos de lograr este fin. La ley 24.012, anterior a la reforma, sera un ejemplo de ello. 3) La regulacin prev la persecucin de la igualdad tanto para los cargos electivos (o pblicos) como para los partidarios, es decir que debe contemplarse tanto dentro de las elecciones generales como en las partidarias. b) El art 77 segundo prrafo dispone: "Los proyectos de ley que modifiquen el rgimen electoral y de partidos polticos debern ser aprobados por mayora absoluta de los miembros de las Cmaras". Su importancia es fuerte, ya que asegura un consenso mayoritario para modificar las reglas de juego formales fundamentales en nuestra democracia. La historia de este artculo, que fue conocido como "68 bis", es por dems peculiar y difcil de olvidar, por lo que la recordamos brevemente. El tema se encontraba incorporado en el punto L del Ncleo de Coincidencias Bsicas -que deba ser aprobado en conjunto- del arto 2 de la ley 24.309. El "Ncleo" fue aprobado por la Convencin Constituyente el 1 de agosto de 1994, incluyendo en tal aprobacin, por cierto, el artculo en anlisis. El 22 de agosto se vot y aprob por unanimidad un "texto ordenado" de la Constitucin (numeraba y reubicaba los artculos) en el cual no se encontraba incluida la norma que analizamos. Este texto ordenado fue publicado el 23 y entr en vigencia el 24 de agosto. Disuelta la Convencin se advirti el error, y el Congreso finalmente, con cierta demora, sancion la ley 24.430 (publicada en el B.O. del 10/1/95), que termin con la cuestin: en su arto 1 manda a publicar el texto "oficial" de la Constitucin que transcribe en forma completa, lo que puede generar conflictos interpretativos en el futuro ya que no coincide exactamente con el "texto ordenado" (23\ el arto 2 aclara especialmente el caso del arto 77 segundo prrafo, y el 3 manda a publicar todo en el Boletn Oficial. 172

Sistemas electorales aplicados en la argentina La primera ley electoral nacional fue sancionada en 1857 (ley 140). Impuso el sistema llamado de lista completa: se votaba por toda una lista de candidatos, aquella que obtena la mayor cantidad de votos se llevaba todas las bancas que estaban en disputa. Este sistema, con algunas modificaciones (en particular en lo que hace a la confeccin de las listas) dispuestas por las leyes 75, 240, 623 y 893, rigi prcticamente hasta la sancin de la ley Senz Pea en 1912. Pero en un perodo muy breve, desde 1902 hasta 1905, tuvo vigencia el sistema de circunscripciones y voto uninominal: la ley 4161 que lo regulaba dispona la divisin de cada distrito electoral en tantas circunscripciones como escaos (o bancas) deban cubrirse. En cada circunscripcin se elega un solo candidato por simple mayora. .). En 1912 se sancion 1: ley 8871 (la ya citada Senz Pea) con la que se aseguraba la representacin de la minora. La ley estableca un sistema de voto restringido (llamado de "lista incompleta"): el elector votaba en cada distrito por las dos terceras partes d< los cargos electorales. Aunque el escrutinio se haca por candidato y no por lista. En 1957 se aplic el sist proporcional en su variante Dhont, an hoy vigente. El primer paso (a consiste en dividir los votos obtenidos por cada partido por 1, por 2, por 3 hasta llegar al nmero equivalente al de bancas que deben elegirse. Luego (b) se ordenan en forma decreciente los cocientes obtenidos sin importar e partido del que provengan (si hay dos cifras iguales se colocan ambas). La cifra que se ubique en el lugar correspondiente a las bancas a elegir, ser (c: la "cifra repartidora". Los votos obtenidos por cada partido (d) se dividir por la cifra repartidora, y el resultado de tal divisin ser el nmero dE bancas que le corresponde a cada partido. Veamos un ejemplo prctico donde las bancas a cubrir son 4. Participan en la eleccin 4 partidos,) obtienen el partido A: 15.500 votos, el B: 12.000 votos, el C: 10.000) el D: 7.500. En base a lo dicho en (a), dividimos el voto de cada partido por 1, 2, 3 y 4. Partido Votos 1 2 3 4 A 15.500 15.500 7.750 5.166,6 3.875 B 12.000 12.000 6.000 4.000 3.000 e 10.000 10.000 5.000 3.333 2.500 D 7.500 7.500 3.750 2.500 '1.875

Seguidamente, siguiendo (b), se ordenan en forma decreciente los cocientes obtenidos. 1 15.500 2 12.000 3 10.000 4 7.750 La "cifra repartidora", en nuestro caso 7.750, obtenida de acuerdo con (c) se divide por la cantidad de votos de cada partido (d): 15.500 (del A) % 7.750 = 2; 12.000 (del B) 17.750 = 1 (restan 0,55 que se pierden); 10.000 (del C) 17.750 = 1 (restan 0,29 que se pierden); y 7.500 (del D) 17.750 = 0.97. De manera tal que en nuestro ejemplo el partido A se queda con 2 bancas, el B con 1, el C con 1 y el D con ninguna. Legislacin electoral en Argentina En el Cdigo Electoral se establece: En forma de sntesis podemos decir que en este cuerpo legal, al que nos remitimos, fundamentalmente se establece: a) En lo referente al sufragio, que es universal, enumerando los pocos casos que quedan excluidos (art. 3); individual (art. 9); obligatorio con algunas excepciones (art. 12) y secreto (art. 13). b) En lo referente a la justicia electoral, ella est a cargo de jueces federales que deben llevar el registro electoral, hasta tanto se designen jueces especficos, y se establece un tribunal que es la Cmara Nacional Electoral. Asimismo contempla las juntas electorales nacionales, formadas en cada provincia y en la Capital Federal por magistrados, que se encargan de la aprobacin de las boletas, la designacin de las autoridades de las mesas electorales, la resolucin de las impugnaciones y todo lo relativo a la validez o nulidad de las elecciones. Tambin realizan el escrutinio, proclaman a los electos y les otorgan sus diplomas. Las decisiones de las juntas son apelables ante la Cmara Nacional Electoral (art. 48 y ss.). c) En lo que se refiere a todos los actos previos a la eleccin, se establece la conformacin de un Registro Nacional de Electores de parte de la Cmara Nacional Electoral. En base a los datos del registro, se 173

confeccionan las listas provisionales, de las que surgen a posteriori el padrn electoral, que se imprime 30 das antes de la eleccin. Se prev que la convocatoria a elecciones la realizan los poderes ejecutivos nacional en la capital y provinciales en las respectivas provincias. Se disponen los distritos, secciones y circuitos electorales, se establecen las mesas electorales donde cada partido puede disponer de fiscales. d) En cuanto al desenvolvimiento de los comicios, se establecen los actos prohibidos durante su desarrollo (arts. 67 a 71), las autoridades de seguridad y de cada una de las mesas (arts. 67, 72 Y ss.), como as tambin detalles referentes a la realizacin de los comicios (art. 83). e) En lo que se refiere al escrutinio, el arto 101 se encarga de distinguir los votos vlidos de los nulos, de los en blanco, de los recurridos y de los impugnados. f) Asimismo se contempla la acc de amparo electoral (arts. 10, 11, 129 Y 147), como as tb todo lo referente a las "infracciones penales", q se dividen en faltas electorales y delitos electorales (art. 125 y ss.). g) Por ltimo, el Ttulo VII trata el Sistema Electoral Nacional. Se contemplan, adecuadas a la reforma constitucional de 1994, la eleccin de presidente y vice (art. 148 y ss.) y la eleccin de los senadores nacionales (arts. 156, 157, 165 Y 166). Para la eleccin de diputados nacionales (art. 158 y ss.) se sigue el criterio de reparticin proporcional D'Hont y se dispone el voto por listas plurinominales "cerradas y bloqueadas". No deja de sorprender que an se mantenga la ley 22.847, sancionada por el ltimo gobierno de facto, en la que, en su arto 3 dispone que la base por diputado segn el censo de 1980 es de 1 cada 161.000 habitantes o fraccin superior a 80.500. La importancia de esta leyes notable (mxime cuando exista el anterior sistema de eleccin presidencial) y no deja de llamar la atencin la pasividad con que han enfrentado esta "inconstitucionalidad" a lo largo de ya casi doce aos los miembros del Poder Legislativo nacional. En la actualidad existe una gran cantidad de propuestas de reforma al sistema electoral, muchas de las cuales se han materializado ya en algunas provincias. Entre ellas citamos la "ley de lemas"; el voto de preferencia, las tachas y sustituciones; la vuelta al sistema uninominal por circunscripciones; formas mixtas; etctera. Las interferencias sobre el poder: los grupos de presin y los factores de poder "La Constitucin nos dice con claridad quin ocupa el poder, pero ignora las presiones que pueden ejercerse sobre l". En efecto, vemos que existen las instituciones polticas (legislativa, ejecutiva y judicial) que ejercen el poder en forma visible o formal, pero sabemos, a su vez, que lo hacen con una fuerte carga de presin de las ms distintas caractersticas. Una persona integra infinidad de grupos distintos, por ej, segn su profesin, su religin, su vecindario, su familia. A estos grupos se los llama "grupos de inters", es decir que se forman en torno a intereses comunes, con la idea de compartirlos. Ellos se convierten en "grupos de presin" en el momento en que para satisfacer su inters presionan (de las ms diversas formas posibles: por medio de la prensa, con manifestaciones, con manejos econmicos, con huelgas, etctera) para influenciar al poder estatal en determinadas decisiones sobre ellos, podemos decir con Mathiot que "no son otra cosa que l44 innumerables movimientos, asociaciones, sindicatos o sociedades que para defender los intereses comunes de sus miembros, se esfuerzan, por todos los medios a su alcance, directos o indirectos, en influir en la accin gubernamental y la iniciativa, as como orientar la opinin pblica. Dichos grupos son nada menos que fuerzas sociales, econmicas de la Nacin, organizadas y actuantes ", a las que Romero agrega otros grupos, que sin proponerse objetivos de presin poltica, actan como tales: los grupos castrenses, confesionales, culturales y el medio internacional. Como podemos advertir, nos encontramos frente a grupos que presionan e influencian al poder. Se trata de poderes ocultos o paralelos. Las clasificaciones sobre los grupos de presin son muchas: a) segn el sujeto que presiona: individual o colectivo; b) segn el mbito de la presin: desde la comunidad gobernada o desde el poder formando parte de su estructura; c) segn los mtodos utilizados para ejercer la presin: lcitos o ilcitos; etctera. Junto a estos grupos "presionan" tambin sobre el poder estatal, los llamados "factores de poder". Factor de poder, nos dice Bidart Campos (26) es "una fuerza poltica que en forma continua (aunque sea latente) est presente, en acto o en potencia, en la generalidad de las decisiones que adopta el poder poltico, a travs de una visin o una posicin poltica de conjunto". La diferencia con los grupos de presin es que estos buscan satisfacer un inters concreto y parcial, mientras que los factores de poder tienen, en cambio, una propia "poltica global", y estn fuertemente vinculados con el poder estatal. 174

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UNIDAD 16: EL REGIMEN REPUBLICANO ARGENTINO Recepcin del rgimen republicano en la Constitucin Nacional. Caracteres Los arts 1, 5 y 6 de la CN hacen referencia a la forma republicana de gobierno, el 1 al caracterizar la forma de est y de gob adoptada, el 2 establecindola como exigencia a los poderes constituyentes provinciales al fijarles el marco dentro del cual habrn de ejercer su autonoma y el 3 autorizando el remedio extraordinario de la intervencin federal en las pcias en las q aqulla no aparezca garantizada. La adopcin de la forma republicana de gob import formular un proyecto de Nacin a realizar, q implicaba el rechazo definitivo de las tendencias por monrquicas q se haban manifestado principalmente en algunos crculos unitarios de Bs As. Guilhou sostiene q la repblica se caracteriza fundamentalmente por ser la negacin del gob personal. Como lo revela la etimologa la palabra res publica es la cosa de todos, con lo cual se expresa, por una parte, q todo lo q hace al gob de la comunidad pertenece a todos sus miembros porque interesa a todos y, x la otra, q quien ejerce el poder es, en consecuencia un mero administrador de cosas e intereses ajenos. La Repblica parece entonces como esencialmente opuesta a todo rgimen en el que lo pblico se identifica con una persona o grupo o sector de la comunidad, de manera tal que un hombre (llmese rey, emperador, presidente, primer ministro, conductor, jefe, etctera), o un sector de aqulla (partido, clase, etctera) puede administrar y disponer como propio de aquello que pertenece a todos. El pensamiento liberal del siglo XVIII efectu grandes aportes en relacin a la caracterizacin de la Repblica. Aparecen ahora nuevos elementos caractersticos de la repblica poniendo el acento en otras notas q se vinculan con la racionalizacin del poder, con la igualdad y con las libertades y D fundamentales. Por otra parte, la Repblica del liberalismo se nos muestra, en la terminologa de la poca, como un concepto opuesto al de democracia, que se identificaba con el ejercicio directo del poder por parte del pueblo y se consideraba incompatible con toda posibilidad de orden en la sociedad. Incluye frenos tcnicojurdicos al poder tales como divisin de poderes, periodicidad, responsabilidad, publicidad, etctera y frenos sociales, culturales y polticos a la efervescencia democrtica, tales como la reglamentacin de los mecanismos de participacin del pueblo soberano, un Ejecutivo fuerte, un rganos judicial integrado por jueces extrados de la minora de abogados frente a la gran masa poblacional, etc. estas notas de la repblica moderna se ven actualizadas por el constitucionalismo contemporneo. Cada vez se afirma + el reconocimiento de las minoras pol y sociales. Prcticamente no existe sist electoral q solamente acepte los representantes de las mayoras. Socialmente se ha dado paso a la consideracin de mltiples sectores q por s son minoritarios pero q sumados son tema insoslayable de su inclusin en los fines del bien comn. La consagracin de los D de la niez, de la juventud, de la ancianidad, del consumidor, es elocuente x s misma. Por otra parte, a nadie se le escapa el peso social y pol q tienen los tcnicos de las + variadas especializaciones en nuestro orden contemporneo. Llegamos a la conclusin de q el rgimen republicano representa 1 ideal de corresponsabilidad de todos los miembros de la comunidad en el bien comn q se traduce en 1 sist de gob despersonalizado q integra a todos los miembros y sectores de aqulla, a travs de mecanismos de participacin y control, en el manejo de la cosa pblica q aseguran la 176

moderacin en el ejercicio del poder. La idea bsica comn a la nocin de Repblica est condensada en la definicin de Cicern, cuando dice que "Repblica es cosa del pueblo; pueblo no es toda reunin de hombres congregados de cualquier manera, sino sociedad formada bajo la garanta de las leyes y con el objeto de utilidad comn". Dice Romero que "en la ciencia poltica y constitucional no existe una especie de cartabn nico respecto de la repblica, o de la representacin poltica, o de la forma representativa, o del Estado federal. Existen repblicas o tipos de representacin poltica o federalismos, existen estados federales; de manera que sin perjuicio de referirnos, as en el plano terico, a ciertos comunes denominadores de la repblica, debemos poner de manifiesto cules son en el caso concreto argentino las exigencias de la Repblica que, como forma de gobierno, establece el aro 1 de su Carta Poltica" ( A esos fines debemos comenzar por ubicamos en el momento histrico en que se sanciona nuestra Constitucin y tener en cuenta sus fuentes e influencias ideolgicas y filosficas, es decir, debemos iniciar el anlisis a partir de las creencias constitucionales, p advertir q estamos hablando de la repblica democrtica del liberalismo del siglo XVIII, con las modalidades y particularidades q surgen de su recepcin en la cultura hispano-indiana y ms concretamente argentina. Gonzlez dice de la democracia q es una palabra de la q se abusa en el leng pol y q es necesario no caer en confusiones peligrosas: nuestra constitucin, reconociendo como ppo fundamental de la soc civil y pol la igualdad de D, ha sancionado la democ como ppo generador de nuestro gob, pero lo ha limitado en su ejercicio x el ppo de la representacin. Casiello afirma q la repblica es algo + q la democ y ese algo + est dado x los elementos q la caracterizan. Aristbulo del Valle deca: "La repblica es la comunidad jurdica organizada sobre la base de la igualdad de todos los hombres, cuyo gobierno es simple agente del pueblo, elegido por el pueblo de tiempo en tiempo y responsable ante el pueblo de su administracin ", "Esta idea general se complementa con la existencia necesaria de tres departamentos de gobierno limitados y combinados, que desempean por mandato y como agentes del pueblo, los poderes Ejecutivo, Legislativo y Judicial". Los caracteres consisten en el respeto de los siguientes principios: 1.Igualdad de los hombres; 2.Origen popular del poder; 3.Periodicidad de los mandatos; 4.Responsabilidad de los funcionarios; 5.Publicidad de los actos de gobierno; 6.Divisin y equilibrio de los poderes; 7.Legalidad. Igualdad de los hombres: el rgimen republicano argentino se asienta sobre la idea de que todo hombre es, por su condicin natural de tal, titular de una dignidad especial. De ah que todos ellos resultan ser iguales, libres y titulares de ciertos derechos inherentes a su persona. Origen popular del poder: este ppo y el analizado anteriormente, son los q caracterizan a la repblica democrtica q aparece a partir del siglo XVIII y no son comunes con las repblicas aristocrticas de la antigedad y de la Edad Media. Si la cosa pblica pertenece a todos los miembros de la comunidad, deben ser todos stos quienes designen a los encargados de administrarla. La CN reconoce explcitamente el ppo de la sob del pueblo en el art 33 y en el nuevo art 37, a la vez q consagra al sufragio como el inst a travs del cual el pueblo participa directamente 177

en la formacin del gob, p la eleccin de los diputados, senadores, y del pte y Vicepresidente de la Nacin. La reforma de 1994 ha acentuado la vigencia de este ppo al prever mecanismos q permiten la irrupcin directa e inmediata de la V popular en la toma de decisiones pol, atenuando as la rigidez del ppo representativo del art 22. se trata del D de iniciativa popular y de la consulta popular. Periodicidad de los mandatos: El carcter de administrador de cosa ajena que adquiere el gobernante en el rgimen republicano exige que su funcin est limitada en el tiempo, para evitar la tentacin que el ejercicio indefinido del poder puede traer aparejada para el gobernante: creer que la res publica es cosa propia. Es una consecuencia lgica del principio bsico de despersonalizacin del poder. Aun en nuestros das este principio admite excepciones, tal el caso de los jueces en nuestra Constitucin que, a fin de garantizar su independencia respecto de los poderes polticos, "conservarn sus empleos mientras dure su buena conducta" (art. 11 O C.N.). El mandato de los diputados est fijado en cuatro aos (art. 50), al igual que los del presidente y vicepresidente (art. 90) y el de los senadores en seis (art. 56). Pero mientras diputados y senadores son reelegibles indefinidamente, el presidente y vicepresidente de la Nacin nicamente "podrn ser reelegidos o sucederse recprocamente por un solo perodo consecutivo. el principio de la no reeleccin inmediata del Poder Ejecutivo, suprimido por la reforma de 1994 y que alguna vez tuvo el carcter de principio indiscutido y aun de bandera poltica en nuestro pas, no hace a la esencia del rgimen republicano: la reforma constitucional de 1949 lo haba suprimido y lo haban suprimido tambin, antes de 1994, la mayora de las constituciones provinciales reformadas a partir de 1986; por otra parte, el derecho constitucional comparado no lo muestra -ni mucho menos- como caracterstica uniforme, ni siquiera predominante, entre las naciones republicanas. Parece s ms adecuado al principio de periodicidad de los mandatos. La CN arg ha establecido 1 sist de renovacin gradual y no simultnea p los cargos pol. Responsabilidad de los funcionarios: este ppo es 1 consecuencia necesaria de los anteriores: si 1 gobernante no es + q 1 simple agente o mandatario del pueblo, designado x el pueblo x 1 cierto tiempo p hacerse cargo de los asuntos comunes, es obvio q este mandatario debe rendir cuentas a su mandante de su gestin. El funcionario republicano est sujeto a los siguientes tipos de responsabilidad: Resp civil: si el funcionario pb con motivo de su desempeo ocasiona un dao patrimonial a la res pblica, sea dolosamente o x culpa debe resarcir el dao causado. Se rige por las disposiciones del CC. Resp penal: el funcionario q incurre en 1 conducta tipificada x el CP como delito est sujeto a la potestad punitiva del est y podr ser perseguido y condenado penalmente conforme la legislacin vigente. Los legisladores gozan de la llamada inmunidad de proceso, en virtud de la cual no pueden ser sometidos a proceso penal sin q previamente se haya producido el desafuero. Resp administrativa: Todo funcionario, en cuanto tal, se encuentra incorporado a una estructura jerrquica administrativa y en consecuencia, sujeto a los deberes propios de su funcin. Dentro de esa estructura jerrquica, existe la llamada potestad disciplinaria en virtud de la cual el funcionario que incurre en incumplimiento de sus deberes funcionales puede ser merecedor de una sancin administrativa (suspensiones, cesantas, exoneracin, etctera) que aplicar el rgano jerrquico competente de la administracin, con prescindencia de si esa 178

conducta configura o no un ilcito penal, en cuyo caso ser sometido tambin a proceso ante el juez competente. Resp poltica: En el caso de funcionarios que desempean ciertas funciones de mximo nivel, adems de estar sometidos a las responsabilidades civil y penal como cualquier ciudadano y a la responsabilidad administrativa, como cualquier funcionario o empleado pblico, son pasibles de otro tipo de medidas que permiten al pueblo, sea en forma directa, sea a travs de sus representantes, destituidos de sus cargos o impedir q puedan acceder a otros en el futuro, cuando hayan incurrido en conductas q as lo justifiquen. Se hace valer mediante diversos procedimientos especialmente reglados en el D constitucional comparado: el voto de censura en los sist parlamentarios, el juicio poltico, el jurado de enjuiciamiento de magistrados, la revocatoria popular de los mandatos q se encuentra vigente en algunas constituciones pciales, como as tambin el antiguo juicio de residencia del D indiano, q parece resurgir en algunas de las ms recientes constituciones de provincia. La CN establece el procedimiento de juicio poltico p hacer efectiva la resp pol del presidente de la Nacin, del vicepresidente, del jefe de gabinete, de los ministros del Poder Ejecutivo y de los jueces de la Suprema Corte de Justicia (arts. 53, 59 Y 60). Instituye el jurado de enjuiciamiento p los jueces de los tribunales inferiores (art. 115) y faculta a ambas cmaras del Congreso a corregir a cualquiera de sus miembros por desorden de conducta en el ejercicio de sus funciones, o removerlo x inhabilidad fsica o moral sobreviviente a su incorporacin, y hasta excluirle de su seno. P el jefe de gabinete, el art 101 CN ha introducido el mecanismo del voto de censura, tomado de los sist parlamentarios, mediante el cual el Congreso puede removerlo, con la mayora absoluta de los miembros de c/ cmara. Publicidad de los actos de gob: es 1 consecuencia necesaria del ppo de responsabilidad q los actos de gob deben ser pblicos, ya q de otro modo aquella resultara una mera declamacin. El art 2 del CC, interpretando el espritu de la Const, establece la obligatoriedad de publicar las leyes como requisito de vigencia. Est implcito en el rgimen republicano q adopta la Constitucin, como requisito ineludible, q todos los actos de gob son pblicos. Divisin y equilibrio de poderes: Se trata de una tcnica p limitar el poder con el objeto de garantizar la libertad. La Constitucin argentina adopt sin lugar a dudas este principio, desde la misma sistematizacin de su texto originario, que divide el Ttulo Primero de su Segunda Parte, referido al Gobierno Federal, en tres secciones: Del Poder Legislativo, Del Poder Ejecutivo y Del Poder Judicial. Pos su parte, el art 109 prohbe expresamente al Poder Ejecutivo ejercer funciones judiciales; o los arts 76 y. 99 inc. 3, 2 prrafo que le prohbe ejercer funciones legislativas; o el arto 72 que prohbe a los miembros del Congreso recibir empleo o comisin del Poder Ejecutivo sin previo consentimiento de la Cmara. Ppo de legalidad: los miembros de una comunidad organizada bajo esta forma no obedecen a la P del gobernante sino a la ley. En este sentido afirma Casiello q "la obediencia de nuestro pueblo se presta, + q a la decisin del gobernante, a la orden dada dentro de 1 competencia legal". Este ppio est en la esencia misma del rgimen repub y aparece receptado en el art 19 C.N.: "Ningn habitante de la Nacin est obligado a hacer lo que no manda la ley ni privado de lo q ella no prohbe". Divisin y equilibrio de poderes 179

El poder del est es 1 solo. No hay 3 poderes, sino 3 funciones q ejerce el poder del est, q en los regmenes republicano son asignadas a los dif rganos del poder a los cuales las constituciones han dado los nombres de Poder Legislativo, Poder Ejecutivo y Poder Judicial. Ya Aristteles haba distinguido estas 3 funciones esenciales consistentes en: a) la funcin de definir el D, es decir de establecer la reglas; b) la funcin de poner en ejecucin ese D, es decir transformarlo en reglas prcticas y c) la funcin de aplicar ese D p dirimir los conflictos q se susciten entre partes. Montesquieu elabora su teora: 1 sist de gob q concentra las 3 funciones en 1 solo gobernante lleva necesariamente al despotismo, deca, por eso hay q desgajarlas y asignar c/u de ellas a 1 rgano distinto p q el poder limite al poder y pueda crearse as 1 equilibrio q asegure la lib y la paz. El ppo divisorio exige, segn Martnez Paz: a) q existan rganos diferenciados y caracterizados mediante 1 concreta determinacin de su composicin, organizacin y funcionamiento, a los q se asignen las diversas funciones esenciales del Est (ppo de identidad); b) q se atribuya a c/u de esos rganos una competencia propia y exclusiva en relac a la funcin encomendada (ppo de competencia); c) q ninguna P q ejerza funciones en 1 de esos rganos, pueda ser al miso tiempo miembros de alguno de los otros (ppo de incompatibilidad). La Corte Suprema de Justicia de la Nacin entendi en la causa Ramn Ros y otros q: siendo un ppo fundamental la divisin del gob en 3 grandes departamentos, se sigue forzosamente q las atribuciones de c/u de ellos le son peculiares y exclusivas; pues el uso concurrente o comn de ellas haran necesariamente desaparecer la lnea de separacin entre los 3 altos poderes pol y destruira la base de nuestro sist de gob. Sin embargo, no debe pensarse q el ppo divisorio importa la separacin tajante del poder en 3 compartimentos estancos e incomunicados. Para que el principio que estudiamos cumpla efectivamente su finalidad de garantizar la libertad, no basta la mera separacin de los rganos sino, principalmente, establecer entre stos concretas relaciones de control recproco, a fin de hacer' realidad el objetivo de que el poder controle al poder. Asignacin a 1 poder de atribuciones ajenas a su funcin especfica La aplicacin del principio a la concreta estructura de un sistema de gobierno reclama a veces, para mantener la armona y equilibrio entre stos y su respectiva independencia, que se asignen al Poder Legislativo y al Judicial funciones administrativas, a este ltimo y al Ejecutivo funciones de naturaleza legislativa y aun que el Legislativo y el Ejecutivo ejerzan ciertas funciones de naturaleza jurisdiccional. As ocurre en la CN segn analizaremos: a) el PE tiene asignadas funciones de nat legislativa, esto es de dictar N de carcter gral y abstracto, obligatorias p todos. El art 99 inc 2 CN le reconoce la potestad reglamentaria, q ejerce x s o a travs del jefe de gabinete en ciertos casos. Tb podemos mencionar la atribucin de participar en la formacin de las leyes mediante la facultad de iniciativa, la de promulgacin y la de veto. A estas atribuciones se agregan desde la reforma de 1994, las de dictar decretos de necesidad y urgencia (art 99 inc 3) y reglamento delegados (art 76). b) en la medida en q el pte es jefe supremo de la administracin ejercer la potestad disciplinaria q lo llevar a aplicar en casos concretos disposiciones legales p resolver si se ha configurado o no una infraccin q merezca una sancin. Tb podeos mencionar la atribucin 180

presidencial de indultar o conmutar penal. c) los poderes Legislativo y Judicial ejerce, sin ligar a dudas funciones administrativas propias del Ejecutivo. d) el PJ, x su parte, tiene tambin atribuciones de naturaleza legislativa, en tanto que el Consejo de la Magistratura est facultado, en ejercicio de la funcin de superintendencia, a dictar reglamentos (art. 114). e) El Poder Legislativo, a su vez, tiene asignadas atribuciones que son esencialmente iguales a las que constituyen la funcin judicial, aunque circunscriptas al mbito de la responsabilidad poltica de los miembros de los otros poderes y de sus propios miembros. As, el Senado de la Nacin se constituye en Tribunal de Juicio Poltico p juzgar la conducta del presidente, del vicepresidente, del jefe de gabinete, de los ministros del PE y de los mag de la Corte Suprema (art. 59 C.N.), cuando stos han sido acusados x la Cmara de Diputados (art. 53 C.N.); y tambin juzga c/ Cmara al resolver si corresponde corregir O excluir de su seno a cualquiera de sus miembros por desorden de conducta (art. 66 la parte C.N.). Sistema de pesos y contrapesos (relac de control recproco) Para que pueda ser realidad aquello de que el poder controla al poder, deben establecerse entre los distintos rganos que lo ejercen, adecuados mecanismos de control, de manera tal que, mediante un sistema de pesos y contrapesos entre los tres poderes, pueda lograrse un equilibrio entre stos. La Constitucin Nacional ha establecido estos mecanismos, algunos de los cuales enumeramos a continuacin: a) el Poder Legislativo es el poder de control x excelencia, aunque no con exclusividad. Entre las facultades de control sobre el Ejecutivo podemos mencionar: la de ejercer el control de los aspectos patrimoniales, econmicos, financieros y operativos del sector pblico en gral, con el apoyo de la Auditoria General de la Nacin, la atribucin de aprobar el presupuesto, la de requerir informes convocando al recinto a los ministros o las de pedir informes x escrito al Poder Ejecutivo y formar comisiones de investigacin, la atribucin de considerar la renuncia del presidente o vicepresidente y las de autorizar al primero p declarar la guerra y p ausentarse del territorio de la Nacin, la de recibir la memoria detallada del est de la Nacin y finalmente, la posibilidad de destituir al presidente, vicepresidente, jefe de gabinete y dems ministros. Entre las facultades del Legislativo en relac al Poder Judicial encontramos la de establecer tribunales inferiores a la Suprema Corte de Justicia, la de crear y suprimir empleos y fijar sus atribuciones, la de dictar la legislacin procesal p los tribunales nacionales y federales, la atribucin del Senado p intervenir prestando acuerdo, en la designacin de los miembros de la Corte y dems tribunales inferiores y, principalmente, la de destituir a los primeros mediante el juicio poltico. b) el Poder Ejecutivo, x su parte, tiene tb atribuciones constitucionales respecto de los otro poderes. As x ej, en relac al Congreso, el presidente tiene la atribucin de convocarlo a sesiones extraordinarias y prorrogar las ordinarias, la iniciativa p presentar proyectos de ley, la de vetar total o parcialmente las leyes sancionadas por el Congreso (arts. 80 y 83 eN.) y la de reglamentar/as (art. 99 inc. 2 eN.), adems de la facultad excepcional de dictar decretos de contenido legislativo en casos de necesidad y urgencia (art. 99 inc. 3 C.N.}y por delegacin (art. 76). Respecto del Poder Judicial, el Ej ecutivo tiene la importante atribucin de designar con acuerdo del 181

Senado a los miembros de la Corte y dems magistrados, segn lo ya expresado en el punto anterior. c) Finalmente, el Poder Judicial, tiene la atribucin de revisar, cada vez que lo solicite parte interesada en una causa, la legalidad de los actos del Poder Ejecutivo, como as tambin la constitucionalidad de las leyes emanadas del Congreso de la Nacin, mientras que las decisiones firmes del Poder Judicial no pueden ser revisadas por autoridad alguna, ya que pasan a ser cosa juzgada. Coordinacin y cooperacin de poderes Gonzlez sostiene que resulta imprescindible la coordinacin y cooperacin entre los rganos que ejercen las distintas funciones, a fin de asegurar la consecucin del nico fin. El citado maestro riojano menciona, entre las reglas fundamentales acerca de la armona de los poderes las siguientes: a) Cada poder es supremo en su jurisdiccin y solamente subordinado a los otros dos en cuanto est establecido por la Constitucin, por las leyes o por la naturaleza de los actos. b) Cada poder es auxiliar y ejecutor de los otros dos en cuanto l no tiene jurisdiccin exclusiva o suprema. c)los 3 poderes, distintos, separados y soberanos en sus respectivas esferas de accin, son coordinados, armnicos, combinados y uniformes en la accin general q constituye el gob de la Nacin. Podemos encontrar ciertos casos en los q la Constitucin Nacional establece el obrar coordinado entre los poderes y la cooperacin entre stos. As x ej: la apertura de las sesiones ordinarias del Congreso x el pte, oportunidad en la q debe emitir su mensaje, las designaciones de mag, oficiales superiores de las Fuerzas Armadas, ministros plenipotenciarios y encargados de negocios por el pte con acuerdo del Senado, la declaracin del est de sitio en caso de ataque exterior por el presidente con acuerdo del Senado. La reforma de 1994 ha procurado establecer 1 sist de relac ms dinmico entre los poderes Ejecutivo y Legislativo, a travs de la figura del jefe de gabinete. Este tiene. Como una de sus funciones principales, la de desempearse como nexo de comunicacin entre ambos; as, entre otras cosas, le corresponde: 1-intervenir cuando el presidente ejerza atribuciones vinculadas con la funcin legislativa: a) en cuanto a la facultad de iniciativa legislativa, b) en caso de veto y promulgacin parcial, c) cuando el ejecutivo ejerza excepcionalmente la funcin legislativa x delegacin del Congreso x razones de necesidad y urgencia. 2- en general, debe refrendar los actos del presidente q se refieran al Poder Legislativo, tales como la prrroga de sesiones o convocatoria a sesiones extraordinarias, contestar los pedidos de informe efectuados x las cmaras. 3- concurrir a las sesiones legislativas cuando lo considere conveniente y obligatoriamente, al menos 1 vez x mes, alternativamente a cada una de las cmaras, p informar de la marcha del gob. Crisis del ppo de divisin de poderes El ppo de divisin de poderes aparece en nuestros das en crisis, xq hay 1 tendencia natural a desequilibrar un poco la divisin y equilibrio de poderes a favor del Ejecutivo, el ppo en cuestin se nos muestra hoy totalmente amenguado, esfumado. En todo el mundo los ejecutivos resultan hoy robustecidos notablemente en virtud de un fenmeno q ha dado en llamarse liderazgo del Poder Ejecutivo con detrimento principalmente del Poder Legislativo. Con excepcin de lo relativo a la funcin judicial, q se ha mantenido ms o menos en esa misma sit, los otros 2 poderes han tenido variaciones. El Poder Ejecutivo ha aumentado enormemente su poder, convirtindose en la 182

realidad en el gob x antonomasia, x excelencia, mientras q el legislativo se ha quedado muy atrs. Se sostiene en este sentido q las funciones del est moderno no seran ms q 2: gobierno y control. La 1 a cargo del ejecutivo y la 2 a cargo del legislativo (control poltico) y del judicial (control jurdico). Ejercicio x el Poder Ejecutivo de facultades legislativas Dentro del marco de la crisis de la divisin de poderes y como consecuencia ppal de ella se va produciendo en los hechos un parcial desplazamiento del ejercicio de la funcin legislativa hacia el Poder Ejecutivo. Por una parte, no podemos negar el hecho comprobado de q, del total de leyes q aprueba anualmente el Congreso, la inmensa mayora tiene origen en iniciativa del Poder Ejecutivo. Por otra parte, existen otras sit en las q, x diversas razones, el ejecutivo asume atribuciones constitucionales originarias del Congreso. Estos supuestos se dan en los casos de los reglamentos delegados y en los decretos de necesidad y urgencia. a. Se llaman decretos o reglamentos delegados a aquellos que dicta el Poder Ejecutivo sobre materia especficamente legislativa, en razn de que el Congreso ha delegado expresamente la atribucin en el presidente. Es el caso de las llamadas leyes en blanco mediante las cuales el Poder Legislativo ha delegado sistemticamente poderes que constitucionalmente le corresponden. Deca Sags que "el sustento jurdico-constitucional de la delegacin legislativa est sustancialmente en una regla de derecho consuetudinario constitucional nacida de una nutrida y no siempre buena experiencia jurdica local". Lo que se prohbe es la delegacin absoluta, entendida como el acto de "poner a otro rgano o persona en su lugar, esto es, entregar sin condiciones el ejercicio de una facultad, sin estar debidamente autorizado para ello". La delegacin legislativa es admitida, entonces, a modo de excepcin y sujeta a explcitos lmites en cuanto a la materia, al tiempo y a los sujetos, la q se hiciere sin ajustarse estrictamente a ellos quedara viciada de nulidad absoluta e insanable. a.1- lmites materiales de la delegacin legislativa: en cuanto a las materias en q resulta constitucional la delegacin de potestades legislativas, el nuevo art exige q sean determinadas, requisito ste coherente con el carcter excepcional de la delegacin. Tb exige q se refieran a administracin o bien a emergencia pblica, esto es, aquellas sit excepcionales, extraordinarias y transitorias q reclaman una respuesta pronta y eficaz de parte del est p satisfacer exigencias urgentes del bien comn. La delegacin autorizada x la constitucin no es incondicionada, ya q en el acto q la efecta, el congreso deber establecer las bases o pautas a las cuales deber ajustarse el Poder Ejecutivo en el ejercicio de la facultad de q se trata. En su defecto la delegacin ser invlida. a.2- limites temporales de la delegacin legislativa: en cuanto al tiempo, el congreso debe tb fijar el plazo de vigencia de la delegacin. Al vencimiento del trmino el congreso recupera la atribucin delegada y queda extinguida la facultad de ejercerla x el Poder Ejecutivo. El paso del tiempo produce la caducidad de las N dictadas x ste antes del vencimiento del trmino. Ha de entenderse q es de las N legislativas dictadas x el Ejecutivo en ejercicio de la atribucin delegada. Los actos legislativos dictados en virtud de la delegacin pierden vigencia entonces de pleno D, x el mero transcurso del trmino, tal como si hubieran sido derogadas en la fecha de su vencimiento. Tal caducidad "no 183

importar revisin" de las relaciones jurdicas nacidas a su amparo. En cuanto a la legislacin delegada dictada con anterioridad a la vigencia de la reforma constitucional sin establecer plazo, la clusula transitoria octava establece que "caducar a los cinco aos de la vigencia de esta disposicin", es decir el24 de agosto de 1999, salvo, obviamente, que antes hubiere sido ratificada por el Congreso. a.3- lmites subjetivos de la delegacin legislativa: la delegacin solo puede hacerse en el presidente de la Nacin, impidiendo p el futuro la mala prctica de delegar funciones de esta nat en organismos y entes de la adm central, descentralizada o autrquica. Es claro, adems, q el presidente no podr delegar esta facultad en el jefe de gabinete o en otros ministros o funcionarios. b. decretos de necesidad y urgencia: son aquellos que dicta el Poder Ejecutivo sobre materia especficamente legislativa, sin que haya mediado delegacin por parte del Congreso, invocando razones de necesidad y urgencia que haran imposible esperar el trmite parlamentario. Al igual que en el caso de los reglamentos delegados, el Ejecutivo legisla y no reglamenta, pero a diferencia de lo que ocurre en aqul, en este caso lo hace sin que haya mediado delegacin de parte del titular de la atribucin, sino mediante una lisa y llana apropiacin que el Ejecutivo hace per se. Algunos antecedentes son por ej: el decreto del pre Avellaneda designando al pueblo de Belgrano como residencia de las autoridades nacionales y decretos del pte Pellegrini sobre materia financiera. Sin embargo, el tema se torn de especial preocupacin x el notable incremento de este tipo de decretos q se sucedieron a partir de 1983. As pueden mencionarse el decreto x el q se modifica el signo monetario, o el q declar el est de sitio x causa de conmocin interior, o el q estableci un nuevo Reglamento de Trnsito, o el q modific la ley de impuesto a los sellos. El 27 de diciembre de 1990 la Corte Suprema de Justicia emiti fallo en el llamado "caso Peralta", en el cual se planteaba accin de amparo en contra del decr. 36/90 mediante el cual el Poder Ejecutivo se arrog atribuciones legislativas y dispuso la incautacin de los depsitos bancarios a plazo fijo y su transformacin en Bonex. Este fallo, de innegable trascendencia en relacin al tema que nos ocupa, signific la constitucionalizacin de los decretos de necesidad y urgencia, y vino a consolidar la regla de derecho constitucional consuetudinario preexistente. Sostuvo entonces la Corte q hay razones de urgencia q exigen la rapidsima adopcin de medidas, y de sigilo q imponen su sancin de modo reservado, ya q la publicidad anticipada de ellas las tornara inoperantes. En tales situaciones, de hallarse seriamente amenazados la paz y el orden social, el presidente debe adoptar la decisin de elegir las medidas q indispensablemente aquella realidad reclama con urgencia impostergable. La reforma de 1994 recept en el texto del art 99 inc 3 CN, esta atribucin del presidente imponindole adems ciertos requisitos formales al acto y otros a cumplir a posteriori. Requisitos a priori: *debe existir 1 est de necesidad q exija al gobernante el dictado del decreto como medio inevitable o imprescindible p superar 1 grave crisis o sit q afecte la subsistencia y continuidad del est. Se da tal supuesto cuando circunstancias excepcionales hicieran imposible los trmites ordinarios previstos en esta Constitucin p la sancin de las leyes. Ha de distinguirse en consecuencia entre el est de necesidad autntico y el espurio, ya q slo el 1 autoriza la invasin de atribuciones legislativas x el presidente, como remedio excepcional. Necesidad y urgencia no son lo mismo q mera conveniencia. La medida debe 184

reunir las exigencias de la razonabilidad, esto es, debe ser justificada, adecuada y proporcionada. *la materia reglada por esta va no debe se de las prohibidas x la cont: en materia penal, tributaria, electoral, o el rgimen de los partidos polticos. Requisitos formales: debe ser dictado x el pte en acuerdo general de ministros, x lo q debe llevar el refrendo de todos stos y del jefe de gabinete. De esta manera se responsabiliza a todos los miembros del gabinete con la medida. Requisitos a posteriori: *el jefe de gabinete tiene impuesta la olbig personal de someter la medida a consideracin de la Comisin Bicameral Permanente, dentro del plazo de 10 das. El incumplimiento de este recaudo no afectara la validez del decreto, pero pondra en juego la responsabilidad poltica del jefe de gabinete. *la comisin Bicameral Permanente debe elevar a ambas cmaras su despacho a cerca del decreto de necesidad y urgencia. *el Congreso debe expedirse expresamente aunque la omisin de ste no afectara la validez y vigencia de la disposicin. Nada dice el texto constitucional en cuanto a los efectos de la derogacin o desconocimiento de validez por parte del Congreso del decreto de necesidad y urgencia. Prohibicin de facultades extraordinarias La CN ha querido asegurar la vigencia del rgimen republicano, en particular la del ppo de divisin de poderes, mediante la inclusin del art 29. La disposicin proscribe en forma absoluta y terminante la concesin de facultades extraordinarias, de la suma del poder pblico o de otras sumisiones o supremacas. La propia Const prev ciertas hiptesis en las q se otorgan especialmente al presidente algunas facultades q exceden las ordinarias. As por ej el est de sitio o la intervencin federal importan el ejercicio x el Poder Ejecutivo de facultades no ordinarias. Es evidente q la prohibicin constitucional no se refiere a ese tipo de facultades excepcionales. Por el contrario, la disposicin q estudiamos se refiere a aquellos supuestos de alteracin del rgimen republicano en su esencia, y ello surge claro del propio texto, en tanto requiere p tener x configurada la hiptesis q, de esas facultades extraordinarias, sumisiones o supremacas o de esa suma del poder pblico, resulte como consecuencia q la vida, el honor o las fortunas de los argentinos queden a merced de gobiernos o persona alguna. El art 29 de la CN contiene uno de los excepcionales casos de figuras delictivas previstas en la propia constitucin, al establecer q: sujetarn a los q los formulen, consientan o firmen, a la responsabilidad y pena de los infames traidores a la patria, con lo q estamos frente a una hiptesis de delito constitucional; actos de esta naturaleza deben ser considerados como actos inexistentes, es decir, q nunca han producido efectos jurdicos. El Congreso Nacional ha incluido el delito de traicin a la repblica en el art 227 del CP receptando la fig establecida en el art 29 de la CN. El derecho de resistencia o derecho a la revolucin El art 33 de la Constitucin Nacional, cuando otorga rango constitucional a los llamados derechos no enumerados, toma una clara posicin iusnaturalista, en el sentido de que los derechos de los hombres no nacen de la Constitucin, sino que son simplemente 185

reconocidos por ella, de donde resulta vlido asignar rango constitucional, por va de este artculo a otros derechos que, sin estar explicitados en el texto fundacional, nacen de la misma naturaleza del hombre. Entre estos se cuenta el llamado D a la revolucin, que no es otra cosa que un D de resistencia a la tiranta" de la filosofa medieval. Santo Toms parte del principio de que la autoridad est ordenada al bien comn y su legitimidad depende tanto de la obtencin legal del poder ("legitimidad de origen") cuando de la finalidad de su ejercicio ("legitimidad de ejercicio"). Por tanto, en ausencia de esta justificacin la autoridad social se destituye a s misma y nace el derecho del cuerpo social a resistirse contra quien ejerce el poder sin ordenarlo al bien comn (tirano). Fras menciona las siguientes condiciones p e l ejercicio del D de resistencia activa o D a la revolucin. 1) que el ejercicio del D de resistencia activa en 1 soc y en 1 tiempo dados sea menos perjudicial al bien comn q el gob tirnico, ya q si la desviacin de poder es tolerable deben intentarse otros medio propios de la resistencia pasiva. 2) q resulte adecuado a las reglas de la prudencia. 3) que la iniciativa moral haya sido tomada por la Nacin en su conjunto, ya q slo puede deponer la autoridad quien pueda instituirla. El nuevo art 36 CN reconoce el D de resistencia nicamente contra los autores de actos de fuerza contra el orden institucional y el sist democrtico. el D de resistencia no puede entenderse como el D a la asonada o al levantamiento civil indiscriminado en defensa del orden y el sistema, sino q el D individual se viabiliza ante la accin lesiva (de agravio), accin insuficiente (de defensa), u omisin (x inaccin o indiferencia), de quienes x la misma constitucin tienen a su cargo la defensa armada de la Nacin. Los gobiernos de facto Linares Quintana conceptualiza al gobierno de jacto, opuesto al de iure, diciendo que "es el que ejerce pacficamente la funcin pblica, no por derecho sino como consecuencia de un hecho al margen del cauce sealado por la Constitucin, y con el asentimiento al menos tcito del pueblo". La doctrina administrativista, principalmente francesa y canadiense, haba elaborado la teora del funcionario de facto, requiriendo para reconocer tal carcter: a) la preexistencia de iure del cargo ocupado de facto; b) efectiva posesin del cargo; c) apariencia de legitimidad o investidura plausible y de esas teoras ech mano la Corte cuando tuvo que pronunciarse sobre la cuestin. Acordadas de la Corte del 10 de sept de 1930 y del 6 de junio de 1943 Al producirse los golpes de est del 6 de septiembre de 1930 y del 4 de junio de 1943, las autoridades surgidas del llamado movimiento revolucionario comunicaron a la Corte Suprema el episodio y su reciente instalacin en el poder, lo q motiv sendas acordadas del mximo tribunal, en las q retoma la teora de la revolucin triunfante, invoca la teora administrativa del funcionario de facto y considera q las nuevas autoridades se encuentran en posesin de sus cargos x cuanto estn en posesin de las fuerzas militares y policiales necesarias p asegurar la paz y el orden y siempre q hubiera asentimiento popular. Sostuvo la acordada de 1930 q: el gob provisional q acaba de instalarse en el pas es 1 gob de facto cuyo ttulo no puede ser judicialmente 186

discutido con xito x las P, en cuanto ejercita la funcin administrativa y poltica derivada de su posesin de la fuerza como resorte del orden y seguridad social. Si normalizada la sit en el desenvolvimiento de la accin de gob de facto los funcionarios q lo integran desconocieran las garantas individuales o las de la propiedad u otras de las aseguradas x la Constitucin, la adm de justicia encargada de hacer cumplir stas, las restablecera en las mismas condiciones y con el mismo alcance q lo habra hecho con el poder de derecho. Los golpes de est de 1955, 1966 y 1976, no slo derrocaron al Poder Ejecutivo y disolvieron el Congreso, sino q tb destituyeron a los ministros de la Corte Suprema, razn x la cual no hubo en estos casos un pronunciamiento judicial q convalidara la asuncin de las nuevas autoridades de facto. Ejercicio de potestades legislativas y constituyentes x los gob de facto El problema ms debatido es el de la validez de las disposiciones dictadas x el gob de facto sobre cuestiones de competencia legislativa. El golpe de est de 1955 asumi explcitamente facultades legislativas q ejerca mediante los llamados decretos-leyes y ejerci aun el poder constituyente al dejar sin efecto la reforma constitucional de 1949 y las atribuciones preconstituyentes del Congreso, cuando convoc a la Convencin de 1957. Los golpes de Estado de 1966 y 1976 comenzaron lisa y llanamente a llamar leyes a sus actos de naturaleza legislativa, y se arrogaron tambin el ejercicio del poder constituyente. Evolucin jurisprudencial La doctrina jurisprudencial de la Corte, en relacin al tema de las facultades legislativas de los gobiernos de facto reconoce una evolucin que parte del fallo dictado en el caso "Malmonge Nebreda" en 1933 que abre un perodo que va hasta 1943 (caso "Meyer c/ Municipalidad de la Capital"), fecha en la cual se abre otro perodo que va hasta 1947 con el caso "Enrique Arlandini", oportunidad en la que sienta un criterio que se mantiene hasta 1983 y q vuelve a ser retornado a partir de 1990. a) Perodo 1933/1943: En el caso "Malmonge Nebreda" la Corte sostuvo que el gobierno de facto "tiene las facultades ejecutivas, mas no las legislativas y judiciales; si la fuerza de la necesidad hace que al funcionario de hecho se le reconozcan las mismas facultades que al de derecho, nada justifica que se le atribuyan mayores" (33). Durante este lapso se admiti excepcionalmente el uso de facultades legislativas en las siguientes condiciones: a) Existencia de una necesidad vital para la marcha del Estado; b) Que dicha necesidad sea urgente y no admita demora de manera tal que, en caso de no dictarse la ley, el pas se precipitara al caos o la anarqua; c) que no se establezcan penas o sanciones; d)la vigencia temporal de los decretos-leyes se extiende slo mientras dure el gob de facto q los ha dictado. b) Perodo 1943/1947: en el caso Meyer c/ Municipalidad de la Capital se dividen los criterios de la Corte: 1- la mayora mantiene en esencia la tesis anterior agregando como causa justificativa del ejercicio de facultades legislativas la de cumplir con los fines de la revolucin; 2la minora mantiene ntegramente la tesis anterior; 3- el voto del Dr. Casares reconoce al rgimen de facto las mismas facultades q a 1 rgimen de iure, x cuanto entiende q a la Corte no loe corresponde opinar sobre la necesidad y la urgencia, conceptos q implican juicios de carcter poltico no judiciable. c) perodo 1947/1983: el 22 de agosto de 1947 la Corte dicta sentencia 187

en el caso Enrique Arlandini en la cual termin imponindose la tesis amplia contenida en el voto del Dr. Casares, al reconocer en toda la amplitud las potestades legislativas de los gobiernos de facto diciendo que: en la medida q sea necesario p gobernar, un gob tiene facultades legislativas, y luego, el 1 de octubre de 1947, en el caso Ziela c/Smiriglio Hnos dijo q: los decretos leyes dictados x el gob de facto son vlidos x razn de su origen, y puesto q tienen el valor de leyes, subsisten aunque no hayan sido ratificados x el Congreso, mientras no sean derogados x la nica manera q stas pueden serlo, es decir, por otras leyes. d) perodo 1983/1990: la Corte modifica su lnea jurisprudencial y sienta como regla el criterio sostenido hasta 1947, en cuanto q los actos legislativos de los gobiernos de facto requieren p su validez la ratificacin o reconocimiento x parte de las autoridades constitucionales q lo sucedan. Sin embargo, el principio resultaba en la prctica desvirtuado y difcilmente podran advertirse diferencias concretas entre la aplicacin de una u otra doctrina, toda vez que se admita el reconocimiento "explcito o implcito". e) a partir de 1990: El 18 de diciembre de 1990, la Corte, en su nueva constitucin, dicta sentencia en la causa "Console de Ulla, Angela Marta c/ Universidad de Buenos Aires" y luego reitera el criterio en la causa "Godoy, Oscar Eduardo c/ Universidad Nacional de La Plata", resuelta el 27 de diciembre de 1990. En esos fallos, la Corte retorna la lnea jurisprudencial que haba perdurado desde 1947 hasta 1983. Las razones que lo llevaron a retomar la lnea jurisprudencial que, con diferencia de matices, perdur hasta 1983 y que no son otras que las primarias exigencias de la seguridad jurdica, en las que debe verse uno de los ms altos valores de nuestro ordenamiento. Como se estableci en los precedentes citados, los actos de un gobierno de facto son vlidos desde su origen, o bien deben considerarse "legitimados por su efectividad", lo que significa que tienen fuerza imperativa y rigen mientras no sean derogados o revocados lcitamente; y mientras rigen generan derechos subjetivos constitutivos de propiedad lato sensu, si esto resulta de su contenido". El nuevo art 36 CN El nuevo art 36 establece un nuevo y claro rgimen jurdico q se aparta diametralmente de toda la doctrina jurisprudencial sobre gob de facto analizada precedentemente. El pop de retroactividad hace q esta nueva disposicin slo sea aplicable p los actos y conductas posteriores a la vigencias de esta nueva clusula. En 1 trmino el art 36 sienta el ppo de q la const mantendr su imperio aun cuando se interrumpiere su observancia x actos de fuerza contra el orden institucional y el sist democrtico. La disposicin tipifica 3 categoras de actos como atentados contra el orden institucional y el sist democrtico: a)la interrupcin constitucional, consistente en toda ruptura de la continuidad en el desenvolvimiento de los poderes del est (golpe de est); b) usurpacin de funciones, q consiste en la denticin de las q prev la CN o las de pcia p las autoridades creadas x ellas, como consecuencia de la interrupcin constitucional y c) enriquecimiento ilcito mediante delito doloso grave contra el est. Los actos q configuran atentado contra el orden constitucional son sancionados con la nulidad constitucional, q tiene carcter de absoluta e insanable, es decir q los actos afectados x ella deben considerarse como si nunca hubieran existido. Aquellos actos q sean consecuencia de 188

estos estarn viciados igualmente. Los autores de los atentados contra el orden constitucional quedaran incursos en delitos constitucionales y sujetos a penas establecida x esta: a) son considerados infames traidores de la patria al igual q en el caso del art 29; b) quedan inhabilitados a perpetuidad p ejercer cargos pblicos; c) quedan sujetos a la responsabilidad civil de repara los daos causados; d) quedan tb sujetos a las penas q establezca el CP. Las accio0nes civiles y penales p perseguirlos tienen el carcter de imprescriptible y, adems, quedan excluidos de la atribucin presidencial de otorgar indultos o conmutaciones de penas, establecindose as una excepcin a la regla del art 99 inc 5 CN.

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UNIDAD 17: EL PODER LEGISLATIVO La funcin legislativa en el est contemporneo y en la arg La const reformada, aunque sigue hablando de los poderes Ejecutivo, Legislativo y Judicial, ha agregado 1 4 seccin, en el tit 1 de la 2 parte q trata del gob federal, donde se constitucionaliza como un rgano independiente el Ministerio Pblico, q sin ser un 4 poder es 1 nuevo depto del gob o del est, como lo es tb el defensor del pueblo, la Auditora de la Nacin ambos dentro de la Seccin del Poder Legislativo; el Consejo de la Magistratura, el Jurado de Enjuiciamiento, ambos de la Seccin del Poder Judicial. Los roles del congreso El Congreso y los parlamentos en general, acumulan una diversidad de funciones que determinan roles que podramos enumerar as: Legislar: la atribucin estatal de dictar N de conducta reguladoras de la vida social con alcance general y coactivas, caracterizadas por la abstraccin y la innovacin parecera q es la funcin ppal del Parlamento en gral y del Congreso en particular. Hoy, la sancin de N reglamentaria tendentes a reconocer, garantizar y proteger las libertades y D fundamentales, y la de fijarle deberes, obligaciones y cargas pblicas a las personas, son las ms caractersticas de su competencia legisferante. Sin embargo, esta atribucin no es ilimitada. 1 hay q distinguir entre las N q produce el poder constituyente y las q produce el poder constituido. Las de aqul son sancionadas casi siempre, x convenciones constituyentes elegidas y reunidas a ese solo efecto y necesitan de la aprobacin de un referndum popular o la ratificacin de las legislaturas de los estados miembros, si se trata de una federacin. Esto implica ya una 1 limitacin en las competencias legislativas del Parlamento. Otra diferenciacin es en el caso de los estados federales o descentralizados como el nuestro, donde conviven rganos legislativos diferentes, q corresponden a niveles distintos de decisin, y cuando los est participan de comunidades supranacionales, esta convivencia se extiende hasta el Parlamento comunitario. En estos casos cada nivel de competencia estatal o supraestatal tiene atribuciones propias y generalmente excluyentes de dictar normas. Al Ejecutivo, al gob o a la adm, a pesar de la divisin de poderes, las constituciones le reconocen importantes facultades de dictar normas. Incluso al propio poder Judicial se les reconoce hoy el ejercicio de potestades legisferantes, cuando acta como administracin o en ejercicio de la superintendencia de los tribunales y dependencias administrativas q lo asisten. Pero adems de esto, en las diversas etapas del procedimiento creacin de la ley que sanciona el Parlamento encontramos importantes intervenciones extraparlamentarias. La iniciativa, como facultad de poder presentar proyectos de leyes comenzar el trmite de aprobacin de la ley, en algunos casos es potestad exclusiva de los parlamentarios en la Argentina, est extendida tambin al Ejecutivo, q la ejerce con mucha frecuencia. El art 39 prev la "iniciativa popular" como un derecho de los ciudadanos de presentar proyectos de leyes, en materias que no sean de reforma constitucional tratados internacionales, tributos, presupuesto y penal, ante la Cmara d Diputados, y la obligacin de tratarlos por parte del Congreso en el trmino de doce meses. La etapa de discusin o instruccin de la ley en las cmaras tiene dos niveles perfectamente diferenciados, el del tratamiento en el plenario del 190

cuerpo y en las comisiones de la propia Cmara o de alguna comisin mixta de ambas cmaras. En el 1 caso participan los ministros del Poder Ejecutivo, y en el 2, aparte de los ministros, funcionarios y asesores del gob, en las audiencias pblicas pueden escucharse a particulares y representantes de sociedades intermedias. La aprobacin de las leyes est confiada a la votacin q se haga en las cmaras. La posibilidad de observacin o veto x parte del Poder Ejecutivo de las leyes sancionadas x el Parlamento son otra limitacin a la potestad de los rganos legislativos. Los lobbies, como representantes de intereses q impulsan o frenan la generacin de las leyes, tienen una participacin tan significativa en este proceso, q ha motivado la reglamentacin de dicha act en EEUU. Controlar: controlar el cumplimiento de la ley, la accin de gob y la adm pblica q de l depende. No es una funcin exclusiva del Poder Legislativo sino que es propia tambin del Judicial y la Constitucin reformada en 1994 se han incorporado otros organismo coadyuvan en esta tarea, la Auditora General de la Nacin, el Defensor di Pueblo, el Consejo de la Magistratura, el Jurado de Enjuiciamiento e Magistrados y el Ministerio Pblico. Fuera del Estado existe tambin u control social ejercido a travs de los partidos polticos, organizaciones n gubernamentales, factores de poder y la opinin pblica, expresada principalmente a travs de la prensa y los medios masivos de comunicacin. Las tcnicas de este control parlamentario son diversas: pedidos e informes, interpelaciones, investigaciones o encuestas, votos de censura: gobierno o a algunos de sus ministros, que hacen los propios legisladores, h: cmaras y, en algunos casos, las comisiones internas o de seguimiento d polticas. Aprobar tratados internacionales o actos de gob: Esta funcin se ha hecho muy importante por la abundancia y prestigio de estos instrumentos, de tal forma que algunas constituciones, como la espaola, han establecido trmites diferentes segn el carcter de dicho convenios. A partir de agosto de 1994, la Const tiene clusulas innovadoras en esta materia, el art 75 expresa q: corresponde al congreso:22. Aprobar o desechar tratados concluidos con las dems naciones y con las org internacionales y los voncor4datos con la Santa Sede. Los tratados y concordatos tienen jerarquas superior a las leyes. Luego contina enumerando 10 tratados q en las condiciones de su vigencia, tienen jerarqua constitucional, no derogan art alguno de la 1 parte de esta const, y deben entenderse complementarios de los D y garantas x ella reconocidos. Slo podrn ser denunciados, en su caso x e4l Poder Ejecutivo nacional, previa aprobacin de las dos terceras partes de la totalidad de los miembros de cada cmara. La aprobacin de estos tratados con estados de Latinoamrica requerir la mayora absoluta de la totalidad de los miembros de cada cmara. Igualmente las constituciones establecen q ciertos actos de gob debes ser aprobados x el Parlamento, como cuando el presidente se ausenta del territorio de la Nacin, en caso de contraer emprstitos, p declarar la guerra y ordenar represalia, etc. Intervenir en la designacin, renuncia o remocin de funcionarios: designar, proveer, prestar acuerdo a la designacin o proponer la designacin, o aceptar la renuncia o los motivos de renuncia de funcionarios es otra de las atribuciones propias de los parlamentos o de las cmaras que lo integran como puede verse en el arto 99 incs. 4, 7, 13 Y 19 de la C.N. Igualmente el trmite del juicio poltico (como el de los arts. 53, 59 60 C.N.), de residencia o impeachment es otra de las 191

facultades que ejerce los parlamentos con el objeto de hacer efectiva la responsabilidad de le mandatarios. El sentido del juicio poltico es simplemente destituir para deja expedita la va ordinaria en el juzgamiento de la conducta de los funcionarios: que gozan de inmunidades por ejercicio de un cargo. Investigar, encuestar e inspeccionar: permite a los legisladores interiorizarse del func del gob y de la adm. La const de comisiones investigadoras p estudiar alguna cuestin, es otra de las prcticas propias de los parlamentos. En el caso arg a este tipo de comisiones internas se las entiende como destinadas a esclarecer ilcitos. . En el caso del Congreso Nac se discute el alcance de sus prerrogativas investigativas y el de sus comisiones investigadoras, especialmente en lo referente al deslinde de competencias con el PE y el Judicial. Escenario de la oposicin: los rganos legislativos son el ppal escenario donde se desenvuelve la oposicin, elemento caracterstico de las democracias pluralistas. Mientras ms libre es la oposicin parlamentari8a ms democrtico0 es un rgimen pol, y a la inversa. En las cmaras conviven los defensores del gob y quienes aspiran a sucederlo, o sea la oposicin, cumpliendo ambos un rol dialctico de permanente confrontacin y concertacin. El oficialismo q en gral es mayoritario en la asamblea, define la orientacin de gob, y la oposicin q suele ser minora, controla la accin gubernamental, resistiendo a algunos de sus actos, obligndolo permanentemente a dar razones de su pol, sosteniendo siempre, implcitas o tcitamente las ventajas de su propuesta alternativa. Los ejecutivos muchas veces desprecian a la oposicin, negndose a dialogar con ella, a responder sus preguntas o a someterse a sus interrogatorios. La ruptura del dilogo institucional crea sit traumticas q postergan decisiones y atentan contra la eficiencia y la imagen de la democracia y su desarrollo institucional. Caja de resonancia de la opinin pblica: El Parlamento es tb caja de resonancia de la opinin pblica, y, no solamente como controlador del gobierno sino q cualquier circunstancia q conmueva la muy sensible opinin pblica de una soc libre tiene su manifestacin en las asambleas, q por la forma de eleccin de sus miembros, por el contacto permanente q stos mantienen con sus electores y por el carcter poltico q por antonomasia tienen, deben manifestar en su seno los espasmos que se dan en el interior de las sociedades que representan. Representar y participar: En su composicin los organismos legislativos deben ser el fiel refleje de la sociedad que representan, sin dejar sector sin protagonismo y procurando que exista un equilibrio entre todos los componentes que gravitan en la vida social. Son imp los canales de comunicacin q tiene el Parlamento con el pueblo, cumpliendo en esto hoy un rol muy imp los partidos pol, q son los verdaderos mediadores con la soc y a travs de los cuales se procesan muchos de los conflictos q se desarrollan en sta. Procurar: los legisladores son procuradores de sus electores y cumplen 1 imp funcin de gestores de sus int, especialmente de aqullos q viven en zonas apartadas de los grandes centros de decisin o q se encuentran ms desamparados socialmente y necesitas q el complejo aparato estatal tome decisiones a su favor. Mediar y concertar: en este mbito se negocian y se terminan de procesar muchas de las contiendas que se suscitan en la sociedad, especialmente cuando ninguno de los partidos o coaliciones tiene mayora propia para decidir. Esto no siempre es bien visto dentro de democracias nuevas, como argentina, que no tiene un firme respaldo en una prctica y una 192

cultura basada en el dilogo y donde se valore el disenso. Para ayudar a esta comprensin habr que rodear estas decisiones de la mayor transparencia posible, para lo cual habr que tener siempre bien informado al pblico del porqu de estos acuerdos y evitar que stos se desven por el sinuoso y pantanoso camino de la corrupcin. Debatir: La democracia es un rgimen pol donde priman el consenso y la racionalidad, de all la necesidad de la comunicacin y del debate de ideas. En los parlamentos, como lo indica su nombre, la palabra oral J debate tienen un protagonismo fundamental. A travs de ellos las ideas enriquecen o se empobrecen con el aporte de los sucesivos expositores q las defienden o las confrontan. Los reglamentos internos prohben la lectura de los discursos y las inserciones de textos escritos tienen sentido slo si complementan exposicin con estadsticas, citas o estudios tcnicos, ya que se tornara m tedioso expresarlo oralmente o leerlo, pero de ninguna manera estas inserciones reemplazan el discurso y mucho menos el debate sobre el tema en cuestin. Los reglamentos internos imponen, adems la obligacin a los representan que debaten de no apartarse del tema q lo motiva y q la palabra otorga alternativamente a los q sostienen posiciones encontradas. El debate implica intercambio de info y educacin p quienes participan y p los q lo siguen desde afuera, ya q la info y los argumentos q se agregan y confrontan sirven p el conoc y la toma de posicin al respecto de los temas en discusin. Residencia de la clase poltica: en el seno de las asambleas los polticos se profesionalizan, desarrollan gran parte de su carrera y se capacitan prcticamente en el difcil arte de la pol. Pero esta act necesita dedicacin plena y esto tiene un costo q tiene q pagar la comunidad en su conjunto. Gastar en pol es invertir en una mejor gestin del bien comn. El hecho de q quien paga definitivamente las dietas y remuneraciones de los legisladores y magistrados del est sean los contribuyentes, o sea el pueblo, pone a stos de mal humor cuando lo q ganan no se corresponde con lo q cobran como salario gran parte de la poblacin o cuando el procedimiento no es transparente. Imagen de la democracia: Si tuviramos q determinar si un rgimen pol es democrtico lo primero que tendramos que analizar es la realidad de su Parlamento. Si no existe, no hay duda que estamos en presencia de un rgimen autocrtico; si existe y no ha sido elegido regularmente o no hay pluralismo ni oposicin y es slo la fachada para homologar decisiones que se toman fuera de l, estamos en presencia de un rgimen de apariencia democrtico, pero que en realidad autoritario; y si el rgano legislativo cumple con sus roles institucionales como los aqu descriptos, estamos en presencia de una autntico rgimen democrtico. Estructura del congreso: unicameralismo y bicameralismo Las razones de la divisin en cmaras o salas son: 1. xq las decisiones q debe tomas necesitan ser demoradas temporalmente p dar tiempo a un mejor y mayor debate con una diversidad de consultas e intervinientes q permita una mayor reflexin en la motivacin y elaboracin. 2. xq la representacin de quienes intervienen en el debate y ls toma de decisin tiene nat dif, donde la cmara de Diputados representa al pueblo, y su integracin es en proporcin al num de habitantes; y el Senado a los estados o pcias miembros de la federacin, el q se compone con senadores q en igual num representan a cada entidad federada o pcias como ocurre en nuestro pas. 193

3. otro criterio de diferenciacin es el de la edad de sus componente, por lo q aquello de la Cmara joven o baja y Cmara alta o de ancianos recuerda esto q polticamente se traduce en una sala q exhibe los mpetus de la juventud y otra conservadora, q le hace de contrapeso como consecuencia de la mayor edad de sus integrantes. En la arg slo 9 pcias son bicamerales. La tendencia constitucional moderna es la de diferenciar la competencia de c/u de las cmaras y de precisar las decisiones q deben tomarse x ambas reunidas en asambleas. Integracin de c/cmara, n de miembros, requisitos, eleccin, duracin y renovacin de mandatos Los constituyentes de Sta Fe decidieron en 1853 el establecimiento de un Congreso bicameral, como fuera proyectado en las frustradas constituciones de 1819 y 1826 y por Alberdi en la segunda edicin de Las Bases con una Cmara de Diputados compuesta por representantes elegidos directamente por el pueblo de las provincias y de la Capital (desde la reforma 1994 dice la Ciudad de Buenos Aires), y un Senado integrado por senadores (desde 1994 son tres) designados por las legislaturas de las pcias y dos por la Capital (ahora tres por la Ciudad de Buenos Aires) elegidos x la forma prescripta para la eleccin de presidente de la Nacin (desde el 2001 se eligen en forma directa x el pueblo de los distritos), con 1 voto x c/senador. Actualmente la Cmara de Diputados tiene 257 representantes, no habiendo distrito q tenga menos de 5. El senado tendr 72 miembros a partir del 10 de dic de 1995, y es presidido x el vicepresidente de la Nacin. P ser diputado, aunque estos requisitos no se den antes del juramento, se requiere haber cumplido la edad de 25 aos, tener 4 de ciudadana en ejercicio, y ser natural de la pcia q lo elija, o con 2 aos de residencia inmediata en ella. Duran 4 aos en su mandato y pueden ser reelegidos, aunque la Sala se renovar c/ bieno. La ley establece q junto a los titulares se eligen suplentes, pero stos reemplazan a aqullos slo en caso de impedimento absoluto o sea en caso de muerte, destitucin, renuncia o inhabilidad absoluta declarada, lo q torna casi improbable q ocurran las vacantes q prev el art 51, q manda sean subsanadas con la eleccin el nuevo miembro. Los diputados y senadores al asumir prestan juramento de acuerdo a frmulas preestablecidas en los reglamentos internos de cada cmara. Facultades privativas de cada cmara El art 52 dice q "a la Cmara de Dip corresponde exclusivamente la iniciativa de las leyes sobre contribuciones y reclutamiento de tropas, dispositivo q en los ltimos tiempos ha sido burlado en lo q hace a las contribuciones, ya que en algunas leyes no ha sido respetado lo q dispone este art. Al Senado le corresponde prestar acuerdo en la designacin que hace el Poder Ejecutivo de algunos magistrados y funcionarios (arts. 99 incs. 4, 7, 13 Y 19 C.N.) e interviene en el juzgamiento de los funcionarios sujetos a juicio pol. A la cmara de diputados le corresponde aprobar la formacin de causa p acusar ante el Senado a los funcionarios sometidos a juicio pol. Al senado le corresponde autorizar al pte de la Nacin p q declare el est de sitio en caso de ataque exterior. La presidencia del senado y de la cmara de diputados El vicepresidente de la Nacin preside el Senado, y tiene voto slo en caso de empate. El Reglamento Interno dice q el presidente no discute ni opina sobre el asunto q se delibera. Es reemplazado en caso 194

de ausencia o cuando ste ejerza la funcin de pte de la Nacin x el pte provisional, q elige el alto Cuerpo. El Reglamento Interno del Senado establece la designacin tb de 1 vicepresidente 1 y un vicepresidente 2. Estas 3 ltimas autoridades duran en el ejercicio de su cargo 1 ao parlamentario, q es aquel q se inicia con el perodo ordinario de sesiones el da 1 de marzo de cada ao y termina el ltimo da de febrero del ao siguiente, lo q se deduce del art 63 q establece q las sesiones ordinarias se inician el 1 de marzo y concluyen el 30 de nov de cada ao. La Cmara de Diputados tiene 1 pte, un vicepte primero y un vicepresidente segundo, segn lo establece el Reglamento Interno, q duran en su cargo 1 ao. Incompatibilidades El ejercicio del cargo de parlamentario o congresista implica la imposibilidad legal, material o tica del desempeo de otras acts o cargos pblicos o privados. El art 72 dice q: ningn miembro del Congreso podr recibir empleo o comisin del Poder Ejecutivo, sin previo consentimiento de la Cmara respectiva, excepto los empleados de escala y el 73 dice q los eclesisticos regulares no pueden ser miembros del Congreso, ni los gobernadores de pcia x la de su mando. Nuestra Ley Fundamental exige la autorizacin de la cmara c excepcin al principio general que es la incompatibilidad con el ejercicio, empleo o comisin del Poder Ejecutivo. La excepcin que establece Constitucin afecta el principio de divisin de poderes y produce inconvenientes para la integracin de las cmaras ya que cuando se conceden ~ autorizaciones el cuerpo queda disminuido en su nmero. Esto ha sido salvado en el caso de la Cmara de Diputados por la modificacin al art de su Reglamento Interno. En lo que se refiere al art 73 resulta lamentable que en la reforma, la Constitucin de 1994 no se eliminara su primera parte, que impide, religiosos regulares ejercer este cargo, ya que la disposicin es contra el principio de la libertad religiosa y porque en la prctica, en los ltimos tiempos, los clrigos son inducidos por las autoridades de la Iglesia Catlica Apostlica Romana a no ejercer cargos polticos. El art 105 de la Constitucin establece que "no pueden ser senadores ni diputados, sin hacer dimisin de sus empleos de ministros". Existen otras incompatibilidades no previstas en la Constitucin como la de q los jueces no pueden ser senadores ni diputados, q nadie pone en duda x la independencia del Poder Judicial y x el ppo de divisin de poderes. Derecho parlamentario: concepto y fuentes El D parlamentario es la parte o rama del D q tiene x objeto el funcionamiento de la institucin constitucional parlamentaria. La supresin durante ms de 20 aos del Congreso y los rganos parlamentarios en la arg y la durante mucho tiempo postergada reforma constitucional, han producido un grave retraso al desarrollo y modernizacin de esta institucin y las N q la regulan. Fernando Santaolalla define al D parlamentario como el conj de N q regulan la org y funcionamiento de las cmaras parlamentarias, entendidas como rganos q asumen la representacin popular en un est constitucional y democrtico de D y el ejercicio de sus funciones supremas y tiene x objeto central el funcionamiento de los rganos parlamentarios, y supone lo referido a su constitucin y estructura. En cuanto a las leyes que regulan el funcionamiento de nuestro Congreso podemos poner como ejemplo la ley Olmedo 13.640, la 240 1/2 que fuera dictada por el Congreso reunido en Asamblea y que reglaba el procedimiento para el escrutinio y 195

rectificacin de la eleccin de presidente y vicepresidente hasta la reforma de la Constitucin de 1994. Sesiones Las cmaras del Congreso reunidas separadamente se renen en sesiones ordinarias, extraordinarias, de prrroga y preparatorias. Las ordinarias transcurren entre el 1 de marzo y el 30 de nov de cada ao, ampliando el perodo muy breve de 5 meses q tena el antiguo texto. Es atribucin del pte de la Nacin: hacer anualmente la apertura de las sesiones del Congreso, dando cuenta de las reformas prometidas x la constitucin, y recomendando a su consideracin las medidas q juzgue necesaria y convenientes. Si el pte no est presente p hacer el acto de apertura entendemos q las cmaras tienen q iniciar lo mismo el perodo de sesiones ordinarias el 1 da de marzo. En sesiones ordinarias las cmaras pueden tratar todos los temas de su competencia. Las sesiones extraordinarias son convocadas x el Poder Ejecutivo y en ellas se pueden tratar solamente los temas q establece el decreto de convocatoria o sus ampliaciones. Las de prrroga consisten en extender el perodo de sesiones ordinarias x 1 plazo de tiempo durante el receso q comienza el 1 de octubre de cada ao. Durante la prrroga las cmaras tienen la plenitud de sus competencias al igual q en las sesiones ordinarias.- se discute si las cmaras pueden autoprorrogar sus sesiones. Las sesiones preparatorias no estn previstas en la const, pero los reglamentos de ambas cmaras la establecen en el primer art partir del da 26 de abril de cada ao o el inmediato da hbil anterior caso de feriado. Con el cambio producido a partir de 1983 en el inicio perodo de los mandatos de los legisladores, que comienza el da 10 de dic se ha reformado esto y la fecha actual es la del 29 de nov. Durante las sesiones las cmaras incorporan a los electos, eligen sus autoridades y fijar das y hora de sesiones, como indica el Reglamento del Senado. Qurum, mayora y simultaneidad de sesiones La expresin quorum viene del latn y significa "los que" o se, nmero mnimo de legisladores para que haya cmara. El art 64 establece que ninguna de las cmaras "entrar en sesin la mayora absoluta de sus miembros pero un nmero menor podr compeler a los miembros ausentes a que concurran a las sesiones, en los trmino bajo las penas que cada Cmara establecer". Por mayora absoluta di entenderse ms de la mitad y no la mitad ms uno, que no siempre coinciden matemticamente. Con los 257 diputados actuales la mayora absoluta, y consecuencia el quorum, se logra con la presencia de 129 diputados, aunque mitad ms uno sea 130. El Reglamento Interno de la Cmara de Diputados aparta de la Constitucin cuando expresa en su arto 14 que "Para formar quorum legal ser necesaria la presencia de la mitad ms uno del nmero total Diputados", el del Senado hace lo propio en el arto 15 que trata sobre el quorum y dice "La mitad ms uno del nmero constitucional de senadores har Cmara. Mientras las cmaras debaten y deliberan no necesitan de un mnimo de miembros presentes tan alto como el que establece el art 64 ya referido. El Congreso es un rgano complejo y por ello las cmaras que lo integran empiezan y terminan sus sesiones simultneamente y ninguna de ellas, mientras se hallen reunidas, podr suspender sus sesiones ms de 3 das, sin el consentimiento de la otra Congreso reunido en asamblea: casos y funciones 196

El Congreso reunido en Asamblea con los diputados y senadores debe practicar algunos actos o tomar algunas decisiones q le establecen la Const y las leyes a saber: 1. P q el pte haga la apertura de las sesiones del Congreso; 2. P admitir o desechar los motivos de dimisin del pte o Vicente de la rep, y declarar el caso de proceder a nueva eleccin; 3. P q el pte y Vicente tomen posesin de su cargo prestando juramento en manos del pte del Senado; 4. P proceder a la designacin del funcionario pblico q ha de desempear la presidencia en caso de acefala, en este caso el qurum es de dos tercio de los miembros de cada cmara. 5. Los arts 97 y 98 de la Ley Fundamental hablan de la proclamacin del pte y Vicente de la Nacin elegidos directamente x el pueblo, pero no dice x quin. Privilegios parlamentarios Los privilegios, inmunidades o prerrogativas parlamentarias son los D y facultades, q tienen las asambleas y sus integrantes, p resguardar su seguridad e independencia en su funcionamiento. En consecuencia no son una excepcin al principio de igualdad ante la ley del art 16 de la Constitucin, sino que estn establecidos en razn de la alta funcin que ejerce el rgano parlamentario y sus integrantes, estos no pueden renunciar o allanarse a que estas prerrogativas no sean respetadas ya estn establecidas p garantizar al rgano y no a las P. La doct distingue entre privilegios colectivos y privilegios individuales. Colectivos - Juez de las elecciones, D y ttulos de sus miembros: El art 66 C.N. dispone que "Cada Cmara es juez de las elecciones, derechos y ttulos de sus miembros en cuanto a su validez". Esto plantea la cuestin de la constitucionalidad de las juntas y los jueces electorales previstos por la Constitucin, pero que han sido creados por leyes federales. - Reglamentos: Se entiende q la atribucin que el art 66 C.N. confiere a las cmaras de dictar su propio reglamento interno es un priv colectivo de cada Cmara, fundado en la necesidad de q su funcionamiento sea autnomo y no encuentre limitaciones de otros poderes. El dictado de estos reglamentos internos no obsta a que pueda haber un Reglamento del Congreso, sancionado por ley y que regule el procedimiento del Congreso reunido en Asamblea, del juicio poltico, las comisiones bicamerales, lo q actualmente est contenido en la ley Olmedo. - Poder disciplinario: podr con dos tercios de votos, corregir a cualquiera de sus miembros por desorden de conducta en el ejercicio de sus funciones, o removerlo x inhabilidad fsica o moral sobreviviente a su incorporacin, y hasta excluirle de su seno pero bastar la mayora de uno sobre la mitad de los presentes p decidir en las renuncias q voluntariamente hicieren de sus cargos. Con la reforma de Sta FParan se dispuso en la ltima parte del art 36 q: el congreso sancionar una ley sobre tica pblica por el ejercicio de la funcin, lo q podra ser el continente legislativo q abarcara esta cuestin. Las cmaras tb atienden al orden y conducta de las p Q TRABAJAN P EL Congreso sin ser legisladores, las q son citadas x el cuerpo o las comisiones internas, y al pblico q asiste a las sesiones. Existe la prohibicin de demostraciones desde la barra durante las sesiones, y la facultad del presidente de mandar salir de la casa a las P o a la barra en caso de seal bulliciosa de aprobacin o desaprobacin o desorden 197

gral e incluso, en este caso, de suspender la sesin hasta el desalojo de la barra, p lo cual podr pedirse el auxilio de la fuerza pblica. En el caso "Lino de la Torre" la Corte Suprema de Justicia reconoci la facultad de las cmaras de aplicar sanciones que no estn tipificad el Cdigo Penal, ni en otras normas. - Informes de los ministros: El art 71 reza que "cada una de las cmaras puede hacer venir a su sala a los ministros del Poder Ejecutivo para recibir las explicaciones e info que estime convenientes". Con la reforma de 1994 y la creacin del jefe de gabinete de ministros, ste tiene facultades de "Concurrir a las sesiones del Congreso y participar en sus debates, pero no votar, al igual q los dems ministros q ya disponan de esa competencia. Debe una vez q se inicien las sesiones ordinarias del Congreso, presentar junto a los restantes ministros una memoria detallada del estado de la Nacin en lo relativo a los negocios de los respectivos departamentos. Tb debe el jefe de gabinete producir los informes y explicaciones verbales o escritas q a cualquiera de las cmaras solicite al Poder Ejecutivo. Lo nuevo en esta materia es lo q dispone el art 101 de q el jefe de gabinete de ministros debe concurrir al Congreso al menos una vez por mes p informar de la marcha de gob. Puede ser interpelado x el voto de la mayora absoluta de la totalidad de los miembros de cualquiera de las cmaras, y ser removido x el voto de la mayora absoluta de las cmaras. Individuales - Exencin de pena: ninguno de los miembros del congreso puede ser acusado, interrogado judicialmente, ni molestado por las opiniones o discursos q emita desempeando su mandato de legislador. El congresista desde q presta juramento y p siempre no podr ser penado x los delitos q cometa mediante las opiniones o discursos q pronuncie en ejercicio de su cargo. - Exencin de arresto: el art 69 dispone q ningn senados o diputado, desde el da de su eleccin hasta el de su cese puede ser arrestado excepto en caso de ser sorprendido in fraganti en la ejecucin de algn crimen q merezca pena de muerte, infamante u otra aflictiva de lo q se dar cuenta a la Cmara respectiva con la info sumaria del hecho. En este caso el arresto puede ser aplicado al congresista desde el momento de su eleccin hasta el cese en su mandato, salvo la excepcin que prev el artculo. Al respecto debemos decir que los nicos delitos que son infamantes son los que tipifican los arts. 29 y 103 C.N., ya que el CP actual no tiene penas q revistan este carcter. -Exencin de proceso: El art 70 dispone que "Cuando se forme querella por escrito ante justicias ordinarias contra cualquier senador o diputado, examinad mrito del sumario enjuicio pblico, podr cada Cmara, con dos tercios de los votos, suspender en sus funciones al acusado, y ponerlo a disposicin del juez competente p su juzgamiento". El fiscal o el juez pueden receptar la denuncia que involucra al legislador en un delito o falta e investigarla, pero no puede citar, indagar, procesar y mucho menos condenar al congresista que no ha sido desaforado. Producido el desafuero y la suspensin, podra ser reemplazado por el suplente en caso de que se modificara la ley o reglamento interno de las cmaras, ya que como sabemos los reemplazos son por impedimentos definitivos. Algunos autores incluyen entre los privilegios individuales la dieta q los congresistas cobran de acuerdo con lo q dispone el art 74 CN. P nosotros no existe privilegio x el cobro de la dieta ni su monto debe entenderse como tal, incluso creemos 198

q debe ser gravada x el impuesto a las ganancias como cualquier otra remuneracin. Comisiones Las cmaras desarrollan gran parte de su labor en las comisiones permanentes o transitorias creadas en su seno, o en las comisiones bicamerales. Las comisiones estn establecidas en el reglamento interno de cada cmara y sus dictmenes son el ppal motivo de debate en los plenarios. El Reglamento Interno de la Cmara de Diputados prev en el art 58 la existencia de la Comisin de Labor Parlamentaria compuesta x el pte de la cmara, los 2 vicepresidente y los presidentes de los bloques la q se rene semanalmente y tiene x funciones proyectar el orden del da con los asuntos q hayan sido despachados x las comisiones y promover medidas prcticas p la agilizacin de los debates. La Cmara de Diputados tiene adems cuarenta comisiones internas, permanentes, con un n de integrantes q oscila entre un mn de 15 y un mx de 25 diputados. La reforma de la const de 1994 ha previsto que: 1. Cada cmara, luego de aprobar un proyecto de ley en gral, puede delegar en sus comisiones la aprobacin en particular del proyecto, con el voto de la mayora absoluta del total de sus miembros. 2. Existe una Comisin Bicameral Permanente, art 99 inc. 3, a donde el jefe de gabinete de ministros girar dentro de los diez das los decretos por razones de necesidad y urgencia que dicte el presidente. Existen tambin comisiones internas especiales en cada cmara, la de Modernizacin del Parlamento creada en la Cmara de Diputados, comisiones bicamerales, como la Administradora de la Biblioteca del Congreso de la Nacin, creada en 1923; y comisiones interparlamentarias creadas por tratados internacionales, como por ejemplo la ArgentinaChilena, la del Mercosur y el Parlamento Latinoamericano. Tambin existen comisiones investigadoras creadas para cumplimentar fines determinados dentro de las competencias del Congreso. Bloques Los reglamentos prevn la existencia de bloques de legisladores donde se agrupan los q pertenecen a un mismo partido o coaliciones de partidos, fijando un nmero mnimo p q se constituya. El de Diputados establece el n de 3 pudiendo hacerlo con uno o dos si se trataran de representantes de un partido pol existente con anterioridad a la eleccin de los diputados. Los presidentes de bloques integran la Comisin de Labor Parlamentaria. Disciplinan la conducta de los parlamentario, permite q en los debates haya menos oradores, las comisiones se integran en proporcin al nmero de componentes q tiene cada bloque, y se hace ms fcil la toma de decisiones.

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UNIDAD 18: FUNCIONES DEL CONGRESO Las funciones del congreso Nuestra Constitucin al tratar las Autoridades de la Nacin, en la Segunda Parte, las divide en: Del Poder Legislativo, Del Poder Ejecutivo y Del Poder Judicial, esta divisin se mantuvo en la reforma de 1994. Con posterioridad la doctrina advierte que esta clsica divisin de poderes es incorrecta; que el poder es uno, y que lo que realmente corresponde es una distribucin de funciones, roles, tareas o actividades y que estas distintas funciones deben ser encomendadas a distintos rganos encargados de su desempeo; por lo que hoy se consideran incorrectas las denominaciones de poderes que reciben en la Constitucin los rganos legislativo, ejecutivo y judicial. Del mismo modo, el criterio organicista segn el cual al Poder Legislativo le corresponde slo hacer la ley (funcin legislativa); al Ejecutivo la de cumplirla y hacerla cumplir en la sociedad (funcin administrativa) y al Judicial la de decir el derecho en los casos particulares sometidos a su imperio y la aplicacin de sanciones correspondientes a quienes se aparten de lo prescripto por la ley (funcin jurisdiccional); es hoy una clasificacin que no puede aceptarse estrictamente, pues como se puede ver: 1) El Poder Ejecutivo tiene facultades colegislativas como el derecho de iniciativa, la promulgacin y publicacin de la ley, el veto, la facultad reglamentaria a travs de los decretos, la posibilidad de legislar en materias determinadas. 2) El Poder Judicial ejerce funciones administrativas dentro de la organizacin interna del propio poder dictando su reglamento interno y econmico y nombrando a su personal. Y ejerce tambin funciones legislativas dictando reglamentos para el funcionamiento de los tribunales, y generando jurisprudencia tal como los fallos plenarios o fallos de la Corte, que en el mundo jurdico fctico funcionan como normas de carcter general, sin perjuicio de las divergencias que pudieran plantearse. 3) El Poder Legislativo tambin tiene funciones administrativas y jurisdiccionales. En sntesis, podemos decir que las principales funciones del PL son legislativas, las del PJ jurisdiccionales y las del PE administrativas. Existe una funcin de gobierno y una funcin de control, no contemplada en la tradicional clasificacin; que esta divisin es eminentemente poltica y adems de ello es fundamental, como garanta de la libertad del hombre. Al amparo de esta teora, se han creado en derecho constitucional comparado, otros rganos de control como el Defensor del Pueblo, el Consejo Econmico y Social, el Tribunal de Cuentas, el Ministerio Pblico, la Auditora General de la Nacin, etctera. Las funciones del Congreso son mltiples: polticas -ya sea de gobierno o de control-, legislativas, administrativas y jurisdiccionales; todo ello, sin perjuicio de sealar q en la primera clasificacin, como se ha dicho, la ppal funcin del Congreso es la legislativa y la 2 la de control. Funcin preconstituyentePAG 184 CAP 5 Funcin legislativa: formacin y sancin de las leyes. La delegacin legislativa: La ley, concebida como una garanta de la libertad del 200

hombre, no es una concesin graciable, muy por el contrario es el producto de una lucha permanente de ste por ampliar su espacio de libertad; esa lucha no ha concluido, de cada uno de los ciudadanos depende que el espacio de libertad comn se expanda o se disminuya; la expansin se logra con la participacin, la que resulta imprescindible en pocas como la actual en las que el Ejecutivo cada vez acapara ms funciones y se torna ms autoritario. Concluido el feudalismo en los albores de la edad moderna, cuando se produce la unificacin europea, adviene el absolutismo monrquico, donde la voluntad del prncipe era la ley. Y esa voluntad era ejercida la mayora de las veces, en forma arbitraria, discriminatoria, injusta e irracional. Como contrapartida de ese poder absoluto se va gestando una rebelin, donde las fuerzas del pueblo lentamente y con mucho esfuerzo comienzan a delimitar un campo de respeto a sus derechos; un notable antecedente es la Carta Magna en Inglaterra. Agrupados en los burgos o ciudades los hombres comienzan a sentirse menos solos y a actuar con solidaridad en la lucha contra el poder que los oprime; el Abate Sieys en Francia, observa que hay un tercer Estado o Estado llano, numricamente mayoritario, que carece de participacin en el poder y reivindica para ste la potestad soberana y da origen al poder constituyente distinto de los poderes constituidos. Esta idea, unida a la fuerza de la Revolucin Francesa, genera un proceso de cambio del Estado absolutista al Estado de derecho; el rey deja de decir el derecho, esta facultad por medio de una sper ley o ley constitutiva o Constitucin, se le otorga al Legislativo que dicta la ley que es obligatoria para todos. Reemplazar el imperio de los hombres por el imperio de la ley, es la consigna por la que se lucha para poder ampliar el campo de libertad. Este principio es consagrado en nuestra Constitucin por el arto 19 que reza: "Ningn habitante de la Nacin ser obligado a hacer lo que no manda la ley, ni privado de 10 que ella no prohbe." Esta es la base constitucional del principio de legalidad que informa a todo Estado de derecho y que le otorga a la funcin legisferante del Congreso un carcter prcticamente sagrado en todo cuanto este trmino pueda ser utilizado en poltica. La ley debe ser razonable, justa, expresada en normas generales, previamente conocidas e iguales para todos; obligando incluso al propio legislador. Esta sublime tarea de gestar las leyes la funcin legislativa, que en nuestra Constitucin forjada al amparo de estas ideas se le otorga, segn se ha dicho, como tarea principal al Congreso argentino. Pero como nuestro Estado es federal el Congreso no es el nico rgano del Estado que tiene facultades legisferantes. Las legislaturas provinciales comparten esta facultad con el Congreso de la Nac, al igual q en la rbita municipal, lo hace el Concejo Deliberante, aunque estas ltimas normas reciban el nombre de ordenanzas. El universo legislativo: Bidegain, distingue dos conceptos de ley: material y formal. Ley en sentido formal, segn seala este profesor de Derecho Constitucional, es todo acto sancionado por el rgano competente para dictar leyes, de conformidad al procedimiento y con la forma establecidos por la Constitucin para su sancin. Ley en sentido material es toda norma jurdica, general, razonable, justa, igual y obligatoria para todos. La generalidad es el elemento que distingue a la ley de las dems decisiones jurdicas del gobierno, aplicadas a resolver situaciones concretas individuales. De la combinacin de ambos conceptos, contina diciendo el autor citado, resultan tres clases posibles de ley: slo formal, formal material y slo material. Las dos primeras emanan siempre del rgano legislativo; la tercera es producida por otros 201

rganos estatales o en algunos casos por las cmaras del Congreso actuando separadamente. La ley formal material es la que, adems de ser sancionada por el rgano legislativo del modo y bajo la forma prescriptos por la Constitucin para hacer leyes, contiene normas jurdicas generales (por ej. los cdigos de fondo, etctera). Las leyes formales materiales son en el gobierno federal, privativas del Congreso de la Nacin y a su vez pueden ser de tres tipos: 1. Normas de derecho comn: que son los cdigos de fondo, sus leyes complementarias y dems normas expresamente mencionadas en el arto 75 inc. 12 de la C.N. (antes arto 67 inc. 11). Son dictadas por el Congreso y aplicadas por los jueces provinciales o federales segn que las cosas o las personas cayeren bajo sus respectivas jurisdicciones. Uniformidad en la creacin y diversidad en la aplicacin. 2. Normas de derecho local son las que dicta el Congreso cuando acta como si fuera la Legislatura de la Capital Federal, arto 75 inc. 30 de la C.N. (antes arto 67 inc. 27). Tambin son normas de derecho local las dictadas por las legislaturas provinciales. Son aplicadas por los jueces provinciales o de la Capital Federal, segn sea el lugar de origen de la norma. Hay diversidad en la creacin y en la aplicacin. 3. Normas de derecho federal son siempre dictadas por el Congreso y aplicadas por los jueces federales. Hay uniformidad en la creacin y en la aplicacin, siendo sta una caracterstica distintiva muy importante. Se las define x exclusin diciendo q son las N q dicta el Congreso q no forman parte del D local ni del D comn. Las leyes slo formales son sancionadas por el rgano legislativo, segn el procedimiento y bajo la forma que la Constitucin establece, pero carecen de contenido jurdico general. Estas N se asemejan ms a un acto administrativo que a una ley material. Son leyes en sentido slo material las normas jurdicas generales dictadas por otros rganos estatales, sin seguir el procedimiento ni tener la forma prescriptos por la Constitucin para la sancin de las leyes. En la rbita del Poder Ejecutivo tenemos: Reglamentos de ejecucin de las leyes, reglamentos autnomos (x los cuales el pte organiza la adm gral del pas), convenios colectivos de trabajo (pueden tb existir leyes grales materiales q no emanen de rganos estatales), leyes convenio (tipo especial de leyes q cumplen los requisitos de las leyes formales materiales, pero q p tener vigencia en las pcias requieren de la conformidad expresa de las legislaturas de stas), y tratados. Formacin y sancin de las leyes: segn los arts 77 a 84 del nuevo texto de la C.N. Metodolgicamente podemos distinguir tres pasos, a saber: 2.1. Etapa de iniciativa. Art. 77 de la C.N. 2.2. Etapa constitutiva o de sancin por el Poder Legislativo. Arts. 78, 79, 81, 82 y 83 de la C.N. 2.3. Etapa de eficacia. Aprobacin o veto del Poder Ejecutivo. Promulgacin y publicidad. Arts. 80, 83 y 84 de la C.N. Etapa de iniciativa: Art. 77.- Las leyes pueden tener principio en cualquiera de las Cmaras del Congreso, por proyectos presentados por sus miembros o por el Poder Ejecutivo, salvo las excepciones que establece esta Constitucin. El artculo consagra el derecho de iniciativa para el Poder Ejecutivo y para el Poder Legislativo, por ende cualquiera de los dos poderes tienen la facultad de presentar proyectos ante cualquiera de las cmaras; salvo las limitaciones que establece la Constitucin que son las siguientes: 202

La iniciativa en materia de leyes de contribuciones y reclutamiento de tropas debe hacerse exclusivamente en la cmara de diputados. La iniciativa popular y la consulta popular deben tener su origen en la cmara de diputados tb. En cambio, la iniciativa de las leyes convenio cuyo int ppal atae a las pcias tiene su origen en la cmara de senadores al igual q las leyes q tiendan a: proveer el crecimiento armnico de la Nacin y al doblamiento de su territorio, promover polticas diferenciadas q tiendan a equilibrar el desigual desarrollo relativo de pcias y regiones. Salvo las excepciones apuntadas, podemos decir que las leyes pueden iniciarse en cualquiera de las cmaras y que la iniciativa es una atribucin concurrente de los miembros de Congreso y del Poder Ejecutivo. Los arts. 14 y 33 de la C.N. otorgan a todo ciudadano el derecho de peticionar ante las autoridades; por ello prestigiosos profesores de derecho constitucional -entre ellos Bidegainmanifiestan que: "Cualquier habitante puede dirigirse por escrito a las cmaras auspiciando un proyecto de ley". Etapa constitutiva o de sancin x el Poder Legislativo: Esta etapa es exclusiva y excluyente del Congreso de la Nacin; al punto que formalmente hablando no se puede hablar de ley cuando nos encontramos, por ejemplo, con un decreto de necesidad y urgencia, aunque materialmente sea derecho vigente. Como el Congreso Nacional est constituido por dos cmaras, Diputados y Senadores que actan en forma separada el proceso de formacin de la leyes un acto complejo que requiere de los pronunciamientos de ambas, que lgicamente pueden ser coincidentes (art. 78) o divergentes (art. 81). 1. Cmara de origen, comisiones: Lo normal es que el proyecto ingresado a la Cmara de origen, luego de ser debidamente registrado sea girado a una de las varias comisiones, en las que las cmaras se dividen. La labor de las comisiones es realmente importante, pues es en ellas donde debe producirse en profundidad el debate sobre la pertinencia o no del proyecto, al punto que en algunas constituciones modernas se prev que haya leyes que puedan aprobarse directamente en comisin. La comisin se expide con un despacho que puede ser unnime o con disidencias; luego de ello el proyecto retorna a la Cmara, se inscribe en el "orden del da" por una serie numrica que puede alterarse por "mociones de preferencia" o "acuerdos interbloques", luego espera su turno para ser tratado en el recinto. En ste, el proyecto acompaado por los "despachos de comisin" obra en poder de cada uno de los legisladores y al comenzar el debate, hace uso de la palabra en primer trmino el "miembro informante" del despacho de mayora, luego los dems "miembros informantes de las minoras" si las hubiere; despus se discute libre aunque reglamentariamente en la Cmara el proyecto y se lo vota; primero "en general" y luego "en particular" artculo por artculo, salvo que se decida la aprobacin a "libro cerrado". El proyecto luego de ser aprobado "en general" por la Cmara, sta puede "delegar" en sus comisiones la aprobacin "en particular" del proyecto que se trata. Para que esta delegacin sea procedente la Cmara debe hacerlo con el voto de la mayora absoluta del total de sus miembros y la comisin a su vez para aprobar el proyecto debe reunir una mayora equivalente. La Cmara puede retomar el trmite ordinario y dejar sin efecto el poder delegado con una decisin que requiere tambin la misma mayora. 2. Cmara revisora: el proyecto puede ser rechazado o aprobado; en este ltimo caso pasa a la cmara revisora, donde tiene 1 tratamiento similar y si tb resulta aprobado queda sancionado como proyecto de ley; an no es ley; pasa al PE p su sancin y promulgacin; obtenida la sancin, sea 203

sta en forma tcita o expresa, el proyecto ya es ley pero esta ley an no es exigible a la comunidad hasta q no haya sido promulgada y publicada. Para ello transcribimos el texto completo del arto 81 de la C.N.: "Ningn proyecto de ley desechado totalmente por una de la Cmaras podr repetirse en las sesiones de aquel ao. Ninguna de las Cmaras puede desechar totalmente un proyecto q hubiera tenido origen en ella y luego hubiese sido adicionado o enmendado por la Cmara revisora. Si el proyecto fuere objeto de adiciones o correcciones por la Cmara revisora, deber indicarse el resultado de la votacin a fin de establecer si tales adiciones o correcciones fueron realizadas por mayora absoluta de los presentes o por las dos terceras partes de los presentes. La Cmara de origen podr por mayora absoluta de los presentes aprobar el proyecto con las adiciones o correcciones introducidas o insistir en la redaccin originaria, a menos q las adiciones o correcciones las haya realizado la revisora por dos terceras partes de los presentes. En este ltimo caso, el proyecto pasar al Poder Ejecutivo con las adiciones o correcciones de la Cmara revisora, salvo q la Cmara de origen insista en su redaccin originaria con el voto de las dos terceras partes de los presentes. La Cmara de origen no podr introducir nuevas adiciones o correcciones a las realizadas por la Cmara revisora". 3. Rechazo total: Esta es la hiptesis contenida en la 1 parte del art 81 de la C.N. que dice: "Ningn proyecto de ley desechado totalmente x una de las Cmaras, podr repetirse en las sesiones de aquel ao". 4. Correcciones o adiciones: los pasos posibles de nuestro imaginario proyecto, se han reducido a tres (Cmara de origen, Cmara revisora y aprobacin final en la de origen) de los cinco previstos en la C.N. antes de la reforma (Cmara de origen, Cmara revisora, vuelta a la Cmara de origen, Cmara revisora y sancin final en la Cmara de origen). La reduccin se ha hecho calificando la mayora con la que el proyecto es aprobado en cada Cmara y privilegiando en igualdad de mayora a la Cmara de origen. Etapa de eficacia. Aprobacin o veto del PE. Promulgacin y publicidad: Hemos visto que el proceso de formacin de las leyes es un acto complejo que requiere la voluntad de ambas cmaras; ahora veremos que este acto complejo es tambin inter rganos, ya que el Poder Ejecutivo es parte imprescindible en esta etapa. Art. 80.- Se reputa aprobado por el Poder Ejecutivo todo proyecto no devuelto en el trmino de diez das tiles. Los proyectos desechados parcialmente no podrn ser aprobados en la parte restante. Sin embargo, las partes no observadas solamente podrn ser promulgadas si tienen autonoma normativa y su aprobacin parcial no altera el espritu ni la unidad del proyecto sancionado por el Congreso. En este caso ser de aplicacin el procedimiento previsto para los decretos de necesidad y urgencia. 1. Aprobacin y promulgacin del PE: El proyecto aprobado por ambas cmaras, an no es ley; para que 10 sea se requiere la aprobacin del Ejecutivo. El trmino sancin en derecho constitucional se consideraba sinnimo de aprobacin, hoy la reforma ha utilizado en el arto 80 este ltimo trmino, lo que consideramos atinado para evitar confusiones con la sancin del Congreso. La aprobacin del Ejecutivo puede ser expresa cuando el Ejecutivo por medio de un decreto aprueba el proyecto o tcita cuando el P.E. deja vencer el plazo de diez das tiles (hbiles) que establece el arto 80 de la C.N. (ex arto 70). 2. Veto total y parcial: Siempre ha existido la posibilidad de que el Poder Ejecutivo vete total o parcialmente un proyecto de ley sancionado 204

por el Congreso. El art 80 luego de establecer como regla general, la prohibicin de la aprobacin parcial del proyecto introduce excepciones que contradicen totalmente la regla general contenida en l. La norma constitucional no aclara quin es el rgano encargado de evaluar si la aprobacin parcial no altera el espritu y la unidad del proyecto. Establece el arto 83 de la C.N. (ex 72 sin modificacin): "Desechado en el todo o en parte un proyecto por el Poder Ejecutivo, velve con sus objeciones a la Cmara de origen; sta lo discute de nuevo, y si lo confirma por mayora de dos tercios de votos, pasa otra vez a la Cmara de revisin. Si ambas Cmaras lo sancionan por igual mayora, el proyecto es ley y pasa al Poder Ejecutivo para su promulgacin". Vemos que, segn lo previsto en este artculo, puede ocurrir que el P.E. por un decreto o un "mensaje" deseche total o parcialmente el proyecto de ley sancionado por el Congreso lo que constituye el veto presidencial, que puede ser total o parcial. El veto debe producirse dentro de los 10 das tiles previstos en el arto 83 de la C.N. que debern contarse desde la comunicacin que efectuara el Congreso al P.E. de la sancin del proyecto de Ley que se trata; y dentro de ese lapso de tiempo el P.E. deber comunicar el veto a la Cmara de origen; bajo el apercibimiento de promulgacin tcita sealada supra. El texto constitucional es claro, el veto puede ser total o parcial; pero en ambos casos el proyecto en su conjunto debe volver a la Cmara de origen. 3. Promulgacin: Vuelto el proyecto de ley con las objeciones del P.E. a la Cmara de origen, ste lo discute y puede insistir en su sancin con una mayora de dos tercios de votos de sus miembros presentes. Producida esta hiptesis el proyecto pasa a la Cmara revisora y si sta con igual mayora sanciona nuevamente el proyecto de ley, ste queda convertido en ley sin necesidad de la aprobacin o sancin del P.E.; en esta hiptesis el P.E. est obligado a promulgarlo. La promulgacin es 1 decreto del PE q da fuerza de ley al proyecto de ley sancionado x el congreso. Ese decreto contiene generalmente la orden de publicacin de la ley. La promulgacin de una ley de acuerdo al texto constitucional debiera ser siempre un acto expreso del P.E.; voluntario cuando lo realiza antes de los diez das previstos en el arto 80 de la C.N. u obligatorio en dos hiptesis: cuando se le ha vencido el plazo sealado en el arto 80 de la C.N. o cuando ejerci el derecho de veto pero el Congreso insisti en su proyecto transformndolo en ley con la mayora de dos tercios del total de los miembros presentes en ambas cmaras. Pero se han dado casos de promulgacin de hecho, publicndose el texto en el Boletn Oficial sin el correspondiente decreto del P.E. faltando en consecuencia el control de autenticidad del texto legal que debera hacer el P.E. Contina diciendo el arto 83 de C.N.: " ... Las votaciones de ambas Cmaras sern nominales, por s o por no y tanto los nombres y fundamentos de los sufragantes, como las objeciones del Poder Ejecutivo, se publicarn inmediatamente por la prensa. Si las Cmaras difieren en las objeciones, el proyecto no podr repetirse en las sesiones de aquel ao". Debe ser interpretada como un ejemplo de control popular de la responsabilidad de los funcionarios pblicos, para afianzar la forma republicana de gob. 4. Publicidad: El art 99 inc. 3 in fine de la Constitucin reformada con acierto incluye como atribucin del P.E. la de hacer publicar las leyes, con lo que la anterior omisin del texto constitucional ha sido salvada. El art 2 del Cdigo Civil prescribe que las leyes no son obligatorias sino despus de su publicacin, y desde el da en que determinen. Si no 205

designan tiempo, sern obligatorias despus de ocho das siguientes al de su publicacin oficial". 5. Leyes secretas: Aunque parezca un contrasentido en nuestro pas existen ms de un centenar de leyes secretas, la primera es la 2802 de 1891. La Corte ha admitido la ley secreta N 19.111 "por graves asuntos de Estado". En el sistema republicano de gobierno y por la obligatoriedad de la publicidad de sus actos, resulta incongruente aceptar la existencia de leyes secretas e incluso sesiones secretas, las que son calificadas por algunos autores (Sags), como inconstitucionales. Por nuestra parte creemos que slo podran admitirse las sesiones secretas y las leyes secretas, cuando el Congreso ejerce una actividad poltica de gobierno o de control cuya publicidad ponga en juego la vida misma del Estado, tal como la declaracin de guerra. La delegacin legislativa. Sit antes de la reforma: Antes del dictado de la nueva Constitucin no exista parte alguna del texto constitucional que autorizara la delegacin legislativa por lo tanto el ejercicio de la funcin legislativa, por parte del Congreso era especfica de ste y constitucionalmente indelegable. No obstante ello en los hechos el P.L. haba delegado la potestad legislativa aduciendo que lo haca para reglamentar algunos aspectos tcnicos, el P.E. haba ejercido esas atribuciones delegadas y tomado otras no delegadas y el P.J. haba convalidado en la gran mayora de los casos, estos verdaderos avasallamientos al ppio de distribucin funcional del poder del Est. La delegacin legislativa produce una ruptura en el principio de la separacin de poderes y pone en evidencia un grave conflicto entre la necesidad de impedir el autoritarismo y la concentracin de poderes en el Ejecutivo y la eficacia del desarrollo de la tarea administrativa. Cullen distingue entre delegacin propia y delegacin impropia, sostiene que: "la necesidad de evitar la concentracin del poder, por un lado, y de permitir una flexibilizacin y eficacia de ejercicio, por el otro, llevaron a distinguir entre delegacin propia e impropia. La primera, importa transferir pura e incondicionalmente la funcin atribuida a un rgano, hacia otro. La segunda, significa no transferir la funcin sino slo las particularidades de sta que, por su naturaleza, no pueden ser ejercidas por el Congreso. La delegacin propia no resulta aceptada y s, en cambio, la impropia". Ante el hecho irreversible de la incorporacin del instituto en el texto constitucional, la delegacin debe estar sujeta al menos a las siguientes limitaciones: - Que la delegacin sea impropia. - Que existan materias en las que la delegacin es totalmente imposible: derecho penal, derecho tributario, p. polticos. - Que sea por tiempo determinado. - Q el Congreso determine las bases sobre las q operar la delegacin. - Que la facultad de contralor de la materia delegada subsista para el rgano delegante. - Que exista un control jurisdiccional a posteriori, que interprete la delegacin con carcter restrictivo. La Corte Suprema ha convalidado la "delegacin propia" de atribuciones del Congreso en el Poder Ejecutivo en el caso "D., Anna c/ Siam", seala que al dictar el decr. 2175/86 el Ejecutivo lo hace "actuando en base a una delegacin legal que no ha sido cuestionada". Felizmente en materia penal la Corte no ha tenido el mismo criterio en "Mouviel" dijo: "que era inconstitucional dejar en manos del Poder Ejecutivo la descripcin de tipos de ndole penal o sanciones penales sin lmites ni pautas sealadas por el Poder Legislativo", con lo cual ha cerrado la puesta a 206

la ley penal en blanco. Otro vicio O mala praxis, que veamos a diario antes del dictado del nuevo texto constitucional eran los denominados: Reglamentos apropiados: decretos de necesidad y urgencia, Se trataba de funciones legislativas que el Poder Ejecutivo ejerca sin ningn tipo de delegacin por parte del Legislativo; formalmente eran inconstitucionales porque violaban el principio de distribucin funcional, antes aludido. La Corte en un caso referido a la incautacin de plazos fijos por el gobierno ha considerado constitucional el decreto siempre que mediase: a) Una real situacin de gravsimo riesgo social y b) la no adopcin por parte del Congreso de medidas contrarias. Por esto a pesar de la prohibicin contenida en el arto 29 de la C.N. nos encontrbamos previo a la reforma constitucional con: *Reglamentos delegados y subdelegados; como el dictado del circulares por el Banco Central, efectuado por la ley de entidades financieras. Una verdadera aberracin jurdica son los productos de esta prctica, denominados comunicados telefnicos regulados por la Circular Interna del Banco Central, donde el mencionado Banco por comunicacin telefnica dicta normas con el carcter de leyes materiales que pueden tener vigencia inmediata y ser publicadas ms tarde en el Boletn Oficial. Ciertamente la Suprema Corte de Justicia de la Nacin ha tenido en esta materia una actitud vacilante y complaciente con el poder de turno; ya en 1927 con el caso "Delfino", comienza a aceptar en los hechos, la delegacin legislativa, aunque en la mayora de los casos acordndole cobertura jurdica en las atribuciones del P.E. Vanossi, luego de un meduloso estudio de la jurisprudencia, arriba a la conclusin de que para la Corte slo estaba prohibida la delegacin que implique el traspaso total del poder en s, pero que quedan fuera de la proscripcin aquellos actos de delegacin parcial, en los que un poder -el Legislativo- comisiona a otro -el Ejecutivo- para la implementacin o complementacin de un determinado rgimen legal. La Constitucin italiana de 1948 incluy la delegacin legislativa en su art 76: "El ejercicio de la funcin legislativa no puede ser delegado en el gobierno sino con determinacin de principios y criterios directivos y solamente por tiempo limitado y para objetos definidos." En el derecho pblico provincial la mayora de las nuevas constituciones entre las que se encuentra la de Crdoba (art. 13), prohben expresamente la delegacin de potestades legislativas y slo San Juan y Santiago del Estero, las permiten con limitaciones. El contenido de la reforma: Art. 76.- Se prohbe la delegacin legislativa en el Poder Ejecutivo, salvo en materias determinadas de administracin o de emergencia pblica, con plazo para su ejercicio y dentro de las bases de la delegacin que el Congreso establezca. La caducidad resultante del transcurso del plazo previsto en el prrafo anterior no importar revisin de las relaciones jurdicas nacidas al amparo de las normas dictadas en consecuencia de la delegacin legislativa. Disposicin transitoria octava: La legislacin delegada preexistente que no contenga plazo establecido para su ejercicio caducar a los cinco aos de la vigencia de esta disposicin, excepto aquella que el Congreso de la Nacin ratifique expresamente por una nueva ley. Corresponde ahora analizar el texto del art 76: Se establece en principio la prohibicin de la delegacin legislativa, y a continuacin se abre una puerta a las excepciones "Salvo en materias determinadas de administracin o de emergencia pblica". Considero que la expresin es poco feliz, la mayora de los temas pueden ser considerados de administracin y la emergencia pblica, no es una 207

materia, es un estado que puede abarcar todas las "materias", incluso el mbito penal, el tributario, y el de los partidos polticos; ninguna "materia" puede escapar a tan genrica expresin. Ha quedado entonces como atribucin del Congreso apreciar en cada caso concreto, en que resuelva hacer uso de la delegacin legislativa. El inc. 12 del art 100 seala que al jefe de gabinete le corresponde refrendar los decretos que ejercen facultades delegadas por el Congreso; y que stos estn sujetos al control de la Comisin Bicameral Permanente. podemos decir que la delegacin de facultades legislativas es una institucin sumamente poderosa y peligrosa, que para el caso de no ser usada con mesura har correr graves riesgos al Estado de derecho, ponindolo al borde mismo de la quiebra; en funcin de ello los jueces -verdaderos custodios de la Constitucin- debern proceder en este aspecto con notable mesura e interpretar las delegaciones legislativas con carcter restrictivo, ya que el texto constitucional no ha previsto un modo de control de las facultades delegadas por el propio Congreso. Funcin jurisdiccional. juicio poltico y facultades disciplinarias: el juicio pol se trata de una funcin poltica de control institucional. Las facultades disciplinarias de ambas cmaras surgen de los arts. 64 y 66 de la C.N. En efecto, el art 64 dice: "Cada cmara es juez de las elecciones, derechos y ttulos de sus miembros en cuanto a su validez". Y el art 66 seala: "Cada Cmara har su reglamento y podr con dos tercios de votos, corregir a cualquiera de sus miembros por desorden de conducta en el ejercicio de sus funciones, o removerlo por inhabilidad fsica o moral sobreviniente a su incorporacin y hasta excluirle de su seno" Funcin electoral. Eleccin del Poder Ejecutivo: cap XVIII 330-337 Funcin de control administrativo y financiero del Congreso sobre el PE: Remediar los abusos del poder es el principal motivo de su divisin. Por ello la Constitucin ha dividido las funciones, ha creado tres rganos distintos de poder federal y ha distribuido las competencias entre stos y las provincias. "Es necesario que el poder detenga al poder", afirmaba Montesquieu. La funcin de control del Congreso sobre el Poder Ejecutivo cobra por esto vital importancia poltica. Veamos pues cules son estas atribuciones: l. X el ppo de legalidad la act adm debe cumplirse de acuerdo a la ley. 2. Imposicin legal de tributos. Constitucionalmente, sin la aprobacin del Congreso el gobierno federal no puede crear tributo alguno. 3. Presupuesto y cuenta de inversin: "Fijar anualmente, el presupuesto gral de gastos y clculo de recursos de la adm nac, en base al prog gral de gob y al plan de inversiones pb y aprobar o desechar la cuenta de inversin".La prctica demuestra que en el Congreso el presupuesto en lugar de achicarse se agranda, pues ste pareciera canjear su facultad de control, por la inclusin de nuevas partidas que beneficien intereses locales o partidarios. Para reparar esto, la Enmienda de 1972 pretendi agregar a la Constitucin el siguiente texto: "El Congreso podr disminuir pero no aumentar las autorizaciones de gastos incluidos en el proyecto de presupuesto y no podr sancionar proyectos de leyes que ordenen gastos sin crear los recursos necesarios para su atencin". Para minimizar esta presin poltica los presidentes Yrigoyen y Del Castillo aprobaron por decreto los denominados duodcimos, por los cuales 208

mensualmente habilitaban partidas iguales a las aprobadas para el periodo anual anterior. 4. Comisiones investigadoras: puede el congreso citar a dichas comisiones a las personas que considere involucradas, pero no puede aplicar penas, deber limitarse a poner en conocimiento de la justicia la comisin del presunto hecho delictivo que surgiere de la inv. 5. Las memorias de los ministros. Que deben presentar anualmente en funcin de lo establecido en el arto 104 de la C.N., tambin ha cado en desuetudo renunciando el Congreso por falta de ejercicio a esta importante atribucin de control establecida en el texto constitucional. 6. Interpelacin a los ministros: esta atribucin refuerza el control pol del congreso sobre el ejecutivo. 7. Acuerdo del Senado: Las importantsimas funciones polticas acordadas al P.E. por el arto 99 incs. 4, 7 y 13 de la C.N. deben ser realizadas con acuerdo del Senado. Tiene ste la facultad de descalificar a las personas propuestas para importantes cargos militares, en el servicio exterior de la Nacin y en la Magistratura. Tb el Senado debe prestar acuerdo p la muy excepcional facultad del PE de declarar el est de sitio. 8. Eleccin del presidente, incapacidad y desplazamiento del mismo. 9. Juicio poltico: es 1 atribucin jurisdiccional. 10. Jefe de gabinete de ministros: importantsima atribucin constitucional del control del congreso sobre el PE. 11. La Auditoria General de la Nacin: genera una gran expectativa sobre el control econmico del est y el cumplimiento x parte del congreso de su oblig de aprobar o desaprobar las cuentas de inversin. Las atribuciones del congreso La mayora de las veces el congreso se expresa a travs de leyes que pueden ser slo formales o leyes formales y materiales; estas ltimas son las que hacen a la funcin legislativa del Estado federal a cargo exclusivamente del Congreso, las que a su vez pueden dividirse en: legislacin comn, local, y federal. Existen tambin otro tipo de leyes formales materiales que adems de la voluntad del Congreso necesitan la voluntad concurrente de otro Estado; si ste es provincial nos encontramos en presencia de una ley convenio y si es internacional, en presencia de un tratado. Por otro lado existen un sinnmero de decisiones polticas de gobierno o de control, que pueden en su mayora ser tomadas por el Congreso con la forma de ley, leyes slo formales o con la forma de declaraciones, resoluciones, acuerdos, sentencias que emanan del Congreso o de cada Cmara individualmente. Estas son tb parte de las atribuciones que la C.N. le otorga al Congreso en la distribucin de competencias entre la Nacin y las pcias y divisin de poderes q en el orden federal realiza. Poderes explcitos: Son los que se encuentran expresamente normados en el texto constitucional, principalmente en el art 75. Poderes, atribuciones o funciones polticas: Las funciones pol normalmente se clasifican en funciones de gob y funciones de control. Funcin preconstituyente: cap 5, pag 184 tomo 1. Funcin jurisdiccional: juicio pol (cap 13, pag 82, tomo 2), facultades disciplinarias (cap 17, pag 242, tomo 2. cap 16, pag 204 y 207), juez de las elecciones, D y ttulos de sus miembros(cap 16 pag 203), y fijacin de lmites provinciales (El Congreso, ha usado sabiamente de esta atribucin, como un verdadero rbitro o juez, 209

procurando avenimientos o arreglos directos entre las provincias, y garantizndoles el debido proceso con amplitud en el ofrecimiento de la prueba, cuando ello ha sido necesario. Funcin electoral: el Congreso sigue teniendo facultades electorales en los casos de acefala (art. 88) y en los casos de renuncia y nueva eleccin del presidente. Funcin de control: * Control a las pcias: Intervencin federal (cap 7, pag 262) y la fijacin de lmites (art 75, inc 15). * Control a sus propios miembros * Control de una cmara a otra * Control del Poder Judicial: En cuanto a la atribucin exclusiva contenida en el ex arto 67 inc. 17 (hoy art 75 inc. 20) de crear, modificar y suprimir Tribunales del Poder Judicial de la Nacin, es una consecuencia de la potestad exclusiva del Congreso en materia presupuestaria, en cuanto afectan partidas y crean erogaciones q deben ser contempladas en el presupuesto. Por esto esta act est vedada al P.E. * Control administrativo y financiero del PE: Cap 18 y 19 * Funcin administrativa propia (de gob): Un tpico ejemplo de funcin poltica que no es de control sino de gobierno. son las funciones administrativas propias del Congreso, surgidas del arto 75 inc. 20 (ex arto 67 inc. 17) cuando le otorga la potestad de crear y suprimir empleos, fijar sus atribuciones, dar pensiones, decretar honores e incluso conceder amnistas. Clusula indigenista: Hoy el inc. 17 del arto 75, totalmente original, merece un tratamiento especial, veamos su contenido: "Reconocer la preexistencia tnica y cultural de los pueblos indgenas argentinos. Garantizar el respeto a su identidad y el derecho a una educacin bilinge e intercultural; reconocer la personera jurdica de sus comunidades y la posesin y propiedad comunitaria de las tierras que tradicionalmente ocupan, y regular la entrega de otras aptas y suficientes para el desarrollo humano; ninguna de ellas ser enajenable, transmisible ni susceptible de gravmenes o embargos. Asegurar su participacin en la gestin referida a sus recursos naturales y a los dems intereses que los afecten. Las provincias pueden ejercer concurrentemente estas atribuciones". El nuevo inc. 17 demuestra que la intencin de los constituyentes del 94 ha sido reparar desde la igualdad, ese agravio ocasionado a "nuestros hermanos los indios" como los llamara San Martn. Seguidamente el inciso incorpora una garanta, el respeto a la identidad y a una educacin bilinge e intercultural. Funciones militares y de emergencia: 1. Declaracin de guerra y paz. El arto 75 inc. 25, (ex 67 inc. 21) otorga al Congreso la potestad de autorizar al P.E. a declarar la guerra y hacer la paz. La trascendencia de estos actos que comprometen la soberana y la existencia misma de la Nacin, requiere que sea el Congreso, que representa directamente al pueblo quien tome esas resoluciones. 2. Cartas de represalia. Esta atribucin est prevista en el arto 75 inc. 26 que tiene su origen en el ex arto 67 inc. 22, que prevea adems el otorgamiento de las patentes de corso, institucin que fue suprimida acertadamente por la reforma de 1994. Los corsarios eran marinos que armaban buques piratas en forma privada y ofrecan sus servicios a las naciones beligerantes; de este modo obtenan la patente de corso y/o la carta de represalia y atacaban a los buques militares o mercantes de 210

bandera del otro pas, el botn que se obtena era repartido entre el corsario y el pas que haba otorgado la patente. 3. F{iar las Fuerzas Armadas en tiempo de paz y guerra. Esta es otra de las facultades de control administrativo y financiero del Congreso sobre el P.E. consagrada por el arto 75 inc. 27 (ex arto 67 inc. 23) y al igual que la facultad de crear y suprimir las vacantes en la administracin pblica, fijando sus atribuciones, consagrada en el arto 75 inc. 20 corresponden al Congreso, porque adems de su importancia en la defensa del estado, implican erogaciones presupuestarias, materia esta de exclusiva competencia del PL. 4. Fuerzas Armadas: dictar las normas para su organizacin y gobierno. Es atribucin del Congreso, prevista en el arto 75 inc. 27, dictar las normas para la organizacin y gobierno de las fuerzas armadas. En virtud de este inciso se dictaron las leyes de servicio militar obligatorio, ley de orgnica de las fuerzas armadas y de defensa nacional. La especial relacin jurdica tanto en materia de derechos como de obligaciones, que une a los integrantes de las fuerzas armadas, oficiales, suboficiales o soldados, con el Est se llama estado militar. No obstante ello la Corte ha resuelto, que los tribunales militares no forman parte del Poder Judicial de la Nacin, sino que dependen funcional y orgnicamente del P.E. 5. Autorizar la reunin de milicias pciales y disponer la org armamento y disciplina (suprimida). Con el dictado de la ley de servicio militar obligatorio en la presidencia de Roca, las milicias pciales desaparecieron, cayendo en desuetudo. La ref de 1994 suprimi este inc. 6. Permitir el ingreso de tropas extranjeras y autorizar la salida de tropas nacionales fuera del pas. La previsin est contenida en el inc. 28 del art 75, (ex inc. 25 del arto 67) y relacionada a la trascendencia que este tipo de acciones blicas importan para la vida misma del Est. 7. Estado de sitio y emergencia: art 75. inc 29 Funciones en las relaciones internacionales: Por ltimo el arto 75 inc. 15, (ex 67 inc. 14) otorga al Congreso la facultad de: "Arreglar definitivamente los lmites del territorio de la Nacin". Esta atribucin fue ejercida por el Congreso cuando se resolvi con Chile el problema del Canal de Beagle.

Poderes, atribuciones o funciones legislativas


Legislacin comn: El inc. 12 del arto 75 ha sido reformado y su redaccin ha quedado as: "Dictar los cdigos Civil, Comercial, Penal, de Minera y del Trabajo y Seguridad Social, en cuerpos unificados o separados, sin que tales cdigos alteren las jurisdicciones locales, correspondiendo su aplicacin a los tribunales federales o provinciales, segn que las cosas o las personas cayeren bajo sus respectivas jurisdicciones; y especialmente leyes generales para toda la Nacin sobre naturalizacin y nacionalidad, con sujecin al principio de nacionalidad natural y por opcin en beneficio de la Argentina; as como sobre bancarrotas, sobre falsificacin de la moneda corriente y documentos pblicos del Estado, y las que requiera el establecimiento del juicio por jurados". La enumeracin de los cdigos q el inc realiza es la denominada legislacin comn, llamada tb derecho sustantivo o de fondo; es una funcin legislativa q la Const otorga exclusivamente al Congreso de la Nacin en el arto 75 inc. 12 q deriva del ex art 67 inc. 11 y correlativamente niega a las pcias en el art 126. Legislacin local: Hemos visto que la facultad legisferante corresponde al Congreso en el mbito nacional y a las legislaturas en el mbito provincial; estas ltimas dictan las leyes denominadas locales 211

aplicables en su territorio y en las materias no delegadas por la Constitucin al Congreso, por ej. las normas procesales. Por su parte el Congreso en virtud del art 75 inc. 30 (que reemplaza al inc. 27 del 67) tiene la facultad de: "Ejercer una legislacin exclusiva en el territorio de la capital de la Nacin y dictar la legislacin necesaria para el cumplimiento de los fines especficos de los establecimientos de utilidad nacional en el territorio de la Repblica Las autoridades provinciales y municipales conservarn los poderes de polica e imposicin sobre estos establecimientos, en tanto no interfieran en el cumplimiento de aquellos fines". Las leyes que se dicten en funcin de este artculo son las de derecho local y por ello el Congreso contina siendo la Legislatura local de la Capital Federal. Por otra parte, el inc. 15 del art. 75 otorga al Congreso varias facultades que tambin forman parte del derecho local; en funcin de ellas el Congreso ha organizado la Justicia Nacional de la Capital Federal, competente para aplicar el derecho comn y el local en su territorio, al igual que la justicia provincial en el suyo. Es menester sealar sin embargo que el artculo ha venido a clarificar un viejo y delicado problema referido a la competencia impositiva y del poder de polica de los municipios y las provincias en los lugares donde se radicaban establecimientos de utilidad nacional. El nuevo inciso distingue entre la legislacin exclusiva del Congreso que antes era totalmente abarcativa y la legislacin necesaria para el cumplimiento de los fines especficos" que ahora se determina conforme al nuevo inciso. A las legislaturas provinciales y al congreso les corresponde legislar en materia procesal, x no ser sta una materia delegada y slo al Congreso en materia sustancial o de fondo. Legislacin federal: Siguiendo a Bidegain para tratar de clasificar un tema muy variado que como ya hemos visto, slo se puede definir por exclusin, lo dividiremos en: 1) Asuntos econmicos, 2) Promocin y prosperidad, 3) Legislacin tributaria y 4) Legislacin especial. Asuntos econmicos: "La Constitucin ha tenido el visible, expreso y claro propsito de centralizar, de uniformar todo lo que se refiere al comercio y al orden econmico nacional". Comercio exterior e interprovincial: corresponde al Congreso: "reglar el comercio con las naciones extranjeras, y de las provincias entre s". Es una de las fuentes ms importantes de creacin de derecho federal y de la invasin del Congreso en la rbita exclusiva de accin de las provincias. "El vocablo comercio usado por la Constitucin americana igual al de nuestro inc. 13 del arto 75, ha sido interpretado en el sentido de comprender adems del trfico mercantil y la circulacin de efectos visibles y tangibles por todo el territorio de la Nacin, la conduccin de personas y la transmisin por telgrafo, telfono u otro medio de ideas, rdenes y convenios". Correos. Comunicaciones: "Arreglar y establecer correos generales de la Nacin". La reforma de 1994, elimina las postas que figuraban en el viejo inc. 13 del art 67, y agrega la palabra generales como calificativo de correos, con lo que actualiza el inciso sin alterar su espritu. "El poder para reglar el comercio as comprendido es la facultad para prescribir las reglas a las cuales se encuentra sometido y su ejercicio corresponde al Congreso de la Nacin de una manera tan completa como podra serio en un pas unitario". Por ello es atribucin del Congreso legislar todo lo relativo al transporte interprovincial, a los telgrafos, a los ferrocarriles, a las comunicaciones telefnicas, radiotelegrficas, a la radio, a la televisin, a los servicios 212

elctricos interconectados, a los gasoductos, a las comunicaciones satelitales y por supuesto al transporte areo, etctera. Salvo que se realicen dentro del mbito exclusivo de la provincia, lo que es muy difcil, prcticamente imposible, porque el punto de conexin casi siempre excede los lmites provinciales. Libre navegacin de los ros interiores. Navegacin martima. Aduanas. Libre trnsito: El art 26: "La navegacin de los ros interiores es libre para todas las banderas, con sujecin nicamente a los reglamentos que dicte la autoridad nacional". Al monopolio comercial espaol, se le opuso el librecambismo ingls. La Vuelta de Obligado estaba an presente en el espritu de los constituyentes. Alberdi pensaba que este principio sera la llave maestra que permitira a los barcos dejar atrs al puerto de Buenos Aires y provocar un amplio desarrollo econmico en las provincias ribereas. El nuevo modelo se complet con la supresin de obstrucciones al trnsito por los ros, arts. 11 y 12; la libertad de los nacionales y extranjeros de navegar y comerciar, arts. 14 y 20; la competencia exclusiva del Congreso sobre reglamentacin de la libre navegacin de los ros interiores, arts. 67 inc. 9 y 108 (hoy arts. 75 inc. 10 Y 126) y la facultad concurrente de Nacin y provincias en materia de construccin de canales navegables y exploracin de los ros, arts. 67 inc. 16 y 107 (hoy arts. 75 inc. 18 y 125). La realidad y el poder de la pcia de Bs Aires, cuando se incorpora en 1860 a pesar de la derrota de Cepeda, hicieron que el pensamiento alberdiano en este sentido no se cumpliera. En efecto, Buenos Aires organizada como provincia desde 1820, haba establecido su Aduana y organizado su puerto, dotndolo de una adecuada infraestructura, depsitos, medios de carga y descarga, bancos, etctera. El interior careca de estos incentivos y la nica manera de estimular a los barcos a dejar atrs el puerto de Buenos Aires era con tarifas diferenciales. Buenos Aires consigue anular esta posibilidad con tres agregados: Primero: Al arto 12: "Sin que en ningn caso puedan concederse preferencias a un puerto respecto de otro, por medio de leyes o reglamentos de comercio". Segundo: Al inc. 1 del arto 67: Con la uniformidad de tarifas y avalos para toda la Nacin, en materia de derechos de importacin. Tercero: Al inc. 9 del arto 67 con la prohibicin de la supresin de la Aduana de Es. As. En el marco del derecho federal resulta de capital importancia determinar el rgimen de aguas navegables y no navegables y si su dominio y jurisdiccin corresponde a las provincias o a la Nacin. El art 116 establece la competencia federal en las causas de almirantazgo y jurisdiccin martima. Por ello el concepto de aguas navegables es el divisorio entre la competencia federal y local. La Corte ha resuelto "Que el dominio de los ros que corren por su territorio corresponde a las provincias, sin perjuicio de la jurisdiccin del gob federal en lo q se relaciona con la navegacin interprovincial. X va de la llamada clusula de la prosperidad se ha llegado a la competencia concurrente entre el gobierno federal y las provincias, arto 125, cuando por ejemplo, se han realizado grandes obras hidroelctricas. La reglamentacin de la navegacin martima no es atribuida en forma expresa por la Const al Congreso. Las aduanas provinciales, existentes al momento de creacin de la Constitucin, fuentes de conflictos y reyertas entre caudillos, son suprimidas por el arto 9 que adems otorga al Congreso la facultad de sancionar las tarifas q se aplicarn. Por su parte el art 126 prohbe la creacin de aduanas pciales. Los arts. 10, 11 Y 12 establecen la libre circulacin de mercaderas, medios 213

de transporte, etctera, y derechos de trnsito desde una provincia a otra, con lo q se pretende afianzar la unin nacional. Hoy a la luz del art 11, cabe preguntarse si el peaje es constitucional. Bancos. Monedas y medidas: En el momento del dictado de la C.N de 1853/60, coexistan en el pas distintas monedas metlicas, espaolas y de otras naciones, nacionales y provinciales, este ltimo hecho reconocido por el arto 67 inc. 1, en su mayora adulteradas en su peso y ley, con lo que las transacciones comerciales carecan de seguridad. En 1994 los constituyentes suprimieron el prrafo del inc. 1 del art 67 hoy 75 que haca referencia a "la moneda que fuese corriente en las provincias respectivas"; con lo que expresamente se manifestaron por la inexistencia de monedas provinciales. Siendo la facultad de acuar moneda y darle su valor, una atribucin de la soberana, la Constitucin se la otorga al Congreso en los arts. 75 inc. 11 y se las prohbe a las provincias, art 126. La moneda metlica es reemplazada por el billete, q cuando es convertible se llama moneda de papel, siendo su curso legal. Desaparecida la convertibilidad nos encontramos en presencia del papel moneda, cuyo nico respaldo es la palabra del Est emisor; su curso es forzoso, ya q esa palabra, no siempre es confiable, pues se utiliza la emisin descontrolada p paliar los dficit fiscales generndose la inflacin q es un impuesto encubierto. Para evitar la emisin monetaria sin respaldo que es la generadora de inflacin, los constituyente de 1994, en el inc. 19 del art 75, reformado integralmente, incluyen dentro de las funciones del Congreso la de: "Proveer a la defensa del valor de la moneda". Es dable esperar que el anhelo de los constituyentes se cumpla. El inc. 5 del viejo art 67 autorizaba al Congreso a crear un banco nac con facultad de emitir billetes. Este banco es el Bco de la Nac Arg, y no el Bco Central como podra pensarse. El inc. 6 del art 75 est redactado as: "Establecer y reglamentar un banco federal con facultades de emitir moneda, as como otros bancos nacionales". El inc. 11 del arto 75 autoriza al Congreso a adoptar un sistema de pesas y medidas para toda la Nacin. El objetivo es concordante con el principio de regulacin uniforme del comercio exterior e interprovincial. Ya en 1863, la ley 52 adopt para la repblica el sistema mtrico decimal. Asuntos financieros Impuestos: La distribucin de los recursos financieros entre la Nacin y las provincias, sin provocar una excesiva presin tributaria, fue uno de los temas ms difciles que debieron sortear los constituyentes del 1853/60 para gestar la unin nacional. La clasificacin de impuestos directos e indirectos, segn se poda inferir del art 67 inc. 2 acerc la solucin al problema. Se entiende por impuesto directo a aquel en que el contribuyente de jure (designado por la ley) es tambin el contribuyente de facto (el que debe pagar realmente) sin poder trasladarlo a terceros. Por ejemplo, el impuesto a las ganancias, al patrimonio. Los impuestos indirectos en cambio son aquellos en los que el contribuyente de jure, traslada el pago efectuado, de tal modo que el contribuyente que paga realmente es un tercero. Ej: Impuesto al Valor Agregado. Los impuestos indirectos, se subdividen a su vez en impuestos internos y externos. Debe agregarse tambin el uso indiscriminado de la Nacin del impuesto de inflacin generado por emisiones sin respaldo para financiar los dficit presupuestarios. Debido a ello, desde 1934 se comenzaron a gestar leyes de coparticipacin federal. Con la reforma de 1994 Se incorpora en el texto constitucional el concepto de ley convenio, ampliamente utilizado en la prctica. "La distribucin entre la Nacin, las provincias y la 214

ciudad de Buenos Aires y entre stas, se efectuar en relacin directa a las competencias, servicios y funciones de cada una de ellas contemplando criterios objetivos de reparto; ser equitativa, solidaria y dar prioridad al logro de un grado equivalente de desarrollo, calidad de vida e igualdad de oportunidades en todo el territorio nacional". Algunos principios tributarios constitucionales, que es necesario recordar y defender. Legalidad fiscal: Es un derivado del principio de legalidad general consagrado en el arto 19 de la C.N. y especialmente normado en el art 17: "Slo el Congreso impone las contribuciones que se expresan en el art 4". La potestad del Congreso es indelegable. Igualdad fiscal: art 16, "La igualdad es la base del impuesto y de las cargas pblicas". La igualdad debe entenderse entre los iguales, por ello no es inconstitucional la proporcionalidad ni la progresividad, por la que se aumenta la alcuota cuando aumenta el capital imponible. Equidad fiscal: Surge del art 4, "de las dems contribuciones que equitativa y proporcionalmente a la poblacin imponga el Congreso". Razonabilidad del tributo: Este principio subsume al de la igualdad, la equidad, la no confiscatoriedad, la generalidad, la proporcionalidad, la progresividad y la finalidad tributaria. Emprstitos: El art 75 inc. 4 autoriza al Congreso a: "Contraer emprstito sobre el crdito de la Nacin", en concordancia con la ltima parte del art 4. Este se trata de un recurso extraordinario, al igual q la imposicin de contribuciones directas, no p gastos ordinarios del Est. Deuda externa: la mala prctica ha hecho que esta atribucin congresional se desvirte, poniendo incluso esta facultad en manos del P.E. o sus ministros, hecho que ha ocurrido tambin con la importantsima facultad contenida en el arto 75 inc. 7 de "Arreglar el pago de la deuda interior y exterior de la Nacin". Tierras de propiedad nacional: El art 4 incluye a la venta o locacin de tierras de prop nac como parte fund del Tesoro Nacional. Subsidios a las pcias: El inc. 9 del art 75 faculta al Congreso a "Acordar subsidios del Tesoro nacional a las pcias, cuyas rentas no alcancen, segn sus presupuestos, a cubrir sus gastos ordinarios". Esta facultad congresional es potestativa, xq las pcias no pueden exigir su cumplimiento, y ha sido mal usada, tanto x el Congreso como por las provincias. El Congreso ha otorgado los subsidios cuando la mayora poltica circunstancial y sus intereses as lo requeran y las provincias en muchos casos se han transformado en parasitarias del gobierno federal, subvencionando con puestos pblicos pagados por el Tesoro Nacional, a los adictos de los gobernadores de turno. Es dable sealar que tambin son usados como herramienta de presin poltica. Prosperidad, ilustracin y bienestar general: El inc. 18 del arto 75 (ex inc. 16 del arto 67), juntamente con el inc. 13 del mismo artculo (ex inc. 12 del arto 67), como se ha dicho, son las mayores fuentes de legislacin federal. En efecto, la redaccin amplia, no limitativa del inc. 18 permite extraer como actividad propia del gobierno federal toda actividad cuyo fin sea el engrandecimiento, la seguridad, el progreso, la prosperidad, la ilustracin y el bienestar general. As, en virtud de estas normas, debern compatibilizarse la expansin de las fuerzas materiales, el mejoramiento econmico de la comunidad, sin desmedro de las libertades y de la forma de gobierno dispuesta por la Ley Fundamental. 215

Desarrollo humano con justicia social. Art 75, inc 19: El inc. 18 que acabamos de tratar concibi el bienestar general conforme a las pautas del constitucionalismo liberal que inspiraba a los constituyentes de 1853/60. Nuestra Constitucin tiene una deuda con el constitucionalismo social, que en mi criterio los constituyentes del '94 pretendieron saldar incorporando normas en este arto 75, ya que no podan hacerlo en la parte dogmtica. inc. 19: "Proveer lo conducente al desarrollo humano, al progreso econmico con justicia social, a la productividad de la economa nacional, a la generacin de empleo, a la formacin profesional de los trabajadores, a la defensa del valor de la moneda, a la investigacin y al desarrollo cientfico y tecnolgico, su difusin y aprovechamiento". "Proveer lo conducente al desarrollo humano", lleva nsito el contenido de concebir al hombre como un ser que se desarrolla en la sociedad. La igualdad real de oportunidades de cada hombre en su desarrollo cobra fuerza normativa, se ha reconocido que no es legtimo que las desigualdades econmicas frustren las potencialidades del hombre. Defensa del valor moneda: N q impide o tiende a impedir la emisin monetaria sin respaldo, evitando la inflacin q todo lo corroe. Las regiones. Equilibrio: "Proveer al crecimiento armnico de la Nac y al poblamiento de su territorio, promover polticas diferenciadas q tiendan a equilibrar el desigual desarrollo relativo de pcias y regiones. P estas iniciativas, el Senado ser Cmara de origen". Educacin, cultura y universidades: "Sancionar leyes de organizacin y de base de la educacin que consoliden la unidad nacional respetando las particularidades provinciales y locales, que aseguren la responsabilidad indelegable del Estado, la participacin de la familia y la sociedad, la promocin de los valores democrticos y la igualdad de oportunidades y posibilidades sin discriminacin alguna, y que garanticen los principios de gratuidad y equidad de la educacin pblica estatal y la autonoma y autarqua de las universidades nacionales. Dictar leyes que protejan la identidad y pluralidad cultural, la libre creacin y circulacin de las obras del autor, el patrimonio artstico y los espacios culturales y audiovisuales". Una caracterstica de nuestra formacin cultural es que nuestra educacin no estuvo al servicio de la unidad nacional, los programas en el siglo pasado fueron diseados mirando a Europa, considerando "brbara" a la cultura nativa, hoy an puede apreciarse esa poderosa influencia. Prrafo especial requiere la inclusin de los principios de gratuidad y equidad de la educacin pblica estatal, tras estos dos' conceptos se esconde una ardua polmica que divide a los argentinos y que se tradujo en las posiciones de los constituyentes. Para muchos el principio de gratuidad de la enseanza pblica es la principal caracterstica positiva de la educacin de nuestro pas y por ese principio luchan denodadamente. Otros afirman que no es posible que el Estado se haga cargo de la educacin de las personas pudientes y consideran inequitativo que ello ocurra, por esa razn luchan por la equidad, para que los que tienen contribuyan con el costo de la educacin estatal. La consagracin de la autonoma y autarqua de las universidades nacionales, en el texto constitucional, nos merece un plausible reconocimiento. La autonoma ha de entenderse en el mbito acadmico y en este aspecto tiene por objeto liberarlas de las presiones polticas de turno y permitirles jugar un rol "autnomo" en la formacin de la cultura nacional. La autarqua debe entenderse en el mbito presupuestario y en este aspecto deben estar vinculadas con los recursos que el Estado debe proveerles para su funcionamiento. 216

La igualdad. Los D humanos. Art 75 inc 23: "Legislar y promover medidas de accin positiva que garanticen la igualdad real de oportunidades y de trato, y el pleno goce y ejercicio de los derechos reconocidos por esta Constitucin y por los tratados internacionales vigentes sobre derechos humanos, en particular respecto de los nios, las mujeres, los ancianos y las personas con discapacidad. Dictar un rgimen de seguridad social especial e integral en proteccin del nio en situacin de desamparo, desde el embarazo hasta la finalizacin del perodo de enseanza elemental y de la madre durante el embarazo y el tiempo de lactancia". De la lectura del inciso se advierte que los constituyentes del '94, le imprimieron al nuevo texto constitucional una tnica indudable de constitucionalismo social, que compromete al Congreso a: "Legislar y promover medidas de accin positiva que garanticen la igualdad real de oportunidades y de trato y el pleno goce y ejercicio de los derechos reconocidos en esta Constitucin y". El debate de la penalizacin del aborto ha quedado para el Congreso, ya que el nuevo texto: "no tiene el alcance de obligar al Congreso para que, en el ejercicio razonable de su legislacin y su poltica criminal, tipifique el aborto como delito". Legislacin especial: Bajo este ttulo surgido del art 75 inc. 12, se agrupa un sinnmero de materias que se encuentran desperdigadas por el texto constitucional y cuya clasificacin resulta sumamente difcil. Del citado inc. 12 surgen las leyes de naturalizacin y nacionalidad con sujecin al principio de nacionalidad natural y por opcin en beneficio del argentino, bancarrotas, falsificacin de moneda corriente y documentos pblicos del Estado y el establecimiento del juicio por jurados. Del art 17 surgen las leyes de expropiacin. Leyes constitucionales: La reforma del '94 ha ordenado la realizacin de nuevas leyes, que por surgir de un mandato de la propia Constitucin se denominan leyes constitucionales, estn referidas en general a nuevas instituciones, y son las siguientes: tica pblica, art 36; partidos polticos, iniciativa popular, consulta popular, medio ambiente, D del usuario y del consumidor, servicios pblicos, amparo, hbeas corpus y hbeas data, coparticipacin federal, creacin del Banco Federal, ciudadana y nacionalidad, propiedad de las comunidades indgenas argentinas, rgimen de seguridad social p el nio, mujeres, ancianos y personas con discapacidad, reglamentacin de la Auditora General de la Nacin, defensor del pueblo, decretos de necesidad y urgencia, ministerios, Consejo de la Magistratura, Min Pb, Cap Federal, competencias del est nac sobre ella y convocatoria a elecciones p el dictado del estatuto. Auditora General de la Nacin La incorporacin de los organismos de control por parte del nuevo texto constitucional importan un avance de consideracin en la bsqueda del equilibrio institucional, ante la preponderancia del Poder Ejecutivo en la Constitucin de 1853/60 en sus reformas y en los hechos. El novel art 85 establece que: "El control externo del sector pblico nacional en sus aspectos patrimoniales, econmicos, financieros y operativo s ser una atribucin del Poder Legislativo. El examen y la opinin del Poder Legislativo sobre el desempeo y situacin general de la administracin pblica, estarn sustentados en los dictmenes de la Auditora General de la Nacin, Este organismo de asistencia tcnica del Congreso, con autonoma funcional, se integrar del modo que establezca la ley que reglamenta su creacin y funcionamiento, que deber ser aprobada por 217

mayora absoluta de los miembros de cada Cmara. El presidente del organismo ser designado a propuesta del partido poltico de oposicin con mayor nmero de legisladores en el Congreso. Tendr a su cargo el control de legalidad, gestin y auditora de toda la actividad de la administracin pblica centralizada y descentralizada cualquiera fuere su modalidad de organizacin y de las dems funciones que la ley le otorgue. Intervendr necesariamente en el trmite de aprobacin o rechazo de las cuentas de percepcin e inversin de los fondos pblicos". La Auditora tiene a su cargo: 1) Fiscalizar la legalidad de los actos del Poder Ejecutivo que comprometan el patrimonio del Estado. 2) Realizar, por s o por terceros, auditoras financieras, de legalidad, de gestin, de jurisdiccin en cuanto a la evaluacin de planes y programas en ejecucin. 3) Examinar y dictaminar sobre los estados contables financieros de los organismos de la administracin nacional. 4) Controlar el manejo de los recursos provenientes de operaciones de crdito pblico, para lo cual puede solicitar el auxilio de los ministerios correspondientes y de la autoridad de contralor bancario, esto es el Banco Central de la Repblica Argentina, quienes debern proveer de la informacin que se estime necesario requerir. 5) Auditar y emitir dictamen acerca del estado econmico-financiero del Banco Central de la Repblica Argentina independientemente del sistema de auditora propio de la entidad puesta en consideracin. 6) Auditar y emitir dictamen sobre la administracin de las empresas del Estado y su situacin financiera. 7) Es tambin competencia de la Auditora General de la Nacin el recibir, guardar y comprobar el registro patrimonial del Estado y que obliga a ministros, secretarios de Estado, subsecretarios, directores nacionales, mximas autoridades de organismos descentralizados o directores de empresas y sociedades del Estado, que debern ser actualizadas anualmente y en especial cuando el funcionario cesa en su cargo. La Auditora General de la Nacin depende funcionalmente del Congreso de la Nacin, ante quien informa de su gestin por intermedio de la Comisin Parlamentaria Mixta Revisora de Cuentas, la que juntamente con las comisiones de Presupuesto y Hacienda de ambas cmaras participan en la accin del instituto en estudio. Tiene las mismas atribuciones y privilegios constitucionales que el legislador, pero no es componente de las cmaras, situacin que comparte con el ombusdman. Tiene como valor agregado la independencia de criterio y el poder delegado que le permite accionar por s o por mandato. Defensor del pueblo El desarrollo de la humanidad y consecuentemente del derecho, ha servido de marco adecuado para la incorporacin de una nueva institucin surgida en Suecia en 1809 y que es el justitia ombusdman o defensor del pueblo, como lo conocemos entre nosotros desde reciente data. El defensor del pueblo es una conquista de la sociedad que reclama mayor participacin democrtica. Adecuadamente instrumentadada, la figura acuerda voz al simple ciudadano por medio de su defensor, -que acta basado en el pincipio de "autorictas" para hacer escuchar su queja, que de otro modo resultara totalmente estril. La Constitucin Nacional estatuye en su art 86 que: "El Defensor del Pueblo es un rgano independiente instituido en el mbito del Congreso de la Nacin, que 218

actuar con plena autonoma funcional, sin recibir instrucciones de ninguna autoridad. Su misin es la defensa y proteccin de los derechos humanos y dems derechos, garantas e intereses tutelados en' esta Constitucin y las leyes, ante hechos, actos u omisiones de la administracin; y el control del ejercicio de las funciones administrativas pblicas. El Defensor del Pueblo tiene legitimacin procesal. Es designado y removido por el Congreso con el voto de las dos terceras partes de los miembros presentes de cada una de las Cmaras. Goza de las inmunidades y privilegios de los legisladores. Durar en su cargo cinco aos, pudiendo ser nuevamente designado por una sola vez. La organizacin y el funcionamiento de esta institucin sern regulados por una ley especial". Su designacin por la Legislatura implica un gesto determinante frente al poder administrador, ya que est facultado para intervenir por s o por requerimiento de parte en conflictos generados por la injerencia de la burocracia en desmedro de la libertad y de los derechos de particulares. El defensor del pueblo tiene la potestad de requerir informacin o tomar declaraciones testimoniales de valores similares a los que se prestan ante la justicia, puesto que sirven luego para conformar prueba procedimental. El defensor del pueblo, en el juego de las instituciones sirve a la consolidacin del Poder Legislativo como instrumento de contralor frente a los restantes poderes de la Constitucin. Ejercita su accionar en reas que escapan a la influencia de las habituales estructuras de contralor creadas por el propio Estado, utilizando procedimientos no tradicionales, aumentando en consecuencia la proteccin y tutela de los derechos de los ciudadanos y que se pueden considerar en la categora de difusos. Es por ello que el texto constitucional seala expresamente la competencia del defensor del pueblo cuando en el art 43 segundo prrafo seala: "Podrn interponer esta accin contra cualquier forma de discriminacin y en lo relativo a los derechos que protegen al ambiente, a la competencia, al usuario y al consumidor, as como a los derechos de incidencia colectiva en general, el afectado, el defensor del pueblo y las asociaciones que propendan a esos fines, registradas conforme a la ley, la que determinar los requisitos y formas de su organizacin". El Defensor del Pueblo es un rgano jurdico que carece de la potestad o imperium tradicional del derecho; en cambio, sin ese poder de coaccin, puede convencer, recomendar, dar consejos o advertencias en un juego institucional diferente donde la publicidad de sus actos es un arma fundamental. Su tarea no es de reparacin de agravios, ni tampoco de acciones resarcitorias, tareas que le corresponden a otras reas perfectamente delimitadas en el marco constitucional, para evitar engorrosas superposiciones que retardan el accionar de todos los institutos comprometidos en el debate jurisdiccional. Las condiciones requeridas para ser designado defensor del pueblo son las mismas calidades que se exigen a los legisladores y con un mandato de cinco aos, reelegible por igual perodo. El defensor del pueblo o comisionado parlamentario debe cumplir, en consecuencia, tres funciones como comisionado del Poder Legislativo: 1) Proteccin de los intereses difusos; 2) Control de la eficacia de los servicios pblicos y 3) Supervisar el cumplimiento de la ley por parte de la administracin pblica. Todos los archivos, todas las formas de registraciones y todos los sistemas de almacenamiento de datos del administrador deben ser puestos a disposicin al solo requerimiento del defensor. Su injerencia va ms all de la argumentacin de la calificacin de confidencialidad o secreto de los documentos requeridos. 219

UNIDAD 19: El poder Ejecutivo La funcin ejecutiva en la constitucin nacional


En la Segunda Parte de la Constitucin, Ttulo Primero, en donde se estructura el Gobierno Federal, se regula en la Seccin n, la creacin, composicin, competencia y atribuciones del Poder Ejecutivo, comprendiendo a sus rganos auxiliares, en cuatro Captulos que establecen su "naturaleza y duracin" (arts. 87 al 93); "de la forma y tiempo de la eleccin del presidente y vicepresidente de la Nacin" (arts. 94 al 98); "atribuciones" (art. 99) y "Del Jefe de gabinete y dems ministros" (arts. 100 al 107). P/ Joaqun Gonzlez el Poder Ejecutivo con relacin al Legislativo y Judicial es el "ms dbil, en cuanto a recursos y medios de defensa constitucional contra los dems poderes y sus actos se hallan sometidos a la aprobacin y examen legislativo, y expuestos a convertirse en captulos de acusacin en el juicio poltico, salvo aquellas facultades exclusivas y expresamente concedidas, pero que se refieren ms bien a la masa del pueblo que a los otros poderes. La Constitucin slo ha reforzado su autoridad, hacindola muy superior a la del Congreso y del Poder Judicial, en casos excepcionales, cuando peligra la paz pblica, y en que se tiende a crear situaciones extraconstitucionales, como las de guerra, asamblea, ley marcial o estado de sitio". Con la reforma constitucional de 1994, hay quienes creen que se han recortado las competencias y atribuciones del presidente de la Nacin, con la institucionalizacin del Jefe de Gabinete. En realidad no es as, ya que las jefaturas del presidente se mantienen intactas y slo se ha producido una desconcentracin de funciones relacionadas con la administracin pblica, sobre las cuales el presidente puede dar instrucciones y supervisar, de modo q sigue siendo el jefe. El nuevo art. 100 establece al al jefe de gabinete de ministros, con responsabilidad poltica ante el Congreso de la Nacin, le corresponde: 1. Ejercer la administracin general del pas. 2. Expedir los actos y reglamentos que sean necesarios para ejercer las facultades que le atribuye este artculo y aquellas que le delegue el presidente de la Nacin. 3. Efectuar los nombramientos de los empleados de la administracin; excepto los que correspondan al presidente. 4. Ejercer las funciones y atribuciones que le delegue el presidente de la Nacin y, en acuerdo de gabinete, resolver sobre las materias que le indique el Poder Ejecutivo, o por su propia decisin, en aquellas que por su importancia estime necesario, en el mbito de su competencia. 5. Coordinar, preparar y convocar las reuniones de gabinete de ministros, presidindo1as en caso de ausencia del presidente. 6. Enviar al Congreso los proyectos de ley de Ministerios y de Presupuesto nacional, previo tratamiento en acuerdo de gabinete y aprobacin del Poder Ejecutivo. 7. Hacer recaudar las rentas de la Nacin y ejecutar la ley de Presupuesto nacional. 8. Refrendar los decretos reglamentarios de las leyes, los decretos que dispongan la prrroga de las sesiones ordinarias del Congreso o la convocatoria de sesiones extraordinarias y los mensajes del presidente que promuevan la iniciativa legislativa. 9. Concurrir a las sesiones del Congreso y participar en sus debates, pero no votar. 10. Una vez que se inicien las sesiones ordinarias del Congreso, presentar junto a los restantes ministros una memoria detallada del estado de la Nacin en lo relativo a los negocios de los respectivos departamentos. 11. Producir los informes y explicaciones verbales o escritos que cualquiera de las Cmaras solicite al Poder Ejecutivo. 12. Refrendar los decretos que ejercen facultades delegadas por el Congreso, los que estarn sujetos al control de la Comisin Bicameral Permanente. 13. Refrendar conjuntamente con los dems ministros los decretos de necesidad y urgencia y los decretos que promulgan parcialmente leyes. Someter

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personalmente y dentro de los diez das de su sancin estos decretos a consideracin de la Comisin Bicameral Permanente. El presidente de la Nacin sigue teniendo la calidad de ser el jefe supremo de la Nacin, jefe de gobierno y responsable poltico de la administracin general del pas y "supervisa el ejercicio de la Facultad del jefe de gabinete de ministros respecto de la recaudacin de las rentas de la Nacin y de su inversin, con arreglo a la ley o presupuesto de gastos nacionales" (art. 99 inc. 10); y tambin puede "pedir al jefe de gabinete de ministros y a los jefes de todos los ramos y departamentos de la administracin, y por su conducto a los dems empleados, los informes que crea convenientes, y ellos estn obligados a darlos" (art. 99 inc. 17). El Poder Ejecutivo sigue siendo unipersonal, y conservando las jefaturas que tena. El jefe de gabinete carece de la accin de impulso o de gobierno y puede recibir del presidente instrucciones que son de cumplimiento obligado, en cualquiera de las competencias que le asigna la Constitucin. Es un hombre de confianza del presidente, desde que ste tiene facultades para nombrarlo y removerlo por s solo (art. 99 inc. 7), sin perjuicio de la viabilidad del juicio poltico y del voto de censura del Congreso y posterior remocin. En relacin al Poder Legislativo, la Constitucin reformada mantiene al presidente de la Nacin en el ejercicio de una influencia legtima en la legislacin y progreso del pas, ejerciendo poderes de colegislador que ejercita por medio de su jefe de gabinete o de sus ministros, tanto en la etapa la iniciativa, como en la discusin de los proyectos de ley. Se agrega la atribucin que tiene el presidente para ejercer el derecho al veto por el cual puede, en algunos casos, en los ms graves y extremos, anular el proyecto sancionado por el Congreso, siendo una defensa en contra de mayoras hostiles que pretenden legislar de manera precipitada, inconsulta o inadvertida de aspectos esenciales de la realidad social (art. 83 C.N.). De manera que el presidente participa de la formacin de las leyes con arreglo a la Constitucin, las promulga y hace publicar y, no puede en ningn caso, bajo pena de nulidad absoluta e insanable'; emitir disposiciones de carcter legislativo. Excepcionalmente puede hacerla, cuando se dan los extremos que fija la Constitucin en su reciente reforma En tal sentido ejerce potestades legislativas delegadas por el Congreso, para materias determinadas de administracin o de emergencia pblica, con plazo fijado para su ejercicio y dentro de las bases de la delegacin que el Congreso establezca. Tb legisla cuando emite decretos por razones de necesidad y urgencia, dentro de los lmites que le fija el arto 99 inc. 3. A esas atribuciones se agrega la posibilidad de que el Ejecutivo aumente sus facultades en los perodos de receso, limitando las libertades personales y las autonomas provinciales, salvo que convoque a ambas cmaras del Congreso a sesiones extraordinarias o de prrroga, cuando concluye el perodo ordinario de sesiones que se extiende desde el primero de marzo hasta el treinta de noviembre. P Bidart Campos la actividad del Ejecutivo se resume en: a) La poltica gubernativa vinculada a la Constitucin, pero libre en su iniciativa y en su desarrollo; b) La administracin, que si bien sus actos se deben subordinar a la ley y a la revisin judicial suficiente, para evitar las desviaciones o abusos del poder, lo cierto es que tambin tiene potestad de iniciativa y, en los hechos, corporiza y ejerce la conduccin poltica; y c) La ejecucin, o decisin ejecutoria, que implica la aplicacin y cumplimiento de las decisiones dictadas por los otros rganos (legislativo y judicial) y las propias. La funcin del Poder Ejecutivo es continua, sin recesos como en los otros dos poderes, siendo el rgano instituido para actuar y expresar la voluntad poltica, en cada acto de gobierno o de administracin. La actividad del Ejecutivo, como principal motor del poder poltico, debe ser continua para orientar, ayudar y asistir a los particulares y, en los casos de prestacin de servicios esenciales del Estado, debe asumir directamente la promocin, sustitucin o prestacin del servicio. Es precisamente esa continuidad en la accin, ya sea sta exclusiva, o en colaboracin con los particulares o

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garantizando la libertad, lo q permitir afirmar que el Estado existe como empresa dinmica y eficaz p/ el logro del bien comn.

La funcin ejecutiva en la realidad contempornea


El crecimiento del poder en la realidad poltica actual, singularizado e el Poder Ejecutivo, se produce por la amplitud de las competencias atribuciones que las normas constitucionales le asignan para la accin d gobierno y administracin. Ello es una consecuencia inevitable que responde a las caractersticas del Ejecutivo vigoroso que perfilaron nuestros constituyentes, para que siendo jefe de gobierno, gobierne. Sin embargo, esa real dad poltica actual, nos muestra que otros factores extraconstitucionales ha sido causa de dicho crecimiento de competencias. P/ Romero las diversas causas que inciden en dicho aumento, y sin agota su repertorio, se detuvo en las siguientes: a) frecuencia de los estados d emergencia; b) facultades militares; c) la conduccin de las relacione internacionales; d) poltica y planes de progreso econmico y social; e direccin burocrtica; f) delegacin de funciones legislativas'; g) crisis de 10: par1amentos y de los partidos polticos; h) centralizacin de los estado: (decadencia del federalismo); i) lucha contra los grupos de presin; j liderazgo y jefatura del Estado; k) progreso tcnico y cientfico; l) masificacin e industrializacin de la sociedad actual; 11) funciones del Estado moderno. a) Frecuencia de estados de emergencia: la emergencia es ocurrencia o accidente que sobreviene provenido d otra cosa, teniendo por antecedente circunstancias humanas o hechos de la naturaleza, que se caracterizan por ser de excepcin, graves y transitorios. Para superar el estado de necesidad que provocan dichas situaciones, el derecho pblico acude a la vigencia de normas de excepcin que se estiman adecuadas para enervar la anormalidad y que Friedrich agrupa bajo el ttulo de dictadura constitucional. Los estados de emergencia no crean poderes, sino un uso diferente de poderes concentrados y la correlativa restriccin de derechos y libertades. La doctrina ha sealado con precisin que la declaracin de la emergencia corresponde que sea ejercida por el Poder Legislativo, en razn de que el Ejecutivo tiene a su cargo la aplicacin de los poderes concentrados. El Poder Legislativo debe expresar la causa o motivos que sirven de fundamento a la declaracin de emergencia, describiendo su real existencia y, como consecuencia de ello, establecer el marco jurdico para enfrentarla con la menor restriccin posible de los derechos y libertades, fijando un tiempo razonable para enervar o superar el estado de emergencia, dado que esta regulacin excepcional tiene por caracterstica esencial su transitoriedad. Esta corriente doctrinaria es la que ha sido receptada en la reciente reforma constitucional en los arts. 76 y 99 inc. 3. Es la situacin real de emergencia la que justificar las medidas excepcionales que, como tales, son de orden pblico, en resguardo del inters general o social. De lo contrario, se corre el riesgo de que el Ejecutivo "dibuje" una emergencia, para arrogarse funciones propias del Legislativo, mediante el uso indiscriminado e infundado de decretos de dudosa necesidad y sin urgencia y que, por lo tanto, no configuran una situacin o estado de emergencia lo q constituye un acrecentamiento ilegtimo del poder, porque no existe la emergencia. La emergencia, en ningn caso implica una autorizacin para obrar fuera de la Constitucin. b) Atribuciones militares: Las constituciones conceden al Ejecutivo las facultades de mando militar, siendo un dogma de la democracia que las fuerzas armadas estn subordinadas al poder civil. Con este sentido la reforma de 1994, en el inc. 9 del arto 99, establece que el presidente de la Nacin es el jefe de todas las fuerzas armadas de la Nacin. La situacin internacional en lo que va del siglo, ha colocado a la humanidad en trance, casi continuo, de conflictos armados, lo que explica la influencia militar en los pases que tienen la responsabilidad de mantener la paz en el mbito internacional por ser protagonistas del eventual enfrentamiento y el liderazgo que en tal sentido observan sus jefes de Estado. Ello carece de fundamento en pases que, como los latinoamericanos, no tienen esa funcin monitora en las relaciones

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internacionales, limitndose a aportar sus adhesiones de naturaleza moral y de apoyo material. c) Conduccin de las relaciones internacionales: En tiempo de paz, se impone seguir las iniciativas y reacciones del adversario y, en caso de tensin internacional aguda, no ya slo entre los grandes estados, sino en los que subsisten problemas de nacionalidades o de identidad regional, dada la avanzada tecnologa blica existente, se impone por parte de los jefes de Estado, un seguimiento de los acontecimientos, que es de gran responsabilidad. La interrelacin e interdependencia de los estados, lleva aparejado el ejercicio por parte del Ejecutivo de una accin diplomtica total, que se despliega en todos los campos de las relaciones internacionales. Las excesivas responsabilidades que requieren dichas funciones, exigen el ejercicio de poderes correlativos. d) Poltica econmica y planes de progreso social: La dinmica del proceso social, requiere de respuestas y soluciones inmediatas o mediatas, para satisfacer las crecientes y perentorias necesidades en un mundo cada vez ms poblado y carenciado. En ese cuadro se inserta la accin del Ejecutivo en la direccin y conduccin econmica, educacin, sanidad, vivienda, defensa del consumidor, promocin del empleo y productividad, todo con el propsito de nivelar desigualdades econmicas o injustas distribuciones de la riqueza. Igualando hacia el progreso integral del hombre y no hacia la pobreza. Las finanzas pblicas y el desarrollo, requieren de transformaciones estructurales que llevan a una constante reforma del Estado, adecuadas al cambio social que se opera. Est demostrado que la accin directa del Estado como comerciante, banquero, industrial, empresario, dueo de los factores materiales de la produccin, etctera, no es conveniente por lo ruinoso y porque da lugar a una autocracia que se traduce en la accin del burcrata "econmicas" o "patrono". La mutacin de esa estructura del sistema financiero y de la accin a desplegar para el bienestar general, se orienta en la actualidad hacia la aplicacin por parte del Estado del principio de subsidiariedad, privatizando lo que hay que privatizar, pero controlando permanentemente la eficacia y eficiencia de la gestin de los servicios privatizados. Ello requiere de la actividad promotora del Ejecutivo quien con "unidad de accin" y ejerciendo funciones administrativas eficaces, por medio de burocracia especializada, pueda poner en funcionamiento la planificacin tipo indicativa para persuadir sobre las bondades de determinadas poltica financieras y econmicas, y disuadir de otras, para que con la participacin real del pueblo, se afiance la libertad, el bienestar general y, en definitiva, la justicia. Una sana economa no se logra sino en conexin con el ensamblamieto de las diversas manifestaciones sociales, seguida de una accin poltica coherente y continuada, con participacin de todas las fuerzas polticas y los distintos sectores interesados. Conjugar el inters general, con los in reses particulares, es el gran reto para el desarrollo integral del hombre y la comunidad. Todo ello es vlido en la medida que se comprenda que una economa liberal ortodoxa, que se desarrolle de manera totalmente libre, resultar impracticable mientras la realidad mundial est dominada por restriccin y barreras aduaneras proteccionistas. La realizacin de planes de importancia, para ser aplicados por perodos prolongados, requiere de una activa accin persuasiva del Poder Ejecutivo, que tiene una duracin de cuatro aos y la posibilidad de una ree1eccin. Deber lograr coincidencias con las, dems fuerzas poltica consensuando las polticas a seguir, de lo contrario los resultados sern negativos. La responsabilidad en tal funcin es de gran magnitud, y cualquier restriccin o exclusin de fuerzas polticas o de grupos representativos, puede llegar comprometer en menor o mayor medida la estabilidad poltica y lealtad con el sistema democrtico. Dentro del Estado, la actividad econmica produce consecuencias polticas: y una gestin o administracin imprudente o fraudulenta, en la que se dilapidan fondos pblicos, o se administra mal puede derivar en el empobreciendo de una generacin e hipotecando el futuro de otras. Las fantasas del poltico no las

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paga l sino el pueblo. La responsabilidad del Ejecutivo para cumplimentar las funciones propias de un moderno Estado social de derecho, requiere de mayores competencias. Sus logros sern directamente proporcionales a su liderazgo y sern autnticos y legtimos en la medida que estn consustanciados con el principio liminar de que no hay progreso verdadero si no se da tanto en el plano moral como en el material, y de ello, deber responder, en ltima instancia, ante la historia Es de esperar que el Congreso sancione la ley sobre tica pblica para el ejercicio de la funcin, que establece la reciente reforma en la ltima parte del arto 36. Los comportamientos ticos y morales, son los que definen al gobernante honesto, legitimando el ejercicio de sus potestades. Se trata de una virtud que existe en la conciencia de cada ser humano, pero, cuando falta, difcilmente se la puede imponer por ley. e) Direccin burocrtica: El Estado moderno necesita de una organizacin administrativa con operadores burcratas, que acten como funcionarios o empleados, mxime si se trata de un Estado prestatario de servicio y en esto puede ser til la figura del jefe de gabinete. Como lo expresa Fra la burocracia une lo que la Constitucin ha separado o distinguido, produciendo una transferencia del poder: de la poltica a la administracin, de representacin a la gestin. La tecnocracia juega un rol importantsimo en la gestin administra1 va, en la medida que los tcnicos coadyuven y colaboren con sus conocimientos cientficos, forjando las alternativas y soluciones, tanto para la problemtica que surja de la administracin cotidiana, como en la toma de las decisiones polticas a seguir en funcin administrativa programtica. Luego, no caben dudas que por la va burocrtica y tecnocrtica el Ejecutivo ha ensanchado notablemente sus competencias, ya que al ser el jefe de la Administracin, es el que nombra y remueve a los funcionarios tcnicos y empleados. Cuando esta designacin se facilita con una fuerte cadena de recomendaciones, padrinazgos y clientelas de diverso origen, desnaturaliza el sistema republicano, y slo sirve para aumentar el gas1 pblico y la ineficacia, siendo la principal causa de las situaciones e emergencia econmica y financiera que reiteradamente ha sufrido nuestro pas. La seleccin en base a la idoneidad, es la nica que permite una eficaz accin administrativa y de gobierno. f) Delegacin de funciones legislativas: Frente a la abdicacin parlamentaria, el Ejecutivo debe cumplir una significativa tarea legisferante que, como tal, implica un acrecentamiento del poder que puede llegar a poner en peligro la seguridad y libertad de las personas, en cuyo caso, ser el Poder Judicial quien deber actuar y restablecer el orden conculcado. La habilitacin para legislar sobre una determinada materia, no supone una cesin de la competencia legislativa, ni est el Ejecutivo obligado a actuar, sino que ha adquirido una simple facultad cuyo ejercicio es para l discrecional y normalmente la usa, fundamentalmente cuando es autor de la iniciativa de emergencia. Para que la "delegacin legislativa", no se convierta en lo que vulgarmente se dice un "cheque en blanco" extendido al Ejecutivo, equivalente a la suma del poder pblico, se impone la delimitacin del instituto. Ello ha ocurrido en la reciente reforma con la sancin del nuevo arto 76, en donde opera como excepcin, en materias determinadas o singulares de administracin o de emergencia, con plazo fijado para su ejercicio y dentro de las bases de la delegacin que el Congreso establezca. No se trata de un vicio institucional, sino de una excepcin que debe operar dentro de las instituciones, sin olvidar que la administracin, es ejercicio de potestades funcionales atribuidas por la ley y que hasta la discrecionalidad es permitida por la ley en la medida que se ejerza razonablemente (art. 28 C.N.). La frecuencia de la delegacin legislativa, y el mejor conocimiento del Ejecutivo de la problemtica social y econmica de comunidad, han sido las principales causas de aumento de su competencia y de sus atribuciones, agregando funciones normativas que van ms all (su poder reglamentario general y ordinario.

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g) Crisis del parlamento y de los partidos polticos: El enquistamiento de pseudodirigentes en la conduccin de los partidos polticos y de viejos dirigentes que hacen lo que quieren sin dar paso a la juventud, han transformado a los partidos en la anttesis de la democracia sin vida democrtica interna, en una corporacin que la doctrina califica como partidocracia. Ello puede ser corregido mediante una reforma en el sistema electoral, que posibilite comportamientos de la dirigencia poltica, hacia una autntica convivencia democrtica. Alberto Spota propone elecciones primarias abiertas y simultneas para todos los partidos polticos para elegir los candidatos a cargos electivos. De otra manera, se seguir pregonando la democracia, pero conservando poderes autocrticos. Todo ello se traslada al Legislativo, que no slo delega funciones legislativas, sino que ha dejado de controlar y responsabilizar al Ejecutivo lo que, en definitiva, se traduce en una mayor concentracin de poderes para ste. h) Centralizacin de los estados (decadencia del federalismo): Los procesos de cambios histricos y sociales, con nuevas demandas de tipo econmico, ha centralizado el poder poltico en el Ejecutivo, imponindose en los hechos, la forma consolidada en unidad de rgimen. La unidad de accin y de direccin que requiere la aplicacin de polticas tendientes a resolver las demandas sociales de toda la Nacin, sumadas a factores tales como la modernizacin del sistema de comunicaciones, la educacin general, el auge del comercio y el transporte, partidos polticos estructurados de manera vertical en el orden nacional, los liderazgos polticos, la conduccin de las relaciones internacionales, junto a otras causas de igualo mayor jerarqua han hecho declinar el federalismo profundizando la centralizacin y la accin del Ejecutivo. i) Lucha contra los grupos de presin: Los "lobbies" y grupos de intereses o de presin, son realidades que operan en el Estado contemporneo, como consecuencia de la crisis parlamentaria y de los partidos polticos. Para enfrentar positivamente a dichas presiones, el Ejecutivo debe contar con resortes burocrticos y econmicos y todo el poder legal para imponer criterios congruentes con los intereses generales que debe resguardar. La existencia de dichas presiones o tensiones sociales y las tcnicas para enfrentarlas o resolverlas, justifican indudablemente, mayores competencias en el Ejecutivo, de otra manera puede verse sometido por grupos corporativos o de inters particular, en detrimento del bien comn. j) Progreso tcnico y cientfico: Nuevos requerimientos y obligaciones nacen para el Estado con motivo del progreso cientfico y tcnico, relativos a la utilizacin pacfica de la energa nuclear, y de otros elementos de similar complejidad, asignando nuevas y complejas funciones al Ejecutivo, que hacen a la seguridad y control de dichos elementos. Los progresos tcnicos y nucleares han promovido un serio reajuste en la poltica interna y externa de las naciones, que colocan a los ejecutivos, como cabeza de los gobiernos, en posicin de evidente primaca por las mltiples consecuencias de aqullos. k) Masificacin e industrializacin de la sociedad actual: Romero nos ensea que la actual sociedad occidental es sociedad de masas y tiende por lo general, a la industrializacin acelerada como base de su progreso social y de su desarrollo econmico. Agrega que se ha engendrado el hombre-masa que "acampa en la vida, inestable, que no se instala, verstil, materia prima de la propaganda, soldado de marchas rebaegas, caparazn de hombre, sin interior, sin intimidad". La huida del campo, es fenmeno fcilmente perceptible, por su concentracin en zona urbana o conurbana lo q ha producido la transformacin de la sociedad de economa agrario-artesana en una sociedad industrial, y a su vez este nuevo tipo humano. El Estado no puede permanecer indiferente ante ello y requiere de poder coactivo y de direccin para hacer frente a los casos de enfrentamiento y demandas de seguridad y de justicia. El ejercicio de esa misin se asigna al Ejecutivo, para que mediante la accin de organismos especializados pueda mantener la cohesin nacional.

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l) Funciones del estado moderno (planificacin): Donde el individuo o los grupos, son impotentes, la/uncin subsidiaria del Estado es categrica. Como consecuencia de ello. El Estado social de derecho es la meta que pretende alcanzar la democracia actual en su esfuerzo de presentarse con vestimenta jurdica, legalizando las situaciones sociales creadas. Para ello el Estado espectador se vuelve actor del proceso social, preponderantemente por medio del Poder Ejecutivo, quien debe planificar o ejecutar los planes, en donde se determinan en forma consciente y deliberada las prioridades econmicas, necesarias para lograr una mayor produccin y una distribucin ms justa de la riqueza. Con ello se ordena racionalmente la sociedad para conseguir el progreso econmico y la convivencia, lo que se logra con mayor eficacia mediante la centralizacin y aumento del poder. Liderazgo P/ Romero otra tendencia del moderno constitucionalismo es el acentuado proceso de personalizacin del poder, cuya afirmacin y acrecentamiento se realiza a travs de la persona del gobernante. Las circunstancias histricas le obligan a constituirse, de algn modo, en lder, para la eficacia de su accin conductiva. Sus calidades intelectuales y psquicas son recaudos sine qua non para el ejercicio del gobierno pero la autoridad no se tiene slo porque se mande, sino porque se tiene fuerza o poder par mandar, cuya fuente emana de la ley y de sus propias calidades personales. En tal sentido se pueden delinear tres tipos de liderazgo: autocrtico, del laissez faire y el democrtico. El autocrtico est basado exclusivamente en el poder formal, en donde slo se admiten dos tipos de comunicaciones: rdenes y respuestas a las rdenes. El liderazgo tipo laissez faire, es totalmente informal y elstico, con comunicaciones libres. En el liderazgo democrtico el ejercicio del poder exige una direccin orientada a obtener la identificacin de la sociedad con los objetivos de gobierno, mediante una constante comunicacin de dichos objetivos, asegurando la libertad y fomentando la participacin, solidaridad y cooperacin de los representados, pero reteniendo los elementos formales para asegura la coordinacin y decidir lo ms conveniente en tiempo oportuno, conforme al ppio de legalidad. La personalizacin del poder, aparece como una consecuencia de la existencia de una sociedad masificada, en donde es necesario asegurar la eficiencia del gobierno, lo que se ve facilitado por los sonidos e imgenes de los modernos sistemas de comunicacin, acercando y unificando la convivencia entre gobernantes y gobernados. Es desde el Ejecutivo de donde partirn las acciones para un feliz trnsito de la coexistencia del hombremasa, a la convivencia en paz del hombre democrtico. Cuatro son las principales caractersticas del liderazgo poltico que se concentra en el Ejecutivo, encontrndose difusas en todos los rganos del gobierno, y son: conocimiento, coherencia, constancia y conciencia. Conocimiento: significa tener sentido de los principios y de los fines; la visin de futuro; claridad en razn de la eficacia de medio y fines, y equidad. Coherencia: significa que todos los hombres y agencias que sirven al gobierno se mantienen juntos en la prosecucin coordinada de un fin comn, sin incongruencias ni obstrucciones. Constancia: implica firmeza en la visin y en la conducta, lealtad de propsito desde el principio al fin, sin dudas, contradicciones o caprichos; significa dependencia dinmica. Conciencia: implica sentido de responsabilidad. Afirma Bidart Campos, el liderazgo del Poder Ejecutivo significa que su titular acusa un acrecimiento de poder y que, la persona que es portadora de ese rgano se vale de tal acrecimiento para acentuar su gravitacin personal. Ese poder de autoridad se tiene a mrito de otras condiciones de excepcin: prestigio, influencia, carisma; que ciertas circunstancias histricas hacen posible y necesario, especialmente en instantes de crisis, o cuando un pueblo se cree llamado a empresas extraordinarias. La obediencia se asegura porque se

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confa, se cree, en las virtudes polticas del conductor", y agrega: "crisis, confianza personal y unidad de empresa, son los caracteres del clima histrico en que crece este principio de autoridad y encarna en formas extraordinarias de gobierno". P/ una gestin administrativa eficaz, es necesario no slo un jefe de gabinete de confianza del jefe de gobierno, sino, que ste sea un buen gerente y posea liderazgo. 1 buen gerente es el q hace bien las cosas, mientras q 1 lder es el q hace las buenas cosas. La buena administracin slo ser posible en la medida que el presidente de la Nacin posea liderazgo y haga bien las cosas y las buenas cosas. Unipersonalidad, requisitos, mandato y reeleccin, sueldo y juramento. Unipersonalidad: La Constitucin establece un Poder Ejecutivo unipersonal, al expresar en el arto 87: "El Poder Ejecutivo de la Nacin ser desempeado por un ciudadano con el ttulo de 'presidente de la Nacin Argentina". A l, le confa la Constitucin cuatro jefaturas: a) jefe supremo de la Nacin (art. 99, inc. 1); b) jefe de gobierno (art. 99, inc. 1); c) jefe de la administracin general del pas, en la medida que lo declara responsable poltico de ella (art. 99, inc. 1); y, d) comandante en jefe de todas las fuerza: armadas de la Nacin (art. 99, inc. 12). La responsabilidad del ejecutivo en relacin al ministerio: no tiene asidero lgico ni normativo, la tesis de Ejecutivo pluripersonal basada en el arto 100 incs. 8, 12 Y 13 y art. 102 q establece la necesidad del refrendo ministerial para la validez de los actos de presidente. P Gonzalez Caldern los elementos que definen un pode: gubernamental y que los tiene el presidente son la voluntad y capacidad de hacer, y el derecho para remover los obstculos que pueden impedirle obrar El jefe de gabinete de ministros y los ministros son los principales colaboradores del Poder Ejecutivo, que es quien los nombra y remueve x s solo, teniendo prevalencia la voluntad del presidente para decidir, siendo el refrendo un recaudo formal. La unipersonalidad del ejecutivo en relacin al vicepresidente: El vicepresidente tampoco integra el Poder Ejecutivo, ni ejerce ninguna de sus atribuciones o competencias, ni tiene participacin formal en su desempeo. Las funciones del vicepresidente estn delimitadas en los arts. 57 y 88, que le atribuyen: a) presidir el Senado (por lo que forma parte del Congreso y por tanto est dentro del Poder Legislativo); b) votar en el Senado slo en caso de empate; y c) reemplazar al presidente cuando se encuentre imposibilitado de ejercer el cargo, en forma transitoria o definitiva, segn la causa del reemplazo. Si el reemplazo es temporario, el vicepresidente sigue conservando su cargo, y funcionalmente pasa a ser vicepresidente en ejercicio del Poder Ejecutivo. Si el reemplazo es definitivo, desaparece la "acefala" y el Ejecutivo pasa a tener un nuevo presidente, hasta completar el perodo presidencial. Al igual que el presidente, slo puede ser reelegido por un perodo consecutivo, estando inhabilitado para ser presidente o vicepresidente luego de ese segundo perodo, aun en la hiptesis de que se hayan sucedido recprocamente por un solo perodo consecutivo, sino con el intervalo de un perodo. En los hechos e cargo de vicepresidente puede ser considerado como un vnculo poltico d trascendental importancia, entre el presidente y el Congreso, til par coadyuvar en la necesaria colaboracin que debe existir entre dichos poderes para una eficaz accin de gobierno, en los graves asuntos, en que por 1 Constitucin, deben proceder de manera coordinada. Esta funcin es compartida a partir de la reforma de 1994, con el jefe de gabinete de ministros quien debe concurrir al Congrego al menos una vez por mes, alternativamente a cada una de sus cmaras, para informar sobre la marcha del gobierno sin perjuicio de que cada una de las cmaras pueda hacer venir a su sala i los ministros del Poder Ejecutivo para recibir las explicaciones e informe que estimen convenientes (arts. 101 y 71). Requisitos: La Constitucin establece las condiciones de elegibilidad para se presidente y vicepresidente en el arto 89: "Para ser elegido presidente

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(vicepresidente de la Nacin, se requiere haber nacido en territorio argentino o ser hijo de ciudadano nativo, habiendo nacido en pas extranjero; y las dems calidades exigidas para ser electo senador". Desaparece la pertenencia a la comunin catlica, apostlica y romana, que exiga el art. 76 derogado. Con respecto al Senador el art. 55, fija los siguientes requisitos: tener la edad de treinta aos, haber sido seis aos ciudadano de la Nacin, disfrutar de una renta anual de dos mil pesos fuertes o de una entrada equivalente. a) Ser "un ciudadano" (art. 87), segn el principio de ciudadana adoptado por la Constitucin sobre naturalizacin y nacionalidad, con sujecin al principio de nacionalidad natural o por opcin en beneficio de la argentina (art. 75, inc. 12) y debe haber nacido en el territorio; pero, tambin se admite la ciudadana adquirida cuando ha optado por la de los padres argentinos, y ha sido ejercida seis aos antes de la eleccin (art. 55). b) Edad y renta: Con la edad se pretende asegurar la suficiente experiencia en los negocios pblicos, juicio y reposo bastantes p ser independientes. Con la renta, se pretendi que la posicin pecuniaria los ponga al abrigo de las necesidades imperiosas, de los deseos o inclinaciones a apropiarse el dinero o los bienes de la Nacin, y a cometer por debilidad o ignorancia, actos contrarios a la ms pura honorabilidad y dignidad. Es una exigencia aprobada en la Convencin Constituyente con una mayora muy ajustada, con un fuerte sentido oligrquico que le resta legitimidad dentro de la actual concepcin democrtica Por esas razones, autores como Sags, lo consideran derogado por el derecho constitucional consuetudinario argentino. c) El origen o residencia provincial que exige el arto 55, para los senadores, no es aplicable al presidente y vicepresidente, porque no son elegidos en representacin de provincia alguna, sino de la Nacin Argentina (art. 87). Los requisitos se exigen "para ser elegido", por lo que deben reunirse el da de la proclamacin, por parte del Congreso, en donde previamente debe verificarse la existencia de dichos requisitos. Mandato y reeleccin: a) Duracin del mandato: El art. 90 de la Constitucin establece: "El presidente y vicepresidente duran en sus funciones el trmino de cuatro aos; y podrn ser reelegidos o sucederse recprocamente por un solo perodo consecutivo. Si han sido reelectos o se han sucedido recprocamente 1 pueden ser elegidos para ninguno de ambos cargos, sino con el intervalo I un perodo". El art.91, aade: "El presidente de la Nacin cesa en el poder el mismo da en que expira su perodo de cuatro aos; sin que evento alguno que lo haya interrumpido, pueda ser motivo de que se le complete ms tarde. El trmino de cuatro aos del mandato es continuo y fatal, o sea que fenece automticamente. b) Reeleccin: La reduccin del mandato a cuatro aos con la posibilidad de una reeleccin, la que slo puede repetirse con el intervalo de un perodo, es prudente y adecuada, a los fines de que sea el pueblo, como nico titular de la soberana, quien revalide los ttulos al cabo de cuatro aos, para acceder aun segundo perodo consecutivo. Sueldo y juramento: a) Sueldo: El art. 92 de la Constitucin establece: "El presidente y vicepresidente disfrutan de un sueldo pagado por el Tesoro de la Nacin, que no podr ser alterado en el perodo de sus nombramientos. Durante el mismo perodo no podrn ejercer otro empleo, ni recibir ningn otro emolumento de la Nacin, ni de provincia alguna". El sueldo es fijado por el Congreso de la Nacin, al sancionar la ley de Presupuesto (art. 75, inc. 8). En la prctica, la no alteracin del emolumento, se desnaturaliza con la asignacin, por presupuesto, de fondos reservados, de los cuales no debe rendir cuenta. Esta prctica reservada, es de dudoso sentido republicano y, en pocas de emergencia econmica y financiera, est reida con los ms elementales deberes de solidaridad. Juramento: El art. 93 de la Constitucin, establece: "Al tomar posesin de su cargo, el presidente y vicepresidente prestarn juramento en manos del

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presidente del Senado y ante el Congreso reunido en Asamblea, respetando sus creencias religiosas de desempear con lealtad y patriotismo el cargo de presidente (o vicepresidente) de la Nacin y observar y ha (observar fielmente la Constitucin de la Nacin Argentina. Con la norma transcripta queda en claro que el juramento coincide con la asuncin presidencial. Si no juran, no pueden desempearse. No se trata de un juramento promisorio, si calificante para acceder a la investidura y, hace a la validez del ttulo de iure, de lo contrario ser un presidente de facto.

Eleccin del presidente y vicepresidente.


La Constitucin dedica un Captulo (H, Seccin H, parte 2a) "De forma y tiempo de la eleccin del presidente y vicepresidente de la Nacin arts. 94 al 98. El art. 94 expresa: "El presidente y el vicepresidente de la Nacin sern elegidos direc1 mente por el pueblo en doble vuelta, segn lo establece esta Constitucin. A este fin el territorio nacional conformar un distrito nico". El art. 95, establece: "La eleccin se efectuar dentro de los dos meses anteriores a conclusin del mandato del presidente en ejercicio". El arto 96, expresa: "La segunda vuelta electoral, si correspondiere, se realizar entre las dos frmulas de candidatos ms votadas, dentro de los treinta das (celebrada la anterior". El art. 97, establece: "Cuando la frmula que resultare ms votada en la primera vuelta, hubiere obtenido ms del cuarenta y cinco por ciento de los votos afirmativos vlidamente emitidos, sus integrantes sern proclamados como presidente y vicepresidente de la Nacin". El art. 98 expresa: "Cuando la frmula que resultare ms votada en la primera vuelta hubiere obtenido el cuarenta por ciento por lo menos de los votos afirmativos vlidamente emitidos y, adems, existiere una diferencia mayor de diez puntos porcentuales respecto del total de los votos afirmativos vlidamente emitidos sobre la frmula que le sigue en nmero de votos, sus integrantes sern proclamados como presidente y vicepresidente de la Nacin". Acefala del Poder Ejecutivo. Ley 20.972 Concepto: La acefala del Poder Ejecutivo, existe cuando se ha quedado sin su titular o sea el presidente de Repblica y, desaparece cuando dicho titular es reemplazado. Sin embargo la doctrina tradicional reserva el trmino acefala para los casos en que faltan presidente y el vicepresidente, considerando que cuando este ltimo est disponible el Ejecutivo no queda acfalo, y as lo han receptado las "leyes de acefala. Recepcin normativa constitucional: El art. 88 expresa: "En caso de enfermedad, ausencia d la Capital, muerte, renuncia o destitucin del presidente, el Poder Ejecutivo ser ejercido por el vicepresidente de la Nacin. En caso de destitucin, muerte, dimisin o inhabilidad del presidente y vicepresidente de la Nacin el Congreso determinar que funcionario pblico ha de desempear la Presidencia, hasta que haya cesado la causa de la inhabilidad o un nuevo presidente sea electo". La primera parte del dispositivo transcripto, se refiere a que la causal d acefala afecte nicamente al presidente, en cuyo caso el vicepresidente lo sustituye, temporaria o definitivamente segn los casos, con 10 que se cumple uno de los objetivos de la Constitucin al instituir el cargo de vicepresidente. La segunda parte del dispositivo citado, contempla la posibilidad de que tanto el presidente como el vicepresidente estn afectados por una causal de acefala, en cuyo caso le cabe al Congreso "determinar" el funcionario pblico que ha de desempear la presidencia. Causales de acefala: la opinin que predomina en la doctrina es que el art. 88 establece cinco causales de acefala. Ellas son: a) enfermedad o inhabilidad (como equivalentes); b) ausencia de la capital (y con ms razn del pas); c) muerte; d) renuncia o dimisin y e) destitucin.

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Las dos primeras causales, sern transitorias, salvo enfermedades sumamente graves sin posibilidad de recuperacin y las tres ltimas son causales de acefala permanente: 1. Enfermedad o inhabilidad: Los tomamos como trminos equivalentes, porque se refieren a todos los casos de incapacidad. Un presidente que est enfermo, o demente, o secuestrado, o preso, es un presidente inhabilitado, porque est impedido o incapacitado para desempearse, tanto cuando ello sea ajeno a su voluntad, como cuando le sea imputable a sta. Si el presidente no reconoce su inhabilidad, es el Congreso quien est legitimado para declarar la acefala por dicha causal, por ser el rgano institucin que mejor representa a las distintas fuerzas polticas. El vicepresidente no puede efectuar por s mismo dicha declaracin de inhabilidad y acceder automticamente al cargo. Tambin queda excluida la posibilidad de que esta causal sea confundida con la destitucin, cuyo procedimiento de verificacin es a travs del juicio poltico previsto en la misma Constitucin. 2. Ausencia de la capital: se fija su alcance para los casos de ausencia del pas, que, para que ocurra debe concurrir el permiso del Congreso, por imperio de la norma del art. 99 inc. 18, y, en el receso del Congreso, slo podr hacerlo sin licencia por razones justificadas de servicio pblico. 3. la causal de muerte. 4. la renuncia o dimisin: Debe ser fundada y sus motivos deben ser admitidos o desechados por el Congreso, reunido en asamblea (art. 75 inc. 21). Esta norma tambin faculta al Congreso a declarar el caso de proceder a nueva eleccin. 5. Destitucin: La Constitucin prev el juicio poltico, como nico procedimiento institucional vlido para que el Senado arribe a la destitucin del acusado. La remocin por golpe de Estado, revolucin o cualquier otro hecho de fuerza, carece de validez constitucional y el reemplazante ser un presidente de facto y no de jure. Determinacin del sucesor x el congreso: el art. 88 otorga competencia al Congreso para resolver la sucesin del presidente y vicepresidente, para el caso en que estn incursos en algunas de las causales de acefala, quedando habilitado para determinar qu funcionario pblico ha de desempear la presidencia. La determinacin puede establecerse a travs de una ley, que regir para todos los casos futuros mientras no sea derogada, o por medio de una declaracin o resolucin dictada por el Congreso, reunido en asamblea y que est "en funciones en el momento que se produce la acefala, agotndose la decisin con ese caso concreto. El Congreso puede revocar la ley existente o abstenerse de aplicar la solucin prevista en ella y proceder a autoconvocarse para decidir reunido en asamblea la designacin del funcionario que ocupar la presidencia. La decisin como tal es un acto de naturaleza institucional que, en la medida que determine qu funcionario ha de desempear la presidencia, goza de validez constitucional, y por tener el mismo objeto, desplaza a todo acto anterior. Leyes de acefala: La primera ley de acefala fue la 252 y se dict en 1868, en circunstancias en que el presidente Mitre se encontraba en Paraguay, al mando de las fuerzas aliadas durante la guerra con ese pas y, fallece el vicepresidente en ejercicio del Poder Ejecutivo, Marcos Paz. En esa ocasin, el gabinete ministerial, en acuerdo general de ministros, asumi transitoriamente la responsabilidad del gobierno, en clara situacin de facto y como rgano colegiado. Ante esa situacin, el Congreso actu rpidamente y, en lugar de designar al sustituto transitorio del presidente, dict la ley 252 que determin como suplentes sucesivos: al presidente provisional del Senado, al presidente de la Cmara de Diputados y al presidente de la Corte Suprema de Justicia En 1975, la ley 252 fue derogada y sustituida por la ley 20.972, que mantiene el orden de sucesin fijado por aqulla, para los supuestos de suplencia transitoria y hasta que el Congreso efecte la designacin definitiva. Esta ley

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dispone que la eleccin se har por el Congreso en Asamblea, presidida por quien ejerza la presidencia del Senado y que se reunir dentro de las 48 horas siguientes al hecho, con quorum de dos terceras partes de los miembros de cada cmara, para la primera convocatoria, reducindose al de mayora simple en la segunda, 48 horas despus. A los efectos de cubrir la vacante, establece que se elige por mayora absoluta y voto nominal; se prevn tres votaciones en caso de que en la primera ningn candidato obtenga mayora absoluta, contrayndose la segunda a los dos ms votados y efectundose la tercera en caso de empate que, de subsistir, decide el presidente de la Asamblea, debiendo concluir todo en una sola reunin. El presidente as electo por el Congreso se convierte en presidente definitivo hasta concluir el perodo presidencial de su antecesor. El jefe de Gabinete y los Ministros Rgimen constitucional: En la Segunda Parte de la Constitucin, Ttulo 1, Seccin II, Captulo IV se ha normado "Del jefe de gabinete y dems ministros del Poder Ejecutivo" en los arts. 100 al 107. Los dems ministros constituyen rganos o funcionarios con atribuciones administrativas y polticas, pero adscriptos al Poder Ejecutivo y subordinados al jefe de gabinete y al presidente de la Repblica. Con la reforma se derog el antiguo arto 87 que estableca que: "Ocho ministros secretarios tendrn a su cargo el despacho de los negocios de la Nacin y refrendarn y legalizarn actos del presidente por medio de su firma, sin cuyo requisito carecen eficacia. Una ley especial deslindar los ramos del respectivo despacho los ministros". Esa regulacin impeda que los ministros pudieran ser ms de ocho, cristalizando de manera irrazonable una organizacin ministerial, cuyo n y reparto de competencias debe ser determinado por ley, cuya iniciativa o propuesta debe partir del Poder Ejecutivo y q ahora es atribucin del Jefe de Gabinete. Los ministros "no pueden ser senadores ni diputados sin hacer dimisin de sus empleos" (art. 105), por lo tanto, tampoco puede el Legislativo autorizarlos u otorgarles licencias para su desempeo, porque ello ira contra de la prohibicin y de elementales principios ticos y polticos. A vez, el jefe de gabinete de ministros no puede desempear simultneamente otro ministerio. El arto 107, dispone que sus servicios son remunerados por haberes q determine la ley y que no pueden ser aumentados ni disminuidos en favor perjuicio de los que se hallen en ejercicio; lo que debe entenderse como q el "valor real" de la remuneracin debe mantenerse. La Constitucin no impone la igualdad de derechos o competencia entre los ministros, pero el jefe de gabinete es quien coordina, prepara convoca a las reuniones de gabinete de ministros, presidindolas en caso I ausencia del presidente. Funciones: Son nombrados exclusivamente por el presidente de la Nacin (art. 99 inc. 7); son los agentes presidenciales en la participacin legislativa, pudiendo "concurrir a las sesiones del Congreso y tomar parte en sus debates, pero no votar" (art. 106); y pese a su subordinacin al Ejecutivo, tienen atribuciones y gobierno propio en sus respectivos departamentos (art. 103). Les est prohibido (por ser atribucin presidencial) que por s solos, en ningn caso, puedan tomar resoluciones, ni aun en los supuestos de emergencia o de estado de necesidad, por ser stas privativas e indelegables del presidente. Al jefe de gabinete le corresponde refrendar juntamente con los dems ministros los decretos de necesidad y urgencia y los decretos que promulgan parcialmente leyes. A su vez el jefe de gabinete debe someter personalmente y dentro de los diez das de su sancin estos decretos a consideracin de la Comisin Bicameral Permanente. Es obligatorio que concurran cuando son llamados por las cmaras en los casos del arto 71, para rendir informes en el recinto o en las salas de sus comisiones. Tambin estn obligados a suministrar la "memoria detallada del estado de la Nacin en la rbita d cada uno de sus despachos".

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Responsabilidad: El art. 102 dispone que "cada ministro es responsable de los actos que legaliza; y solidariamente de los que acuerda con sus colegas". Los ministros, pese a no integrar el Poder Ejecutivo, ejercen poder en la esfera de su competencia: la acordada por la Constitucin (art. 103 in fine), y la que puede conferirles la especial (art. 100). La legalizacin, es una formalidad de autenticidad de firma, porq el decreto o el acto administrativo es instrumento pblico. La responsabilidad de los ministros puede hacerla efectiva el Congreso, por medio del juicio poltico (art. 45), mediante la destitucin y hast, inhabilitacin para ocupar otro empleo pblico. No obstante ello, es presidente quien se encuentra en condiciones de hacer responsables a ministros por sus actos. Su pedido de renuncia no puede ser desodo y tiene es necesario, la facultad de removerlos (art. 99, inc. 7). La inestabilidad ministerial puede traer graves perjuicios para el gobierno, siendo un lugar con en nuestro pas, que la renuncia del ministro fuera til para que el preside conjurara una crisis, ahora pasar a ser ese fusible el jefe de gabinete.

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UNIDAD 20: Atribuciones del Poder Ejecutivo Administrativas.


1. Jefatura de Estado, de Gobierno y responsable poltico de la administracin del pas: La Constitucin Nacional reformada en 1994, establece en el arto 99 las atribuciones del presidente de la Nacin. En su inc. 1, determina que "es el jefe supremo de la Nacin, jefe del gobierno y responsable poltico de la administracin general del pas". La jefatura de estado: El presidente ostenta la calidad de jefe supremo de la Nacin, como conductor y jefe del Estado. En virtud de esta competencia asignada, representa a la Repblica Argentina ante los dems estados de la tierra y ante los organismos internacionales. Bidart Campos, dice que "jefe supremo" no significa poder omnipotente, sino que es expresin de la calidad de nico jefe del Estado. Se lo llama "primer mandatario", no porque "mande" ms, sino porque proviene del Estado, como jefe de ste. La jefatura de gobierno: Los constituyentes han querido establecer claramente, que el Poder Ejecutivo es uno solo, y que en la figura del presidente de la Nacin se concentran las jefaturas de Estado y de gobierno, diferencindose ntidamente de los regmenes parlamentarios, que consagran la dualidad jefe. de Estado-jefe de gobierno. Responsable poltico de la administracin del pas: El presidente es el jefe superior de la administracin pblica nacional. Ello no significa que tenga directamente a su cargo toda la administracin estatal, sino que constituye la cabeza de la administracin. La administracin pblica nacional, que cae bajo la rbita o esfera del Poder Ejecutivo, se divide entre la centralizada (ministerios, secretaras de Estado, subsecretaras, direcciones generales, departamentos, divisiones, etc) y la descentralizada a cargo de rganos o entes autrquico s que poseen ciertos poderes de iniciativa y decisin. Los entes autrquicos cuentan con personera jurdica, patrimonio propio y fin pblico (por ej: los bancos nacionales, la Direccin Nacional de Aduanas, las empresas del Estado, etc). El ejercicio de la funcin administrativa, formalmente requiere, que el nombramiento y remocin de todos los empleados o funcionarios que no tengan un trmite especial previsto en la Constitucin (como los jueces o embajadores o ciertos oficiales de las fuerzas armadas) sea realizado por el presidente de la Nacin, por s solo. Pero el derecho constitucional consuetudinario o el ejercicio de la funcin pblica administrativa, han ido determinando, que no sea el presidente el que suscriba o firme todas esas designaciones, sino que las efectan, por delegacin de facultades los ministros o los representantes de los entes descentralizados y autrquicos. Las remociones deben compatibilizarse con el D constitucional a la estabilidad del empleado pblico, consagrado en el arto 14 bis que ha impuesto un procedimiento previo para la destitucin, por medio del sumario administrativo, donde deber acreditarse la justa causa de la remocin. Los empleos o cargos polticos (secretarios de Estado, subsecretarios de Estado, directores) no cuentan con la estabilidad constitucional. En la nueva Constitucin, se ha realizado una distincin entre la competencia del presidente como "responsable poltico" de la administracin general del pas (art. 99 inc. 1) Y la atribucin de "ejercer la administracin general del pas" que le corresponde al jefe de gabinete de ministros (art. 100, inc. 1). 2. La capital federal: La norma relativa a la jefatura que ejerca el presidente sobre la Capital Federal, ha sido suprimida, en razn del nuevo status constitucional asignado a la ciudad de Buenos Aires en el arto 129 de la Constitucin reformada. 3. Nombramiento de magistrados.

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Magistrados de la Corte Suprema: La Constitucin en el arto 99 inc. 4, dispone que corresponde al presidente de la Nacin nombrar a los magistrados de la Corte Suprema con acuerdo del Senado, por dos tercios de sus miembros presentes, en sesin pblica, convocada al efecto. P/ la designacin de los ministros de la Corte, es preciso dictar un acto complejo, donde el presidente debe remitir el pliego del juez postulado al Congreso, y el Senado debe prestarle el acuerdo exigido por el inc. 4 del arto 99. La reforma de 1994, le ha incorporado requisitos nuevos al acuerdo que debe prestar el Senado para la designacin de los ministros de la Corte, por cuanto ha fijado que la mayora necesaria para dicho acuerdo, debe alcanzar los dos tercios de los miembros presentes del Senado. El acuerdo del Senado significa una funcin de control por parte del Poder Legislativo al Ejecutivo, donde se revisa si el propuesto en el pliego remitido por el presidente, rene los requisitos constitucionales y formales para acceder al cargo, pero al mismo tiempo se valoran los antecedentes jcos, profesionales, morales, cvicos y polticos del postulado. Nuestra Constitucin de 1994 ha determinado que las sesiones del Senado para el acuerdo de los magistrados de la Corte Suprema, tambin sean pblicas. Creemos que de esta forma se garantiza y cumple de mejor manera, uno de los requisitos propios de la forma republicana de gobierno, por cuanto a travs de la publicidad, se le permite al pueblo conocer los antecedentes, de todo tipo, de los nuevos integrantes de la cpula de uno de los poderes del Estado, como lo es el Poder Judicial. Una vez efectuado el nombramiento de los jueces de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, stos gozan de la garanta de la inamovilidad y slo pueden ser removidos por juicio poltico. Dems jueces federales: El segundo prrafo del inc. 4 del arto 99, establece que el presidente nombra a los dems jueces de los tribunales federales inferiores en base a una propuesta vinculante en terna del Consejo de la Magistratura, con acuerdo del Senado, en sesin pblica, en la que se tendr en cuenta la idoneidad de los candidatos. La nueva Constitucin distingue, el procedimiento para la designacin de los ministros de la Corte Suprema respecto de los jueces de los tribunales federales inferiores de la Nacin. La Constitucin de 1853 estableca un sistema idntico para los jueces de la Corte y los tribunales inferiores. En la actualidad, a los jueces de los tribunales federales inferiores, designar el presidente con acuerdo del Senado, en sesiones pblicas, p en base a una propuesta vinculante en terna del Consejo de la Magistratura cuya creacin y atribuciones han sido incorporadas por el art. 114 de Constitucin de 1994. Esta norma est destinada tambin a atenuar el sistema presidencialista, por cuanto le recorta al presidente la atribucin de designar a todos jueces federales inferiores con acuerdo del Senado. En el futuro slo podr designar, entre los propuestos en tema vinculante 1 el Consejo de la Magistratura. El procedimiento de remocin de los jueces de los tribuna inferiores, no se realizar por el mecanismo del juicio poltico, sino que los podr remover por las causales del arto 53 de la Constitucin (por n desempeo o por delito en el ejercicio de sus funciones o por crimen comunes), a travs de un jurado de enjuiciamiento creado por el arto 115 integrado por legisladores, magistrados y abogados de la matrcula federal. La ltima parte del inc. 4 del arto 99, establece el requisito de un nuevo nombramiento y de un nuevo acuerdo para todos aquellos magistrados q cumplan la edad de 75 aos. Asimismo, determina q todos aquellos nombramientos de magistrados cuya edad exceda la indicada, se harn x cinco aos y podrn ser repetidos indefinidamente x el mismo trmite. 4. Otros nombramientos. Remociones: Segn el arto 99 inc. 7 corresponde al presidente de la Nacin nombrar y remover a los embajadores, ministros plenipotenciarios y encargados de negocios con acuerdo del Senado; y por s solo nombra y remueve al jefe de gabinete de ministros y a los dems ministros del despacho, los oficiales de su secretara, y los agentes consulares y los

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empleados cuyo nombramiento no est reglado de otra forma por esta Constitucin. Por esta disposicin, la designacin de los diplomticos debe realizarse siempre con acuerdo del Senado. Exigiendo la Constitucin este mismo requisito para la remocin. Por lo tanto, la misma voluntad que concurre al tiempo del dictado del acto complejo del nombramiento, debe ocurrir para la revocacin. Por s solo, el presidente nombra y remueve al jefe de gabinete de ministros y a los dems ministros del despacho, cuyo nmero no se encuentra fijado en la Constitucin, sino que el arto 100 remite a la ley para su determinacin, a diferencia de la Constitucin anterior que estableca en 8 el nmero de ministros. Estos funcionarios pueden ser removidos, tb, x del juicio poltico previsto en el art. 53 de la Constitucin. Respecto del resto de los funcionarios, esta competencia ha sido transferida al jefe de gabinete de ministros, desagregando las competencias del presidente, excepto las que le correspondan al presidente, segn lo previsto en el inc. 3 del arto 100; y al resto de los ministros, secretarios o mximas autoridades de organismos descentralizados, dada la imposibilidad de concretar todas las designaciones. El presidente se ha reservado exclusivamente la designacin de funcionarios de cierta jerarqua, como el procurador general de la Nacin, el director del Colegio Mayor Argentino con sede en Madrid, secretarios de Estado, etc. Tanto la facultad de nombramiento como de remocin, no son atribuciones que pueden ser ejercidas discrecionalmente por el presidente, ya que para el nombramiento, se encuentra limitado por los requisitos exigidos por la propia Constitucin, como la idoneidad (competencia y moralidad) para acceder a los cargos pblicos y por la legalidad, para el caso de los empleados y funcionarios, que exige el cumplimiento de normas sancionadas por el Congreso, como x ej, los estatutos vigentes, escalafn, rgimen de concurso de antecedentes y oposicin y carrera administrativa de los empleados pblicos. Se encuentra reglada igualmente, la atribucin del presidente para la remocin por s solo de los empleados o funcionarios que autoriza la Constitucin, puesto que el ejercicio de dicha competencia debe ser compatibilizada con el derecho a la estabilidad de los empleados pblicos, consagrada en el art. 14 bis de la Constitucin. 5. Nombramiento en comisin: El inc. 19 del art. 99 dispone que el presidente puede llenar las vacantes de los empleos que requieran el acuerdo del Senado, y que ocurran durante su receso, por medio de nombramientos en comisin que expirarn al fin de la prxima legislatura. En esta clusula se establece que el presidente durante el receso del Senado, puede nombrar por s solo, a los jueces de la Corte Suprema, y de los tribunales federales inferiores (inc. 4 art. 99), a los embajadores, ministros plenipotenciarios, encargados de negocios (inc. 7) y a los empleos o grados de oficiales superiores de las fuerzas armadas (inc. 13). Se trata del ejercicio de una atribucin excepcional y restringida, puesto que el presidente solamente puede utilizarla cuando el Senado se encuentre en un total y absoluto receso, no importa cundo se haya producido la vacante. Finalizado el receso, y reunido nuevamente el Senado, el presidente debe proceder a requerir en forma inmediata el acuerdo por la Cmara del Congreso, para evitar la incertidumbre del nombrado y contribuir a la seguridad jurdica. Si el Senado rechaza en forma expresa el acuerdo, el funcionario en comisin cesa de inmediato en sus funciones. Si no lo deniega expresamente, la comisin o el nombramiento en comisin, expira al finalizar las sesiones ordinarias (30 de noviembre) de la prxima legislatura. Si se otorga el acuerdo, el nombramiento queda perfeccionado. 6. Previsin social: El inc. 6 del art. 99, dispone que el presidente concede jubilaciones, retiros, licencias y pensiones conforme a las leyes de la Nacin. El Poder Ejecutivo es un mero ejecutor del sistema de seguridad s que debe sancionar el Congreso, segn el arto 14 bis de la Constitucin.

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Esta competencia se ejerce x de actos administrativos reglados, sujetos a revisin judicial y de acuerdo a lo previsto en el art. 75 inc. 12 (facultad del Congreso de dictar el Cdigo de Trabajo y de Segur Social) e inc. 20 (atribucin del Congreso de dar pensiones) y art. 14 bis de la Constitucin. 7. Apertura de las sesiones del Congreso: El art. 99, en su inc. 8, establece que el presidente hace anualmente la apertura de las sesiones del Congreso, reunidas al efecto ambas cmaras, dando cuenta en esta ocasin al Congreso del estado de la Nacin, de las reformas prometidas x la Constitucin, y recomendando a su consideracin las medidas q juzgue necesarias y convenientes. La apertura de las sesiones se produce el da 1 de marzo de c/ ao y se extienden hasta el 39 de noviembre, segn lo establece el art. 63. El informe que el preside realiza al Congreso que se denomina comnmente "mensaje", es un a personalsimo e indelegable, que no puede ser suplido por nadie, ni x el informe q deben presentar los ministros al Congreso segn el art. 104 la Constitucin, y si el presidente por cualquier causa no pudiera abrir sesiones ordinarias del ao, el Congreso no est impedido de funcionar, puesto que el comienzo de las sesiones el 1 de marzo de cada ao es 1 disposicin imperativa, que no puede dejar de cumplirse. 8. Prrroga de las sesiones ordinarias y convocatoria de las extraordinarias: En virtud del inc. 9 del art. 99 el presidente prorroga las sesiones ordinarias del Congreso, o lo convoca a sesiones extraordinarias cuando un grave inters de orden o de progreso lo requiera. Durante las sesiones de prrroga el Congreso prosigue su perodo anual, sin solucin de continuidad, y por lo tanto se tratan en dicho perodo todos los asuntos que crea convenientes, necesarios y oportunos. C/u de las cmaras (Diputados y Senadores), separadamente, tienen las mismas atribuciones que durante las sesiones ordinarias. La convocatoria a extraordinarias en una facultad privativa del presidente. La determinacin de la urgencia y del grave inters de orden o progreso, es una atribucin discrecional y poltica que la Constitucin le ha conferido al presidente, para que ste la utilice cuando crea que concurren los requisitos expuestos en la Constitucin. 9. Informes administrativos: X el inc. 17 del art. 99 el presidente puede pedir al jefe de gabinete de ministros y a los jefes de todos los ramos y deptos de la administracin, y x su conducto a los dems empleados, los informes q crea convenientes, y ellos estn obligados a darlos. Es una competencia discrecional y opera en la zona de reserva de facultades privativas del presidente. Ningn otro poder puede enerva pretender controlar su ejercicio. Es obligacin constitucional de los funcionarios y empleados responder a las requisitorias del presidente, y ningn amparo judicial podr impedir su cumplimiento, ni retacear el poder del presidente de la Repblica. 10. Autorizacin p ausentarse de la nacin: El inc. 18 del art. 99 dispone q el presidente puede ausentarse del territorio de la Nacin, con permiso del Congreso. En el receso de ste, slo podr hacerlo sin licencia x razones justificadas de servicio pblico.

Colegislativas.
1. Potestad reglamentaria: El inc. 2 del art. 99 establece q el presidente expide las instrucciones y reglamentos q sean necesarios p la ejecucin de las leyes de la Nacin, cuidando de no alterar su espritu con excepciones reglamentarias. La N indica q la decisin presidencial se debe efectuar a travs de instrucciones y reglamentos, pero en la prctica poltica, administrativa y jurdica stos se denominan decretos. Las cuatro clases principales de decretos del Poder Ejecutivo son: a) de ejecucin o reglamentarios; b) autnomos; c) delegados y d) de necesidad y

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urgencia. Los 2 1ros corresponden al presidente, conforme las atribuciones conferidas por la Constitucin de 1853-1860, ratificadas en la reforma de 1994. La delegacin legislativa, q en ppio ha quedado vedada p el presidente en la reforma de 1994, en el art. 76 es receptada p materias determinadas de administracin o de emergencia pblica, con plazo fijado p su ejercicio y dentro de las bases de la delegacin q el Congreso establezca. Los decretos de necesidad y urgencia han sido contemplados en forma expresa x la Constitucin formal a partir de la reforma de 1994, en el inc. 3 del art. 99. Decretos de ejecucin o reglamentarios: Son los q otorgan el nombre al Poder Ejecutivo, q es el rgano estatal encargado de instrumentar y efectivizar las leyes. Son el D complementario de la ley. Se trata de 1 atribucin q tiende a facilitar el cumplimiento de la N legal. Est jerrquicamente subordinado a la ley. As lo dispone expresamente el inc. 2 del art. 99, cuando prev q debe cuidarse de no alterar el espritu de la ley con excepciones reglamentaristas. El conflicto entre la ley y el decreto puede darse en los siguientes casos: a) Cuando el decreto se excede del mbito de la ley, adoptando una solucin y realizando una interpretacin fuera de ella. En estos casos e inconstitucional. b) Cuando x va del decreto reglamentario, el Poder Ejecutivo legisla asumiendo p s funciones propias del Congreso. X ej, si al reglamentar una ley establece un sobreprecio sobre combustibles, en este caso estara creando un nuevo impuesto. Otro caso tpico es el de lo decretos reglamentarios q establecen sanciones o penas no previstas por la ley. La subordinacin a la ley encuentra su base en el ppio de la supremaca constitucional y de leyes prevista en el art. 31 de la Constitucin y presupone siempre q la ley es constitucional. La oportunidad para dictar el decreto reglamentario es una atribucin privativa del presidente, quien evaluar la conveniencia y el momento de su sancin, salvo q la ley disponga un trmino imperativo para la reglamentacin. Materialmente, los decretos reglamentarios o de ejecucin, importan una tarea de ndole legislativa a cargo del presidente, sumamente importante p la eficacia de la N sancionada x el Congreso. Sin reglamentacin, la ley queda congelada y sin operatividad. La Corte Suprema de Justicia tiene dicho tb q los decretos reglamentarios son tan obligatorios p los habitantes como si sus disposiciones se encontraran insertas en la propia ley, siempre q se mantengan dentro de las limitaciones del art. 99 inc. 2 (ex 86) de la Constitucin, y se consideran como parte integrante de la misma ley. La reforma constitucional de 1994 ha establecido que esta competencia, de expedir los actos y reglamentos, puede ser delegada en el jefe de gabinete de ministros, en cuyo caso deber ser acompaada con el refrendo del ministro secretario del ramo al cual el acto o reglamento se refiera. Decretos autnomos: Son aquellos que se gestan en la zona de reserva de la administracin, sobre materia del propio gobierno del Poder Ejecutivo y no regulados por la ley. Implementados para el ejercicio de sus respectivas facultades privativas. Estos decretos no estn exentos del control judicial y se refieren x ej, a las N sobre el rgimen disciplinario de los empleados, a los reglamentos sobre los recursos administrativos (recurso jerrquico), decreto de la organizacin administrativa del Poder Ejecutivo, etc. Esta atribucin encuentra su fundamento en el art. 99 inc. 1, puesto que deviene de las competencias del presidente de la Nacin como jefe de Estado, de gobierno y responsable de "la administracin gral del pas". La diferencia entre los decretos autnomos y los reglamentarios, radica en q los 1ros pueden existir aun a falta de ley previa y pueden tratar asuntos no tratados x la ley, si sta existe. Los reglamentarios, en cambio, presuponen siempre la existencia de 1 ley anterior a la cual deben ajustarse siempre. 2. Delegacin legislativa: Los decretos delegados son los dictados x el presidente en virtud de atribucin de competencia expresa, q le confiere el Congreso sobre cierta materias, conforme la disposicin del art. 76 de la nueva

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Constitucin. X esta N, en ppio, se prohbe la delegacin legislativa en el Poder Ejecutivo, salvo en materias determinadas de administracin o de emergencia pblica, con plazo fijado p su ejercicio y dentro de las bases de la delegacin q el Congreso establezca. La reforma de 1994 1ro ratific y defini el concepto de la indelegabilidad legislativa a favor del Poder Ejecutivo, en los arts. 76 y 99 inc. 3; y luego consagr la posibilidad de la delegacin en materias determinadas de administracin o de emergencia pblica, con plazo fijado p su ejercicio y dentro de las bases de la delegacin q el Congreso establezca. Se han impuesto dos condiciones para la delegacin legislativa: a) "plazo fijado p su ejercicio", p q la facultad propia del Poder Legislativo pueda ser empleada solamente x el Poder Ejecutivo, x tiempo determinado; b) "dentro de las bases de la delegacin q el Congreso establezca", o sea dentro de los lmites fijados x el Poder Legislativo. Los decretos delegados, p su validez debern contar con el refrendo del jefe de gabinete de ministros, segn el nuevo art. 100, inc. 12 de la Constitucin, y estarn sujetos al control de la Comisin Bicameral Permanente. 3. Decretos de necesidad y urgencia: Los decretos de necesidad y urgencia no se encontraban contemplados en forma expresa en la anterior Constitucin de 1853-1860. Al tiempo de la renovacin constitucional era preciso su regulacin expresa, a los fines de terminar con la vieja discusin terica, acerca de la constitucionalidad o no de los decretos de necesidad y urgencia. Son aquellos dictados por el Poder Ejecutivo sobre materia legislativa, propia del Congreso de la Nacin, sin autorizacin o delegacin de ste, motivados por razones de gravedad o urgencia sbita. Su uso al ppio fue restringido; desde mediados del siglo pasado, hasta 1983 se dictaron aproximadamente unos quince decretos. Otros tantos se dictaron durante el perodo 1983-1989. Desde 1989 hasta julio de 1992, se sancionaron ms de cien, segn informacin estadstica del diario "La Nacin" de fecha 12/7/92 y 30/8/92. Los decretos de necesidad y urgencia, antes de la reforma, se dictaron invocando siempre la excepcionalidad de la medida adoptada y su impostergabilidad, y a menudo (no siempre) se reconoca en ellos que se apropiaban de las competencias del Congreso. Los decretos deban pasar siempre al Congreso p su aprobacin y ratificacin. Esto no siempre ocurra. Exista 1 discusin en doctrina sobre si eran o no constitucionales los decretos de necesidad y urgencia. Parte de la doctrina lo justifica, x desempear el presidente facultades colegislativas; otros autores los admitan x entender q el Poder Legislativo tiene facultades implcitas p emitirlos; algunos, x el ppio lo no prohibido est permitido, y otros x situaciones de necesidad, ante lo inevitable de ciertas medidas y la imposibilidad de convocar normalmente al Congreso. En cambio otro grupo de autores como Bidart Campos, Sags, los consideran opuestos a la Constitucin. Sostena el mismo autor, q los decretos de necesidad y urgencia podran contar con legitimacin supraconstitucional en virtud del D de necesidad, siempre q se diesen las excepcionalsimas bases de ste:a) un hecho donde entre en juego la supervivencia del sistema poltico o de la sociedad argentina; b) inevitabilidad de adopcin de una medida destinada a enfrentar idneamente el caso de necesidad, y c) aparicin, de un autntico supuesto de imposibilidad material o de imposibilidad racional de cumplimiento de la Constitucin. La reforma de 1994, le otorg definitivamente jerarqua constitucional. El art. 99 inc. 3, establece, q el presidente de la Nacin: "Participa en la formacin de las leyes con arreglo a la Constitucin, las promulga y hace publicar. El Poder Ejecutivo no podr en ningn caso bajo pena de nulidad absoluta e insanable emitir disposiciones de carcter legislativo. Solamente cuando circunstancias excepcionales hicieran imposible seguir los trmites ordinarios previstos x esta Constitucin p la sancin de las leyes, y no se trate de N q regulen materia penal, tributaria, electoral o el rgimen de

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los partidos polticos, podr dictar decretos x razones de necesidad y urgencia, los q sern decididos en acuerdo gral de ministros q debern refrendarlos, conjuntamente con el jefe de gabinete de ministros". La N sanciona el ppio de la limitacin del presidente de legislar o de emitir disposiciones de carcter legislativo, en defensa del sistema divisorio de los poderes. Luego, en los prrafos 3 y 4 del inc. 3 se contemplan las excepciones y all se autorizan el dictado de los decretos de necesidad y urgencia, cuando: a) circunstancias excepcionales imposibiliten seguir el procedimiell1 legislativo ordinario, pero b) se encuentra absolutamente prohibido el dictado de decretos de necesidad y urgencia en materia penal, tributaria, electoral y sobre rgimen de los partidos polticos; c) deben emanar del presidente por decisin adoptada en acuerdo gral de ministros, los q debern refrendar junto con el jefe de gabinete de ministros; d) el jefe de gabinete tiene que someter, personalmente y dentro de los 10 das, la medida a consideracin de la Comisin Bicameral Permanente del Congreso; e) la comisin elevar su despacho en un plazo de 10 das al plenario de cada Cmara para su tratamiento; f) cada Cmara considerar al despacho de inmediato. 4. Funcin colegislativa o delegada: El inc. 3 del art. 99 dispone q el presidente participa de la formacin de las leyes con arreglo a la Constitucin, las promulga y hace publicar. La reforma de 1994, corrige la anterior redaccin del inc. 4 del art. 86, q estableca q el presidente sanciona y promulga la ley. Esto era incorrecto, q el presidente no sancionaba ninguna ley, pues esta atribucin le corresponde al Congreso. El proceso de formacin y sancin de las leyes, cuenta con 4 etapas: 1) la de iniciativa, 2) sancin, 3) promulgacin, 4) publicacin y entrada en vigencia. El procedimiento constitucional para la formacin y sancin de las leyes, se encuentra regulado en los arts. 77 a 84 de la Constitucin. En cuanto a la iniciativa, el presidente cuenta con la facultad de presentar proyectos de ley, x ante cualquiera de las cmaras del Congreso, al igual q cualquiera de sus miembros, excepto la relativa a contribuciones y reclutamiento de tropas, lo q corresponde su iniciativa por la Cmara de Diputados. Los proyectos presentados cuentan x lo gral con 1 mensaje, q justifica, fundamenta y documenta la necesidad y oportunidad de la sancin de la ley q contiene la iniciativa. La eleccin x parte del presidente de la Cmara de origen, es una atribucin poltica del Poder Ejecutivo, quien evaluar el contenido, la naturaleza de la ley, o bien la posibilidad cierta de su aprobacin segn las mayoras que acompaan en una u otra Cmara. El Poder Ejecutivo interviene tb en la etapa de promulgacin. Antes de su promulgacin, el presidente puede ejercer el D a veto, a tenor del art. 83 q establece q desechachado en el todo o en parte un proyecto x el Poder Ejecutivo, vuelve con sus objeciones a la Cmara de origen, sta lo discute de nuevo, y si lo confirma x mayora de dos tercios de votos, pasa otra vez a la Cmara de revisin. Si ambas cmaras lo sancionan x igual mayora, el proyecto es ley y pasa al Poder Ejecutivo p su promulgacin. Forma de veto: el veto del presidente puede ser total parcial. El medio o mecanismo que su utiliza para su dictado es el d mensaje o decreto por parte del presidente de la Nacin. Tiempo: El trmino para vetar es de diez das hbiles, el art. 80 establece que se reputa aprobado por el Poder Ejecutivo, todo proyecto no devuelto en el trmino de diez das tiles. tiles significa das hbiles. Si el veto presidencial se produce en trmino, pero encontrndose Congreso en receso, y no se prorrogan las sesiones o se convoca a extraordinarias, se produce una suspensin del trmite legislativo del proyecto en cuestin hasta q concluya el receso parlamentario y pueda el Congreso tratar el veto.

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Razones: El veto es una forma de controlar la actividad legisferante del Congreso, x parte del presidente de la Nacin. Por esta va, puede observo o rechazar aquellos proyectos de ley ya sancionados, q considere que no son oportunos o convenientes p la situacin del pas o p beneficio de ciudadana. Los motivos generalmente se expresan entre los fundamentos del mensaje o decreto que remite al Congreso. Alcances: Los arts. 80 Y 83 posibilitan el veto total o parcial de un proyecto de ley sancionado por el Congreso. La discusin radica cuando hay veto parcial, en saber si el Poder Ejecutivo tiene facultades para promulgar parcialmente la parte no vetada. En ppio, el presidente no cuenta con esa atribucin a tenor de lo dispuesto en el art. 80 q dice q los proyectos desechados parcialmente no podrn ser aprobados en la parte restante. La excepcin es q las partes no observadas solamente podrn ser promulgadas si tienen autonoma normativa y su aprobacin parcial no altera el espritu ni la unidad del proyecto sancionado por el Congreso. En este caso ser de aplicacin el procedimiento previsto para los decretos de necesidad y urgencia". Solamente pueden ser vetados aquellos actos legislativos q emanen del Congreso que tengan contenido o naturaleza de ley. No podrn ser vetadas las declaraciones, como por ejemplo la declaracin de la necesidad de la reforma de la Constitucin. La promulgacin se hace en un decreto presidencial. El objeto de la promulgacin es constatar la autenticidad del texto legal, comprobar su correcta tramitacin y ordenar que se efectivice. Por eso, el decreto d promulgacin incluye generalmente la voz "cmplase". La publicacin y entrada en vigencia es el acto de comunicacin d la ley al pueblo. El requisito de la publicacin es indispensable para la vigencia de la ley. Se realiza por medio del Boletn Oficial de la Nacin (ley 16.504), pudiendo la ley disponer otros medios de difusin. La vigencia de la ley opera desde la fecha que la misma ley lo determina o, si nada dice, a partir del octavo da de su publicacin, segn lo previsto en el art. 2 del Cdigo Civil. Sin publicacin no hay ley vigente.

Econmico-financieras.
La nueva Constitucin reformada en 1994, suprimi la atribucin econmica financiera, por la cual el presidente contaba con la facultad de hacer recaudar la renta y decretar su inversin. Esta facultad ha pasado ahora a manos del jefe de gabinete de ministros, como lo establece el arto 100 inc. 7, por cuanto al tener ste a su cargo la administracin general del pas, debe ejecutar la ley de presupuesto sancionada por el Congreso. Al presidente, le ha sido reservada la atribucin de supervisar el ejercicio de la facultad del jefe de gabinete de ministros respecto de la recaudacin de las rentas de la Nacin y de su inversin con arreglo a la ley o presupuesto de gastos nacionales (inc. 10 del actual art. 99 de la Constitucin). Esta N se refiere a la relacin entre el presidente y el jefe de gabinete, quedndole reservado al primero la competencia de supervisar al segundo. Supervisar significa revisar un trabajo, ejercer la supervisin y el control jerrquicamente superior en determinados casos.

Militares.
Las llamadas atribuciones militares se encuentran comprendidas dentro de los denominados poderes militares y de guerra, conferidos por la Constitucin al presidente de la Nacin en el arto 99 incs. 12 a 15, inclusive. 1. jefatura de las fuerzas armadas: El art. 99 inc. 12, dispone que el presidente es el comandante en jefe de todas las fuerzas armadas (de mar, tierra y aire). El poder de mando, recae en el presidente de conformidad a lo previsto en el arto 99 inc. 12 complementado con la norma del inc. 14 del mismo arto 99, que establece la facultad de disposicin de las fuerzas armadas. Ese poder de mando es administrativo, disciplinario y jerrquico, y el presidente lo ejerce sobre la totalidad de los oficiales, suboficiales y soldados con estado militar, que componen las fuerzas que fija anualmente el Congreso, tanto en tiempo de paz como en el de guerra. Ello, porque le

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corresponde al Congreso disponer el reclutamiento de tropas -su nmero y oportunidad-, y los recursos necesarios para establecer la fuerza estable del Estado o la provisional, en caso de guerra. El presidente tiene bajo su dependencia a la totalidad de las fuerzas armadas, en todo lo relacionado con el poder disciplinario (arresto, recargo de servicios, apercibimientos, etc), y al poder administrativo y jerrquico en tiempos de paz y de guerra. 2. Disposicin de oficiales de las fuerzas armadas: El art. 99 en su inc. 13 establece que el presidente provee los empleos militares de la Nacin; con acuerdo del Senado, en la concesin de los empleos o grados de oficiales superiores de las fuerzas armadas; y x s solo en el campo de batalla. El acuerdo del Senado es requerido p los grados de coronel, capitn de navo y comodoro y p todos aquellos otros jerrquicamente superior a los mencionados, puesto q a partir de dichos grados se consideran oficiales superiores de las fuerzas armadas. En ppio, el resto de los grados inferiores pueden ser cubiertos x el presidente, pero en la realidad, estos cargos se suplen de conformidad a lo previsto en los reglamentos militares de las fuerzas armadas. 3. Disposicin y organizacin de las fuerzas armadas: Comprende la competencia de incorporacin, manejo y baja de las tropas y cuadros militares; su movilizacin de una jurisdiccin a otra, su concentracin o distribucin para cumplir los objetivos esenciales del Estado enunciados en el Prembulo: "proveer a la defensa comn", le corresponden al presidente de la Nacin. 4. Poderes de guerra: El art. 99 inc. 15 indica q el presidente declara la guerra y ordena represalias con autorizacin y aprobacin del Congreso. Esta N se complementa con el art. 75 inc. 25, q dispone q le corresponde al Congreso "autorizar al Poder Ejecutivo p declarar la guerra o hacer la paz". La Constitucin ha querido, q actos tan importantes y significativos como la guerra y la paz, queden bajo la rbita y competencia de los dos poderes polticos, del Ejecutivo y Legislativo.

Relaciones internacionales (exteriores).


El presidente de la Nacin, de conformidad a lo previsto en el art. 99 inc. 11, concluye y firma tratados, concordatos y otras negociaciones requeridas p el mantenimiento de buenas relaciones con las organizaciones internacionales y las naciones extranjeras, recibe sus ministros y admite sus cnsules. Al Congreso le corresponde en definitiva, aprobar o desechar los tratados concluidos con las dems naciones y los concordatos con la Santa Sede (art. 75 inc. 22); pero le compete al presidente iniciar, negociar, concluir y firmar dichos tratados. sta es una rea, donde las facultades d titular del Poder Ejecutivo, son discrecionales en todos los trmites d tratado, salvo la limitacin de ser congruente con los ppios de D pblico de la Constitucin (art. 27) y q su vigencia queda subordinada la ratificacin del Congreso (art. 75 inc. 22). En lo dems el presidente, q asume la representatividad de todo el pas, x s o x de delegados, muvese con entera libertad y sus actos no pueden ser controlados por el Poder Judicial; caen bajo la rbita de las llamadas facultades privativas, y sobre las q slo incide su responsabilidad poltica.

De Emergencia.
1. Estado de sitio: El inc. 16 del art. 99, establece q el presidente declara estado de sitio en uno o varios puntos de la Nacin, en caso de ataque exterior y x 1 trmino limitado, con acuerdo del Senado. En caso de conmocin interior slo tiene esta facultad cuando el Congreso est en receso, porq es atribucin q corresponde a este cuerpo. Puede declararlo en los siguientes casos:a) en casos de ataque exterior, con acuerdo del Senado y x un tiempo determinado (arts. 23 y 61), y a) en caso de conmocin interior, slo si el Congreso est en receso (art. 75 inc. 29). Durante la vigencia del estado de sitio el presidente no puede condenar por s ni aplicar penas (art. 109), y su poder se limitar respecto de las P, a

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arrestarlas o trasladarlas de un punto a otro de la Nacin, si ellas no prefiriesen salir fuera del territorio argentino. 2. Intervencin federal: constituye junto con el estado de sitio, un instituto de emergencia, cuya finalidad es restablecer el orden constitucional quebrado en una provincia por conflictos internos o ataque exterior. La facultad d intervenir a una provincia o a la ciudad de Buenos Aires le corresponde a Congreso; esta atribucin le corresponder al presidente, slo en caso de receso del Congreso.

Conmutacin de penas e indulto.


Conceptos: El inc. 5 del art. 99 contempla que el presidente puede indultar o conmutar las penas x delitos sujetos a la jurisdiccin federal, previo informe del tribunal correspondiente, excepto en los casos d acusacin por la Cmara de Diputados. El indulto es el perdn de la pena, la conmutacin es el cambio de una pena mayor por una menor. El indulto se encuentra inspirado en la vieja potestad del perdn, reconocida a los gobiernos, ms all del imperio de los tribunales. La constitucional establece las siguientes condiciones y requisitos: a) debe ejercerse en el mbito de la jurisdiccin federal: es decir, ha de tratarse de penas impuestas por jueces federales, por la justicia nacional de la Capital Federal y en territorios nacionales, y por tribunales militares. Los delitos que recaen bajo jurisdiccin provincial pueden ser indultados o conmutados por el gobernador o por la Legislatura, si la Constitucin provincial contempla esta atribucin; b) previo informe del tribunal correspondiente, que debe limitarse a mencionar las circunstancias de la causa, antecedentes del condenado, su peligrosidad, etc, pero no se requiere que la justicia emita su opinin o dictamen respecto de la medida a aplicar por el presidente, por cuanto el indulto o conmutacin es una atribucin privativa de ste; c) debe tratarse de delitos sujetos a la jurisdiccin federal: algunos autores sostienen que necesariamente el indulto es aplicable slo para los condenados, debiendo existir sentencia firme; otros en cambio, afirman que es posible disponer el indulto a procesados, es decir, cuando todava no se ha dictado la sentencia condenatoria en la causa. d) no es posible dictar el indulto en los casos de acusacin por la Cmara de Diputados, es decir, en los casos de juicio poltico de los funcionarios. Indulto presidencial durante el proceso: el ejercicio de la facultad de indultar es procedente, dentro de los propsitos enunciados, cuando existe proceso, ya sea antes o despus de producida la sentencia firme de condenacin, puesto q en lo ms est comprendido lo menos, con tal q preceda el informe del tribunal y no se trate de delitos exceptuados. El presidente puede indultar o conmutar las penas por delitos sujetos a la jurisdiccin federal, de donde se deduce que es menester para que se ejerza tal facultad, que la pena se haya impuesto por sentencia firme. La palabra "pena" est empleada aqu en su sentido ms amplio y comprende tambin la infraccin no juzgada. La prueba de esto la tenemos en la misma disposicin que excepta de la facultad los casos de juicio poltico. Si se hubiera querido referir el texto constitucional solamente a penalidad aplicada, no habra dicho q se exceptan los casos de acusacin por la Cmara de Diputados, sino los casos de condenacin por el Senado. Distincin entre indulto y amnista: El indulto consiste en el perdn de la pena, como lo tenemos dicho, mientras q la amnista significa el olvido pleno y total de los delitos supuestos delitos cometidos por el ciudadano. La facultad de indultar recae en el presidente de la Nacin, sobre ciudadanos determinados, mientras q la amnista es una atribucin q corresponde al Congreso en virtud de lo previsto en el art. 75 inc. 20 de Constitucin, y siempre tienen q ser generales y dictadas x ley.

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UNIDAD 21: La funcin judicial Funcin judicial.


Dada nuestra forma de Estado federal, coexisten en l un Estado nacional con los estados provinciales que gozan de la autonoma, es decir, de la capacidad de organizarse y gobernarse pero dentro del orden supremo que establece la Constitucin Nacional. Al existir consecuentemente dos rdenes de gobierno, el federal y los provinciales, existen tb la coexistencia de dos rdenes jurisdiccionales: uno nacional, sobre todo el territorio de la Nacin; y otro provincial, dentro del territorio de cada provincia. Funcin institucional de la justicia federal: posee 3 formas principales de manifestarse: a) Tutela de los intereses: la justicia federal ejerce funcin jurisdiccional en todos aquellos casos en que est en juego directo un inters federal que debe ser real, objetivo, legtimo, concreto y con suficiente entidad. Este inters federal debe encontrar su apoyatura ya sea porq la materia en cuestin (normas federales), porq las P intervinientes (x ej: embajadores) o el territorio donde se producen los hechos (nacional), tienen una relacin decisiva con el orden jurdico o el gobierno federal. b) La supremaca del orden jco federal: Esta supremaca del orden jurdico federal, ppio bsico del federalismo de Estado, ha sido receptado expresamente en el art. 31 de la C.N., cuando dispone: "Esta Constitucin, las leyes de la Nacin, q en su consecuencia se dicten por el Congreso y los tratados con las potencias extranjeras son la ley suprema de la Nacin y las autoridades de cada provincia estn obligadas a conformarse a ella, no obstante cualquier disposicin en contrario que contengan la leyes o constituciones provinciales, salvo para la provincia de Buenos Aires, los tratados ratificados despus del Pacto del 11 de noviembre de 1859". Este artculo debe ser complementado, a partir de la reciente reforma de 1994, con lo dispuesto por el arto 75 en sus incs. 22 y 24, referidos a la jerarqua que en el ordenamiento jurdico argentino poseen ahora los tratados: a) los tratados sobre derechos humanos mencionados en el inc. 22, 3 prr. y los que en el futuro el Congreso apruebe sobre esta materia, con el voto de las dos terceras partes de la totalidad de los miembros de cada Cmara, 5 prr., tendrn jerarqua constitucional, es decir que, junto con la Constitucin, se ubicarn en el vrtice de la pirmide jurdica, formando lo que podemos llamar con doctrina comparada, el "bloque de constitucionalidad"; b) los dems tratados y concordatos tienen jerarqua inferior al citado "bloque de constitucionalidad", pero superior a las leyes. De 1 interpretacin sistmica se infieren bsicamente dos niveles de supremaca: 1. En primer lugar la que denominamos supremaca constitucional strictu sensus o "en sentido estricto ", de la Constitucin Nacional y los tratados de derechos humanos, como normas fundamentales a las que deben adecuarse, para ser vlidas, todas las dems normas "infraconstitucionales", que se ubican por debajo del "bloque de constitucionalidad", y q integran el orenamiento jco argentino. 2. supremaca constitucional latus sensus o "en sentido amplio ", atendiendo a nuestra forma federal de Estado, y q significa la supremaca del orden jurdico federal (C.N., tratados, leyes nacionales, etctera) respecto del orden jurdico provincial (constituciones, tratados, leyes provinciales, etctera) que debe conformarse a aqul, como garanta de validez. Esta supremaca tiene en la Corte Suprema de Justicia de la Nacin su intrprete final en las causas que se le sometan a su decisin a travs del recurso extraordinario como cabeza del Poder Judicial de la Nacin y tribunal supremo de los derechos y garantas constitucionales. c) La interpretacin del ordenamiento jco federal: La funcin institucional de la Justicia federal, tiene una manifestacin capital, en la interpretacin y aplicacin del ordenamiento jurdico federal, que por razn de la materia

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(rationae materiae) le corresponde exclusivamente a los tribunales federales, cuya competencia en este punto no podr en ningn caso prorrogarse hacia los tribunales provinciales. La aplicacin de las leyes que representan el inters de toda una nacin, no podra encomendarse a tribunales de provincia, sin responsabilidad ante el gobierno nacional, que no los ha nombrado ni puede remover, y sin responsabilidad ante la Repblica, cuya soberana judicial no ejercen. De aqu la necesidad de una jurisdiccin y competencia nacional (federal) fuera de la jurisdiccin y competencia de provincia. La dimensin poltica de la justicia federal: Esta funcin del Poder Judicial de la Nacin como rbitro institucional, se manifiesta de un modo excelso en el control de constitucionalidad que ejercen los tribunales federales, para asegurar la supremacin del orden jurdico federal sobre el derecho provincial (arts. 31 y 116 de la C.N.), control que logra rotundidad al atribuir a la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, la facultad de ser intrprete final de la constitucionalidad de toda norma a travs del recurso extraordinario cuando se haya invocado el conflicto o caso federal. El art. 127 C.N. le concede al Alto Tribunal para dirimir las quejas entre las provincias que le fueren sometidas, lo cual implica la necesidad de constituirse en rbitro decisivo en los conflictos interprovinciales, que puedan afectar la paz en esta unin indestructible de estados indestructibles que es el Estado federal. El control de constitucionalidad es esencialmente control poltico, y cuando se impone frente a otros detentadores del poder, es en realidad una decisin poltica. Al estar investido el Poder Judicial federal de la obligacin de enervar la accin de los otros poderes nacionales, y adems, en un Estado federal de la posibilidad de controlar la constitucionalidad del ejercicio de las competencias de las instituciones provinciales, implica de por s una dimensin muy real del poder del Estado, como para negarle carcter poltico. El Poder Judicial deja de ser aquel poder neutro de Montesquieu, para ser el tercer poder; aqul que desde una perspectiva fundamentalmente jurdica, trasunta todo un pensamiento poltico, cargado de ideologa y axiologa constitucionales. Este poder de los jueces en el orden federal, slo se ejerce en los casos contenciosos sometidos a su decisin y slo con efectos entre las partes litigantes. Organizacin del poder judicial de la nacin: El art. 108 C.N. dispone que el "El Poder Judicial de la Nacin ser ejercido por una Corte Suprema de Justicia, y por los dems tribunales inferiores que el Congreso estableciere en el territorio de la Nacin", y concordantemente, el arto 75 inc. 20 C.N. atribuye al Congreso la facultad de "establecer tribunales inferiores a la Suprema Corte de Justicia". De ambas disposiciones, surgen dos conclusiones importantes: 1) Que el Poder Judicial de la Nacin, ante la necesidad de descentralizar el servicio de justicia es un poder multiorgnico y el nico extendido en todo el territorio del pas, a diferencia del PE y del PL que centralizan su sede en la Capital Federal; 2) Que el nico tribunal que el poder constituyente ha establecido de modo definido en la C.N., es la Corte Suprema de Justicia de la Nacin (en adelante CSJN), como cabeza de poder, delegando en el Congreso, poder constituido, la creacin de los dems tribunales inferiores. El Poder Judicial de la Nacin est integrado en su estructura fundamental por: a) La Corte Suprema de Justicia de la Nacin. b) La Cmara Nacional de Casacin Penal. c) Las Cmaras Federales de Apelacin (nacionales y federales en la Capital Federal) d) Los Tribunales Orales en materia penal. e) Los Jueces Federales de Primera Instancia (nacionales y federales en la Capital Federal). a) Corte Suprema de Justicia de la Nacin: La CSJN est compuesta por nueve jueces, y ante ella acta el procurador general de la Nacin y los procuradores

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fiscales de la CSJN; tiene su asiento en la Capital Federal y designar su presidente. Conoce: - Originaria y exclusivamente, en los casos de los arts, 116 y 117 C.N. - Por el recurso extraordinario en los casos de los arts., 14 de la ley 48 y 6 de la ley 4055. - En los recursos de revisin de los arts. 2 y 4 de la ley 4055 y en el de aclaratoria de sus propias sentencias . - En los recursos directos por apelacin denegada - En los recursos de queja por retardo de justicia en contra de las cmaras nacionales de apelaciones - Por apelacin ordinaria de las sentencias definitivas de las cmaras nacionales de apelaciones en las causas en que la Nacin, directa o indirectamente sea parte, cuando el valor disputado en ltimo trmino, sea superior a $ 726.523. - De las cuestiones de competencia entre jueces y tribunales del pas, que no tengan un rgano superior jerrquico comn que deba resolverlos. b) Cmara Nacional de Casacin Penal: Est integrada por 13 jueces, dividida en cuatro salas de 3 miembros cada una, con sus respectivos fiscales, teniendo su sede en la Capital Federal. Tiene la competencia determinada por el Cdigo Procesal Penal de la Nacin y las leyes, de manera especial a travs del recurso de casacin por inobservancias o errnea aplicacin de la ley sustantiva o inobservancia de las normas procesales en los procesos penales que se ventilan ante la jurisdiccin nacional. c) Cmaras federales de apelacin: Son tribunales de alzada respecto de las sentencias dictadas por los juzgados federales de Primera Instancia, en los casos establecidos por los cdigos procesales nacionales en lo Civil y Comercial y en lo Penal, y por otras leyes especiales. Tienen su sede tanto en la Capital Federal, como en las capitales o ciudades importantes de las provincias. En nuestro caso concreto de la Cmara Federal de Crdoba, comprende las apelaciones de los juzgados federales de las ciudades de Crdoba, Ro Cuarto, Bell Ville y La Rioja. En la Capital Federal, todos los tribunales integran el Poder Judicial de la Nacin y tienen naturaleza federal, si bien se denominan tribunales nacionales o tribunales nacionales en lo federal, correspondiendo de algn modo a los primeros, la competencia ordinaria que generalmente corresponde a los tribunales de provincia, y a los segundos, la correspondiente a la competencia federal del arto 116 de la C.N. d) Tribunales orales: Estn integrados con 3 jueces y los respectivos fiscales y defensores de pobres, incapaces y ausentes. e) Juzgados federales: A partir de la ley 27 de 1862 y con sucesivas leyes posteriores, se fueron creando hasta nuestros das, numerosos juzgados federales de Primera Instancia que tienen sus sedes en la Capital Federal y en las capitales y otras ciudades importantes de las provincias y que segn la competencia que les otorga la respectiva ley de creacin entienden en las diversas causas que enrazan en el art. 116 C.N y leyes reglamentarias.

El consejo de la magistratura. Funciones y atribuciones.


El art. 114 C.N dispone: a) El Consejo de la Magistratura, regulado por una ley especial sancionada por la mayora absoluta de la totalidad de los miembros de cada Cmara: Resulta muy plausible la exigencia de esta mayora agravada para la sancin de la ley orgnica que va a regir la Constitucin y el funcionamiento de un rgano que tendr tanta trascendencia en la vida del PJN. b) tendr a su cargo la seleccin de los magistrados y la administracin del Poder Judicial. c) El Consejo ser integrado peridicamente de modo que se procure el equilibrio entre la representacin de los rganos polticos resultantes de la eleccin popular, de los jueces de todas las instancias y de los abogados de la

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matrcula federal. Ser integrado, asimismo, por otras personas del mbito acadmico y cientfico, en el nmero y la forma que indique la ley. La periodicidad de los cargos guarda coherencia con las exigencias del rgimen republicano y las perniciosas influencias de prolongadas permanencias de sus miembros. La representacin de los diversos sectores, debe ser equilibrada para evitar los dos grandes males que acechan a los CCMM. Por un lado, la "politizacin", por un predominio exclusivo o exagerado por parte de los rganos polticos. Por otro, la "corporatizacin", ante un manejo hegemnico de slo los magistrados. Segn el n y la forma q indique la ley es preciso otorgar una representacin mayoritaria de magistrados, no para "corporatizarlo", sino para "judicializarlo". d) Sern sus atribuciones: 1. Seleccionar mediante concursos pblicos los postulantes a las magistraturas inferiores: los concursos sean de antecedentes y oposicin, y complementados con entrevistas y otros medios que permitan meritar las calidades humanas que requiere un buen juez. 2. Emitir propuestas en temas vinculantes, para el nombramiento de los magistrados de los tribunales inferiores. 3. Administrar los recursos y ejecutar el presupuesto que la ley asigne a la administracin de justicia. 4. Ejercer facultades disciplinarias sobre magistrados: En la ley orgnica debern distinguirse: a) las facultades disciplinarias que los cdigos rituales otorgan a las cmaras y a la Corte para la correcta tramitacin de los procesos, y que debern conservadas; b) En cambio, cuando el mal comportamiento de los jueces exceda ese mbito, es conveniente que las facultades disciplinarias sean ejercidas por el CM, para evitar el deterioro que su actuacin provoca tanto en la funcin jurisdiccional como en las relaciones humanas e institucionales, entre magistrados sumariados y sumariantes. 5. Decidir la apertura del procedimiento de remocin de magistrados, en su caso ordenar la suspensin, y formular la acusacin correspondiente. 6. Dictar los reglamentos relacionados con la organizacin judicial y todos aquellos que sean necesarios para asegurar la independencia de los jueces y la eficaz prestacin de los servicios de justicia.

Los Magistrados: requisitos y nombramiento.


Requisitos: Para ser designado juez de cualquier tribunal del PJN, es preciso reunir requisitos que varan segn la instancia en que se vaya a actuar. As, el arto 111 C.N., dispone: "Ninguno podr ser miembro de la Corte Suprema de Justicia, sin ser abogado de la Nacin con ocho aos de ejercicio, y tener las calidades requeridas para ser senador". Ser abogado de la Nacin: Indudablemente que al corresponder al PJN la funcin tcnica de interpretar y aplicar el derecho, a diferencia del PE y del PL, se exige a sus magistrados los estudios universitarios y el ttulo consiguiente, como presupuesto de su idoneidad para tan altas funciones. Ocho aos de ejercicio: Tienden a asegurar una cierta madurez y experiencia en las ciencias jurdicas, adquiridas ya sea por el ejercicio liberal de la profesin, como por el de la magistratura o funciones judiciales o administrativas (x ej: asesores de menores o de reparticiones). No cumple la finalidad expresada la mera antigedad en el ttulo de quien no ejerci la abogaca. 30 aos de edad y 6 aos de ejercicio de la ciudadana: Requisitos que provienen de la remisin a las calidades para ser senador. P/ ser juez de la Cmara Nacional de Casacin Penal, de las cmaras federales y de los tribunales orales, el D.ley 1285/58 (modif. por ley 24.050) en su arto 5 establece que se requiere ser ciudadano argentino, abogado graduado en universidad nacional, con 6 aos de ejercicio, y 30 aos de edad. En cambio, para ser juez de 1ra instancia, el art. 6 dispone iguales requisitos salvo que exige 4 aos de ejercicio y 25 de edad.

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Nombramiento: La reforma de 1994 ha realizado modificaciones en el sistema para el nombramiento de los magistrados federales. El texto de nuestra C.N. 1853-60 dispona en el arto 86 inc. 5, que el Presidente de la Nacin, "nombra los magistrados de la Corte Suprema y de los dems tribunales federales inferiores, con acuerdo al Senado". Estas positivas modificaciones se han dado en dos sentidos que destaca el nuevo arto 99 inc. 4, C.N., a saber: a) En cuanto a los ministros de la CSJN, los sigue nombrando el presidente con acuerdo del Senado, pero ahora se exige una mayora calificada de los dos tercios de los miembros presentes y el tratamiento debe serlo en sesin pblica, p un mayor control poltico y social de las designaciones. b) En cuanto a los jueces de los tribunales federales inferiores, los nombra el presidente en base a una propuesta vinculante en tema del Consejo de la Magistratura (art. 114, inc. 2) con acuerdo del Senado, en sesin pblica, en la que se tendr en cuenta la idoneidad de los candidatos. c) En el tercer prrafo del arto 99 inc. 4, se dispone que un nuevo nombramiento, precedido de igual acuerdo, ser necesario para mantener en el cargo a cualquiera de esos magistrados, una vez que cumplan la edad de setenta y cinco aos. Todos los nombramientos de magistrados cuya edad sea la indicada o mayor se harn por cinco aos, y podrn ser repetidos indefinidamente, por el mismo trmite.

Garantas de independencia.
En las manos de PJ est depositada nada menos que la custodia ltima de la libertad, el honor y el patrimonio de los ciudadanos, se toma insoslayablemente necesario otorgar a los jueces de la Nacin, las garantas eficientes que aseguren una real independencia de los otros dos poderes polticos. Para ello, los constituyentes establecieron la inamovilidad de los jueces en sus cargos y la irreductibilidad de los sueldos cuando en el arto 110 dispusieron: "Los jueces de la Corte Suprema y de los tribunales inferiores de la Nacin, conservarn sus empleos mientras dure su buena conducta, y recibirn por sus servicios una compensacin que determinar la ley, y que no podr ser disminuida en manera alguna, mientras permaneciesen en sus funciones". 1. Inamovilidad de los jueces en sus cargos: Mientras dure su buena conducta, un juez debe tener la ms firme seguridad de que, cualquiera sea el sentido de sus fallos, nunca debe temer que sea separado de sus funciones, por la mera y antojadiza voluntad de los gobernantes de turno. En consecuencia, l tiene derecho a permanecer en su cargo hasta que por su propia voluntad renuncie o se jubile, y slo podr ser removido de sus funciones en los casos y bajo los procedimientos establecidos en la C.N. El juicio poltico, por la complejidad de su implementacin y por la innegable politizacin que muchas veces lo desvirtu, se ha manifestado en la historia institucional argentina, como un mecanismo inidneo e ineficaz para juzgar la responsabilidad poltica de los altos magistrados en l comprendidos. La C.N. reformada establece de la siguiente forma esta diferenciacin: a) Para los ministros de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin (CSJN), se mantiene el juicio poltico. b) Los jueces de los tribunales inferiores de la Nacin, segn Art. 115 C.N: 1) Sern removidos por las causales expresadas en el arto 53 (mal desempeo, delitos en el ejercicio de sus funciones o por crmenes comunes). 2) Por un jurado de enjuiciamiento integrado por legisladores, magistrados y abogados de la matrcula federal, que entendemos debern ser numricamente equilibrados. 3) Su fallo, que ser irrecurrible, no tendr ms efectos que destituir al acusado. Pero la parte condenada quedar no obstante sujeta a acusacin, juicio y castigo conforme a las leyes ante los tribunales ordinarios. El ppio de la irrecurribilidad del fallo, excepcionalmente, slo podra ceder cuando en el procedimiento o en la sentencia, se hubiesen violado en forma grosera y

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manifiesta, presupuestos insoslayables del debido proceso, lo que sin duda alguna hara procedente la revisin de la Corte Suprema. 4) Establece en el 4 prrafo: "corresponder archivar las actuaciones y, en su caso, reponer al juez suspendido, si transcurrieren ciento ochenta das contados desde la decisin de abrir el procedimiento de remocin, sin que haya sido dictado el fallo". Todo proceso debe tener un "tiempo constitucional" ya que los tiempos procesales, ms que jurdicos, son tiempos de vida humana sometida a proceso, y que deben ser respetados a rajatabla por la dignidad de la persona y de sus derechos fundamentales. 5) El ltimo prrafo del arto 115, establece que "en la ley especial a que se refiere el arto 114, se determinar la integracin y procedimiento de este jurado. Esta inamovilidad comprende no slo el cargo, sino tb la instancia, el tribunal y la sede, de modo tal q sin su consentimiento: a) No puede ser ascendido; b) No puede ser trasladado; c) Tampoco cambiado de fuero. Dado el consentimiento, necesitar de un nuevo acuerdo y nombramiento. 2. Indestructibilidad de sus remuneraciones: Los sueldos de los magistrados del PJ son fijados por ley del Congreso, y si bien pueden ser aumentados, la garanta del arto 110 C.N. dispone que no podrn ser disminuidos en manera alguna. Esta garanta ha tenido dos explicitaciones en la jurisprudencia de la CSJN, integrada por conjueces ante la excusacin de sus miembros titulares que no podan pronunciarse en el tema: a) En el caso "Fisco Nacional c/ Rodolfo Medina" el Alto Tribunal sostuvo que la pretendida aplicacin de la ley de impuestos a los rditos, viola la clusula constitucional del art. 96, en cuanto grava el sueldo de los jueces nacionales, al comportar una disminucin de sus sueldos. Con Linares Quintana Y destacada doctrina, disentimos con este criterio ya que el propsito de la C.N. no ha sido crear un privilegio exclusivo a los magistrados judiciales, que los coloque en ventajosa situacin respecto del resto de los habitantes, violando la igualdad ante la ley que suscribe el art. 16 C.N., sino tan slo asegurarles su independencia, prohibiendo una disminucin de sus sueldos que nicamente afecte a ellos. b) El segundo caso se origin en la disminucin del valor real de las remuneraciones de los jueces por el agudo proceso inflacionario. Incompatibilidades: Slo les est permitido la comisin de estudios de carcter honorarios y la docencia universitaria o superior, con expresa autorizacin de la autoridad judicial de superintendencia.

Autonoma Funcional: Administracin y Reglamentacin.


El actual art. 113 C.N., ha venido a modificar el anterior arto 99 ("La CS dictar su reglamento interior y econmico, y nombrar todos sus empleados subalternos") reducindole notablemente las atribuciones de la CS, al disponer que "dictar su reglamento interior y nombrar a sus empleados", con lo cual se confirma la transferencia de las potestades reglamentarias, presupuestarias y administrativas generales, hacia el CM.

Competencia Federal.
Jurisdiccin: es aquella funcin del poder del Estado que ejercida por rganos pblicos especializados, acta la voluntad de la ley mediante la dilucidacin tanto de las controversias jurdicas que le son sometidas, como en la represin de los delitos y la ejecucin de sus consiguientes resoluciones. Tiene tres dimensiones que integran su visin global: * Respecto del Estado: la jurisdiccin es una funcin pblica que aplica el derecho objetivo para asegurar los derechos subjetivos. * Respecto del juez: es el deber que tiene de decidir imparcialmente y conforme a derecho, las controversias.

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* Respecto del justiciable: constituye el derecho a la jurisdiccin es decir, la facultad de promover la actuacin de un rgano judicial en procura de la justicia legal. La jurisdiccin federal y provincial: Siendo la jurisdiccin una de las funciones eminentes del poder poltico y atendiendo a que en nuestra organizacin federal del Estado, existen dos centros de ejercicio de dicho poder, uno central, general o nacional; y otro, local particular o provincial, es decir, que existen dos rdenes de gobierno, el federal y el provincial, podemos decir que existe jurisdiccin federal o provincial, segn que nos estemos refiriendo a la ejercida en cada uno de esos rdenes institucionales, respectivamente. Jurisdiccin contenciosa y voluntaria: La jurisdiccin contenciosa es la que se ejerce sobre una contienda o conflicto de intereses entre dos o ms partes que luchan para hacer prevalecer sus pretensiones jurdicas ante un tribunal. La jurisdiccin voluntaria consiste en la actividad que despliegan los rganos jurisdiccionales o tribunales, para completar, aprobar o dar eficacia y seguridad a algunos actos de los particulares, en los no que existe controversia jurdica alguna.

Competencia Federal.
Es el "conjunto de atribuciones que la ley concede a un rgano estatal, podemos sostener especficamente que la competencia es el mbito, extensin o alcance que la ley establece para que un rgano judicial, pueda ejercer vlidamente su poder jurisdiccional". La es la potestad o funcin tomada en su totalidad atributiva, la competencia por el contrario es la delimitacin parcial del ejercicio ya sea en razn de la materia, de la