Aula 007 Da Sucesso Testamentria 3.1 Conceito de Sucesso Testamentria 3.2 O Testamento 3.2.1 Definio 3.2.2 caractersticas 3.

3 Capacidade para testar 3.3.1 Quem pode testar? 3.3.2 Quem pode adquirir por testamento? 3.4 Formas de testamento 3.4.1 Testamento Ordinrio 3.4.1.1 Pblico 3.4.1.2 Cerradoo 3.4.1.3 Particular a) Testamento Particular Excepcional 3.4.2 Testamento Especial 3.4.2.1 Martimo 3.4.2.2 Aeronutico 3.4.2.3 Militar a) Testamento militar nuncupativo (in extremis) 3.4.3 Codicilo

Conceito de Direito das Sucesses: o ramo do Direito Civil cujas normas regulam a transferncia do patrimnio do morto ao herdeiro, em virtude de lei ou de testamento. J estudamos a transmisso decorrente da lei, vamos agora conhecer a 2 espcie, que a sucesso testamentria:

Lembro que, embora a sucesso legtima predomine na sociedade, nosso legislador regulamentou em maior nmero de artigos a sucesso

testamentria.

3.1 Conceito de Sucesso Testamentria A sucesso testamentria conduzida pelo testamento, sendo um principio de direito sucessrio o respeito vontade do extinto.

O testamento pode contemplar herdeiros, que sucedem a ttulo universal, e legatrios, que sucedem a ttulo singular.

3.2 O Testamento

3.2.1 Conceito de testamento Negcio jurdico solene pelo qual algum, nos termos da lei, dispe de seus bens, no todo ou em parte, para depois de sua morte (1.857).

Digo negcio jurdico pois se trata de uma declarao de vontade que produz efeito jurdico; digo solene pois testamento no pode ser verbal, mas sim escrito, conforme espcies e formalidades previstas em lei.

A liberdade de testar grande, mas a lei impe um limite em respeito famlia e aos herdeiros necessrios ( 1 do 1.857 e 1.846).

Via de regra as disposies testamentrias so patrimoniais, versam sobre os bens do extinto, mas o testamento pode conter clusulas extra-patrimoniais, 2

como, por exemplo, o reconhecimento de um filho ( 2 do 1.857, 1.609, III), a nomeao de um tutor para um filho menor (1.634, IV) ou determinaes sobre seu funeral.

3.2.2 Caractersticas:

- revogvel, pois o seu autor pode se arrepender, demorar a morrer, e querer mudar alguma disposio, ento a liberdade de revogar a mesma de testar (1.858). Inclusive no se admite renncia ao direito de revogar o testamento, at porque o testamento s produz efeito aps a morte do seu autor.

- imprescritvel: um adolescente de 16 anos j pode testar (p do 1.860), ento mesmo que ele s venha a morrer aos noventa anos, se no for revogado seu testamento continua vlido embora redigido h 74 anos! E por que a capacidade de testar foi reduzida dos 18 para os 16 anos? Porque o testamento s produz efeitos aps a morte, ento se o testamento prejudicar o adolescente, ele j morreu mesmo.

- personalssimo (ato pessoal): s o hereditando pode testar, de modo individual e exclusivo, no se admitindo testamento por procurao (1.858). Um advogado/contador pode ajudar a redigir, mas o testador tem que estar presente. Tambm no se admite testamento feito por duas pessoas, inclusive para facilitar a mudana ou a revogao do ato (1.863 = testamento conjuntivo).

- ato unilateral: quanto s partes porque se forma apenas pela vontade do testador, independentemente da aceitao do herdeiro. Diz-se tambm 3

unilateral quanto aos efeitos, semelhante a uma doao, pois no existe contraprestao, no existe vantagem para o testador, at porque ele j morreu quando o testamento passa a produzir efeitos.

Todavia, semelhante s doaes, admite-se encargo nos testamentos, mas o encargo no pode ser grande a ponto de criar uma obrigao excessiva para o herdeiro ou legatrio, podendo o Juiz reduzir o encargo exagerado.

3.3 Capacidade para testar Como todo negcio jurdico, o testamento deve atender ao art. 104 do CC.

3.3.1 Ento quem pode testar? Qualquer pessoa fsica desde que lcida e maior de 16 anos (1.860 e p). Pessoa jurdica no pode testar porque no est sujeita a morte, e sua extino ou falncia interessa ao Direito Empresarial.

Se o testador enlouquecer aps redigir o ato, o testamento vlido (1.861).

Testamento feito por incapaz nulo, e a nulidade para sempre (166, I e 169; depois revisem anulabilidade que menos grave do que a nulidade).

Porm alguns autores acham que a nulidade pode prescrever, ou seja, mesmo o ato nulo pode produzir efeitos, por isso existe um prazo de cinco anos do art. 1.859, c/c o art. 1.126 do CPC. Reflitam!

3.3.2 Quem pode adquirir por testamento? Quem pode ser institudo herdeiro e designado legatrio? 4

De regra todas as pessoas, fsicas ou jurdicas (1.799, II e III).

Animais no podem ser herdeiros ou legatrios, mas podem ser encargos (ex: deixo minha herana para Joo com o nus de cuidar do meu cachorro; leiam Quincas Borba de Machado de Assis).

Pessoas no concebidas at a morte do testador no podem tambm adquirir por testamento (1.798), salvo as hipteses de fideicomisso que veremos em breve (1.799, I).

Tambm no podem ser nomeadas herdeiras e legatrias aquelas pessoas sem legitimidade do art. 1.801. A legitimidade um freio da capacidade, ento tais pessoas do 1.801 no so incapazes, apenas lhes faltam autorizao para herdar por razes morais e ticas. O deserdado tambm excludo da sucesso, voltaremos a deserdao em breve.

3.4 Formas de testamento

So vrias as formas e espcies de testamento previstas em lei, cada uma com suas vantagens e desvantagens, pelo que a orientao do advogado ou do tabelio essencial para, caso a caso, verificar qual a melhor opo para seu cliente.

Os testamentos tm formalidades exigidas pelo legislador por uma questo de segurana a fim de garantir a autenticidade do ato, a espontaneidade da manifestao e a sanidade do declarante, preservando a vontade do extinto.

No se podem misturar as espcies, ou seja, preciso escolher uma delas e atender s exigncias da lei, vejamos:

1 testamento ordinrio: este pode ser usado pelas pessoas capazes em qualquer condio, e se divide em pblico, cerrado e particular (1.862);

2 testamento especial: somente permitido a determinadas pessoas em situaes peculiares, e se divide em martimo, militar e aeronutico (1.886);

3 codicilo;

3.4.3 Codicilo Comeando por este ltimo, o codicilo um testamentozinho, uma carta, um pequeno registro deixado pelo extinto, com poucas formalidades e tratando: de bens de pequeno valor (1.881); da nomeao de testamenteiro ( a pessoa que vai cumprir o testamento, 1.976 e 1.883); do reconhecimento de um filho; da deserdao de outro filho; do perdo do indigno (1.818, sublinhem ato autntico), ou finalmente; da encomenda de missas (1.998).

As expresses pouca monta e pouco valor referidas no art 1.881 so relativas e dependem, claro, do tamanho da herana, a ser examinado pelo juiz, em geral cerca de 10% do patrimnio do extinto.

Um testamento pode revogar um codicilo, mas o contrrio no.

3.4.1 Testamento ordinrio

3.4.1.1 Pblico: feito por qualquer tabelio do cartrio de notas do pas e anotado em livro prprio (1.864).

Esta espcie mais segura contra destruio, extravio ou modificao pois consta do livro pblico do cartrio.

Outra vantagem porque tal espcie redigida pelo tabelio, ou seja, profissional habilitado, com f pblica e experincia, que dificilmente vai errar e causar nulidade ao testamento. caput 1864, I e II. vd. P 1864: pode ser escrito manualmente ou mecanicamente, bem como ser feito pela insero da declarao de vontade em partes impressas de livro de notas, desde que rubricadas todas as pginas pelo testador, se mais de uma.

Por ter que ser lido (pelo tabelio ou pelo testador) em voz alta (1864, III), esta espcie recomendada para os analfabetos, surdos e cegos (1.867, vd. tb o 1.866).

Aps ser lido em voz alta o testamento necessita ser assinado pelo testador, testemunhas e pelo tabelio (1.864, III). Se o testador no puder assinar manda o 1865 que o tabelio assim o declare, assinando a rogo do testador uma testemunha instrumentria (1.865).

Desvantagens: pago, tem um custo j que o cartrio cobra para redigir o testamento; aberto, ou seja, todos podem ficar sabendo seu contedo, provocando cimes e frustraes de quem no foi contemplado, estando o testador ainda vivo.

3.4.1.2 Cerrado: conhecido como secreto ou mstico.

Ao contrrio do pblico, no ditado pelo testador para o tabelio digitar, mas sim entregue j escrito ao tabelio para aprov-lo (ressalvadas as hipteses do 1.870: quando tabelio escreve a rogo do testador,poder tb. aprovar , 1.871: pode ser escrito em lngua nacional ou estrangeira, pelo testador ou por outrem a seu rogo). Os seus requisitos encontram-se no 1.868. I - que o testador o entregue ao tabelio em presena de duas testemunhas; II - que o testador declare que aquele o seu testamento e quer que seja aprovado; III - que o tabelio lavre, desde logo, o auto de aprovao, na presena de duas testemunhas, e o leia, em seguida, ao testador e testemunhas; IV - que o auto de aprovao seja assinado pelo tabelio, pelas testemunhas e pelo testador. Pargrafo nico. O testamento cerrado pode ser escrito mecanicamente, desde que seu subscritor numere e autentique, com a sua assinatura, todas as paginas.

Essa aprovao aquela do art. 1.869, ou seja, um termo onde o tabelio confirma se tratar aquele documento da vontade autntica do hereditando.

Sua maior vantagem o sigilo, afinal s o testador conhece seu teor.

Sua desvantagem a possibilidade de extravio, pois o documento entregue ao testador que no mais estar vivo para dizer onde ele se encontra quando o testamento precisar ser aberto (1.874).

Analfabetos e cegos no pode usar esta espcie, mas os surdos e mudos sim, desde que saibam ler e escrever (1.872 e 1.873).

Somente aps a morte do testador que o testamento ser apresentado ao juiz, que o abrir e o far registrar, ordenando seja cumprido, se no achar vcio externo que o torne eivado de nulidade ou suspeito de falsidade. (1.875).

3.4.1.3 Particular: a mais rpida, simples e fcil espcie de testamento, dispensando at o tabelio. aberto.

Seus requisitos esto no 1.876:

pode ser escrito de prprio punho ou mediante processo mecnico

(caput).
Se escrito de prprio punho, so requisitos essenciais sua validade

seja lido e assinado por quem o escreveu, na presena de pelo menos trs testemunhas, que o devem subscrever ( 1.).
Se elaborado por processo mecnico, no pode conter rasuras ou

espaos em branco, devendo ser assinado pelo testador, depois de o ter lido na presena de pelo menos trs testemunhas, que o subscrevero ( 2). 9

Pode ser escrito em lngua estrangeira, contanto que as testemunhas a compreendam. (1.880).

O testador precisa ter algum conhecimento jurdico para no cometer ilegalidades que venham a anular o ato. No se esqueam de datar o testamento.

Outra desvantagem que ele pode ser extraviado ou falsificado, j que no tem a interveno do cartorrio.

Mais uma desvantagem: as testemunhas precisam sobreviver ao testador para confirmar a autenticidade do documento perante o juiz (1.878 e seu p).

Aps a morte o testador, publicar-se- em juzo o testamento, com citao dos herdeiros legtimos. (1.877)

a)

Testamento

particular

excepcional:

admitido

em

situaes

emergenciais de risco iminente de perder a vida, no havendo testemunhas disponveis, como num desastre, naufrgio, seqestro, preso numa caverna, dentro de um avio caindo, etc. (1.879).

Tem que ser manuscrito. A doutrina o critica, pois fcil de ser fraudado. Cabe ao juiz aceit-lo ou no.

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3.4.2 Testamento especial

Os testamentos especiais so mais simples e fceis de fazer do que os testamentos ordinrios, com menos solenidades.

Porm eles no so de livre escolha do cidado, s podendo o testador optar por eles se estiver numa situao especial.

Outra caracterstica a de que os testamentos especiais prescrevem, ou seja, tm prazo de eficcia e precisam ser confirmados.

J o testamento ordinrio pode ser celebrado por algum com 16 anos, e mesmo que s venha a morrer aos 90 anos, o documento ainda estar vlido aps 74 anos.

Vejamos as espcies de testamento especial:

3.4.2.1 Martimo: para aqueles que esto com medo de morrer em alto-mar (1.888).

Curioso que temos a vida toda para testar, vamos nos preocupar com isso logo quando entramos num navio?

Inclusive porque as viagens martimas no so mais to longas, e mesmo a bordo temos telefone e internet (1.892 = quando o navio est no porto o testamento realizado segundo as regras do 1.888 no tem validade).

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Bom, caso necessrio o comandante vai corresponder ao tabelio do cartrio de notas (1.888 e 1.890).

Esse testamento precisa ser confirmado quando terminar a viagem, sob pena de caducidade (1.891: se o testador no morrer na viagem, nem nos noventa dias subseqentes ao seu desembarque em terra, onde possa fazer, na forma ordinria, outro testamento).

3.4.2.2 Aeronutico: Essa espcie no se justifica, pois em vos normais no h necessidade, podendo o testador aguardar algumas horas at o desembarque (1.889); e se o avio estiver em perigo, aplica-se o testamento particular excepcional acima (1.879).

Talvez o legislador esteja pensando nas viagens espaciais, quando ficaremos anos viajando entre as estrelas... Ou ento para algum que passe mal dentro do avio e ache que vai morrer antes do pouso... Bom, reflitam!

3.4.2.3 Militar: feito por militares, mdicos, engenheiros, padres, reprteres, refns e prisioneiros em poca de guerra, em combate ou em cidades cercadas (1.893 : poder fazer-se, no havendo tabelio ou seu substituto legal, ante duas, ou trs testemunhas, se o testador no puder, ou no souber assinar, caso em que assinar por ele uma delas).

O testamento militar pode ser aberto ou cerrado (1.894) e desde que seja apresentado na presena de duas testemunhas ao auditor ou oficial de patente. 12

Tal ato caduca caso no confirmado trs meses aps o testador deixar a zona de guerra, ou cessarem os combates (1.895).

No caducar entretanto se seguir os requisitos do p.n do 1.894, ou seja se apresentado a auditor, ou o oficial que o notar, em qualquer parte dele, lugar, dia, ms e ano, em que lhe for apresentado, nota esta que ser assinada por ele e pelas testemunhas.

a) O testamento militar admite a espcie nuncupativa, ou seja in extremis quando o militar ferido, agonizante, confia sua vontade oralmente a duas testemunhas... Depois as testemunhas tero que escrever o que ouviram do moribundo e entregar o documento ao comandante do batalho. Tal espcie muito fcil de ser fraudada, pelo menos rarssima (1.896, pn).

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