NDICE

Pgina INTRODUCCIN 3 I. LA INSTITUCIN DE LA ADOPCIN

Concepto de Adopcin Breves Antecedentes Histricos de la Adopcin Concepto Moderno de Adopcin La Revocatoria de la Adopcin a travs de la Historia Origen de la Adopcin y de la Revocatoria de la Misma en la Legislacin Guatemalteca y su Tratamiento a travs de las Distintas Leyes. 5 5 6 9 10 13

II.

EFECTOS JURIDICOS DE LA REVOCATORIA

A. Prdida o Subsistencia de la Patria Potestad al Revocar el Adoptante la Adopcin. B. Efectos Doctrinarios de la Revocacin de la Adopcin. C. Formas de Adquirir la Patria Potestad. D. Suspensin y Prdida de la Patria Potestad 18 18 20

20 21 III. LEGISLACIN COMPARADA

Pases que Contemplan la Revocatoria de la Adopcin Pases que No Contemplan la Revocatoria de la Adopcin. La Adopcin en Guatemala. Desvirta la Revocacin de la Adopcin la Naturaleza Jurdica de esta Institucin, as como de la Filiacin en General? 23 23 24 25 28 ANLISIS SOBRE LA APLICABILIDAD O NO APLICABILIDAD DEL DECRETO 375 DEL CONGRESO DE LA REPBLICA De la Aplicabilidad Parcial del Decreto Legislativo 375 del Congreso de la Repblica Es inconstitucional el Decreto 375 del Congreso de la Repblica? 33

38 46 INCONSTITUCIONALIDAD DEL ARTCULO 247 DEL CDIGO CIVIL 48 CONCLUSIONES VII. RECOMENDACIN A. La Necesidad de Suprimir la Revocacin de la Adopcin por parte del Adoptante 50 53 53

VIII. BIBLIOGRAFIA 54 ANEXO A Entrevistas sobre Decreto Legislativo 375 del Congreso de la Repblica Lic. Ignacio Andrade Aycinena Licda. Rosa Eugenia Fuentes de Semrau Lic. Jorge Asensio Aguirre Licda. Estela Bailey Beltetn y Licda. Mirna Estela Meja Ordez de Escobar Lic. Carlos Daz Durn Lic. Fernando Linares Beltranena Dr. Luis Beltranena Valladares 59 59 61 64 66 69 71 73 ANEXO B Fotocopia Decreto 375

INTRODUCCIN La institucin de la adopcin ha existido durante cientos de aos. En sus inicios tena un significado totalmente diferente al que tiene hoy en da. En sus orgenes, su principal inters era la continuacin de la estirpe para lograr la supervivencia del culto de los antepasados. Actualmente esta institucin persigue fines distintos, entre los cuales podemos mencionar: resolver el problema de la niez abandonada y conceder, a la vez, los beneficios de experimentar la paternidad a aquellas personas que por distintas razones carecen de ellos. En Guatemala la adopcin es una institucin que se encuentra regulada en el Cdigo Civil, Decreto-Ley 106; en los Artculos 228 al 251 y en el Decreto Legislativo 375, el cual se encuentra parcialmente vigente. En el Cdigo Civil se establece que la adopcin es un acto jurdico de asistencia social. Por la forma que se encuentra regulada, sta es revocable. Considero que la revocacin de la adopcin va contra la naturaleza de la misma, por las razones que se exponen en este trabajo de investigacin. Es as como en esta tesis se intenta hacer un anlisis legal de las repercusiones que tiene el hecho, que de acuerdo al ordenamiento legal vigente en Guatemala, la adopcin pueda revocarse unilateralmente; as como que tal autorizacin va, a criterio del autor en contra de los principios de esta institucin. Debemos recordar que esta institucin actualmente conlleva los fines de consentir, experimentar la paternidad a aquellas personas que por cualquier motivo no pueden tener hijos naturales o que deseen adoptar otros o que por razones sociales y altruistas, desean conceder un mejor hogar a aquellos menores cuyos padres hubieren fallecido o fueron abandonados por ellos y sus parientes, y puedan pasar a formar parte de un verdadero hogar. En virtud de lo anteriormente expuesto y por la naturaleza jurdica de la adopcin, de acuerdo con la doctrina predominante, se establece que con la adopcin se crean vnculos legales similares a los que crea la filiacin, entre el adoptante y el adoptado. El hecho de permitir que la adopcin pueda ser revocada por el adoptante, es incompatible con la condicin de permanencia de todo estado civil, haciendo de la adopcin guatemalteca una institucin que limita las oportunidades de los nios desamparados de encontrar el hogar del que carecen. A nuestro parecer es necesario estudiar las implicaciones jurdicas de la revocabilidad de la adopcin, las cuales estn ntimamente relacionadas con las repercusiones morales y sociales de la misma. Por las razones anteriormente expuestas se plantea la siguiente hiptesis: DESVIRTA LA REVOCACIN DE LA ADOPCIN LA NATURALEZA SOCIAL Y JURDICA DE ESTA INSTITUCIN?

El hecho de permitir que el adoptante pueda revocar la adopcin equivale a autorizar su arrepentimiento y cambio de parecer, lo cual es totalmente incompatible con la condicin de permanencia de todo estado civil, afectando seriamente el orden pblico. La mayora de las instituciones jurdicas van evolucionando al ritmo de la sociedad, se van ajustando a las necesidades de la poblacin y es por ello que consideramos que este estudio puede ser de mucha utilidad para hacer de la adopcin una institucin que cumpla con los fines que persigue actualmente. CAPTULO I LA INSTITUCIN DE LA ADOPCIN. CONCEPTO DE ADOPCIN: ADOPCION: Del latn adoptio, onem, adoptare, de ad y optare, desear. Segn el texto de las partidas, adopcin, que en romance quiere decir "profijamiento", es "una manera que establecieron las leyes por la cual pueden los hombres ser fijos de otros, maguer no sean naturalmente."() En la Doctrina encontramos innumerables definiciones de adopcin: Dussi la define como "el acto jurdico solemne, en virtud del cual la voluntad de los particulares, con el permiso de la ley y la autorizacin judicial, crea entre dos personas, una y otra naturalmente extraas, relaciones anlogas a las de la filiacin legtima". () De Casso la define como "la adopcin es la ficcin legal por la que se recibe como hijo al que no lo es por naturaleza". () Castn Tobeas la define como "la adopcin es un acto jurdico que crea entre dos personas un vnculo de parentesco civil, del que derivan relaciones anlogas (aunque no idnticas) a las que resultan de la paternidad y filiacin legtimas". () En Guatemala la adopcin "es el acto jurdico de asistencia social por la que el adoptante toma como hijo propio a un menor que es hijo de otra persona". () BREVES ANTECEDENTES HISTRICOS DE LA ADOPCIN: Antes de desarrollar el punto de esta tesis, consideramos necesario explicar en forma breve los antecedentes y orgenes de la adopcin, para as entender mejor el punto de esta investigacin. El origen de la adopcin se encuentra en la India, de donde fue transmitida a otros pueblos vecinos. Todo hace suponer que de all la tomaron los hebreos, quienes la transmitieron con su inmigracin a Egipto, de donde pas a Grecia y despus a Roma. Ya se encuentra regulada jurdicamente entre los babilonios (Cdigo de Hammurabi, 2285 a 2242 AC), pero slo en el Derecho Romano alcanza una ordenacin sistemtica. ()

La adopcin en sus orgenes tena un significado totalmente distinto al que tiene hoy en da, ya que en las primeras etapas de la civilizacin su principal inters era la continuacin de la estirpe para lograr la supervivencia del culto de los antepasados. La adopcin en los pueblos primitivos era, en efecto, un remedio ofrecido por la religin y por las leyes a aquellas personas que carecan de heredero para la continuacin de la estirpe y para la supervivencia del culto domstico, ya que de acuerdo con las creencias antiguas, vigentes en el derecho romano, este hecho era una catstrofe que era preciso evitar. Se cree que probablemente surgi por la costumbre instituida por la religin que haca que la mujer, en caso de no tener hijos con el marido, procurara tenerlos con el hermano del mismo o con el pariente ms cercano. () En Grecia se cree que la adopcin no exista en Esparta y as lo estiman la mayora de los autores, por el hecho que todos los hijos se deban al Estado. En Atenas, en cambio, estuvo organizada y se practic. Estas adopciones siempre se hacan con la intervencin de un magistrado, formalidad que se transmiti a Roma. En Roma alcanz un gran desarrollo, donde tuvo una doble finalidad: la religiosa, tendente al culto familiar y otra destinada a evitar la extincin de la familia. () Es de conocimiento general que el Derecho Romano conoci dos formas de adopcin: la arrogatio y la adoptio. La arrogatio es la ms antigua y en ella se advierten los rasgos de un rgimen de vida de ntima comunidad. Este tipo de adopcin consista en que una persona tmase como hijo a otra que hasta entonces no haba estado sujeto a la patria potestad. Se efectuaba una vez que el Colegio Pontifical la declaraba procedente, por acuerdo de la Asamblea popular antigua. Es por esta razn que se le llamaba arrogatio per populum. Por arrogacin slo podan ser adoptados hombres libres sui iuris; las mujeres y los interdictados no lo podan ser, por no fomar parte en los comicios. Este tipo de adopcin slo se poda realizar en Roma; para las provincias se utilizaba la arrogatio per rescriptum principis. La adoptio (la adopcin en sentido estricto), se llevaba a cabo mediante un complicado negocio compuesto de dos momentos: el primero tena por objeto desligar al menor de la potestad actual, para lo cual se aplicaba la mxima de las Doce Tablas sobre la liberacin del hijo por tres mancipaciones: el padre venda a su hijo por primera vez al adoptante o a un tercero y a continuacin el adquirente lo dejaba salir del mancipium con lo que volva a la potestad paterna; nuevamente se repeta la emancipacin y la liberacin, hasta la tercera mancipatio, por la cual el padre perda definitivamente su patria potestad sobre el hijo y se transmita al adoptante. Cuando se trataba de una adopcin de una hija o un nieto, bastaba una emancipacin. La adoptio poda celebrarse en todos los lugares en que hubiera un magistrado romano con plena jurisdiccin, incluyendo provincias. En este tipo de adopcin se lleg a distinguir entre la potestad adoptio plena y la minus plena. En la adoptio plena (la que exista si el adoptante era ascendiente natural del hijo, o cuando el abuelo, en vida del padre, daba al nieto a un extrao en adopcin) produca siempre la cesin de la patria potestad. En la minus plena, no se integraba sta, pero creaba una relacin filial entre el adoptante y el adoptado e incluso un derecho sucesorio, pero ste no era de carcter forzoso. () El Derecho Justiniano aboli todo este formalismo, limitndose a solicitar la declaracin de adopcin realizada por el padre natural ante el magistrado, con la presencia del

adoptante y el consentimiento del adoptado. En Espaa la adopcin tuvo relativamente poca importancia en sus orgenes y no hay vestigios de ella hasta el Fuero Real, siendo regulada completamente en las Partidas, que datan del siglo XIII. Por la forma que est organizada se advierte fcilmente que era una copia casi fiel de las disposiciones de Justiniano sobre la misma. La adopcin en Francia tiene particular inters por lo controvertido que fue la conveniencia de introducir la institucin a su legislacin y por la influencia y difusin a nivel mundial del Cdigo de Napolen (influencia que lleg a la Repblica de Guatemala). La adopcin era casi desconocida en Francia en el siglo XVIII. A partir de 1792, a solicitud de Rougier de Lavengerie a la Asamblea, se incluy al cuerpo legal civil de la nacin francesa. Fue en este momento que las adopciones se hicieron numerosas en Francia. Pero a partir de la sancin del Cdigo de Napolen el 23 de marzo de 1803, esta institucin fue realmente regulada y estudiada a fondo. Entre las cosas ms relevantes podemos mencionar que nicamente podan ser adoptados los mayores de edad. La forma en que fue regulada la adopcin no se arraig en la costumbre y el nmero de las mismas disminuy considerablemente. Con la Primera Guerra Mundial y la gran cantidad de hurfanos que sta provoc, se hizo necesario reformar y mejorar el Cdigo Napolenico, por lo que sobrevino la reforma del 19 de junio de 1923, completada por la ley del 23 de julio de 1925. Es a partir de esta fecha que es posible adoptar menores de edad en Francia. CONCEPTO MODERNO DE ADOPCIN: Como hemos expuesto, el concepto moderno de adopcin no es el mismo que el concepto tradicional. Hoy en da ya no persigue primordialmente el beneficio del adoptante, ya que las motivos que hacen a una persona adoptar actualmente es por distintas razones a las que tenan en sus orgenes, dentro de las principales podemos mencionar, sin que la siguiente sea una enumeracin limitativa, las siguientes: resolver el problema de la niez abandonada, conceder, a la vez, los beneficios de la paternidad a aquellas personas que por distintas razones carecen de ellos, personas con hijos biolgicos que deseen tener otro. La adopcin actualmente ya no es en beneficio del adoptante, y existe en todos los ordenamientos jurdicos del mundo. La adopcin cumple hasta hoy, dos funciones de gran relevancia: resolver el problema de los nios abandonados y expsitos, cumpliendo una funcin de beneficio social; y otorgar los beneficios y alegras de la paternidad a personas que por diversas razones carecen de ellos, por lo que cumple una funcin sustitutiva de la filiacin sangunea. D. LA REVOCATORIA DE LA ADOPCIN A TRAVS DE LA HISTORIA: Para entender la revocatoria de la adopcin consideramos necesario explicar en forma breve las clases de adopcin que reconoce la doctrina. La adopcin plena y la menos plena.() Este estudio pone nfasis en la adopcin plena, ya que sta tiene el carcter de irrevocable, lo que permite incorporar al menor y considerarlo exactamente como si fuera hijo propio por naturaleza. Este punto ser desarrollado ms adelante.

"La adopcin plena es la instituida para los nios abandonados o expsitos, que produce efectos superiores a los de la adopcin tradicional y muy similares a los de la legitimacin adoptiva. Es la adopcin plena la que permite verdaderamente que se asimile al hijo adoptivo a la condicin de hijo biolgico, llenando las necesidades del menor y el deseo del adoptante de poder considerarlo verdaderamente como hijo, sus efectos son ms extensos que los de la adopcin simple, ya que desliga completamente al adoptado de su familia de origen, para formar parte de una nueva familia, con los derechos y obligaciones de un hijo biolgico del adoptante. (...) en ella el adoptado queda respecto al adoptante en una situacin jurdica muy anloga a la del hijo respecto al padre, si bien hay que reconocer que, cuando se configura prcticamente el estado de hijo adoptivo como el de un hijo, se permite en ciertos casos, y cuando razones graves lo aconsejen, la investigacin y demostracin de la realidad de la situacin adoptiva. La segunda que coincide casi exactamente con la adopcin nica (...) y que produce, efectos mucho ms limitados, (...) a la adopcin menos plena se le denomina ahora simple. La notificacin, (...),ms fundamental, es la de atribuir a adoptante y adoptado la posicin sucesoria del padre y el hijo legtimos, con lo que se agotan (...) las posibilidades de favorecimiento del vnculo adoptivo." () Entre los pases que contemplan la adopcin plena podemos mencionar Espaa, Uruguay y Costa Rica. La adopcin plena de acuerdo a Ripert y Boulanger "produce los efectos de la filiacin". () La adopcin plena incorpora de forma total al adoptado a la familia del adoptante, ya que asimila los efectos de la legitimacin adoptiva a la legitimacin() legtima, dndole al adoptado la calidad de hijo biolgico, ya que este tipo de adopcin una vez cumplido todos los requisitos, rompe los lazos y vnculos entre el adoptado y su familia de origen y hace surgir entre el adoptado y la familia del adoptante verdaderos vnculos de parentesco. Este tipo de adopcin, como ya expusimos, tiene el carcter de ser irrevocable. La adopcin plena crea una filiacin idntica a la que surge por la procreacin, ya que como dijimos anteriormente, el adoptado adquiere el carcter de hijo de los adoptantes y stos el de padres de aqul, con todas sus consecuencias. El hijo adoptivo adquiere los mismos derechos y las mismas obligaciones que tendra si fuera hijo biolgico. Los efectos de la adopcin plena son los mismos que los de la filiacin, los cuales se encuentran regulados en el Cdigo Civil, Decreto-Ley 106. () La figura que contempla nuestro ordenamiento jurdico es la adopcin menos plena, lo cual se deduce del anlisis a dicha legislacin. La forma en que se encuentra regulada esta institucin se debe a que nuestro ordenamiento jurdico tiene su fundamento en el Derecho Alemn, ya que ste slo hace referencia al vnculo personal existente entre adoptante y adoptado y los parientes del adoptante no se encuentran vinculados con el adoptante. A contrario sensu en el derecho europeo existe la regla de que los descendientes del adoptado adquieren la situacin de descendientes legtimos del adoptante.

Este tipo de adopcin establece que los derechos y obligaciones que nacen de la adopcin, as como el parentesco que nace entre adoptante y adoptado, no se extiende a los parientes de uno u otro.() En este tipo de adopcin el adoptado no se desliga totalmente de su familia natural, ya que stos conservan sus derechos de sucesin recproca y tiene el carcter de ser revocable. Los orgenes de la revocacin de la adopcin podemos encontrarlos en el Derecho Romano, ya que entre los efectos de la misma se dispona la transmisin de la patria potestad al adoptante o arrogante, quien en la adopcin en sentido estricto, poda revocar el vnculo por su voluntad, no as en la arrogacin, donde estaba prohibida la revocacin. () El Diccionario Manual e Ilustrado de la Real Academia Espaola define revocar como: "Dejar sin efecto una concesin, un mandato o una resolucin"; y la revocacin como: "Accin y efecto de revocar". Doctrinariamente, la revocacin produce la cesacin de todos los efectos de la adopcin relativos al nombre, la patria potestad, los derechos sucesorios, la obligacin alimentaria, los impedimentos matrimoniales y la administracin de los bienes del adoptado por el adoptante.() E. ORIGEN DE LA ADOPCIN Y DE LA REVOCATORIA DE LA MISMA EN LA LEGISLACIN GUATEMALTECA Y SU TRATAMIENTO A TRAVS DE LAS DISTINTAS LEYES La institucin de la adopcin fue regulada en Guatemala por primera vez y se defini de la siguiente manera: "la adopcin prohijamiento es el acto de tomar por hijo al que no lo es del adoptante" en el Cdigo Civil de 1877. () En el mismo cuerpo legal se estableci que la adopcin no es revocable sin causa. "Son causas para revocar la adopcin, las mismas que sirven de fundamento para la desheredacin de un heredero forzoso."() La forma en que este cdigo regulaba la adopcin era una imitacin de la forma en que sta estaba regulada en el Cdigo Espaol de 1851, el cual, de acuerdo a Castn Tobeas, "admita y reglamentaba la institucin, simplificando su rgimen al prescindir de las antiguas especies en las que la haba clasificado el derecho romano, pero sin lograr darle una orientacin prctica ni un matiz moderno." () El Cdigo Civil de 1926 suprimi la institucin de la adopcin() por considerar que no era necesaria y se prestaba a una gran cantidad de abusos y crmenes. El Cdigo Civil de 1932 () mantuvo el mismo criterio que el Cdigo Civil de 1926. Fue restablecida en la Constitucin de 1945, y se estableci que la adopcin se instituy en beneficio de los menores de edad y no se reconocen desigualdades legales entre los hijos naturales y los adoptivos. En 1947, surge la primera Ley de Adopcin (Decreto Legislativo No. 375), publicada el 5 de mayo de 1947, la cual se encuentra parcialmente vigente ya que en las disposiciones transitorias del Artculo 2179 del Decreto Ley 106 , nicamente se limit a establecer

que se derogaban todas aquellas disposiciones que ya estn comprendidas o que estn en oposicin con lo establecido en el Cdigo Civil, Decreto-Ley 106, razn por la cual consideramos de gran importancia analizar en trminos generales en el captulo cuarto qu artculos se encuentran vigentes en nuestra legislacin hasta la presente fecha. La Constitucin de 1956, en su Artculo 91 establece: "La adopcin est instituida en beneficio de los menores de edad. Los adoptados adquieren la condicin legal de hijos de sus adoptantes". La Constitucin de 1965, en su Artculo 87 ltimo prrafo establece: "Se instituye la adopcin en beneficio de los menores de edad. Los adoptados adquieren la condicin legal de hijos de sus adoptantes."() La Constitucin de 1956 y la 1965 le dan el mismo tratamiento. El Cdigo Civil contenido en el Decreto-Ley 106 y sus reformas, el cual fue publicado el 7 de Octubre de 1963 (y se encuentra vigente), establece en su Artculo 228, lo siguiente: "La adopcin es el acto jurdico de asistencia social por el que el adoptante toma como hijo propio a un menor que es hijo de otra persona".() Esta definicin es bsicamente igual a la que establece el Decreto 375 del Congreso de la Repblica, con la nica diferencia que en el Cdigo Civil se incluye la palabra adoptante. Ambas definiciones traen la innovacin de definir la adopcin utilizando el trmino "acto jurdico". Esto es de gran relevancia ya que el Cdigo guarda silencio ante la hiptesis de una adopcin que adolece de nulidad, por lo que es necesario remitirnos a las normas de la nulidad de los actos jurdicos. () Por tratarse de una institucin de orden pblico y sujeta a ciertas solemnidades para asegurar su seriedad, la ley establece una serie de requisitos sustanciales y formales. La inobservancia de tales condiciones es el motivo determinante de la nulidad o anulacin del acto. La adopcin por el hecho de ser un acto jurdico puede ser susceptible de nulidad ya sea por vicios de forma o de fondo, por las mismas causales y en los mismos trminos que un negocio jurdico. Para una mejor comprensin de este punto debern analizarse los actos jurdicos nulos y los anulables, al amparo de la legislacin guatemalteca. () En el Cdigo Civil, Decreto-Ley 106, se encuentra regulado el derecho unilateral por parte del adoptante a la revocacin de la adopcin, por cualquiera de las causales enumeradas en el Articulo 247, las cuales son: Por atentar el adoptado contra la vida y el honor del adoptante, su cnyuge, ascendientes o descendientes; Por causar maliciosamente al adoptante una prdida estimable de sus bienes; Por acusar o denunciar al adoptante imputndole algn delito, excepto en causa propia o de sus descendientes o cnyuge; y Por abandonar al adoptante que se halle fsica o mentalmente enfermo o necesitado de

asistencia. El Decreto Legislativo 54-77 que contiene la Ley Reguladora de la Tramitacin Notarial de Asuntos de Jurisdiccin Voluntaria, no hace referencia al trmite que debe seguirse para la revocacin de la Adopcin, ya que la misma debe ser declarada judicialmente. El 21 de noviembre del 2000, el pleno del Congreso de la Repblica conoci una Iniciativa de Ley de la representante Nineth Montenegro Cottn, con nmero de registro 2381, la cual pretende aprobar una nueva Ley de Adopciones. Esta iniciativa de ley tiene entre sus propuestas el hecho de establecer que la adopcin deber ser nica, plena, irrevocable y otorgar al adoptado los mismos derechos y obligaciones de los hijos biolgicos, cesando los vnculos jurdicos del adoptado con su familia biolgica, salvo los impedimentos para contraer matrimonio por vnculos de consanguinidad. Con esto se estara adoptando por parte de la legislacin guatemalteca la llamada adopcin plena. Es por esta razn que siendo un punto medular en este trabajo de tesis, en el siguiente capitulo se analizara en forma especifica la revocacin en relacin a la adopcin.

CAPTULO II EFECTOS JURDICOS DE LA REVOCATORIA PRDIDA O SUBSISTENCIA DE LA PATRIA POTESTAD AL REVOCAR EL ADOPTANTE LA ADOPCIN: Segn el Licenciado Alfonso Braas, "El Cdigo puede ser objeto de crtica si se toma en cuenta que, para la revocacin de la adopcin, nicamente consider la posible conducta antijurdica del adoptado. Pudo subsanarse la omisin si hubiese dispuesto que procedera la revocatoria de la adopcin en los mismos casos en que procede la prdida de la patria potestad, toda vez que sta es ejercida por el adoptante sobre el adoptado." Al respecto se limit a disponer en el Artculo 249 del mismo cuerpo legal. que la resolucin en la cual se declare la prdida o suspensin de la patria potestad del adoptante, obliga al juez a tomar inmediatamente medidas oportunas para que el menor vuelva al poder de sus padres si existieren, o quede bajo la tutela de algn pariente hbil o del centro asistencial que corresponda. El Artculo 250 del mismo cuerpo legal establece que la rehabilitacin del adoptante para el ejercicio de la patria potestad, deja en vigor la adopcin en los trminos establecidos en la escritura respectiva. Por la naturaleza jurdica de la adopcin, segn el criterio predominante en la doctrina, sta crea nexos ficticios similares a los que crea la filiacin. En Guatemala se conoce como parentesco civil, es decir, no propiamente los nexos naturales resultantes de la filiacin. Al revocar la adopcin el adoptante, ste pierde la patria potestad sobre el adoptado, ya

que como la ley civil guatemalteca reconoce la adopcin semi-plena, la revocacin produce la cesacin de todos los efectos de la adopcin, relativos al nombre, la patria potestad, los derechos sucesorios, la obligacin alimentaria, y la administracin de los bienes del adoptado por el adoptante. De acuerdo con la legislacin guatemalteca, cuando un padre natural pierde la patria potestad sobre su hijo, la filiacin, el parentesco y las obligaciones subsisten. En dicho caso, la patria potestad la ejercer el otro padre y si esto no es posible, la tutela la ejercer el pariente ms prximo, u otra persona de reconocida honorabilidad, o si fuere posible un centro educativo.() Por las razones anteriormente expuestas no compartimos la opinin del Licenciado Alfonso Braas, en cuanto a qu sucede si al adoptante se le suspende o pierde la patria potestad sobre el adoptado. Al establecer nuestro ordenamiento jurdico que la rehabilitacin del adoptante deja en vigor la adopcin, podemos establecer que la misma sigue vigente. Somos de la opinin que en el caso de la adopcin, dado que la ley establece que el menor vuelva al poder de sus padres naturales si existieren, o quede bajo la tutela de algn pariente hbil o del centro asistencial que corresponda, estas personas tienen el ejercicio de la patria potestad, pero por continuar vigente la adopcin, la ejerceran en calidad de tutores del menor. Debemos recordar que el que haya sido suspendido en el ejercicio de la patria potestad o la hubiere perdido, no quedar exonerado de las obligaciones hacia sus hijos.() Por lo que en caso el adoptante nunca recupere el ejercicio de la patria potestad sobre el adoptado, la adopcin contina vigente. Como ya expusimos, la revocacin de la adopcin es un derecho unilateral del adoptante, que nicamente l puede ejercitar por la conducta antijurdica del adoptado, por lo que el adoptado no puede pedir la revocacin en virtud de haberse suspendido al adoptante el ejercicio de la patria potestad. . EFECTOS DOCTRINARIOS DE LA REVOCACIN DE LA ADOPCIN: Producida la revocacin, cesan todos los efectos de la adopcin relativos al nombre, la patria potestad, los derechos sucesorios, la obligacin de prestar alimentos, los impedimentos matrimoniales y la administracin de los bienes del adoptado por el adoptante. Quienes somos del criterio que la adopcin debe imitar la naturaleza, sostenemos que la misma debe tener carcter de permanencia, perpetuidad e inmutabilidad. Por el contrario, los que consideran a la adopcin como una institucin creadora de un vnculo artificial de parentesco anlogo al que une al padre o a la madre con sus hijos legtimos, afirman que hay circunstancias de gran relevancia que aconsejan la revocacin del vnculo adoptivo. FORMAS DE ADQUIRIR LA PATRIA POTESTAD: La doctrina establece tres diferentes formas de adquirir la patria potestad:() la procreacin, la legitimacin y la adopcin. () Procreacin: "Los hijos que hemos procreado de justas nupcias estn en nuestra potestad, son los hijos legtimos, segn la Instituta; "()

Legitimacin: "Modernamente se ha descompuesto el sentido de esta palabra, que en Roma (y hace poco en Espaa) se empleaba en el sentido de hacer legtimo lo que no lo era, y ms concretamente a hacer legtimos a los hijos nacidos fuera de matrimonio". () Adopcin: "Comprenda la adrogatio (adopcin de persona sui juris) y la datio in adoptionem (adopcin de persona sometida a la patria potestad). El adoptado en el primer caso, perda la independencia y quedaba sometido a la potestad del adoptante; en el segundo caso, pasaba de la potestad de uno a la de otro. ()

D. SUSPENSIN Y PRDIDA DE LA PATRIA POTESTAD: Todas las legislaciones de corte latinoamericano contemplan la suspensin y prdida de la patria potestad.() Para el desarrollo de la presente tesis nos limitaremos a analizarlo desde el punto de vista de la adopcin. Por la conducta antijurdica del adoptante no se produce la revocacin de la adopcin, sino la suspensin o prdida de la patria potestad, y dependiendo de la conducta del adoptante, ser suspendida o perdida. Las disposiciones que regulan la patria potestad, suspensin, prdida y rehabilitacin de la misma, rigen para la adopcin en lo que fueren aplicables. () No debe considerarse que la suspensin o prdida de la patria potestad por parte del adoptante den como resultado la revocacin de la adopcin, por las razones expuestas en la seccin de la presente tesis relativa a los efectos jurdicos de la adopcin. La ley no establece nada sobre quin tiene accin para pedir la suspensin o la prdida de la patria potestad. Si el menor fue adoptado en forma conjunta, se entiende que sera el otro cnyuge, y en los dems casos, de acuerdo al artculo 1 de la Ley Orgnica del Ministerio Pblico, Decreto 512 del Congreso de la Repblica Nmero y al Decreto 2597 tambin del Congreso de la Repblica, se deber or a las personas que prestaron su consentimiento en el Instrumento Pblico en que se constituy y la Procuradura General de la Nacin.

CAPTULO III LEGISLACIN COMPARADA

PASES QUE CONTEMPLAN LA REVOCATORIA DE LA ADOPCIN: Para poder ilustrar la figura de la revocatoria de la adopcin, consideramos de mucha utilidad analizar el ordenamiento jurdico de distintos pases para poder entender de una mejor manera la naturaleza jurdica de la figura objeto de la presente tesis. Las causales para revocar una adopcin son diversas y entre los pases que la contemplan, podemos mencionar: VENEZUELA, PANAM, PER, MXICO CHILE: Contemplan la revocatoria de la adopcin por indignidad. Pueden incurrir en esta causal tanto el adoptado como el adoptante. MXICO, VENEZUELA, BRASIL, PER Y CHILE: Establecen la revocatoria por la negativa a aprestar alimentos. Algunos cdigos la incluyen expresamente como causal de revocacin como los de los pases ya enumerados, mientras otros la contemplan dentro de la causal por indignidad. PER Y VENEZUELA: Los ordenamientos jurdicos de estos pases mencionan como causal de revocacin de la adopcin la impugnacin justificada, la cual se funda en el hecho de que el menor o el incapaz pueden haber sido adoptados sin expresin de consentimiento de su parte o un consentimiento viciado por la inmadurez mental. Algunas legislaciones como las anteriores indican que al llegar a la mayora de edad, el adoptado pueda manifestar su voluntad en el sentido del cese de la adopcin. Generalmente, para iniciar la revocacin por esta causal, la mayora de legislaciones fija un plazo. En Espaa es de cuatro aos, en Per es de un ao y en Venezuela es de dos aos, contados a partir del momento que el menor alcanza la mayora de edad. BRASIL, ALEMANIA, SUIZA, VENEZUELA: De conformidad con su ordenamiento jurdico, permiten la revocacin fundada en el acuerdo mutuo entre adoptante y adoptado. Generalmente, esta disposicin surge de equiparar la adopcin con un contrato bilateral. B. PASES QUE NO CONTEMPLAN LA REVOCATORIA DE LA ADOPCIN: Debemos recordar que la adopcin es principalmente y por excelencia una medida de proteccin a travs de la cual, bajo la vigilancia del Estado, se establece una relacin paterno-filial entre personas que no la tienen por naturaleza. A continuacin enumeraremos algunas legislaciones que no contemplan la revocacin de la adopcin. Entre ellas tenemos: COLOMBIA: La adopcin en Colombia tiene las siguientes caractersticas: el adoptado deja de pertenecer a su familia y extingue todo parentesco de consanguinidad; establece parentesco civil entre el adoptado, el adoptante y los parientes consanguneos o adoptados de ste; y es de carcter irrevocable. ESPAA: Por la forma en que se encuentra regulada la adopcin en Espaa podemos decir que es un acto jurdico de forma determinada y naturaleza irrevocable. En Espaa,

el adoptante adquiere la patria potestad del adoptado, pero ste no se desliga de su familia natural (biolgica) ya que conserva ntegros sus derechos sobre ella. No debe considerarse que la suspensin o prdida de la patria potestad por parte del adoptante den como resultado la revocacin de la adopcin, por las razones expuestas en la seccin de la presente tesis relativa a los efectos jurdicos de la adopcin. La ley no establece nada sobre quin tiene accin para pedir la suspensin o la prdida de la patria potestad. Si el menor fue adoptado en forma conjunta, se entiende que sera el otro cnyuge, y en los dems casos, las personas que prestaron su consentimiento en el Instrumento Pblico en que se constituy y a la Procuradura General de la Nacin.

C. LA ADOPCIN EN GUATEMALA: La adopcin tradicional como la que regula nuestro ordenamiento jurdico, es una adopcin que no es acorde con el concepto moderno de adopcin, ya que deja esta es revocable y deja al menor con vnculos con su familia natural y vnculos con el adoptante. Al conservar los lazos de parentesco preexistentes, se desvirta la naturaleza jurdica que la adopcin persigue hoy en da, ya que tiene entre sus fines proporcionar una familia al menor desamparado, incorporar a un menor al ncleo familiar y conceder al mismo tiempo, los beneficios de la filiacin a aquellas personas que por diversas razones carecen de ellos. El hecho de permitir que una adopcin pueda ser revocada es incompatible con la condicin de permanencia del estado civil que se crea por ficcin legal a travs de la adopcin, ya que el adoptado adquiere lo condicin de hijo del adoptante y debemos recordar que todo estado civil es intransmisible, irrenunciable, insuceptible de transaccin e imprescriptible. De la misma forma que la ley prohbe a un padre natural revocar el reconocimiento sobre la paternidad de un hijo natural una vez hecha no puede arbitrariamente revocarse, esta misma prohibicin debera ser incorporada a la adopcin, en razn de que esta otorga por ficcin legal, la filiacin, que produce como consecuencia derechos y obligaciones que deben ser definitivos e irrevocables. Estamos consiguientes que con el simple hecho de derogar el articulo que permite la revocacin de la adopcin 247 del Cdigo Civil, no hace que esta sea acorde con los fines que esta persigue actualmente. Es imperativo redefinir la naturaleza de la adopcin, de tal forma que el hijo adoptado pase a formar parte verdaderamente de la familia del adoptante de la misma forma que el nacimiento de un hijo biolgico. Solamente las personas que estn contra que el menor pase a formar parte de la familia natural del adoptante y desligar al menor por completo de su familia natural, siendo sta, por lo tanto, irrevocable, argumentan que si se establece que el menor adoptado pasa a formar parte de la familia natural del adoptante, esta familia no tiene por qu asumir responsabilidades y obligaciones hacia un menor que no forma parte de la descendencia consangunea del adoptante. Sin embargo, en nuestra opinin, al igual que un hijo natural forma parte de su familia natural, un hijo adoptado debera formar parte de la familia del adoptante, pues de acuerdo con la ley todos los hijos deben ser

tratados por igual y en ese sentido, se debe integrar al adoptado como parte de la familia del adoptante, con todos sus derechos, obligaciones y beneficios. Los que somos del criterio que es necesario reformar la forma en que la adopcin se encuentra regulada actualmente, de tal forma que el menor sea incorporado de una forma total a la familia natural del adoptante y, por lo tanto, tener la adopcin la caracterstica de irrevocable, argumentamos que el concepto moderno de adopcin tiene hoy en da distintos fines, dentro de los cuales podemos mencionar: proveer de una verdadera familia a nios abandonados y que carecen de familia a un hogar, y satisfacer a la vez los deseos de los padres adoptivos que quieren que se les permita considerarlo como si fueran hijos biolgicos. Adems, debemos recordar que en Guatemala, la familia est organizada sobre la base legal del matrimonio, () el cual constituye el mejor ambiente para que un nio se desarrolle normalmente. Nuestra Carta Magna establece que todos los hijos son iguales ante la ley y tienen los mismos derechos. Toda discriminacin es punible.() Las adopciones que se realizan por caprichos, sin que los adoptantes hayan reflexionado seriamente acerca de las responsabilidades que conlleva la paternidad, o para adquirir los beneficios personales de un sirviente o un enfermero, representan un problema que debe tratar de evitarse; pero si estos casos llegan a ocurrir, debera ser responsabilidad de la Procuradura General de la Nacin valorar a los presuntos padres adoptivos. Es decir, que estos aspectos se relacionan ms con la ley y con la seccin encargada de colocar a nios en hogares adoptivos. Adems, casos de mala aplicacin se pueden encontrar en todas las instituciones del derecho, sin que constituya una razn para afirmar que la institucin de adopcin no debe ser reformada. En nuestra opinin, es inadmisible que el factor biolgico sea de tal relevancia que amerite hacer esta distincin en la ley, ya que engendrar biolgicamente a un ser no hace a una persona padre de familia. Lo que hace a una persona ser padre de familia es el que, con nimo de permanencia, procrea, alimenta y educa a sus hijos. Esto siempre ha sido de esta manera y podemos encontrar su fundamento en el derecho natural() y en las normas del Cdigo Civil que regulan el matrimonio. La diferencia que establece nuestra legislacin entre padres e hijos naturales y padres e hijos adoptivos contradice el precepto constitucional de que todos los hijos son iguales ante la ley. DESVIRTA LA REVOCACIN DE LA ADOPCIN LA NATURALEZA JURDICA DE ESTA INSTITUCIN, AS COMO LA FILIACIN EN GENERAL? En principio, las normas del derecho de familia tienden a proteger a la familia, y especficamente a los menores de edad por ser la parte dbil de la relacin. El Estado interviene para fortalecer los vnculos familiares, para garantizar la seguridad de las relaciones, para disciplinar mejor el organismo familiar. El artculo segundo de la Constitucin Poltica de la Repblica literalmente establece que: "El Estado de Guatemala se organiza para proteger a la persona y a la familia; su fin supremo es la realizacin del bien comn". Tal es la intervencin del Estado en la tutelaridad, que el

Artculo 12 de la Ley de Tribunales de Familia establece lo siguiente: "Los Tribunales de Familia tienen facultades discrecionales. Debern procurar que la parte ms dbil en las relaciones familiares quede debidamente protegida; y para el efecto, dictarn las medidas que consideren pertinentes. Asimismo, estn obligados a investigar la verdad en las controversias que se les planteen y a ordenar las diligencias de prueba que estimen necesarias, debiendo inclusive interrogar directamente a las partes sobre los hechos controvertidos, y apreciarn la eficacia de la prueba conforme a las reglas de la sana crtica." Es decir, que uno de los objetivos del Estado en relacin con el Derecho de Familia es proteger a los menores de edad que por su situacin jurdica se encuentran en una notable desventaja comparativa con las personas que interactan con ellos.