CASO PRCTICO DE ARBITRAJE I.

DESARROLLO DE PREGUNTAS:

1. Tomando en cuenta la e !"tenc!a del con#en!o a$%!t$al& 'El (ue) *!)o una cal!+!cac!,n adecuada de la demanda- o .o$ el cont$a$!o de%!, decla$a$ l!m!na$mente !m.$ocedente de la m!"ma/

Consideramos que el juez tiene el deber de calificar liminarmente la demanda, pudiendo admitirla, declararla inadmisible o improcedente, en el caso concreto que hemos analizado se admiti a trmite dicha demanda presentada por la empresa MONTE DE O O, !a que en esta etapa se refiere estrictamente sobre la super"isin de la #orma de la Demanda, es decir que cumpla con los requisitos le$ales establecidos, que se encuentre acompa%ado de los ane&os e&i$idos por le!, asi como que el petitorio este completo ! sea preciso, entre otros, mas no se basa en aquella cuestin de fondo, tal como lo encontramos en el articulo 'rt( )*+( ,ue trata sobre la 'dmisibilidad ! procedencia de la demanda, el cual dice- El Juez declara la inadmisibilidad de un acto procesal cuando carece de un requisito de forma o ste se cumple defectuosamente. Declara su improcedencia si la omisin o defecto es de un requisito de fondo.1

0. 1ed!ante un con#en!o a$%!t$al& '"e .ueden "omete$ a a$%!t$a(e a".ecto" $e+e$!do" a la nul!dad o !n#al!de) de un acto (u$2d!co/

./, para poder responder dicha pre$unta es importante resaltar que no basaremos en el Decreto 0e$islati"o )12), art/culo 3), que trata sobre la Competencia para decidir la competencia del tribunal arbitral: 1). El tribunal arbitral es el nico competente para decidir sobre su propia competencia, incluso sobre las excepciones u objeciones al arbitraje relativas a la inexistencia, nulidad, anulabilidad, invalidez o ineficacia del convenio arbitral o por no estar pactado el arbitra e para resol!er la materia contro!ertida o cualesquiera otras cu"a estimacin impida entrar en el fondo de la contro!ersia. #e encuentran comprendidas en este $mbito las e%cepciones por prescripcin& caducidad& cosa uz'ada " cualquier otra que ten'a por ob eto impedir la continuacin de las actuaciones arbitrales. (). El con!enio arbitral que forme parte de un contrato se considerar$ como un acuerdo independiente de las dem$s estipulaciones del mismo. La inexistencia, nulidad, anulabilidad, invalidez o ineficacia de un contrato que contenga un convenio arbitral, no implica necesariamente la
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Cdigo Procesal Civil Peruano.

inexistencia, nulidad, anulabilidad, invalidez o ineficacia de ste. En consecuencia& el tribunal arbitral podr$ decidir sobre la contro!ersia sometida a su conocimiento& la que podr$ !ersar& incluso& sobre la ine%istencia& nulidad& anulabilidad& in!alidez o ineficacia del contrato que contiene un con!enio arbitral. ). *as e%cepciones u ob eciones deber$n oponerse a m$s tardar en el momento de presentar la contestacin& sin que el +ec+o de +aber nombrado o participado en el nombramiento de los $rbitros impida oponerlas. *a e%cepcin u ob ecin basada en que el tribunal arbitral +a e%cedido el $mbito de su competencia deber$ oponerse tan pronto como sea planteada durante las actuaciones arbitrales& la materia que supuestamente e%ceda su competencia. El tribunal arbitral slo podr$ admitir e%cepciones u ob eciones planteadas con posterioridad si la demora resulta ustificada. El tribunal arbitral podr$ considerar& sin embar'o& estos temas por iniciati!a propia& en cualquier momento. ,. #al!o pacto en contrario& el tribunal arbitral decidir estas excepciones u objeciones con carcter previo o junto con las dems cuestiones sometidas a su decisin relativas al fondo de la controversia. #i el tribunal arbitral desestima la e%cepcin u ob ecin& sea como cuestin pre!ia o sea en el laudo por el que se resuel!e definiti!amente la contro!ersia& su decisin slo podr$ ser impu'nada mediante recurso de anulacin contra dic+o laudo. -. #i el tribunal arbitral ampara la e%cepcin como cuestin pre!ia& se declarar$ incompetente " ordenar$ la terminacin de las actuaciones arbitrales. Esta decisin podr$ ser impu'nada mediante recurso de anulacin. #i el tribunal arbitral ampara la e%cepcin como cuestin pre!ia respecto de determinadas materias& las actuaciones arbitrales continuar$n respecto de las dem$s materias " la decisin slo podr$ ser impu'nada mediante recurso de anulacin lue'o de emitirse el laudo por el que se resuel!e definiti!amente la contro!ersia.

4or ello lle$amos a la conclusin que respecto a que si se puede someter a arbitraje aspectos referidos a la nulidad o in"alidez de un acto jur/dico, pues se$5n el art/culo 3)6 del Decreto 0e$islati"o N6)121, la competencia de un tribunal arbitral para declarar la nulidad de un acto jur/dico no tendr/a que ser puesta en tela de juicio, !a que en efecto, esta posibilidad es e&presamente admitida por dicho art/culo, !a que en este se establece que 7la e&istencia, rescisin, resolucin, nulidad o anulabilidad total o parcial de un contrato u otro acto jur/dico que conten$a un con"enio arbitral, no implica necesariamente la ine&istencia, ineficacia o in"alidez de 8ste( En consecuencia, los rbitros podrn decidir libremente sobre la contro"ersia sometida a su pronunciamiento, la que podr "ersar, inclusi"e, sobre la ine&istencia, ineficacia o in"alidez del contrato o acto jur/dico que conten$a el con"enio arbitral9, lo que resalta un principio mu! importante del con"enio arbitral, el de :NDE4ENDENC:', ! con lo que respecta a que si dicho aspecto de la nulidad del acto jur/dico es arbitrable o no, pues la respuesta es que si, no solo basndome en el articulo 3) sino tambi8n en el art/culo )3 del mismo, si bien ha! una $ran discusin o debate al respecto de

dicha interro$ante !a que antes se entend/a que dicha materia solo correspond/a al mbito del orden p5blico, ! con esa afirmacin era e"idente que e&clu/a al arbitraje para pronunciarse al respecto, pero si$uiendo el articulo 3) antes e&puesto por el proceso de arbitraje si es posible que el rbitro decida libremente sobre la contro"ersia que sea sometida a su pronunciamiento, sobre este tipo de cuestiones que le sean asi$nadas tal como el caso concreto, cuando pactan 7 la clausula decimo se&ta del contrato(

3. Al .lantea$ la demanda como nul!dad de acto (u$2d!co 'la com.etenc!a del t$!%unal a$%!t$al 4ueda .lenamente e clu!da/

No queda e&cluida completamente del mbito de la competencia dl tribunal arbitral tal como lo podemos obser"ar tanto en los art/culos del decreto le!, numero 3)!a analizado anteriormente ! el art( )2 que nos habla de los supuestos o casos de deri"acin de contro"ersia judicial al arbitraje donde 7 0as partes por iniciati"a propia o a propuesta del juez, en cualquier estado del proceso, pueden acordar deri"ar a arbitraje una contro"ersia de naturaleza disponible conforme a derecho o cuando la le! o los tratados o acuerdos internacionales lo autoricen, para lo cual debern formalizar un con"enio arbitral9, es decir no solo est dentro de su competencia sino que en casos que se encuentren sometidos por el poder judicial las partes pueden pedir, solo ellas, la deri"acin de dicho caso al tribunal arbitral((

5. 'c,mo de+ende$2a lo" !nte$e"e" de "u cl!ente "! u"ted +ue$a la em.$e"a 1INAS DEL SUR 6 c,mo lo *a$2a "! +ue$a u"ted a%o7ado de la em.$e"a 1ONTE DE ORO/ D!"e8e la e"t$ate7!a de de+en"a $e".ecto "olamente a la #!7enc!a del CA.

1INAS DEL SUR 9demandado: Consideramos que no debi presentarse al poder judicial, !a que no es factible en este caso, que analizando e&hausti"amente nuestra empresa ha celebrado un con"enio arbitral, hemos analizado de esta manera que no se han a$otado las "/as correspondientes, antes de lle$ar al poder judicial, !a que ambas partes por "oluntad propia han decidi someterse a arbitraje, ! un arbitraje de derecho para los casos de nulidad, entre otros, por dicho moti"o la estrate$ia principal es interponer una E;CE4C:<N, basndonos en el art/culo 33= del cdi$o procesal ci"il, el cual e&presa, cuando el demandado pude

interponer una e&cepcin, ! si tenemos en cuenta el inciso n5mero )>, nos habla sobre la e&cepcin por Con"enio arbitral- donde 7las partes someten al conocimiento ! decisin de uno o ms rbitros, la solucin de las contro"ersias que pueden sur$ir como consecuencias de un contrato, es importante que el con"enio arbitral debe ser "alido su contenido ! su forma, para la e&cepcin se admite como medio probatorio el documento que acredita su e&istencia9, la cual solo puede ser pedida por las partes, ! en el caso analizado es e"idente que nos encontramos bajos este supuesto, !a que ambas partes celebraron un con"enio por mutuo acuerdo, en la clausula decimo se&ta de este( 0a aplicacin de la interposicin de una e&cepcin de con"enio arbitral? es la solucin idnea para el concreto donde las partes realizaron la celebracin de un contrato de concesin minera con la empresa MONTE DE O O en el cual es pacta una clausula resolutoria e&presa, en donde si bien el contrato puede ser resuelto por el opcioncita en caso de incumplimiento de pa$o de dos mensualidades de pa$o en forma consecuti"a, la parte demandante no debe ol"idar que la clausula decimo se&ta establece que 7cualquier contro"ersia que pudiera sur$ir entre las partes relacionada con el presente contrato, incluido lo relati"o a su nulidad o in"alidez, ser resulta por un arbitraje de derecho, ante el centro de conciliacin ! arbitraje nacional e internacional de la Cmara d Comercio de 'requipa, a cu!o re$lamento las partes se someten en forma incondicional @AB( .e$5n esta clausula pactada ha de ser resuelta de arbitraje derecho ! las partes se ri$en por este, por lo cual resulta e"idente que el 4oder Cudicial carece de competencia de resol"er dicho caso? teniendo en cuenta como medio de solucin interponer ante el juez que admiti la demanda una e&cepcin por con"enio arbitral para hacer respetar este mismo ! resol"er en la "/a que corresponda el presente caso @arbitrajeB(

1ONTE DE ORO 9demandante:

Nuestro patrocinado interpone la nulidad o in"alidez debido al incumplimiento del contrato, porque se$5n lo pactado en dicho contrato celebrado entre las partes, se estableci una 7clusula resolutoria e&presa9- la que dec/a que 7el contrato podr ser resuelto por el opcionista en este caso MONTE DE O O, en los caso de incumplimiento del pa$o de dos mensualidades pactadas ! en forma consecuti"a durante la "i$encia del contrato de opcin9, donde dicha C0'D.D0' E.O0DTO :' E;4 E.', se$5n el art/culo )3>1(, dice que 74uede con"enirse e&presamente que el contrato se resuel"a cuando una de las partes no cumple determinada prestacin a su car$o, establecida con toda precisin( 0a resolucin se produce de pleno derecho cuando la parte interesada comunica a la otra que quiere "alerse de la clusula resolutoria9,

Teniendo encuentra que cuando estamos frente a la resolucin judicial del contrato no es un principio de orden p5blico, por consi$uiente, las partes contratantes para liberarse de los incon"enientes de un proceso judicial, pueden estipular en el contrato una clusula resolutoria9, ! tras al a "er incumplido en reiteradas ocasiones es que hacemos "aler ! respetar dicha clausula que s de conocimiento de ambas partes porque se pacto por las dos por un acuerdo, que en momento de que se de dicha situacin estipulada en la clausula se diera, !o pod/a por decisin unilateral, encontrndome facultado, a resol"er dicho contrato( ( E se$5n los hechos analizados es e"idente que la otra parte ha "enido incumpliendo en reiteradas ocasiones !a que solo ha pa$ado tres mensualidades mas no las dems, las cuales e&ceden a dos cuotas consecuti"as, por lo que mi patrocinado se encuentra le$/timamente facultado a resol"er dicho contrato se$5n la clausula pactada por las partes( 4or lo cual acudo a usted para que accede a dicha peticin, !a que me perjudica econmicamente, no cumpliendo con la finalidad de la celebracin de contrato(