ARTICULO 245: En los casos de despido dispuesto por el empleador sin justa causa, habiendo o no mediado preaviso, ste

deber abonar al trabajador una Indemnizacin equivalente a un (1) mes de sueldo por cada ao de Servicio o fraccin mayor de tres (3) meses, tomando como base la mejor remuneracin mensual, normal y habitual, percibida duranta el ltimo ao o durante el tiempo de prestacin de servicios si ste fuera menor. Dicha base no podr exceder el equivalente de tres (3) veces el importe mensual de la suma que resulta del promedio de todas las remuneraciones previstas en el convenio colectivo de trabajo aplicable al trabajador al momento del despido por la jornada legal o convencional, excluida la antigedad. Al Ministerio de Trabajo y Seguridad Social le corresponder fijar y publicar el monto que corresponda juntamente con las escalas salariales de cada convenio Colectivo de trabajo. Para aquellos trabajadores no amparados por convenios colectivos de trabajo el tope establecido en el prrafo anterior ser el que corresponda al convenio de actividad aplicable al establecimiento donde preste servicios o al convenio ms favorable, en el caso de que hubiera ms de uno. ('Texto segn ley 24.013 Nacional de Empleo, art. 153 LEY DE CONTRATO DE TRABAJO Art. 245) Para aquellos trabajadores remunerados a comisin o con remuneraciones variables, ser de aplicacin el convenio de la actividad a la que pertenezcan o aquel que se aplique en la empresa o establecimiento donde preste servicios, si ste fuere ms favorable. El importe de esta indemnizacin en ningn caso podr ser inferior a dos (2) meses del sueldo calculados en base al sistema del primer prrafo.

INDEMNIZACIN POR ANTIGEDAD O DESPIDO.

Como en nuestro derecho no rige una garanta de estabilidad absoluta se admite que el empleador pueda resolver la relacin contractual sin que acredite justa causa para, esa decisin. En estos casos la violacin contractual de mantener la relacin se sustituye por el pago de una indemnizacin por despido, la que se sumar a la sustitutoria del preaviso si ste se ha omitido y A la integracin del mes de despido, si correspondiere. Aunque esta declaracin unilateral es arbitraria produce efectos jurdicos y por lo tanto es eficaz, perfeccionndose con la notificacin a la otra parte. Se la considera una reparacin tarifada por el dao causado al dependiente al privrsele de su fuente de trabajo. El empleador no puede exonerarse de este pago con acreditar que el trabajador no sufri perjuicio. La indemnizacin se determina en funcin al sueldo percibido y a la antigedad en el empleo, liquidndose a razn de un mes de sueldo por cada ao aniversario o fraccin mayor de tres meses de antigedad en dicho empleo. La base es entonces concreta: la mejor remuneracin mensual, normal y habitual percibida durante el ltimo ao o el plazo de prestacin de servicios si ste fuere menor. Pero se insiste: normal y habitual, es decir, no se tendr en cuenta si un determinado mes percibi una gratificacin especial o la correspondiente anual. S se toma en cuenta, en

cambio, un mes en que las comisiones habituales sean sustancialmente superiores a las de los otros meses. Esta base tena originariamente el siguiente parmetro: nunca poda exceder cada mes o pauta del equivalente a tres salarios mnimos vitales al tiempo de la extincin del contrato. Con esto se perjudicaba a los trabajadores con sueldos altos que vean as limitado el tope. Con la reforma introducida por la ley 23.697, de Emergencia Econmica, este tope se elimin y con la Ley Nacional de Emple en definitiva se sustituy as: a) La base del clculo no puede exceder tres veces el importe mensual del promedio de todas las remuneraciones previstas en el CCT aplicable, excluyendo el plus por antigedad, o el CCT aplicable Art. 245 LEY DE CONTRATO DE TRABAJO 786 al establecimiento o, en definitiva, el ms favorable si hay ms de un CCT; b) y en ningn supuesto la indemnizacin, en caso de corresponder, podr ser inferior a dos meses de sueldo, considerado ste como el mejor normal y habitual, segn se explicara ms arriba. Se beneficia con esta disposicin, que hace ceder el lmite previsto en el apartado anterior, a quienes tienen poca antigedad en el empleo. As como en el preaviso el derecho a la indemnizacin se adquiere al comienzo de la relacin, aunque luego del perodo de prueba si lo hubiere, la jurisprudencia estim que la que se analiza recin puede gozarse a los tres meses de prestacin efectiva.

LA REPARACIN INTEGRAL.
La doctrina tradicional ha considerado que la indemnizacin por despido de la ley laboral cubre todos los daos y perjuicios que puede ocasionar la rescisin arbitraria e injusta y por ello no debe aplicarse por superposicin la reparacin integral del Derecho Civil. La indemnizacin tarifada no tiene como presupuesto la idea subjetiva de culpa que lleva como consecuencia la reparacin integral del dao, sino que parte de la del riesgo de la empresa, que otorga un comn denominador indemnizatorio. En la Ley de Contrato de Trabajo las nicas referencias indemnizatorias declinadas al derecho comn se dan, como excepciones, en los artculos 24 y 95 que tratan del incumplimiento del contrato sin relacin de trabajo y de la ruptura ante tempus en un contrato a plazo, los que no admiten extensiones por analoga.

DAO MORAL.
Algunos autores estimaron que el plenario 168 de la Cmara Nacional de Apelaciones del Trabajo de la Capital Federal del 18/10/ 71 introduca el reconocimiento del dao moral ocasionado por un incumplimiento contractual de la empresa. En el recordado fallo se admita la pretensin de un ex empleado despedido injustamente y cuyo despido se public en el boletn de la empresa en relacin a un sumario interno, para que se hiciera constar en su

legajo personal y se publicara en el mismo boletn la injustificacin de tal despido. Para esta doctrina las indemnizaciones tarifadas a que hace lugar la Ley de Contrato de Trabajo, en particular a travs de este artculo, son integrales y compensan todos los daos y perjuicios que provoc la violacin del deber legal, pero su alcance es restrictivo y no debe extenderse a otros incumplimientos no previstos. Si se produce la violacin o inejecucin de un deber contractual no amparado por una indemnizacin tarifada correspondera a juicio de estos autores la reparacin integral de los perjuicios que esa violacin ocasiona. Para aquellos que propician esta indemnizacin el resarcimiento debe contemplar el lucro cesante, el dao emergente y el dao: moral ocasionado. Ese sera para los aludidos el sentido del plenario; sugirase as la reparacin integral de los daos provocados por incumplimientos contractuales, los que no estn previstos en las indemnizaciones tarifadas, tales como las del artculo analizado.

ESTABILIDAD PROPIA E IMPROPIA.

La Constitucin Nacional en su artculo 14 bis garantiza al trabajador su proteccin contra el despido arbitrario y para ello la ley general de contrato de trabajo y las especiales de estatutos particulares prevn indemnizaciones tarifadas que se le reconocen, como resarcimiento en caso' de violacin a la norma citada. Es ste un sistema de proteccin que se ha dado en denominar de "estabilidad Impropia" porque en definitiva se reduce a una obligacin de indemnizar en funcin de la antigedad del trabajador, su remuneracin y la causal que motiva la extincin. La "estabilidad propia o absoluta" consiste en la garanta de conservacin del empleo hasta el grado de declarar judicialmente la nulidad de un despido arbitrario, manteniendo la subsistencia del contrato y afirmando el derecho del trabajador a su reingreso, es decir, a su reinstalacin en el cargo o funciones. Es ste el sistema que rige para los empleados de la Administracin pblica y que deriva de otro precepto constitucional mencionado en el mismo artculo citado precedentemente (el 14 bis), el que tambin asegura "la estabilidad del empleado pblico". La ley 22.140 (B.O. 25/1/80) sobre el rgimen jurdico bsico de la funcin pblica se inclina por este sistema que slo reconoce excepciones ante determinadas circunstancias, tales como la reestructuracin de organismos y dependencias, la supresin de cargos o funciones, la situacin previa de disponibilidad por un ao, y ante determinado personal como el no permanente o contratado.

TRATAMIENTO DEL TOPE INDEMNIZATORIO DEL ART 245 EN LA PROVINCIA DE BUENOS AIRES
Con respecto a la jurisprudencia en la provincia de Buenos Aires, existieron diferentes fallos que llevaron a la declaracin de incontitucionalidad de los topes establecidos, entre ellos se puede citar "Vizzoti, Carlos Alberto c/AMSA" , Montero, Oscar Ismael c. Siderca S.A, "Bravo Elizondo, Luis G. v. Mercobank S.A, entre otros.

Dichos fallos han declarado que el tope que establece la segunda parte del artculo 245 de la ley de contrato de trabajo sobre el sueldo base del clculo de la indemnizacin por despido para ser constitucional no puede reducir dicha remuneracin en un porcentaje mayor del 33%, de lo contrario sera confiscatorio y conculcara el derecho a la proteccin contra el despido arbitrario que la norma antes mencionada pretende reglamentar. Por su parte la Suprema Corte de la Provincia de Buenos Aires ya por ao 1994 en autos Montero, Oscar Ismael c. Siderca S.A haba dicho en el voto minoritario que: "No es inconstitucional el art. 245 de la Ley de Contrato de Trabajo en tanto establece un tope mximo a la indemnizacin por antigedad. El Sr. Juez doctor Roncoroni adverta que: no es la existencia del lmite a la indemnizacin lo que me resulta objetable, sino que la aplicacin del dispuesto en un convenio colectivo de actividad a un trabajador no convencionado, por aquella extensin legal, pueda configurar una quita superior al treinta y tres por ciento de aqulla por aplicacin analgica al tope tomado histricamente por esta Corte como confiscatorio en materia tributaria o de reduccin en la prestacin previsional. Deber ponderarse que si dicho tope es tomado como divisoria de legitimidad constitucional en materia de recursos de un particular al Estado, que presume el inters comn, con mayor razn ha de tomarse en caso de transferencia entre particulares pues importar, sin duda, un enriquecimiento injustificado para quien ha producido el distracto, sin justa causa y un desmedro irrazonable y arbitrario del monto total de la indemnizacin, de carcter alimentario. Y que: se debe establecer cual es, el parmetro predeterminado a tomar en cuenta a los fines de discernir en el caso, si la indemnizacin abonada al actor .. es violatoria de los derechos y garantas constitucionales, por irrazonable y arbitraria, conforme la doctrina que dimana del Fallo de la Corte nacional a partir del caso Villarreal c/ Rommers D.T., t. 1998 A, pg. 515. Dada la ejemplaridad de las sentencias de la Corte Suprema, es posible que esta decisin se proyecte a muchos otros casos en los que se impugne el tope indemnizatorio fijado por ley. Sin embargo, sus efectos positivos slo sern percibidos por los trabajadores de sueldos medianos o altos, para quienes -tal como se muestra en el siguiente cuadro- el 67% del sueldo sea mayor al triple del monto promedio de convenio. Segn un informe publicado por el diario Clarn en septiembre de 2004, de casi 4 millones de trabajadores privados registrados, aproximadamente 550.000 ganan ms de 1.500 pesos. stos seran los posibles beneficiarios del fallo, teniendo en cuenta que los promedios de convenio, dependiendo de la actividad, rondan entre los 400 y los 800 pesos. En definitiva, la Corte reconoci que es conforme a la Constitucin la existencia de un lmite para el clculo de la base indemnizatoria y lo fij en el 67% de la retribucin del empleado. Entonces, el tope en s no es inconstitucional, sino la desproporcin que genera en el clculo de la indemnizacin de los empleados con mayores sueldos.

Fuentes:
Caso Vizzoti, Carlos Alberto c/ Amsa S.A s/ despido 14/09/2004 Tratamiento del tope indemnizatorio Dra. Adriana Moriondo (Diciembre 2004) Ley comentada de contratos de trabajo Argentina Miguel Angel Sardegna

CARUSO EMILIANO MARTIN DNI 29555139