DIREITO E SEXUALIDADE LAW AND SEXUALITY

Natalia Silveira de Carvalho, Antnio Alberto Machado Campus de Franca Faculdade de Histria,
Direito e Servio Social Direito nsilveira.carvalho@gmail.com Palavras Chave: sexualidade; ordenamento social; represso sexual. Keywords: sexuality; social ordainment; sexual repression.

1. INTRODUO A sexualidade no algo natural, visto que se apresenta como fenmeno que ultrapassa a necessidade fisiolgica e se identifica com a simbolizao do desejo, do erotismo, caracterizando-se por sua plasticidade. Desta forma, uma sociedade que encare o sexo sob o prisma exclusivo da reproduo da espcie, repreender qualquer prtica sexual que fuja ao paradigma reprodutivo, como, por exemplo, a prpria masturbao, o sexo oral ou anal, o coito interrompido e a homossexualidade, tanto feminina quanto masculina. Isto por que: Nenhuma cultura lida com o sexo como um fato natural bruto, mas j o vive e compreende simbolicamente, dando-lhe sentidos, valores, criando normas, interditos e permisses. (CHAU, 1991, p. 22) Para reprimir uma prtica indesejada, cria-se um sistema de normas, regras, leis e valores explcitos na sociedade, definidos pela religio, pela moral, pelo direito e, inclusive, pela cincia em especial as cincias da sade, como a medicina e a psicologia, que tiveram papel fundamental para a identificao e classificao das chamadas patologias sexuais. Marilena Chau (1991, p.9) ainda aponta que a represso sexual pode ser considerada como o conjunto de permisses e interdies, normas estabelecidas histrica e culturalmente a fim de proceder ao controle do exerccio da sexualidade, pois como sugerem diversas expresses, muitas sociedades, inclusive a nossa, identificam o sexo como uma torrente impetuosa e cheia de perigos. Esta represso s prticas sexuais varia no tempo e espao, em relao ao modo em que dada sociedade encara a significao do sexo. Desta forma, o trabalho faz uso do conceito de dispositivo da sexualidade, elencado por Michel Foucault, que corresponde a um conjunto heterogneo de elementos os discursos, organizaes arquitetnicas, leis, instituies, enunciados cientficos, dentre outros que se comunicam por uma rede, a fim de se consolidar enquanto estratgia de relaes de fora, como um jogo, que sustenta tipos de saber e , ao mesmo tempo, sustentado por este. Trata-se, pois, do modo como a sexualidade produzida e regida, assim como o sexo enquanto relao sexual disciplinado.

2. FUNDAMENTAO TERICA E OBJETIVOS 2.1 Fundamentaes Tericas Entende-se por represso sexual o fenmeno de incitao ao discurso, identificada como a vontade de saber referida por Michel Foucault em sua obra. represso como controle social das condutas pessoais, realizada atravs de aparelhos sociais, no caso o Direito como instituio jurdica regulamentadora e coercitiva. Trata-se, pois, de represso a servio da civilizao, ou como o entendimento de Herbert Marcuse ao analisar o pensamento freudiano, como inerente civilizao. Esta, por sua vez, entendida como a racionalizao da dominao. 2.2 Objetivos

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Este trabalho visa analisar como o ordenamento social expresso atravs das normas jurdicas estatais influi na esfera da sexualidade, padronizando certos comportamentos sexuais e criminalizando outros, considerados no apropriados para um padro civilizatrio. Pretende-se estabelecer um paralelo entre o positivismo jurdico institudo com o Direito Moderno e a fixao do padro sexual burgus no Brasil. 3. METODOLOGIA Para viabilizar os objetivos propostos, realizou-se uma pesquisa bibliogrfica de carter interdisciplinar, analisando textos que trouxeram elementos suficientes para a percepo do fenmeno da represso sexual atravs da legislao, do judicirio e at mesmo das instituies policiais. A pesquisa no pretendeu aprofundar as questes pertinentes moral sexual da famlia burguesa, no entanto trata-se de um ponto tangencial do trabalho, dado o carter burgus das prprias instituies jurdicas e os bens por ela tutelados. Pondera-se, ainda, que ao analisar o fenmeno da represso da sexualidade por mecanismos institucionais, a pesquisa privilegiou a relao dos institutos jurdicos com a homossexualidade, principalmente nas Ordenaes vigente at o Cdigo Penal de 1830 e, posteriormente, a anlise se ateve com maior profundidade sobre o Cdigo Penal de 1890. Utilizam-se as anlises de Michel Foucault a respeito da histria da sexualidade, assim como os apontamentos realizados por Marilena Chau sobre o tema da represso sexual. H tambm referncia a trabalhos pertinentes criminalizao de comportamentos sexuais realizados por Mazzierio. O trabalho aborda tambm a relao entre controle da sexualidade e o processo civilizatrio, e para tanto recorre a Norbert Elias e Herbert Marcuse. Finalmente, a anlise e a crtica do paradigma em que se funda o Direito Moderno so inspiradas na obra de Antnio Carlos Wolkmer. H ainda a presena da abordagem do tema da homossexualidade a partir de escritos de Peter Fry e Edward MacRae, alm dos trabalhos de Dagnese. Ressalta-se o mtodo materialista histrico-dialtico que possibilitou os resultados, as discusses e as concluses por ora apresentadas. 4. RESULTADOS Os resultados da pesquisa apresentam uma forte influncia na esfera legislativa e judiciria, num primeiro momento, de preceitos religiosos a cerca da sexualidade, que deveria ser centrada no heterossexismo, na monogamia e no patriarcado. Contudo, medida que a religiosidade deixou (no completamente) de determinar de forma decisiva o ordenamento jurdico, as cincias da sade, principalmente a medicina e a psiquiatria passaram a nortear os comportamentos sexuais desviantes que deveriam ser perseguidos e punidos pelo Direito. Foi no seio das sociedades modernas industriais que se assistiu a um crescimento considervel das chamadas sexualidades herticas, atravs de um mecanismo que intensificou a proliferao de prazeres especficos e multiplicao das sexualidades tidas como desviantes. No caso da homossexualidade no Brasil, por exemplo, apesar de sua ampla difuso na colnia tal prtica era considera um pecado hediondo, que, segundo as Constituies Primeiras do Arcebispo da Bahia, em 1707, provocavam a ira de Deus, crime passvel de punio com a morte na fogueira. As prticas homossexuais persistiram durante a sociedade escravocrata, em que era comum a menino branco, enquanto criana, ter como companheiro um menino negro, o conhecido levapancadas, que algumas vezes chegava a iniciar o primeiro na vida sexual. As Ordenaes Afonsinas, cujas fontes principais foram o Direito Romano e o Direito Cannico, referiam-se sodomia j em 1446, prevendo a este crime a pena de morte na fogueira.

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Tal determinao foi mantida nas Ordenaes Manuelinas (1521) e pelas Ordenaes Filipinas (1603). As Ordenaes Manuelinas previam, alm do fogo, o confisco dos bens do sodomita, bem como a infmia de seus filhos e descendentes, configurando-se como crime de lesa-majestade. Ademais, aos que no denunciassem a prtica da sodomia era prevista a pena de degredo perptuo. As Ordenaes Filipinas, vigentes at o ano de 1824, inseriram novos dispositivos criminais, como a prtica homossexual feminina, o ato de trajar roupas do sexo oposto e o uso de mscaras em dias no festivos, e as penas variavam entre o aoite, multa, degredo temporrio ou definitivo e multa paga ao denunciante. A partir da promulgao da Constituio do Imprio, em 1824, atualizam-se os dispositivos trazidos pelas Ordenaes Filipinas e sanciona-se o Cdigo Criminal de 1830. Observa-se que a partir de ento a homossexualidade no mais enquadrada em um tipo penal, o que evidencia a influncia do Cdigo Napolenico de 1810. O Cdigo Penal da Repblica, datado de 1890 tambm no tipificou como crime a conduta homossexual, o que permanece at nossos dias, o que no significa que alguns de seus dispositivos no procuravam a criminalizao da conduta homossexual, como o caso do crime de ultraje ao pudor pblico, no art. 282 do Cdigo Penal de 1890, que visava reprimir a homossexualidade feminina. Contudo, os homossexuais, por no se enquadrarem no padro reprodutivo da sexualidade vivem atualmente uma situao de anomia, posto que no existam para o legislador. Isto faz com que muitos embates institucionais sejam travados para a conquista de direitos, como o caso do reconhecimento jurdico das unies homoafetivas e mesmo o projeto para a criminalizao da homofobia. 5. DISCUSSES O Estado Moderno, propagador dos ideais civilizatrios da classe burguesa, impe atravs de suas leis a legitimidade dos comportamentos sexuais, e isto de deve ao fato de que no positivismo jurdico, a legalidade que dita a legitimidade. A Jurisdio apresenta-se, pois, como mecanismo de coao e coero. Tem-se como foco, pois, os processos normatizadores das condutas, marcados pela produo simultnea do hegemnico e do subalterno, a escolha do que ou no apropriado, ou seja, civilizado. Para Herbert Marcuse, ao analisar o pensamento de Sigmund Freud, a civilizao corresponde passagem do princpio do prazer para o princpio da realidade, ou seja, o objetivo primrio dos indivduos a satisfao integral das necessidades abandonado. Neste raciocnio, a interiorizao da represso de mxima importncia para o curso da civilizao, posto que ao indivduo no seja mais permitido a livre satisfao de seus instintos1 primrios. Sob o signo do chamado princpio da realidade, o ser humano se d conta da impossibilidade da satisfao integral e sem sacrifcios de todos os seus desejos impossvel. A partir da, surge o princpio da realidade, baseado na renncia aos prazeres momentneos a fim de garantir as satisfaes a longo prazo. O ordenamento social, por sua vez, impe o processo civilizatrio, com o intuito de gerir os costumes. Desta forma, padroniza-se o que civilizado, e os comportamentos no includos nesta rbita so marginalizados e, em conseqncia, no regulados. O intuito no regulamentar o que no se encaixa, mas saber o que civilizado, o que se adqua ao padro de civilizao e tom-lo como paradigma, como correto. Tudo o que no se encaixa sobra, no sendo reconhecido pelo ordenamento e, conseqentemente, pela civilizao. Ser civilizado torna-se sinnimo de ser apropriado. Para Norbert Elias, h a passagem de um mundo em que as emoes e funes corporais eram explcitas para um mundo civilizado em que os indivduos controlam (e devem controlar) seus afetos e manifestaes do corpo.
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Para Freud, instinto so os impulsos primrios do ser humano, sujeitos a modificaes histricas.

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6. CONCLUSES A partir dos resultados alcanados, observa-se a instituio judiciria e legislativa como mecanismos de padronizao do comportamento sexual. A partir de meados do sculo XIX, a Cincia Jurdica, a Medicina e a Psiquiatria foram responsveis pelo esquadrinhamento da sexualidade, que no podia se revelar publicamente, sob pena de ser criminalizada e identificada como doena. Segundo a moral burguesa, tudo aquilo que ofenderia o pudor pblico deveria ser criminalizado, a se incluindo a pederastia e o onanismo, a fim de proteger, principalmente, o lar, a mulher e a famlia. Ademais, a homossexualidade foi amplamente ligada origem da criminalidade, como o caso da homossexualidade masculina, fortemente repreendida atravs da perseguio policial aos prostitutos. importante ressaltar o papel da Polcia Sanitria que exerceu, durante os sculos XIX e XX, o papel de fiscalizadora da moral sexual brasileira, concentrando-se nos grandes centros urbanos. O Estado liberal burgus, exercendo seu papel de civilizador, coloca como ponto central a higiene familiar atravs da sade do corpo. Em conseqncia, os mdicos condenaram aqueles cujas prticas sexuais no correspondessem ao bem-estar biolgico e social burgus, entre eles os homossexuais. o reflexo da preocupao da burguesia com a sade de sua sexualidade e de seus descendentes, a fim de garantir a procriao sadia e bom desenvolvimento da prole. Trata-se de uma auto-afirmao burguesa, propensa a construir para si um corpo de classe, com uma sade, uma higiene, uma raa. 7. REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS CHAU, Marilena. Represso Sexual essa nossa (des)conhecida. 12 Ed. So Paulo: Ed. Brasiliense, 1991. DAGNESE, Napoleo. Cidadania no Armrio: uma abordagem scio-jurdica acerca da homossexualidade. So Paulo: Editora LTr, 2000. FOUCAULT, Michel. Sobre a histria da sexualidade. In: Microfsica do Poder. 22 ed. So Paulo: Editora Paz e Terra: 2006. _________________. Histria da Sexualidade: a vontade de saber. Rio de Janeiro: Graal, 1985. ELIAS, Norbert. O processo civilizador: uma histria dos costumes, vol. 1. Rio de Janeiro: Ed. Jorge Zahar, 1994. MACRAE, Edward; FRY, Peter. O que Homossexualidade. 3ed. So Paulo: Editora Brasiliense, 1984. MAZZIEIRO, Joo Batista. Sexualidade Criminalizada: Prostituio, Lenocnio e Outros Delitos So Paulo 1870/1920. Rev. bras. Hist., So Paulo, v. 18, n. 35, 1998 . Available from <http://www.scielo.br/scielo.php?script=sci_arttext&pid=S010201881998000100012&lng=en&nrm=iso>. access on04 Sept. 2009. doi: 10.1590/S010201881998000100012. WOLKMER, Antnio Carlos. Pluralismo Jurdico: fundamentos para uma nova cultura do direito. 2 ed. So Paulo: Ed. Alfa mega, 1997.

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