CESMAC - AV3 - 2013.

PERODO DISCIPLINA DATA

TEMA:

INTEGRANTES (UM NOME POR LINHA): 1)

ANLISE DO PROFESSOR

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RESUMO:

JUSNATURALISMO

O jusnaturalismo um movimento que se desenvolve a partir do sculo XVI, com o objetivo de aproximar a lei da razo. O movimento busca um Direito mais justo, mais perfeito. Ele defende que o direito independente da do ser humano, que ele existe antes mesmo do homem. Que o direito natural, imutvel, inviolvel e universal.Que tem validade em si e anterior e superior ao direito positivo, devendo prevalecer caso haja

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um conflito entre as normas do direito positivo e as do direito natural. visto como uma lei imposta pela natureza para tudo que existe. Segundo o jusnaturalismo, uma lei para ser lei deve ser justa. O movimento entende como justo tudo que existe em termos de ideal e do bem comum. Era uma ferramenta de suma importncia que tinha a capacidade de impor limites ao Absolutismo Estatal. Tambm serviu de paradigma para as revolues liberais, mas por ser considerado abstrato e metafsico, cedeu espao para o surgimento do positivismo.

Jusnaturalismo Antigo e Medieval

As primeiras manifestaes do jusnaturalismo apareceram na Grcia, sendo que o primeiro registro dessa ideia de direito natural aparece na obra de Sfocles com a afirmao do justo por natureza que seria o que justo conforme a razo. Alm disso, vrios filsofos tambm vo citar essa ideia do justo por natureza, mas foram os Estoicos que construram o conceito de direito natural e foi Ccero que levou esse conceito de direito natural para a cultura romana. Na Idade Mdia utiliza-se esse conceito de Direito Natural, mas atribui-se ao Deus Cristo a origem desse direito. Santo Thomas de Aquino entendeu que a lei natural uma parte da ordem imposta pela mente de Deus que se encontra na razo do homem, resolvendo, portanto a confuso de ideias entre o conceito antigo e medieval do direito natural.

Jusnaturalismo Moderno

A esfera poltica da era moderna foi marcada pelo surgimento do Estado Moderno, tendo como principal caracterstica a centralizao do poder. Nesse perodo a ideia de direito

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natural foi absorvida e adaptada, prevalecendo a ideia de que o direito natural tinha origem na razo. Nessa poca foi muito importante a doutrina de Grcio que excluiu a figura de Deus da ideia do direito natural, difundindo essa ideia a necessidade de que o direito positivo e as Constituies dos Estados se adequarem a esse direito. A principal diferena que enquanto no jusnaturalismo antigo e medieval o direito natural consistia numa norma objetiva, no moderno trata-se de uma doutrina exclusivamente de direito subjetivos. Com o surgimento das teorias contratualistas surgem novas ideias que do uma nova cara ao conceito de direito natural, revitalizando o jusnaturalismo, ressaltando o seu aspecto subjetivo. Esse jusnaturalismo moderno tem grande influncia nas doutrinas polticas de tendncia liberal, ressaltando a importncia de que a as autoridades polticas respeitem os direitos inatos do individuo. Ao definir o direito natural como subjetivo diminui-se um pouco a sua fora, pois o exerccio dos direitos fica, em muitos casos, sujeito ao exerccio voluntrio do individuo. Isto ocorre em virtude do surgimento de um Estado que define a lei objetiva. O Estado passa a ser considerado, portanto, uma obra voluntria dos indivduos que tem a obrigao de proteger os direitos naturais.

Jusnaturalismo Contemporneo

Aps a II Guerra Mundial, a ideia do jusnaturalismo, por se fundamentar em valores morais, parecia uma boa soluo para a situao que havia se formado, pois existia uma necessidade de controle do Estado, que culminou na criao da ONU.

Ainda assim, havia uma conscincia de que no existiam valores morais universais, de modo que a nova gerao jusnaturalista considerava o direito natural como histrico, e no como universal e imutvel, ou seja, foram abertas concesses quanto ao conceito de

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direito natural.Surgiram diversas criticas a esse renascimento do jusnaturalismo, mas a principal levanta a questo de que escapar do modelo positivista implica aumentar muito o poder do juiz, o que leva a dois problemas srios: A insegurana jurdica e a quebra da tripartio dos poderes, pois o judicirio acabaria tendo o poder de legislar.

POSITIVISMO JURIDICO

O Positivismo Jurdico apresenta cinco caractersticas centrais, que o diferenciam do paradigma do Jusnaturalismo e das recentes proposies da corrente do Ps-positivismo consistentes, primeiro, na separao entre Direito e Moral; segundo, na formao do Ordenamento Jurdico exclusivamente (ou preponderantemente) por Regras positivadas; terceiro, na construo de um sistema jurdico escalonado s pelo critrio de validade formal; quarto, na aplicao do Direito posto mediante subsuno; e, quinto, na discricionariedade judicial (judicial discretion ou interstitial legislation) para resoluo dos chamados casos difceis (hard cases).

O direito no entender Positivista O Direito composto exclusivamente (ou prevalecentemente) por Normas efetivamente postas ou admitidas pela autoridade competente (como, por exemplo, a legislao ou os precedentes reiterados pela jurisdio), cujo descumprimento implica uma consequncia institucionalizada, expressamente prevista. Como a produo jurdica efetuada mediante observncia de critrios meramente formais, o Direito pode ter qualquer contedo, a depender dos valores e interesses que guiaram a vontade do rgo estatal que o elaborou. Assim, por se tratar de um fenmeno ftico (e no axiolgico), o Direito pode ser objeto da Cincia Jurdica, na medida em que um jurista pode estud-lo de

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maneira similar quela que um fsico ou qumico observa a natureza e, consequentemente, formular enunciados tericos sobre o objeto de sua anlise.

No olhar de alguns doutrinadores Augusto Comte, foi o fundador dessa corrente filosfica. Falava que o positivismo desprezava os juzos de valor, para se apegar apenas aos fenmenos observveis. S existiria ento, uma ordem jurdica: a comandada pelo Estado e que soberana. Hans Kelsen trouxe uma das teorias mais faladas no mbito do Direito. A teoria Pura do Direito, veio para traduzir a expresso de Direito a um s elemento: a norma jurdica. Tambm utilizamos a obra O Problema do Positivismo Jurdico de Norberto Bobbio, em especial o captulo III (Jusnaturalismo e Positivismo), segundo Bobbio positivismo aquela doutrina segundo a qual no existe outro direito seno o positivo. Em outras palavras, podemos caracterizar o positivismo como a teoria exclusiva, ou seja, a reduo de todo o direito ao positivo, excluindo a categoria de direito natural;

CRTICA AO POSITIVISMO JURDICO

O positivismo jurdico uma doutrina que no satisfaz as exigncias sociais de justia. Se, de um lado, favorece o valor segurana, por outro, ao defender a filiao do Direito a determinaes do Estado, mostra-se alheio a sorte dos homens. O Direito no se compem exclusivamente de normas, como pretende essa corrente. As regras jurdicas tm sempre um significado, um sentido, um valor a realizar. As crticas mais freqentes e caricaturais dirigidas ao positivismo jurdico podem ser dividas da seguinte maneira: Aplicao mecnica da lei afirma-se que o positivismo, ao distinguir entre a criao e a aplicao da lei, prescreve que os juzes se limitem a subsumir fatos a normas, no podendo decidir conforme suas prprias consideraes morais. Para os

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positivistas, de maneira geral, o recurso do aplicador do direito moral para decidir pode ser obrigatrio, facultativo ou proibido conforme ele seja autorizado pelo ordenamento jurdico ou no. Legitimao incondicional do direito para o positivismo jurdico a validade seria a consagrao da justia e que o dever de obedincia s normas decorreria diretamente da sua validade, independente do seu contedo. Assim, o positivismo jurdico visto como uma teoria que no formula exigncias em relao ao contedo do direito. Os positivistas vinculam a validade do direito ao requisito de eficcia social, que est vinculado ao requisito de legitimidade do sistema jurdico. Assim, o positivismo no atribui validade a qualquer norma criada por qualquer autoridade. As crticas ao juspositivismo em sentido amplo no encontram a mesma fora. Isso porque determinadas caractersticas dessa corrente de pensamento so at mesmo desejveis e deram o seu contributo aos rumos histricos do direito.

REFERNCIA BIBLIOGRFICA:

http://caderno-de-direito.blogspot.com.br/2010/07/jusnaturalismo-e-juspositivismo.html

FASS, Guido. Jusnaturalismo. In: BOBBIO, Norberto; MATTEUCCI, Nicola; PASQUINO, Gianfranco. Dicionrio de Poltica. 11. ed. Braslia: Editora Universidade de Braslia, 1998, v. 1, p.655-656. Reale, Miguel - Lies Preliminares de Direito, 27. ed, Saraiva, 2003 DINIZ, Maria Helena. Compndio de Introduo Cincia do Direito. 17. ed., So Paulo: Saraiva, 2005. FERRAZ JNIOR, Trcio Sampaio. Introduo ao Estudo do Direito: tcnica, deciso, dominao. 3. ed., So Paulo: Atlas, 2002. REALE, Miguel. Filosofia do Direito. So Paulo: Saraiva, 1996.

CONTEDO (ESPAO A SER PREENCHIDO PELO PROFESSOR):

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COESO E COERNCIA (ESPAO A SER PREENCHIDO PELO PROFESSOR):

OUTROS ITENS (ESPAO A SER PREENCHIDO PELO PROFESSOR):