TEMA 5 EL ACOGIMIENTO, LA ADOPCIN Y OTRAS INSTITUCIONES DE PROTECCIN JURDICA DEL MENOR

La Administracin pone a disposicin de los ciudadanos diferentes medios para proteger a los menores que se encuentran en situacin de riesgo o de desamparo. Art. 17 de la L.O. 1/1996, de Proteccin Jurdica del Menor "En situaciones de riesgo de cualquier ndole que perjudiquen el desarrollo personal o social del menor, que no requieran la asuncin de la tutela por ministerio de la Ley, la actuacin de los poderes pblicos deber garantizar en todo caso los derechos que le asisten y se orientar a disminuir los factores de riesgo y dificultad social que incidan en la situacin personal y social en que se encuentra y a promover los factores de proteccin del menor y su familia. Una vez apreciada la situacin de riesgo, la entidad pblica competente en materia de proteccin de menores pondr en marcha las actuaciones pertinentes para reducirla y realizar el seguimiento de la evolucin del menor en la familia".

Art. 172.1 del Cdigo Civil "La entidad pblica a la que, en el respectivo territorio, est encomendada la proteccin de los menores, cuando constate que un menor se encuentra en situacin de desamparo tiene por ministerio de la Ley la tutela del mismo y deber adoptar las medidas de proteccin necesarias para su guarda (...). Se considera como situacin de desamparo la que se produce de hecho a causa del incumplimiento, o del imposible o inadecuado ejercicio de los deberes de proteccin establecidos por las leyes para la guarda de los menores, cuando stos queden privados de la necesaria asistencia moral o material". La situacin de desamparo de un menor, ms grave que la de riesgo, implica una salida automtica de su ncleo familiar. A1 Fases de atencin de los menores en situacin de riesgo o desamparo.1.- Actuacin de las entidades pblicas: 1.1. Respecto de los menores en situacin de riesgo social: Los Servicios Sociales Municipales se ocupan de los casos de menores en situacin riesgo social, es decir, cuando la situacin no es lo suficientemente grave para separar al menor del ncleo familiar. 1.2. Respecto de los menores en situacin de desamparo: La Comisin de tutela del menor (rgano de mbito autonmico) es el rgano encargado de determinar la retirada de la misma en caso de los menores que se encuentren en situacin de desamparo. El inters del menor es lo primordial a considerar por la Administracin que interviene. La intervencin en s debe influir lo menos posible en su mbito educativo. 2.- Fase judicial: La fase judicial puede ser: Posterior a la administrativa: Las decisiones de las Comisiones de tutela con las que los propios padres del menor u otras personas que acrediten su relacin con el mismo no estn de acuerdo, se pueden recurrir en los Juzgados de familia, manifestndolo por

escrito ente el Juzgado y adjuntando una fotocopia de la resolucin que recurren. Previa a la administrativa: A travs de un procedimiento por el que se solicite alguna medida para proteger a un menor que se sabe que se encuentra desamparado o en situacin de riesgo, antes de que lo conozcan las autoridades pblicas correspondientes. Ejemplo: abuelos que pretenden obtener la guarda y custodia de sus nietos porque sus padres no los atienden.

LA TUTELA EX LEGE Y LA GUARDA DE MENORES I-. LA TUTELA ADMINISTRATIVA El art. 222 del Cdigo Civil establece quines estn sujetos a tutela, entre los que se encuentran los menores que se hallan en situacin de desamparo. Se considera legalmente situacin de desamparo la que se produce de hecho a causa del incumplimiento, o del imposible o inadecuado ejercicio de los deberes de proteccin establecidos por las leyes para la asistencia moral y material de los menores.

Esta conducta de los respectivos titulares conlleva la privacin de la patria potestad sobre el menor. Dicha privacin de la patria potestad deber ser declarada por el Juez . Esto supondr que el menor pasarn a estar sometidos a tutela segn las normas ordinarias [1]. Pero si esta tutela ordinaria no llegara a constituirse ser de aplicacin lo previsto en el art. 239 del Cdigo Civil, segn el cual la tutela de los menores desamparados corresponde por Ley a la Entidad pblica a la que en el cada territorio est encomendada la proteccin de menores (tutela administrativa). Este tipo de tutela implica necesariamente la guarda del menor desamparado. Si el menor estuviera sometido a tutela y el tutor fuese quien incumple sus deberes de proteccin, dejando al menor en situacin de desamparo, proceder su remocin y el nombramiento de un nuevo tutor (de acuerdo con lo previsto en los arts. 248, 249 y 250 C.C.). En resumen, la situacin normal ser, esquemticamente, la siguiente: Menor sometido a patria potestad. En su defecto, menor sometido a tutela de un tercero (tutela ordinaria). En caso de que el menor est desamparado, tutela administrativa. La cuestin principal consiste, por lo tanto, en determinar qu menores se hallan en situacin de desamparo [2]. El Cdigo Civil no facilita un listado de situaciones que pueden suponer la situacin de desamparo de un menor, a diferencia de lo que hacen algunas leyes autonmicas, que indican, a ttulo de ejemplo, algunas de estas situaciones. Destacamos: El abandono voluntario del menor por parte de su familia. Ausencia de escolarizacin habitual del menor. La induccin a la mendicidad, delincuencia o prostitucin, o cualquier otra explotacin econmica del menor de anloga naturaleza. La drogadiccin o el alcoholismo habitual del menor con el consentimiento o la tolerancia de los padres o guardadores. Existencia de malos tratos (fsicos o psquicos) o de abusos sexuales por parte de las personas de la unidad familiar, o de terceros con consentimiento de estas. El trastorno mental grave de los padres o guardadores que impida el normal ejercicio de la patria potestad o la guarda. La convivencia en un entorno socio-familiar que deteriore gravemente la integridad moral del menor o perjudique el desarrollo de su personalidad. En todo caso, la situacin de desamparo ha de ser dictada por las Autoridades

competentes [3], previa la instruccin del correspondiente procedimiento administrativo de proteccin, pudindose adoptar las medidas inmediatas de atencin que el menor requiera. [1] Cuando existan personas que, por sus relaciones con el menor o por otras circunstancias, puedan asumir la tutela en beneficio de ste. [2] En este sentido, el artculo 172.1 del Cdigo Civil considera como situacin de desamparo la que se produce de hecho a causa del incumplimiento, o del imposible o inadecuado ejercicio de los deberes de proteccin establecidos por las leyes para la guarda de los menores, cuando estos queden privados de la necesaria asistencia moral o material. [3] Para saber quines son las Autoridades competentes en cada caso habr que atender a la normativa autonmica correspondiente, al tratarse de una materia en la que la mayora de las Comunidades Autnomas han asumido las competencias. Lo mismo cabe decir respecto de la instruccin del procedimiento administrativo correspondiente para la declaracin de la situacin de desamparo pues, si bien los principios rectores de la instruccin de dicho expediente han de ser los establecidos por una Ley estatal (Ley 30/92, de 26 de noviembre de Rgimen Jurdico de las Administraciones Pblicas y del Procedimiento Administrativo Comn), algunas cuestiones, como por ejemplo la determinacin del rgano competente para instruir el expediente, habrn de hallarse en la normativa autonmica aplicable en cada caso.

Podr formularse oposicin a estas resoluciones administrativas en la siguiente forma: - Juzgado competente para conocer del asunto (art. 779 LEC):La regla general es que ser competente para conocer de estos procesos el Juzgado de Primera Instancia del domicilio de la entidad protectora. En su defecto, o en los supuestos de los artculos 179 (supuestos de privacin de patria potestad al adoptante) y 180 del Cdigo Civil (supuestos en los que es posible extinguir una adopcin), la competencia corresponder al tribunal del domicilio del adoptante. - Oposicin a las resoluciones administrativas en materia de proteccin de menores (art. 780 LEC): No ser necesaria la reclamacin previa en va administrativa para formulan oposicin, ante los tribunales civiles, a las resoluciones administrativas en materia de proteccin de menores. Quien pretenda oponerse a una resolucin administrativa en materia de proteccin de menores presentar un escrito inicial en el que expresar resumidamente su pretensin y la resolucin a que se opone. El tribunal reclamar a la entidad administrativa un testimonio completo del expediente, que deber ser aportado en el plazo de veinte das. Recibido el testimonio del expediente administrativo, se le dar al demandante un plazo de veinte das para que presente la demanda, que se tramitar por los cauces previstos para la tramitacin del juicio verbal, con la particularidad de que se dar traslado del mismo al Ministerio Fiscal. CARACTERISTICAS PRINCIPALES DE LA TUTELA ADMINISTRATIVA Es automtica: Se constituye por imperio de la Ley, sin que para ello sea necesario instar un procedimiento judicial. Objeto especfico: menores que se encuentren en una situacin de desamparo declarada como tal por el rgano competente. Cargo de tutor predesignado: El cargo de tutor queda establecido por ministerio de la Ley y recae en la Entidad Pblica competente en cada territorio, que ser aquella a la que le est encomendada la proteccin de menores.

Medida de carcter temporal: la tutela legal debe ser transitoria y temporal, durando el tiempo necesario para conseguir alguno de los siguientes objetivos: la reinsercin familiar del menor, la constitucin de la tutela ordinaria en su caso o, la adopcin por otra familia (si ninguno de los objetivos citados anteriormente es viable) Suprime la patria potestad o tutela ordinaria: a diferencia de lo que ocurre con la guarda administrativa, la asuncin de la tutela atribuida a la Entidad Pblica lleva consigo la suspensin de la patria potestad o de la tutela ordinaria. No obstante, sern vlidos los actos de contenido patrimonial que realicen los padres o tutores en representacin del menor y que sean beneficiosos para l (art. 172 C.C.).

II-. LA GUARDA DE HECHO Y LA GUARDA ADMINISTRATIVA La guarda de los menores puede ser definida como una institucin de derecho civil en virtud de la cual una persona o una Institucin Pblica, recibe a un menor de forma temporal, por voluntad -expresa o tcita- de los titulares de la patria potestad, o porque as lo establezca la Ley. La asuncin de la guarda de un menor supone para quien la asume la obligacin de velar por el menor, tenerlo en su compaa, cuidarlo, alimentarlo, educarlo y procurarle una formacin integral. Visto qu es la guarda, hemos de aadir que existen diversas modalidades de esta figura jurdica, por lo que podemos distinguir las siguientes: 1.LA GUARDA DE HECHO La guarda de hecho aparece regulada en los artculos 303, 304 y 306 del Cdigo Civil; se trata de una figura de innegable importancia, pues en numerosas ocasiones hay menores que son protegidos por personas que no tienen ttulo jurdico que las habilite para ello. La norma no facilita un concepto de qu ha de entenderse por guardador de hecho, si bien podramos definirlo como aquella persona que, sin tener potestad legal sobre un menor o persona incapacitada o susceptible de serlo, ejerce respecto de dicha persona alguna de las funciones propias de las instituciones tutelares o se encarga de su custodia y proteccin o de la administracin de su patrimonio y gestin de intereses. La normativa vigente prev que, cuando la autoridad judicial tenga conocimiento de la existencia de un guardador de hecho podr requerirle para que informe de la situacin de la persona y los bienes del menor y de su actuacin en relacin con los mismos, pudiendo establecer asimismo las medidas de control y vigilancia que considere oportunas. Adems, se indica que los actos realizados por el guardador de hecho en inters del menor o presunto incapaz no podrn ser impugnados si redundan en su utilidad. En todo caso, la doctrina define la guarda de hecho en funcin de dos rasgos bsicos: - Que se haya asumido un deber de proteccin respecto de un menor de edad o incapaz. - Que dicha asuncin se haya hecho sin que exista un especfico deber de proteccin establecido por el ordenamiento jurdico. Ejemplos tpicos de guardadores de hecho podran los siguientes: - Caso del padrastro que, una vez fallecido su cnyuge (progenitor del menor) mantiene de hecho el "status" de padre, cumpliendo respecto a su hijastro como un buen padre de familia. - Caso de los abuelos que, habiendo fallecido uno de sus hijos y su cnyuge en accidente, se hacen cargo de sus nietos (es decir, de los hijos de los fallecidos),

asumiendo los deberes de alimentacin, proteccin y formacin integral de los mismos.

2.LA GUARDA ADMINISTRATIVA Es aquella modalidad de guarda que es asumida por la Entidad Pblica. Sus caractersticas principales son las siguientes: A) Su temporalidad: Slo durar el tiempo necesario hasta que los padres del menor superen la causa que origin la peticin a la Entidad Pblica correspondiente. B) No afecta a la titularidad de la patria potestad/tutela: en estos caso la Entidad Pblica slo se ocupa del contenido personal de la patria potestad (se ocupa de la guarda), pero no asume la representacin legal y de administracin de los bienes, que seguir perteneciendo a los padres o tutores. Los padres o tutores seguirn teniendo la obligacin de velar por el menor y el derecho de visitas y comunicacin con el mismo, salvo que una resolucin judicial lo impida por convenir al inters del menor. C) No se produce de forma automtica: requiere previa peticin de los padres o, en su caso, resolucin judicial. Adems, es preciso sealar que la Entidad Pblica es libre para estimar si procede o no la asuncin de la guarda solicitada. D) Es delegable: efectivamente, la Entidad Pblica que resulte titular de la guarda de un menor puede delegarla en alguna de las siguientes personas: -en el director del centro en que el menor es internado, o -en la persona o personas que lo reciban en acogimiento. E) Es supervisada: la guarda administrativa se llevar a efecto bajo la vigilancia del Ministerio Fiscal. A la situacin de guarda administrativa se puede llegar bsicamente de las siguientes maneras: 1) Por solicitud de los titulares de la patria potestad (generalmente las Comunidades Autnomas facilitan un modelo de Solicitud de Guarda que los padres deben rellenar y firmar) cuando stos justifiquen no poder atenderlo por enfermedad u otras circunstancias graves. En estos casos, podrn solicitar de la Entidad Pblica competente que sta asuma su guarda durante el tiempo necesario. (art.172.2 del C.C.) La entrega de la guarda se har constar por escrito dejando constancia de que los padres o tutores han sido informados de las responsabilidades que siguen manteniendo respecto del hijo, as como de la forma en que dicha guarda va a ejercerse por la Administracin. Cualquier variacin posterior de la forma de ejercicio ser fundamentada y comunicada a aqullos y al Ministerio Fiscal. Por ministerio de la Ley, en los supuestos en que se declare la situacin de desamparo de un menor: en estos casos, la tutela administrativa conlleva, adems, el ejercicio de la guarda administrativa del menor (art 172.1 del C.C.). 2) Por decisin judicial en los casos en los que legalmente proceda (art. 172.2 y 103.1 del C.C.). Ej. El art. 103. 1 del Cdigo Civil determina que, una vez presentada la demanda de nulidad, separacin o divorcio, el Juez, a falta de acuerdo entre los cnyuges, deber determinar, en inters de los hijos, con cul de los cnyuges han de quedar los sujetos a la patria potestad de ambos y tomar las disposiciones apropiadas de acuerdo con lo establecido dicho Cdigo y, en particular, la forma en que el cnyuge apartado de los hijos podr cumplir el deber de velar por stos y el tiempo, modo y lugar en que podr comunicar con ellos y tenerlos en su compaa. Excepcionalmente, los hijos podrn ser encomendados a los abuelos, parientes u otras personas que as lo consintieren y, de no haberlos, a una institucin idnea, confirindoseles las funciones tutelares que ejercern bajo la autoridad del juez.

El ejercicio de la guarda administrativa (asumida a solicitud de los padres o tutores

o como funcin de la tutela por ministerio de la Ley) se realizar mediante alguna de las siguientes figuras: - El acogimiento familiar en cuyo caso se ejercer por la persona o personas que determine la Entidad Pblica. - El acogimiento residencial, que ejerce el Director del Centro designado por los servicios de la Comunidad Autnoma. Caracterstica propia del acogimiento (ya sea familiar o residencial) es que los padres (o el tutor) tendrn derecho a visitar y relacionarse con el acogido, si bien este derecho puede ser regulado o suspendido por el Juez, en atencin a las circunstancias propias de cada caso y en inters del menor (art. 161 C.C.). 2.1.)EL ACOGIMIENTO FAMILIAR El acogimiento familiar es una forma de proteccin al menor prevista en el Cdigo Civil (art. 173 C.C.), que produce la plena participacin del mismo en la vida de familia de acogida e impone a quien lo recibe las obligaciones de velar por l, tenerlo en su compaa, alimentarlo, educarlo y procurarle una formacin integral. La diferencia principal que se produce respecto de la adopcin es que con la adopcin se produce una integracin plena en la familia tambin desde el punto de vista jurdico (la adopcin es una de las formas de adquirir la filiacin), cosa que no ocurre con el acogimiento familiar, pues en este caso no se produce una ruptura jurdica con la familia de origen. Ejemplos de casos que pueden dar lugar a diversas modalidades de acogimiento familiar: A) Caso de unos padres que no se ocupan en absoluto de su hijo y se decide que el acogimiento familiar quede constituido con miembros de lo que el Cdigo Civil denomina "familia extensa" del nio (es decir, sus abuelos, sus tos u otros parientes del menor). B) Menor sin familiares conocidos: en este caso, el acogimiento se realizar en familia ajena. Este acogimiento se ejerce por la persona o personas que sustituyan al ncleo familiar del menor (denominados como "familia de acogida"). En los ltimos aos, los datos estadsticos oficiales advierten un progresivo incremento en la aceptacin de esta figura, lo que, desde las Administraciones Pblicas se valora como un dato muy favorable para el desarrollo adecuado de los menores.

Formalizacion del acogimiento familiar: El Cdigo Civil indica que el acogimiento se formalizar por escrito, con el consentimiento de la Entidad Pblica (tenga o no la tutela o la guarda del menor), as como con el consentimiento de las personas que acojan al menor y del mismo menor, si tuviera doce aos cumplidos. Cuando fueran conocidos los padres que no estuvieran privados de la patria potestad [1], o el tutor, ser necesario tambin que presten o hayan prestado su consentimiento (si no lo prestan, el acogimiento se podr acordar por resolucin judicial), salvo que se trate de un acogimiento familiar provisional, en cuyo caso no ser necesario la autorizacin judicial. La tramitacin del acogimiento familiar ser idntica, tanto en el caso de que la familia de acogida sea verdaderamente familia del menor, como en el caso de que no les una ningn tipo de vnculo de consanguinidad con ellos; los trmites bsicos a realizar sern los siguientes:

En el caso de que los padres consientan el acogimiento familiar, se constituye un contrato de acogimiento administrativo, con la participacin de la Entidad Pblica. El documento de formalizacin del acogimiento familiar, a que se refiere el prrafo anterior, incluir los siguientes extremos: - Los consentimientos necesarios. - Modalidad del acogimiento y duracin prevista para el mismo. - Los derechos y deberes de cada una de las partes, y en particular: - La periodicidad de las visitas por parte de la familia del menor acogido. - El sistema de cobertura por parte de la Entidad Pblica o de otros responsables civiles de los daos que sufra el menor o de los que pueda causar a terceros. - La asuncin de los gastos de manutencin, educacin y atencin sanitaria. - El contenido del seguimiento que, en funcin de la finalidad del acogimiento, vaya a realizar la Entidad Pblica, y el compromiso de colaboracin de la familia acogedora al mismo. - La compensacin econmica que, en su caso, vayan a recibir los acogedores. - Se sealar si los acogedores actan con carcter profesionalizado o si el acogimiento se realiza en un hogar funcional. - Informe de los servicios de atencin a menores.

Dicho documento se remitir al Ministerio Fiscal para su supervisin.

En el caso de que los padres no consientan el acogimiento familiar, su formalizacin ha de ser acordada por medio de resolucin judicial. Si los padres o el tutor no consienten o se oponen al mismo, el acogimiento slo podr ser acordado por el Juez, en inters del menor, conforme a los trmites de la Ley de Enjuiciamiento Civil de 1881 (arts. 1825-1828 LEC, an vigentes). La propuesta de la Entidad Pblica contendr los mismos extremos indicados en el apartado precedente. No obstante, la Entidad Pblica podr acordar en inters del menor, un acogimiento familiar provisional, que subsistir hasta que se produzca resolucin judicial. La Entidad Pblica, una vez realizadas las diligencias oportunas, y concluido el expediente, deber presentar la propuesta al Juez de manera inmediata y, en todo caso, en el plazo mximo de quince das. Contra el auto que acuerde la constitucin del acogimiento o su cesacin cabe recurso de apelacin. [1] No hay que olvidar que el acogimiento familiar no supone que la patria potestad haya sido extinguida, pues esto depender de cul sea el motivo por el que se haya considerado que es necesario el acogimiento familiar. As, si el acogimiento viene motivado por una guarda administrativa, como hemos visto anteriormente, los padres no habrn perdido la patria potestad sobre el menor, a diferencia de lo que ocurrir en el caso de que el acogimiento venga motivado por una situacin de desamparo (tutela administrativa), que s supone la extincin de la patria potestad y la tutela del menor por ministerio de la Ley. Qu clases de acogimiento familiar existen? Segn el Cdigo Civil (art. 173 C.C.), existen las siguientes clases de acogimiento familiar: a) Acogimiento familiar simple. Esta modalidad de acogimiento tendr carcter transitorio, bien porque de la situacin del menor se prevea la reinsercin de ste en su propia familia, bien porque se establece a la espera de adoptar otra medida de proteccin de carcter ms estable. El tiempo previsto y el modo de relacin del nio con sus padres u otros familiares han

de ser especificados en el Contrato de Acogimiento o en la correspondiente resolucin judicial que haya determinado la necesidad de que el menor quede sometido a acogimiento familiar (art. 103.1. C.C.). En este tipo de acogimientos distinguimos, en funcin de la familia de acogida: acogimiento en familia extensa y acogimiento en familia ajena, dependiendo si existe vnculo familiar entre el menor y los acogedores. Para el acogimiento en familia extensa debe existir una relacin previa de parentesco, bien sea por consanguinidad o por afinidad (es el parentesco que, mediante el matrimonio, se establece entre cada cnyuge y los familiares del otro cnyuge), entre el acogedor y el menor. En el caso de acogimiento en familia ajena, el menor es asignado a una persona o familia que sin tener vnculo familiar alguno, ha presentado solicitud de acogimiento y previamente ha obtenido la declaracin de idoneidad (es decir, la Entidad pblica competente en cada territorio para la proteccin de menores ha considerado, tras examinar las circunstancias propias de la familia, que son aptos para poder acoger a un menor). El acogimiento en familia extensa tiene carcter preferente sobre el de familia ajena por cuanto evita la separacin del menor de su entorno familiar. En todo caso, conviene indicar que estos acogimientos son supervisados, y las familias acogedoras pueden recibir apoyo de la Entidad Pblica competente, tanto si se trata de parientes del nio (abuelos, tos), como en el caso de que no lo sean. Ejemplos de acogimiento simple: Corta estancia de un nio/a en una familia ajena por una situacin de emergencia en su familia biolgica (por ejemplo, porque es hurfano de padre, no tiene ms familiares conocidos, y su madre ha sufrido un accidente por el cual ha tenido que ser internada en un hospital durante unos meses). Acogimiento en familia ajena mientras los progenitores se esfuerzan en mejorar sus circunstancias personales, sanitarias, sociales y proyectan recuperar la guarda de su hijo (ej.: padres internados para conseguir desintoxicarse de una adiccin). b) Acogimiento familiar permanente. Este tipo de acogimientos, que se caracterizan por su carcter permanente, se constituye en aquellos casos en los que la edad u otras circunstancias del menor y de su familia biolgica lo aconsejen y as lo informen los servicios de atencin al menor. Con esta opcin se pretende facilitar al menor una mayor estabilidad, amplindose adems la autonoma de la familia acogedora respecto a las funciones derivadas del cuidado del menor. En este sentido, el Cdigo Civil prev expresamente que en estos casos "la entidad pblica podr solicitar del Juez que atribuya a los acogedores aquellas facultades de la tutela que faciliten el desempeo de sus responsabilidades, atendiendo en todo caso al inters superior del menor". Como hemos indicado en el caso de los acogimientos familiares simples, estos acogimientos tambin son supervisados, y las familias acogedoras pueden recibir apoyo de la Entidad Pblica competente, tanto si se trata de parientes del nio (abuelos, tos), como en el caso de que no lo sean. Ejemplos de acogimiento permanente: - Nio hurfano de madre que pasa a ser acogido de forma permanente por sus tos. - Nio hurfano de cierta edad (ej.:de diecisis aos) que desea ser acogido por familia ajena de forma estable, pero siente apego por su familiar de origen, no quiere renunciar a su filiacin ni a sus apellidos y, por este motivo, no desea ser adoptado. c)Acogimiento preadoptivo El Cdigo Civil prev la posibilidad de concertar un acogimiento familiar preadoptivo, que se formalizar por la Entidad Pblica cuando sta eleve la propuesta de adopcin del menor ante la autoridad judicial (previo informe de los servicios de atencin al

menor). En este supuesto, los acogedores deben reunir los requisitos necesarios para adoptar, deben haber sido previamente seleccionados y tienen que prestar ante la Entidad Pblica su consentimiento a la adopcin. Adems, el menor debe encontrarse en situacin jurdica adecuada para su adopcin. Este tipo de acogimientos constituye normalmente el estado anterior a la adopcin y su finalidad es establecer un perodo previo de convivencia del menor con su previsible familia adoptiva, con el fin de comprobar que las relaciones que se establezcan entre ellos pronostiquen un buen desarrollo de los lazos familiares. Su duracin ser lo ms breve posible, sin que en ningn caso pueda exceder de un ao.

2.2)EL ACOGIMIENTO RESIDENCIAL: Esta modalidad de guarda se ejercer por el Director del centro donde sea acogido el menor. El Acogimiento residencial es una medida de proteccin (derivada de la asuncin de la tutela por la Entidad Pblica correspondiente o de la guarda sobre el menor) que consiste en atender al menor en un Centro propio, de titularidad de la Entidad Pblica correspondiente (estatal, autonmica) o en una institucin pblica o privada colaboradora. Estos centros debern asumir la responsabilidad sobre el desarrollo integral del menor, garantizndole la adecuada satisfaccin de sus necesidades biolgicas, afectivas y sociales, en un ambiente de seguridad y proteccin; entre otras, debern asumir las siguientes necesidades bsicas: - atencin sanitaria - necesidades materiales - escolarizacin - refuerzo y correccin del aprendizaje escolar - acceso a las experiencias normales propios de los nios de su edad Los ingresos de los menores en Centros propios o colaboradores se adoptarn por la Entidad Pblica competente o por la autoridad judicial, en su caso, durante el menor tiempo posible y cuando el resto de medidas de proteccin se consideren inviables, insuficientes e inadecuadas. Dentro del acogimiento residencial suelen existir diversas opciones, pues cabe la posibilidad de que dicho acogimiento haya de prestarse en un centro ms especializado segn las necesidades y perfiles diferentes de nios y adolescentes. Destacamos las siguientes posibilidades (que variarn en funcin de la Comunidad Autnoma de que se trate): -Unidades de corta estancia; -Centros de acogida; -Pisos tutelados; -Residencias para adolescentes y pisos de autonoma destinados a preparar y dotar a los menores tutelados para la mayora de edad e independencia; -Centros de educacin especial. LA ADOPCION Es una de las formas de adquirir la filiacin, es decir, de pasar a formar parte de una determinada familia. Por lo tanto, la adopcin se diferencia de las medias anteriormente comentadas (guarda y tutela), pues en dichos casos el menor no pierde los vnculos jurdicos con su familia biolgica. En cambio, una vez producida la adopcin, se adquiere una nueva filiacin, perdiendo la anterior: se adquiere una

nueva relacin familiar equiparada absolutamente a la biolgica, por lo que supone la ruptura de vnculos, personales, familiares y jurdicos, entre el hijo adoptivo y sus padres naturales o biolgicos, y el nacimiento de unos derechos y obligaciones entre los padres y los hijos adoptivos idnticos a los surgidos por la filiacin biolgica. La adopcin tiene carcter permanente y el adoptado se convierte a todos los efectos en hijo del adoptante. Las caractersticas comunes a todo proceso de adopcin son bsicamente las que se destacan a continuacin (arts. 175-180 C.C.): Se protege el inters del menor sobre cualquier otro. La adopcin requiere la intervencin estatal. El Juez es la nica persona capacitada para aprobar una adopcin nacional (es decir, respecto a persona que tuviera nacionalidad espaola). La adopcin extingue el vnculo del adoptado con su familia natural. Por excepcin, seguirn existiendo vnculos jurdicos con la familia paterna o materna del adoptado en cualquiera de los siguientes supuestos: Cuando el adoptado sea hijo del cnyuge del adoptante, y ello, aunque aqul cnyuge hubiera fallecido antes de producida la adopcin. Ejemplo nmero 1: Mara es madre soltera de Luis. Mara contrae matrimonio con ngel en 1980, falleciendo en 1983 e iniciando ngel con posterioridad a esta fecha de fallecimiento, la adopcin de Luis. Ejemplo nmero 2: Mara tuvo con Pedro a su hijo Luis. Fallecido Pedro, Mara contrae matrimonio con ngel en 1980 y en 1981 ngel inicia procedimiento de adopcin de Luis. Cuando slo uno de los progenitores haya sido legalmente determinado y el adoptante sea persona de distinto sexo al de dicho progenitor, siempre que tal efecto hubiere sido solicitado por el adoptante, el adoptado mayor de doce aos y el padre o madre cuyo vnculo haya de persistir. Ejemplo: Luis es hijo de Mara, sin que conste quin es su padre. ngel podr adoptar a Luis, sin que por ello ste rompa sus vnculos con Mara siempre y cuando Mara, ngel y Luis (si este tuviera ms de doce aos) as lo hubieran solicitado. En este ejemplo, a diferencia de los anteriores, no es necesario que Mara y ngel contraigan matrimonio. La legislacin autonmica otorga a la pareja de hecho el derecho a adoptar a un nio. Cuando no existe esta normativa especial, solo puede darse este caso si el menor es hijo previa y legalmente determinado de uno de ambos QUIENES PUEDEN SER ADOPTADOS Pueden ser adoptados los menores no emancipados [1] (art. 175.2 C.C.). Por excepcin, pueden ser adoptados los emancipados o mayores de edad si inmediatamente antes de la emancipacin o de alcanzar la mayora de edad ha existido una situacin de acogimiento o convivencia sin interrupcin, iniciada antes de que la persona a adoptar cumpliera los 14 aos de edad. Para que pueda llevarse a cabo la adopcin, el menor debe encontrarse en alguna de las siguientes situaciones: Sus padres han sido privados de la patria potestad por un Juez. Sus padres han prestado su conformidad a la adopcin. En el caso de los recin nacidos es necesario que transcurra un mnimo de 30 das desde el nacimiento y es requisito imprescindible la conformidad de los padres. Si su filiacin es desconocida (en los casos en que el menor ha sido abandonado y se desconoce quines son sus padres). Si el abandono se ha producido en el momento del parto, la ley exige que, antes de proceder a su adopcin, haya transcurrido un periodo de 30 das sin que la madre reclame al menor. Por su parte, no podrn ser adoptados (art. 175.3 C.C.): Los descendientes (por ejemplo, un abuelo no podr adoptar a sus nietos). Los parientes en segundo grado de la lnea colateral por consanguinidad o afinidad (por ejemplo, no se puede adoptar a un hermano o a un cuado).

Un pupilo por su tutor hasta que haya sido aprobada definitivamente la cuenta general justificada de la tutela. Fuera de la adopcin sucesiva o simultnea por ambos cnyuges o la simultnea por pareja de hecho heterosexual (permitida por la DA 3 Ley 21/1987) , nadie puede ser adoptado por ms de una persona, segn el art. 175.4 CC [2]. (DA 3 Ley 21/1987: Las referencias de esta Ley a la capacidad de los cnyuges para adoptar simultneamente a un menor sern tambin aplicables al hombre y la mujer integrantes de una pareja unida de forma permanente por relacin de efectividad anloga a la conyugal. Dicha disposicin afectaba al art. 175. 4 del Cdigo Civil, que estableca que Fuera de la adopcin por ambos cnyuges, nadie puede ser adoptado por ms de una persona. De esta forma, adecundose a la propia realidad social, el legislador permita la adopcin de menores por parte de parejas estables. Parejas, eso s, constituidas por un hombre y una mujer, es decir, por heterosexuales. Por tanto, con anterioridad a la reforma operada por la Ley 13/2005, el Cdigo Civil no permita la adopcin de menores por parejas homosexuales. Sin embargo, los parlamentos autonmicos de Navarra y del Pas Vasco aprobaron en el ao 2000 y en el 2003, respectivamente, una ley sobre parejas de hecho en la que se admite la adopcin por parejas homosexuales. Con posterioridad, otras Comunidades Autnomas, como la aragonesa, la catalana o la cantabra, han aprobado (o modificado) leyes sobre parejas de hecho en las que tambin se admite la adopcin por parte de parejas del mismo sexo).

Excepcionalmente, en caso de muerte o privacin de patria potestad del adoptante, es posible una nueva adopcin.

QUIENES PUEDEN ADOPTAR Las personas que soliciten la adopcin de un menor deben cumplir las siguientes condiciones: Estar en pleno ejercicio de los derechos civiles, esto es, no haber sido incapacitado judicialmente (ms informacin). Ser mayor de 25 aos y tener como mnimo 14 aos ms que la persona adoptada. En el caso en que la adopcin la soliciten matrimonios o parejas de hecho de forma conjunta, bastar con que uno de ellos cumpla el requisito de la edad. Haber presentado la correspondiente solicitud en el Registro de Adopciones. Poseer unas condiciones psico-pedaggicas y socio-econmicas mnimas como puede ser que el medio familiar rena las condiciones adecuadas para la atencin del menor respecto a su salud fsica y psquica (situacin socio-econmica, habitabilidad de la vivienda, disponibilidad de tiempo mnimo para su educacin). En el caso de personas que convivan habitualmente de hecho, para la adopcin conjunta, es necesario que exista una relacin estable (se valora convivencia mnima de 2 aos). Que existan motivaciones y actitudes adecuadas para la adopcin. Que exista voluntad compartida por parte de ambos en el caso de ser cnyuges o parejas de hecho. Que exista aptitud bsica para la educacin de un nio. Ser negativo que los solicitantes condicionen la adopcin a las caractersticas fsicas, al sexo o a la procedencia socio-familiar de los menores, as como la ocultacin o falseamiento de datos relevantes para la valoracin por parte de los solicitantes. Aunque cumplan los requisitos anteriores, no podrn ser adoptantes: El padre o la madre que hayan sido privados legalmente de la patria potestad sobre el

menor, ni tampoco las personas que han sido destituidas de un cargo tutelar. El tutor en lo que respecta a su tutelado, hasta que no haya sido aprobada la rendicin de cuentas que debe presentarse al final del ejercicio del cargo tutelar. Los trmites para realizar una adopcin son los siguientes: Solicitud Los interesados debern presentar una solicitud ante el correspondiente Servicio de Proteccin de Menores de su Comunidad Autnoma para informarse de los requisitos necesarios. Algunas Comunidades Autnomas con competencias en Proteccin de Menores disponen de normativa propia referente a esta cuestin. A esta solicitud de adopcin deber acompaarse la siguiente documentacin: Certificados de nacimiento. Certificado de antecedentes penales. Declaraciones de la renta y patrimonio. Una vez presentada la solicitud de adopcin en el registro de adopciones de la Comunidad Autnoma de residencia, se abre un periodo de espera para su valoracin. El proceso de valoracin se lleva a cabo mediante una serie de entrevistas, visitas domiciliarias y la presentacin de cierta documentacin. Las autoridades estudiarn el caso hasta que decidan conceder o rechazar la idoneidad de los solicitantes. Propuesta previa de adopcin La Entidad Pblica correspondiente iniciar el expediente de propuesta previa de adopcin (art. 176.2 C.C.). En esta propuesta se har constar, segn las circunstancias, el adoptante que se considere ms adecuado para ejercer la patria potestad sobre el menor adems de sus circunstancias personales, econmicas y sociales, con mencin expresa de las relaciones que el adoptante pueda tener con el menor. Esta propuesta previa se remitir a la autoridad judicial. La propuesta previa por la Entidad Pblica no ser necesaria, pudiendo el adoptante o adoptantes solicitar la adopcin directamente ante el rgano judicial, cuando se trate de: La adopcin de un nio hurfano y pariente de tercer grado de consanguinidad o afinidad (ms informacin), por ejemplo, un sobrino. La adopcin del hijo del cnyuge. Cuando el menor lleve acogido legalmente por el adoptante ms de un ao o haya permanecido durante este mismo tiempo bajo su tutela. El adoptado sea mayor de edad o menor emancipado, y lleve conviviendo con el adoptante ininterrumpidamente desde antes de cumplir los catorce aos. Consentimiento y asentimiento de la adopcin Habrn de consentir (esto es, otorgar su consentimiento) la adopcin, en presencia del Juez las siguientes personas (art. 177.1 C.C.): - El adoptante o adoptantes en caso de que la adopcin se hiciera por ambos cnyuges o miembros de la pareja, - El adoptando mayor de doce aos. Sin estos consentimientos, el Juez no dar lugar a la adopcin. Debern asentir (asentir significa admitir como cierto o conveniente lo que otra persona ha afirmado o propuesto antes) a la adopcin (art. 177.2 C.C.): El cnyuge del adoptante (cuando la adopcin se hiciera por uno slo de los miembros del matrimonio). No ser necesario este asentimiento si estn separados legalmente por sentencia firme de separacin o estuvieran separados de hecho por mutuo acuerdo que conste fehacientemente. Los padres del adoptado no emancipado, si stos no se encuentran privados de su patria potestad por sentencia firme o estn incursos en causa legal para tal privacin. El asentimiento de la madre no podr prestarse hasta que hayan transcurrido treinta das desde el parto. No ser necesario el asentimiento cuando los que deban prestarlo se encuentren imposibilitados para ello, imposibilidad que se apreciar motivadamente en la

resolucin judicial que constituya la adopcin. El asentimiento de la madre no podr prestarse hasta que hayan transcurrido 30 das desde el parto. Los padres que pretendan que se reconozca la necesidad de su asentimiento para la adopcin podrn comparecer ante el tribunal que est conociendo del correspondiente expediente de adopcin[1] y manifestarlo as (Artculo 781LEC). El tribunal, con suspensin del expediente, sealar el plazo que prudencialmente estime necesario para la presentacin de la demanda por parte de los padres, que no podr ser inferior a veinte das ni exceder de cuarenta. Una vez presentada la demanda, sta se tramitar por los cauces previstos para la tramitacin del juicio verbal, con la particularidad de que se dar traslado de la misma al Ministerio Fiscal. Si los padres no presentaran la demanda en el plazo fijado por el tribunal se dictar auto dando por finalizado el trmite. Dictada esta resolucin, no se admitir ninguna reclamacin posterior de los mismos sujetos sobre necesidad de asentimiento para la adopcin de que se trate. - Debern ser simplemente odos por el Juez (art. 177.3 C.C.): 1) Los padres del adoptando que no hayan sido privados de la patria potestad, cuando su asentimiento no sea necesario para la adopcin (no es necesario este asentimiento si el adoptando fuera mayor de edad o emancipado). 2) El tutor y, en su caso, el guardador o guardadores. 3) El adoptando menor de doce aos, si tuviere suficiente juicio. 4) La Entidad Pblica, a fin de apreciar la idoneidad del adoptante, cuando el adoptando lleve ms de un ao acogido legalmente por aqul. - Resolucin Tras la tramitacin del procedimiento judicial, el Juez, previa valoracin de la documentacin e informe del Fiscal, dictar una resolucin en la que, si lo considera oportuno para el inters del menor, se pronunciar dando lugar a la adopcin.Dicha resolucin se deber inscribir en el Registro Civil donde estuviera inscrito el nacimiento.