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Poder Constituinte

obs.: as minhas observaes esto na cor verde musgo.

1. Conceito e Finalidade
O Poder Constituinte a manifestao soberana da suprema vontade poltica de um povo, social e juridicamente organizado. Poder Constituinte pode ser considerado o Poder que cria uma nova Constituio. A doutrina estudiosos e !ormadores de opinio sobre o direito" aponta a contemporaneidade da id#ia de Poder Constituinte com a do surgimento de Constituies escritas, visando $ limitao do poder estatal e a preservao dos direitos e garantias individuais . O Poder Constituinte poder %ue cria uma Constituio" surgiu na mesma #poca em %ue os cidados pensavam em limitar o poder das autoridades e em valorizar os direitos individuais das pessoas , por meio de uma Constituio escrita um documento escrito # mais garantido".

2. itularidade do Poder Constituinte


&odernamente, # predominante %ue a titularidade do poder constituinte pertence ao povo, pois o 'stado decorre da soberania popular. Assim, a vontade constituinte # a vontade do povo, e(pressa por meio de seus representantes. ) importante esclarecer %ue as Assembl#ias Constituintes no titularizam o poder constituinte. *o apenas +rgos aos %uais se atribui, por delegao popular, o e(erc,cio dessa magna prerrogativa. ! titular dono do Poder Constituinte" o povo. -ogo, a vontade de criar uma Constituio deve partir do povo, %ue escolhe algumas pessoas como representantes representantes do povo" para criar um nova Constituio. Para dar origem a esta Constituio os representantes se re.nem em "ssemblia Constituinte, e elaboram o documento escrito a Constituio" %ue o povo deseja. Perceba %ue seria imposs,vel uma Assembl#ia com a participao do povo todo. /magina a desordem %ue seria0 Por isso so escolhidos representantes. 'n!im, observe %ue mesmo sendo da Assembl#ia a responsabilidade de criar uma Constituio, o titular do Poder Constituinte continua sendo o povo , e no os seus representantes. #esmo ap$s a criao da Constituio o povo continua sendo o titular do Poder Constituinte .

1ecess2rio transcrevermos a observao de &anoel 3onalves 4erreira 4ilho, de %ue 5o povo pode ser reconhecido como o titular do Poder Constituinte mas no %amais quem o e&erce . ) ele um titular passivo, ao %ual se imputa uma vontade constituinte sempre mani!estada por uma elite6. Assim, distingue7se a titularidade e o exerccio do Poder Constituinte, sendo o titular o povo e o e(ercente a%uele %ue, em nome do povo, cria o 'stado, editando a nova Constituio. Apesar de o povo ser o titular do Poder Constituinte, so os representantes do povo %ue e&ercem o Poder Constituinte. Assim, podemos di!erenciar dois momentos: o momento inicial, da titularidade8 e o momento seguinte, do e(erc,cio dessa titularidade. 9" %uem # titular do poder Constituinte0 O Povo :" %uem e&erce o poder Constituinte0 Os 'epresentantes do Povo

(. )spcies de Poder Constituinte


O Poder Constituinte classi!ica7se em Poder Constituinte origin2rio ou de 9; grau e Poder Constituinte derivado, constitu,do ou de :; grau.

*. Poder Constituinte !rigin+rio ou de 1, grau"


*.1 Conceito O Poder Constituinte origin2rio estabelece a Constituio de um novo )stado, organizando7o e criando os poderes destinados a reger os interesses de uma comunidade. O Poder Constituinte # o suporte l+gico de uma constituio superior ao restante do ordenamento jur,dico e %ue, em regra, no poder+ ser modificada pelos poderes constitudos. ), pois, o Poder Constituinte, distinto e anterior aos poderes constitu,dos, com eles no se con!undindo. O Poder Constituinte origin+rio tamb#m chamado de Poder Constituinte de 1, grau", como j2 dito, # o poder %ue cria uma nova Constituio. 'ste poder, origin2rio, # considerado inicial porque d+ origem a um novo )stado um novo pa,s" pela criao de uma Constituio novo documento escrito". O Poder Constituinte origin2rio, e(ercido pelos representantes do povo, # capaz de criar o %ue # da vontade do povo: a nova Constituio. 'sta nova Constituio d2 in,cio a um novo 'stado, a um novo pa,s com novas regras", a um novo ordenamento jur,dico conjunto de normas".

*.2 Formas de e&presso do poder constituinte origin+rio *o duas as !ormas b2sicas de e(presso do poder constituinte origin2rio: Assembl#ia 1acional Constituinte conveno" e &ovimento <evolucion2rio outorga". A outorga # o estabelecimento da Constituio por declarao unilateral do agente revolucion2rio, %ue autolimita seu poder. '(emplos: constituies de 9=:>, 9?@A e Ato /nstitucional n; 9, de ?7>79?B>." A assembl#ia nacional constituinte, tamb#m denominada conveno, nasce da deliberao da representao popular, devidamente convocada pelo agente revolucion2rio, para estabelecer o te(to organizat+rio e limitativo de Poder. '(emplo: Constituies de 9=?9, 9?@>, 9?>B, 9?BA e 9?==." ! poder constituinte origin+rio se e(pressa, isto #, se e&terioriza de duas formas: 7 por outorga: Cuando um ditador assume o poder de um pa,s e impe, contra a vontade do povo, a sua nova Constituio, de obediDncia obrigat+ria, claro. 7 por conveno: O povo, insatis!eito com a antiga Constituio, resolve criar uma nova Constituio, por meio de seus representantes em Assembl#ia Constituinte". A%ui no h2 imposio de um ditador, mas a vontade do povo em criar uma nova Constituio. O Poder Constituinte origin2rio vem do povo por conveno" ou de um ditador por outorga", sempre no intuito de criar uma nova Constituio novas regras". Portanto, o Poder Constituinte origin2rio d+ origem a um novo )stado, a um novo pas. *.( Caractersticas do poder constituinte origin+rio O Poder Constituinte caracteriza7se por ser inicial, ilimitado, autEnomo e incondicionado. O Poder Constituinte # inicial, pois sua obra F a Constituio F # a base da ordem jur,dica. O Poder Constituinte # ilimitado e autEnomo, pois no est2 de modo algum limitado pelo direito anterior, no tendo %ue respeitar os limites postos pelo direito positivo antecessor. O Poder Constituinte tamb#m # incondicionado, pois no est2 sujeito a %ual%uer !orma pre!i(ada para mani!estar sua vontade8 no tem ela %ue seguir

%ual%uer procedimento constitucionalizao.

determinado

para

realizar

sua

obra

de

! Poder Constituinte tem ( caractersticas: 7 inicial, isto #, # o in,cio de um novo )stado, com novas leis. 7 ilimitado, isto #, no tem %ue obedecer nenhuma outra regra anterior. Assim, o Poder Constituinte origin2rio no deve obedi-ncia . Constituio anterior, pois # o poder do povo de criar uma nova Constituio. O Poder Constituinte origin2rio no # limitado por nenhuma regra, pois o povo est2 criando as regras. 7 incondicionado, isto #, no tem um procedimento certo. A nova Constituio pode ser criada da !orma %ue o povo achar conveniente, seja por outorga ou por conveno. Por e(emplo, a Conveno Assembl#ia Constituinte" no tem regras estabelecidas. ! povo, por meio de seus representantes, que cria as regras de procedimento da Conveno, desde o in,cio dos trabalhos %ue daro origem ao novo documento Constituio" at# o !im.

/. Poder Constituinte 0erivado Poder Constitudo ou de 2, grau"


/.1 Conceito e caractersticas O Poder Constituinte derivado est2 inserido na pr+pria Constituio, pois decorre de uma regra jur,dica de autenticidade constitucional, portanto, con1ece limita2es constitucionais e&pressas e implcitas e passvel de controle de constitucionalidade. Apresenta as caracter,sticas de derivado3 subordinado e condicionado . ) derivado por %ue retira sua !ora do Poder Constituinte origin2rio8 subordinado por%ue se encontra limitado pelas normas e(pressas e impl,citas do te(to constitucional, $s %uais no poder2 contrariar, sob pena de inconstitucionalidade8 e, por !im, condicionado por%ue seu e(erc,cio deve seguir as regras previamente estabelecidas no te(to da Constituio 4ederal. Como j2 sabemos, o Poder Constituinte origin+rio # o poder de criar uma nova Constituio. G2 o Poder Constituinte derivado pode ser considerado como o poder que deriva da Constituio e atribudo por ela a algum . Hessa !orma, o Poder Constituinte derivado est2 dentro no te(to" da pr+pria Constituio, e no fora da Constituio como no Poder Constituinte origin+rio. Ap+s a criao da Constituio, pelos representantes do povo, atrav#s de Assembl#ia Constituinte, ou por imposio de um ditador, surge a nova Constituio. 'sta nova Constituio autoriza, em seu te&to, um outro Poder: o

chamado Poder Constituinte derivado. Iem este nome 5derivado6 por%ue adv#m, deriva da pr+pria Constituio e nela est2 contido. O Poder Constituinte derivado, autorizado no te&to da Constituio, apresenta caracter,sticas di!erentes opostas" do Poder Constituinte origin2rio. Assim, podemos dizer %ue o Poder Constituinte derivado # tamb#m subordinado e condicionado. ) subordinado limitado" por%ue deve obedecer as limita2es materiais e formais" impostas pela Constituio, pois !oi a pr+pria Constituio a criadora deste Poder, %ue # atribu,do a algu#m. ) ainda um Poder condicionado, por%ue tem regras claras, no te&to da Constituio , sobre as formas de e&ercer este Poder, atribu,do a algu#m. obs.: 7 limita2es materiais cl2usulas p#treas8 de mat#ria, de algum assunto": as impostas pelas

7 limita2es formais de !orma, da maneira de proceder": as relativas ao processo de alterao da Constituio e as relativas ao processo de criao de leis. /.2 )spcies de poder constituinte derivado O Poder Constituinte derivado subdivide7se em poder constituinte re!ormador e decorrente. O Poder Constituinte derivado reformador consiste na possibilidade de alterar7se o te(to constitucional, respeitando7se a regulamentao especial prevista na pr+pria Constituio 4ederal e ser2 e(ercitado por determinados +rgos com car2ter representativo. 1o Jrasil, pelo Congresso 1acional. O Poder Constituinte derivado decorrente consiste na possibilidade %ue os 'stados7membros tDm, em virtude de sua autonomia pol,tico7administrativa, de se auto7organizarem por meio de suas respectivas constituies estaduais, sempre respeitando as regras limitativas estabelecidas pela Constituio 4ederal. O Poder Constituinte derivado pode ser: 7 reformador: # o Poder atribudo, pela Constituio, a algum $rgo para %ue sejam !eitas as alteraes necess2rias na pr+pria Constituio, %uando conveniente, desde %ue o processo de alterao da Constituio respeite as regras nela contidas. 'm termos pr2ticos, poder,amos dizer %ue, no Jrasil, o Poder Constituinte derivado re!ormador de alterar a Constituio" !oi atribudo, pela atual Constituio 4ederal, ao Congresso 4acional. O Congresso # o +rgo respons2vel pelas alteraes %ue devero ser realizadas na Constituio e pela

criao de leis. &as nessa tare!a dever2 obedecer as regras contidas na pr+pria Constituio art. BK". 7 ou decorrente: # o Poder atribudo, pela Constituio, aos )stados5membros para criarem suas pr+prias Constituies estaduais. &as estes 'stados7membros, ao criarem as suas Constituies, devem atuar no limites impostos pela Constituio 4ederal. 'm termos pr2ticos, o Poder Constituinte derivado decorrente !oi atribudo, pela atual Constituio brasileira, aos )stados5membros <G, *P, &3, H4, etc." autorizando a criao de suas pr+prias Constituies, para %ue organizem7se internamente, desde %ue obedeam as regras contidas na Constituio 4ederal. Assim, cada )stado5membro possui a sua Constituio . Como *o Paulo, cuja Constituio # chamada de 5Constituio do 'stado de *o Paulo6. )&erccios F mar%ue C certo" ou ' errado":
9. " O povo trans!ere a titularidade do Poder Constituinte origin2rio a seus representantes, verdadeiros respons2veis pela criao de uma nova Constituio. minha autoria" :. " O Poder Constituinte origin2rio no # suscet,vel a limitaes !ormais, en%uanto o Poder Constituinte derivado est2 sujeito apenas a limitaes materiais. Lalis editora" @. " O Poder Constituinte origin2rio est2 hierar%uicamente submetido ao Poder Constituinte derivado. Lalis editora" >. " O Poder Constituinte derivado # limitado, en%uanto o Poder constituinte origin2rio so!re limitaes de toda ordem. Lalis editora" M. " O Poder Constituinte derivado pode modi!icar a vontade do Poder Constituinte origin2rio desde %ue observe as limitaes impostas por este. Lalis editora" B. " O Poder Constituinte origin2rio depende, em certos casos, do Poder Constituinte derivado para ter sua vontade plenamente regulada. Lalis editora" A. " A garantia constitucional do direito ad%uirido no pode ser invocada para se obstar a incidDncia de norma constitucional editada pelo Poder Constituinte origin2rio '*A4NA4C :KK:". =. " A pena de morte no # aceita em nosso ordenamento jur,dico, assim, no poder2 ser implementada em vista de cl2usula p#trea %ue a pro,be, e nem mesmo pelo Poder Constituinte origin2rio. minha autoria" 67489 ?. " O povo brasileiro !oi o titular do poder constituinte origin2rio com base no %ual se elaborou a Constituio da <ep.blica 4ederativa do Jrasil de 9?==, pois !oi o voto popular, mediante su!r2gio universal, %ue elegeu a Assembl#ia 1acional Constituinte %ue elaborou esse diploma legislativo8 por#m, a partir do momento em %ue a Constituio da <ep.blica !oi promulgada, o povo dei(ou de ser titular do poder constituinte origin2rio, pois esse poder somente e(iste nos momentos de ruptura pol,tica8 desde ento, o poder constituinte origin2rio !oi substitu,do pelo poder constituinte derivado, cuja titularidade # do Poder -egislativo !ederal CespeN Consultor do *enado :KK:".

9K. " A constituio material do Jrasil # a parte da Constituio da <ep.blica integrada pelas regras materialmente constitucionais, ou seja, os dispositivos %ue tratam dos direitos !undamentais e da organizao do 'stado. G2 a constituio !ormal do Jrasil # a parte da Constituio da <ep.blica integrada pelas regras !ormalmente constitucionais, ou seja, os preceitos %ue esto presentes no te(to constitucional mas %ue disciplinam assuntos normalmente regulados pelo poder legislativo constitu,do, e no pelo Poder Constituinte origin2rio Cespe N Pol,cia 4ederal :KKK".

gabarito comentado F ap+s ler os coment2rios das %uestes releia as %uestes.


9" A titularidade do Poder Constituinte origin2rio # sempre do povo, o %ue eles trans!erem a seus representantes # o e(erc,cio desse Poder para criar uma nova Constituio. :" 'rrado. O Poder Constituinte origin2rio no # suscet,vel a nen1um tipo de limitao, en%uanto o Poder Constituinte derivado est2 sujeito tanto a limitaes materiais cl2usulas p#treas" %uanto a formais relativas ao processo de alterao da Constituio e criao de leis". @" 'rrado. O Poder Constituinte derivado est2 1ierarquicamente submetido ao Poder Constituinte origin2rio. >" 'rrado. O Poder Constituinte derivado # limitado, en%uanto o Poder Constituinte origin2rio 4:! so!re limitaes de nenhuma esp#cie. M" Certo. O Poder Constituinte derivado atribu,do ao Congresso 1acional autoriza este +rgo a propor emenda . Constituio e, assim, alterar a Constituio Constituio O # a vontade do Poder Constituinte origin2rio", desde %ue observe as limitaes impostas pela pr+pria Constituio. Concluindo, a Constituio autoriza em seu te(to %ue ela mesma seja alterada por emenda e atribui a competDncia da alterao ao +rgo do Poder -egislativo, o Congresso 1acional, %ue dever2 alterar a Constituio de acordo com os limites %ue a pr+pria Constituio estabelece. B" Certo. 'ste assunto veremos mais adiante. Por agora basta saber %ue, alguns artigos assuntos" da Constituio no esto completamente regulados por ela, e assim devem ser completados por meio de leis. A atribuio de criar leis !oi dada, pela Constituio, ao Congresso 1acional. Hessa !orma, podemos a!irmar %ue: o Poder Constituinte origin2rio %ue cria uma Constituio" depende, em certos casos, do Poder Constituinte derivado atribu,do ao Congresso 1acional F %ue altera a Constituio e cria leis" para completar a Constituio nas partes incompletas. A" Certo. A garantia constitucional do direito ad%uirido !az parte da ordem jur,dica atual, no entanto, caso o Poder Constituinte origin2rio crie nova constituio a atual Constituio se tornar2 antiga", este Poder no estar2 limitado pela antiga Constituio, pois ele # inicial, ilimitado e incondicionado. =" 'rrado. O Poder Constituinte origin2rio tem poder ilimitado para criar uma nova Constituio. 'nto, podemos concluir %ue uma nova Constituio, criada pelo Poder Constituinte origin2rio, pode per!eitamente implementar a pena de morte, visto %ue este Poder # inicial, ilimitado e incondicionado. 67489 ?" 'rrado. O povo nunca dei(a de ser o titular do Poder Constituinte origin2rio, mesmo ap+s a edio da nova Constituio. 9K" 'rrado. 1ormalmente o Poder Constituinte origin2rio trata de assuntos de e(trema relevPncia assuntos materialmente constitucionais" para o 'stado pa,s", estabelecendo as bases para a ordem jur,dica conjunto de leis". &as tamb#m aborda alguns assuntos %ue, embora no tenham importPncia estrutural para a 1ao como os assuntos materialmente constitucionais", so

tamb#m considerados relevantes assuntos !ormalmente constitucional" pela atual conjuntura de um povo e, por isso, so inclu,dos no te(to da Constituio entendida em sentido !ormal.

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