Esento: N 1 Sumiila: DENUNCIA PENAL

SEOR FISCAL PROVINCIAL EN LO PENAL DE LIMA

.....

identificado con DNI N

, con domidiio real en y sealando

domicilio procesal la Casilla N de la Central de Notificaciones de! Poder Judicial, ante Usted respetuosamente me presento y digo:

I, -

PETITORIO

Que, de conformidad con ios artculos I . 11 y 12" del Decreto Legislativo 052- Ley Orgnica del Ministerio Pblico en concordancia con el articulo 2
o

de! Cdigo de

Procedimientos Penales, interpongo DENUNCIA PENAL contra el seor RUDECINDO HERACLIO MERCADO ZACARIAS actual alcaide del Distrito de El Mantara, Provincia de Jauja, Departamento de Junn quien tiene por domicilio real xxxxxxxxxxxxxxxx por la comisin de los delitos de ENRIQUECIMIENTO ILICITO Y FALSEDAD GENERICA en agravio del Estado (la Caja de Pensiones Militar Policial y la Municipalidad Distrital de "El Mantara"); ilcitos penales que se encuentran tipificados en los artculos 401 y 438, respectivamente, del Cdigo Penal.

II, -

VIA PROCEDIMENTAL

De conformidad con el Decreto Legislativo N 124, modificado por ia Ley N 26689, el procesamiento de los delitos denunciados deben tramitarse en la va ordinaria pues el delito de enriquecimiento ilcito constituye un tipo penal ms gravoso que el delito de falsedad genrica y por ello este ltimo sigue el trmite procedimental de! delito cuya pena sea mayor.

COMPETENCIA

Conforme al Principio de Ubicuidad , recogido en el articulo 5 de la ley penal sustantiva, "el lugar de comisin de un delito es aquel en el cual el autor o partcipe ha actuado u omitido la obligacin de actuar o en el que se producen sus efectos'. Al respecto seala Felipe V'illavicencio Terreros que "el artculo cinco del Cdigo Penal reconoce normativamente lo que la doctrina denomina "teora de la ubicuidad" {ubiquitatstheoe) que aparece como un Intento de dar solucin a los problemas que plantean aquellos delitos en los que la accin u omisin punible se ejecuta en un lugar y el resultado desvalioso o sus efectos se producen en lugar distinto" . De igual forma, Luis Miguel Reyna Maro seala que "el fundamento terico de la teora de la ubicuidad tiene aue ver con el entendimiento- desde a perspectiva tpica de la accin y el resultado como un todo, como unidad indisokible en la que a accin y el resultado no pueden ser disgregados ni aisladamente considerados" .
3 2

En tal sentido, estando a que la comisin de los delitos se han dado en pequtcto de la Caja de Pensiones Militar- Policial {El Estado) la competencia de la jurisdiccin del juez penal de Lima est totalmente acreditada por cuanto la comisin de los delitos denunciados se han producido con el cobro de una pensin otorgada por la Caja de Pensiones Militar Policial, la misma que tiene su domicilio en la ciudad de Lima; del mismo modo, ios efectos de estos delitos en agravio de esta entidad del Estado se han producido en su sede institucional desde donde se dispuso legalmente el pago de la pensin del denunciado por varios aos no obstante que el mismo vena percibiendo, al mismo tiempo que perciba una pensin de jubilacin, una remuneracin por parte del Estado en su condicin de alcalde de una njjintr.jnaijriad distrital

Por tanto, siendo a ciudad de Lima e! espacio fsico en el que se han producido tos efectos de ia comisin del ilcito penai imputado, en aplicacin de los artculos. 138 y 139 irte. 3 de

' La Teora de ia Ubicuidad (conocida tambin como Mixta o eclctica) formulada por Sinding. aparece como una solucin frente a as insuficiencias que mostraban principalmente ia Teora de la actividad (teora de ia accin o teora de ia residencia} propuesta.por Frank y ia Teora del resultado de Franz von zs. ViLLAVWENCIO TERREROS, Felipe, "Cdigo Penal comentado", 3 edicin, Grijtey, lima, 2001. pg. 50 REYNA ALFARO, luis Miguel, "Cdigo Penai comentado". Gaceta jurdica, Tomo i, Lima, 2004, Pg. 307
2

funciones y que no pueda justificar razonablemente ser reprimido (.,.)". De ia norma penal se puede llegar a disgregar Sos elementos que la configuran, tales, como;

i.

Que el incremento patrimonial constituya un incremento patrimonial no ajustado a Derecho es decir que sea contrario a Ley y por tanto ilcito [incremento patrimonial ilcito]. Ha sealado al respecto la Primera Sala Penal Transitona de !a Corte Suprema en el R.N. N 755-2002-PUNO de fecha 18 de noviembre de 2004, lo siguiente: "en ese sentido, dos son ios elementos bsico de este delito; la constatacin de un enriquecimiento rea! del funcionario, y la falta de justificacin sobre el origen lcito de dicho enriquecimiento'. Al respecto, cabe traer a mencin lo sostenido por Csar Nakazaki Servign quien seala que "el enriquecimiento ilcito se tiene que delimitar recurriendo a ia dogmtica jurdica, la que permite establecer que ste se dara de verificarse un contraste o desbalance injustificado y ostensible en el patrimonio dei agente comparado antes, durante y despus dei ser funcionario o servidor pblico motivo por el cual "otro elemento a considerar lo constituye ta verificacin del incremento iiicito de los gastos econmicos del sujeto durante el ejercicio de sus funciones del cargo que ostenta en la Administracin Pblica. Los gastos normales que efecta el sujeto pblico de un momento a otro .se incrementan de modo relevante. Este incremento se manifiesta cuando se verifica marcada diferencia con los ingresos legtimos que tiene aqul por el ejercicio de sus funciones como funcionario o servidor pblico .
6 5

ii.

Que dicho incremento patrimonial ocurra durante ei lapso de tiempo en ei que se ejerce la funcin pblica. No exige la norma penal bajo comentario que dicho incremento patrimonial haya tenido que realizarse en ejercicio de a funcin pblica esto es como consecuencia del ejercicio del cargo sino nicamente que dicha situacin se evidencie durante tiempo en el que ejerce dicha funcin valga decir durante el tiempo en que se es funcionario o servidor pblico [relacin funcional y

NAKAZAKi SERV'GON. Cesar: 'Problema de aplicacin del tipo penal de ennquecimienkt ilcito: desconocimiento de su naturaleza subsidiaria'. :us e Praxis: Revista de a Facultad de Derecho de ia Universidad de Lima. N 33. Enero Diciembre 20u2. P3g. 192 SALINA SCHA Ramiro Ob.. Cit. Pag. 592

periodo de ia funcin pblica] por esta razn Ramiro Salinas Siccha nos seala que "e periodo que dure el sujeto pblico en el cargo, debe ser ei periodo de la comisin dei delito" . Resulta en ese sentido tambin oportuno recordar como lo hace Fidel Rojas Vargas que "el delito de enriquecimiento ilcito es subsidiario, al producirse sin justificacin razonable, es incremento dei patrimonio o del gasto econmico personal del sujeto pblico durante ei ejercicio de sus funciones pblicas .
8 7

iii.

Que dicho incremento patrimonial no pueda justificarse razonablemente es decir que el funcionario pblico no pueda dar un motivo razonable ajustado a Derecho del porqu de su incremento patrimonial en relacin a sus ingresos legtimos durante su periodo en el cargo pblico [imposibilidad de justificar razonablemente]. Ha sealado al respecto Fidel Rojas vargas que "otro elemento objetivo y que viene a reforzar ia ilicitud del incremento patrimonial o de gasto del sujeto pblico, o constituye las circunstancias de no poder justificar razonablemente tales

Incrementos o aumentos. El legislador ai utilizar ei termino "razonablemente" en la construccin dei tipo pena!, ha previsto que ss posibie que ei sujeto pblico pueda justificar su incremento patrimonial o de gasto, pero no puede hacerlo con cualquier justificacin sino que aquella debe ser razonable, es decir entendile. Caso contrario, cuando aquel no pueda dar explicacin razonable o entendibte de los motivos de su evidente incremento patrimonial, estaremos ante ia conducta punible de enriquecimiento ilcito . Cabe precisar al respecto que ei autor en mencin seala que "la justificacin del plus significativo que hace ei enriquecimiento ilcito y que se le requiere a! sujeto pblico, no es un problema de inversin de la carga probatoria, por cuanto es deber del sujeto pblico rendir cuentas y poner en evidencia ia pulcritud y licita procedencia de sus activos, Ei deber de justificar se fundamenta y legitima en a posicin de garante asumida por ei funcionario o servidor pblico al ingresar voluntariamente ai servicio de la Nacin. Esto deriva del contenido esencial
3

SALINA SiCHA. Ramiro. Ob Cit, Pag. 31 ROJAS VARGAS, "dei: "Delitos centra a administracin pblica', GRULEY, Lima, 2000, Pag. 622 SALINA SICHA Ranwo. Ob.. Cit. 5S4

documentad , de perpetuacinen virtud de la cual el documento permite a fijacin en el tiempo de una declaracin sobre un soporte perdurable y probatoria por la que el documento est determinado y es idneo para constituir medio de prueba (...). Es decir, la falsedad documental tutela el correcto desenvolvimiento de las funciones que el documento realiza en el trfico jurdico, o la funcionalidad del documento, (...) cuando se haba de! normal desenvolvimiento de las funciones documentales en el trfico jurdico como bien jurdico, no se alude con esto al documento en tanto que entidad fsica, sino a! cometido que ste desempea y ello, entindase bien, solo para concretar seguridad y abilidad en el trfico jurdico" ,
13

la indeterminacin de la

Por su parte, Julio Paredes Infanzn que "para la determinacin del bien jurdico protegido por las faisedades no parece haber otra alternativa que profundizar en ia orientacin apuntada por ios seguidores de la teora de ia e pblica y de la seguridad del trfico jurdico, esto es relacionar el fundamento de la punicin con el significado y funcin que corresponde a cada uno de ios objetivos materiales, ya que a ia vista de su extrema diversidad no puede ser el mismo . . . } . La agrupacin de los bienes jurdicos de la fe pblica (criterio subjetivo) y la seguridad jurdica (criterio objetivo) como factores del trfico jurdico, producira un normal desenvolvimiento de las relaciones sociales que es til tanto para el Estado como para el sistema social. A esta conjuncin algunos autores io determinan como el correcto funcionamiento del trfico jurdico, que vendra a constituirse como el bien jurdico protegido, el mismo que se vera afectado con la lesin o ia puesta en peligro cuando se insertan documentos falsos a! trfico jurdico, se fundamentan en el hecho que con la creacin y realizacin de un riesgo juridico-penai no permitido contra ia expectativa jurdica se van a alterar tes procesos de comunicacin entre los ciudadanos y entre stos y ei Estado. Es decir, cuando el tranco jurdico es lesionado c puesto en peligro, por la introduccin de un documento aso, se va a producir una tergiversacin de ios procesos comunicativos. (...) Desde nuestro punto de vista, sostienen que no es el inters particular -el que ei ciudadano pueda tener en relacin con el documente- sino que se atiende al sen/icio que ste -el documento- presta respecto ai desenvolvimiento sociai, por lo que ia titularidad del bien jurdico es exclusivamente colectiva. Luego, a falsedad documental slo tiene trascendencia
53

viflacampa Estiarte Carotina, t a falsedad documental: anlisis jurdico-pena. tesis realizado ante !a Universidad de Ueida y publico onim en -r , . - ., :,Pag. 56 a! 59
v
:

nuestra Carta Magna en concordancia con ei artculo 5 del Cdigo Penal y articulo 9 del Cdigo de Procedimientos Penales, le corresponde al Distrito Judicial de Lima a instruccin y el juzgamiento de los hechos delictivos.

IV.-

FUNDAMENTOS DE HECHO

4.1.-

ANTECEDENTES:

A efectos de que el Ministerio Pbco pueda mejor comprender ios hechos que fundamentan la presente denuncia resulta necesario describir el contexto histrico en el que se han cometido los delitos denunciados; en tal sentido, se tiene lo siguiente:

1.

Seor fiscal provincia! e! denunciado RUDECNDO HERACLIO MERCADO ZACARIAS es un funcionario pblico que actualmente viene desempeando ei cargo de Alcalde de! Distrito de El Mantara, ubicado en la Provincia de Jauja, Departamento de Junin, quien desempea dicha alto cargo edil desde enero de 2003 conforme as se puede corroborar de la consulta en lnea de la informacin colgada en la pgina web del Jurado Nacional de Elecciones

A! respecto se tiene que dicho funcionario pblico antes de asumir el cargo de alcalde haba cesado en sus funciones como Sub Oficial de la Fuerza Area de! Per y por esta razn la Cala de Pensiones Militar Policial (El Estado) le otorg una pensin de jubilacin pues de conformidad con el artculo I de! Decreto Ley N 1986 "e/ presente Decreto- Ley determina y norma ios derechos de pensin dei personal militar y policial de la Fuerza Armada y Fuerza policiales, respectivamente, por los sen/icios prestados ai Estado, asi como ios que corresponden a sus deudos"; pensin de jubilacin que ha venido percibiendo cuando menos hasta el mes de octubre de! ao 2010 pese a que ya ostentaba ei cargo de alcalde de la Municipalidad Distrital de El Mantara recibiendo en ese sentido por parte de! Estado no sio ia pensin de jubilacin sino tambin una remuneracin por ser funcionario pblico. Situacin antes sealada que no slo resulta ilegal sino que incluso no fue puesta a conocimiento de la Caja de Pensiones Militar Policial pese a que el artculo 43 dei Decrete
o

Ley N 19846 establece de forma clara que "ef pensionista que se incorpore a/ servicio civil del Estado, tiene el derecho a eleccin entre la pensin que goza y ia remuneracin de su nuevo empleo" es decir que de darse la situacin descrita en la norma dicha persona puede elegir entre seguir percibiendo su pensin o en recibir nicamente su remuneracin pero no ambas, ello porque est prohibido por ley que un mismo funcionario pblico en ejercicio pueda percibir del Estado dos ingresos al mismo tiempo ya sea que se trate de una pensin de jubilacin y una remuneracin por el cargo pblico que ostente.

Los hechos antes descritos han sido recientemente puesto en evidencia pues el denunciado RUDECiNDO HERACLIO CERCADO ZACARIAS nunca puso a conocimiento de los pobladores del distrito ai cual representa ni ante el Concejo Municipal que en su condicin de alcalde vena percibiendo dos Ingresos por parte del Estado; sino, que todo lo contrario, dicha situacin fue dolosamente ocultada tanto a las autoridades estatales (Caja de Pensiones Militar- Policial) como a los propios pobladores que lo eligieron razn por el cual recientemente se ha tenido conocimiento de este hecho en mrito a la informacin que la Caja de Pensiones Militar- Policial remitiera a la congresista Dra. Nidia Vilchez Yucra quien dando cumplimiento ai pedido realizado por las autoridades de! barrio centro del Distrito de Ei Mantara dirigi una carta a la Caja de Pensiones Militar- Policial a efectos de verificar si era cierto que el denuncia adems de su remuneracin como alcalde distrital tambin vena percibiendo y de forma paralela una pensin de jubilacin. Pedido realizado por ia congresista de la repblica que ha dejado en evidencia que efectivamente el Alcaide dei Distrito de El Mantara s vena percibiendo doble ingreso por parte de las arcas de! Estado.

En efecto, mediante Carta de fecha 13 de octubre de 2010, la presidencia dei barrio centro de! Distrito de El Mantara, solicit a la Congresista Nidia Vilchez Yucra su intervencin en el grave hecho en que habra incurrido el alcalde distrital a! percibir legalmente dos ingresos por parte del Estado. Ante este pedido, la referida congresista remiti el Oficio de fecha 21 de octubre de 2010 a la Caja de Pensiones Militar- Policial solicitando informe sobre los mencionados hechos, comunicacin que fue materia del Oficio de fecha 22 de noviembre de 2010 donde dicha entidad estatal informa que el Sr. Rudecindo Heraclio Mercado

Zacaras yena cobrando su pensin de jubilacin de forma normal sin haber puesto a conocimiento de ia misma su calidad de alcalde distrital y menos que por dicho cargo vena tambin percibiendo una remuneracin conforme a ia Ley N 27972- Ley Orgnica de Municipalidades,

Seor fiscal provincial, como bien tiene usted conocimiento ei alcalde de una municipalidad, sea esta provincial o distrital, es aquel funcionario pblico a tiempo completo que, de conformidad con el artculo 6 de ia Ley N 27972- Ley Orgnica de Municipalidades, "es el representante legal de la Municipalidad y su mxima autoridad administrativa".

Precisamente, debido a que el cargo de alcaide es a tiempo completo le resulta exigile a dicha autoridad pblica observar lo sealado en el artculo 40 de la Constitucin Poltica que, de forma clara y expresa, seala que "ningn funcionano o servidor ptico puede
desempear ms de un empleo o cargo pblico remunerado, con excepcin de uno ms por

funcin doceme"; pues conforme lo establece ei artculo 12 de la Ley Orgnica de Municipalidades "el alcalde provincial o distrital, segn, sea el caso, desempea su cargo a tiempo completo, y es rentado mediante una remuneracin mensual fjada cor acuerdo del concejo municipal (...}. El monto mensual de la remuneracin dei alcaide es fijado discrecionalmente de acuerdo a la real y tangible capacidad econmica del gobierno local

Ahora osen, asi como en nuestro ordenamiento jurdico est prohibido por ley que un funcionario pblico ejerza ms de un empleo o cargo pblico remunerado, con excepcin de
!

a funcin docente., tambin se encuentra prohibido por ley que un funcionano pblico (sea

ste alcalde o no) perciba por parte del Estado ms de un ingreso o remuneracin independientemente de la fuente que lo origine, pues el articulo 7 del Decreto Legislativo N 276- Ley de Bases de la Carrera Administrativa y de Remuneraciones del Sector Pblico, publicado en el diario oficial "El Peruano" el 24 de marzo de 1984, ha estipulado de forma ciara que "es incompatible asimismo la percepcin simultnea de
o

remunersciones

y pensin por ser/icios

prestados ai Estado. La nica excepcin a

ambos principios est constituida por ia funcin educativa en la cual es compatible la percepcin de pensin y remuneracin excepcional"'. De Igual forma el artculo 3 de la Ley
o

N 28175- Ley Marco del Empleo Pblico, publicado en el diario oficial "El Peruano' el 19 de febrero de 2004, ha establecido que "ningn empleado pblico puede percibir del Estado ms de una remuneracin, retribucin, emolumento o cualquier tipo de ingreso. Es incompatible la percepcin simultnea de remuneracin y pensin por servicios prestados al Estado {.,,)".

Aunado a lo antes sealado el artculo 7 del Decreto de Urgencia N 020-2006, publicado en el diario oficial "El Peruano" con fecha 12 de agosto de 2006 y vigente hasta la fecha, ha establecido lo siguiente: "en el sector pblico no se podr percibir simultneamente remuneracin v pensin, incluidos honorarios por sen/icios no personales, asesoras o consultorias, salvo por funcin docente y la percepcin de dietas por participacin en uno (1) de os directorios de entidades o empresas pblicas" Esta norma hasta la actualidad se halla vigente y respecto a lo estipulado en su artculo 7 , ei Tnbunal Constitucional seal en STC N 05522-2005-PA/TC, de fecha 27 de marzo de 2007, lo siguiente: "mediante este dispositivo se restringe la posibilidad de que un pensionista pueda percibir su pensin y al mismo tiempo una remuneracin proveniente del sector pblico".
o

Norma legal antes citada cuyo mbito de competencia fue precisada a travs de la promulgacin del Decreto de Urgencia N 021-2006, publicada en ei diario oficial "El Peruano" con fecha 20 de agosto de 2006, ia misma que en su artculo I seala lo
o

siguiente: 'el Decreto de Urgencia N 020-2005 es aplicable y alcanza ai Gobierno Nacional (...). Igualmente, ei Decreto de Urgencia referido, es aplicable, sin excepcin, a ios Gobiernos Regionales y Gobiernos Locales, sus empresas y sus organismos pblicos descentralizados (.,,)".

Precisamente, lo establecido en las normas legales arriba mencionadas ha tenido oportunidad de ser tambin apreciado por parte del Tribunal Constitucional quien, apreciando la incompatibilidad en percibir al mismo tiempo una pensin de jubilacin y una remuneracin por ejercer funcin pblica, ha sealado en la STC N 03480-2007-PA/TC, de fecha 15 de noviembre de 2007, S o siguiente:

que traspasan el parmetro de la conirapresiacin derivada de una relacin laboral -entindase remuneracin- y determinan que tambin se produzca incompatibilidad entre la percepcin da la pensin y ios honorahos que se abonan por servicios no personales, asesoras o consultaras"

9.

En ta! sentido, conforme se puede apreciar de las citadas normas legales as como de los pronunciamientos esgrimido por el Tribunal Constitucional en nuestro ordenamiento jurdico est prohibido que un funcionario pblico pueda percibir, al mismo tiempo, una pensin de jubilacin y una remuneracin en su calidad de funcionario pblico verbigracia por el hecho de ser alcalde; salvo claro est, y de acuerdo a io dispuesto en el artculo 40 de la Constitucin Poltica, que reciba una pensin de jubilacin y al mismo tiempo perciba una remuneracin por funcin docente pues en cualquier otro caso dicha posibilidad es contraria a ley.

10.

En este sentido, constituye un hecho incontrovertible que el denunciado, en ei ejercicio de la funcin pblica, ha venido percibiendo dos ingresos por parte del Estado Peruano, apropindose de fondos que son del Estado, especficamente de la Caja de Pensiones Militar Policial, as cerno, de manera simultnea se ha procurado un enriquecimiento indebido, y finalmente ha incurrido en falsedad al alterar a verdad con la finalidad de mantener a la administracin pblica en desconocimiento de su indebida percepcin de un doble ingreso
!

4.2

RESPECTO DE LA COMISION DEL DELITO DE ENRIQUECIMIENTO ILCITO

11.

Seor fiscal provincial creo necesano a efectos de una mejor comprensin de los hechos aqu denunciados hacer referencia a la descripcin tpica dei delito en mencin. En tal sentido, se t'ene que el delito de enriquecimiento indebido o licito se haya tipificado en el articule 401 ae Cdigo Penal el cual en forma expresa seala S o siguiente:
s

"El funcionario o servidor pblico que Befamente incrementa su patrimonio, de sus ingresos justificar legtimos durante e ejercicio de sus funciones

respecto

y que no pueda

razonablemente, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de conforme a /os incisos 1 y 2 del artculo

anco r.i mayor de diez aos e inhabilitacin 36 del Cdigo Penal.

"el

artculo

40

dla

Constitucin de

1993

establece

que

ningn

funcionario

servidor pblico puede desempear ms de un empleo o cargo pblico remunerado, con excepcin de uno mes por funcin docente. (...) Esta disposicin consmucional prohibe la acumulacin de empleos y cargos pblicos remunerados y tiene sustento doctrinal en ia necesidad de maximizar ei acceso a tos cargos pblicos, derivado del derecho de iodo ciudadano de participar en los asuntos pblicos (articulo 2 inciso 17 dla Constitucin); y en ei deber de dedicacin exclusiva ai cargo exigencia que justifica en la necesidad de que las labores

asignadas se cumplan adecuadamente. En concordancia con io anotado e articulo 7 del Decreto Legislativo 276, Ley de Bases de ia Carrera Administrativa y de Remuneraciones del Sector

Pblico, establece que ningn servidor pblico puede desempear ms as un empleo o cargo pblico remunerado y aade, ingresando al mbito pensionario, que se encuentra prohibida la percepcin simultanea de remuneraciones y pensin por servicios prestados ai Estado,

estableciendo como excepcin a la incompatibilidad el ejercicio de a funcin docente. Por su parte, el articulo 3 de a Ley 28175. Ley Marco del Empleo Pblico, desarrolla en un nivel especfico ia disposicin constitucional en comentario, estableciendo la prohibicin de doble percepcin de ingresos, a! precisar que ningn empleado pblico puede percibir del Estado ms de una remuneracin, retribucin, emolumento o cualquier tipo de ingreso; salvo ias que provengan de a funcin lcente y ia percepcin de dietas por participacin en un directorio de entidad o empresa pblica. Asimismo, ratifica la mcompaSbdad de la percepcin simultnea de remuneracin y pensin por servicios prestados ai Estado. Hay que advertir que el legislador, al regular en a ley marco ia prohibicin de doble mqreso para el empleado pblico, la ha gue pueda tener ei segundo ingreso, (...) En tal

hecho extensiva a cuak}>jer denominacin

contexto, debe entenderse que solo podr percibirse una pensin y un sueldo o remuneracin siempre que este ltimo concepto se dme de servicios docentes; o des pensiones cuando una corresponda al beneficiario por derecno propio y otra por derecho derivado. De lo anotado se infiere la expresa incompatibilidad entre la remuneracin v la pensin. Aqu, a diferencia de

la prohibicin constitucional contenida en el artculo 40 de a Caria Fundamental, no se dan los mismos presupuestos que uitmca- ia proscripcin de los empleados piornos por o que solo se generar incompatibilidad cuando si cesante remrese 3 servicio dei Estado, vafe decir

cuando se genere una nueva vejacin jurdica de empleo (...) E! artculo 7 del Decreto de Urgencia 020-2906 regu'a a mcompibi!dad de ingresos disponiendo cm en el Sector Pblico es incompatible la percepcin de una remuneracin y pensin, incluidos ios honorarios por servicios no personales, asesora o consultorias, salvo por funcin docente y ia percepcin de dietas por participacin en uno de os directorios de entidades o empresas pblicas. Bato dicha premisa, en el Sector Pblico, adems de la prohibicin empleos y cargos pblicos remunerados constitucions de acumulacin de entre
:

y de la regla general de incompatibilidad supuestos

pensin y remuneracin, se incorporan otos contraprestacin

que traspasan el parmetro de la v determina

derivada de una relacin laboral, entindase remuneracin,

que tambin se produzca incompatibilidad entre la percepcin da pensin y tos honorarios Que se abonan por servkkss no personales, asesoras o consultoras (...) Es menester

indicar que el tratamiento extendido de incompatibilidad se origina en ei Decreto de Urgencia 0202006, disposicin expedida dentro da las facultades del Presidente dla Repblica, de conformidad con

lo previsto

en el inciso 19 dei articule 118 de la

C o n s t i t u c i n (...}"

Pronunciamiento constitucional realizado cor el Tribunal Constitucional que ha sido as ratificado en la STC N 02146-2010-PA/TC de fecha 10 de diciembre de 2010, en donde reiterando o sealado en la colegiado ha sealado lo siguiente: STC N 03480-2007-PA/TC dicho rgano

"el articule 40 de la Constitucin de 1993 establece que ningn funcionano o servidor pblico puede desempear ms de un empleo o cargo pblico remunerado, con excepcin de une ms per uncin docente. Igual regulacin se encontraba c-revista sn el articulo 58* de ia Constitucin de 1979 y en ei artculo 18 de la Constitucin de 1933. y tuvo su origen en el articulo 12 de la Constitucin de 1920. Esta disposicin constitucional prohibe la acumulacin de empleos y cargos pblicos remunerados y tiene sustento doctrinal en ia necesidad de maximizar ei acceso a los cargos pblicos, denvade del derecho de iodo ciudadano de participar en tos asuntes pblicos (articulo 2*. inciso 17, de la Constitucin), y en el deber de dedicacin exclusiva al cargo., exigencia que justifica en la necesidad de que las labores asignadas se cumplan adecuadamente. En concordancia con lo anotado, el artculo 7 del Decreto Legislativo N. 276. establece que ningn servidor pblico puede desempear ms de un empleo o cargo pblico remunerado. Por su parte, el artculo 3 de ia Ley N." 28175. desarrolla ia disposicin constitucional en comen-ano. estableciendo ia prohibicin de doble percepcin de ingresos, precisando que ningn empleado pblico puede percibir del Estado ms de una remuneracin, retribucin, emolumento o cualquier tipo ce ingreso, salvo los que provengan de ia funcin docente y ia percepcin de dieias por participacin sr, un directorio de entidad o empresa pblica. Hay que advertir que el legislador, ai regula en la ley marco ia prohibicin de doble ingreso para ei empleado pdico. ia ha hecho extensiva a cualquier denominacin que pueda tener el segundo ingreso. El articule 7 del Decreto e Urgencia rV. 020-2006 regula la incompatibilidad ce ingresos y dispone que en el Sector Pblico es incompatible la percepcin de una remuneracin y una pensin, incluidos es honorarios per servicios no personales, asesa-a o consultarlas, salvo por funcin docente y a cercepacn pblicas de dieias por participacin en uno de tos directorios de entidades o empresas Conforme a dicha premisa, en ei Sector Pblico, ademas de a prohibicin
r o a

constitucional de acumulacin de empleos v cargos pblicos remunerados y de la regla general oe incompatibilidad entre pensin y remuneracin, se incorporan otos supuestos

Si el agente es un funcionario pblico que haya ocupado cantos de alta direccin en fas entidades u organismos de la administracin pblica o empresas estatales, o est

sometido a la prerrogativa del antejuicio y la acusacin constituciona!, la pena ser no menor de ocho ni mayor de dieciocho aos e inhabilitacin conforme a ios incisos 2 del articulo 36 del Cdigo Penal. 1y

Se considera

que existe

indicio de enriquecimiento

ilcito cuando el aumento del o servidor pblico, en

patrimonio y/o del gasto econmico personal consideracin

del funcionario

a su declaracin jurada de bienes y rentas, es notoriamente superior al haya podido tener en virtud de sus sulaos o emolumentos

que normalmente percibidos,

o de ios incrementos de su capital, o de sus ingresos

por cualquier otra

causa //c/ta"

12

Ei referido ilcito penal desde su T1PIC1DAD OBJETIVA, tiene como bien jurdico penalmente protegido la 'administracin pblica'desde un punto ce vista genrico pues, si bien dicho tipo penai se enmarca dentro de los llamados Delitos contra la Administracin Pblica, desde un punto de vista ms restrictivo dicho tipo penal protege la regularidad en la funcionalidad, prestigio y confianza de ia uncin pblica; as, la Pnmera Saia Penal Transitoria de la Corte Suprema ha seaiado en la R.N. N 847-2005-LIMA, de fecha 19 de octubre de 2006, que 'el delito de enriquecimiento ilcito, previsto en el articulo cuatrocientos
uno del Cdigo Penal, protege la funcionalidad, prestigio, dignidad y confianza de a funcin pblica, que comprende a su vez, ta actuacin de los agentes que ia integran; dicho ilcito se manifiesta a travs de actos de incorporacin ilegal de bienes, patrimonio personal, derechos o activos, ai o de Ramiro

familiar o de un tercero que acta como mierpsita persona, que integran ei patrimonio". Por su parte

extincin o disminucin de pasivos,

Salinas Siccha nos seala que "ei bien jurdico especifico lo constituye ei normal y correcto ejercicio de las funcionas de ios cargos y empleos pblicos per parte de I os Tuncionanos y servidores pblicos que se deben a a Nacin ,
4

13.

En relacin a la accin tpica descrita en el articulo 401 del Cdigo Penai vigente se tiene que la norma penai seala lo siguiente: 'el funcionario o servidor pblico que ilcitamente
incrementa su patrimonio, respecto de sus ingresos iegiiimos durante ei ejercicio de sus

SANA SiCHA. Ramiro: 'Delitos contra la administracin pblica', edlona! !UST!T)A. Lima. 2009. Pagina 597

del artculo 39 de la Constitucin, en donde se establece que "todos los funcionarios y trabajadores pblicos estn al servicio de la Nacin"
10

14.

Ahora bien, hay que tener en cuenta como bien lo ha sostenido la Sala Penal Permanente de la Corte Suprema en el Exp. N 1376-2002/UMA, de fecha 1 de octubre de 2002, que "para promover y perseguir ia accin pena! respecto ai delito de enriquecimiento ilcito, la ley no contempla un requisito de procedihiiidad, en la que previamente se lleve a cabo una pericia contable que determine el desbalance patrimonial".

15

En cuanto al sujeto activo dei delito se aprecia que de ia redaccin del artculo 401 del Cdigo Penal ei circulo de autores se encuentra delimitada slo a los funconanos o servidores pblicos; es decir, que nicamente podr ser agente o sujeto activo del delito aquel funcionario o servidor pblico que durante el ejercicio de su cargo denote un incremento ilcito inusual motivo por el cual "se aprecia que se hace mencin a una forma determina de enriquecimiento ilcito en funcin al sujeto que se enriquece como al modo en que se produce; as, la figura solo es atribuibe ai sujeto pblico (funcionario y/o servidor), no comprendiendo al particular que se enriquece ni al sujeto pblico que se enriquece al margen de la razn por ei cargo . En relacin ai sujeto pasivo del delito se tiene que al ser el bien jurdico penalmente protegido "el correcto funcionamiento de la funcin pblica" ste nicamente lo puede ser el Estado, a travs de cualquiera de sus entes u organismos, y no un particular.
15

16.

Desde ia perspectiva de la TIPICIOAD SUBJETIVA el delito de enriquecimiento ilcito se constituye como un tipo penal eminentemente doloso; razn por ei cual Csar San Martn Castro nos seaia que "ei dolo de! enriquecimiento cto supone ia voluntad de enriquecerse ilcitamente, as como conocimiento por parte del sujeto pblico de la tpicdad de sus actos de aprovechamiento que hace dei ejercicio funciona! y del enriquecimiento que est logrando por vas de ilicitud .
12

' ROJAS VARGAS, Fktel ,Ob.. Cit.. P. 620. > Ejecutora Suprema del 6 de diciembre dei 2002. Expediente N 3071-2001-Puno. En: SALAZAR SANCHEZ. Delitos contra la administracin pblica. Pgina 535. SAN MARTN CASTRO. Csar: "Delitos ce trfico oe influencia, enriquecimiento licito y asociacin ilcita para deiincuir. Asoecios sustantivos y procesales" Juristas u n a . 2002. Pg 221

17.

En ei presente caso, seor fiscal provincial, claramente se puede apreciar que el delito de enriquecimiento ilcito se ha visto materializado por cuanto el denunciado RUDECINDO HERACLJO MERCADO ZACARIAS, pese a tener pleno conocimiento de que est prohibido por ley percibir dos ingresos por parte del Estado, ha venido percibiendo en su calidad de Alcalde del Distrito de El Mantara no slo su remuneracin por parte de la Municipalidad Distrital de "El Mantaro" sino tambin una pensin de jubilacin por parte de la Caja de Pensiones Militar- Policial. Es decir, el denunciado desde el 2003 en que asumi la alcalda del Disfrito de El Mantaro hasta la actualidad ha visto incrementado su patrimonio como ocasin de una doble percepcin de ingresos por parte del Estado en contravencin de normales legales que prohiben de forma ciara y expreso el percibir al mismo tiempo una pensin de jubilacin y una remuneracin.

18.

La percepcin por parte del demandado de un ingreso pecuniario ajeno a la remuneracin propia de su cargo edil proveniente de las arcas de la Municipalidad Distrital de "El Mantaro" y de la Caja de Pensiones Militar- Policial constituye una conduca contraria a Derecho; es decir, constituye un incremento patrimonial ilcito por cuanto de conformidad con ei articulo T de! Decreto Legislativo W 276- Ley de Bases de la Carrera Administrativa y de
o

Remuneraciones del Sector Pblico, ei artculo 3 de la Ley N 28175- Ley Marco del Empleo Pblico y el artculo 7 del Decreto de Urgencia N 020-2006 en e! sector pblico no se puede percibir simultneamente remuneracin y una pensin de jubilacin pues conforme lo establecen las normas legales antes sindicas es incompatible que en la Administracin Pblica un funcionario pblico, como e alcaide, perciba simultneamente una remuneracin y una pensin por servicios prestados a! Estado.
o

13.

Este incremento patrimonial ilcito por parte del denunciado se ha visto materializado en el ejercicio de la funcin pblica desde el ao 2003 puesto que dicho incremento patrimonial se ha visto materializado en ei lapso de tiempo en que dicha autoridad pblica viene ejerciendo ei cargo de alcalde de la Municipalidad Distrital de "E Mantaro" sin que siquiera en algn momento dicha situacin ilegal e irregular naya sido puesto 'a conocimiento. de las egreso

autoridades pertinentes. Situacin ilegal sta denunciada que ha generado un

patrimonial de las arcas del Estado que viene perjudicando no solo la administracin del dinero de los fondos de previsin por parte de la Caja de Pensiones Militar- Policial en desmedro de la calidad de vida de los pensionistas estatales (policas y militares) sino tambin los fondos y rentas de la Municipalidad distrital en la cual el denunciado viene ejerciendo el cargo de autoridad pblica.

Resulta pues obvio que ei funcionario pblico ahora denunciado nunca se haya atrevido a poner en conocimiento de las autoridades competentes (Concejo Municipal y Caja de Pensiones Militar- Policial) acerca de la doble percepcin de ingresos por parte del Estado que vena percibiendo pues el incremento patrimonial que ha visto experimentado a su favor no poda ser objeto de justificacin razonable por tener como fuente, precisamente, la contravencin de normales legales de imperioso cumplimiento que lo obligaban a no percibir una pensin de jubilacin y al mismo tiempo una remuneracin por su calidad de alcalde distrital.

Situacin ilegal que dolosamente el burgomaestre vena ocultando a ia opinin pblica pero que se ha visto destapado y burdamente acreditado a raz de la informacin que la propia Caja de Pensiones Militar- Policial diera en respuesta a la misiva que remitiera la congresista de a repblica la Dra. Nidia Vlchez y que demostr que durante todo su periodo como alcalde distrital dicha persona s vena cobrando y percibiendo del Estado un doble ingreso ilegal conforme as se aprecia de la Carta de fecha 13 de octubre de 2010 y de ios Oficios de fechas 21 de octubre y 22 de noviembre de 2010 respectivamente que se anexan como prueban al presente escrito.

Seor fiscal, como habr podido usted apreciar a lo largo de ia narracin de los hechos los elementos tpicos del delito de enriquecimiento ilcito se ven plenamente satisfechos pues el denunciado en su calidad de funcionario pblico (alcalde distrital) ha incrementado su patrimonio de forma ilcita (en contravencin de las normas} durante el ejercicio de su cargo desde ei ao 2003 hasta la actualidad pese a tener pleno conocimiento de que en nuestro ordenamiento legal est prohibido y sancionado que un funcionario pblico perciba al mismo tiempo una pensin de jubilacin y una remuneracin por parte del Estado, Incremento

patrimonial ilcito que se ha generado en perjuicio tanto de la Caja de Pensiones MilitarPolicial as como de la Municipalidad Distrital de "El Mantara" y claro est a ocuitas de as autoridades pertinentes a efectos de no ser descubiertos

4.3

RESPECTO DE LA COMISION DEL DELITO DE FALSEDAD GENRICA

22.

Este ilcito penal se haya regulado en ei articule 438 del Cdigo Penal ei que de forma expresa se seala lo siguiente:

"el que de cualquier otro modo que no est especificado precedentes, comete falsedad simulando, suponiendo, y con perjuicio de terceros,

en los captulos

alterando la verdad hechos, o

intenzionaimente usurpando

por palabras,

nombre, calidad o empleo que no e corresponda, fallecida o que no ha existido,

suponiendo ser

viva a una persona reprimido

o viceversa,

con pena privativa

de libertad no menor de dos ni mayor de

cuatro aos"

23.

En ese .sentido se seala que este ilcito pena! se configura como un delito residual, esto es, que slo hallar aplicacin en los supuestos en los que no se pueda subsumir una conducta en los otros tipos penaes que protegen ia fe pblica. Como ya se habr podido apreciar desde su TIPICIDAD OBJETIVA este delito llene como bien jurdico penalmente protegido ia fe pbica, es decir, aquella confianza de un comportamiento conforme a derecho que se tiene de los dems en e! trfico jurdico. Confianza en creer que ei actuar de ios dems se en la buena fe y en ei comportamiento debido.

No obstante lo antes sealado,

algunos autores manifiestan que si bien la fe pblica

constituira ei osen jurdico genrico de proteccin por parte de los llamados delitos contra la fe pblica el bien iuridco en concreto estara dado por el norma! desenvolvimiento de las funciones documentales en ei trfico jurdico y en ese sentido manifiestan que
desempea tres bsicas funciones en e trafico jurdico, "e! documento

las

llamadas de garanta

que supone la la declaracin

recegnoscibilidad

en e documento de ia persona a la que se imputa

en la medida que el documento entra en el trfico jurdico o est destinado a entrar en l. De ah, que la imputacin juridico-penal se dar cuando material y normativamente, se haya creado un riesgo tpico en contra del trfico jurdico (...). El momento de afectacin efectiva del bien jurdico se produce con la entrada del documento en el trfico jurdico, de modo que pueda Incidir en la conformacin de las relaciones jurdicas como si fuere falso (tnautntico o inveraz). El bien jurdico atribuido a las falsedades documentales es un bien jurdico colectivo de carcter institucional, es decir un bien jurdico que es complementario y est ai servicio de ios otros bienes jurdicos. Pero de este bien jurdico, ha de estarse una importante consecuencia prctica. Es as que actualmente en la jurisprudencia se viene planteando, especialmente en la jurisprudencia espaola, el concepto de falsedad inocua como por ejemplo: alteracin intrascendente en un cheque, cheque contra cuenta cancelada, con independencia de la defraudacin, actas previas de expropiacin, fotocopia burda y otros. As, se ha podido afirmar que no es suficiente a que la conducta falsaria encaje formalmente en alguna de las variantes tpicas: hay que exigir una antijuricidad material, consistente a que el dato alterado alcance suficiente entidad como para causar dao o poner en peligro ta seguridad jurdica en el mbito en que el documento, por su naturaleza y caractersticas, este destinada a proyectarse; es decir, no habr delito cuando ios intereses que proteja la tipificacin de la falsedad no haya sufrido riesgo alguno. As, es perfectamente cierto que no es punible la falsedad que, no solo no ha hecho dao, sino que no era idnea para hacerlo. No se da falsedad en una escritura que no es apta para hacer dao, la intencin por si sola, por criminal que fuere, no puede constituir un delito; es necesario que un perjuicio real o posible haya sido la consecuencia del acto incriminado. Por esto no es delito la falsedad llamada intil o inocua, o sea, ia que nunca puede producir
uo. Ki

24.

En cuanto a la accin tpica ia misma se describe como aquella conducta realizada por cualquier medio que supone una alteracin de ia verdad (medio fraudulento), que causa un perjuicio a terceros y que no puede ser subsumida en cualquiera de los otros tipos penales que tienen como bien jurdico penalmente protegido a ia fe pblica. Ahora bien, ia conducta realizada por ei agente debe ser idnea para ocasionar el perjuicio que el tipo penal exige;

PAREDES INFANZON, Julio: "El bien jurdico tutelado en ios delitos contra la fe pblica", articulo, pblico en Alerta informativa del Estudio Junoico Loza Avales sitio on Une , 2009, Pg. 11 ai 14
u

pues de no serio ia misma deviene en atpica. Criterio determinante para poder subsumir un hecho dentro de ia descripcin ega dei artculo 438 de! Cdigo Pena! lo constituye plena identificacin y comprobacin de la existencia de un "perjuicio a terceros'; pues caso contrario de no existir este evento daoso la conducta imputada no podr ser sancionada como delito de falsedad genrica. Perjuicio en agravio de terceros que no puede ser presumido, deducido o imaginado sino que tiene que estar comprobado, ser real y haberse efectivizado.

No obstante lo sealado, no debe olvidarse que este tipo pena!, como reiteradamente se ha sostenido tanto a nivel jurisdiccional como doctrinal, se configura como un "tipo penal subsidiario o residual" debido a que ia norma penal que lo contiene expresamente seala: "el que de cualquier otro modo que no est especificado en los captulos precedentes (,,,)". En ese sentido, se dice que este delito se constituye como un tipo pena! residual o subsidiario debido a que slo se acudir a dicho tipo pena! cuando ia conducta imputada no pueda ser subsumida en la descripcin tpica de los otros tipos penales que forman parte de ios llamados delitos contra la fe pblica; pues "el delito de falsedad genrica se configura como un tipo residual, en ia medida en que solo hallar aplicacin para ios supuestos que no tengan cabida en los otros tipos penales que protegen la fe pblica (.p :
5

ya que. en

caso contrario, si la conducta imputada satisface todos ios elementos objetivos y subjetivos descritos en un tipo penal especfico contra la fe pblica no habr porqu recurrirse al articulo 438 del Cdigo Penal para apreciar su tipicldad.
a

En cuanto a ia calidad de los sujetos del delito se tiene que el sujeto activo dei delito puede serlo cualquiera por cuanto el tipo penal en referencia no exige en la persona del agente una cualidad especial, es decir, que el crculo de autores no se encuentra restringido a un determinado grupo de personas, razn por a cuai este delito es definido como un delito genrico o comn. En cambio, el sujeto pasivo del delito slo io puede serio el Estado y no un funcionario, servidor pblico o un particular.

HARA y recogida en ROJAS VARGAS, Fidel:

"Jurispnjdencia

26.

Desde el puto de vista de su T1PICIDAD SUBJETIVA ese ilcito penal es un delito eminentemente doloso. Aqu el sujeto no slo pretende alterar intencionalmente la verdad de los hechos, acontecimientos o sucesos sino que dicha alteracin est determinada a lograr un objetivo determinado y cuya concrecin necesariamente conlleva a que dicha alteracin de la verdad haya producido un perjuicio a terceros que pueda ser objetivamente demostrado. El agente no slo conoce ios elementos objetivos del tipo sino que desea realizarlos; generando en dicho accionar una consecuencia perjudicial contra terceros.

27.

Al respecto, en el presente caso se tienes pues que desde el ao 2003 en que el denunciado RUDECINDO HERACLIO MERCADO ZACARIAS asumi el cargo de alcalde del Distrito de "El Mantara" alter la verdad intencionalmente pues ante el Concejo Municipal de la Municipalidad Distrital de "El Mantara" nunca puso en conocimiento que en su calidad de ex miembro de las FF.AA. venia percibiendo una pensin de jubilacin por parte de ia Caja de Pensiones Militar- Policial, ello con ia sola intencin dolosa de que dicho rgano edil, de acuerdo a sus funciones, establezca desde el ao 2003 su remuneracin mensual pues de acuerdo con el artculo 9 de la Ley N 27972- Ley Orgnica de Municipalidades "corresponde al Concejo Municipal: (...) 28. Aprobarla remuneracin del Alcalde (...}'.
o

23.

Seor fiscal provincial, no pueda pasar por alto el hecho de que el Concejo Municipal como rgano de gobierno municipal no slo tiene como funcin aprobar la remuneracin del alcalde sino que de acuerdo con el artculo 6 de ia Ley N 27972- Ley Orgnica de Municipalidades "el concejo municipal, provincial y distrital, est conformada por el alcalde y el nmero de regido ss (...) la misma que] ejerce funciones normativas y fscalizadoras"; precisamente debido a que es este el rgano que decide L a remuneracin a favor del alcalde ante el mismo el denunciado RUDECINDO HERACLIO MERCADO ZACARIAS nunca puso en conocimiento de ios regidores que s vena percibiendo un ingreso por parte del Estado en su calidad de pensionista jubilado pues de haberlo hecho dicho rgano local se habra exgdc que dejara de percibir la pensin aludida debido a que tanto ios regidores como el propio alcalde tienen pleno conocimiento que en la Administracin Pblica est prohibido por ley percibir por pane del Estado una pensin de jubilacin y al mismo tiempo una remuneracin conforme as lo he demostrado lineas arriba.
r o

29

Prohibicin tegai de una dobie percepcin de ingresos a! mismo tiempo (pensin de jubilacin y remuneracin) por parte de un funcionario pbiico como lo es el cargo de alcalde oue fue dolosamente ocultada a cada uno de los regidores pues el denunciado simul de forma dolosa no percibir ningn ingreso por parte del Estado pues de haberlo hecho conocer os regidores nunca se habran atrevido a establecer a su favor una remuneracin sin que antes se le exigiera dejar de percibir la pensin de jubilacin dada a su favor ya que conforme lo establece el artculo 11 de la Ley N 27972- Ley Orgnica de Municipalidades "ios regidores son responsables, individualmente, por lo actos vilatenos de ia ley
o

practicados en el ejercicio de sus funciones y, solidariamente, por ios acuerdos adoptados contra la ley, a menos que salven expresamente su voto, dejando constancia en actas. (...) Todos ios actos que contravengan esta disposicin son nulos y ia infraccin de esta prohibicin es causal de vacancia en el cargo de regidor".

Precisamente, de haber tenido conocimiento e! Concejo Municipal que el denunciado aparte de la remuneracin como alcalde tambin perciba por parte del Estado otro ingreso remunerado (pensin de jubilacin), y pese a ello haber avalado con su conducta dicho acto ilcito, tos mismos habran actuado de forma dolosa y concertada en clara contravencin de la ley pues conforme he sealado lneas arriba el artculo 7 del Decreto Legislativo N 276Ley de Bases de ia Carrera Administrativa y de Remuneraciones del Sector Pblico, ei artculo 3 de la Ley N 28175- Ley Marco del Empleo Pblico y el artculo 7 del Decreto de Urgencia N 020-2006 sealan de forma ciara y expresa que en el sector pblico no se puede percibir simultneamente una remuneracin y una pensin de jubilacin al mismo tiempo. Situacin sta que de haberse generado traera como consecuencia la nulidad del acuerdo adoptado pues de conformidad con el artculo 11 de ia Ley N 27372- Ley Orgnica de Municipalidades tos actos violatorios de ia ley son nulos y ia infraccin de dicha prohibicin es causal de vacancia en el cargo de regidor.
o o

30.

En tal sentido, est por dems demostrado que simulando intencionalmente ia verdad el denunciado en su calidad de acalde distrital logr que el Concejo Municipal del Distrito de "El Mantara" desde el ao 2003 asumiera como cierto que ste no perciba ningn otro

ingreso por parte del Estado y que en ocasin de eilo se determinara a su favor una remuneracin mensual en contravencin de las normales legales que prohiben que un mismo funcionario pblico pueda percibir al mismo tiempo una pensin de jubilacin y una remuneracin; todo ello en perjuicio de los fondos de la Municipalidad Distrital de "El Mantara" asi como de los vecinos que con el pago de sus tributos coadyuvan ai mejor mantenimiento de la comuna distrital.

Seor fiscal el delito de falsedad genrica est demostrado pues desde el ao 2003 hasta ia actualidad este funcionario pblico logr, simulando intencionalmente la verdad, que el Concejo Distrital de la Municipalidad de El Mantara, en desmedro del patrimonio de a misma, estableciera una remuneracin a su favor en ciara contravencin de las disposiciones legales contenidas en el Decreto Legislativo N 276- Ley de Bases de la Carrera Administrativa y de Remuneraciones del Sector Pblico, la Ley N 28175- Ley Marco del Empleo Pblico y el Decreto de Urgencia N 020-2006 que prohiben de forma clara y expresa que un mismo funcionario pblico pueda percibir al mismo tiempo una pensin de jubilacin y una remuneracin por parte del Estado. Situacin ilegal que ha generado un grave perjuicio patrimonial respecto de ios fondos que maneja la Municipalidad Distrital de "El Mantara".

FUNDAMENTOS DE DERECHO

La presente denuncia se fundamenta en las siguientes normas legales:

Constitucin Poltica del Per: Art. 139 inc. 3 (Tutela jurisdiccional) Cdice Penal Peruano: Art. 401 (enriquecimiento ilcito) y 438 (falsedad genrica) Decreto Legislativo N 052: Art. 10y 1?* (ejercicio de la accin penal; Cdigo de Procedimientos Penales: Art. 2 (ejercicio de ia accin penal)
o

MEDIOS PROBATORIOS

-reserx como medios probatorios, que demuestran la comisin del ilcito pena) denunciado, los s>zemss documentos;

xxxxxoc<xxxxxxxxxxxxxxxxx

ANEXOS

Anexo a la presente denuncia penal los siguientes documentos:

1. 2.

Copia de los medios probatorios sindicados (Anexo 1- A a! 1- xxxxxxxxxxxx). Copia del ONI del denunciante (ANEXO 1- xxxxxxxxxxxxxxx).

POR TANTO

Habindose acreditado la comisin de los delitos de enriquecimiento ilcito y falsedad genrica, recogidos en el artculo 401 y 438 de nuestro Cdigo Penal sustantivo, corresponde esta fiscala provincial en lo penal formalizar una denuncia penal en contra del denunciado ante l juez penal que resulta ser competente.

Lima, 12 de enero de 2011