Droit des affaires

Le droit des affaires a connu une rvolution ces dernires dcennies avec la promulgation de plusieurs lois relative tout ce qui a trait une action commerciale et industrielle. En gnral cest ce qui touche la production la transformation limportation la circulation ou la conservation des p roduits, cest en quelque sorte le droit de la vie conomique dans une socit. Le droit des affaires a pouss le lgiste se pencher sur la publication de plusieurs lois. nous citons titre dexemple le loi 15.96 formant fonds de commerce , un mois plu tard promulgation loi n1795 de la SA , 6 mois plu tard la promulgation de la loi n 5395 instituant les premires juridictions de commerce dans les principales villes du royaume cela afin de dynamiser et mettre en activit le DA et cest surtout cette matire des DA est plus rapide plus efficace que les tribunaux du droit commun qui sont submerg par de nombreux dossiers et les magistrats ne sont pas comptant en la matire .le lgislateur en date de 1997 a promulgu la loi 96 rglementant les socits suivantes : SNC , SCS SARL , SCA socit en participation.

Introduction gnrale :
Chapitre 1 notion gnrale : Droit des affaires Droit commercial Droit des entreprises

Section 1 droit des affaires Les affaires dsignent un certain nombre dactivits lis la vie des commerants et ceux depuis le moyen ge. Ces professionnels taient soumis des rgles spcifiques et propres qui relevaient dune juridiction le tribunal de commerce . Aujourdhui les commerants perdent leurs identits et fondent dans une communaut compos de diffrents professionnels. On constate la disparition du droit commercial dans sa prsentation classique lexpression mme du droit commercial est de moins en moins utilis elle est remplac par des appellations plus gnrale tel que : droit des affaires ou droit de lentreprise, ce qui donne aujourdhui une vision plus claire plus pratique dans lexercice des activits des commerants et le droit des commerants est devenu progressivement le droit des professionnels . Section 2 : les exigences de la vie des affaires Les oprations commerciales doivent pouvoir tre ralises dans la rapidit et dans la scurit, en gnral lactivit commerciale ncessite le plus souvent un crdit bancaire. Pour la russite dune activit commerciale industrielle et artisanale il faut une structure juridique adapte : Lexigence de la rapidit : le droit commercial sest dvelopp en marge du droit civil, cest dailleurs le but de faciliter la conclusion et lexcution des activits commerciale. Lexigence de scurit : cette exigence est fondamentale parce que les transactions commerciales ne peuvent se dvelopper que dans la mesure o il ne risque pas dtre contest Par lexemple : les paiements une fois effectus ne doivent en aucun cas remise en cause. Les diffrentes rgles de publicit imposes par lexercice de lactivit commerciale contribuent largement cette scurit juridique. Lexigence de crdit : toute entreprise a besoin de crdit que celui-ci lui soit consenti par son banquier ou par son fournisseur, do il ya beaucoup dinstitutions propre la vie des affaires et ont pour objectif de favoriser loctroi de crdit.

Section 3 : du droit commercial au droit des affaires Lappellation de droit des affaires permet galement de rendre compte dune technique clat et on peut citer en marge du droit commercial des disciplines nouvelles qui se sont dvelopps au fin au mesure des annes et ont pris une autonomie plus au moins grande selon limportance de chaque matire. A cet effet on peut citer par exemple : Le droit de la concurrence. Le droit de distribution. Le droit communautaire des affaires. Le droit bancaire. Le droit financier. Le droit de la proprit commerciale et industrielle. Le droit de lentreprise. En vue de cet clatement on constate que le droit commercial est apparu comme un sous ensemble du droit des affaires qui sapplique la seule rgle applicable au commerant. Le droit des affaires nest totalement pas satisfaisant. Lappellation du droit des affaires est en effet gnrale puisquelle dsigne pratiquement tout droit priv lexploitation du droit de famille. Section 4 : droit de lentreprise Lentreprise est le principal acteur de la vie conomique dun pays donn. Le terme utilis trs largement le commerant individuel a une entreprise, il va de mme de lagriculteur de larisant du professionnel exerant une activit librale. La reconnaissance de lentreprise par le droit a dabord tait le fait du droit social ou du droit financier et comptable puis le droit des socits , le droit la concurrence , le droit des procdures collectives, un ensemble de droits a t considr comme composant du droit de lentreprise et cet effet on peut ainsi dire que le droit commercial peut devenir le droit de lentreprise. Une telle dfinition se rfre la personne du commerant et lobjet de son activit commerciale. Le droit commercial constitue avec le droit des socits et les autres disciplines (bancaire boursier fiscal proprit industriel) ce croisement de ces diffrentes matires donnent naissance une branche de ce que les juristes et les conomistes ont appel le droit des affaires. Le droit commercial reste soumis lensemble des rgles de droit priv applicable aux commerants et aux actes de commerce. Cette interprtation trs sommaire fait apparaitre la conception objective et subjective. La conception subjective : le droit commercial et le droit des commerants, il sagit dun droit professionnel issu des pratiques de marchands et dont lapplication est dclenche par la qualit des personnes en cause, cette dfinition trouve son fondement dans lhistoire parce que le commerce tait exerc par des marchands ou des ngociants qui sont membres ou non des corporations professionnels qui diffrencient lactivit commerciale de lactivit de droit commun, ctait la qualit de la personne qui lexerait. Alors la conception du droit commercial a lavantage de la simplicit de la clart, il suffit dtre commerant pour faire parti du droit commercial nanmoins cette approche d e subjectivit nest pas dans dfaut qui lest difficile de fixer dfinitivement toutes les branches , toutes les activits et toutes les professions comme cette difficult rsulte de la vie conomique qui ne cesse de subir des mutations et des transformations. Il yen a cet effet de souligner les commerants qui effectuent des actes de commerce dune manire occasionnelle et sans statut juridique ou faut-il les classer. Toutes ces lacunes dmontrent la faiblesse lincertitude et linexactitude de la conception subjective. La conception objective: le droit commercial est le droit des actes de commerce c..d. des oprations commerciales, lapplication du droit commercial est conditionne par la profession de lintress par la nature de lacte ou par la runion de certaines circonstances objectivement dfinis.

Lart 121 du code de commerce franais dispose : sont commerants ceux qui exercent lacte de commerce en fonds leur profession actuel loi 15-95 CC marocain art 1, 2, 3, 4 et 5 soulignent les dispositions gnrales. Nanmoins la conception objective ne sarticule pas uniquement autour des actes de commerce, les commerants effectuent en mme temps et des actes de commerce et des actes civils pour faire la diffrence entre acte commercial et civil, il ya lieu de se rfrer lesprit et au but de lactivit. La rfrence lesprit et au but de lactivit prend force, consolide la thse de la conception objective dans la mesure o elle permet de lattacher lactivit commerciale directe et produit ses effets directement qui sont li lactivit commerciale plutt qu la personne de celui qui lexerce. Les tenants de cette conception dite objective soulignent dans cette thori e que cest une catgorie dacte juridique spcifique au commerce, sans oublier dans ce cas despce la philosophie juridique du lgislateur, les conceptions juridiques suprieur du droit et la constitution du pays qui place ce droit dans une sphre en tenant compte galement de la structure et de lapplication du droit priv, de la relation entre droit priv et droit public, relation aussi entre droit priv et science dconomie. Chapitre 2 : les sources du droit des affaires On traitera dans ce chapitre uniquement les sources selon la distinction classique savoir : Section 1 : le texte de loi Ce sont des sources crites du droit, dit de la loi qui se prsente sous forme dacte de lautorit publique, ces actes aussi se divisent en 2 sources : internes et internationales. a) Au niveau interne : on trouve la constitution qui souligne parmi les principes qui y sont consacrs et prvu ce quon appel (la libert du commerce et dindustrie). Cest la constitution qui dtermine les autorits qui elle confre la qualit pour dicter les rgles de la loi La loi au parlement. Le rglement au gouvernement. Une loi qui est contraire la constitution est considr comme irrgulire. b) Au niveau international : la constitution reconnait la suprmatie du droit international sur le droit interne ; La constitution prcise clairement que le royaume du Maroc est : conscient de la ncessit dinscrire son action dans le cadre des organisations internationales dont il est membre actif et dynamique, conscient des principes des droits et obligations dcoulant des chartes des dits organismes exemple : le GATT pour baisser le droit douanier et rgulariser les barrires douanires non tarifaires , il ya 7 accords qui ont t convenu dans le cadre du GATT . Section 2 : les usages commerciaux et la coutume a) Usage interne : les usages internes ont un port rduit car ils ne peuvent droger une loi imprative, les usages commerciaux sont un ensemble de pratique qui naissent spontanment du commerce par un sentiment gnral tacite (licite) et constant soit dans le cadre dune profession, soit en lieu gographique. Ces pratiques sont tellement utilises dans diffrent domaines, en effet la lgislation crite ne saurait rglementer toutes les transactions commerciales et sen remet aux pratiques suivit par les commerants. En cas de litige, les tribunaux du commerce dsignent des experts asserments en la matire exemple : des experts en automobile, en bton arm en tourisme. Il y a deux catgories dusage avant de devenir une loi, lusage commercial est le support, et lusage conventionnel il ne devient droit que lorsque la loi consacre usage conventionnel et ne simpose quaux personnes qui sont cens connaitre. b) Usages internationaux : ce sont des usages dvelopps dans le commerce international, on rencontre cette pratique dans les ventes de marchandises, dans les contrats de transport et dans les oprations de crdit.

Section 3 : la jurisprudence Elle rsulte dun ensemble de dcisions qui ont fait le circuit des tribunaux propos dun mme problme de droit que les magistrats de juridiction ont trait soit selon la loi soit tout simplement selon les rapports dexperts et leurs expriences. Cette juridiction doit maner de juridictions suprieures, cest la cour suprme, mais lapplication de la jurisprudence est utilise avec prcaution. Section 4 : les institutions Les institutions sont dordre public ou priv qui sont charges dencadrer et dorienter la vie conomique. Ces institutions relvent soit de ladministration qui a la charge dintrt gnral , soit de lorganisation professionnelle axe sur la dfense des entreprises. Chapitre 3 : domaine du droit des affaires Le droit des affaires est en principe un droit de lentreprise commerciale , en effet le Droit des affaires recouvre les disciplines suivantes : 1) Le droit commercial gnral qui rgit le commerant ses activits commerciales et fonds de commerce. 2) Le droit des socits. 3) Le droit des difficults des entreprises. 4) Le droit de la concurrence qui fixe les normes concernant une libre concurrence. 5) Le droit fiscal des affaires et le droit comptable et financier. 6) Le droit du consommateur. 7) Le droit des effets de commerce : chque, lettre de change, billet ordre. 8) Le droit bancaire. 9) Le droit des transports. 10) Le droit maritime. 11) Le droit pnal des affaires. 12) Le droit de lentreprise. 13) Le droit de la proprit industrielle et intellectuelle. On constate que les droits applicables ces diffrentes disciplines se croisent sur une activit commerciale qui constitue la base fondamentale dun rseau conomique, qui fait bouger toutes les procdures et toutes les activits conomiques des pays, cest lentreprise en gnral. Section 1 : structure juridique dune entreprise Lart 6 du CC donne la qualit du commerant par lexercice de son activit soit habituel , soit professionnel lart 6 du CC fait numrer de 18. Larticle 11 du CC stipule que toute personne qui en dpit dune interdiction, dune chance ou dune incompatibilit exerce habituellement une activit commerciale nest rput commerant. Linterprtation de ces textes donne la notion de lentreprise, c d le fait de se livrer une activit commerciale ou artisanale.

A) La notion de lentreprise La notion de lentreprise a deux volets a) Notion sur lconomie b) Notion juridique

a) Notion sur lconomie Lentreprise est dabord une ralit dun monde conomique. Cest le droit de lentreprise qui lui est applicable mais la 1re analyse ne peut dire que cest le droit commercial qui constitue un ensemble de rgles qui sappliquent aux commerants soit professionnels, soit titre occasionnels. Lentreprise constitue une ralit qui se prsente sous des formes diverses : groupe international de socit, grande entreprise industrielle, entreprise publique, entreprise semi-publique, entreprise agricole, profession librale, cooprative ou association. Lentreprise se prsente en 1er lieu comme une unit de production, c--d elle est considre comme un agent conomique qui intervient sur un march avec ses produits, et entretiens des changes avec dautres entreprises ou avec des consommateurs. Lentreprise se prsente en second lieu comme une organisation humaine selon un systme social bien dtermin. Les juristes ont retenu les principaux aspects de lentreprise et ont pris en considration laspect de lactivit conomique de production et de prestation de service. Cest laspect qui se caractrise par lorganisation de moyen matriel et humain. Lentreprise au sens large du mot est un ensemble dlments matriel, humain et financier, ces lments sont organiss et structurs selon une procdure qui est reconnu par la loi et aussi ils ont une vision et un schma dtermin afin dassurer une production des biens et des services qui sont destins tre vendus soit sur le march local, soit sur le march international. Llment matriel ou ressource matriel : Constitue la structure de lentreprise, il lui donne sa forme, sa taille, et sa place dans le march. En gnral, sont tous les quipements techniques et professionnels ncessaires lexploitation et la production. Llment financier : Constitue les apports des associs soit en numraire, soit en nature, soit en emprunt auprs des banques ou de fournisseurs. Llment humain : Lactivit de lentreprise sarticule autour de trois facteurs principaux qui ne peuvent pas tre spars : Facteur travail. Facteur capital humain. Facteur des biens intermdiaires. Ces trois facteurs runis et bien grs amnent lentreprise raliser son objectif qui lui permet de se dvelopper et dassurer une rentabilit certaine. La notion de lentreprise laquelle se rfre le lgislateur est diffrente dun texte de loi. La loi retient la notion dentreprise en fonction du but et de lobjectif qui va assigner la rgle de droit, lentreprise est apprhende parfois comme un objet de droit, parfois comme un sujet de droit. Lentreprise objet de droit : Quand lentreprise rsulte la situation et disposition du code de commerce sur les parties qui touchent les difficults de lentreprise et surtout lorsquelle est objet dun redressement ou dune liquidation judiciaire. Avant la promulgation de la nouvelle loi sur les procdures collectives avait pour objectif essentiel le paiement des cranciers dun commerant qui se trouve dans limpossibilit de faire face ses engagements vis--vis de ses fournisseurs. Aujourdhui selon la nouvelle loi, le lgislateur sest orient vers lobjectif de la sauvegarde de lentreprise et de sa survie en vue de maintenir la stabilit de lemploi en premiers lieu, cest aussi la sauvegarde du moyen conomique et social de lentreprise qui constitue le cur de la rforme et la philosophie de la rforme des procdures collectives ralises par le code de commerce (larticle 590 du CC dispose) : sur le rapport du syndique et aprs avoir entendu

le chef dentreprise, les contrleurs et les dlgus du personnel, le tribunal dcide soit la continuation de lentreprise, soit sa cession soit sa liquidation. Ce cadre procdural trac par la loi actuel donne au tribunal de commerce tous les pouvoirs pour imposer lorientation de lavenir de le/se. Lentreprise sujette de droit : Il sagit dans ce cas en particulier de la loi sur les liberts et prix et la concurrence qui sadressent principalement aux e/ses. La loi interdit lexploitation dun pdt quelconque avec une position dominante sur le march intrieur par une e/se ou par un groupe de/ses, aussi la loi voque la mthode de concentration. B) la personnalit de lentreprise : Il est vrai que la loi sur laquelle nous nous sommes bass semble donner une personnalit lentreprise surtout lorsque le lgislateur utilise dans les textes le patrimoine de lentreprise ou droit et obligations des entreprises. Si nous le prenons en considration, le droit positif ???? est oblig de reconnaitre que lentreprise ne constitue pas actuellement une personne juridique, en effet seul les socits, associations, groupement dintrt conomique (GIE) et entreprises publiques qui sont reconnus par le droit auquel la loi attribue la personnalit juridique. A ce propos, dans le domaine de droit des affaires, on constate que le lgislateur en instituant les procdures collectives c--d les mesures de redressement et de la liquidation judiciaire des entreprises, sest efforc de dissocier le sort de lentreprise de celui de ses dirigeants, en effet, les moyens de prvention sadresse aux dirigeants en 2me position et aux mandataires de lentreprise lorsque ces derniers ont fait une mauvaise gestion en dilapidant les ressources ou les bnfices ou les fonds de lentreprise dans dautres affaires qui leur sont personnelles, les personnes physiques dirigeant et chef dentreprise ne sont passible de sanction que lorsque ces derniers se rendent coupable de participation frauduleuse aux pratiques de gestion. La pratique rvle de nombreux cas dutilisation dtourns de la personnalit morale de lentreprise tel est le cas lorsquil y a abus de la personnalit morale. Une socit est alors cre dans lunique but de frauder la loi ou dautre crancier cest ce quon appel des socits fictives. Elles nont pas dactivit conomique rel malgr ces pratiques la loi adopte des solutions qui tiennent compte de lexistence de la personnalit morale de lentreprise. La plupart des fraudes arrivent au moment de la constitution des socits c..d. pendant laccomplissement des formalits de constitution, cette priode est source de difficult, et il y a dautre incertitudes qui sont lies au non respect par les fondateurs des socits, des formalits de constitution ce qui entraine dailleurs la nullit propre de socits commerciales. Section 2 : le fonctionnement dune entreprise La socit est institue par une ou plusieurs personnes qui convient daffecter une entreprise commune des biens et/ou leurs industries en vue de raliser un bnfice et de le partager la fin de chaque exercice ou de profiter de lconomie qui pourra en rsulter. Lentreprise est constitue ainsi conformment la loi. Les associs sengagent mettre en place dans lorganisation de leur socit des moyens de contrle pour viter des pertes mais au cas o les rsultats sont ngatifs les associs sengagent contribuer aux pertes. Pour les rdacteurs de textes de loi, le caractre contractuel de la socit ne faisait aucun doute, la socit est ne de laccord de volont des personnes qui dcident de mettre en commun des apports pour en tirer des bnfices, cest la rdaction des statuts de la socit avec lobjet de lactivit. A) la commercialit de lentreprise : La commercialit de lentreprise rsulte de diffrentes formes des socits commerciales que le lgislateur a numr dans le C.C article 6 : la commercialit de lentreprise suppose la runion ncessaire la condition de lexercice habituel ou professionnel de lune des socits qui sont prvu par la loi, les juristes et les conomistes classent ce genre dactivit dans 3 principaux secteurs :

Le secteur de la distribution. Le secteur de la production. Le secteur des services.

Le droit des affaires en gnral connait 2 catgories de commerants : Les commerants qui exercent et qui rpondent aux dfinitions et aux prcisions de larticle 6 du CC et dautres commerants qui adoptent la forme dune socit commerciale. La catgorie de la socit par la forme englobe les SARL, SNC, les SCS, les socits dune grande taille et dune certaine importance adopte au pratique la forme dune SA. B) Identit de lentreprise : Lnumration des points suivants font ce quon appel le dossier juridique ou la constitution du dossier juridique dune socit Certificat ngatif. Statut juridique de la socit. Registre du commerce. Bulletin officiel et annonce au JAL. Lobjet de la socit. Le capital Dans les statuts on il y a prcision du montant du capital social. Pour la mise en place du dossier juridique dune entreprise il y a une dmarche suivre cest se prsenter au guichet unique centre rgional dinvestissement qui a pour mission dorienter les investisseurs et de coordonner entre eux et les diffrents dpartements de chaque rgion du pays. Aprs le contact avec ces organismes lentreprise met en place son dossier juridique, son dossier financier, son dossier dinvestissement, lentreprise avec ces lments trace son plan daction et lui donne sa taille son poids dans lenvironnement conomique du pays. Aprs examen et analyse de cette dfinition trs sommaire de lentreprise nous constatons que lorientation de ces activits donne naissance dun fonds de commerce. Le fonds de commerce est soumit une orientation prcise et ce pour la protection de ses propritaires.

2me partie : Les socits commerciales au droit marocain Chapitre 1 : personne morale du droit priv : A la lecture des textes rgissant les diffrentes formes de socit, aucune dfinition na t labore par le lgislateur pour clairer les lments dont la prsence est indispensable pour la constitution dune structure socitaire. La loi 1795 sur : Les Socits Anonymes : Les actionnaires sont au moins dordre cinq. Les actionnaires ne sont pas commerants et ils ne rpondent pas au passif social au-del de ce quils ont apport la socit. Les actions quils reoivent en contre partie de leurs apports sont des titres ngociable qui peuvent tre transfres librement, on peut entrer en principe facilement lexception rsulte des closes dites : dagrment ou de prsomption. La loi 5/96 sur les socits suivantes : La Socit en Nom Collectif Uni deux ou plusieurs personnes ayant la qualit de commerants en vue dune exploitation commerciale. Chacun des associs est tenu personnellement et tous sont solidaires entre eux. Les intrts des tiers sont protgs par lobligation indfinie et solidaire passif par lobligation qui incombe lassoci.

La Socit en commandite simple est constitue par 2 catgories dassocis : qui sont soumis des rgimes juridiques diffrents. Les commandits sont des associs en nom collectif, et prennent les risques, leurs engagements est comme celui des commerants qui sont solidairement responsable les uns des autres Les commanditaires qui apportent un capital et peroivent en contre partie une part de bnfices sans que leurs engagements dans la socit ne dpasse le montant de leurs apports. La socit en commandite par actions: cette socit est une socit hybride, son capital est divis en action, comme la Socit en commandite simple, elle regroupe 2 catgories dassocis dune part les commandits qui sont commerants, sont tous responsables solidairement aux dettes sociales. dautre part les commanditaires qui ont la qualit dactionnaire et ne supportent les pertes qu hauteur de leurs apports. Ces derniers sont comme les associs de la socit anonyme et leurs nombre ne peut tre infrieur 3. La socit responsabilit limite : se forme par le contrat ou statut que signent les associs, la SARL est rglement par les articles 44 87 de la loi 5-96 publi au bulletin officiel n 1478 du 1/5/97. La SARL prsente un certain nombre de qualit la diffrence des autres catgories de socits, la SARL prsente un outil idal de travail pour lexploitation des petites et moyennes entreprises. Lobjet de la SARL doit mentionner et prciser toute lactivit conomique qui sera conduite sous la forme dune SARL lexception de certains secteurs qui sont ferm la forme de la SARL comme : socits de banques. socits de crdit. socits dinvestissement. socits dassurance. socits de capitalisation. socits dpargne. Ces socits ne peuvent adopter que la forme de la SA. La socit en participation : Au terme de lart 2 de la loi 5-96, les socits en participation dont lobjet est commercial la diffrence des autres socits, la socit en participation est commerciale par son objet et non par sa forme sauf dcision contraire des associs lorsque la socit en participation est commerciale et les rapports entre associs sont rgis par les dispositions qui sont applicable aux SNC. La socit en participation est constitue avec au moins 2 associs. Aucun montant minimum lgal pour le capital social nest exig. Les associs conviennent librement de lobjet social, de leurs droits et obligations respectives et les conditions de fonctionnement de la socit sous rservent des dispositions impratives contenues notamment dans les articles 982, 985, 986, 988 et 1003 du dahir formant code des obligations et contrat (DOC). La dure de la socit peut tre dtermine ou indtermine.

Suite ces diffrentes dfinitions nous constatons que le lgislateur se limite la prsentation de certains lments et caractristiques de chaque structure socitaire, nous remarquons aussi que les diffrents textes de lois (loi 1795 et loi 596) ne donnent que des lments qui diffrencient chaque socit par rapport lautre. Cette lacune de prcision de dfinition pour chaque type de socit nous oriente recourir au DOC.

C- disposition du DOC : L'article 2 de la loi 95 code de commerce stipule qu'il est statu en matire commercial conformment aux lois coutume et usage du commerce ou du droit civile dans la mesure ou il ne contredit pas les principes fondamentaux du droit commercial. L'appel au DOC est prvu par l'article premier de la loi 5-96 qui prcise : la socit au nom collectif, la socit en commandite simple, la socit en commandite par action, la SARL, sont rgies par la prsente loi et par les dispositions du dahir 1913 formant code des obligations codes et contrat dans la mesure ou les dix dispositions ne sont pas contraire la prsente loi (5-96). En vertu de l'article 982 du D O C la socit est un contrat par lequel deux ou plusieurs personnes mettent en commun leurs biens ou/et leurs travail en vue de partager le bnfice qui pourra en rsulter. La socit est donc considre comme un contrat soumis aux rgles gnral qui rgissent les contrats, son existence repose sur la volont des partis, il s'agit en faite d'un contrat sur la base duquel les personnes concernes conviennent s'organiser pour raliser un projet commun. Le respect des conditions communes tous les contrats est donc indispensable pour la validit du contrat de socit, cela veut dire que le contrat de socit est soumis un cadre juridique stricte et prcis. a) conditions communes a tout les contrats: La validit du contrat suppose l'existence des conditions de fond ncessaire sinon indispensable pour la formation d'un contrat de socit a savoir: Le consentement des partis La capacit juridique L'objet et la cause de cration de la socit. 1) le consentement des partis dans le contrat de socit : Le consentement des parties est obligatoire, il doit tre rel, sincre et doit porter sur des lments fondamentaux savoir : Le capital social. Le fonctionnement de la socit. La rpartition des bnfices. La nature de l'activit de la socit et les rgles concernant cette socit. Tous ces lments doivent tre insrer dans les statuts constitutive de la socit. Le contrat de socit ne doit nullement tre entach d'un des vices de consentement (le dol, la violence,...). 2) La capacit juridique : Le contrat de socit exige la capacit des parties, Celle ci est fix par le Code de la famille 18ans grgorienne rvolu, certaines personnes ne peuvent en dpit de leurs capacit constitu une socit entre elle (mineurs, dments,...). L'exclusion du mineur n'est pas dfinitive parce qu'il peut tre remplac par son pre, sa mre, son tuteur. 3) L'objet et la cause de cration de la socit : L'objet et la cause de la formation du contrat de socit doit tre licite, elle est reprsente par la nature de l'activit exercer par la socit, une activit dont l'exercice serait interdit par la loi entranerait la nullit de la socit et il en ai de mme pour l'exercice d'une activit dont les procds risqueraient de porter atteinte a l'ordre publique, d'ou la loi exige l'insertion de l'objet de la socit dans les statuts parmi les mentions obligatoires, c'est pour assurer un contrle sur l'activit et protger les intrts des tiers de la socit et du pays.

La cause du contrat est lie la raison qui a pouss les parties constituer la socit, il s'agit en faite du motif sur la base du quel les personnes concerns ont dcid de crer la structure socitaire. b) Conditions propre au contrat de socit : En plus des conditions communes a tous les contrats (article 982 du DOC) souligne quatre lments caractristiques du contrat de socit : La pluralit dassoci. La mise en commun d'apport. La participation au rsultat. La volont de collaborer. 1) La pluralit d'associe: L'article 922 prcise que le contrat est conclu entre deux ou plusieurs associs, cette condition a t reprise par la loi 17-95 pour les S.A et la loi 5-95 pour la SARL. L'article premier sur les S.A prcise : dois comporter un nombre suffisant d'actionnaires lui permettant d'accomplir son objet et d'assurer sa gestion et son contrle sans que ce nombre ne soit infrieur a cinq. La loi 5-96 considre le contrat de socit partir d'une association entre plusieurs personnes. L'article 3 prsente la SNC comme tant une socit dont les associs ont tous la qualit du commerant et sont tous responsable des dettes de la socit a hauteur de leur part. Le mme principe a t retenu par les articles 20, 31, 89 pour la constitution des socits en commandite simple, en commandite par action et en participation partir de l'intervention des associs. Deux exceptions ont t prvu dans la loi 5-96 relative la constitution de la SARL par une ou plusieurs, ces derniers ne supportent les pertes qu'a hauteur de leurs apports. La seconde exception dans l'article 1061 du DOC qui stipule " lorsqu'il n'y a que deux associs, celui d'entre eux qui n'a pas donn lieu a la dissolution de la socit dans les cas prvus dans les articles 1056,1057 peut se faire autoris dsintresser l'autre associ continuer l'exploitation de la socit pour son compte ( en assumant l'actif et le passif ) cette deuxime exception concerne la possibilit de continuer l'activit de la socit. 2) La mise en commun d'apport : Lapport est le bien que lassoci sengage mettre la disposition de la socit pour constituer son capital social. Lapport peut consister en numraire en objet mobilier ou immobilier, en droit incorporel, il peut ainsi consister dans lindustrie, il peut aussi consister en fond de commerce mais il ne peut jamais consister en denre alimentaire. Les apports doivent tre part gale ou part ingal ce qui constitue la rpartition du capital social. Lapport cst le montant dargent mis la disposition de la socit pour recevoir en change des parts sociales ou des actions. Lassoci est dbiteur de la socit partir du moment o le contrat est conclu et la procdure est mise en application. 3) La participation aux bnfices et aux pertes : La participation aux bnfices et aux pertes impliquent 2 choses : Le but de la socit est la ralisation des bnfices dautre part tous les associs se partagent lesdits bnfices et ventuellement les pertes. En dpit de la formulation de lart 982 du DOC qui met laccent sur le partage des bnfices, des pertes ventuelles font parti de la vie de la socit, lomission de lart 982 a par ailleurs tait combl par dautres textes ce qui a t confirm par les lois 17-95 sur SA, 5-96. La part de chaque associ dans les pertes et dans les bnfices est dtermine en fonction de sa participation. Lart 1034 du DOC considre que toute clause qui attribut un associ une part dans les bnfices suprieur la part proportionnelle de son apport est nulle et rend nul le contrat de socit. Cette disposition est soumise une exception contenue dans lart 1036 du DOC, il concerne en fait la situation de la personne qui participe dans la socit avec un apport en industrie, une part des

bnfices suprieur celle des autres associs peut tre prvue au profit de la personne qui apporte son industrie. Par exemple : lart 1036 est ainsi rdig il peut tre stipul que celui qui apporte son industrie aura dans les bnfices une part suprieur celle des autres .

Chapitre 2 : personne morale du secteur public : Ltude du droit des affaires souligne que le secteur public relve du droit administratif, en ralit cette matire relve dune branche spciale du droit, cest le droit public conomique. Nous traitons dans ce chapitre uniquement les diffrents types dentreprise sous forme duquel se manifeste lintervention de lEtat dans le domaine de lindustrie et du commerce. Depuis lindpendance du Maroc lEtat marocain a pris linitiative de se lancer dans divers secteurs dactivit pour encourager linvestissement et lEtat sest install dans des zones ou le priv ne pouvait pas prendre le risque de sinstaller. La justification de limmixtion de lEtat dans ces diffrents domaine est trs vari, cela implique la satisfaction de lintrt gnral du pays dune part et aussi il ya beaucoup dopportunisme derrire les justifications de scurit, de fiscalit et autres, mais en ralit derrire cette immixtion de lEtat dans lesdits investissements ne sest manifest quaprs lindpendance et consiste surtout prendre le contrle des industries cl du pays, le but est la fois conomique et politique. Il est conomique, cest ce que lEtat aprs lindpendance avait pour rle de pouvoir organiser le dveloppement du pays voire mme les rsultats escompts pour la simple raison que lEtat peut supporter les difficults de financement et peut injecter des fonds en cas de besoin. Cette intervention sexplique dautant plus que linitiative prive tait rare sinon inexistante. Certes lEtat marocain a adhr depuis la constitution de 1962 aux principes de lconomie librale. Il est politique, lEtat ne pouvait pas subir la pression de certaines puissances industrielles ou financires. Le secteur public dans le domaine du commerce et industrie est trs vari. Il importe de savoir quelles sont les entreprises publiques qui ont la qualit de commerant. Il ya lieu dcarter les services publics qui sont directement lis la gestion dactivit industrielle ou commerciale mais nont pas la qualit de commerant et qui constituent seulement la prolongation de la gestion administrative ce sont les services exploit par voie de rgie, cest dire par lEtat directement et nont pas la qualit de commerant et de personnalit morale propre. Bien quil sagit dune entreprise, le service public a une activit conomique, son organisation et sa gestion administrative mme si la mthode et la technique de gestion soient similaire aux actions du droit priv conservent leurs nature de gestion administrative tatique et son exploitation na pas le caractre commercial. Il ya lieu de souligner cet effet que les moyens daction quon peut qualifier dexceptionnel et on peut juridiquement dire que leur rglement leur donne une certaine autonomie de gestion budgtaire et non pas comme une administration prive. En revanche, sont commerants par la nature de leurs activits les tablissements publics caractre industriel et commercial et les socits dconomie mixte. A) Les tablissements publics : La chronologie des poques de fondation des tablissements publics laisse apparaitre une suite dtape plus ou moins riche en initiative juridique et conomique dans un tel domaine. Quatre poques souligner qui peuvent tre dtermines savoir : les dbuts du protectorat 1616-1930. lavant guerre et la guerre 1937-1944. la fin du protectorat 1944-1956. 1957 nos jours. Un tablissement public ou entreprise publique englobe le secteur public en gnral et semi public.

LEtat a en effet recours lEPIC (tablissement public industriel et commercial) aussi bien la gestion conomique. Par exemple : OCP que pour des activits de service public ONCF. LEtat confie une personne priv la ralisation dactivit de nature industrielle et commerciale sous le contrle de lautorit administrative. La cration de ces tablissements, leur organisation, leur fonctionnement relve en principe du droit public, leurs biens sont insaisissables ils ont la possibilit dtre expropri, leur gestion financire est soumise tous les contrles prvus par le droit administratif. Dans la mesure ou les tablissements publics pousent le caractre industriel et commercial et bien que le prsident ou directeur gnral est dsign par lautorit suprieur du pays (DAHIR), sa responsabilit dans sa gestion nchappe pas une responsabilit civile et pnale, similaire la responsabilit du prsident du conseil dadministration ou du prsident du directoire. En plus il ya lieu de signaler que lEPIC est un tablissement qui se comporte en commerant, il est immatricul au registre du commerce, il conclu des contrats du droit priv il plaide devant la justice et paie des impts. B) La socit dconomie mixte : La socit dconomie mixte rsulte de la participation de lEtat ou dune collectivit publique dans le capital de la socit : La participation se fait soit en nature, soit en numraire. La socit est commerciale et prend la forme toujours dune SA. La participation publique peut tre soit minoritaire, soit majoritaire. Quand la participation tatique est majoritaire cela donne lEtat un pouvoir de contrle trs vaste lui permettant dimpose r sa volont au niveau du conseil dadministration et dans les assembls gnrales. Ce mode de collaboration (Etat/priv) se justifie par plusieurs raisons : Assurer une rentabilit, exemple : la RAM, dautre tablissements sont constitus par des professions les plus surveills et ceux selon limportance, la taille et le rle de la mobilisation des fonds publics et de laffectation de ces fonds au dveloppement de lconomie national. Il sagit notamment des tablissements de crdit comme CIH, CNCA, la BNDE et la CDG etc... La question quon peut se poser est ce que ces tablissements peuvent avoir contenu du caractre industriel et commercial de leur structure de gestion et le fonctionnement comme ils sont tous rgis par le droit priv avoir un fonds de commerce

Le fond de commerce se prsente comme un bien meuble incorporel constitu de l'ensemble des bien mobiliers affects a l'exercice de l'activit commercial, "le fond de commerce est un bien meuble incorporelle constitu par l'ensemble des bien mobilier affect a l'exercice d'une ou plusieurs activits commercial" il s'agit un groupement d'lments destins donner forme l'activit et lui permettre de se dvelopper. Le fond de commerce permet de retenir et de dvelopper une clientle, nombreux sont les lments qui le constitue : marchandises, clientle, outillage, enseigne, mobilier commercial. Chaqu'un de ces lments peut avoir un rgime juridique mais l'ensemble de ces lments constitue le fond de commerce, celui ci est reprsent par l'ensemble des biens meubles corporels et incorporels qu'un commerant regroupe et les mets en uvre en vue de satisfaire la demande de sa clientle. Au Maroc, un dahir concernant la vente et le nantissement du fond de commerce a vue le jour le 31/12/1914, il a t pris de la loi franaise de 17/03/1909. Vont suivre les dahir du 23/07/1916 concernant la protection de la proprit industrielle littraire et artistique, et celui du 24/05/1954 qui a organis la location des lieux prvus pour une exploitation industrielle, artisanal ou... Le code de 1996 consacre le niveau E du code de commerce.

A- les lments constitutifs du Code de commerce: L'article 80 du code de commerce, celui ci numre un ensemble d'lments qu'il peuvent participer la constitution du fond, le fond de commerce comprend imprativement une clientle et l'achalandage, il comprend aussi tout autre bien ncessaire a l'exploitation: le droit au bail, les marchandises, le mobilier, les brevets, les marques de fabrique de commerce et de service, dessin et modle industrielle, et gnralement tout droit de proprit industrielle littraire ou artistique qui y sont attachs. a) les lments corporels : 1- les marchandises : Peuvent tre soient produits finis, soient produits semi finis, soient des matires premires, de mme ils peuvent tre plac dans un local ou dans des rserves, l'exercice de certaines activits ne repose pas forcement sur la prsence de la marchandise dans un local, c'est le cas notamment des activits qui repose sur les services rendus qui sur les oprations d'achats et de ventes. Le lgislateur a exclu les marchandises des lments pouvant faire l'objet de nantissement. L'article 116 du code de commerce prcise, sont seul susceptible d'tre compris dans le nantissement les lments numrs l'article 80 du code, l'exclusion des marchandises. Le matriel et outillage s'agit des bien corporelles utiliss mais qui ne seront pas vendus, ces bien sont gnralement utiliss comme matriels de production. Le matriel varie en fonction de la nature de l'activit, la distinction se base sur l'utilisation de chaqu'un de ces lments. Les marchandises sont destines la vente, ce qui n'est pas le cas du matriel. L'intrt de la distinction entre les marchandises et le matriel se situe au niveau de la possibilit de faire l'objet d'un nantissement. Si les marchandises ne peuvent pas tre comprise dans le nantissement, il en est autrement pour le matriel et outillage qui peuvent faire l'objet d'un nantissement. b) les lments incorporels : Il s'agit d'un ensemble d'lments non matriel du fond de commerce qui sont prvus par l'article 80 du code de commerce, ils comprennent la clientle et l'achalandage, le nom commercial, l'enseigne, le droit au bail, les brevets d'invention, les licences, les marques de fabriques de commerce et de service, les dessins et modles industriels et tout droit de proprit industriel littraire ou artistique qui s'attache a l'exploitation du fond. La clientle et l'achalandage sont obligatoires, la prsence des autres lments varient selon la nature de l'activit. La clientle se constitue de l'ensemble des personnes qui frquentent de manire habituel un fond de commerce, la frquentation continue et rpte constitue le fondement de l'existence la clientle, ce qui lui procure par ailleurs une valeur non ngligeable par rapport aux autres lments constitutifs du fond de commerce. L'achalandage reprsente les personnes qui font appel au service du commerce de manire occasionnelle, il n'y a pas forcement une rptition ou la continuit de la frquentation, c'est la renomme ou la situation gographique du commerce est aussi la bonne mthode de commercialisation et de service qui sont gnralement dterminante ce niveau, c'est le cas par exemple des commerces qui font parti soit d'une chaine international ou national ou ceux qui bnficient d'un emplacement stratgique pour l'activit commercial. Le nom commercial: C'est l'appellation sous laquelle le commerant personne physique ou morale exerce son activit, il permet de distinguer et de spcifier le fond de commerce. Gnralement il s'agit d'un nom cr qui permet d'attirer la clientle. Parmi les mentions de la dclaration d'immatriculation au registre de commerce : le nom sous lequel il exerce le commerce est son surnom ou son pseudonyme, l'inscription du nom commercial dans le RC vaut une protection juridique contre toute usurpation ou concurrence dloyale. L'enseigne : est souvent l'inscription d'une forme ou d'une image appose sur l'immeuble et se rapportant a l'activit, c'est moyen d'individualisation de l'exploitation ou le fond est exploit, gnralement elle prend la forme d'un emblme ou d'une dnomination de fantaisie (enseigne et marque de fond de commerce? Question d'examens) l'enseigne est diffrent de la marque, celle ci fait

partie des droit de la proprit industrielle ce qui lui procure une protection spciale aussi bien au niveau national qu'au niveau international. L'enseigne permet de spcifier le fond de commerce alors que la marque concerne plutt le produit. La marque permet de distinguer et de particulariser un produit par rapport a un autre, il peut donc y avoir plusieurs marque dans le mme commerce alors celui ci n'aura en principe qu'une seul enseigne. Le droit au bail : habituellement le propritaire du local ou de l'immeuble ou il exerce son activit o il exploite son fond de commerce. Il occupe donc le fond en excution d'un contrat de bail. Les conditions pour considrer le droit au bail comme lment fondamental du fond de commerce ont t prvu par l'article 5 du dahir 24 mai 1955 relatif la location des lieux pour une exploitation industrielle, commerciale ou artisanale. Le droit est un des lments les plus importants, son importance se situe deux niveaux : - la possibilit de continuer occuper le local : prolonger le contrat de bail, c'est donc le pouvoir de maintenir la clientle. - la possibilit de cder son bail a l'acqureur du fond de commerce ou donc le cas o le propritaire utilise son fond de commerce pour une autre transaction : utilisation du fond de commerce comme apport dans une socit Le dahir de 24 mai xxxx a institu en faveur des commerants un vritable droit au renouvellement du bail et dfaut une indemnit d'viction pour protger le propritaire du fond de commerce contre les prtentions du bailleur. Ils s'appliquent aux baux des immeubles dans lesquels un fond de commerce est exploit. Deux conditions sont exiges : - existence d'un contrat de bail. - ce locataire doit tre propritaire d'un fond de commerce industriel ou artisanal.