Sociedade Controladora - Holding - Antonio Claudio Muller Lenzi (Mono)

UNIVERSIDADE DO VALE DO ITAJA UNIVALI
CENTRO DE CINCIAS JURDICAS E SOCIAIS - CEJURS

CURSO DE DIREITO
SOCIEDADE CONTROLADORA: HOLDING
ANTONIO CLAUDIO MLLER LENZI
Itaja, outubro de 2007
UNIVERSIDADE DO VALE DO ITAJA UNIVALI
CENTRO DE CINCIAS JURDICASE SOCIAIS - CEJURS
CURSO DE DIREITO
SOCIEDADE CONTROLADORA: HOLDING
ANTONIO CLAUDIO MLLER LENZI
Monografia submetida Universidade
do Vale do Itaja UNIVALI, como
requisito parcial obteno do grau de
Bacharel em Direito.
Orientador: Professor Eduardo Erivelton Campos.
AGRADECIMENTO
A Deus por estar sempre presente, me
iluminando, guiando e protegendo;
Ao empenho e dedicao do meu professor
orientador, Eduardo Erivelton Campos;
A todos meus familiares, que tanto amo e admiro;
A minha preciosa namorada, Jessica Campello,
por todo amor, carinho, apoio, ateno e
compreenso em todos os momentos.
DEDICATRIA
Aos meus avs Anna Maria Mller e Odemar
Mller, exemplos de respeito e carter; minha
me Clarisse Mller, por toda confiana
depositada, auxlio, me ensinando os valores da
vida, por todo amor demonstrado; a minha
sempre querida filha Luiza Lenzi; obrigado a todos
por tudo.
TERMO DE ISENO DE RESPONSABILIDADE
Declaro, para todos os fins de direito, que assumo total responsabilidade pelo
aporte ideolgico conferido ao presente trabalho, isentando a Universidade do
Vale do Itaja, a coordenao do Curso de Direito, a Banca Examinadora e o
Orientador de toda e qualquer responsabilidade acerca do mesmo.
Antonio Claudio Mller Lenzi
Graduando
PGINA DE APROVAO
A presente monografia de concluso do Curso de Direito da Universidade do Vale
do Itaja UNIVALI, elaborada pelo graduando Antonio Claudio Mller Lenzi, sob
o ttulo Sociedade Controladora: Holding, foi submetida em 20 de novembro de
2007 banca examinadora composta pelos seguintes professores: Eduardo
Erivelton Campos, Emerson de Moraes Granado e Jos Silvio Wolf, e aprovada
com a nota 10.
Itaja, novembro de 2007
Professor Eduardo Erivelton Campos
Orientador e Presidente da Banca
Msc Antnio Augusto Lapa
Coordenao da Monografia
ROL DE ABREVIATURAS E SIGLAS
CC Cdigo Civil
CLT Consolidao das Leis Trabalhistas
LSA Lei das Sociedades Annimas
UNIVALI Universidade do Vale do Itaja
ROL DE CATEGORIAS
Rol de categorias que o Autor considera estratgicas
compreenso do seu trabalho, com seus respectivos conceitos operacionais.
Grupo de Direito
O grupo de direito se estabelece mediante conveno pela qual as sociedades se
obrigam a combinar recursos ou esforos para a realizao dos respectivos
objetos ou a participar de atividades ou empreendimentos comuns. A controladora
deve ser necessariamente brasileira e o contrato registrado na Junta Comercial
1
.
Grupo de Fato
Conceitua-se os grupos de fato como a juno de sociedades, sem a necessidade
de exercerem, entre si, um relacionamento mais profundo, permanecendo
isoladas e sem organizao jurdica
2
.
Grupo de Sociedades
Grupos de sociedades so sociedades associadas a caminho da integrao, que
se opera mediante incorporao ou fuso. Interligadas tais sociedades, mantm,
todavia, personalidade jurdica prpria, conquanto, subordinadas sociedade de
comando
3
.
Holding
Companhia holding uma sociedade juridicamente independente que tem por
finalidade adquirir e manter aes de outras sociedades, juridicamente
independentes, com o objetivo de control-las, sem com isso praticar atividade
comercial ou industrial
4
.
Holding Administrativa
1
NEGRO, Ricardo. Manual de direito comercial e de empresa. 5 ed. So Paulo: Saraiva,
2007, p. 466.
2
REQUIO, Rubens. Curso de Direito Comercial. 24 ed. So Paulo: Saraiva, 2006. 2v., p. 276.
3
ALMEIDA, Amador Paes de. Manual das Sociedades Comerciais. 15 ed. So Paulo: Saraiva,
2005, p. 307.
4
LODI, Joo Bosco. Holding. 3 ed. So Paulo: Pioneira Thomson Learning, 2004, p. 4.
a holding administrativa que profissionaliza as operadoras. Usada tambm em
casos em que os herdeiros no tenham interesse profissional no empreendimento
e o interesse seja s de investimento. um passo para as cises ou
diversificaes de negcios
5
.
Sociedade
Sociedade o contrato celebrado entre pessoas fsicas e/ou jurdicas, ou
somente entre pessoas fsicas (art. 1.039), por meio do qual estas se obrigam
reciprocamente a contribuir, com seus bens ou servios, para o exerccio de
atividade econmica e a partilhar, entre si, os resultados
6
.
Sociedade Controlada
Controlada a sociedade que se submete controladora
7
.
Sociedade Controladora
A sociedade controladora se caracteriza por ser titular de direitos de scio que lhe
assegure de modo permanente, a preponderncia nas deliberaes sociais
8
.
Sociedades Contratuais
Sero contratuais aquelas sociedades cujo ato de constituio tem esta natureza.
Ser o contrato social constitudo no interesse e confere a vontade dos scios,
regulando as relaes entre eles no transcorrer da vida social, a elas se aplicando
normas de direito contratual, especialmente no que se refere autonomia da
vontade
9
.
Sociedades Empresrias
As sociedades empresrias so as organizaes econmicas, dotadas de
personalidade jurdica e patrimnio prprio, constitudas ordinariamente por mais
5
6
NEGRO, Ricardo. Manual de direito comercial e de empresa. p. 234.
7
BERTOLDI, Marcelo M. Curso avanado de Direito Comercial. 3 ed. So Paulo: Editora
Revista dos Tribunais, 2006, p. 344.
8
REQUIO, Rubens. Curso de Direito Comercial. 2v., p. 277.
9
BERTOLDI, Marcelo M. Curso avanado de Direito Comercial. p. 170-171.
de uma pessoa, que tm como objetivo a produo ou a troca de bens e servios
com fins lucrativos
10
.
Sociedades Estatutrias
As sociedades estatutrias, tambm denominadas institucionais, se constituem
por um ato de manifestao de vontade dos scios, mas no este revestido de
natureza contratual. Em decorrncia, os postulados da teoria dos contratos no
contribuem para a compreenso dos direitos e deveres dos membros da
sociedade
11
.
Sociedades No Personalizadas
No personalizadas so as sociedades irregulares ou de fato, ou seja, aquelas
cujos atos constitutivos ou no foram ultimados ou, se o foram, no foram levados
a registro no rgo competente, a Junta Comercial
12
.
Sociedades Personalizadas
So sociedades personalizadas aquelas onde as sociedades so distintas dos
scios, titularizam seus prprios direitos e obrigaes
13
.
10
BERTOLDI, Marcelo M. Curso avanado de Direito Comercial. p. 140.
11
COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de direito comercial. So Paulo: Saraiva, 2004. 2v., p. 26.
12
ALMEIDA, Amador Paes de. Manual das Sociedades Comerciais. p. 53.
13
COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de direito comercial. p. 07.
SUMRIO
RESUMO.......................................................................................... XII
INTRODUO ................................................................................... 1
CAPTULO 1 ...................................................................................... 3
DAS SOCIEDADES EMPRESRIAS................................................. 3
1.1 NO PERSONALIZADAS................................................................................6
1.1.1 SOCIEDADE COMUM..........................................................................................7
1.1.2 SOCIEDADES EM CONTA DE PARTICIPAO .........................................................8
1.2 PERSONALIZADAS.......................................................................................10
1.2.1 CONTRATUAL .................................................................................................11
1.2.1.1 Sociedade em Nome Coletivo................................................................12
1.2.1.2 Sociedade em Comandita Simples........................................................14
1.2.1.3 Sociedade Limitada.................................................................................15
1.2.2 ESTATUTRIA.................................................................................................24
1.2.2.1 Sociedade em Comandita por Aes ....................................................25
1.2.2.2 Sociedade Cooperativa...........................................................................27
1.2.2.3 Sociedades Annimas............................................................................29
CAPTULO 2 .................................................................................... 34
DO GRUPO DE SOCIEDADES........................................................ 34
2.1 GRUPO DE FATO..........................................................................................36
2.2 GRUPO DE DIREITO .....................................................................................40
2.3 CONSRCIO..................................................................................................43
2.4 SOCIEDADES CONTROLADAS....................................................................47
2.5 SOCIEDADES CONTROLADORAS ..............................................................49
CAPTULO 3 .................................................................................... 52
HOLDING......................................................................................... 53
3.1 CONCEITO DE HOLDING..............................................................................53
3.1.1 PRINCIPAIS FINALIDADES DA HOLDING..............................................................59
3.1.2 RAZES PARA A FORMAO DE UMA HOLDING ..................................................61
3.1.3 DO CONTRATO SOCIAL ....................................................................................65
3.2 FORMAO DA HOLDING ...........................................................................66
3.2.1 FORMAO DA HOLDING POR CISO SIMPLES....................................................71
3.2.2 FORMAO DA OLDING POR DESMEMBRAMENTO...............................................72
3.2.3 FORMAO DA PLANEJADA PELA PESSOA FSICA ..............................................73
3.2.4 FORMAO COMPLETA ...................................................................................74
3.2.5 RAZES PARA PASSAR O COMANDO DO GRUPO PARA A HOLDING ADMINISTRATIVA
..............................................................................................................................75
3.3 TIPOS DE HOLDING......................................................................................76
3.4 OBJETIVOS DA HOLDING............................................................................78
3.4.1 PECULIARIDADES............................................................................................80
3.4.2 DO PLANEJAMENTO FISCAL .............................................................................81
3.4.3 TRANQILIDADE NOS NEGCIOS ......................................................................82
3.5 RGOS DE ADMINISTRAO DA HOLDING...........................................83
3.6 CONSTITUIO DOS GRUPOS....................................................................84
3.7 RELACIONAMENTO DA HOLDING COM AS CONTROLADAS..................86
CONSIDERAES FINAIS.............................................................. 90
REFERNCIA BIBLIOGRFICA ..................................................... 92
RESUMO
A presente monografia foi organizada para apresentar a
holding, sociedade controladora do grupo de sociedades. Para isso, o trabalho
apresentou as sociedades no personalizadas e as personalizadas, que so as
de maior nmero no universo de empresas. Cada sociedade busca a sua
finalidade especfica e que melhor se enquadrem no tipo que estiverem
constituindo. Para a compreenso do tema necessrio que se apresentem os
grupos de sociedades, qual finalidade de cada sociedade que est presente nele,
como que se observa est constituio para por fim apresentar a holding que
uma das pertencentes a este grupo, sendo a controladora das demais
sociedades. Para atingir o objetivo proposto, no Captulo 1 fez-se um estudo das
sociedades. J no Captulo 2 abordou-se o tema grupo de sociedades. O trabalho
monogrfico, em seu Captulo 3 apresentou em estudo da holding propriamente
dita. O trabalho objetivou estudar a holding sem a inteno de esgotar o assunto.
INTRODUO
A presente Monografia tem como objeto a sociedade
controladora em um grupo de sociedades, a holding.
O seu objetivo dispor a respeito da holding, evidenciando
sua contribuio para o fortalecimento econmico do grupo de sociedades, assim
como o favorecimento para que a sociedade continue em harmonia entre os
scios por um prazo maior.
Para tanto, no Capitulo 1, apresentar-se-o os tipos de
sociedades empresrias, seus aspectos conceituais e suas classificaes,
dispondo sobre o surgimento de cada uma destas sociedades com as suas
determinadas finalidades no meio comercial.
No Captulo 2, demonstrar-se-o os aspectos conceituais e
jurdicos dos grupos de sociedades, que surgiram pela expanso das sociedades,
assim como a necessidade que estas tiveram em diversificar seu ramo de
negcios para que possveis crises no as afetassem por completo.
Por fim, no captulo 3, tratar-se- do estudo da holding,
observando seus conceitos e objetivos no controle do grupo de sociedades, bem
como sua vocao para fortalecer todas as sociedades que esto sob sua
administrao.
Vale ressaltar, que o estudo basear-se- apenas na
legislao e doutrinas ptrias, no se valendo do uso da jurisprudncia como
fonte de pesquisa.
O presente Relatrio de Pesquisa encerrar-se- com as
Consideraes Finais, onde so demonstradas importantes concluses sobre o
tema, assim como o estmulo para a continuidade das pesquisas e reflexes
sobre a holding e seus aspectos benficos no controle das sociedades.
2
Para a presente monografia foram levantadas as seguintes
hipteses:
Havendo um grupo de empresas a holding pode orientar e unificar
procedimentos.
A holding, desempenhando seu papel de sociedade controladora,
consegue fazer com que cada sociedade pertencente ao grupo
alcance um nvel maior de desenvolvimento e crescimento.
Quanto Metodologia
14
empregada, registrar-se- que, na
Fase de Investigao foi utilizado o Mtodo Indutivo
15
, e, o Relatrio dos
Resultados expresso na presente Monografia composto na base lgica Indutiva.
Nas diversas fases da Pesquisa, foram acionadas as
Tcnicas, do Referente
16
, da Categoria
17
, do Conceito Operacional
18
e da
Pesquisa Bibliogrfica
19
.
14
Na categoria metodologia esto implcitas duas categorias diferentes entre si: Mtodo e
Tcnica. In: PASOLD, Csar Luiz. Prtica da Pesquisa Jurdica- Idias e ferramentas teis para o
pesquisador do Direito. 8 ed. Florianpolis: OAB/SC Editora, 2003, p. 103.
15
O mtodo indutivo pesquisa e identifica as partes de um fenmeno e coleciona-os de modo a
ter uma percepo e concluso geral. PASOLD, Csar Luiz. Prtica da Pesquisa Jurdica:
idias e ferramentas teis para o pesquisador de Direito. 8 ed. Florianpolis: OAB/SC Editora,
2003. p.199.
16
Explicitao prvia do motivo, objetivo e produto desejado, delimitado o alcance temtico e de
abordagem para uma atividade intelectual, especialmente para uma pesquisa. PASOLD, Csar
Luiz. Prtica da Pesquisa Jurdica, p. 241.
17
palavra ou expresso estratgica elaborao e/ou expresso de uma idia. PASOLD, Csar
Luiz. Prtica da Pesquisa Jurdica, cit. especialmente p. 229.
18
definio estabelecida ou proposta para uma palavra ou expresso, com o propsito de que tal
definio seja aceita para os efeitos das idias expostas. PASOLD, Csar Luiz. Prtica da
Pesquisa Jurdica. p. 229.
19
Tcnica de investigao em livros, repertrios jurisprudenciais e coletneas legais. PASOLD,
Csar Luiz. Prtica da Pesquisa Jurdica. p. 240.
CAPTULO 1
DAS SOCIEDADES EMPRESRIAS
O indivduo que desempenha sua atividade econmica de
maneira organizada na produo ou circulao de bens ou de servios, com a
finalidade de obteno de riqueza classificado como empresrio.
Aumentando a complexidade e volume de seus negcios,
torna-se necessrio investimento em diferentes reas e tambm na abrangncia
das mesmas. Tornando somente possvel desempenhar as atividades de forma
eficiente com o esforo de mais pessoas, ou seja, empresrios, que estejam
interessados nos lucros que elas prometem propiciar. Levando assim ao
surgimento das sociedades
20
.
Bertoldi
21
, ao lecionar sobre as sociedades as qualifica:
As sociedades empresrias so as organizaes econmicas,
dotadas de personalidade jurdica e patrimnio prprio,
constitudas ordinariamente por mais de uma pessoa, que tm
como objetivo a produo ou a troca de bens e servios com fins
lucrativos.
Coelho
22
, ainda sobre o assunto, leciona:
Atente-se que o adjetivo empresaria conota ser a prpria
sociedade (e no os seus scios) a titular da atividade econmica.
No trata, com efeito, de sociedade empresarial, correspondente
sociedade de empresrios, mas da identificao da pessoa
jurdica como o agente econmico organizador da empresa. Essa
sutileza terminolgica, na verdade, justifica-se para o direito
societrio, em razo do princpio da autonomia da pessoa jurdica,
o seu mais importante fundamento. Empresrio, para todos os
20
COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de direito comercial. So Paulo: Saraiva, 2004. 2v, p. 03.
21
BERTOLDI, Marcelo M. Curso avanado de Direito Comercial. 3 ed. So Paulo: Editora
Revista dos Tribunais, 2006, p. 140.
22
4
efeitos de direito, a sociedade empresaria como os titulares da
empresa, porque essa qualidade da pessoa jurdica, no dos
seus membros.
Requio
23
discorre que:
Fazem companhia os mercadores e outros homens entre si, para
ganhar mais facilmente, juntando seus capitais em um, do que s
vezes serem recebidos nela por companheiros: uns que sabem e
entendem de comprar e vender, embora no tenham capital para
faz-lo; outros que o tm, mas lhes falta aquela instruo.
Destas unies entre empresrios surgem sociedades, que
podem ser classificadas pelos critrios abaixo relacionados.
A responsabilidade dos scios, na sociedade limitada, ocorre
quando o scio responde na medida de sua contribuio para a soma do capital,
porm de forma solidria at a integralizao do capital
24
.
Quando todos os scios assumem responsabilidade ilimitada
e solidria relativamente s obrigaes sociais, h a sociedades ilimitadas. E
quando o contrato social conjuga a responsabilidade ilimitada e solidria de
alguns scios com a responsabilidade limitada de outros scios, temos a
sociedades mistas
25
.
As sociedades no-personificadas, que so as sociedades
irregulares ou de fato, hoje denominadas sociedades em comum e em conta de
participao. Nas personificadas que so aquelas que adquirem personalidade
como, por exemplo, a sociedade limitada
26
.
A forma do capital outro critrio para classificao da
sociedade, que pode ser capital fixo, cujo capital determinado e estvel, s
podendo ser modificado para mais ou para menos, assim, so todas as
23
REQUIO, Rubens. Curso de direito comercial. 26 ed. So Paulo: Saraiva, 2005, p. 367.
24
REQUIO, Rubens. Curso de direito comercial. p. 373.
25
26
5
sociedades comerciais. Alm desse h tambm o capital varivel, que so as
sociedades cooperativas
27
.
Pela estrutura econmica as sociedades podem ser
classificadas como sociedades de pessoas, em funo da qualidade pessoal dos
scios e sociedades de capital, tendo a ateno preponderantemente o capital
social
28
.
Nas sociedades de pessoas existe uma confiana recproca,
que cada scio deposita nos demais, so as pessoas que se fazem reunir para a
criao da sociedade. J nas sociedades de capital, no importa a pessoa que
deseja ingressar, mas sim o capital que ser investido
29
.
Segundo Amador Paes de Almeida
30
a melhor das
classificaes aquela que fixa a responsabilidade pessoal dos scios, este o
critrio mais razovel e mais prtico para a classificao das sociedades
empresrias.
Para Coelho
31
:
Existem cinco tipos de sociedades empresrias, nome
coletivo, comandita simples, comandita por aes, annima
e por quotas de responsabilidade limitada. Mas, embora
sejam cinco os tipos disponveis, somente as limitadas e
annimas possuem importncia econmica. As demais, em
razo de sua disciplina inadequada s caractersticas da
economia da atualidade, so constitudas apenas para
atividades marginais, de menor envergadura.
A seguir, dividem-se as sociedades em dois grandes grupos
as no personificadas, ou seja, aquelas que no constituem personalidade
jurdica e as personificadas, as quais do surgimento pessoa jurdica.
27
28
29
30
ALMEIDA, Amador Paes de. Manual das Sociedades Comerciais. 15 ed. So Paulo: Saraiva,
2005, p. 93.
31
6
1.1 NO PERSONALIZADAS
H uma vasta discusso a respeito da incluso, ou no,
desta classificao como uma sociedade empresria.
De acordo com Fabio Ulhoa Coelho as sociedades
empresrias so sempre personalizadas, ou seja, so pessoas distintas dos
scios, titularizam seus prprios direitos e obrigaes
32
.
No entendimento de Coelho as sociedades no
personalizadas no passam de acordos ou contratos de investimento comum, que
a lei preferiu chamar de sociedade
33
.
Segundo Rubens Requio
34
:
Em razo de no ser documentada, que viceja no mundo
ftico, se pode chamar de sociedade de fato, provada sua
existncia atravs de presunes, ao passo que a sociedade
constituda por instrumento escrito, mas no o tenha
legalizado com o arquivamento no registro competente,
permanece irregular em face da lei.
Embora tenham contradies a respeito de sua classificao
como sociedade, as sociedades no personalizadas so aquelas onde duas ou
mais pessoas, que embora tenham confeccionado documento escrito, no
constituram uma pessoa jurdica. Elas podem ser constitudas de forma oral ou
documental, no sendo necessrio levar a registro na Junta Comercial
35
.
Os integrantes da sociedade comprometem-se em contribuir
com bens e servios, com a finalidade de obter um ganho econmico, e deste
ganho ter os resultados partilhados entre si.
Existem dois tipos de sociedades no personalizadas, a
Sociedade em Comum e Sociedade em Conta de Participao.
32
33
34
35
7
1.1.1 SOCIEDADE COMUM
Por no ser considerada uma pessoa jurdica, uma vez que
no inscrita no rgo competente, dita como sociedade no personificada.
A sociedade comum tambm conhecida por sociedade de
fato e sociedade irregular. No se trata de um tipo societrio para constituio
de empresas e sim como uma condio em que a sociedade se encontra.
Sobre este assunto o Cdigo Civil de 2002
36
traz os
seguintes artigos, constando s caractersticas a respeito deste tipo societrio.
Art. 986. Enquanto no inscritos os atos constitutivos, reger-se-
a sociedade, exceto por aes em organizao, pelo disposto
neste Captulo, observadas, subsidiariamente e no que com ele
forem compatveis, as normas da sociedade simples.
Art. 987. Os scios, nas relaes entre si ou com terceiros,
somente por escrito podem provar a existncia da sociedade, mas
os terceiros podem prov-la de qualquer modo.
Art. 988. Os bens e dvidas sociais constituem patrimnio
especial, do qual os scios so titulares em comum.
Art. 989. Os bens sociais respondem pelos atos de gesto
praticados por qualquer dos scios, salvo pacto expresso limitativo
de poderes, que somente ter eficcia contra o terceiro que o
conhea ou deva conhecer.
Art. 990. Todos os scios respondem solidria e ilimitadamente
pelas obrigaes sociais, excludo do benefcio de ordem, previsto
no art. 1.024, aquele que contratou pela sociedade.
Este tipo societrio traz alguns problemas para os scios,
pois, como ela no registrada, nas relaes entre si ou com terceiros, no h
como se provar de forma concreta a existncia desta sociedade a no ser de
forma escrita. Havendo possveis problemas com terceiros, cabe a estes provar,
valendo-se de com todas as provas admitidas em direito.
36
BRASIL. Cdigo Civil. 18 ed. So Paulo: Saraiva, 2003.
8
Silva
37
ensina sobre a matria:
a sociedade que no tem seus atos constitutivos inscritos no
registro competente, seja nas juntas comerciais, seja nos cartrios
de pessoas jurdicas. Os scios, nas relaes entre si ou com
terceiros, s podem provar sua existncia por escrito, e os
terceiros, por todos os meios de provas admitidos em Direito.
No h garantia do beneficio de ordem, ento os scios
tornam-se solidria e ilimitadamente pelas obrigaes sociais, podendo, assim, os
credores executarem primeiramente os bens de cada um dos scios, e no os
bens da sociedade, ainda que esta tenha bens suficientes para cobrir a dvida.
1.1.2 SOCIEDADE EM CONTA DE PARTICIPAO
O Cdigo Civil a qualifica como sociedade, e a inclui no
subttulo como sociedade no personalizada, pois mesmo que seu eventual
contrato social seja levado a algum registro, esta no adquirir personalidade
jurdica
38
.
o entendimento de Bertoldi
39
:
Efetivamente de sociedade no se trata. A conta em participao
no tem patrimnio prprio, no necessita ser constituda em
documento escrito e registrada no Registro Publico de Empresas
Mercantis, razo pela qual no pode ser considerada pessoa
jurdica e muito menos sociedade.
Existem, nessa espcie de sociedade, dois tipos de scios: o
scio ostensivo, empresrio, que aparece nos negcios com terceiro contratando
sob o seu nome e responsabilidade, e tanto pode ser uma sociedade comercial
37
SILVA, Vander Brusso da. Direito Comercial. So Paulo: Barros, Fischer & Associados, 2005,
p. 44.
38
39
9
como um empresrio individual, e o scio participante, que o prestador de
capital para aquele, no aparecendo externamente nas relaes da sociedade
40
.
A atividade constitutiva do objeto social exercida
unicamente pelo scio ostensivo, em seu nome individual e sob sua prpria e
exclusiva responsabilidade, participando os demais dos resultados
correspondentes. Assim, obriga-se perante terceiro somente o scio ostensivo, e,
exclusivamente perante este, o scio participante, nos termos do contrato social
41
.
Coelho
42
, ao lecionar sobre o assunto, menciona:
A Sociedade em Conta de Participao um contrato de
investimento comum, no qual duas ou mais pessoas se vinculam
para a explorao de uma atividade econmica. Um dos scios,
aqui nomeado como ostensivo que o empreendedor, dirige o
negcio e o responsvel de forma ilimitada pelas negociaes e
relaes da atividade econmica. Os demais scios so
nomeados participantes, normalmente entram como investidores.
So curiosas as caractersticas da sociedade em conta de
participao. No tem razo social ou firma; no se revela publicamente, em face
de terceiros; no ter patrimnio, pois os fundos do scio participante so
entregues, fiduciariamente, ao scio ostensivo que os aplica como seus, pois
passam a integrar o seu patrimnio
43
.
O Cdigo Civil garante ao scio participante o direito de
fiscalizar a gesto social, mas o probe de intervir nas relaes do scio ostensivo
com terceiros, sob pena de responder solidariamente com este nas obrigaes
em que intervir. O scio ostensivo no pode admitir novos scios, salvo se houver
consentimento expresso dos demais
44
.
40
41
42
43
44
10
A posio de Negro
45
ilustra sobre a falncia do scio
ostensivo:
A natureza especial da contribuio do scio oculto,
denominando-o scio participante, e permitindo sua habilitao
como credor quirografrio na falncia do scio ostensivo. Pela
legislao comercial, o scio oculto, no caso de falncia do scio
ostensivo, v os fundos com que contribuiu servirem para
pagamento dos credores.
A sociedade em conta de participao constitui moderno
instrumento de captao de recursos financeiros para o desenvolvimento
econmico, tendo, alm disso, amplas e teis aplicaes, dentro do moderno
campo do direito comercial
46
.
1.2 PERSONALIZADAS
De acordo com o Cdigo Civil em vigncia, a personalidade
da sociedade empresria adquirida com a inscrio, no registro prprio e na
forma da lei, nos seus atos constitutivos.
As sociedades empresrias so sempre personalizadas,
pois so pessoas distintas de seus scios, tm seus prprios direitos e
obrigaes
47
.
Existem direitos onde a personalizao est diretamente
ligada limitao da responsabilidade dos scios. Em nosso ordenamento
jurdico, assim como em outros paises, no ocorre essa necessidade entre os
dois temas societrios, podendo haver situaes onde os scios respondem
ilimitadamente pelas obrigaes sociais
48
.
45
NEGRO, Ricardo. Manual de direito comercial e de empresa. 5 ed. So Paulo: Saraiva,
2007, p. 303.
46
47
48
11
Requio
49
nos ensina sobre a personalizao da sociedade:
Formada a sociedade comercial pelo concurso de vontades
individuais, que lhe propiciam os bens ou servios, a
conseqncia mais importante o desabrochar de sua
personalidade jurdica. A sociedade transforma-se em um novo
ser, estranho individualidade das pessoas que participam de sua
constituio, dominando um patrimnio prprio, possuidor de
rgos de deliberao e execuo que ditam e fazem cumprir sua
vontade. Seu patrimnio, no terreno obrigacional, assegura sua
responsabilidade direta em relao a terceiros.
Bertoldi
50
nos ensina sobre a personificao da sociedade: Em
verdade, com a personificao da sociedade, o resultado prtico
que se busca justamente a separao do patrimnio dos scios
em relao ao patrimnio da sociedade, pois os scios contribuem
para os fundos sociais com parcela de seus patrimnios.
As sociedades personalizadas podem ser divididas em dois
grandes grupos, as contratuais, e as estatutrias.
1.2.1 CONTRATUAL
Sociedades contratuais so aquelas cujo ato de
constituio e de regulamentao tem natureza contratual.
o que ensina Coelho
51
:
As sociedades contratuais so constitudas por um contrato entre
os scios. Isto , nelas, o vnculo estabelecido entre os membros
da pessoa jurdica tem natureza contratual, e, em decorrncia, os
princpios do direito dos contratos explicam parte das relaes
entre os scios.
Acerca da matria ensina Bertoldi
52
:
49
50
51
COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de direito comercial. p. 25-26.
52
12
Sero contratuais aquelas sociedades cujo ato de constituio tem
esta natureza (contratual). Ser o contrato social constitudo no
interesse e conforme a vontade dos scios, regulando relaes
entre eles no transcorrer da vida social, a elas se aplicando
normas de direito contratual, especialmente no que se refere
autonomia da vontade.
Silva
53
menciona:
So constitudas necessariamente por um contrato. Para sua
dissoluo, no basta a vontade majoritria dos scios, pois o
Cdigo Civil enumera causas especificas, como morte ou
expulso de scio.
A constituio e a dissoluo seguem regras prximas a do
regime jurdico dos contratos. Podendo a qualquer momento ser extinta no caso
sucessrio, j que nos contratos ningum tem a obrigao de continu-lo para
sempre, a menos que tenha vontade
54
.
Nesta categoria encontra-se a sociedade em nome coletivo,
em comandita simples, e a sociedade limitada.
1.2.1.1 SOCIEDADE EM NOME COLETIVO
O Cdigo Civil no define a sociedade em nome coletivo,
mas torna evidente no artigo 1039, de plano, a principal caracterstica do tipo:
respondem todos os scios, solidria e ilimitadamente, pelas obrigaes sociais
55
.
O artigo 1039 do CC
56
caracteriza as sociedades em nome
coletivo:
Art. 1.039. Somente pessoas fsicas podem tomar parte na
sociedade em nome coletivo, respondendo todos os scios,
solidria e ilimitadamente, pelas obrigaes sociais.
53
SILVA, Vander Brusso da. Direito Comercial. p. 50.
54
55
56
13
Pargrafo nico. Sem prejuzo da responsabilidade perante
terceiros, podem os scios, no ato constitutivo, ou por unnime
conveno posterior, limitar entre si a responsabilidade de cada
um.
A lei exige que os empresrios sejam pessoas naturais,
afastando a presena da pessoa jurdica
57
.
Neste mesmo sentido ensina Coelho
58
:
Na sociedade em nome coletivo, todos os scios so pessoas
fsicas e responsveis solidrios pelas obrigaes sociais.
Sendo a sociedade pessoa jurdica que difere da pessoa dos
scios que a compem, no h como falar no direito moderno em scio
necessariamente comerciante para compor a sociedade. Duas ou mais pessoas,
no comerciantes ou no empresrias, podem constituir a sociedade com
propsitos comerciais, e nem por isso se tornam comerciantes ou empresarias
59
.
Na sociedade em nome coletivo todos os scios so
ilimitada e solidariamente responsveis pelas obrigaes sociais, porm
respondem subsidiariamente por essas obrigaes
60
.
Por ser subsidiria, os scios no podem ser executados por
dividas da sociedade seno depois de executados todos os bens sociais
61
.
Coelho
62
esclarece acerca da matria:
A explorao de atividade econmica por esse tipo de associao
de esforos, portanto, no preserva nenhum dos scios dos riscos
inerentes ao investimento empresarial. Se a empresa no resultar
frutfera, eventualmente que nenhum empreendedor ou investidor
afasta seriamente, isso poder significar a runa total dos scios e
de sua famlia, uma vez que os patrimnios daqueles podem ser
57
58
59
60
61
62
14
integralmente comprometidos no pagamento dos credores da
sociedade.
Por conseqncia desta responsabilidade que os scios
carregam, neste tipo societrio somente o scio pode ser administrador
63
.
Sempre haver um determinado grau de responsabilidade
para cada scio, no podendo um ou mais scios obter iseno
64
.
1.2.1.2 SOCIEDADE EM COMANDITA SIMPLES
A sociedade em comandita simples composta por scios
de duas categorias, os comanditados, necessariamente pessoas fsicas com
responsabilidade solidria e ilimitada pelas obrigaes sociais, que por terem este
perfil seriam relacionados como os empreendedores, e o comanditrio, pessoa
fsica ou jurdica com responsabilidade limitada ao valor de sua quota, este
relacionado figura do investidor
65
.
Requio
66
ensina acerca da matria:
Ocorre a sociedade em comandita simples quando duas ou mais
pessoas se associam, para fins comerciais, obrigando-se uns
como scios solidrios, ilimitadamente responsveis, e sendo
outros simples prestadores de capitais, com a responsabilidade
limitada s suas contribuies de capital. Aqueles so chamados
scios comanditados, e estes scios comanditrios.
Neste mesmo sentido leciona Bertoldi
67
:
A sociedade comandita simples composta por scios que
respondem ilimitadamente pelas dividas da sociedade, os
comanditados, pessoas fsicas. E os scios cuja responsabilidade
limitada ao capital investido na sociedade, os comanditrios.
Uma das caractersticas da sociedade em comandita
simples o fato de que nem todos os scios podem ser gerentes. A gerncia da
63
64
65
66
67
15
sociedade, com efeito, compete aos scios comanditados ou, dentre eles, o que
for ou os que forem designados no contrato social. Silenciando o contrato, todos
os comanditados so gerentes, podem usar a firma ou razo social
68
.
J os scios comanditrios tm restries, no podendo ter
seu nome empregado na firma da sociedade, nem praticar ato de gesto, sob
pena de responderem pelas obrigaes sociais como se fossem comanditados
69
.
Neste mesmo sentido ensina Requio
70
vedado ao scio comanditrio dar o nome razo social. O que
violar a vedao torna-se solidria e ilimitadamente responsvel
pelas obrigaes sociais, o mesmo ocorrendo se se imiscuir na
administrao da sociedade.
O Cdigo Civil determina que se empreguem a comandita
simples as normas da sociedade em nome coletivo, esclarecendo que aos
comanditados se aplicam os mesmos direitos dos scios deste tipo de sociedade.
Os comanditados podem, assim, estabelecer regras, redistribuindo a
responsabilidade entre si, com eficcia apenas entre estes scios
71
.
1.2.1.3 SOCIEDADE LIMITADA
A sociedade limitada foi criada para atender ao interesse de
pequenos e mdios empreendedores, que viram o beneficio da limitao da
responsabilidade que as sociedades annimas tinham, mas sem a complexidade
e a burocracia que ests se sujeitavam
72
.
Segundo Coelho
73
:
Ela foi a alternativa para a explorao de atividades econmicas,
em parceria, que pudesse assegurar a limitao da
68
69
70
71
72
73
16
responsabilidade caracterstica da annima, mas sem as
formalidades prprias desta.
Uma vez constituda, a comunicao dos bens dos scios e
da pessoa jurdica, ficam restritas as quotas de cada um, como cita Vander
Brusso Silva, uma vez que a responsabilidade dos scios est restrita ao valor de
suas quotas, estabelecendo ntida separao entre o patrimnio da sociedade e o
patrimnio pessoal dos scios, que no podem ser alcanados pelas obrigaes
sociais
74
.
Os juristas formularam uma sociedade em que todos os
scios pagavam pelo capital social, porem responsabilizavam-se limitadamente,
somente com o valor no qual contriburam individualmente no capital social
75
.
Negro
76
nos esclarece sobre a responsabilizao do capital
social:
Nesse tipo societrio, se cada scio integralizar a parte que
subscreveu no capital social, se casa um deles ingressar com o
valor prometido no contrato, nada mais podem exigir os credores.
Entretanto, se um, alguns ou todos deixarem de entrar com os
fundos que prometeram, haver solidariedade entre eles pelo total
da importncia faltante, perante a sociedade e terceiros.
Bertoldi
77
ilustra acerca do surgimento:
Uma vez integralizado o capital da sociedade limitada, estaro os
scios exonerados de responsabilidade no que se refere s
dividas assumidas pela sociedade.
Assim ensina Coelho
78
:
A personalizao da sociedade limitada implica a separao
patrimonial entre a pessoa jurdica e seus membros. Scio e
sociedade so sujeitos distintos, com seus prprios direitos e
74
SILVA, Vander Brusso da. Direito Comercial. p. 52-53.
75
76
77
78
17
deveres. As obrigaes de um, portanto, no se podem imputar ao
outro. Desse modo, a regra a da irresponsabilidade dos scios
da sociedade limitada pelas dividas sociais. Isto , os scios
respondem apenas pelo valor das quotas com que se
comprometem no contrato social. esse o limite de sua
responsabilidade.
Trazendo assim mais segurana para os empreendedores,
j que, os scios respondem, na limitada, pelas obrigaes sociais, dentro de
certo limite, essa regra, alias, explica o nome do tipo societrio
79
.
Como pessoa jurdica possui um patrimnio seu, que se
forma a partir de seu capital social. Esse patrimnio prprio responde
ilimitadamente pelas obrigaes contradas, garantindo aos credores uma
possvel divida contrada. A limitao da responsabilidade cai somente sobre os
scios que a compe, e estes se limitam ao que contriburam no capital social
80
.
Devido a sua funcionalidade e praticidade, este tipo
societrio se difundiu de forma intensa. Hoje, as sociedades limitadas so
amplamente utilizadas para as mais variadas formas de empreendimentos,
principalmente pelas pequenas ou medias empresas
81
.
No Brasil, a sociedade limitada s pode ser constituda por
pelo menos duas pessoas, fsica ou jurdica, no se admite que sua origem seja
unipessoal
82
.
Acerca ainda da constituio da sociedade limitada,
Coelho
83
nos ensina:
A forma adequada do contrato social da limitada a escrita, por
instrumento publico ou particular. No primeiro co, dirigem-se os
interessados na constituio da sociedade empresaria ao cartrio
de notas, onde o oficial reduz a termo, em escritura, a vontade por
eles manifesta. Pelo outro meio, os scios contratam de um
79
80
81
82
83
COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de direito comercial. p.393.
18
advogado a preparao da minuta do contrato social. Os dois
devendo ostentar as clusulas essenciais.
Bertoldi
84
ilustra sobre o tema:
A sociedade limitada poder ser constituda mediante contrato
escrito lavrado por instrumento pblico ou privado. O contrato
social o instrumento que ir regular o funcionamento da
sociedade, impondo, em conjunto com o ordenamento jurdico,
quais as regras a que se submetero a sociedade empresria e
seus scios.
A pessoa da limitada no parte do contrato social, at
mesmo porque dele deriva, e os contratantes devem, por imposio lgica,
preexistir formao do contrato. Mas ela , pronta e necessariamente, envolvida
pelo contratado entre os scios participantes do contrato social. Ou seja, o que os
scios negociam, entre eles, gera direitos e obrigaes tambm para a pessoa
jurdica em gestao
85
.
A respeito da solidariedade pela integralizao do capital
social ensina Coelho
86
:
Entre os scios da sociedade limitada, pode-se constatar, h
solidariedade pela integralizao do capital social. Essa , a
propsito, a diferena, em termos de repercusses econmicas,
do limite da responsabilidade dos scios na sociedade annima e
na limitada.
Segundo Requio
87
:
A limitao da responsabilidade do scio no equivale
declarao de sua irresponsabilidade em face dos negcios
sociais e de terceiros. Deve ele ater-se, naturalmente, ao estado
de direito que as normais legais traam, na disciplina do
determinado tipo de sociedade de que se trate. Ultrapassando os
preceitos de legalidade, praticando atos, como scio, contrrios
84
85
86
87
19
lei ou ao contrato, tornam-se pessoal e ilimitadamente
responsveis pelas conseqncias de tais atos.
Neste tipo societrio, como em qualquer outro, certos
problemas surgem no decorrer desta atividade empresarial.
o que deixa mais evidente Coelho
88
:
Como em qualquer relao entre pessoas unidas com o intuito de
fazer dinheiro juntas, interesses convergentes convivem
antagnicos. Os scios de uma sociedade empresria no
escapam dessa contradio dialtica. A gerao de dinheiro
representa o ncleo comum dos seus interesses. Alis, foi
principalmente em vista desse objetivo que eles formaram a
sociedade. Por sua vez, a repartio do dinheiro ganho em
conjunto representa uma seara dos interesses conflituosos.
Ainda tratando desta contradio dialtica nos interesses
dos scios ensina Coelho
89
.
A contradio dialtica entre os interesses comuns e antagnicos
dos scios se podem encontrar em qualquer tipo de sociedade
empresaria, mas na limitada que ela se manifesta de modo mais
eloqente, em vista da natureza contratual do vinculo entre os
scios, e dos estreitos e cotidianos contatos que costumam
manter. No raro so amigos ou parentes, freqentam-se. Por
outro lado, as atividades econmicas exploradas por sociedades
limitadas costumam ser de um menor porte, comparando-se-as
com as das annimas, e exigem, assim, direto e prximo
acompanhamento dos empreendedores.
Com o passar do tempo, cercados de dedicao,
competncia, mas tambm de insucessos e frustraes, os scios se convencem
de que a repartio tornou-se desproporcional, e logicamente cada um percebe
estar desfavorvel para si, no sendo mais possvel de tolerar essa desigualdade,
torna-se impossvel tambm a continuidade da sociedade
90
.
88
89
90
20
No processo de tomada de decises, na limitada, cada scio
interfere de modo proporcional contribuio que deu para o negcio
91
.
A prevalncia da vontade da maioria , inegavelmente, um
valor da organizao democrtica das relaes entre os homens, produto da
evoluo racional da espcie humana, conquista da historia. Porm, a maioria
medida pelo tamanho da contribuio, em recursos materiais, de cada pessoa,
ento a regra deixa de ser democrtica
92
.
Segundo Coelho
93
:
O scio responsvel pelo aporte de mais de metade do capital
social representa, sozinho, a maioria societria,
independentemente do nmero de integrantes que possua a
sociedade. A vontade dele prevalece sobre a dos demais em toda
e qualquer deciso da sociedade limitada para a qual a lei no
estabelea quorum qualificado. Ele define, sozinho, a destituio
de administrador da sociedade, a menos que seja scio, a
remunerao dos administradores, a destinao do resultado, a
aprovao das demonstraes financeiras etc.
Para se resguardar contra os abusos do scio majoritrio, os
minoritrios devem estabelecer, ao negociarem o ingresso na sociedade,
condies contratuais que supram carncia de garantias legais. A melhor forma
de resguardar seus direitos a negociao da clusula de unanimidade, que
salvaguarda o investimento feito pelo minoritrio
94
.
Acerca da matria ilustra Coelho
95
:
O scio minoritrio tem um nico trunfo nas negociaes com o
majoritrio, no ser scio. Esse trunfo ele gasta, completa e
inevitavelmente, ao assinar o contrato social. Se no negociar
convenientemente a incluso de certas garantias nesse
documento antes de assin-lo, o scio minoritrio ser lesado.
91
92
93
94
95
21
Segundo Coelho, nas sociedades limitadas, as relaes so
contratuais, e por essa razo, se o scio descuidou de preservar seus interesses,
ao assinar o contrato social, poder ter prejuzo
96
.
Neste preceito, se no forem contratuais os vnculos
constituintes da sociedade, o seu desfazimento por completo pode guiar-se por
normas e princpios inspirados no direito contratual
97
.
Sobre a formao do capital social, ensina Bertoldi
98
:
Com a constituio da sociedade limitada, seus scios devem
obrigatoriamente destacar do patrimnio particular parcela que ir
compor o capital social. Essa destinao pode se dar de forma
imediata, com o scio subscrevendo e integralizando suas quotas
no momento da constituio da sociedade, ou ento o scio pode
subscrever parte do capital social e integraliza-lo posteriormente
em uma nica ou em vrias prestaes, conforme constar no
contrato social.
As sociedades limitadas como j intitulada de pessoas.
Isso porque, no CC, a disciplina referente s condies para a alienao das
quotas sociais, aplicveis se o contrato social no dispuser em sentido contrario,
adota soluo que aproxima as limitadas s sociedades de pessoas. O scio s
pode alienar suas quotas a terceiros estranhos sociedade se no houver
oposio de titulares de mais de um quarto do capital social, a menos que o
contrato social disponha diferentemente. Desse modo, as limitadas, quando os
scios no contrataram em sentido diverso, conferindo-lhes de forma expressa o
perfil capitalstico, devem ser reputadas de pessoas
99
.
Sobre a alienao de quotas a terceiros explica Bertoldi
100
:
Para evitar futuros transtornos, com a possibilidade de terceiros
ingressarem na sociedade sem que os demais scios queiram,
comum que no contrato social conste a norma a esse respeito. o
96
97
98
99
100
22
exemplo da estipulao relativa obrigatoriedade de o scio que
pretende negociar suas quotas oferece-las aos demais scios. Se
no houver manifestao em um determinado perodo de tempo,
presume-se que no tm eles interesse pela aquisio e est o
cedente livre para oferecer a terceiros suas quotas.
Os recebimentos devidos aos empreendedores ou
investidores so estipulados nos contratos. Porm os pro labores, so devidos
somente aos que trabalham de fato na empresa.
Assim ensina Coelho
101
:
Todos os scios, empreendedores ou investidores, tm direito ao
recebimento, nos limites da poltica de distribuio contratada
entre eles. J o pro labore, ainda no plano dos conceitos,
remunera o trabalho de direo da empresa. Seu pagamento,
assim, deve beneficiar apenas os empreendedores, que
dedicaram tempo gesto dos negcios sociais. No plano
jurdico, a distino assume contornos exclusivamente formais, e
se afasta da pureza conceitual. Quer dizer, os lucros, quando
distribudos, so devidos a todos os scios, o pro labore, ao scio
ou scios que, pelo contrato social, tiverem direito ao seu
recebimento. Em decorrncia da rigidez formal da regra, o scio
investidor, que no trabalha na gesto de empresa, mas que
nomeado, no contrato social, como titular de direito a pro labore,
deve receber o pagamento. Em contrapartida, o empreendedor
que exerce a administrao, mas no lembrado, no contrato
social, como titular do direito ao pro labore, no o pode receber.
Nos contratos ficam firmados os direitos de cada um e deles
devem derivar toda a conduta e maneira a tratar cada um dos scios.
Nas sociedades limitadas com onze ou mais scios,
obrigatria a realizao de assemblia para deliberao sobre as matrias
indicadas em lei. Se o nmero de scios no ultrapassa dez, a assemblia no
obrigatria e essas matrias podero ser consensualmente deliberadas em
documento firmado por todos os scios
102
.
101
102
23
Neste mesmo sentido ensina Requio
103
:
A assemblia obrigatria sempre que a sociedade limitada tenha
mais de dez scios, ou quando for determinada pelo contrato
social. Ser dispensvel se todos os scios decidirem por escrito
sobre a matria que seria objeto da assemblia.
O direito de participar das deliberaes sociais um dos
direitos decorrentes do status de scio. Conjuga-se com o direito de votar, que
no intangvel, pois pode ser condicionado pelo regime jurdico da sociedade,
como se d com as aes preferenciais da sociedade annima
104
.
Os direitos que os scios tm de fiscalizar os negcios das
empresas, mesmo no fazendo parte da administrao da empresa, so
evidentes. Embora, para tal, algumas barreiras devem ser superadas.
Segundo Requio
105
, existem dois obstculos:
O exerccio do direito de fiscalizao da administrao pelo scio
que dela no participa depende da superao de dois obstculos,
o acesso s informaes e o custo das diligencias fiscais. No
primeiro obstculo, o scio deve negociar no contrato social ou em
instrumento apartado, um fluxo continuo de informaes. Com
relao ao custo, este alto devido complexidade e a demanda
por um profissional que verifique sua consistncia.
As retiradas dos scios das sociedades ocorrem como
ensina Coelho
106
:
Das sociedades limitadas por prazo indeterminado de vinculo
instvel, o scio pode retirar-se a qualquer tempo,
independentemente de motivao. Das limitadas de vinculo
instvel com prazo determinado e das limitadas de vinculo estvel,
a condio para o exerccio do direito de retirada a divergncia
relativamente a alterao contratual deliberada pela maioria,
incorporao ou fuso envolvendo a sociedade.
103
104
105
106
24
1.2.2 ESTATUTRIA
As Sociedades institucionais, tambm, designadas como
estatutrias, ao contrrio das contratuais, no tm como fundamento a presena
plena da autonomia da vontade, isto , aos scios no cabe, normalmente, a
ampla discusso a respeito das regras que regem a sociedade, motivo pelo qual o
ato que rege no tem natureza contratual, mas sim institucional ou estatutria
107
.
a opinio de Silva
108
:
Dependem de um estatuto social para sua constituio e podem
ser dissolvidas pela vontade da maioria dos scios, bem como
pela interveno ou liquidao extrajudicial.
Assim ensina Coelho
109
:
As institucionais tambm se constituem por um ato de
manifestao de vontade dos scios, mas no este revestido de
natureza contratual. Em decorrncia, os postulados da teoria dos
contratos no contribuem para a compreenso dos direitos e
deveres dos membros da sociedade.
Requio
110
aponta a diferena entre as sociedades
contratuais e estatutrias:
Nos contratos admite-se a resoluo pela inexecuo das
obrigaes, o que no ocorre na instituio, explicando-se, por
esse motivo, a indissolubilidade do casamento; sendo, alem disso,
mais estveis as situaes institucionais, que no podem ser
bruscamente resolvidas ou dissolvidas, porque aliam ao seu poder
de durao um poder de evoluo e adaptao s condies
novas da vida que as situaes contratuais no possuem.
Neste tipo societrio a pessoa ingressa atravs da compra
de suas aes, e desta no se pode desfazer o vnculo societrio mediante o
107
108
109
110
REQUIO, Rubens. Curso de direito comercial. 23 ed. So Paulo: Saraiva, 1998, p. 343.
25
reembolso da participao societria, porque no tem natureza contratual. Para a
retirada, o scio desinteressado deve negoci-la, vendendo-as a interessados no
investimento. Mesmo quando o scio vem a falecer, seu herdeiro dever integrar
o quadro de acionistas, embora por curto espao de tempo, aps isto feito, poder
negociar livremente as aes
111
.
As comanditas por aes, as cooperativas e as sociedades
annimas so exemplos de sociedades estatutrias.
1.2.2.1 SOCIEDADE EM COMANDITA POR AES
A Sociedade em comandita por aes classificada como
sociedade de capital. Praticamente todas as disposies referentes s sociedades
annimas aplicam-se a esse tipo de sociedade, salvo, ao que se refere
responsabilidade de alguns acionistas, forma de administrao e sua
denominao
112
. Fabio Ulhoa Coelho aponta sobre essa diferena no mesmo
sentido, registrando a diferena principal entre esta sociedade e as annimas, diz
respeito responsabilidade de parte dos scios, os que administram a empresa,
pelas obrigaes sociais
113
.
O scio administrador possui responsabilidade diversa da
estabelecia para o scio que no desempenha nenhuma atividade na empresa,
Bertoldi
114
ensina a respeito da diferenciao da responsabilidade:
A administrao da sociedade em comandita por aes somente
pode ser exercida por sues acionistas, que, nessa qualidade,
respondem de forma ilimitada pelos compromissos assumidos
pela sociedade. A responsabilidade dos scios administradores
em relao sociedade subsidiria, ou seja, em primeiro lugar
devero ser perseguidos os bens de propriedade da sociedade
para a satisfao de suas obrigaes, para ento se ingressar no
patrimnio particular dos scios administradores. Por outro lado, a
responsabilidade entre os administradores solidria, pois poder
111
112
113
114
26
o credor escolher entre eles aquele contra quem deva ajuizar a
ao executiva ou de cobrana. Se assim com relao aos
scios administradores, no que se refere aos scios que no
participam da administrao da sociedade, sua responsabilidade
limitada ao preo das aes que subscreveram ou adquiriram.
Assim ensina Coelho
115
:
Na comandita por aes, o acionista, se no participa da
administrao da sociedade, tem a responsabilidade limitada ao
preo de emisso das aes que subscreveu ou adquiriu; j o que
exerce funes de diretor (ou administrador) responde pelas
obrigaes da sociedade constitudas durante sua gesto, de
forma subsidiaria (aps o exaurimento do patrimnio social),
ilimitada (sem qualquer exonerao) e solidria (com os demais
membros da diretoria).
Neste mesmo sentido explica Almeida
116
:
Aquela em que o capital, tal como as sociedades annimas, se
dividem em aes, respondendo os acionistas apenas pelo preo
das aes submetidas ou adquiridas, assumindo os diretores,
responsabilidade solidria e ilimitada pelas obrigaes sociais.
A comandita por aes tanto pode usar a firma como a
denominao, acrescida, porm, do aditivo, escrito por extenso ou abreviado,
"comandita por aes". Mas, se utilizar a firma, nela s poder constar os nomes
dos gerentes ou diretores
117
.
Neste mesmo entendimento Bertoldi
118
, dispe:
A sociedade em comandita por aes tambm tem seu capital
social dividido em aes, podendo adotar como nome uma firma
ou denominao, sempre seguida das palavras comandita por
aes, por extenso ou abreviadamente. Caso adote como nome a
forma de firma, ela necessariamente dever conter to-somente
os nomes dos scios diretores ou gerentes.
115
116
ALMEIDA, Amador Paes de. Manual das sociedades comerciais. p. 154.
117
118
27
Ademais, a sociedade em comandita por aes, difere das
sociedades annimas por no contar com conselho de administrao, no pode
ter capital autorizado (autorizao estatutria para aumento futuro do capital
social) e no pode emitir bnus de subscrio
119
.
1.2.2.2 SOCIEDADE COOPERATIVA
Com o a instituio do Cdigo Civil em 2002, no intuito de
promover a unificao do sistema de direito privado, nos artigos 1093 e seguintes,
estabelece os princpios e caractersticas da sociedade cooperativa, ressalvando
a legislao especial.
A poltica nacional de cooperativismo prev o patrocnio e
coordenao do sistema cooperativo por parte do Poder Pblico, especialmente o
federal, desenvolvido por meio de estmulos creditrios e financeiros. Esta poltica
nacional visa contemplar os seres criados por pessoas que reciprocamente se
obrigam a contribuir com bens ou servios para o exerccio de uma atividade
econmica, de proveito comum e sem objetivo de lucro. Este conceito fornecido
pelo art. 3 da Lei n. 5764/71
120
.
Art. 3 - Celebram contrato de sociedade cooperativa as pessoas
que reciprocamente se obrigam a contribuir com bens ou servios
para o exerccio de uma atividade economia, de proveito comum,
sem objetivo de lucro.
A finalidade da obteno de lucro marca registrada em
todos os tipos de sociedades, porm na cooperativa ele substitudo pelo
proveito comum, resultante do esforo solidrio dos cooperados. A ajuda mtua
a fora que impera na essncia das cooperativas, superando at mesmo a
agregao de capitais. A cooperativa visa no ao proveito egostico do capitalista,
que agrega capital e assume riscos para obter lucro, mas, por meio do
119
120
28
desenvolvimento econmico e social que propiciar a melhoria da qualidade de
vida dos seus membros
121
.
O trao de distino entre a cooperativa e os demais tipos
de sociedades empresrias se fixa no momento em que nessas o scio investe
para buscar resultados lucrativos proporcionais aos riscos (normalmente tendo
como referencial o valor de sua participao no capital social), enquanto na
cooperativa o mvel que atrai a filiao do cooperado no obteno de lucros,
mas a possibilidade de utilizar-se dos servios da sociedade para melhorar a sua
prpria situao econmica
122
.
O artigo 1094 do CC
123
, sobre as caractersticas das
sociedades cooperativas:
Art. 1.094. So caractersticas da sociedade cooperativa:
I variabilidade, ou dispensa do capital social;
II - concurso de scios em nmero mnimo necessrio a compor a
administrao da sociedade, sem limitao de nmero mximo;
III - limitao do valor da soma de quotas do capital social que
cada scio poder tomar;
IV - intransferibilidade das quotas do capital a terceiros estranhos
sociedade, ainda que por herana;
V - quorum, para a assemblia geral funcionar e deliberar,
fundado no nmero de scios presentes reunio, e no no
capital social representado;
VI - direito de cada scio a um s voto nas deliberaes, tenha ou
no capital a sociedade, e qualquer que seja o valor de sua
participao;
121
122
123
29
VII - distribuio dos resultados, proporcionalmente ao valor das
operaes efetuadas pelo scio com a sociedade, podendo ser
atribudo juro fixo ao capital realizado;
VIII - indivisibilidade do fundo de reserva entre os scios, ainda
que em caso de dissoluo da sociedade.
Acerca dos tipos e objetivos das cooperativas, Requio
124
ensina:
Existem trs tipos e objetivos de cooperativas. As cooperativas
singulares esto voltadas para a prestao de servios aos
associados e sero mistas se se dedicarem a mais de um objetivo
ou atividade. As cooperativas centrais ou federaes tero por
objetivo organizar, em comum e em maior escala, os servios
econmicos e assistncias de interesse das filiadas, orientado sua
atividades, facilitando a utilizao recproca de servios. E as
confederaes de cooperativas tm por objetivo coordenar a
atividade das afiliadas nos casos em que o vulto dos
empreendimentos ultrapassarem o mbito e a capacidade ou
convenincia de atuao das centrais e federaes.
1.2.2.3 SOCIEDADES ANNIMAS
As sociedades annimas tiveram o surgimento devido a
grandes empreendimentos, que exigiam um volume de investimento muito
grande. Atualmente ela tambm se destina, na maior parte dos casos, a grandes
empreendimentos onde o capital necessrio deve ser buscado atravs de vrias
pessoas na busca pela obteno de capital.
Almeida
125
conceitua sociedade annima como:
A pessoa jurdica de direito privado, de natureza mercantil, com
capital dividido em aes, sob uma denominao, limitando-se a
responsabilidade dos acionistas ao preo de emisso das aes
subscritas ou adquiridas.
124
125
30
Coelho
126
conceitua da seguinte forma:
A sociedade annima, tambm referida pela expresso
companhia, a sociedade empresria com capital social dividido
em aes, espcie de valor mobilirio, na qual os scios,
chamados acionistas, respondem pelas obrigaes sociais at o
limite do preo de emisso das aes que possuem.
Para atrair estes investidores e tornar possvel o crescimento
da sociedade, criaram-se fatores decisivos para que fosse alvo desta obteno de
capital.
Coelho
127
nos esclarece acerca destes fatores:
O fator decisivo a ser levado em considerao por tais
investidores ser o grau de segurana e liquidez apresentado pela
alternativa de investimento na sociedade annima. A limitao da
responsabilidade e a negociabilidade da participao societria,
caractersticas da annima, revelam-se os mecanismos
apropriados atrao desse capital.
As suas caractersticas fundamentais so, a limitao da
responsabilidade dos scios e a negociabilidade da participao societria,
instrumentos imprescindveis para despertar o interesse de investidores e
propiciar a reunio de grandes capitais
128
.
Bertoldi
129
cita algumas caractersticas fundamentais acerca
da sociedade annima:
As sociedades annimas tm como caractersticas, o capital social
dividido em aes, sociedade de capital e no de pessoas, a
responsabilidade dos scios limitada ao preo de emisso das
aes subscritas ou adquiridas, sempre empresarial,
independentemente de seu objeto social, h a possibilidade de
subscrio do capital social mediante apelo ao publico.
126
127
128
129
31
Embora muitos tenham vontade e uma boa idia para um
empreendimento de grande porte muitas vezes isto no possvel por falta de
recursos, e a sociedade annima segundo Bertoldi disponibiliza esta necessidade,
a possibilidade de subscrio do capital social mediante apelo ao pblico sem
duvida a sua caracterstica fundamental
130
.
Por estar geralmente ligada as atividades econmicas de
grande porte, o estado acaba interferindo mais na sua constituio e
funcionamento do que no das demais sociedades. E realmente foi pelo interesse
estatal que estas sociedades foram erguidas, na certeza de lucro certo por parte
destes
131
.
A sociedade annima uma tpica sociedade de capital,
com suas aes transferveis a qualquer pessoa, no havendo nenhum
impedimento para a livre negociao das mesmas. O que importa para a
sociedade a contribuio dos scios para a reunio de capital, sem se importar
com a qualidade deste
132
.
A denominao na sociedade annima dever ser sempre
ligada a seu ramo de atividade ou ento a pessoa que se quer homenagear, sem
a utilizao de firma ou razo social.
Coelho
133
ensina:
Na denominao, obrigatria a identificao do tipo societrio
por meio da expresso, sociedade annima, ou a abreviatura, S/A,
ou companhia, abreviatura Cia.
O legislador criou dois tipos de sociedades annimas, as
abertas e as fechadas.
A companhia aberta pode ser conceituada, segundo
Almeida
134
, como:
130
131
132
133
32
Aquela que procura captar recursos junto ao pblico, seja com a
emisso de aes, debntures, partes beneficirias ou bnus de
subscrio, ou ainda depsitos de valores mobilirios e que, por
isso mesmo, tenha admitido tais valores negociao em Bolsa
(instituio pblica ou privada destinada a operar aes e
obrigaes da companhia) ou mercado de balco (transao dos
mesmos valores sem a interveno da Bolsa).
Sobre o mesmo tipo, ilustra Coelho
135
:
As sociedades annimas abertas contam com recursos captados
junto ao mercado de capitais, e, por isso, sujeita-se a sua
administrao fiscalizao governamental. O objetivo desse
controle conferir ao investimento em aes e outros valores
mobilirios dessas companhias a maior segurana e liquidez
possvel.
Bertoldi
136
nos ensina sobre a annima aberta:
A aberta caracteriza-se pelo fato de buscar recursos junto ao
publico em geral, oferecendo os valores mobilirios de sua
emisso a qualquer pessoa, indistintivamente.
Por essa abertura ao pblico, cabe aos administradores
comunicar automaticamente, aos rgos de empresa e a bolsa de valores, todos
os atos cometidos e assemblias, para que o rumo da empresa e suas decises
sejam divulgadas aos investidores
137
.
As companhias com pequeno nmero de scios e cujas
aes no so ofertadas ao pblico em geral so chamadas de companhias
fechadas. Elas no precisam da abertura ao pblico para alcanar o seu
financiamento. Previamente determinados em um grupo restrito de pessoas, os
interesses tanto da companhia quanto dos seus scios, so regulados no mbito
privado do contrato, sendo dispensado o interesse coletivo
138
.
134
135
136
137
138
33
J a companhia fechada, segundo Almeida
139
, aquela:
Onde no formula apelo poupana pblica, obtendo recursos
entre os prprios acionistas ou subscritores. , a rigor, a
sociedade annima tradicional, restrita famlias ou grupos e que,
por isso mesmo, dispensa a tutela estatal.
Silva
140
nos ensina acerca da annima fechada:
So annimas fechadas, quando seus valores mobilirios no
esto em negociao nos mercados mobilirios, a cargo do
mercado de balco ou das bolsas de valores.
A constituio destas sociedades annimas, como a de toda
sociedade, dever preencher alguns requisitos. A subscrio de todas as aes
em que se divide o capital social, por pelo menos duas pessoas, a realizao
inicial de no mnimo 10% do preo de emisses das aes subscritas em dinheiro
e a efetivao do depsito no Banco do Brasil, ou em outro estabelecimento
bancrio autorizado, da parte do capital em dinheiro
141
.
Uma dos aspectos importantes presentes nas sociedades
annimas a liquidez. A liquidez um atributo do investimento relacionado
facilidade de redisponibilizao do dinheiro correspondente. O investidor, na
maior parte das vezes, no precisa deste dinheiro para pagar despesas, ou no
encontra outros meios de investir naquele determinado momento, ento aplica em
aes. A qualquer modo, uma hora o investidor retomar aquele recurso, neste
momento a disponibilidade de reaver o dinheiro investido deve ser rpida. Se o
investimento tem liquidez, ele conseguir retomar rapidamente o investimento
142
.
Em segundo capitulo aborda-se o grupo de sociedades.
139
140
141
142
34
CAPTULO 2
DO GRUPO DE SOCIEDADES
Com a modernizao e desenvolvimento do mercado, as
exigncias por parte do mesmo comearam a surgir, no bastava ser uma
empresa forte economicamente, ela deveria capitalizar vrios nichos de negcio.
Partindo desta idia os empresrios sentiram a necessidade de investir em
variadas formas de empreendimento, para a expanso de sua atividade
econmica.
O surgimento dos grupos empresariais foi a resposta destes
empreendedores com a viso de uma empresa, ou grupos de empresas, forte
para obter poder sobre o mercado.
O desenvolvimento de tcnicas e idias dos grandes grupos
de sociedades gerou uma verdadeira revoluo no direito comercial,
conseqncia da concentrao econmica das empresas
143
.
Com empresas fortes, o desenvolvimento econmico destes
grupos traduz ascenso, gerando sempre um poder maior de competitividade.
A busca pela liderana de mercado, melhoramento da
produo, assim como o desenvolvimento tecnolgico em todos os processos da
empresas, fez com que elas buscassem o aglutinamento para alcanar este
objetivo
144
.
Uma empresa que opera sozinha consegue obter um ganho
razovel para o investimento em tecnologia. Por outro lado, um grupo de
sociedades tem a capacidade de canalizar muito mais recursos para o
143
REQUIO, Rubens. Curso de direito comercial. 24 ed. So Paulo: Saraiva, 2006. 2v, p. 271.
144
REQUIO, Rubens. Curso de direito comercial. 2v., p. 271.
35
desenvolvimento tecnolgico, colocando-as a frente das demais em termos de
estrutura e desempenho.
Foi deste principio que os grupos de sociedades surgiram.
As multinacionais foram os grandes exemplos, pelo seu poder e estrutura, sob a
forma de holdings
145
.
O aparecimento destas multinacionais causava certo
espanto devido fora tinham para mobilizar-se nacionalmente. Os
empreendedores nacionais tiveram que despertar e aceitar que estas vieram para
ficar e se quisessem continuar crescendo teriam que analisar o mercado de outra
forma, com mais comprometimento, dinamismo e voltados para as tendncias
tecnolgicas.
A unio de sociedades no pode ser vista como uma
mudana fcil. O grupo de sociedades deve manter as caractersticas de cada
empresa, sua personalidade jurdica no alterada, assim como seu patrimnio
prprio que permanece intacto.
O que se busca com o grupo de sociedades, o
fortalecimento de todos. Cada um com seu ramo de negcio, porm com as
diretrizes estipuladas pela coordenao, para que o fortalecimento caminhe
uniforme em todas elas.
O grupo de sociedades surge da combinao de esforos
para a realizao de objetos sociais.
Coelho
146
ensina acerca deste assunto:
No grupo, cada filiada conserva a sua personalidade jurdica e
patrimnio prprio. No existe solidariedade entre elas, salvo por
sanes decorrentes de infrao da ordem econmica, por
obrigaes previdencirias ou trabalhistas. A formao do grupo
objetiva a coordenao ou subordinao da administrao das
sociedades filiadas, definindo-se uma delas, necessariamente
brasileira, como a lder. A conveno pode prever, para esse fim,
145
REQUIO, Rubens. Curso de direito comercial. 2v, p. 271.
146
36
a existncia de rgos de deliberao colegiada e cargos de
direo geral. Alm das demonstraes financeiras especficas de
cada sociedade filiada, dever ser feita a consolidao destas,
para analise, pelos interessados, da situao do grupo.
No grupo de sociedades encontra-se sempre a sociedade
controladora, necessariamente nacional, que designar o rumo a ser tomado, e as
diretrizes a ser seguidas, estabelecendo uma conveno, onde ficar definida
toda a diretoria do grupo, e tambm a responsabilidade pelas demonstraes
financeiras de cada filiada.
Acerca da conveno do grupo ensina Bertoldi
147
:
A conveno de grupo dever ser aprovada em assemblia geral
das sociedades que dele participem, com a aprovao de
acionistas que representem metade, no mnimo, das aes com
direito a voto, se maior quorum no for exigido pelo estatuto,
considerando-se constitudo a partir do momento em que a
conveno de constituio e documentos relacionados a ela forem
arquivados no Registro Pblico das Empresas Mercantis.
As sociedades podem associar-se sob trs modos, grupo de
fato, grupo de direito, consrcio.
2.1 GRUPO DE FATO
O grupo de fato caracteriza-se pela unio de duas ou mais
sociedades, que participam com aes entre si, sem que registrem esta ligao.
Cada sociedade gerncia seu prprio negcio, no criando nenhum vnculo de
solidariedade.
Neste grupo encontram-se quaisquer sociedades sob
relao de controle ou coligao
148
.
Bertoldi
149
ensina acerca deste grupo:
147
148
37
Os grupos de fato, constituem-se de sociedades que se
relacionam mediante a participao acionaria de umas em relao
a outras, todas pertencentes a uma mesma organizao de fato.
Estas se apresentam sob a forma de coligadas, controladoras e
controladas.
o entendimento de Requio
150
:
So grupos de fato as sociedades que mantm, entre si, laos
empresariais atravs de participao acionria, sem necessidade
de se organizarem juridicamente. Relacionam-se segundo o
regime legal de sociedades isoladas, sob a forma de coligadas,
controladoras e controladas, no sentido de no terem necessidade
de maior estrutura organizacional.
Cada sociedade permanece com sua personalidade jurdica.
No constituem nenhum rgo deliberativo, ou uma conveno, somente existe o
vnculo acionrio.
O grupo de fato constitudo por controladora e controlada
ou sociedades coligadas. Existem trs tipos de coligadas, as controladas; filiadas;
de simples participao
151
.
Para as controladas encontra-se duas outras categorias que
so as controladas por controle direto e as por controle indireto, nas controladas
por controle direto, a maior parte do capital est na posse de outra sociedade e,
portanto ela tem autonomia para eleger grande parte dos administradores. J nas
controladas por controle indireto, onde a sociedade que detem a maioria das
quotas controlada por uma terceira que possua a maior parte dos votos nas
deliberaes, permitindo-lhe eleger a maioria dos administradores
152
.
O artigo 1098 do Cdigo Civil
153
dispe sobre as controladas
por controle direto no inciso primeiro e por controle indireto no inciso segundo:
Art. 1.098. controlada:
149
150
151
152
153
38
I - a sociedade de cujo capital outra sociedade possua a maioria
dos votos nas deliberaes dos quotistas ou da assemblia geral
e o poder de eleger a maioria dos administradores;
II - a sociedade cujo controle, referido no inciso antecedente,
esteja em poder de outra, mediante aes ou quotas possudas
por sociedades ou sociedades por esta j controladas.
Outro tipo de coligadas so as filiadas. Sociedades onde o
capital em torno de dez por cento pertence outra sociedade sem que esta a
controle.
O artigo 1099 do Cdigo Civil
154
cita a respeito das filiadas:
Art. 1.099. Diz-se coligada ou filiada a sociedade de cujo capital
outra sociedade participa com dez por cento ou mais, do capital
da outra, sem control-la.
A sociedade de simples participao aquela em que outra
sociedade obtm menos de dez por cento do seu capital, porem tem direito a
voto.
Est disposto no artigo 1100 do Cdigo Civil
155
, a respeito da
sociedade de simples participao:
Art. 1.100. de simples participao a sociedade de cujo capital
outra sociedade possua menos de dez por cento do capital com
direito de voto.
Nos grupos de fato uma das principais atribuies garantir
a transparncia entre coligadas e entre as controladoras, atravs de regras
prprias sobre as demonstraes financeiras.
O artigo 247 da lei 6404/76 dispe acerca das informaes
que deveram ser especificadas nas demonstraes financeiras:
154
155
39
Art. 247. As notas explicativas dos investimentos relevantes
devem conter informaes precisas sobre as sociedades
coligadas e controladas e suas relaes com a companhia,
indicando:
I - a denominao da sociedade, seu capital social e patrimnio
lquido;
II - o nmero, espcies e classes das aes ou quotas de
propriedade da companhia, e o preo de mercado das aes, se
houver;
III - o lucro lquido do exerccio;
IV - os crditos e obrigaes entre a companhia e as sociedades
coligadas e controladas;
V - o montante das receitas e despesas em operaes entre a
companhia e as sociedades coligadas e controladas.
O artigo 250 da Lei 6404/76 dispe sobre os aspectos que
no deveram constar nas demonstraes financeiras:
Art. 250. Das demonstraes financeiras consolidadas sero
excludas:
I - as participaes de uma sociedade em outra;
II - os saldos de quaisquer contas entre as sociedades;
III - as parcelas dos resultados do exerccio, dos lucros ou
prejuzos acumulados e do custo de estoques ou do ativo
permanente que corresponderem a resultados, ainda no
realizados, de negcios entre as sociedades.
1 A participao dos acionistas no controladores no patrimnio
lquido e no lucro do exerccio ser destacada, respectivamente,
no balano patrimonial e na demonstrao do resultado do
exerccio.
40
2 A parcela do custo de aquisio do investimento em
controlada, que no for absorvida na consolidao, dever ser
mantida no ativo permanente, com deduo da proviso
adequada para perdas j comprovadas, e ser objeto de nota
explicativa.
3 O valor da participao que exceder do custo de aquisio
constituir parcela destacada dos resultados de exerccios futuros
at que fique comprovada a existncia de ganho efetivo.
4 Para fins deste artigo, as sociedades controladas, cujo
exerccio social termine mais de 60 (sessenta) dias antes da data
do encerramento do exerccio da companhia, elaboraro, com
observncia das normas desta Lei, demonstraes financeiras
extraordinrias em data compreendida nesse prazo.
O grupo de fato no formalmente convencionado atravs
do registro na Junta Comercial.
2.2 GRUPO DE DIREITO
O grupo de direito, at como o nome j sugere, est
caracterizado de fato e de direito, devidamente registrado e organizado.
Neste grupo a combinao de esforos formalizada por
uma conveno, registrada na Junta Comercial. Rubens Requio entende que
para o grupo ser considerado de direito deve haver uma conveno, formalizada
no Registro Pblico de Empresas Mercantis, tendo por objetivo uma organizao
composta de companhias, mas com disciplina prpria, sendo reconhecidas pelo
direito
156
.
O grupo necessita ser reconhecido em direito para que a
expresso, grupo de direito, possa ser utilizada.
156
41
Negro
157
ensina acerca da considerao legal do grupo:
Somente aps o registro na Junta Comercial da conveno de
constituio de grupo que se considerar legalmente institudo,
com direito de usar essa expresso. O registro far-se- com a
conveno devidamente aprovada, acompanhada das atas das
assemblias ou instrumentos de alterao social que a
autorizaram, bem como de declarao autenticada do nmero das
aes ou quotas de que a sociedade de comando e as demais
sociedades integrantes so titulares em cada sociedade filiada, ou
exemplar de acordo de acionistas que assegura o controle de
sociedade filiada.
O grupo de direito, tambm chamado holding, est previsto
no art. 265 da Lei n. 6404/76:
Art. 265. A sociedade controladora e suas controladas podem
constituir, nos termos deste Captulo, grupo de sociedades,
mediante conveno pela qual se obriguem a combinar recursos
ou esforos para a realizao dos respectivos objetos, ou a
participar de atividades ou empreendimentos comuns.
1 A sociedade controladora, ou de comando do grupo, deve ser
brasileira, e exercer, direta ou indiretamente, e de modo
permanente, o controle das sociedades filiadas, como titular de
direitos de scio ou acionista, ou mediante acordo com outros
scios ou acionistas.
A obrigao que as sociedades criam umas com as outras
o que as tornam fortes e competitivas. O desenvolvimento surge pelo
comprometimento e viso que juntas conseguem alcanar.
Negro
158
ensina sobre o grupo de direito:
O grupo de direito estabelece mediante conveno pela qual, as
sociedades se obrigam a combinar recursos ou esforos para a
realizao dos respectivos objetos ou a participar de atividades ou
empreendimentos comuns. A sociedade comandante deve ser
necessariamente brasileira e o contrato registrado na Junta
157
158
42
Comercial. A ligao entre elas identifica-se com a expresso
grupo de sociedades ou, simplesmente, grupo, criando uma
nova estrutura administrativa e, ainda, podendo instituir rgo de
deliberao colegiada e cargos de direo geral.
A direo geral, juntamente com o rgo de deliberao
traa a melhor estratgia para as sociedades alcanarem seus objetivos, suas
metas e tornando-as mais eficientes. No grupo de sociedades um ponto
importante, da direo geral, a analise se cada sociedade do grupo est
alcanando o que lhes foi proposto.
Para escolher as metas e caminhos a serem seguidos deve-
se elaborar uma conveno, e esta dever obedecer aos requisitos do artigo 269
da Lei 6404/76:
Art. 269. O grupo de sociedades ser constitudo por conveno
aprovada pelas sociedades que o componham, a qual dever
conter:
I - a designao do grupo;
II - a indicao da sociedade de comando e das filiadas;
III - as condies de participao das diversas sociedades;
IV - o prazo de durao, se houver, e as condies de extino;
V - as condies para admisso de outras sociedades e para a
retirada das que o componham;
VI - os rgos e cargos da administrao do grupo, suas
atribuies e as relaes entre a estrutura administrativa do grupo
e as das sociedades que o componham;
VII - a declarao da nacionalidade do controle do grupo;
VIII - as condies para alterao da conveno.
43
Pargrafo nico. Para os efeitos do nmero VII, o grupo de
sociedades considera-se sob controle brasileiro se a sua
sociedade de comando est sob o controle de:
a) pessoas naturais residentes ou domiciliadas no Brasil;
b) pessoas jurdicas de direito pblico interno; ou
c) sociedade ou sociedades brasileiras que, direta ou
indiretamente, estejam sob o controle das pessoas referidas nas
alneas a e b.
A conveno nada mais que as diretrizes que o grupo
dever estabelecer e cumprir ao longo de seu empreendimento.
Os administradores eleitos, do grupo de direito, devero
estabelecer as instrues que os administradores das filiadas iro observar,
sempre observando as orientaes gerais estabelecidas previamente pelo
grupo
159
.
So os administradores que guiaro o grupo, porm sempre
resguardando todas as premissas estipuladas na conveno.
2.3 CONSRCIO
O consrcio um contrato firmado entre duas ou mais
sociedades para executarem um determinado empreendimento. Finalizado o
empreendimento, o consrcio criado se desfaz.
o entendimento de Coelho
160
:
As companhias e quaisquer outras sociedades, sob o mesmo
controle ou no, podem constituir consrcio para executar
determinados empreendimentos. Desta unio de esforos
empresariais no resulta uma nova pessoa jurdica. Por outro
159
160
44
lado, entre as consorciadas no se estabelece solidariedade,
exceto relativamente s obrigaes perante consumidores, s
trabalhistas e nas licitaes.
Neste sentido a legislao das sociedades annimas, a Lei
6404/76, evidencia esta associao com objetivo determinado:
Art. 278. As companhias e quaisquer outras sociedades, sob o
mesmo controle ou no, podem constituir consrcio para executar
determinado empreendimento.
Neste sentido ensina Negro
161
:
Nada mais do que o contrato entre duas ou mais sociedades,
sob o mesmo controle ou no, para executar determinado
empreendimento. Sua constituio prescinde de estarem s
sociedades consorciadas sob o mesmo controle, de fato e de
direito.
Est unio para um nico empreendimento pode ser visto
como uma vontade mtua para que o negcio seja feito, porm, ao mesmo tempo
os recursos de ambos esto limitados e sem a formao de um consrcio no
haveria a possibilidade de ser executado.
Segundo Bertoldi
162
:
Sempre que duas ou mais sociedades unirem esforos para a
execuo de um empreendimento comum, que normalmente no
conseguiriam realizar sozinhas, podero constituir um consrcio.
Nessa forma contratual as sociedades consorciadas somente se
obrigam nas condies previstas no respectivo contrato,
respondendo cada uma por suas obrigaes, sem presuno de
solidariedade.
Este exemplo de grupo de sociedades bastante utilizado
na construo civil, e em outros setores como na concorrncia de obras pblicas
e no setor de importao e exportao.
161
162
45
Restringem-se as obrigaes entre as sociedades s
condies previstas no respectivo contrato, respondendo cada uma por suas
obrigaes, sem presuno de solidariedade
163
.
Mesmo em caso de falncia de uma consorciada, nenhum
efeito se produzir sobre os bens das outras, subsistindo o consrcio com as
demais contratantes os crditos que porventura tiver a falida sero apurados, e
pagos, na forma estabelecida no contrato de consrcio
164
.
Tratando-se de contrato bilateral, caber ao administrador
judicial decidir se prossegue ou no com sua execuo, ponderando os benefcios
e prejuzos que sua deciso acarretar massa
165
.
A exceo aberta para os efeitos da relao de emprego
est disposta no artigo 2, pargrafo 2 da CLT:
Art. 2 - Considera-se empregador a empresa, individual ou
coletiva, que, assumindo os riscos da atividade econmica,
admite, assalaria e dirige a prestao pessoal de servio.
2 - Sempre que uma ou mais empresas, tendo, embora, cada
uma delas, personalidade jurdica prpria, estiverem sob a
direo, controle ou administrao de outra, constituindo grupo
industrial, comercial ou de qualquer outra atividade econmica,
sero, para os efeitos da relao de emprego, solidariamente
responsveis a empresa principal e cada uma das subordinadas.
Os direitos salvaguardados aos empregados, assim como na
maioria das sociedades, esto amparados em lei, para que a parte mais fraca no
saia no prejuzo.
A assemblia geral ou o rgo competente deve aprovar o
contrato constitudo pelas empresas consorciadas, no qual dever constar o que
est disposto no artigo 279 da Lei 6404/76:
163
164
165
46
Art. 279. O consrcio ser constitudo mediante contrato aprovado
pelo rgo da sociedade competente para autorizar a alienao
de bens do ativo permanente, do qual constaro:
I - a designao do consrcio se houver;
II - o empreendimento que constitua o objeto do consrcio;
III - a durao, endereo e foro;
IV - a definio das obrigaes e responsabilidade de cada
sociedade consorciada, e das prestaes especficas;
V - normas sobre recebimento de receitas e partilha de resultados;
VI - normas sobre administrao do consrcio, contabilizao,
representao das sociedades consorciadas e taxa de
administrao, se houver;
VII - forma de deliberao sobre assuntos de interesse comum,
com o nmero de votos que cabe a cada consorciado;
VIII - contribuio de cada consorciado para as despesas comuns,
se houver.
Pargrafo nico. O contrato de consrcio e suas alteraes sero
arquivados no registro do comrcio do lugar da sua sede, devendo
a certido do arquivamento ser publicada.
O contrato e suas possveis alteraes deveram ser
arquivados na junta comercial do lugar de sua sede, devendo a certido do
arquivamento ser publicada no rgo oficial da Unio ou do Estado, e em outro
jornal de grande circulao
166
.
166
ALMEIDA, Amador Paes de. Manual das Sociedades Comerciais. p. 309.
47
2.4 SOCIEDADES CONTROLADAS
Considera-se controlada a sociedade na qual a controladora,
diretamente ou atravs de outras controladas, titular de direitos de scio que lhe
assegurem, de modo permanente, a preponderncia nas deliberaes sociais e o
poder de eleger a maioria dos administradores.
Silva
167
, assim ao comentar as sociedades controladas,
ensina:
aquela de cujo capital outra sociedade possui a maioria dos
votos nas deliberaes dos quotistas ou da assemblia geral e o
poder de eleger a maior parte dos administradores ou cujo referido
controle est em poder de outra, mediante aes ou quotas
possudas por sociedades por estas j controladas.
As regras aplicadas nestas sociedades geralmente partem
de acordo com o que a outra sociedade define, uma vez que esta outra possui a
maioria dos votos nas deliberaes.
Coelho
168
define as controladas:
A sociedade controlada definida como aquela de cujo capital
outra sociedade participa com a maioria dos votos nas
deliberaes dos quotistas ou da assemblia geral e tem o poder
de eleger a maioria dos administradores.
Os administradores das controladas iro buscar atender o
que lhes foi passado pelas controladoras.
O Cdigo Civil
169
, no artigo 1098, dispe sobre a matria:
Art. 1.098. controlada:
I - a sociedade de cujo capital outra sociedade possua a maioria
dos votos nas deliberaes dos quotistas ou da assemblia geral
e o poder de eleger a maioria dos administradores;
167
168
169
48
II - a sociedade cujo controle, referido no inciso antecedente,
esteja em poder de outra, mediante aes ou quotas possudas
por sociedades ou sociedades por esta j controladas.
As sociedades controladas ainda podem ser chamadas de
coligadas, assim ensina Silva
170
:
Consideram-se coligadas as sociedades que, em suas relaes
de capital, so controladas, filiadas ou de simples participao em
outras sociedades.
Neste mesmo sentido Negro
171
esclarece:
So chamadas coligadas as sociedades cujo capital ou parte dele
pertence outra sociedade. A coligada ser considerada em
outras trs subespcies: controlada, filiada ou de simples
participao, conforme a extenso da relao de capital em poder
de outra.
A filiada a sociedade cujo capital, na ordem de dez por
cento ou mais, pertence outra sociedade, que, entretanto, no a controla. A de
simples participao a sociedade de cujo capital outra sociedade possua menos
de dez por cento com direito a voto
172
.
O Cdigo Civil
173
, dos artigos 1097, 1099 e 1100, traz a
legislao acerca das sociedades coligadas:
Art. 1.097. Consideram-se coligadas as sociedades que, em suas
relaes de capital, so controladas, filiadas, ou de simples
participao, na forma dos artigos seguintes.
Art. 1.099. Diz-se coligada ou filiada a sociedade de cujo capital
outra sociedade participa com dez por cento ou mais, do capital
da outra, sem control-la.
170
171
172
173
49
Art. 1.100. de simples participao a sociedade de cujo capital
outra sociedade possua menos de dez por cento do capital com
direito de voto.
Outra classificao das controladas seria, a sociedade
controlada por controle direto e a por controle indireto.
Negro
174
ensina sobre a classificao das sociedades
controladas:
A controlada distingue-se em controlada por controle direto ou por
controle indireto. A primeira aquela cujo capital pertence a outra
sociedade, que possui a maioria de votos nas deliberaes dos
cotistas ou assemblia geral, permitindo-lhe eleger a maioria dos
administradores; a segunda, controlada por controle indireto,
aquela cujo controle de aes ou quotas se encontra em poder de
outra sociedade ou sociedades, que por sua vez, ou so
controladas por outra, que possui a maioria de votos nas
deliberaes dos cotistas ou assemblia geral, permitindo-lhe
eleger a maioria dos administradores.
A sociedade controlada possui vida prpria, e deve alcanar
os seus objetivos como uma sociedade unitria. Porm as decises que ela toma
no sentido de estratgia, acabam sendo fiscalizadas pelas controladoras, que
formam a maior parte dos votos nas deliberaes desta sociedade.
2.5 SOCIEDADES CONTROLADORAS
A sociedade controladora aquela que diretamente ou
atravs de outras sociedades, titular de direito de scio que lhe assegure, de
modo permanente, a preponderncia nas deliberaes sociais e o poder de eleger
a maioria dos administradores
175
.
174
175
50
Segundo Rubens Requio, preponderncia foi a melhor
expresso que o legislador encontrou para, nesse caso, traduzir a idia de
domnio de uma sociedade sobre a outra
176
.
O controle que a sociedade controladora assume sobre as
controladas para que estas sigam sempre o objetivo geral do grupo. Os
administradores do grupo de sociedades possuem uma capacidade limitada para
o controle total das mesmas, a sada eleger pessoas capazes de assimilarem o
que lhes foi proposto e colocar em prtica para que cada sociedade cresa da
melhor maneira possvel.
Bertoldi
177
ensina sobre a sociedade controladora:
A sociedade controladora, como tal, est obrigada a usar o poder
com o fim de fazer a companhia controlada realizar o seu objeto e
cumprir sua funo social, tendo deveres e responsabilidades
para com os demais acionistas, os que nela trabalham e para com
a comunidade em que atua, cujos direitos e interesses devem
lealmente respeitar e atender.
A controladora exige que as controladas respeitem de forma
que os interesses do grupo prevaleam.
O artigo 116 da lei 6404/76 dispe sobre a qualificao de
controlador:
Art. 116. Entende-se por acionista controlador a pessoa, natural
ou jurdica, ou o grupo de pessoas vinculadas por acordo de voto,
ou sob controle comum, que:
a) titular de direitos de scio que lhe assegurem, de modo
permanente, a maioria dos votos nas deliberaes da assemblia-
geral e o poder de eleger a maioria dos administradores da
companhia; e
b) usa efetivamente seu poder para dirigir as atividades sociais e
orientar o funcionamento dos rgos da companhia.
176
177
51
Pargrafo nico. O acionista controlador deve usar o poder com o
fim de fazer a companhia realizar o seu objeto e cumprir sua
funo social, e tem deveres e responsabilidades para com os
demais acionistas da empresa, os que nela trabalham e para com
a comunidade em que atua, cujos direitos e interesses deve
lealmente respeitar e atender.
A sociedade controladora deve obedecer aos requisitos do
artigo 269, pargrafo nico da lei 6404/76, que diz:
Pargrafo nico. Para os efeitos do nmero VII, o grupo de
sociedades considera-se sob controle brasileiro se a sua
sociedade de comando est sob o controle de:
a) pessoas naturais residentes ou domiciliadas no Brasil;
b) pessoas jurdicas de direito pblico interno; ou
c) sociedade ou sociedades brasileiras que, direta ou
indiretamente, estejam sob o controle das pessoas referidas nas
alneas a e b.
Como o grupo nacional, e atua no territrio brasileiro, a
controladora deve ser tambm nacional, para que alm de seus interesses, os
interesses do Brasil prevaleam.
Coelho
178
ensina sobre as normas aplicadas s
controladoras:
As suas demonstraes financeiras devem trazer informaes
sobre investimentos relevantes nas controladas. Quando a
controladora companhia aberta e tem mais de 30% do seu
patrimnio liquido representado por aes de sociedades sob o
controle, devem as suas demonstraes ser consolidadas com as
destas. vedada a participao recproca, entre a controladora e
a controlada, salvo nos casos em que a lei autoriza a companhia a
negociar com suas prprias aes ou, no sendo a controladora
sociedade annima, no limite de suas reservas, excluda a legal.
Se a controladora pretende incorporar a controlada, e uma elas
178
52
sociedade por aes, a operao envolve procedimentos
especiais, destinados tutela dos direitos dos minoritrios desta.
Bertoldi
179
faz uma ultima colocao acerca das controladas:
de se registrar que cabe administrao da companhia, por
determinao legal, levantar relatrio anual relacionando ainda as
modificaes ocorridas durante o exerccio, bem como, em suas
demonstraes financeiras, dever indicar notas explicativas dos
investimentos relevantes com informaes precisas sobre as
sociedades coligadas e controladas e suas relaes com a
companhia.
No captulo seguinte estudar-se- a holding, tipo de
sociedade controladora, que o objetivo principal deste estudo.
179
53
CAPTULO 3
HOLDING
3.1 CONCEITO DE HOLDING
Por vrios anos, o mundo capitalista vem tendo um
crescimento promissor, onde empresas e empresrios tm um ganho econmico
altssimo conseguindo assim gerar lucros para a modernizao e aumento em seu
empreendimento. Com o passar das dcadas, na seqncia de um bem-estar
econmico aparece uma crise a qual pega desprevenidos estes empresrios,
ocasionando uma perda no patrimnio liquido dos mesmos.
Rasmussen
180
dispe a respeito do assunto:
Cada um destes ciclos econmicos aumentava a velocidade da
obsolescncia tecnolgica e de estruturas de gesto, exigindo
novas tcnicas de planejamento estratgico e cada vez mais o
passado, a extrapolao de dados econmicos histricos do
passado para o futuro, ficou mais limitado para planejar o
comportamento dos mercados e do macroambiente em geral.
Depois do ltimo ciclo de exponencial crescimento, ficou eminente
o que as naes como os empreendimentos solitrios ou isolados
tm menos chances de transformar oportunidades em benefcios
reais, em patrimnio liquido.
Em face do problema vivenciado por estas empresas, ficou
claro que alguma deciso deveria ser tomada a cerca do problema, consolidando
os poderes econmicos, para que estes ciclos econmicos no atrapalhassem o
crescimento das empresas.
180
RASMUSSEN, Uwe Waldemar. Holdings e Joint Ventures: uma anlise transacional de
consolidaes e fuses empresrias. 2 ed. So Paulo: Aduaneiras, 1991, p. 27.
54
Foi com este intuito que a sociedade criou ferramentas
legais como as empresas holdings. Com a idia para tornar grupos econmicos
fortes e com potencial para suportar crises que surgissem.
Rasmussen
181
Utilizando estas ferramentas estruturais para executar as
estratgias de consolidao e/ou afiliao, para formar grupos
econmicos fortes e poderosos, ns temos que estabelecer uma
nova dimenso para a gesto, um novo relacionamento entre os
reais proprietrios do grupo econmico e aqueles que exercem o
poder de manipular estas riquezas no cotidiano, os gestores
profissionais.
Ainda a respeito da holding Rasmussen
182
ensina:
Temos tambm que estabelecer um relacionamento operacional
entre o legislativo do grupo, o deliberativo e o executivo, a alta
gesto.
Nas holdings, ocorre a transmisso do poder de gesto, que
a primeira vista no bem aceita pelos fundadores ou sucessores, uma vez que
estes perdem o poder de gesto para profissionais de fora de seu eixo familiar.
Essa mudana, no entanto, vem para uma melhora na gesto, j que estes que
iro cumprir esta funo so profissionais altamente qualificados.
A Holding chegou ao Brasil nos anos 60, acompanhada
pelas multinacionais. Passaram anos at que o governo federal brasileiro e a
iniciativa privada olhassem este tipo de sociedade com interesse
183
.
Como uma palavra estrangeira, que foi criada nos Estados
Unidos a traduo da palavra holding vem do Ingls, TO HOLD, que significa
segurar, manter controlar, guardar.
181
consolidaes e fuses empresrias. p. 28.
182
183
55
Nos Estados Unidos utilizada como Holding Company,
uma companhia cuja finalidade manter aes de outras companhias
184
.
Lodi
185
traa as caractersticas destas companhias holding
nos Estados Unidos:
Qualquer empresa que mantm aes de outras companhias em
quantidade suficiente para control-las e emitir certificados
prprios. Em sua forma mais pura, a companhia holding no opera
partes de sua propriedade, mas direta ou indiretamente controla
as polticas operativas e habitualmente patrocina todo o
financiamento.
Lodi
186
traz outra qualificao destas companhias:
Companhia holding uma sociedade juridicamente independente
que tem por finalidade adquirir e manter aes de outras
sociedades, juridicamente independentes, com o objetivo de
control-las, sem com isso praticar atividade comercial ou
industrial.
Todos esses conceitos importados mostram uma posio
diferente da realidade brasileira. Ela conceitua a empresa s com sua finalidade
controladora. a chamada holding pura. Sociedade holding pura uma empresa
que, tendo como atividade nica manter aes de outras companhias, as controla
sem distino de local, podendo transferir sua sede social com grande
facilidade
187
.
O sentido do verbo HOLD, que de segurar, manter,
controlar e guardar d idias muito mais amplas, tais como assegurar-se do
controle societrio, manter o grupo ou somente uma nica empresa sempre
lucrativa, control-la para que no se desvie de seus objetivos econmicos e
financeiros e guard-la para prximas geraes
188
.
184
185
LODI, Joo Bosco. Holding. p. 4.
186
187
188
56
No Brasil a holding mista a mais usada, por questes
fiscais e administrativas, prestando servios civis e at mesmo comerciais,
entretanto nunca industriais. No panorama nacional a holding dever ser uma
sociedade simples limitada ou simplesmente uma limitada, excepcionalmente ela
poder apresentar a forma de uma sociedade annima
189
.
A holding uma ferramenta administrativa. O empresrio ao
pensar em formar uma ou mais holdings est pensando em grupos societrios,
compartilhando gerncias e controles, considerando parcerias e estabelecendo
no s protees patrimoniais, mas buscando solidez empresarial
190
.
Ele deve estar ciente que a vontade dele nem sempre ser o
melhor para o grupo, por isso sempre deve ser planejado e discutido.
O acionista controlador tem tranqilidade de decises bem
elaboradas, um quadro de empregados de alto nvel, cada scio cumprindo seu
papel dentro do grupo empresarial. Segundo Lodi, a preservao dos valores
pessoais de cada fundador e empreendedor. a preservao dos valores
culturais de seu grupo familiar
191
.
Uma grande diferena, entre as empresas isoladas e um
grupo que constitui uma holding para gerir todas estas empresas, est na forma
como administrada. As empresas sempre foram administradas e controladas
por seus fundadores ou sucessores, de maneira que estes tinham total poder
sobre as empresas.
Rasmussen
192
Est ntida separao, entre o legislativo e o executivo de
empresas, no to fcil no mbito brasileiro, onde a maioria da
iniciativa privada so grupos familiares, onde os fundadores-
gestores, ou seus sucessores, reinavam irrestritamente, sem
189
LODI, Joo Bosco. Holding. p. 4-5.
190
191
192
57
formar em critrio de separao de propriedade de pessoa fsica e
propriedades da pessoa jurdica.
Esse total controle muitas vezes desestabiliza as empresas
e cria atritos entre os administradores. O sentido da holding pensar e canalizar
esforo dentro dela, sem que fatores emocionais a atrapalhem.
A holding atua como a controladora de outras sociedades,
as chamadas operadoras, visando sempre o desenvolvimento de todas, mas
principalmente os resultados que estas devem obter. Ela pensa sempre para
dentro do grupo.
A holding deve estar atenta a necessidades de
modernizao de capital de giro de cada operadora. de sua competncia a
uniformizao de suas polticas e procedimentos, principalmente as contbeis,
para consolidar em um nico relatrio todas as informaes ao bom desempenho
do grupo
193
.
o entendimento de Lodi
194
:
Enquanto as empresas, chamadas operadoras esto preocupadas
com o mercado em que atuam, com as tendncias dos clientes,
com a concorrncia e com outros problemas externos, a holding
tem uma viso voltada para dentro. Seu interesse a
produtividade de suas empresas controladas e no o produto que
elas oferecem.
A holding como empresa controladora tem como meta
principal a rentabilidade. As operadoras devem alcanar o nvel mximo de seu
desempenho, que anteriormente j foi estipulado pela controladora, para o grupo
fortalecer.
As holdings no trabalham com produtos de venda ao
consumidor final, os produtos so os investimentos que elas controlam. Podendo
ser fbricas, prestaes de servios, atividades rurais, grupos empresariais,
193
194
58
aplicaes financeiras, compra de aes ou meras cadernetas de poupana,
todas estas formas de investimento so produtos da holding
195
.
A lucratividade destes investimentos o objetivo buscado
pela empresa, exigindo uma fiscalizao constante pelos diretores e gerentes.
Os diretores da holding iro estabelecer as diretrizes
estratgicas, para assegurar a eficincia das controladas. O conhecimento das
possibilidades e a vocao de suas controladas essencial para o crescimento
das mesmas
196
.
A holding faz o elo que liga o empresrio e sua famlia ao
seu grupo patrimonial. No s que possam fiscalizar, administrar, avaliar
melhorias e planejar aes em cada empresa, ou sociedade, do grupo, mas
atravs da representao societria em seu conselho de administrao a holding
tem a capacidade de limitar este conflito entre grupo empresarial e os
investidores
197
.
Para que haja eficincia nos negcios, fundamental que
exista uma filosofia empresarial em seu controle. medida que a empresa cresce
necessrio que o poder seja compartilhado com as geraes que sucedem.
Neste caso a holding fundamental
198
.
A holding a soluo para as transferncias necessrias e a
maior longevidade do grupo societrio.
199
:
A pessoa fsica efmera, a pessoa jurdica transcende geraes.
A pessoa fsica morre. A pessoa jurdica mal-administrada. Para
a morte no h soluo, mas para a m administrao mudam-se
os administradores.
195
196
197
198
199
59
Deste principio firma-se a idia de que o grupo societrio
deve pensar para dentro dele. Se a administrao est sendo mal conduzida,
mesmo que sendo por algum scio-administrador, ou um familiar, ela deve e tem
que ser modificada, para que a empresa no perca com a m administrao.
No mundo inteiro a pessoa fsica penalizada com altos
impostos, as altas taxas para as pessoas fsicas so um incentivo formao de
empresas.
As empresas que so mais transparentes, mais
responsveis, devem ser administradas por gerencias capazes, geram mais
empregos, desenvolvem a economia e deveriam ser mais independentes de
aprovao ou favores governamentais. O estimulo a criao destas empresas
deveria ser maior
200
.
Dentre todos os pontos salientados como importantes nas
holdings, saber o que se deseja alcanar, encarar com profissionalismo os fatos
vivenciados, criar estratgias, sempre se preocupando com os resultados
internos, assim como ordenar o grupo familiar de maneira correta, para que no
haja prejuzo da gesto empresarial, tudo isso um conceito de holding. Para
Lodi, a holding a soluo voltada mais para a pessoa fsica e uma
complementao tcnica e administrativa para a pessoa jurdica
201
.
3.1.1 Principais Finalidades da Holding
A holding tem a finalidade de manter a maior parte das
aes de outras empresas, portanto mantendo o controle de grupos empresariais.
Isto no quer dizer que ela tenha a totalidade das aes, mas sim em nmero e
quantidade suficiente para influir diretamente nas decises. Finalidade na qual ela
evita que o grupo se espalhe em conseqncia de sucessivas alienaes
202
.
200
201
202
60
Os seus investimentos podem ter alcance internacional,
obtendo um carter de internacionalidade, por manter aes de companhias que
no estejam no Brasil. Ela se mostra importante como ponte controladora de
exportao, importao e investimentos estrangeiros
203
.
Outro ponto favorvel a sua grande mobilidade. A holding
poder se instalar em qualquer local a qualquer tempo, no sendo necessrio a
mobilizao geral do grupo, somente dos que a compem efetivamente
204
.
A finalidade da holding no atender o mercado final, pois
ela est sempre preocupada com a questo interna da grupo. Desta forma a
holding no deve operar como uma indstria, pois esse tipo de atividade
chamada operativa e est voltada para fora, para o mercado. Lodi relata que esta
uma questo muito delicada j que, como a holding uma manifestao de
vontade, quase sempre de um fundador, os argumentos dessa escolha so
diversificados
205
.
Outra finalidade encontrada para a holding a de manter
minoritariamente aes de outras empresas com a finalidade de investimento ou
de administrao, atravs de acordos societrios estabelecendo parcerias. Em
alguns casos, as holdings so formadas simplesmente para participar
minoritariamente, recebendo dividendos sem inteno de gerir essas empresas.
Os demais objetivos so somente meio e no fim
206
.
Os lucros gerados nas controladoras so reaplicados parcial
ou totalmente, protegendo assim o negcio e satisfazendo os investidores.
203
204
205
206
LODI, Joo Bosco. Holding. p. 8
61
3.1.2 Razes para a Formao de uma Holding
O custo para se manter uma holding muito menor. O
nmero de funcionrios restrito, permanecendo suas aes em sigilo, que
primordial aos bons negcios
207
.
Mediante treinamento de funcionrios, a holding pode
profissionalizar a direo da Empresa-me, servindo como teste para escolha
mais segura de diretores.
208
:
A holding tambm simplifica o topo administrativo da Empresa-
me, no ficando esta sobrecarregada de diretores e funcionrios
que prestam servios a outras empresas do grupo, evitando, com
isso, que no se possa avaliar a real rentabilidade ou custo da
empresa operadora.
A holding o ideal para evitar problemas de sucesso
administrativa, treinando sucessores e profissionais de empresa, para alcanar
cargos de direo. Ela possibilita experincias mais profundas, tendo uma viso
generalista, contrapondo-se a viso especialista da operadora
209
.
Rasmussen
210
dispe uma viso um pouco mais rgida a
respeito do assunto:
Os gestores ou executivos no so os todo-poderosos. Por outro
lado, os fundadores ou seus remanescentes, neste processo de
consolidao, deveriam desistir do seu envolvimento direto nos
assuntos administrativos do grupo, e deveriam transferir as
atividades cotidianas para profissionais qualificados com
comprovados talentos para esta atividade.
207
208
209
210
62
Na verdade o que se busca a melhor administrao
possvel, no importando se o administrador sero os sucessores ou profissionais
contratados. O objetivo ter administradores competentes para gerir o grupo.
Os problemas relacionados herana e sucesso so muito
encontrados nas empresas, este outro ponto importante que a holding
soluciona. Ela substitui em parte as declaraes testamentrias, podendo indicar
especificadamente os sucessores da sociedade, sem atrito ou litgios judiciais. A
viso da holding fundamental nesses casos, para que as empresas no tenham
prejuzo
211
.
O patrimnio da operadora deve sempre ser resguardado. A
holding ir administrar tanto seus bens imveis, quanto os bens moveis, evitando
possveis conflitos
212
.
Problemas pessoais ou familiares no afetam diretamente as
operadoras. Em caso de dissidncias entre parentes ou esplio, a holding que
decidir sobre as diretrizes a serem seguidas. Ela age como pessoa jurdica e no
como pessoas fsicas emocionadas.
Lodi
213
aponta como uma das razes:
A Holding atende tambm a qualquer problema de ordem pessoal
ou social, podendo equacionar uma srie de convenincias de
seus criadores, tais como: casamentos, desquites, separao de
bens,, comunho de bens, autorizao do cnjuge para a venda
de imvel, procuraes, disposies de ltima vontade. A cada
tipo de problema existe um tipo de Holding, aliada a outros
documentos que podero suprir necessidades humanas,
apresentando solues legais em diversas formas societrias.
A holding mantm eqidistncia de cada negcio, permitindo
menor envolvimento emocional de seus scios com empresas mais antigas e
211
212
213
63
muitas vezes obsoletas. Como a holding no tem produtos, ela s deve pensar
em oportunidades e futuro mercado
214
.
Lodi
215
aponta outra razo para sua formao:
A holding tambm cuida da obteno de financiamentos e
emprstimos, possibilitando, assim, maior diversificao de
negcios e planejamento estratgico do grupo. Nesse caso, ela
no procura obter financiamentos externos como tambm agir
como provedora de investimentos prprios para atender as
necessidades das operadoras, agindo tambm nos investimentos
em parceria e novas oportunidades.
Como os lucros de suas operadoras passam pela holding ela
tem um poder de investimento maior. A negociao com os bancos tornasse mais
fcil tambm, uma vez que o capital das operadoras est concentrado em uma
nica empresa
216
.
Ensina Rasmussen
217
:
A holding tem maior barganha na negociao e obteno de
recursos financeiros e melhor controle de aplicao lquidos a
curto, mdio e longo prazos.
Esta concentrao de capital muitas vezes atrai reflexos
negativos para a empresa. Neste sentido a holding tambm eficaz, pois ela no
aparece em negociaes externas.
Ela substituta da pessoa fsica, agindo como scia ou
acionista de outra empresa, evitando dessa maneira que a pessoa fsica fique
exposta inutilmente, evitando seqestros, roubos e uma srie de outros elementos
inconvenientes, desde que no haja ostentao de riqueza das pessoas fsicas
envolvidas. Pode tambm ser scia da prpria pessoa fsica.
Segundo Lodi
218
:
214
215
216
217
64
A holding ser tambm uma prestadora de servios, e sendo
Sociedade Simples Limitada no estar sujeita a lei de falncia.
Como a holding quase a prpria pessoa de seus scios, ela
dever agir como tal.
Ainda sobre a representao da holding, Lodi
219
ensina:
A holding sendo uma empresa representante do grupo poder
apresentar-se institucionalmente, transmitindo a imagem global de
confiabilidade, caso isso seja tido como importante. Os apoios
culturais e beneficentes nesse caso so muito apreciados pela
comunidade.
O estudo que a holding faz, constantemente, em busca de
setores econmicos que esto em evoluo ou em crises, possibilita a ela
viabilizar investimentos ou proteger alguma empresas que possa estar em meio a
estas crises.
Rasmussen ainda entende como positiva, a analise
centralizada de projetos de expanso, internacionalizao, e, eventualmente, a
venda de componentes que mostram baixo performance econmico
220
.
Lodi
221
ainda dispe sobre as holding:
A holding poder possibilitar negcios no exterior em nome de
todas as empresas do grupo, coordenando todos os seus
interesses. Agira assim filosoficamente como trading, evitando a
formao prematura de operadoras.
A padronizao nos processos de Organizao e Mtodos,
assim como os sistemas de controles internos em todos os componentes do
grupo, faz com que o crescimento seja auferido de maneira harmoniosa em todas
as operadoras.
218
219
220
221
65
3.1.3 Do Contrato Social
O contrato social de uma holding o mais simples possvel,
mostrando que a holding mais uma filosofia de administrao do que uma forma
legal. Os pontos mais importantes que devem constar neste contrato, segundo
Lodi
222
, so:
Regular a forma de alienao das quotas ou aes dos
scios, assim como a sua retirada;
Definir como atuar em caso de falecimento de um dos scios;
Resolver como constitudo o capital social;
Elaborar princpios gerais de gerencia atualmente
obrigatrios;
Resolver onde ficar a sede social e qual ser sua razo
social.
Os scios devero ser no mnimo, duas pessoas para as
limitadas, sem especificao legal de que sejam pessoas fsicas ou pessoas
jurdicas. No caso das sociedades annimas, existe uma norma que determina o
mnimo de duas pessoas fsicas para a gerncia e que outros scios podero ser
pessoas jurdicas. Para cada scio devem ser mencionados seus poderes e
atribuies
223
.
A holding patrimonial familiar, um dos tipos de holding,
poder ser identificada com o nome da famlia, no caso de uma homenagem. J a
holding do grupo no dever ser identificada com o nome da famlia, nem do seu
controlador e muito menos com a idia de poder, dinheiro e grandeza. No esse
o objetivo da holding e ela deve manter discrio
224
.
Para o endereo da holding no h limites para as
possibilidades de sua localizao. Deve-se bom senso levando em conta as
vantagens e desvantagens dos endereos escolhidos
225
.
222
223
224
225
66
O capital social formado tudo que possa ser avaliado em
dinheiro e que faa parte dos objetivos ou estejam a seu servio, assim como
dinheiro, bens imveis, bens mveis.
Lodi
226
ensina sobre a incorporao destes bens:
Esses bens devero ser incorporados somente por conferncia,
que uma forma de alienao, que, devidamente executada, gera
economia fiscal na sua formao e evita a taxao na apurao
dos lucros, economia esta que gera protees fiscais asseguradas
pela Constituio Federal.
No contrato social dever constar os scios-gerentes, seus
poderes e limites, que sero exercidos no decorrer da atividade.
Deve tambm constar como dever ser disposto a entrada
dos herdeiros e sua posio na sociedade. Joo Bosco Lodi entende que, no
mais possvel deixar em testamento quem fica com aes ou quotas e quem fica
com outros bens, a negociao no espolio, essa outra razo pela qual deve
colocar todo patrimnio no espolio
227
.
O contrato social, no diferente de todos os outros atos de
uma sociedade, deve ser elaborado com muita cautela para evitar dissabores,
principalmente na alienao de bens. um momento nico que deve ser
estudado meticulosamente.
3.2 FORMAO DA HOLDING
A holding rene muitos conhecimentos. O mais importante
a questo administrativa propriamente dita. Em segunda anlise, est a questo
jurdica, principalmente o societrio e fiscal. A sociologia e psicologia tambm so
226
227
67
questes muito importantes por se tratar de entes familiares e mover com o
sentimento dos integrantes
228
.
A formao de uma holding nunca pode estar ligada a um
nico elemento, ela deve tratar de forma ampla, empreendedora e
normatizadora
229
.
A Empresa-me, na qual o fundador administrou durante
muitos anos, gerando recursos de caixa significativos, do sustentao para as
afiliadas que foram criadas por conseqncia deste trabalho. Por estarem ligadas,
a administrao feita pela prpria Empresa-me, o que no comeo era til, para
dar imagem e sustentao econmica, mas um pouco a frente torna-se uma
ncora em seu desenvolvimento
230
.
Com a vinculao econmica e operacional entre as
empresas, o controle das coligadas passa para a Empresa-me. O patrimnio da
Empresa-me torna-se muito maior, facilitando a transferncia de recurso entre
elas, sem que haja incidncia no Imposto de Renda
231
.
A Empresa-me torna-se uma segunda fonte de renda no
operacional com o seu controle ou participao em outras empresas. O aumento
do ativo imobilizado gera consequentemente o lucro inflacionrio
232
.
A Empresa-me tem interesses diversos ao de suas
afiliadas, devido at mesmo ao seu tamanho. natural que os acionistas queiram
permanecer nela, pelo prestgio e remunerao, sendo benfico neste caso a
presena dos acionistas controladores, uma vez que por ser uma empresa maior
necessita cuidados maiores.
Com a iniciativa dos acionistas controladores criarem a
holding para o controle das afiliadas. Suas coligadas teriam certo porte e geram
228
229
230
231
232
68
mais recursos para distribuir entre elas mesmas ou para a formao de novas
empresas no grupo
233
.
Durante algum tempo a holding das coligadas uma
empresa de papel, sendo ela ativada assim que os acionistas decidem nomear
um executivo para administrar as coligadas. Esse executivo tem autoridade para
coordenar as coligadas e transmitir seu desempenho para a Empresa-me
234
.
Rasmussen
235
aponta algumas funes da holding das
coligadas:
A no transferncia na administrao das coligadas;
Investir em empreendimentos diversos com propsito
primordial de visar lucros.
Aps este nvel de formao da holding estar bem acertado,
com a holding controlando as afiliadas e a Empresa-me controlando este
gerenciamento, o grupo cria a holding administrativa, que ficar acima da
Empresa-me e da holding das coligadas
236
.
A princpio motivo para a formao da holding administrativa
fiscal, para que os dividendos recebidos de todas as empresas sejam
distribudos entre elas, sem que o Imposto de Renda incida na transao
237
.
O lucro, que antes quando transferido s pessoas fsicas dos
acionistas, era tributado diretamente, agora torna-se isento.
238
:
Antes, esse lucro, ao se transferir de pessoa jurdica para pessoa
jurdica, no sofria diretamente, tributao do Imposto de Renda.
Com isso, aproveitava-se de uma vantagem legal, o grupo podia
crescer, capitalizar-se, realizar uma estratgia de ganhos de
233
234
235
236
237
238
69
capital. Hoje isso s existe quando se foca o rendimento do capital
investido.
Rasmussen
239
aponta algumas das finalidades da holding
administrativa:
Consolidar o controle administrativo de finanas, marketing,
planejamento estratgico e recursos humanos;
Influenciar na operabilidade dos componentes das
controladas e afiliadas;
Administrar os interesses dos acionistas ou quotistas;
Administrar projetos de investimentos e alienao;
Preservar e influenciar na cultura, na fidelidade e no na
integridade dos administradores do grupo e dos
componentes,
Centralizar e acompanhar o planejamento estratgico do
grupo.
Para a constituio da holding administrativa unem-se as
aes que os controladores tm da Empresa-me e as aes que a Empresa-
me tem da holding das coligadas
240
.
Dessa forma o controle do grupo est hierarquizado, Lodi
241
aponta neste sentido:
Acima da pirmide, os acionistas, pessoas fsicas; logo abaixo, a
holding principal; abaixo desta, as empresas operativas, inclusive
a Empresa-me, alinhadas horizontalmente.
A maior dificuldade apresentada nesse processo de
formao a ligao societria entre Empresa-me e as coligadas. O mais
simples seria a compra dessa participao pelos scios e o conseqente aumento
de capital na holding por conferncia de bens. Um problema apresentado nessa
239
240
241
70
formao que nem sempre os scios tm disponibilidade econmica para tal e a
holding no deve se descapitalizar para compra dessas participaes
242
.
No entanto existe a possibilidade de transformar a Empresa-
me em holding tirando dela todas as atividades operativas. um processo que
pode ser mais econmico e seguro, embora tenha que esperar um ano ou um
balano para a sua concretizao
243
.
Lodi
244
aponta algumas vantagens deste mtodo:
O patrimnio no se desloca, no gerando assim impostos e
taxas;
No h necessidade de novas escrituras imobilirias;
Gera de imediato, receita para a holding com o rendimento de
aluguis de bens moveis e imveis;
H uma relevante economia fiscal.
Conforme as possibilidades dos scios a melhor opo
dever ser tomada para a criao da holding administrativa.
O ltimo passo para se formar uma holding seria o
afastamento dos acionistas da Empresa-me. Todos devem decidir transferir-se
para a sede da holding administrativa, onde o comando do grupo est
estabelecido para gerenciar e administrar
245
.
A partir deste momento todas as coligadas, assim como a
Empresa-me que est mais simplificada, recebem mais ateno, pois o controle
do grupo est nas mos de uma empresa que tem como objetivo administrar o
grupo.
Aps a estrutura da holding estar formada, os acionistas tm
a possibilidade de formar entre a holding administrativa e as pessoas fsicas
algumas holdings pessoais ou patrimoniais para auxiliar a administrao do
242
243
244
245
71
patrimnio particular e investimentos de cada pessoa fsica, ou de um ramo
familiar
246
.
3.2.1 Formao da Holding por Ciso Simples
Uma empresa, sociedade annima fechada por exemplo,
que esteja com um ativo muito grande e haja o interesse de abrir o capital da
empresa, necessrio deix-la focada em seus objetivos fazendo cises
247
.
Deve ser estudado cada caso para que estas cises no
atrapalhem o dinamismo da empresa. O empresrio deve ter agilidade para poder
perceber quando essas cises so importantes
248
.
Essa formao de fato onerosa para a empresa, e deve
ser avaliada afundo antes de ser implantada.
Para a formao de holding por ciso simples o primeiro
passo a reorganizao da empresa, nas cises j planejadas e nas formaes
de novas empresas
249
.
Ainda no primeiro momento devem selecionar centros de
lucros e independncia de objetivos, organizando cada setor da empresa e
separando com as devidas finalidades, para a formao empresas com este
interesse especifico. Os problemas jurdicos e fiscais tambm so avaliados neste
momento
250
.
Em um segundo momento, j estipulado os devidos setores,
da-se a formao destas novas empresas que foram elaboradas conforme cada
departamento. Todas estes departamento que futuramente sero empresas
246
247
248
249
250
72
separadas, sero geridas pela holding, que passar a constituir o grupo de
sociedades
251
.
3.2.2 Formao da Holding por Desmembramento
Outro caso onde uma empresa de grande porte pode formar
uma holding o caso do desmembramento, que no to oneroso quanto a
formao por ciso, e torna-se uma separao menos traumtica
252
.
A idia de mudanas na empresa muitas vezes esbarra nos
receios do empresrio mais tradicional.
As quotas que a Empresa-me tem das demais empresas
so adquiridas por compra e venda, ou por outro modo de interesse dos scios,
pessoas fsicas ou pessoas jurdicas, quando utilizada a forma de
desenvolvimento
253
.
A escolhida para ser a holding geralmente a prestadora de
servios.
Lodi ensina
254
:
Esse sistema no precisa ser executado por ciso. O
desmembramento mais eficiente quando for utilizado o sistema
de conferencia de bens, possibilitando assim decises gradativas
e planejadas at por cronograma e escolha cuidadosa de
responsveis para a gesto das novas unidades.
Nesse tipo de formao da holding percebe-se que os
imveis, no so transferidos, tirando este nus da empresa e ainda
possibilitando o seu aluguel pelas operadoras
255
.
251
252
253
254
255
73
Outro ponto positivo que os bens mveis podem ser
repassados s operadoras com uma tranqilidade maior, ou caso no sejam
passados, tambm podero geras receitas atravs de alugueis
256
.
Os funcionrios aqui podem ser remunerados mediante
planos de avaliao e treinamento, sem os nus trabalhistas
257
.
A tranqilidade para formar a holding por desmembramento
muito maior que na formao por ciso, no esbarrando nas participaes
societrias nem no patrimnio liquido da empresa.
3.2.3 Formao da Planejada pela Pessoa Fsica
O empreendedor com viso mais aguada naturalmente
desenvolve novos negcios, e evita que a Empresa-me diversifique esses
negcios atravs dela, para que seus objetivos no sejam distrados
258
.
A holding ser sempre o centro dos investimentos, buscando
alcanar os interesses do grupo, voltada para dentro. As operadoras devem
distribuir os lucros de suas operaes, visando ao interesse do mercado e dos
clientes para realizar seus objetivos
259
.
Partindo desse princpio pode-se afirmar que a ateno da
diretoria de uma operadora no pode ser coerente com a mentalidade de holding,
para no fugir da finalidade que lhe proposta. O empresrio acostumado a
gerenciar uma operadora, dever ser treinado para adquirir a viso adequada
holding
260
.
O empresrio inicialmente funda uma empresa, com o
desenvolvimento e o bom retorno que est empresa trs, ele sente a necessidade
de criar outra empresa, diversificando os negcios. A primeira empresa torna-se
256
257
258
259
260
74
uma controladora da segunda, se est no for comercial ou industrial. Com o
passar do tempo o empresrio observa um novo negcio que pode lhe trazer
ainda mais desenvolvimento. Acrescentando est terceira empresa no mesmo
nvel em que se localiza a segunda, portanto ela tambm est no nvel de
controlada, a empresa controladora assume a filosofia de holding
261
.
Com est desenvolvimento patrimonial e no decorrer de
seus negcios, o empresrio sente a necessidade de transformar a empresa que
de fato uma holding. A holding administrativa agora criada tem melhores
chances de desenvolver-se com mais rapidez.
Com o aparecimento dos sucessores, o empresrio tem a
necessidade da formao de holdings pessoais, onde os interesses sero
redistribudos para cada grupo familiar
262
.
3.2.4 Formao Completa
Todo planejamento colocado em prtica no decorrer de um
longo perodo tem como objetivo principal para a formao de uma holding
completa.
Todas as tcnicas administrativas e estratgias de
reestruturao foram feitas para que o grupo chegasse neste ponto. O grupo est
bem definido, com seus setores agrupados e ligados atravs da holding
administrativa.
Toda empresa que for adquirida com o tempo deve estar
posicionada com as demais da mesma atividade, at para facilitar o recrutamento
de especialistas setoriais, buscando que tracem a mesma linha de
desenvolvimento e filosofia de negcios.
No momento em que se achar prprio, a holding dever
formar as holding familiares e pessoais, que acompanharam toda a vida do
261
262
75
empresrio e seus sucessores, principal motivo para ser planejada a longo
prazo
263
.
A formao de holdings setoriais, segundo Joo Bosco Lodi,
o ultimo estgio na montagem do grupo. Elas visam dividir setores com perfis
diferentes tais como: setorial financeira, setorial imobiliria, setorial rural
264
.
3.2.5 Razes para Passar o Comando do Grupo para a Holding
Administrativa
A separao entre operao e controle o mais
recomendvel, para que o objetivo social, que operacional, seja fixado
exclusivamente nas operadoras, e as funes de controle transfiram-se para a
holding
265
.
Cada uma deve cumprir seu papel, o grupo pensando no
desenvolvimento como um todo. E as operadoras desenvolvendo suas atividades
no mercado e com seus clientes.
importante que cada operadora pense em seu contexto
prprio e no no contexto do grupo. Os problemas e conflitos de interesses entre
as operadoras cabem somente a holding discutir, para que na instncia das
operadoras o bom andamento dos negcios no seja alterado
266
.
Para que a instncia superior do grupo, a holding, possa
gerir bem todas suas operadoras ela deve estar desafogada, com um nmero
suficiente de pessoas, destinada a unicamente gerenciar as operadoras.
263
264
265
266
76
No mbito das operadoras os profissionais que ali esto
devem estar por mritos profissionais, sendo eles familiares ou pessoas de fora.
As operadoras devem sempre buscar um alto nvel de profissionais
267
.
Lodi
268
aponta como uma das razes, o favorecimento a
sucesso:
Treinar os sucessores acionrios e os sucessores administrativos,
pondo-os no lugar e na perspectiva do fundador.
Com o grupo sob o comando da holding administrativa, fica
mais hbil para criar uma estrutura prpria para a tomada de decises de
diversificao nos negcios, com diferentes tipos de setores dos atuais
269
.
3.3 TIPOS DE HOLDING
O tipo societrio da holding deve ser escolhido diante da sua
posio no mapa societrio.
As holdings setoriais podem ser sociedades annimas
abertas ou fechadas e mesmo comerciais limitadas. A holding tipo sociedade
annima aberta pouco usual devido ao grau de exposio. Mas pode ser
indicada no caso de captao de recursos de terceiros atravs da venda de
aes
270
.
A holding setorial deve agrupar as empresas por setor, e
tendo como premissa a especializao dos profissionais, para atender todas as
empresas controladas por ela
271
.
A holding administrativa, onde a administrao
profissionalizada das operadoras exercida. Utilizada tambm caso os herdeiros
267
268
269
270
271
77
estejam interessados somente em serem investidores dela. considerada o
primeiro passo para as diversificaes de negcios e cises
272
.
As holdings familiares, conforme sua vocao, pode ser
comerciais limitadas, ou sociedades simples. As holdings pessoais devem ser
sempre sociedades simples limitadas, pois essa a resposta jurdica pessoa
fsica, por causa da similaridade dos atos de ambas serem civis
273
.
Para evitar conflitos no grupo a utilizao da holding familiar
indicada na hora da simplificao do topo administrativo das operadoras, sem
que haja prejuzo das mesmas. Em caso de inventrios prximos a holding
familiar tambm deve ser utilizada
274
.
A holding patrimonial ser sociedade simples limitada, pois
objetiva a defesa do patrimnio. Sendo ela a subdiviso das holdings familiares
com fins determinados.
Sobre a holding patrimonial Lodi
275
ensina:
A mais importante de todas. Viso de banco de investimentos,
controle de sucesso. Amplia os negcios e economiza tributos
sucessrios e imobilirios. o ponto mais vulnervel das relaes
empresrios versus empresas. de longe a mais necessria
atualmente.
Cada holding deve tem sua finalidade, e deve os objetivos
bem planejados para que o xito seja alcanado.
As formas societrias muitas vezes so escolhidas pela
tradio em determinada regio ou porque o contador est mais habituado com
uma certa forma.
Na verdade a forma societria deve ser feita pelo
empresrio, de acordo com o objetivo que as empresas buscam. Os incentivos
272
273
274
275
78
apresentados pelo governo um dos pontos que deve-se levar em conta no caso
de uma empresa que tem que ser aberta para a captao de recursos de
terceiros.
O centro do grupo, a holding administrativa, deve ter sua
forma societria definida com muita cautela, observando a que distncia est das
pessoas fsicas do topo do grupo. Quase unnime a escolha das sociedades
simples limitadas para as holdings familiares e patrimoniais.
3.4 OBJETIVOS DA HOLDING
O objetivo primeiro da holding fazer com que o grupo
cresa, controlando-o imparcial, produtiva e economicamente.
A holding deve aplicar recursos de acionistas, controlar a
segurana, multiplicar seus potenciais e garantir que o retorno seja alcanado.
Lodi
276
aponta como os objetivos:
Na holding devem-se evitar funes de vendas, produo ou
gerenciamento de servios de apoio direto produo. As
atividades de compras sero definidas como um item por uma
diretoria financeira e as atividades de controle, pela diretoria de
controle.
A holding dever definir sobre os aluguis que ficaro
estabelecidos para as mquinas, computadores, bens mveis e imveis, as
prestaes de servios que estabelecero, determinados negcios especiais
277
.
A holding no deve ser vista como uma pequena empresa,
com crescente nmero de funcionrios, ela deve ser enxuta, com profissionais de
alto padro
278
.
276
277
278
79
A holding o instrumento de representao institucional do
grupo, negociando com bancos, governo e associao de classe, no Brasil e
exterior, para a dinamizao ou abertura de negcios
279
.
Deve tambm estabelecer canais de relacionamento entre
os scios e acionistas, tendo em vista garantir o exerccio organizado dos direitos
e obrigaes dos scios e da empresa
280
.
A holding representa os prprios scios, formulando polticas
gerais de atuao, acompanhando e deliberando sobre os negcios,
normatizando e implantando sistemas de controle e administrando a liquidez do
grupo
281
.
Ao prestar servios para as controladas a holding pode atuar
centralizando certas atividades comuns entre elas, sempre que for mais eficiente
e econmico a todos.
Ser uma holding pura, somente participando em outra
empresa como scia para receber dividendos, torna ela pouco produtiva perto do
que pode alcanar.
A holding busca muito mais que isso, seu objetivo muito
mais grandioso para o crescimento do grupo.
A holding soluciona os problemas familiares, o poder que o
fundador possua conservado e a conquista do poder feita de maneira madura
e tranqila. O poder absoluto descentralizado para plos diferentes com funes
diferentes tornando-se assim um poder compartilhado
282
.
Se os herdeiros tm vocao para um ramo diferente de seu
pai, ele ter liberdade de escolha, sem que rompa a unidade familiar, facilitando o
apoio necessrio ao novo investimento
283
.
279
280
281
282
283
80
A gerao que vir a assumir a empresa poder ter um
treinamento mais efetivo e se tornar gradativamente responsvel pela funo a
ser exercida, sem que a gerao que passou seja afastada em um nico
momento. Estes tero o papel de aconselhadores, por ter uma vasta
experincia
284
.
As questes fiscais so outro ponto de grande importncia.
A economia por parte da pessoa fsica. O imposto fortuna, causa mortis, as
transmisses de bens. Muitos destes impostos inerentes da troca de geraes ou
repasse de verbas entre empresas, podem ser contornados com a holding
285
.
3.4.1 Peculiaridades
A holding apresenta algumas peculiaridades quando
observados os lucros tributveis, os lucros e dividendos recebidos pelas holdings,
assim como os ganhos auferidos pela equivalncia patrimonial so excludos do
calculo, porm as perdas havidas pela equivalncia patrimonial so adicionadas
ao lucro tributvel
286
.
Para que as holdings no sejam tributadas, as operadoras
no devem nunca dar prejuzo. Incentivando vendas e diminuindo custos de todas
as reas, principalmente administrativas.
Lodi
287
ensina:
Deve-se fazer a contabilidade pelo lucro real, mas se o oramento
previsto para o ano seguinte mostrar que o lucro ser maior que
35%, pode-se optar pelo lucro presumido no primeiro ms do ano
seguinte. Isso no libera, por questes de controle, o balancete e
todos os registros fiscais.
284
285
286
287
81
Em suas peculiaridades a holding apresenta diversas formas
para que a contabilidade do grupo obtenha uma economia significativa nos
tributos.
3.4.2 Do Planejamento Fiscal
Atualmente no Brasil as empresas so sufocadas por
impostos, e a tendncia que eles infelizmente aumentem.
Planejamento fiscal existe para produzir economia tributria.
A reduo de impostos uma obrigao legal e direito do contribuinte.
O planejamento fiscal deve ser atribuda a holding pois ela
tem a viso total do grupo. Uma medida tomada em uma empresa pode gerar ou
aumentar outros impostos nela em outro setor
288
.
At a ciso na empresa poder causar uma duplicidade de
funes e perda de benefcios contbeis.
Lodi
289
aponta como a criao de um Comit um dos pontos
importantes para a reduo de tributos:
O Comit de Planejamento Fiscal, que tem por objetivo minimizar
impostos, maximizar incentivos fiscais, obedecer e controlar a
obedincia lei para evitar os reflexos negativos. Esse comit
dever ser administrativo, com a assistncia de um tcnico
contbil. Ele dever ser consultado e participar da elaborao dos
planejamentos do grupo, bem como de outras peas bsicas da
administrao.
Entre suas atribuies o comit se encarregara do
treinamento e orientao constantes na escriturao fiscal, declaraes de
rendimentos, contratos de servios de terceiros
290
.
288
289
290
82
O planejamento fiscal uma pea importante para o
desenvolvimento do grupo, reduzindo a sua carga tributria e disponibilizando
recursos antes desperdiados.
3.4.3 Tranqilidade nos Negcios
Em grande parte das empresas os problemas familiares
tornam-se problemas para a empresa, no seu futuro e no futuro das famlias que a
constituem
291
.
A eficincia nos negcios dependem de concentrao e
tranqilidade para administrar.
O acordo societrio deve ser elaborado quando os
fundadores tem a liderana do grupo familiar, a segunda gerao j est madura
e a terceira gerao comea a despontar. Os fundadores devem ter poder de
argumentao e persuaso. Deixando a tendenciosidade, radicalidade e
intransigncia de lado para pensar no grupo e em todos os familiares que
estiverem interessados em realmente colaborar para o crescimento
292
.
A holding patrimonial neste caso pea fundamental para
que o grupo no sinta as turbulncias econmicas, financeiras e sociais
vivenciadas nestes tempos.
O bom negcio exercido por pessoas bem treinadas sendo
estes profissionais externos do grupo familiar ou herdeiros. O importante que
estas pessoas estejam treinadas para exercer os cargos com muito dinamismo e
conscientizao
293
.
291
292
293
83
3.5 RGOS DE ADMINISTRAO DA HOLDING
Nos rgos de administrao da holding encontramos
algumas denominaes pertencentes.
O scio ou acionista controlador a pessoa fsica ou jurdica
vinculada por acordo de votos ou sob controle comum. Figura como titular de
direito de scio que assegura permanentemente maioria dos votos nas
deliberaes da assemblia geral, e tem poder de eleger a maioria dos
administradores da companhia. Deve tambm dirigir as atividades sociais, orientar
a companhia. Dentre seus deveres destaca-se ter responsabilidade e lealdade
com os demais participantes da companhia
294
.
A sociedade controladora, que a holding, por ser uma
sociedade que detm o controle acionrio, ser obrigada a reparar os danos
causados a companhia na mesma forma que o scio controlador, e os direitos
dela muito se confundem com os direitos do scio controlador, pois cabe a ela
gerenciar as demais operadoras
295
.
Lodi
296
ensina sobre os diretores:
pessoa fsica eleita em assemblia de acionistas ou conselho de
administrao nas Sociedades Annimas ou indicado em contrato
social nas Limitadas ou titular de firma individual.
Os atos praticados pelo diretor so aqueles praticados
habitualmente por delegao ou designao de assemblia, diretoria, dirigente ou
contrato social. Dentre os direitos e deveres que so atribudos aos diretores
encontramos o de representar a sociedade, servir com lealdade, diligncia e
probidade, no praticar atos de liberalidade, no utilizar em proveito prprio bens
da companhia. Caso o diretor seja contratado e no scio da companhia ele no
294
295
296
84
ser responsvel civilmente, e ter seus direitos assegurados na Consolidao
das Leis Trabalhistas
297
.
No caso de uma sociedade annima, a administrao ser
feita por duas pessoas fsicas, podendo a holding pertencer a ela aps completar
esse numero de pessoas fsicas
298
.
Cada um destes rgos de grande valor para a
implantao da holding. A funo que lhes foi passada deve ser exercida com o
muito respeito e seriedade, para que o futuro do grupo seja promissor. A holding
deve ser tratada como uma ferramenta administrativa que interliga as operadoras
e seus diversos negcios aos scios e seus familiares
299
.
3.6 CONSTITUIO DOS GRUPOS
No Brasil os grupos surgiram como resultado de trs fatores
apontados por Lodi
300
:
Os limites da economia brasileira que constrangem o
crescimento linear, canalizando a vitalidade empresarial
para diversificao, ou seja, para evitar ser muito grande
em uma economia muito pequena;
A necessidade de diversificar os riscos por meio de um
portflio no qual haja negcios independentes entre si e,
portanto, menos vulnerveis a uma crise setorial;
O atrativo de espaos vazios nacionais, que o Governo
brasileiro usa para orientar os investimentos privados,
somados seduo dos incentivos fiscais.
Com um nmero maior de empresas, o empresrio tem uma
menor chance de ser pego por uma crise em todo seu negcio. O crescimento de
uma s empresa pode lev-lo a uma perda de capital muito grande ou at a
falncia caso uma crise no setor aparea.
297
298
299
300
85
A constituio de um grupo de fato no vem gerenciada por
uma administrao central. Cada empresa ou companhia tem sua prpria
atividade e controle administrativo, restando fora delas apenas a holding com
suas prprias funes
301
.
Joo Bosco Lodi ao ensina sobre os grupos de fato
menciona que, a holding o nico elemento aglutinador entre as empresas e
frequentemente atua como mero aplicador de recursos e cobrador de
resultados
302
.
A constituio de um grupo de direito vinculado a uma
conveno de grupo aprovada pelos acionistas de todas as empresas que
compe o grupo.
Com a constituio deste grupo de direito uma
administrao central criada para utilizar da concentrao de funes de apoio,
planejamento e controle
303
.
Ao permanecer com empresas sem o vinculo grupal, o
modelo adotado seria do conglomerado puro, o grupo de fato, com sua completa
autonomia administrativa e pagando os servios das empresas irms na base de
contratos de mutualidade. Pelo acionista controlador fazer o papel de holding e
banco de investimento, evita uma central com um numero significante de
empregados
304
.
Escolhendo o modelo de grupo de direito, adota-se a
administrao central do grupo, tendo ela as mais diversas funes, como
finanas, recursos humanos, suprimentos secretaria geral, entre outros
305
.
As vantagens para se ter uma viso de grupo de direito so
grandes, a conveno de grupo torna todas as empresas amparadas no contrato,
301
302
303
304
305
86
garantindo a aplicao de capital para todas pertencentes, benefcios fiscais entre
outros
306
.
3.7 RELACIONAMENTO DA HOLDING COM AS CONTROLADAS
O poder e poltica, assim como os estilos que cada
integrante possui, torna muitas vezes tensas as relaes entre os executivos da
holding e os das controladas
307
.
O presidente da holding tem o papel fundamental de
controlar estas situaes e alimentar um clima de cooperao entre controladas e
controladora. As controladas tm uma tendncia auto-suficiente e as
controladoras possuem uma forte tendncia centralizadora
308
.
A harmonizao entre estas relaes muitas vezes
conflituosas deve ser fortalecida pelo presidente da holding que deve usar seu
poder e tato para manter a poltica interna a servio dos resultados do grupo.
309
:
Os presidentes ou superintendentes das controlada esto
subordinados somente ao diretor-presidente da holding, a quem
respondem pelos resultados de suas empresas. Em cada
controlada, os diretores esto hierarquicamente subordinados a
seus presidentes ou superintendentes. Portanto, um diretor de
holding, por mais poderoso ou importante que seja, no tem
autoridade hierrquica sobre qualquer diretoria de uma controlada,
exercendo apenas e com habilidade a autoridade funcional,
normativa ou tcnica dentro de sua especialidade.
A centralizao de controle e descentralizao de operaes
indica que o nvel da holding deve ter uma estrutura que assegure planejamento e
306
307
308
309
87
controle, aperfeioando a avaliao e acompanhamento de desempenho das
controladas.
A responsabilidade pelo resultado de cada empresa do
grupo diretamente ligada ao diretor-superintendente de cada controlada. O
presidente da holding responsvel pela superviso de todos os
superintendentes, comandando e orientando-os em cada meta ou
responsabilidades que devero cumprir
310
.
Os diretores das holding, no tomam qualquer iniciativa,
comando ou deciso, cumprem o papel de autoridade funcional das normas
administrativas, fiscais e contbeis da holding
311
.
Sobre os diretores da holding Lodi
312
ensina:
Os diretores da holding no so superiores hierrquicos dos
diretores-superintendentes das divises, porm, detm uma
autoridade funcional ou tcnica nas suas respectivas reas de
jurisdio, respeitando na figura dos diretores-superintendentes o
principio de unidade de comando hierrquico da controlada.
Essa autoridade hierrquica aquela onde o superior tem o
poder de admitir, remunerar, disciplinar, acompanhar no dia-a-dia as atividades e
exigir informaes e relatrios, sempre consultando as outras reas funcionais e
seus superiores imediatos
313
.
J a autoridade funcional, onde o diretor da holding tem o
poder de prescrever normas tcnicas de trabalho e cronogramas, determinar
taxas e custos de operao em sua rea de atuao funcional, sempre
consultando as hierarquias constitudas em que se situam os que iro cumprir as
normas
314
.
310
311
312
313
314
88
A integrao e coordenao das diretorias so feitas atravs
do comit executivo, onde todos os diretores da holding e das controladas
devero reunir-se para definir, coordenar, avaliar objetivos
315
.
A gesto centralizada a funo do relacionamento entre
acionistas e conselheiros, alm de toda a documentao relativa, que esto
centralizadas na holding
316
.
No grupo a diretoria financeira da holding cumpre o papel de
um Banco Central, contratando recursos acima do limite de cada controlada,
alocando, realocando e aplicando disponibilidades
317
.
Lodi
318
ensina sobre a diretoria financeira:
Ficam afetas diretoria financeira as reas de contabilidade,
planejamento fiscal, custos, oramentos, sistemas e auditoria
interna e externa no nvel corporativo.
Na poltica de planejamento de cada controlada, os
diretores-superintendentes tem a responsabilidade de apresentar o planejamento
anual, podendo este ser integrado a um planejamento feito pela holding, para
viabilizar entre todas as controladas conjuntamente
319
.
Os servios de apoio ao usurio devem estar o mais prximo
possvel de cada um, por isso que as controladas tm sua rea administrativa
prpria com servios gerais e de pessoal. Pela economia de reas centrais,
desaparecem reas como de recursos humanos, informtica entre outros
320
.
O fluxo de informao entre o grupo deve ser constante. Os
setores de cada controlada devem transmitir informaes para o setor de nvel
superior da holding
321
.
315
316
317
318
319
320
321
89
A holding, como sociedade controladora que , tem a
responsabilidade por gerenciar as demais sociedades do grupo, visando sempre o
desenvolvimento de todas, cada uma com seu objetivo a alcanar, porm sem
deixar nenhum momento em pensar para dentro do grupo, sendo egocntrica. A
boa administrao e a tranqilidade nos negcios sejam por fatores familiares ou
do grupo sempre so resguardados pela holding.
90
CONSIDERAES FINAIS
Este trabalho teve como objetivo investigar as holdings, com
base na legislao e na doutrina ptria, buscando suas caractersticas, efeitos e a
forma como este tipo de sociedade controladora pode desenvolver o universo
administrativo das empresas.
Em seu desenvolvimento lgico, o trabalho foi dividido em
trs captulos. No primeiro capitulo, abordou-se as sociedades propriamente ditas,
traando diferenas entre as no-personalizadas e as personalizadas, que so as
estatutrias e contratuais, apresentando as caractersticas de cada uma destas
sociedades.
No segundo captulo foram analisados os aspectos
conceituais e jurdicos dos grupos de sociedades, demonstrando-se as
caractersticas entre as sociedades controladoras e controladas, bem como a
forma em que so constitudos, quando forem registrados, portanto de direito, ou
pelo simples agrupamento, sem que se registre os grupos, somente constitudos
de fato.
No terceiro e ltimo captulo, trabalhou-se a holding, sua
conceituao e caracterizao, destacando-se e explicando-se sua forma de
controlar o grupo de sociedades, bem como a maneira adotada para a
administrao de cada empresa do grupo.
Registra-se que as hipteses que nortearam o presente
trabalho restaram integralmente confirmadas. Sendo vlido retom-las:
Havendo um grupo de empresas a holding pode orientar e unificar
procedimentos.
A holding, desempenhando seu papel de sociedade controladora,
consegue fazer com que cada sociedade pertencente ao grupo
alcance um nvel maior de desenvolvimento e crescimento.
91
Quanto primeira hiptese, observou-se que a mesma foi
confirmada, uma vez que a holding, como uma sociedade controladora dentro do
grupo de sociedades, tem como premissa orientar as demais controladas para
que todas caminhem na mesma direo, com o mesmo crescimento. O objetivo
do grupo fazer com que todas as sociedades cresam, sendo necessrio que os
procedimentos sejam sempre paralelos entre as sociedades.
Quanto a segunda hiptese, a mesma foi confirmada, visto
que a holding detem um capital significativo na unio de todas as sociedades,
podendo investir em uma determinada empresa, que naquele momento esteja
necessitando, sem que haja necessidade de transferncia de capital entre as
sociedades. Essa facilidade na transferncia de capital entre elas torna-se muito
eficaz para que todas as empresas desenvolvam-se e cresam juntas.
Com a concluso do presente trabalho, qualifica-se a holding
como um mecanismo muito eficaz para o grupo de sociedades. O interesse dos
fundadores e sucessores em tornar o grupo ainda mais slido e forte, organizando
a estrutura do grupo com uma holding, possibilita diversos avanos na rea
administrativa, assim como a tranqilidade na troca de geraes, e
conseqentemente fazendo com que a empresa permanea no mercado por mais
tempo. Com o quadro de sucessores bem elaborado e com uma administrao
competente, gerindo as operadoras com profissionalismo, o grupo de sociedades
tem plenas condies de desenvolver-se com tranqilidade e agilidade. Com a
holding, as sociedades deixam de lado as questes emocionais envolvidas nas
sociedades, e seus scios concentram os esforos no desenvolvimento do grupo.
92
REFERNCIA BIBLIOGRFICA
ALMEIDA, Amador Paes de. Manual das Sociedades Comerciais. 15 ed. So
Paulo: Saraiva, 2005.
BERTOLDI, Marcelo M. Curso avanado de Direito Comercial. 3 ed. So Paulo:
Editora Revista dos Tribunais, 2006.
COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de direito comercial. 7 ed. So Paulo: Saraiva,
2004. 2v.
LODI, Joo Bosco. Holding. 3 ed. So Paulo: Pioneira Thomson Learning, 2004.
NEGRO, Ricardo. Manual de direito comercial e de empresa. 5 ed. So
Paulo: Saraiva, 2007.
PASOLD, Csar Luiz. Prtica da Pesquisa Jurdica: idias e ferramentas teis
para o pesquisador do direito. 8 ed. rev. Florianpolis: OAB/SC, 2003.
RASMUSSEN, Uwe Waldemar. Holdings e Joint Ventures: uma anlise
transacional de consolidaes e fuses empresrias. 2 ed. So Paulo:
Aduaneiras, 1991.
REQUIO, Rubens. Curso de direito comercial. 23 ed. So Paulo: Saraiva,
1998.
2005.
2006. 2v.
93
SILVA, Vander Brusso da Silva. Direito Comercial. So Paulo: Barros, Fischer &
Associados, 2005.

Sociedade Controladora - Holding - Antonio Claudio Muller Lenzi (Mono)

Diunggah oleh

Informasi Dokumen

Hak Cipta

Format Tersedia

Bagikan dokumen Ini

Bagikan atau Tanam Dokumen

Opsi Berbagi

Apakah menurut Anda dokumen ini bermanfaat?

Apakah konten ini tidak pantas?

Hak Cipta:

Format Tersedia

Sociedade Controladora - Holding - Antonio Claudio Muller Lenzi (Mono)

Diunggah oleh

Hak Cipta:

Format Tersedia

UNIVERSIDADE DO VALE DO ITAJA UNIVALI

CENTRO DE CINCIAS JURDICAS E SOCIAIS - CEJURS

Anda mungkin juga menyukai