eTEORIA GERAL DO PROCESSO - TGP

DEFINIO DE TEORIA GERAL DO PROCESSO

1) TEORA: corpo de conceitos sistematizados que nos permite conhecer um dado
domnio da realidade.
2) CONCETO: a representao das propriedades essenciais e comuns a um grupo de
objetos. a sntese das caractersticas comuns a um grande nmero de objetos.
3) SSTEMATZAO: Sistematizar significa imprimir uma ordem na exposio de um
conjunto de conhecimentos de forma a torn-lo coerente. Assim, de acordo com essa
noo, um corpo de conceitos s forma uma teoria quando esses conceitos esto
dispostos em uma ordem (mtodo), ou seja, articulados de maneira a constituir um todo
unitrio e coerente.
4) TEORA GERAL DO PROCESSO (TGP): um conjunto de conceitos sistematizados que
serve aos juristas como instrumento para conhecer os diferentes ramos do Direito
Processual.
5) OBJETO DE ESTUDO DA TGP: So os conceitos que a compem. So os conceitos
mais gerais do direito processual.
6) FUNO DA TEORA GERAL DO PROCESSO NOS CURSOS JURDCOS: serve
para preparar os alunos para o estudo dos diversos ramos do direito processual mediante
o estudo de seus conceitos mais gerais.
7) MTODO DE ELABORAO DA TGP: existem duas correntes de opinio. A primeira
corrente sustenta a tese de que os conceitos so elaborados a partir da prpria realidade.
observando a realidade que o ser humano constri os conceitos. No caso da TGP, isto
significa que os seus conceitos so elaborados a partir da observao dos diferentes
direitos processuais. Estudamos o contedo das normas dos diferentes direitos
processuais e, a partir desse contedo, com base na semelhana, formamos conceitos
sempre mais gerais, at chegarmos aos conceitos generalssimos, que permitem unificar
todo o material jurdico-processual. Podemos chamar a TGP elaborada por este mtodo,
de teoria emprica, justamente por basear-se na experincia jurdica (direito positivo). A
segunda corrente: a origem do conhecimento a razo ou o pensamento. Da podermos
cham-la de teoria racionalista, por basear-se na razo. Assim, na tica da corrente
racionalista, ou idealista, como podemos tambm cham-la, o conhecimento da realidade
no depende dos fatos, ou seja, no est fundado nos fatos, mas na razo, ou nas idias
bsicas. Ou seja, a distino entre as duas correntes est em que a empirista entende
alcanar o conhecimento da realidade pela observao da prpria realidade, que seria,
por isto, seu fundamento; enquanto a outra entende que o fundamento do conhecimento
a razo, a qual independe dos fatos. As doutrinas empiristas e idealistas pecam por
unilateralismos. Com efeito, o conhecimento resulta da conjuno da experincia com a
razo. A reunio desses dois elementos , pois, condio necessria e suficiente para a
produo do conhecimento. De modo que a TGP, decorre da inter-relao, ou da dialtica
desses dois elementos, a razo e a realidade.
8) CONTEDO DA TGP - CRTCA DOUTRNA TRADCONAL: Uma teoria geral do
processo, no sentido preciso do termo, deve abranger o estudo dos conceitos
fundamentais no s do direito processual jurisdicional, mas, igualmente, do direito
processual legislativo, administrativo e at negocial. No entanto, por uma questo de
tradio, o direito processual continua sendo entendido no sentido restrito,
1
compreendendo apenas o estudo dos diferentes ramos do direito processual jurisdicional,
ou seja, o processo civil, penal e trabalhista.
SOCIEDADE, DIREITO E ESTADO.
O homem vive na sociedade. (palavra derivada do latim socius, o que acompanha)
porque sua ndole, gerada por sua necessidade, associar-se. Ele, ento, se agrupa: a
tribo, o cl, a horda, os povoamentos das minsculas aldeias s frementes metrpoles,
revelam a irreprimvel tendncia humana agregao. A convivncia, em qualquer plano,
impe sacrifcios e restries. A convivncia gera os conflitos sociais. Para ordenar a
convivncia houve tambm a necessidade de se criarem normas de convivncia (Direito).
O sistema jurdico um subconjunto do grande sistema social. No entanto, nem
toda norma social jurdica. O direito traduz as determinaes sociais. O direito exercita
uma ao de retorno sobre o social, dessa maneira, entre o sistema social e o subsistema
jurdico existe uma causalidade circular.
Um dos acontecimentos que mais contriburam para a transformao da sociedade
foi, indiscutivelmente, o surgimento da propriedade privada dos meios de produo.
Nesse novo tipo de sociedade as antigas normas sociais, que regulavam todos os
aspectos da conduta, perderam a eficcia por no consultarem o interesse da nova
classe, vez que previam a participao no trabalho como condio de aquisio da
riqueza. Por outro lado, a nova ordem social no atende aos interesses dos no-
proprietrios, j que distribui a riqueza com base na propriedade privada dos meios de
produo e no no trabalho. Ora, esta contradio de interesses cria antagonismo entre
as classes sociais e os prprios indivduos. Na medida em que esses antagonismos se
aprofundam, ameaando a paz social, agora fundada na propriedade privada dos meios
de produo, surge a necessidade de organizao de um poder para manter essa ordem
social fundada na propriedade privada dos meios de produo. Este poder , justamente,
o que dominamos de Estado. Com o advento do Estado, as normas de conduta passaram
a ser criadas, em sua quase-totalidade, por rgos especficos do Estado, atravs das leis
e outros atos semelhantes. Surge pois o direito das sociedades classistas, caracterizado
justamente por ser estabelecido pelo Estado e estar respaldado, em ltima instncia, no
aparelho coativo do prprio Estado.
1. Finai!a!" !# Di$"i%#& O equilbrio, a harmonia, a paz social, em suma, o bem comum.
Nota: As duas funes mais necessrias e universais do direito so:
a) Funo de direo das condutas: consiste na capacidade do direito de fazer com que o
grupo social aceite os modelos de conduta prescritos por suas normas como pauta de
comportamento.
b) Funo de tratamento dos conflitos sociais: Esta funo caracteriza-se por consistir em
uma interveno do direito posterior ao conflito enquanto na funo de direo das
condutas sua interveno ! a anterior ao conflito. Na funo de tratamento dos conflitos o
direito oferece no s" as regras que servem de crit!rio para dirimir o conflito como
tam#!m as c$amadas regras processuais.
Di$"i%# O'("%i)#& o conjunto de normas que o Estado mantm em vigor. o
ordenamento jurdico e est fora do sujeito de direitos. O direito objetivo, atravs de
normas, determina a conduta que os membros da sociedade devem observar nas
relaes sociais. O direito objetivo provm de um rgo estatal competente (legislativo).
Como exemplos: Constituio, Emenda Constitucional, Lei Ordinria, etc...Direito objetivo
como os romanos chamavam, a norma agendi (norma de agir).

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Di$"i%# S*'("%i)#& a possibilidade de agir na conformidade das normas jurdicas. a
facultas agendi (faculdade de agir).
Di$"i%# S*'+%an%i)#,S*'+%an-ia .!i$"i%# /a%"$ia)& o direito principal, em que
assentam os direitos subjetivos (Constituio, Emenda Constitucional, Cdigo Civil,
Cdigo Penal, etc...). So normas abstratas, esto nos cdigos e s faremos uso se
precisarmos.
Di$"i%# A!("%i)# .!i$"i%# 0#$/a)& o direito acessrio que d os meios de garantir os
direitos subjetivos (Cdigo de Processo Civil, Cdigo de Processo Penal).
O direito substancial um conjunto de normas que disciplinam as condutas
necessrias manuteno das relaes sociais dominantes em uma sociedade. Sua
aplicao garantida, em ltima instncia, pelo mecanismo coativo do estado.
O direito processual o conjunto das normas jurdicas que dispe sobre a
constituio dos rgos jurisdicionais e sua competncia, disciplinando o processo, e que
consiste numa srie coordenada de atos tendentes produo de um efeito jurdico final,
que, no caso do processo jurisdicional, a deciso e sua eventual execuo. O direito
processual instrumental em face do direito dito substancial, posto que constitui,
precisamente, o instrumento para a tutela do direito substancial nas hipteses em que sua
observncia no se verifique espontaneamente.
NORMA AGEND - DRETO OBJETVO (PRECETO, REGRA)
FACULTAS AGEND - DRETO SUBJETVO (FACULDADE, PODER)
3. A C#n-"123# T$i!i/"n+i#na !# Di$"i%# .4i5*" R"a") - FATO, VALOR, NORMA.
Consiste em um fato relevante, de alto valor social, que cria uma norma (lei).
4. Ci6n-ia !# Di$"i%# P$#-"++*a " Di$"i%# P$#-"++*a
A cincia o conhecimento qualificado, e o objeto a coisa sobre a qual versa esse
conhecimento qualificado, que a cincia. A cincia do direito processual no se
confunde com seu objeto, que o direito processual. Se tomarmos um Cdigo de
Processo Civil e um livro de comentrios sobre esse cdigo, verificamos de imediato que
so realidades diferentes. Enquanto o Cdigo consiste num conjunto de normas de
conduta, o livro de comentrios procura explicar o sentido e o alcance das normas do
Cdigo. Da ser fcil compreender que o Cdigo o objeto de estudo do livro de
comentrios. Por outras palavras, o livro de comentrios um conjunto de proposies
sobre as normas do cdigo. A cincia do direito processual cumpre uma funo explicativa
das normas processuais, enquanto o direito processual objeto tem uma funo normativa
ou prescritiva.
5. P#+i23# !# Di$"i%# P$#-"++*a n# 7*a!$# !a+ Ci6n-ia+ 8*$9!i-a+, !"/ai+ $a/#+
!# !i$"i%#
Trata-se de uma disciplina que estuda um direito que, por sua prpria natureza,
est intimamente ligado aos demais, justamente por servir de instrumento para a
realizao deles, nas hipteses em que no so observados espontaneamente. Portanto,
a diviso do direito processual em diferentes domnios, com suas correspondentes
disciplinas, s existe no plano do conhecimento, tendo em vista facilitar sua compreenso.
Por isso, essas disciplinas no devem ser entendidas como cincias independentes,
seno como partes de um todo cientfico nico, que a cincia do direito sem
adjetivaes.
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6. P#+i23# !# Di$"i%# P$#-"++*a n# 7*a!$# !a+ #*%$a+ Ci6n-ia+ S#-iai+ .S#-i##5ia,
P#9%i-a, E-#n#/ia, :i+%;$ia, "%-...) < A in%"$!i+-i1ina$i!a!"
Verificamos o isolamento em que vivem hoje os juristas, enquanto cientistas do
direito, praticamente de costas para tudo o que se passa no campo das outras cincias
sociais. Estamos quase certos de que essa atitude de distanciamento dos juristas em
geral das demais cincias sociais decorre do modelo de cincia que adotamos, a
chamada dogmtica jurdica. Ela nos leva a operar apenas com as normas jurdicas,
desprezando a realidade histrico-social e os valores, que so os dois outros elementos
integrantes do direito.
7. Di)i+3# " -#n%"=!# !# Di$"i%# P$#-"++*a
O Direito Processual forma uma unidade, justamente por ter como objeto uma
mesma realidade que o processo. Apesar dessa unidade (art. 22, da CF), o Direito
Processual se divide em vrios ramos em razo da matria sobre que versa. Esta diviso,
entretanto, diz respeito a aspectos secundrios, no afetando sua unidade essencial.
Matria Penal - Direito Proc. Penal - Matria no Penal - Direito Proc. Civil, abrangendo a
parte Trabalhista (Penal, Civil e Trabalhista). Os principais ramos do direito processual
so esses a que acabamos de nos referir, ou seja, o penal, o civil e o trabalhista. Nada
impede que outros ramos sejam criados.
8. C#n%"=!# !a+ n#$/a+ !" Di$"i%# P$#-"++*a
a) Normas de Organizao - estabelecem a estrutura organizacional do Poder Judicirio
que o aparelho ou organizao, rgo - poder destinado a realizar a funo jurisdicional
do Estado. Dispem sobre a constituio dos rgos judicirios, sua composio, as
ligaes entre eles, o recrutamento e a posio dos seu agentes e auxiliares.
') Normas de Competncia - so as que operam a diviso do trabalho entre os diversos
rgos judicirios segundo os critrios que estabelecem.
-) Normas de Processo - compreendem as normas disciplinadoras das situaes jurdicas
dos sujeitos do processo, ou seja, seus poderes, deveres, nus e faculdades, bem como
as normas procedimentares, que disciplinam o exerccio desses poderes, deveres, nus e
faculdades, quanto seqncia dos atos, sua forma, tempo, e lugar do seu exerccio.
FONTES DO DIREITO PROCESS>AL
A) FONTES DO DIREITO Fontes reais e fontes formais.

- Fonte real ou material da norma: So as causas ou fatores econmicos, polticos e
sociais que determinam o contedo histrico da norma. Exemplo: por qu o legislador
instituiu o divrcio? A resposta a essa pergunta nos d as fontes materiais das normas
que instituram o divrcio.
- Fontes formais: So as formas atravs das quais se manifestam as regras. Podem ser
entendidas tambm em dois sentidos: como os processos de criao do direito e como as
formas de manifestao do direito.
- Como os processos de criao do direito: Com este significado dizemos que as fontes
formais so os processos de criao do direito, porque atravs de uma sucesso de
atos (processos) que o direito produzido. A fonte o fenmeno criador do direito, a sua
origem, enquanto a lei o produzido, o produto da criao.
- Como as formas de manifestao do direito: a lei apenas a forma atravs da qual o
direito se manifesta. Neste entendimento, as fontes formais do direito so as diferentes
espcies normativas, porque atravs delas que o direito aparece ou se manifesta aos
nossos olhos.
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FONTES FOR4AIS DO DIREITO PROCESS>AL
So as diferentes espcies normativas que o ordenamento jurdico brasileiro
considera como formas vlidas de expresso do direito, que so a lei, a analogia, o
costume e os princpios gerais do direito.
1) F#n%" P$in-i1a& A L"i Sentido amplo CF as espcies normativas do art. 59
da CF leis complementares como a LOM entre as leis ordinrias, as que tratam
especificamente de matrias auxiliares da Justia.
Nota: a %onstituio Federal como estatuto da sociedade estatal ! o fundamento de
validade de todo o ordenamento &ur'dico e por conseq()ncia do direito processual.
2) F#n%"+ S*'+i!i?$ia+: Analogia, Costumes, Princpios gerais do direito, Smulas dos
/tribunais, Jurisprudncia e Doutrina.
a) Analogia: a analogia recorre a uma norma reguladora de um caso semelhante da qual
deduzimos a norma aplicvel a caso no previsto. Trata-se de um mtodo de integrao
do ordenamento jurdico, de preenchimento das lacunas do ordenamento.
') %ostumes: O costume no legislado, ou seja, no produzido por um legislador
histrico. Os autores declaram ser uma regra jurdica no escrita, proveniente de usos
populares e aceita como necessria pelo prprio povo. Se refletirmos sobre o processo de
produo dos costumes comerciais, por exemplo, verificaremos que no so provenientes
dos usos populares, mas de uma categoria profissional, os comerciantes, que
desenvolvem esses usos para atender a necessidades ditadas por seus interesses e no
em benefcio do povo. Diante disto, as concluses a que chegamos de que a formao
do costume varia em funo do setor do direito considerado, nunca sendo, porm, o
produto das aspiraes e dos ideais de todo povo, como fez crer a doutrina. Embora o
costume continue tendo relevncia em outros setores do direito, principalmente no
comercial, no entanto sua importncia no direito processual muito discutvel. que o
exerccio da funo jurisdicional do Estado est minuciosamente disciplinado pela norma
escrita, circunstncia que reduz ou praticamente elimina o espao para a atuao das
regras costumeiras.
-) *rinc'pios +erais do ,ireito: H controvrsia na doutrina, quanto os princpios gerais do
direito serem do direito natural ou do direito positivo. De acordo com Jos de
Albuquerque, os chamados princpios gerais do direito so as normas que estabelecem
as proposies fundamentais do ordenamento jurdico. Constituem aquilo que a doutrina e
a jurisprudncia chamam de "esprito do sistema, no sentido de princpios que inspiram
todo o sistema do direito. So, pois, princpios gerais do direito positivo.
!) As -.mulas dos /ri#unais: Desde que tenham contedo processual, so fontes formais
do direito processual, j que, segundo o ordenamento jurdico brasileiro, so uma das
formas de expresso do direito. So juridicamente obrigatrias para os tribunais que as
elaboram nos casos de que tratem, at que sejam modificadas ou revogadas pelo mesmo
procedimento seguido na sua constituio. A obrigatoriedade das smulas STF resulta
dos arts. 95/99 do seu regimento interno, que por sua vez, se se funda na CF. A
obrigatoriedade das smulas dos demais tribunais se funda nos arts. 476 e 479 do CPC.
") 0urisprud)ncia: Devemos entender ser um conjunto de decises concordantes sobre
uma mesma questo jurdica, das quais se extrai a norma jurdica aplicvel s questes
anlogas, que se suscitarem no futuro. No est enumerada entre as fontes formais do
direito no sistema jurdico brasileiro. Embora a jurisprudncia no seja, juridicamente,
vinculante, com exceo das smulas, como vimos, contudo, do ponto de vista
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sociolgico, fonte do direito, porque uma instncia a que acorrem normalmente os
usurios do direito para encontrar a norma jurdica.
0) ,outrina: Tambm no est catalogada entre as fontes formais do direito no sistema
jurdico brasileiro. O fato que a doutrina exerce um importante papel na aceitao das
normas por parte dos juristas prticos, cuja ideologia normativa formada a partir de suas
consideraes tericas.
CONCL>S@ES SOARE AS FONTES FOR4AIS DO DIREITO
Caberia indagar por qu a lei ocupa o lugar preponderante no sistema das fontes
formais do direito. Para consolidar o poder conquistado nos fins do sculo XV, a
emergente classe capitalista necessitava estender as novas relaes sociais a toda a
sociedade, at ento sujeita ao direito costumeiro feudal, varivel de feudo para feudo. A
tcnica da lei com suas caractersticas de generalidade e abstrao, foi justamente o
instrumento ideal para a burguesia alcanar seus objetivos.
Assim, foi a necessidade de unificar as relaes sociais sob a mesma gide do
capitalismo, com a conseqente liquidao dos costumes feudais, que determinou a
necessidade de adotar a lei como forma predominante de manifestao do direito.
INTERPRETAO DO DIREITO PROCESS>AL
nterpretar determinar o sentido de um contedo singular. nterpretao jurdica
a atividade mental orientada para o esclarecimento do contedo da norma jurdica. A
interpretao do direito uma espcie derivada do gnero que a Hermenutica.
1nterpretao quanto aos elementos: gramatical, lgica, sistemtica e histrico evolutiva.
1nterpretao quanto aos resultados: restritiva e extensiva.
1nterpretao quanto ao su&eito: legislativa (ou autnoma), judicial e doutrinria.
1N/E2*2E/A345 67AN/5 A5- E8E9EN/5-
1) nterpretao Gramatical: Procura determinar o sentido da norma a partir da
significao das suas palavras e da relao entre elas, apoiando-se nos elementos
lingsticos do texto normativo.
2) nterpretao Lgica: O processo lgico procura reconstituir o pensamento e a vontade
do legislador como meio de procurar a mens legis, a occassio legis e a ratio legis.
9ens legis: o esprito da lei, o pensamento que conduziu feitura da lei;
5ccasio legis: conjunto de circunstncias que determinam a criao da lei, o oportunidade
da lei.
2atio legis: razo da lei.
3) nterpretao Histrico Evolutiva: consiste basicamente em considerar o conhecimento
evolutivo (e, portanto, histrico) da linguagem utilizada na redao do texto legal para se
chegar essncia do dispositivo normativo, buscando verdadeiro significado da lei.
preciso conhecer as realidades scio-econmicas que determinaram a produo da
norma para poder adapta-la s mudanas e transformaes dessa realidade. Permite
portanto adequar as normas s mutaes sociais que no poderiam ser conhecidas nem
previstas por aqueles que criaram as normas.
4) nterpretao Sistemtica: procura esclarecer o contedo das normas por via de sua
comparao com outras normas sobre a mesma questo e assim sucessivamente, at
chegar, se preciso, ao conhecimento do prprio sistema. O importante ter conscincia
de que no h norma jurdica isolada, mas sim um conjunto de normas entrelaadas. No
possvel o conhecimento das coisas isoladas. Conhecer descobrir a relao entre as
coisas.
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1N/E2*2E/A345 67AN/5 A5- 2E-78/A,5-
Essas interpretaes, restritiva e extensiva, so excepcionais, porque a regra o
contedo da norma corresponder ao significado do texto. Em algumas situaes porm, a
norma necessita de ser interpretada de maneira mais estrita do que a que decorre do
sentido literal do texto, dizemos que esta interpretao da norma restrita. Ao contrrio,
quando a norma necessita de ser interpretada de maneira mais ampla do que a que
resulta do sentido literal do texto, dizemos que esta interpretao extensiva.
Brocardos: 8e: plus voluit quam di:it (extensiva); 8e: minus voluit quam di:it (restritiva).
1N/E2*2E/A345 67AN/5 A5- -70E1/5-
1) Legislativa: a que se faz por ato do legislador, dizendo-se tambm autntica, porque
feita pelo prprio rgo que produz a norma. Tem um mbito de validade geral, vale para
um nmero indeterminado de pessoas e casos.
2) Judicial: a realizada pelos juzes, no exerccio da atividade jurisdicional. Exposta em
sentenas ou acrdos, sempre obrigatria para as partes do litgio. Tem um mbito de
validade casustico e individual. Vale apenas para o caso a que diz respeito e em relao
s pessoas entre as quais foi dada. Exceto as Smulas, que tem validade material geral.
3) Doutrinria: Escritos em tratados, compndios, manuais, monografias, teses ou
comentrios legislao. Elaborada pelos chamados juristas tericos. Vale apenas como
um esclarecimento ou explicao sobre o contedo da norma. No tem fora jurdica, e o
seu valor est na fora lgica ou persuasiva dos argumentos, ou na autoridade moral ou
intelectual do intrprete.
1N/E2*2E/A345 /E8E58;+1%A <est no livro mas =ravo no citou na apostila>
A interpretao teleologia procura articular o direito com as finalidades a que a
norma se destina. O intrprete, sobretudo o juiz, no pode ignorar a funo social do
direito no sentido de que a lei editada para alcanar um objetivo social determinado.
Disso decorre a necessidade de o intrprete pesquisar o fim social da lei, para adequar
sua interpretao ao mesmo.
A interpretao teleolgica muda o modo tradicional de raciocinar do juiz, que deixa
de preocupar-se s com o passado para preocupar-se sobretudo com o futuro, ou seja,
com as conseqncias da deciso na realidade social.
No Brasil, o mtodo teleolgico exigncia constitucional imposta pelo art. 3 e
seus incisos, da CF.
A LEI PROCESS>AL NO TE4PO B CONFLITO DAS LEIS NO TE4PO
As normas jurdicas tm por contedo uma conduta humana que deve realizar-se
em determinado tempo e espao. Da a necessidade de considerar a vigncia das normas
a partir de quatro mbitos: PESSOAL (relaciona-se aos sujeitos cujas condutas so
reguladas pelas normas); MATERAL (diferentes aspectos das condutas que so
regulamentadas); ESPACAL (refere-se ao territrio dentro do qual a norma vige); e
TEMPORAL (relaciona-se ao espao de tempo dentro do qual a norma tem vigncia).
As normas processuais vigem durante um determinado espao de tempo. s vezes
ocorre que duas ou mais normas processuais sucessivas regulam um mesmo fato,
surgindo a questo de saber qual delas deve ser aplicada. A este fenmeno a doutrina
denomina conflito de leis processuais no tempo. Este conflito regulado por um conjunto
7
Complemento de Ada, de acordo com
Jos de Albuquerque
de normas chamado direito transitrio, sendo objeto de estudo de parte da cincia do
direito denominada Direito ntertemporal.
PRINCCPIOS GERAIS: dois princpios regulam a aplicao da lei no tempo: NO
RETROATVDADE ou RRETROATVDADE DA LE E O DA APLCAO MEDATA DA
LE NOVA. O princpio da no-retroatividade visa a tutelar a certeza e a segurana das
situaes jurdicas passadas. O princpio da aplicao imediata da lei nova visa a garantir
a imediata eficcia da lei posterior, que se presume melhor do que a anterior.
N5/A: PRNCPO /E9*7- 2E+1/ A%/79 = A LE DO TEMPO DO ATO REGE O ATO.
%5N/E?,5 ,5 ,12E1/5 *25%E--7A8 E NA/72E@A ,A- -7A- N529A-: o
contedo do direito processual compe-se basicamente de trs tipos de normas: normas
de organizao judiciria, de competncia e de processo propriamente ditas. Por sua
finalidade, estas normas so de direito pblico, portanto de natureza imperativas, salvo
raras excees, no podendo sua aplicao ser afastada pela vontade das partes. Assim
a regra geral que a lei processual deve ter aplicao imediata, mas no devendo
retroagir, ou seja, no deve alcanar as atos praticados na vigncia da lei velha, nem os
seus efeitos futuros.
*25%E--5- *EN,EN/E-: Aplica-se imediatamente a lei nova aos processos
pendentes. A lei nova atinge o processo em curso no ponto em que este se achar no
momento em que ela entrar em vigor, sendo resguardada a inteira eficcia dos atos
processuais at ento praticados. A lei nova s alcana os atos futuros, deixando vlido
os atos realizados segundo a lei revogada.
N781,A,E ,5- A/5- *25%E--7A1-: So reguladas pela lei do tempo em que so
praticados esses atos. A validade dos atos praticados sob o regime da lei antiga mantm-
se, mesmo que luz da lei nova, estes atos sejam considerados nulos; A nulidade dos
atos praticados no regime da lei antiga mantm-se, mesmo que luz da lei nova, estes
atos sejam considerados vlidos.
*2A@5- *25%E--7A1- E9 %72-5: prazo processual o espao de tempo dentro do
qual os atos processuais devem ser realizados. A lei nova no deve incidir sobre o prazo
j em curso, quer o aumente, quer o diminua em relao lei antiga.
*25AA-: Quando se trata de regras respeitantes ao direito afirmado em juzo, a lei
aplicvel deve ser a do dia em que o ato a provar foi praticado. Quanto admissibilidade
e ao nus da prova, prevalece a lei do dia em que o ato a provar se realizou. Quando se
trata de regras relativas ao procedimento a ser observado na produo das provas em
juzo, a lei aplicvel deve ser a do dia da produo da prova em juzo.
A345: o meio de realizao prtica do direito atravs da funo jurisdicional do Estado.
A lei sobre a admissibilidade da ao deve ser a do dia do surgimento do direito a que a
ao visa defender e no a do dia do seu ingresso em juzo.
2E%72-5-: O recurso visa obter a reforma de uma deciso ou sentena. A lei sobre a
admissibilidade dos recursos e seus efeitos deve ser a do dia em que nasce o poder (ou o
direito) de recorrer, e este nasce exatamente no dia da publicao da deciso ou
sentena e no no dia da interposio do recurso.
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Validade e nulidade dos atos j praticados
se mantm sob regime da lei antiga mesmo
que sejam incondizentes com a lei nova
Admissibilidade e
nus, Lei do dia da
realizao do ato a
se provar
Produo de
provas e Juizo, Lei
do dia da produo
PROPEDD>TICA PROCESS>AL
ANELISE DOS CONCEITOS AESICOS& NECESSIDADE, AE4, >TILIDADE,
INTERESSE, CONFLITO DE INTERESSES, PRETENSO, RESISTDNCIA E LIDE.
Nota: ap"s lermos essa parte de proped)utica processual podemos concluir que $ uma
cadeia causal at! se c$egar B lide ou se&a: o $omem vive num agrupamento social e
senti necessidade sendo o #em o ente capaz de satisfazer esta necessidade caso em
que este #em se torna .til e desperta interesse. 6uando $ o conflito de interesse $ em
conseq()ncia a pretenso e a resist)ncia ocorrendo a lide. Ap"s e:plicar a cadeia causal
at! se c$egar a uma lide o autor %arreira Alvim passa a e:plicar as formas de resoluo
dos conflitos: autodefesa autocomposio e processo.
O ser humano possui uma vocao inseparvel de viver em grupos, associado a
outros seres da mesma espcie. Um agrupamento social, ainda que rudimentar, somente
pode ser entendido com um mnimo de organizao, pois comunidade sem organizao
algo inadmissvel, como tambm no se conhece organizao sem direito. Quem
contempla o panorama de um agrupamento social verifica que ele revela aos olhos do
observador os homens com as suas necessidades, os seus interesses, as suas
pretenses e os seus conflitos.
NECESSIDADE: Traduz-se numa situao de carncia ou desequilbrio biolgico ou
psquico. Etimologicamente deriva de nec esse, que significa no ser, no existir. Em
outras palavras, traduz a falta de alguma coisa. O homem experimenta necessidades as
mais diversas, sob variados aspectos, e tende a proceder de forma a que sejam
satisfeitas; que desaparea a carncia, ou se restabelea o equilbrio perdido.
%A2NE87//1: Definio: A necessidade uma relao de dependncia do homem para
com algum elemento. A tendncia para a combinao de um ente vivo (homem) com um
ente complementar (bem), constitui uma necessidade. A necessidade satisfeita com a
combinao.
7+5 25%%5: Definio: A necessidade uma lei natural do homem, que procede do
instinto, e tem uma sano natural na emoo do prazer por sua satisfao e de dor por
sua insatisfao. O prazer e a dor so os dois grandes mveis da atividade humana, que
impulsionam o homem para a satisfao das suas necessidades, isto , a procurar para si
o que conforme condio de existncia da vida humana e a rechaar o que contrrio
a tais condies.
AE4
%A2NE87//1: Bem o ente capaz de satisfazer a uma necessidade do homem; #onum
quo #eat, porque faz bem.
7+5 25%%5: doutrina no mesmo sentido, para quem bem tudo o que apto para
satisfazer ou que satisfaz a uma necessidade.
>TILIDADE
%A2NE87//1: Definio: Utilidade nada mais do que a capacidade ou a aptido de um
bem para satisfazer a uma necessidade.
7+5 25%%5: Definiu a utilidade como sendo a idoneidade de uma coisa (bem) para
satisfazer a uma necessidade. De um lado temos o homem com as suas necessidades,
de outro lado, os bens com a sua utilidade.
9
Homem
+
Necessidade
Bem + Utilidade
Necessidade est para Homem
Assim como
Utilidade est para Bem
INTERESSE: A necessidade e a utilidade despertam o interesse do homem pelo gozo dos
bens da vida. sto no significa que sempre que haja utilidade em um bem, ocorra um
interesse relativamente a ele. preciso que utilidade se alie a necessidade presente ou
de previso futura.
%A2NE87//1: Definio: O interesse no um juzo, mas uma posio do homem,
precisamente a "posio favorvel satisfao de uma necessidade, e, portanto, uma
relao entre o ente (homem) que experimenta a necessidade e o ente (bem) apto a
satisfaz-la.
%A2NE87//1: Se o interesse a posio ou a situao do homem, favorvel satisfao
de uma necessidade, esta posio ou situao se verifica em relao a um bem. Homem
e bem so os dois termos dessa relao que se chama interesse: sujeito do interesse o
homem ou "o ente dotado de personalidade jurdica; objeto dele o bem. Se o homem
tem fome e tem o alimento sua disposio para satisfaze-la, est numa posio de
interesse (ou seja, est entre uma necessidade e um bem apto a satisfaz-la); se, porm,
tem fome, mas no tem o alimento sua disposio, no estar numa posio de
interesse.
7+5 25%%5: Definio: O interesse um juzo formulado por um sujeito acerca de uma
necessidade, sobre a utilidade ou sobre o valor de um bem, enquanto meio para a
satisfao dessa necessidade, , por conseguinte, um ato da inteligncia, que dado
pela representao de um objeto (bem), pela representao de uma necessidade e pela
representao da aptido do objeto (bem) para satisfazer a prpria necessidade.
E-*C%1E- ,E 1N/E2E--E
NTERESSE MEDATO: Quando uma situao se presta diretamente satisfao de
uma necessidade. Ex: a situao de quem possui o alimento presta-se diretamente
satisfao de alimentar-se.
NTERESSE MEDATO: quando a situao apenas indiretamente presta-se satisfao
de uma necessidade, enquanto dela pode derivar uma outra situao (intermediria), que
consegue a satisfao da necessidade. Ex: Quem possui dinheiro para adquirir alimento,
apenas indiretamente (mediatamente) presta-se satisfao da necessidade de
alimentar-se.
NTERESSE NDVDUAL: Quando a situao favorvel satisfao de uma necessidade
pode determinar-se em relao a um indivduo, isoladamente. Assim, o uso de uma casa
um interesse individual, porque cada um pode ter uma casa para si. Aqui, a razo est
entre o bem e o homem, conforme suas necessidades.
NTERESSE COLETVO: Quando a situao favorvel satisfao de uma necessidade
no pode determinar-se seno em relao a vrios indivduos, em conjunto. Assim, o uso
de uma grande via de comunicao um interesse coletivo, porque esta no pode ser
construda para a satisfao isolada das necessidades de um s homem, mas somente
para a satisfao das necessidades de muitos homens. Aqui, a razo est entre o bem e
o homem, mas apreciadas as suas necessidades em relao a necessidades idnticas do
grupo social. A existncia dos interesses coletivos explica a formao dos grupos sociais.
Exemplos de interesses coletivos: os da famlia, da sociedade civil e comercial, da
corporao, do sindicato e do Estado.
NTERESSE DE PRMERO GRAU OU PRMRO: Quando o juzo de utilidade ou de
valor considera o bem em si mesmo como apto diretamente para satisfazer uma
necessidade.
10
Necessidade Utilidade Interesse
Na viso de Carnelute a
posio de interesse est
entre a Necessidade e o
bem apto a satisfaz-la
se tomarmos a Relao
de Carnelutti com o
pensamento de Ugo,
temos que o interesse
Nasce de uma relao de
dicotomia entre o Homem
com sua Necessidade e o
Bem e sua Utilidade,
Interesse nasce ento
desta Relao.
Bem + Ultilidade
Interesse
Individual
Homem
Necessidade
Bem + Ultilidade
Homem
Necessidade
Homem
Necessidade
Homem
Necessidade
Interesse
Coletivo
1
2
Daqui podemos derivar a Relao de interesse
IMEDIATO, um bem primrio apto a satisfazer
diretamente uma necessidade
NTERESSE DE SEGUNDO GRAU OU SECUNDRO: Quando o juzo de utilidade ou de
valor considera o bem como meio para a consecuo de outro bem que satisfaa a
necessidade.
CONFLITOS DE INTERESSES: surgem porque as necessidades so ilimitadas, mas os
bens so limitados. Logo, relativamente a determinados bens, surge entre os homens,
choques de foras, que caracterizam o conflito de interesses e que so inevitveis no
meio social.
%A2NE87//1: Ocorre o conflito entre dois interesses, quando a situao favorvel
satisfao de uma necessidade exclui, ou limita, a situao favorvel satisfao de outra
necessidade.
%A2NE87//1:
CONFLTO SUBJETVO DE NTERESSES (ntra Subjetivo): o conflito entre dois
interesses de um mesmo homem. As necessidades do homem aumentam com maior
rapidez do que aumentam os bens, e a limitao dos bens, em relao s necessidades
explica que, com freqncia, o homem se encontre frente ao dilema, ante duas
necessidades, sobre qual deva satisfazer e qual deva sacrificar. Ex: algum que tenha
necessidade de se alimentar e se vestir, mas s possui dinheiro para satisfazer a uma das
duas necessidades. O conflito se resolve com o sacrifcio do interesse menor em favor do
interesse maior.
CONFLTO NTERSUBJETVO DE NTERESSES: Um conflito entre interesses de duas
pessoas. Podem ocorrer entre interesses individuais (Tcio e Caio tm necessidade de
alimentar-se, mas no existe alimento seno para um deles); entre interesse individual e
coletivo (o interesse de Tcio segurana pessoal e o interesse coletivo defesa do
territrio, que reclama a sua exposio aos perigos da guerra); entre dois interesses
coletivos (o conflito entre o interesse instruo pblica e o interesse defesa pblica,
quando os meios disposio do Estado forem limitados, de forma que no possam ser
satisfeitas, contemporaneamente, e completamente, as exigncias do equilbrio da
instruo com o equilbrio da guerra).
PRETENSO: O conflito intersubjetivo de interesses tende a diluir-se no meio social,
mas, se isso no acontece, levando os contendores a disputar, efetivamente, determinado
bem da vida, para a satisfao de suas necessidades, delineia-se a uma pretenso.
%A2NE87//1: A pretenso ocorre quando o conflito d lugar a uma atitude da vontade de
um dos sujeitos. Carnelutti definiu a Pretenso como sendo a "exigncia de subordinao
do interesse de outrem ao interesse prprio.
%A2NE87//1: A pretenso separada do direito e da razo. separada do direito
porqu pode haver uma pretenso infundada e separada da razo (ragione), porqu
pode haver uma pretenso desarrazoada. A razo (ratio pretendi) precisamente o que
vincula a pretenso ao direito. A pretenso um ato, no um poder; algo que algum faz,
no que algum tem; uma manifestao, no uma superioridade da vontade. Como pode
haver pretenso sem direito, assim tambm pode haver direito sem pretenso; ao lado da
pretenso infundada temos, como fenmeno inverso, o direito inerte.
RESISTDNCIA: Ocorre quando aquele, cujo interesse deveria ser subordinado, no
concorda com essa subordinao, ele ope, ento, resistncia pretenso.
%A2NE87//1: Definio: Resistncia a "no adaptao (situao de) subordinao
do interesse prprio ao interesse alheio, ou sinteticamente, a "oposio a uma
pretenso.
11
Daqui podemos derivar a Relao de interesse
MEDIATO, um bem primrio apto a satisfazer
diretamente uma necessidade
Homem
+
Necessidade
Homem
+
Necessidade
Bem + Utilidade
Interesse
Interesse
%A2NE87//1: A resistncia pode consistir em que, sem lesar o interesse, o adversrio
contesta a pretenso ou, pelo contrrio, sem contestar a pretenso, lesa o interesse (ex:
no paga o que deve); pode ocorrer, tambm, que a resistncia se estenda a uma e outra,
(contesta e lesa o interesse). Ex: fato = homicdio, leso = tirar a vida; fato = leso
corporal, leso = lesa a sade (esses atos j so de resistncia e foram esses atos de
resistncia que criaram a pretenso da vtima, porqu a vtima quem vir a pretender e
quem gerou o fato, o autor, que ir resistir pretenso da vtima). Tanto a contestao
como a leso do interesse, do mesmo modo que a pretenso, so dois atos jurdicos, mas
de espcie diversa: a contestao, como a pretenso, uma declarao; a leso, pelo
contrrio, uma operao jurdica (ato jurdico de evento fsico). Assim se distinguem, em
razo da qualidade da resistncia, a lide de pretenso contestada (discutida) e a lide de
pretenso insatisfeita, que aquela que no se tem muito o que discutir, ou seja, um
direito lquido e certo que apenas naquele dado momento est insatisfeito. Ex: cobrar
judicialmente o cumprimento de um ttulo de crdito que obedea totalmente aos
princpios da cartularidade e da literalidade, ou seja, uma lide de pretenso insatisfeita.
LIDE&
%A2NE87//1: Diante da pretenso de um dos sujeitos, se o titular do interesse oposto
decidir pela subordinao, a pretenso basta para determinar a soluo pacfica do
conflito. Quando porm pretenso do titular de um dos interesses em conflito ope o
outro resistncia, o conflito assume feies de uma verdadeira lide (ou litgio).
%A2NE87//1: Definiu assim o termo Lide: "O conflito de interesses, qualificado pela
pretenso de um dos interessados e pela resistncia do outro. Ou, resumidamente, "o
conflito de interesses, qualificado por uma pretenso
resistida (discutida) ou insatisfeita.
%A2NE87//1: A lide tem um elemento material, que o conflito de interesses, e um
elemento formal, que so, a um s tempo, a pretenso e a resistncia (ou oposio).
Nota: *ode $aver lide sem processo.
FOR4AS DE RESOL>O DOS CONFLITOS& A>TODEFESA, A>TOCO4POSIO E
PROCESSO
Nota: -e deve a Niceto Alcal-@amora D %astillo a primeira formulao sistemtica das
id!ias de processo autodefesa e autocomposio. %arnelutti analisa formas diversas de
composio dos conflitos como a econEmica e a !tica al!m da resoluo pelos meios
&urisdicionais <processo>.
Quando o conflito resolvido por obra dos prprios litigantes, ocorre uma soluo
parcial do conflito, por ato das prprias partes; temos assim a autodefesa e a
autocomposio. Quando o conflito resolvido mediante a deciso imperativa de um
terceiro, temos uma soluo imparcial do conflito, quer dizer, por ato de um terceiro,
alheio ao litgio; temos assim o processo.
A>TODEFESA: Formada do prefixo auto (prprio) e do substantivo defesa, equivale a
"defesa prpria" ou "defesa por si mesmo". Esta forma de resoluo dos conflitos
apontada como a mais primitiva, quando ainda no existia, acima dos indivduos, uma
12
Como se Resiste
Ou,
sem lesar o Interesse
CONTESTA a Preteno
Ou
LESA o Interesse
sem contestar a preteno
Ou
LESA o interesse E
CONTESTA a preteno

Pretenso SEM resistncia =
Subordinao (soluo pacfica)
Pretenso COM resistncia
Lide(ou Litgio)
autoridade capaz de decidir e impor a sua deciso aos contendores, pelo que o nico
meio de defesa do indivduo (ou do grupo) era o emprego da fora material ou fora bruta
contra o adversrio, para vencer a sua resistncia. mperava a lei do mais forte. Nessa
poca, no se tinha ainda uma noo clara da individualidade da culpa, de modo que o
ataque a um membro de determinada tribo era considerado uma agresso tribo inteira,
e vice-versa. Por isso, provocava uma reao em massa da tribo agredida.
Notas essenciais da autodefesa: a aus)ncia de um &uiz distinto das partes litigantes e a
imposio da deciso por uma das partes B outra.
Nota: como at! $o&e falta um poder supra-estatal capaz de impor pela fora as pr"prias
decises aos Estados a e:trema ratio para resolver os conflitos entre os pa'ses ! a
guerra isto ! o recurso B viol)ncia armada. Acontece como nos agrupamentos primitivos
quando o .nico meio de defesa do indiv'duo <ou do grupo> era o emprego da fora
material contra o competidor para venc)-lo ou se&a a auto defesa ou defesa privada
que transforma todo conflito numa ri:a a#erta.
Os Estados modernos, reconhecendo que, em determinadas circunstncias, no
podem evitar que se consume uma leso de direito, permitem que o prprio indivduo
defenda seus interesses, mesmo com o emprego, se necessrio, da fora material, nos
limites traados atividade individual. Exemplos tpicos de autodefesa podem ser citados
no direito moderno: a legtima defesa, no mbito penal; o desforo incontinente (a fora
que utilizada para que algum se mantenha ou seja integrado na posse, de que
turbado (fato injusto ou ato abusivo) ou foi esbulhado (tirar da pessoa a coisa ou bem, por
meio de fraude ou violncia) ) e o penhor legal, no mbito civil; o direito de greve, no
mbito trabalhista.
medida que os homens foram compreendendo que os bens, pela sua importncia
e limitao, e pela sua quantidade e qualidade, no justificavam uma disputa, com riscos
de perder tudo, o bom senso e razo passaram a ocupar o lugar da fora bruta, ocorrendo
uma evoluo para aquela forma de resoluo dos conflitos denominada
"autocomposio".
A>TOCO4POSIO: Na linguagem Carnelutiana equivale a soluo, resoluo ou
deciso do litgio por obra dos prprios litigantes.
A autocomposio, ao contrrio da autodefesa, aparece como uma expresso
altrusta (filantrpica), pois traduz atitudes de renncia ou reconhecimento a favor do
adversrio. "A" desiste de reclamar o pagamento de seu crdito, ou "B" acede em
satisfazer a dvida; a vtima de um delito contra a honra perdoa seu ofensor, ou o acusado
concorda com a pena pedida contra ele, como admitem os cdigos criminais de alguns
pases. Sendo uma forma altrusta de composio dos conflitos, poderia parecer a mais
recomendvel, mas no o , porque, alm das razes apontadas, oculta ou dissimula atos
de autodefesa em que o litigante mais fraco, no podendo resistir, prefere renunciar.
Como exemplos de formas autocompositivas podem ser citados: a transao (a
conveno em que, mediante concesses recprocas, duas ou mais pessoas ajustam
certas clusulas e condies para que previnam litgio, ou ponham fim a litgio j
suscitado), no mbito civil; o perdo do ofendido, no mbito penal e a conciliao (acordo
amigvel), nos mbitos trabalhista e civil. A autocomposio pode ocorrer antes, durante e
depois do processo, ao contrrio da autodefesa, que acontece sempre antes.
T$6+ 0#$/a+ a*%#-#/1#+i%i)a+&
a) renncia (ou desistncia): a atitude altrusta procede do atacante, de quem deduz a
pretenso. unilateral.
13
') submisso (ou reconhecimento): a atitude altrusta emana do atacado, de quem se
ope pretenso. unilateral.
-) transao: A atitude altrusta emana de ambos. bilateral.
ARAITRAGE4: Com o evoluir dos tempos, os homens compreenderam a excelncia de
um outro mtodo, segundo o qual a soluo dos conflitos era entregue a terceira pessoa,
desinteressada do objeto da disputa entre os contendores, surgindo, ento, a arbitragem
facultativa, em tudo superior aos mtodos anteriores. Primeiramente, a arbitragem foi
exercida pelos sacerdotes, pois acreditava-se, devido formao mstico- religiosa
desses povos, que eles tinham ligaes com os deuses e a sua deciso era a
manifestao viva da vontade divina; depois, a soluo dos conflitos passou a ser
entregue aos membros mais idosos do grupo social (ancios), na crena de que,
conhecendo eles os costumes de seus antepassados, estavam em melhores condies
de decidir o conflito.
PROCESSO: De facultativa, a arbitragem, pelas vantagens que oferece, torna-se
obrigatria, e, com o arbitramento obrigatrio, surge o processo, como ltima etapa na
evoluo dos mtodos compositivos do litgio. O processo se apresenta como meio que
maiores probabilidades oferece de uma resoluo justa e pacfica dos litgios, porque o
conflito resolvido por um terceiro sujeito, a ele estranho, segundo determinadas regras.
preciso, contudo, que esse terceiro imparcial que decide o conflito seja mais forte do
que as partes litigantes, para que possa impor a sua vontade, coativamente, frente a
qualquer intuito de desobedincia ou descumprimento por parte dos contendores.
Compreende-se, pois, que este terceiro seja o Estado. O processo o instrumento de que
se serve o Estado para, no exerccio da funo jurisdicional, resolver os conflitos de
interesses, solucionando-os. o instrumento previsto como norma pelo Estado para a
soluo de toda classe de conflitos jurdicos. No processo, a lide resolvida por um
terceiro sujeito, que o juiz, o qual dele participa na qualidade de rgo estatal, investido
de jurisdio, imparcial e eqidistante dos interesses das partes. O juiz no possui
nenhum interesse naquilo que constitui objeto da disputa judicial; o seu interesse, como
rgo estatal, secundrio, em contraposio ao interesse das partes, que primrio. No
processo, a lide resolvida, no segundo critrios de exclusiva convenincia do juiz, mas
mediante a aplicao da lei.
%A2NE87//1: Define o processo como sendo "o conjunto de atos destinados formao
ou atuao de comandos jurdicos, cujo carter consiste na colaborao, para tal fim, de
pessoas interessadas (partes), com uma ou mais pessoas desinteressadas (juzes)". A
grosso modo, o processo uma "operao, mediante a qual se obtm a composio da
lide".
O processo no se compe de um nico ato, mas de um conjunto de atos
coordenados e ligados pelo fim perseguido, que o de obter a justa composio da lide (a
noo de processo essencialmente teleolgica, porque o processo s se explica pelo
seu fim (Couture). Os atos processuais so praticados pelo juiz, figura proeminente no
processo, e pelas partes (atravs de seus advogados), pelos auxiliares da justia, pelos
colaboradores eventuais (peritos, intrpretes).
PROCESSO E AT>AO DO DIREITO OA8ETIFO:
Ensina Bueno de Souza que existe relao entre o processo e o direito objetivo sob
um duplo aspecto:
1G) Se trata de resolver a lide mediante o processo, o juiz dever dirigir o processo na
forma da lei e no na forma de sua preferncia.
14
2G) Na medida em que o processo proporciona uma sentena; na medida em que o
processo um "conjunto de atos destinados formao de imperativos jurdicos", ele
contribui para criar o direito objetivo. O produto do processo (a sentena) integra-se na lei.
As relaes entre o processo e o direito objetivo so de dois tipos: o processo um
mtodo de atuao do direito objetivo e tambm um mtodo de complementao do
direito objetivo, porqu o enriquece, acrescentando algo que antes dele no existia, a
saber, a sentena que o processo proporcionou.
%F15AEN,A </E521A ,7A81-/A>: O ordenamento jurdico dividi-se em direito material e
direito processual. O direito material dita as regras abstratas, que se tornam concretas no
momento em que ocorre o fato que se enquadra na previso legal, automaticamente, sem
qualquer participao do juiz. O processo visa apenas atuao do direito objetivo, no
contribuindo em nada para a formao de normas concretas. O direito subjetivo e
obrigao preexistem ao processo. O processo um mtodo de atuao do direito
objetivo.
%A2NE87//1 </E521A 7N1/G21A>: O direito objetivo no tem condies para disciplinar
sempre todos os conflitos de interesse, sendo necessrio, muitas vezes, o processo, para
a complementao dos comandos da lei. O comando contido na lei incompleto e ser
completado pela sentena. O processo participa da criao de direitos subjetivos e
obrigaes, os quais s nascem efetivamente quando existe uma sentena a respeito. O
processo tem, assim, escopo (alvo, inteno, objetivo) de compor a lide, ou seja,
disciplin-la, ditando a regra que a soluciona. O processo um mtodo de
complementao do direito objetivo.
O processo apresenta-se como o nico mtodo capaz de assegurar, pacificamente,
a estabilidade da ordem jurdica, e o mais satisfatrio e adequado para preservar ou
restabelecer a razo do que tem razo. O processo se realiza para que a lide seja
resolvida de forma justa, ou seja, mediante a aplicao da lei, que a mais expressiva
caracterizao do direito objetivo.
ESCOPO DO PROCESSO
A8F2E,5 25%%5: Para ele o processo como "conjunto de atividades, subordinadas a
determinadas condies e ligadas a determinados termos", no tem, por si mesmo, um
escopo. Quando se fala de um escopo, refere-se, sempre, a um sujeito que se proponha a
alcan-lo, e como, no processo, so sujeitos o Estado (Juiz) e as partes, natural que
cada um deles se proponha aos escopos. Na realidade, no h escopo do processo, mas
escopo dos sujeitos processuais.

*5-1345 ,E 57/25- ,57/21NA,52E-:
5 E-%5*5 ,5 *25%E--5 C A /7/E8A ,5- ,12E1/5- -7=0E/1A5- <FE88H1+
0E881NEI HE1-9ANN>: Para essa corrente, o processo funciona como instrumento de
defesa do direito subjetivo, violado ou ameaado de violao. Adverte Alfredo Rocco que
se o direito subjetivo "um interesse juridicamente protegido, o conceito de tutela (j)
um elemento constitutivo do direito subjetivo, pelo que falar-se de "tutela de um direito
reduz-se a uma pura e simples repetio de conceito. A tutela de uma tutela, conclui,
uma superfetao (redundncia, coisa que se acrescenta inutilmente a outra) lgica e
prtica.
A atividade jurisdicional, como toda atividade do Estado, desenvolvida no
interesse comum de todos os consociados, sendo esse interesse comum o de que os
objetivos garantidos pelo direito sejam efetivamente alcanados. A satisfao dos
interesses privados o resultado e no o escopo (alvo, inteno, objetivo) daquela
15
atividade. A frmula tutela dos direitos subjetivos confunde o escopo da ao com o
escopo do processo.
5 E-%5*5 ,5 *25%E--5 C A A/7A345 ,5 ,12E1/5 5=0E/1A5 <=J885H
-%FKNIE %F15AEN,A>: Chiovenda, situando o objetivo do processo na atuao da
vontade da lei, exclui que se possa localiz-lo na defesa do direito subjetivo; tal defesa
constituir escopo todo individual e subjetivo a que se propor a parte autora. O processo
visa ao escopo geral e objetivo de fazer atuar a lei, e o escopo do autor e do processo s
coincidiro no caso de ser fundada a demanda. A sentena, porm, sempre atuao da
lei, seja a demanda fundada ou infundada, pois, admitindo-a ou rejeitando-a, afirma o juiz
uma vontade positiva ou negativa de lei. Destarte (deste modo), no serve o processo a
uma ou a outra das partes; serve parte que, segundo o juiz, est com a razo.
Nota: 5 primeiro interessado a pedir a atuao da lei ! o indiv'duo mas isso no o#sta
<no serve de o#stculo> a que aquilo que ele pea se&a a atuao da lei.
Assevera (afirma com certeza) Alfredo Rocco que a concepo puramente objetiva
do escopo do processo tem o defeito fundamental de ser excessivamente abstrata e
formalista e de no tomar em considerao a funo essencial e o contedo substancial
da norma jurdica. O direito objetivo no um fim em si mesmo; a garantia de escopos
ou tutela de interesses. Por isso, uma atuao pura e simples do direito objetivo no
nem concebvel.
5 E-%5*5 ,5 *25%E--5 C A A/7A345 ,5 ,12E1/5 5=0E/1A5--7=0E/1A5
<=E//1 %57/72E>: A corrente objetivista-subjetivista assinala que, entre as duas
formulaes, no subsiste, no fundo, um real contraste de substncia. Os direitos
subjetivos e, mais genericamente, as posies jurdicas, no so algo que se possa
separar e contrapor ao direito objetivo, mas produto de valoraes jurdicas expressas
pelo prprio direito objetivo e, neste sentido, identificam-se com ele. O direito objetivo no
pode ser atuado seno como regra concreta e especfica de uma determinada relao
jurdica, ou estado jurdico, que, se existente de fato, confere ao interessado um direito
subjetivo, ou "uma posio de superioridade, em confronto com outros. No obstante
isto, a frmula "atuao da lei, ou seja, do direito objetivo, prefervel outra, defesa de
direitos subjetivos, pelo equvoco em que esta ltima pode fazer incidir, de acreditar-se
que o processo funciona no interesse das partes em conflito. O escopo de cada uma das
partes ter razo; a finalidade do processo, ao invs, dar razo a quem tem. Ora, dar
razo a quem tem no um interesse privado das partes, mas um interesse pblico de
toda a sociedade.
CONCL>SO
A concepo objetivista considera somente o escopo do Estado e, por isso,
assinala como escopo do processo a atuao do direito objetivo, ou seja, da lei, que
justamente a vontade do Estado; a concepo subjetivista, em troca, considera somente o
escopo de uma das partes, precisamente do autor, e considera, por isso, como escopo do
processo, a tutela dos direitos subjetivos.
Posto que a atividade jurisdicional atividade essencial do Estado, e a interveno
das partes no processo no seno condio ou pressuposto e delimitao dos confins
daquela atividade, Alfredo Rocco considera como preponderante e absorvente, no
processo, o escopo do Estado (finalidade pblica).
O Estado tem um interesse prprio na realizao dos interesses privados tutelados
pelo direito objetivo e realizao deste escopo que ele se prope, mediante a sua
atividade jurisdicional. sto explica como o escopo de cada uma das partes (autor e ru)
pode coincidir, mas pode, eventualmente, no coincidir com o escopo do Estado. S
16
quando esta coincidncia se verifica, o escopo da parte identifica-se com o escopo do
Estado, o qual faz prprio e o realiza com a fora da sua soberania.
8>RISDIO
L7ma das funes do Estado atrav!s de cu&o e:erc'cio este se su#stitui B atividade dos
titulares dos interesses em conflito para imparcialmente #uscar a atuao da vontade
concreta do direito o#&etivoM. (Manoel Gonalves Ferreira Filho).
L7ma das funes do Estado mediante a qual este se su#stitui aos titulares dos
interesses em conflito para imparcialmente #uscar a pacificao do conflito que os
envolve com &ustia.M (Ada Pellegrini Grinover).
< F#$/a !" +*'+%i%*i$ a+ 1a$%"+ 1a$a $"+#)"$ # -#n0i%#.
A anlise das funes do Estado moderno est estreitamente vinculada clebre
doutrina de Montesquieu, sobre a separao dos poderes, exposta e desenvolvida na
clssica obra "O Esprito das Leis. A separao dos poderes consiste basicamente em
distinguir trs funes bsicas do estado: a legislativa, a administrativa (ou executiva) e a
jurisdicional. O poder fundamentalmente uno, pelo qual a tradicional separao dos
poderes deve ser entendida no sentido de diviso funcional do poder. Ao Poder
Legislativo corresponde a funo de ditar as normas reguladoras das atividades dos
cidados e dos rgos pblicos, a funo de criar o direito, de elaborar a norma geral e
abstrata, reguladora da vida em sociedade. As normas gerais e abstratas ditadas pelo
Poder Legislativo compem o ordenamento jurdico do Estado ou o direito objetivo; ao
Poder Executivo incumbe a funo administrativa (ou executiva), provendo as
necessidades gerais e realizando o bem comum; ao Poder Judicirio cabe a funo
jurisdicional, no exerccio da qual atua a lei (o direito objetivo) na composio dos conflitos
de interesses. funo jurisdicional corresponde "atuar as normas reguladoras da
atividade dos cidados e dos rgos pblicos.
A palavra jurisdio vem do latim ius (direito) e dicere (dizer), querendo significar a
"dico do direito. A jurisdio uma funo do Estado.
Alm do mtodo estatal de resoluo das lides, atravs do processo, existem
outras possveis desembocaduras do litgio, dentre os quais a autocomposio (renncia,
reconhecimento, transao), a conciliao e a arbitragem. Algumas dessas formas de
composio das lides, podem ter lugar por ocasio do processo (intraprocessuais),
quando adquirem colorido jurisdicional, que lhes passado pela sentena de
homologao. o caso da transao e da conciliao. Outras so, verdadeiramente,
extraprocessuais, afastando, em princpio, o processo. o caso da arbitragem brasileira
que, depois da Lei n 9.307/96, dispensa a homologao da sentena arbitral, dando-lhe
fora prpria.
"Equivalentes jurisdicionais so os meios mediante os quais se pode atingir a
composio da lide, por obra dos prprios litigantes (contendores) ou de um particular
desprovido de poder jurisdicional.
Ca$a-%"$9+%i-a+ !a (*$i+!i23# "/ -#n0$#n%# -#/ a "5i+a23#&
Legislar ditar o direito em tese, como norma de conduta que se dirige a todos em
geral e a ningum em particular. Exercer a jurisdio dizer o direito no caso concreto. A
sentena, que o mais expressivo produto da atividade jurisdicional, dirige-se apenas s
partes envolvidas no conflito deduzido perante o juiz. Enquanto a legislao reveste-se de
generalizao, a jurisdio de particularizao.
17
Legislar dizer o direito na lei; exercer a jurisdio atuar a lei. A jurisdio
pressupe, pois, a legislao. A jurisdio uma atividade complementar da legislativa. A
legislao uma atividade que o Estado exerce independente da provocao. A
jurisdio, ao contrrio, uma atividade "dependente de provocao e s se movimenta
por iniciativa do interessado. As hipteses de jurisdio sem ao so particularidades do
ordenamento jurdico, contra as quais clama unssona a doutrina. No mbito da Justia do
Trabalho, o juiz pode e: officio determinar a execuo da sentena (favorvel ao
reclamante) e no processo civil, em que o juiz pode converter pedido de concordata em
falncia.
< C$i%H$i# !" !i+%in23# "n%$" (*$i+!i23# " a!/ini+%$a23#&
O critrio predominante, aceito, entre outros, por Alfredo Rocco e Calamandrei o
formulado por Chiovenda, segundo o qual a atividade jurisdicional uma atividade de
substituio, o que no acontece com a atividade administrativa: O estado, tendo proibido
a autodefesa, reservou para si a tarefa de resolver os conflitos de interesses, o que
realiza atravs da funo jurisdicional, ou seja, ocorre a substituio, por uma atividade
pblica, da atividade alheia. O juiz substitui por uma atividade sua, de rgo pblico, a
atividade das partes envolvidas no conflito.
Essa substituio opera-se de dois modos, correspondentes aos dois estgios do
processo: o de conhecimento e o de execuo. No processo de conhecimento, a
jurisdio consiste na substituio definitiva e obrigatria da atividade intelectiva das
partes pela atividade intelectiva do juiz, ao afirmar existente ou inexistente uma vontade
concreta da lei. Na execuo da sentena, ocorre tambm a substituio da atividade das
partes pela do rgo jurisdicional.
Administrar uma atividade imposta direta e imediatamente pela lei aos rgos
pblicos. A administrao pblica, nos limites do seu poder, age por conta prpria e no
no lugar de outrem. O juiz age atuando a lei, a administrao age de conformidade com a
lei: o juiz considera a lei em si mesma, o administrador considera a lei como norma de sua
prpria conduta; a administrao uma atividade primria (originria), a jurisdio uma
atividade secundria. Quando a administrao julga, julga sobre sua prpria atividade,
enquanto a jurisdio julga sobre uma atividade alheia e sobre uma vontade de lei
concernente a outro. Na administrao predomina o juzo sobre a prpria atividade,
enquanto, na jurisdio, predomina o juzo sobre a atividade alheia. Esse critrio o
seguido pela maioria dos doutrinadores brasileiros. A jurisdio consiste portanto "na
atuao da lei mediante a substituio, pela atividade de rgos pblicos, da atividade
alheia, seja afirmando a existncia de uma vontade de lei, seja pondo-a posteriormente
em prtica.
Adolf Merkl acentua que o nico meio de caracterizar a funo administrativa,
proceder por excluso. A administrao compreenderia todas as atividades do Estado que
no fossem judicirias ou legislativas.
< A (*$i+!i23# H 0*n23#, 1#!"$ " a%i)i!a!"&
Funo - tem a funo de dizer o direito (jurisdictio), ao lado da administrativa e
legislativa. Funo precpua do Poder Judicirio, que pressupe a Legislativa. Expressa o
encargo que tem os rgos estatais de promoverem a pacificao dos conflitos
interindividuais, mediante a realizao do direito justo e atravs do processo.
*oder - porque o Estado, atravs da pessoa do juiz, que, investido de autoridade, diz o
direito aplicvel ao caso concreto. Tal poder manifestao da soberania estatal,
conferindo ao juiz os poderes derivados, tais como de direo do processo, disciplina,
18
deciso etc. implicando, em contrapartida, em submisso das partes s decises
jurisdicionais (sentenas e acrdos).
Atividade o complexo de atos do juiz no processo, exercendo o poder e cumprindo a
funo que a lei lhe confere. Uma vez provocada a jurisdio, tanto as partes como o juiz
desenvolvem uma srie de atividades, dando uma caracterstica de dinamicidade ao
processo, at chegar sentena.
Couture distingue trs elementos prprios do ato jurisdicional: a forma, o contedo
e a funo: funo, definido acima; por forma (ou elementos externos), entende-se a
presena de partes, de juiz e de procedimentos estabelecidos na lei; por contedo,
considera-se a existncia de um conflito com relevncia jurdica, que deve ser dirimido
pelos rgos da jurisdio, mediante uma deciso que adquira a autoridade de coisa
julgada.
Adverte Lopes da Costa que o conceito de jurisdio prende-se, estreitamente, ao
conceito de ao, de processo e de coisa julgada. Para funcionar na causa, o juiz deve
ser imparcial, nela no pode ser interessado. Age supra partes. A autoridade
administrativa, quando julga, age inter partes. Outra nota que o juiz, somente quando
provocado, pode agir. Assim, toda vez que encontramos um procedimento iniciado
oficiosamente, podemos, com segurana, dizer que no jurisdicional. Conclui o
processualista por resumir assim as notas caractersticas da funo jurisdicional: atuao
supra partes; em processo; sob provocao do interessado; substituindo, no processo de
conhecimento, a inteligncia das partes, e, no processo de execuo, a vontade delas;
em deciso com efeito de coisa julgada; declarando a existncia de direitos e realizando-
os, se necessrio.
CRITIRIOS DE CLASSIFICAO
1 < C$i%H$i# 0*n-i#na #* +*'("%i)# - quanto aos rgos do Poder Judicirio, que esto
previstos no art. 92 da CF.
2 < C$i%H$i# %""#;5i-# - a jurisdio visa a atuao da vontade concreta da lei
(Chiovenda).
3 < C$i%H$i# 0#$/a - a jurisdio exerce-se pela substituio da atividade dos particulares
ou do Estado-Administrao pela atividade imparcial do rgo jurisdicional (Chiovenda e
Frederico Marques). H a presena de partes, de juiz e de procedimentos estabelecidos
em lei.
4 < C$i%H$i# -#n%"n*%9+%i-# - a jurisdio tem como contedo a lide (conflito de interesses
qualificado por uma pretenso resistida discutida - ou insatisfeita) (Carnelutti).
*ara o e:erc'cio da &urisdio ! necessrio:
- a existncia de lide;
- provocao da parte diz respeito ao princpio da inrcia. O juiz no procede e:
oficio, mas somente quando provocado pela parte, atravs da ao (nos casos e formas
legais);
- casos concretos e particulares sempre uma insatisfao que motiva a
instaurao do processo. O judicirio no um rgo de consulta, mas s age tendo em
vista um caso concreto, exceto nos casos de ADN, Ao Direta de Constitucionalidade e
em certos casos junto Justia Eleitoral.
SISTE4A 8>RISDICIONAL
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1 < >n# adotado no Brasil; aqui se discute no mbito da administrao e do legislativo e,
se algum se sentir prejudicado, busca o Judicirio. S este decide definitivamente.
2 < D*a adotado na Frana, onde o contencioso administrativo no vai ao Judicirio.
CARACTERCSTICAS DA 8>RISDIO
1 < Ca$?%"$ +*'+%i%*%i)# - o Estado substitui a atividade particular dos litigantes pela
atividade pblica do Juiz na soluo dos conflitos de interesses. O juiz no parte no
conflito, pois o que caracteriza sua atividade a imparcialidade na aplicao da lei
(Chiovenda).
A nica atividade admitida pela lei quando surge o conflito a do Estado que
substitui a das partes. Esta proposio, que no processo civil encontra algumas excees
(casos raros de autotutela, casos de autocomposio), de validade absoluta no penal:
nunca pode o direito de punir ser exercido independentemente do processo e no pode o
acusado submeter-se voluntariamente aplicao da pena. (Ada Pellegrini - pg 130).
2 < A%*a23# !# !i$"i%# - a atividade jurisdicional pressupe a existncia de um conjunto
de normas jurdicas (direito objetivo), que confere aos indivduos direitos e deveres. A
finalidade da funo jurisdicional justamente a realizao, a efetivao deste conjunto
de normas, tendo em vista um caso concreto (Chiovenda).
Esta teoria de Chiovenda corresponde idia de que a norma concreta nasce
antes e independentemente do processo. Outra posio digna de nota a de Carnelutti:
s existiria um comando completo, com referncia a determinado caso concreto (lide), no
momento em que dada a sentena a respeito: o escopo do processo seria, ento, a
justa composio da lide, ou seja, o estabelecimento da norma de direito material que
disciplina o caso, dando razo a uma das partes. (Ada Pellegrini - pg. 131).
3 < Li!" - a existncia de uma pretenso e de resistncia a esta pretenso essencial
para que se caracterize a necessidade de interveno para a soluo do conflito de
interesses. A lide o conflito de interesses qualificado por uma pretenso resistida
(discutida) ou insatisfeita (Carnelutti).
Quando se trata de lide envolvendo o Estado-administrao, o Estado-juiz substitui
com atividades suas as atividades dos sujeitos da lide - inclusive a do administrador. Essa
idia tambm encontra aplicao no processo penal. Quem admitir que existe a lide penal
(de resto, negada por setores significativos da doutrina) dir que ela se estabelece entre a
pretenso punitiva e o direito liberdade; no curso do processo penal pode vir a cessar a
situao litigiosa, como quando o rgo da acusao pede absolvio ou recorre em
benefcio do acusado - mas o processo penal continua at a deciso judicial, embora lide
no exista mais. Em vez de "lide penal prefervel falar em "controvrsia penal. (Ada
Pellegrini - pg. 132).
4 < InH$-ia - um dos objetivos da funo jurisdicional a pacificao social, com a soluo
dos conflitos de interesses; por isso mesmo, aguarda o Estado que a parte interessada
provoque seu funcionamento atravs do exerccio do direito de ao. A partir do momento
da provocao, dinamiza-se a jurisdio e seu instrumento de composio de conflito de
interesses. O processo se desenrola atravs de atos que obedecem a prazos prefixados
justamente com a finalidade de agiliz-lo. Tal inrcia se explica pelo fato de que "o
exerccio espontneo da atividade jurisdicional acabaria sendo contraproducente, pois a
finalidade que informa toda a atividade jurdica do Estado a pacificao social e isso
viria em muitos casos a fomentar lides e discrdias, lanando desavenas onde elas no
existiam antes. (Ada Pellegrini Grinover/ Carnelutti).
5 < D"0ini%i)i!a!" - Relaciona-se a res judicata - coisa julgada - diz-se que h coisa
julgada quando a deciso judicial se torna definitiva, porque no mais possvel modifica-
20
la, seja por vontade das partes ou da prpria lei (os juzes no podem voltar a decidir a
respeito). De todas as formas de composio da lide, a jurisdio a que decide
definitivamente o litgio, pondo-lhe um ponto final. A mutabilidade da coisa julgada s
admitida excepcionalmente, tanto no cvel, quanto no criminal (arts. 485 a 495 CPC e 621
CPP - Ao rescisria e reviso criminal).
ELE4ENTOS DA 8>RISDIO
Segundo a doutrina clssica, nossas autoridades judicirias tm a jurisdio dos
romanos e o imperium, o que tudo compreende: o direito de conhecer, ordenar, julgar,
punir e constranger execuo. Segundo a concepo clssica, a jurisdio compreende,
ento, cinco elementos:
1 Notio faculdade de conhecer de certa causa, de ser regularmente investido da
faculdade de decidir uma controvrsia.
2 Vocatio B )#-a%i)# B o poder de chamamento; a faculdade de fazer comparecer em
juzo todos aqueles cuja presena seja til justia e ao conhecimento da verdade.
3 B C#"$-i# .#* -#"$%i%i#) o direito de se fazer respeitar e reprimir as ofensas feitas
ao magistrado no exerccio de suas funes: "&urisdictio sine coertitio nulla est.
4 Iudicium idia de processo; direito de julgar e de pronunciar a sentena.
E!ecutio fazer valer a sentena. Direito de, em nome do poder soberano, tornar
obrigatria e coativa a obedincia s decises judiciais. O judicirio no somente resolve
o caso, mas tambm faz valer a sentena.
PODERES DA 8>RISDIO
Segundo a moderna doutrina, porm, so trs os poderes jurisdicionais:
1 B P#!"$ !" !"-i+3# poder de julgar a causa, de dizer a ltima palavra sobre o que
ou no direito, que tpico da atividade jurisdicional. O juiz decide o mrito da questo,
excluindo-o da apreciao de qualquer outro rgo pertencente aos demais poderes do
Estado.
2 B C#"$23# este poder manifesta-se com mais intensidade no processo de execuo,
embora esteja tambm presente no processo de conhecimento. Em virtude de tal poder o
juiz determina a remoo de obstculos opostos ao exerccio de suas funes. Ex.:
citao ou intimao (quando o destinatrio se recusa a recebe-las, considera-se
entregue).
3 B P#!"$ !" !#-*/"n%a23# resulta da necessidade de documentar o que ocorre
perante os rgos judiciais (termos de assentada, de audincia, de provas, certides de
notificao, de citao etc.)
PRINCCPIOS F>NDA4ENTAIS DA 8>RISDIO
1 < P$in-91i# !a In)"+%i!*$a significa que a jurisdio s ser exercida por quem tenha
dela investido por autoridade competente do Estado e em conformidade com as normas
legais. Somente aps sua investidura poder o Juiz realizar validamente atos
jurisdicionais. Caso contrrio, alm de sofrer as penas previstas no art. 324 do CP
(exerccio funcional ilegalmente antecipado ou prolongado) todos os atos por ele
prestados sero nulos de pleno direito. Os juzes aposentados e os magistrados em
21
disponibilidade no tm investidura. Tambm os conciliadores dos juizados especiais no
possuem tal investidura.
2 < P$in-91i# !a in!""5a'ii!a!" expresso atravs do princpio constitucional
segundo o qual vedado a qualquer dos poderes delegar atribuies. Alm disso, no
mbito do prprio Poder Judicirio no pode juiz algum, segundo seu prprio critrio e
talvez atendendo sua prpria convenincia, delegar funes a outro rgo. A no ser em
casos excepcionais previstos em lei, e mesmo assim em atendimento ao princpio da
economia processual, o juiz no pode delegar a outrem o exerccio da funo
jurisdicional, devendo exerce-la pessoalmente.
- E:emplo de casos e:cepcionais:
- Art. NOP %*% - e:pedir-se- carta de ordem se o &uiz for su#ordinado ao tri#unal de que
ela emanarQ carta rogat"ria quando dirigida B autoridade &udiciria estrangeiraQ e carta
precat"ria nos demais casos.
- Art. RSN %*% - -e os fatos alegados pelas partes dependerem de prova o relator
delegar a compet)ncia ao &uiz de direito da comarca onde deva ser produzida fi:ando
prazo de quarenta e cinco a noventa dias para a devoluo dos autos <este artigo refere-
se a ao rescis"ria>.
- Art. PON 1 m %F - %ompete ao -/F processar e &ulgar originariamente a e:ecuo de
sentena nas causas de sua compet)ncia originria facultada a delegao de atri#uies
para a prtica de atos processuais.
A regra de indelegabilidade dentro do mbito do prprio poder no tem assento
constitucional expresso. Resulta de construo doutrinria a partir de princpios de
aceitao geral, sofrendo algumas excees, como a do art. 102, , m da CF (delegao,
pelo Supremo, de atribuies para a prtica de atos processuais em casos de execuo
de sentena), e a dos arts. 201 e 492 do CPC (cartas de ordem). A travs das cartas
precatrias no se d delegao alguma. O que acontece que, impossibilitado de
realizar ato processual fora dos limites da comarca (limitao territorial de poder), o juiz
pede a cooperao do rgo jurisdicional competente: seria um contra-senso dizer que o
juiz deprecante delega (ou seja, transfere) um poder que ele prprio no tem, por ser
incompetente. (Ada Pelligrini Grinover - pg. 137).
3 < P$in-91i# !a a!"$6n-ia !a (*$i+!i23# a# %"$$i%;$i# estabelece limitaes territoriais
atividade do juiz. A jurisdio una, mas distribuda entre os rgos do Poder Judicirio
para uma melhor administrao da Justia. Tais rgos a exercem nos limites da lei
(competncia) e dentro de determinados espaos territoriais (foros) traados pelas leis de
organizao judicirias estaduais ou pela prpria CF.
No princpio da aderncia ao territrio manifesta-se, em primeiro lugar, a limitao
da prpria soberania nacional ao territrio do pas: assim como os rgos do Poder
Executivo ou do Legislativo, tambm os magistrados s tm autoridade nos limites
territoriais do Estado. Alm disso, como os juzes so muitos no mesmo pas, distribudos
em comarcas (Justias Estaduais) ou sees judicirias (Justia Federal), tambm se
infere da que cada juiz s exerce a sua autoridade nos limites do territrio sujeito por lei
sua jurisdio (Ada Pelligrini - pg. 136).
O Supremo Tribunal Federal e os Tribunais superiores tm jurisdio sobre o
territrio do Pas; os Tribunais de Justia (e os de Alada) tm-na sobre o territrio do
Estado Federado; os Tribunais Regionais sobre determinada regio, compreendendo um
ou mais Estados; os juizes de direito sobre a respectiva comarca, que pode abranger um
ou mais municpios ou distritos; as Juntas de conciliao e Julgamento sobre os limites
territoriais que lhe so traados por lei.
22
As excees a este princpio so os casos de conexo, continncia e
desaforamento.
< F#$# < territrio da comarca onde o juiz exerce a jurisdio.
4 < P$in-91i# !a in!"-ina'ii!a!" - O Estado-Juiz no pode deixar de apreciar as lides
que lhe so submetidas, desde que o pedido inicial observe as exigncias legais. Tal
princpio decorre do prprio monoplio da funo jurisdicional, pelo qual somente ao
Estado compete dizer o direito. Carreira Alvim liga este princpio ao previsto no art. 5,
XXXV da CF, combinando-o com o art. 126 do CPC.
Ada Pellegrini no enumera este princpio, mas chama de princpio da
inafastabilidade o previsto no art. 5, XXXV da CF: "a lei no excluir da apreciao do
Poder Judicirio leso ou ameaa a direito (tutela jurisdicional), combinando-o com o
previsto no art. 126 do CPC: "no pode o juiz, a pretexto de lacuna obscuridade da lei,
escusar-se de proferir deciso.
Dois pontos devem ser considerados distintamente, segundo se deduz do
entendimento do professor: primeiramente o contido no art. da CF citado acima. Depois
disso o fato de que, sendo a lide submetida ao juiz, no poder ele declinar de resolve-la.
5 < P$in-91i# !a in")i%a'ii!a!" - quer o particular provoque o exerccio da funo
jurisdicional, como acontece no processo civil, quer se submeta a ela forosamente pela
provocao do titular do direito de punir (processo penal), em ambos os casos devero
tanto autor como ru se submeter deciso proferida pelo Juiz, cuja inevitabilidade
independe de manifestao de vontade das partes, pois manifestao objetiva da
prpria soberania estatal. A deciso judicial inevitvel. As partes no podem evitar o
cumprimento da deciso. A fora do Estado se coloca a servio do cumprimento da
deciso judicial.
6 < P$in-91i# !# (*iJ na%*$a o que tem a competncia firmada pelas normas legais,
no momento em que ocorre o fato a ser apreciado e julgado. Tal principio significa que
todos tm, em igualdade de condies, direito de julgamento por um juiz independente e
imparcial, segundo as normas legais. A CF dispe sobre ele no art. 5, XXXV e L,
estabelecendo que no haver juzo ou tribunal de exceo e que ningum ser
processado nem sentenciado seno pela autoridade competente. A jurisdio deve ser
anterior ao fato a ser julgado. Distingue-se tribunal de exceo de Justias especiais
(como a Militar, a Eleitoral e a Trabalhista); estas so institudas pela Constituio com
anterioridade prtica dos fatos a serem apreciados e no constituem ultraje ao princpio
do juiz natural (Ada Pellegrini - pg. 138).
7 < P$in-91i# !a inH$-ia - somente pela provocao da parte se dinamiza a jurisdio (art.
2, CPC). Nenhum juiz prestar a tutela jurisdicional seno quando a parte ou o
interessado a requerer nos casos e formas legais. tambm chamado de princpio da
demanda. A inrcia rompida atravs do exerccio do direito de ao; a partir da o
processo ser movimentado por impulso das partes e do juiz.
- ne procedat &ude: e:-officio et nemo &ude: sine actore - o juiz no age de ofcio e no h
processo sem ao.
- E:cees:
- No processo penal o $a##eas corpus pode ser decretado de of'cio.
- No processo civil $ o caso da $erana &acente.
- Na &ustia tra#al$ista $ o caso da e:ecuo de sentena.
8 < N*a 1#"na +in" i*!i-i# no h pena sem processo. Princpio exclusivo da
jurisdio penal, significando que nenhuma sano penal pode ser imposta sem a
interveno do juiz, atravs do processo competente. O infrator, mesmo concordando,
23
no pode sujeitar-se voluntariamente sano. Com o advento da Lei dos Juizados
Especiais, passou-se a admitir transao em processo penal, exclusivamente para
infraes de menor gravidade.
ESPICIES DE 8>RISDIO E LI4ITES
A jurisdio manifestao da soberania estatal, sendo a soberania nica, una
tambm a jurisdio. A diversidade da lide no determina diversidade de funo
jurisdicional. Classifica-se a jurisdio em espcies, segundo vrios critrios, apenas por
motivo de mera diviso do trabalho, somente para efeito didtico, pois a jurisdio
uma e indivisvel.
1 < E+1H-i"+ !" (*$i+!i23# 7*an%# a# #'("%# .#* /a%H$ia)&
- &urisdio penal - lides penais h conflito de interesses entre o ius puniendi do Estado
e o direito liberdade do indivduo.
- &urisdio civil - lides cveis; abrange todas as causas no penais:
- em sentido amplo
- em sentido estrito (excludas as trabalhistas e eleitorais)
- H autores que afirmam no existir a lide penal.
2 < K*an%# a#+ ;$53#+&
- &urisdio comum - todas as justias, com exceo das chamadas especiais.
- &urisdio especial - justias especiais (militar, eleitoral e do trabalho).
A justia comum (Justia Federal e Justia Estadual) conhece de qualquer matria
no contida na competncia especialmente reservada s justias especiais.
No que tange jurisdio dos juzes federais, prevalece o entendimento de que se
trata de jurisdio comum (ou ordinria), porque conhecem de qualquer lide, no
compreendida na competncia especialmente reservada s justias especiais. Assim, ao
lado de uma justia comum federal, existe uma justia comum estadual.
H circunstncias em que os atos processuais realizados perante uma Justia so
aproveitados em outra. sso acontece, por exemplo, na hiptese prevista no art. 109, da
CF: intervindo a Unio, autarquia federal ou empresa pblica federal em processo j
pendente perante outra Justia, a competncia desloca-se para a Justia Federal, sendo
ento os autos remetidos a esta, onde o feito prossegue a partir do ponto em que se
encontra. Acontece, tambm, quando, em algum processo, o juiz entende que a
competncia de outra Justia e no daquela perante a qual vinha fluindo: os autos sero
remetidos Justia competente, s se prejudicando os atos decisrios, mas
permanecendo a eficcia de tudo mais que se haja feito no processo (art. 113, 2, CPC).
(Ada Pellegrini - pg. 146).
3 < K*an%# L Mi"$a$7*ia .A!a P""5$ini < 15. 146 " 147), #* 7*an%# L 5$a!*a23#&
- &urisdio inferior e &urisdio superior - juzes monocrticos e tribunais - aplicao do
duplo grau de jurisdio, possibilitando a reviso das decises.
Chama-se jurisdio inferior aquela exercida pelos juzes que ordinariamente
conhecem do processo desde o seu incio (competncia originria): trata-se, na Justia
Estadual, dos juzes de direito das comarcas distribudas por todo o Estado, inclusive da
comarca da Capital.
Chama-se jurisdio superior a exercida pelos rgos a quem cabem os recursos
contra as decises proferidas pelos juzes inferiores. So os Tribunais de Justia e
24
Tribunais de Alada (onde houver). O rgo mximo, na organizao judiciria brasileira,
e que exerce a jurisdio em nvel superior ao de todos os outros juzes e tribunais, o
STF.
Em alguns casos, a lei entende que o processo deva ter incio j perante os rgos
jurisdicionais superiores, em razo de determinadas circunstncias, como a qualidade das
pessoas, a natureza do processo etc. (competncia originria dos tribunais).
- instncia - grau de jurisdio
- entrncia - grau administrativo das comarcas e da carreira dos juzes estaduais e
membros do MP.
4 < K*an%# L 0#n%" !" !i$"i%# "/ 7*" +" 0*n!a/"n%a a !"-i+3#, #* 7*an%# L #$i5"/
#* 1$#)"ni6n-ia&
- &urisdio de direito - a jurisdio legal nasce da investidura do juiz no cargo com as
atribuies prprias de seu ofcio, de dizer ou declarar o direito.
- &urisdio de equidade - decidir por equidade significa decidir sem as limitaes
impostas pela precisa regulamentao legal. A permisso para o juiz decidir por equidade
se encontra no art. 127 do CPC.
E:emplos de casos em que se aplica a deciso por equidade:
- Art. PPOS %*% - feitos especiais de &urisdio voluntria.
- Art. NTU %% - fil$os menores do casal separado.
- Art. ROO %% - fi:ao de penso aliment'cia.
Na arbitragem das pequenas causas, o julgamento por equidade sempre
admissvel, independentemente de autorizao das partes. A doutrina moderna considera
que a executoriedade do laudo arbitral depende de homologao do juiz de direito.
No direito penal, atendendo ao princpio da individualizao da pena, a jurisdio
de equidade a regra, pois, ao aplicar as penas cabe ao juiz dosa-las, tendo em vista as
circunstncias do crime, atenuantes, agravantes, motivos do crime etc. (art. 59, CP).
Notas:
V8ide de pretenso contestada - ao de con$ecimento.
V 8ide de pretenso insatisfeita - ao de e:ecuo.
- A leso origina a pretenso. 5 autor age e o r!u reage. 5 direito Llato sensuM ! que
recon$ece o direito su#&etivo. -em leso de interesse no $aver pretenso o#viamente
no $aver lide.
5 B K*an%# L 0#$/a& jurisdio contenciosa e jurisdio voluntria: a primeira exercida
em face de litgio, quando h controvrsia inter nolentes, e a segunda, quando a funo
do juiz se limita a homologar a vontade dos interessados, ou quando o juiz decide, mas
em face de interesses no-litigiosos inter volentes.
CRITIRIOS DE DISTINO ENTRE 8>RISDIO CONTENCIOSA E 8>RISDIO
FOL>NTERIA
A jurisdio voluntria uma forma especial de atividade do Estado, exercida, em
parte pelos rgos judicirios, em parte pelos rgos administrativos, e pertencente
funo administrativa, embora distinta da massa dos atos administrativos, por certos
caracteres particulares. A distino entre a jurisdio contenciosa e a voluntria tem
grande importncia prtica, porque apenas a contenciosa produz coisa julgada e no a
25
voluntria, podendo o ato ser revisto, a qualquer tempo, respeitados, evidentemente, os
direitos adquiridos.
Chiovenda sustenta que a diferena entre as duas jurisdies est no escopo
constitutivo da jurisdio voluntria. Os atos de jurisdio voluntria tendem sempre
constituio de estados jurdicos novos ou cooperam no desenvolvimento de relaes
jurdicas existentes. A jurisdio contenciosa, ao contrrio, visa atuao de relaes
existentes. Segundo Chiovenda, o carter da jurisdio voluntria no a ausncia de
contraditrio (pois pode haver processo, jurisdio contenciosa, sem contraditrio. Ex:
REVELA, que a rebeldia de algum que deixa intencionalmente de comparecer ao
curso de um processo, para que foi citado ou intimado), mas a ausncia de duas partes.
Na jurisdio contenciosa haver sempre duas partes e na jurisdio voluntria no h
partes, h requerentes. Em resumo:
< 8*$i+!i23# -#n%"n-i#+a& atividade jurisdicional (substitutiva); escopo de atuar a
vontade da lei; existncia de partes; coisa julgada.
< 8*$i+!i23# )#*n%?$ia& atividade administrativa (no-substitutiva); escopo constitutivo;
existncia de requerentes ou interessados (ausncia de partes); no h coisa julgada.
NA A"LA# =ravo dei:ou claro que se trata de &urisdio <contenciosa ou voluntria>
somente quando e:ercida dentro do *oder 0udicirio. ,ar entrada num processo
administrativo no poder e:ecutivo municipal por e:emplo no ! &urisdio nen$uma. Na
voluntria no $ processo na contenciosa $. No $ processo na voluntria porque
no $ lide que ! o o#&eto do processo <o #em ! o o#&eto da lide>. Na contenciosa $
partes materiais <a pessoa que pretende e a pessoa que resiste B pretenso> e partes
processuais.
TESE REFISIONISTA SOARE O CONCEITO DE 8>RISDIO FOL>NTERIA
Os adeptos desta tese, opem-se doutrina tradicional que afirma a natureza
administrativa da jurisdio voluntria. Esses adeptos vem nela o exerccio da jurisdio,
falando de processo contencioso e processo voluntrio. Assim, os atos do processo
voluntrio tambm so considerados jurisdicionais, afirmando-se que na jurisdio
voluntria tambm se aplica direito privado e tanto quanto na jurisdio contenciosa,
tende atuao do direito objetivo, na tutela de interesses privados. Concordam somente
com a doutrina tradicional, em que no h litgio ou controvrsia no processo voluntrio;
se surgir conflito entre os interesses privados (como, por exemplo, na nomeao de um
tutor), transforma-se em contencioso.
Afirmam tambm esses juristas que no h contraparte, mas formulam uma
indagao: quem promove a atuao da jurisdio voluntria no parte? E respondem:
considerando parte aquele que pede em seu prprio nome (ou em cujo nome pedida) a
atuao da lei, quem pede autorizao para vender bens de menores, ou quem reclama
tutela, parte; o que no existe contraparte. No h demanda, no sentido de que no
h um demandado direto.
Em resumo, no processo voluntrio no h contraparte nem, em conseqncia,
controvrsia, como no contencioso, mas essas diferenas formais carecem de valor
suficiente para se negar carter jurisdicional ao processo voluntrio. Assim, continua de
p o fundamento de que, tanto no processo contencioso quanto no voluntrio, trata-se de
tutela dos mesmos direitos; apenas num, controvertido e noutro, no.
LI4ITES DA 8>RISDIO
< in%"$na-i#nai+
< in%"$n#+
26
Em princpio, cada Estado tem poder jurisdicional nos limites de seu territrio.
Motivos:
- existncia de outros Estados soberanos;
- respeito a convenes internacionais;
- razes de interesse do prprio Estado.
Os limites internacionais so territoriais e de carter pessoal. Os arts. 88/89 do
CPC dizem quando a autoridade brasileira competente em matria cvel:
a) se o ru tiver domiclio no Brasil;
') versar a pretenso do autor sobre obrigao a ser cumprida no Brasil;
-) originar-se a pretenso de fato ocorrido no Brasil;
!) ser objeto da pretenso um imvel situado no Brasil, hiptese de competncia
exclusiva da justia brasileira;
") situarem-se no Brasil os bens que constituam objeto de inventrio (competncia
tambm exclusiva). Se o sujeito morre e tinha bens no Brasil em outro pas, haver mais
de um inventrio.
Nota: letras , e E a compet)ncia da autoridade #rasileira ! e:clusiva sendo de total
inutilidade propor a demanda em outro pa's que tam#!m se declare competente.
Sendo o direito penal regido estritamente pelo princpio da territorialidade,
conforme previsto nos arts. 5, 6 e 7 do CP, e as sanes penais aplicveis somente
mediante processo, a jurisdio penal segue tambm as limitaes daquele princpio. O
mesmo se aplica ao direito trabalhista.
Li/i%"+ in%"$na-i#nai+ !" -a$?%"$ 1"++#a&
- So imunes jurisdio de um pas:
a) os Estados estrangeiros;
') os chefes de Estado estrangeiros (a imunidade de pessoas fsicas refere-se tanto
jurisdio civil quanto penal);
-) os agentes diplomticos;
!) os rgos internacionais (ONU, OEA, OTAN etc.)
Li/i%"+ in%"$n#+
nternamente a jurisdio se rege pelos princpios que lhe so prprios, como j
vistos anteriormente. Em princpio a funo jurisdicional cobre toda a rea dos direitos
substanciais (art. 5, XXXV,CF e art. 75, CC), devendo-se considerar, porm, as seguintes
ressalvas:
a) convenincia dos atos administrativos - o Poder Judicirio no pode aprecia-los quanto
convenincia e oportunidade, somente quanto legalidade;
') dvidas de jogo - art. 1477 do CC - so chamadas de obrigaes naturais, em que h
direito mas no h ao. No podem fundamentar pedido ao rgo judicirio, porque a
causa de pedir imoral.
ARAITRAGE4& Forma privada de exerccio da funo jurisdicional. O meio de resolver
litgios civis, atuais ou futuros, sobre direitos patrimoniais disponveis, atravs de rbitros
privados, escolhidos pelas partes, cujas decises produzem os mesmos efeitos jurdicos
produzidos pelas sentenas proferidas pelos rgos do Poder Judicirio. Ela regulada
pela Lei 9.307, de 23.09.1996 e est limitada faculdade de pessoas capazes de
contratarem a arbitragem para dirimir litgios relativos a direitos patrimoniais disponveis,
que so aqueles avaliveis economicamente, e cujo exerccio depende da vontade do
titular, ou seja, aqueles de que o titular pode dispor, segundo suas convenincias e
interesses. Ora, se o titular do direito patrimonial disponvel livre para dispor dele, nada
o impede de escolher a arbitragem para solucionar os litgios que o tenha como objeto.
27
Pode ser rbitro qualquer pessoa capaz. So requisitos portanto: ser pessoa fsica e ser
capaz. A arbitragem disciplinada pela Lei 9.307/96 atribui eficcia prpria sentena
arbitral, garantindo-lhe os mesmos efeitos da sentena proferida pelos rgos do Poder
Judicirio, e, sendo condenatria, fora de ttulo executivo.
Nota: 6uanto B origem %arreira Alvim <de forma diferente de =ravo> classifica a
&urisdio em legal <ou permanente> e convencional <ou momentWnea>.
L"5a& nasce da investidura do juiz no cargo com as atribuies prprias de seu ofcio, de
dizer ou declarar o direito.
C#n)"n-i#na& a exercida pelos rbitros e por fora de compromisso assumido pelas
partes. A doutrina moderna no reconhece, contudo, jurisdio aos rbitros, considerando
a arbitragem como um "equivalente jurisdicional (Carnelutti). A arbitragem tem sido
prestigiada no Brasil, tendo pela Lei 9.307, fora (eficcia) prpria sentena arbitral,
independentemente de homologao.
CO4PETDNCIA
1 < C#n-"i%# " C$i%H$i#+ !"%"$/ina%i)#+ .-#n0#$/" CMi#)"n!a)&
Competncia a delimitao da atuao dos rgos do Poder Judicirio. o poder
de exercer a jurisdio nos limites estabelecidos pela lei. o mbito dentro do qual o juiz
pode exercer a jurisdio. Competncia o limite da jurisdio. A competncia a diviso
do trabalho na Justia. Limita o campo de atuao do juiz.
Todos os juzes dizem o direito (jurisdio), mas dentro de sua competncia.
Todos os juzes tm jurisdio, mas nem sempre tm competncia.
A competncia limita o campo de atuao do juiz (jurisdio).
2 < Fa%#$"+ 7*" +" i/1N"/ na !i)i+3# !a -#/1"%6n-ia !#+ ;$53#+ !# P#!"$
8*!i-i?$i#&
- extenso territorial;
- o volume das lides;
- a natureza das lides.
Para Chiovenda a repartio da jurisdio entre os vrios rgos judicirios pode
ser feita ora abrangendo aspectos externos da lide, ora levando em considerao o
elemento territorial ou, conforme o caso, a funo de cada juiz no processo.
So trs os critrios:
1 < C$i%H$i# #'("%i)# - determina-se a competncia levando-se em conta elementos
externos da lide, tais como a natureza da causa, o valor e a condio das pessoas em
lide.
Considerando-se a natureza da causa, o Estado atribui competncia aos rgos
judicirios, tendo em vista a matria penal ou civil, sobre a qual versa a lide. Trata-se de
competncia em razo da matria (ratione materiae). o que ocorre quando atribui as
lides de natureza trabalhista Justia do Trabalho ou as de contedo eleitoral Justia
Eleitoral.
As condies das pessoas em lide (ou sujeitos) no so, entre ns, elementos
comumente usados para a repartio da jurisdio. sto ocorre excepcionalmente, e leva-
se em considerao o interesse pblico, quando se fixa para determinadas pessoas, em
28
razo da funo por elas exercidas ou do interesse que representam, um foro especial.
a competncia em razo das pessoas (ratione personae).
E:: %F art. PON 1 L#M e LcM: %ompete ao -/F processar e &ulgar originariamente: #> nas
infraes penais comuns o *residente da rep.#lica o Aice-*residente os mem#ros do
congresso Nacional seus pr"prios 9inistros e o *rocurador-+eral da 2ep.#licaQ c> nas
infraes penais comuns e nos crimes de responsa#ilidade os 9inistros de Estado e os
%omandantes da 9arin$a do E:!rcito e da Aeronutica ressalvado o disposto no art.
XN1 os mem#ros dos /ri#unais superiores os do tri#unal de %ontas da 7nio e os c$efes
de misso diplomtica de carter permanente. %F art. POX 1 tam#!m ! outro e:emplo.
Em razo do valor da causa, que se afere pela avaliao pecuniria do bem
pretendido, pode ser tambm atribuda competncia. O art. 91 do CPC estabelece que
"regem a competncia em razo do valor e da matria as normas de organizao
judiciria... O art. 98, da CF se refere a questes de menor complexidade a serem
julgadas pelos Juizados Especiais, cujo critrio de classificao, na maioria das vezes, o
valor. No art. 24, X a CF faz referncia aos mesmos juizados, chamando-os de "Pequenas
Causas. As causas referentes ao Estado e capacidade das pessoas, como anulao de
casamento, as quais no pode ser atribudo um valor, sero julgadas por qualquer dos
juzes.
2 < C$i%H$i# T"$$i%#$ia - o territrio elemento importante na fixao da competncia pela
lei, pois tendo em vista a posio territorial dos juzes ou das partes, ou das relaes que
o objeto da lide ou fatos a ela ligados tenham com o territrio, determina-se a
competncia de foro (ratione loci).
E:emplos:
- no *rocesso %ivil a regra ! que a compet)ncia se fi:e pelo domic'lio do r!u <art. SR
%*%> com as e:cees previstas pelo pr"prio %"digoQ
- no *rocesso *enal a regra ! que a compet)ncia se&a esta#elecida com #ase no foro da
consumao do delito <art. UO %**>Q
- no *rocesso /ra#al$ista o foro da prestao de servio ao empregador ! competente
para o a&uizamento da reclamao <art. YXP %8/>.
3 < C$i%H$i# F*n-i#na < valendo-se do critrio objetivo e do territorial, a lei fixa a
competncia originria dos rgos jurisdicionais, ou seja, qual o juiz competente para
tomar conhecimento da ao a ser proposta. Porm, em um mesmo processo, enquanto
no definitivamente julgado, podem vrios juzes nele funcionar, exercendo atividades
jurisdicionais que so tambm delimitadas. Trata-se da competncia funcional.
E:.: no crime de $omic'dio: den.ncia e pron.ncia <PZ Aara>Q do li#elo B e:ecuo <NZ
Aara>.
ESPICIES DE CO4PETDNCIA
1 < C#/1"%6n-ia in%"$na-i#na < o Estado sofre a delimitao de sua jurisdio, em face
de outros Estados. Estes limites so denominados de competncia externa, internacional
ou geral e seus princpios so firmados pelo prprio direito positivo de cada pas. Esto
previstos no art. 12 da LCC c/c arts. 88 a 90 do CPC. A competncia internacional de
duas ordens: pessoal e territorial, conforme comentado no item referente a limites
internacionais da jurisdio.
2 < C#/1"%6n-ia in%"$na #* "+1"-ia < tem suas linhas gerais traadas pela C.F. quando
discrimina as competncias dos vrios rgos do Poder Judicirio (art. 92 e seguintes);
tambm as leis de organizao judiciria dos estados federados discriminam o assunto.
O>TRAS ESPICIES DE CO4PETDNCIA
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1 < C#/1"%6n-ia !" 8*$i+!i23# - refere-se s vrias "justias que compem o Poder
Judicirio. Ex.: eleitoral, penal, civil etc. (PREVALECE O NTERESSE PBLCO, na
distribuio dessa competncia). distribuda na forma dos arts. 109, 114, 121, 124, 125,
3 e 4 da CF.
2 < C#/1"%6n-ia Mi"$?$7*i-a < trata-se da distino entre jurisdio inferior e jurisdio
superior, que compreende a competncia originria e recursal. (PREVALECE O
NTERESSE PBLCO, na distribuio dessa competncia). A competncia originria
em regra dos rgos inferiores (rgos judicirios de primeiro grau de jurisdio, ou de
primeira instncia), s excepcionalmente ela pertence ao STF (art. 102, , CF), ao STJ
(art. 105, , CF), ou aos rgos de jurisdio superior de cada uma das Justias. A
competncia recursal pertence, em regra, aos tribunais e no aos juzes de primeiro grau:
a parte vencida, inconformada, pede manifestao do rgo jurisdicional mais elevado (e
a reside o funcionamento do princpio do duplo grau de jurisdio). Competncia recursal
competncia para os recursos.
3 < C#/1"%6n-ia !" (*9J# < Resulta da distribuio dos processos entre rgos judicirios
do mesmo foro. Juzo sinnimo de rgo judicirio e, em primeiro grau de jurisdio,
corresponde s varas. Em um s foro h, freqentemente, mais de um juzo, ou vara. A
competncia de juzo determinada precipuamente: a) pela natureza da lide (varas
criminais e as cveis; varas de acidentes do trabalho, da famlia e sucesses, de registros
pblicos, etc...); b) pela condio das pessoas (varas privativas da fazenda pblica). A
distribuio entre juzos igualmente competentes se d por alternncia (art. 252, CPC) ou
sorteio na secretaria do Tribunal (art. 548, CPC). (PREVALECE O NTERESSE PBLCO,
na distribuio dessa competncia).
4 < C#/1"%6n-ia 0*n-i#na < tambm chamada de competncia interna do juzo, implica
que em um mesmo processo vrios juzes podem exercer atividades diversas, com limites
estabelecidos quer pelo CPC, pela Lei de Organizao Judiciria ou pelo Regimento
nterno dos Tribunais. Tal possibilidade est prevista nos arts. 549 e 551 do CPC, que se
referem tramitao de recursos nos Tribunais. (PREVALECE O NTERESSE PBLCO,
na distribuio dessa competncia).
A competncia interna dos rgos judicirios problema decorrente da existncia
de mais de um juiz (pessoa fsica) no mesmo juzo, ou de vrias cmaras, grupos de
cmaras, turmas ou sees no mesmo tribunal. A Constituio estabelece que, havendo
questo de constitucionalidade a decidir em um processo em trmite perante algum
tribunal, essa questo ser decidida necessariamente pelo plenrio ou pelo rgo
especial (arts. 93, X, e 97), ainda que o julgamento da causa ou recurso esteja afeto a
uma cmara ou turma (o dado relevante reside ento na natureza do fundamento da
demanda). Alm disso (s em processo civil), havendo dois juzes em exerccio na mesma
comarca ou vara, aquele que tiver iniciado a instruo oral em audincia prosseguir no
processo at o fim, dando sentena: s se afasta do processo se transferindo, promovido
ou aposentado (CPC, art. 132). A competncia das cmaras, grupos de cmaras, sees,
turmas e plenrio dos tribunais ditada pela Lei Orgnica da Magistratura Nacional, pelas
Constituies estaduais, leis de organizao judiciria e regimentos internos.
5 < C#/1"%6n-ia %"$$i%#$ia #* !" 0#$# < decorre do previsto em lei a respeito da relao
que as partes, o objeto da lide ou mesmo fatos ligados lide mantenham com o territrio
onde o juiz exerce a jurisdio. Foro o limite dentro dos quais o juiz exerce a jurisdio.
Nas Justias dos Estados o foro de cada juiz de primeiro grau o que se chama comarca;
na Justia Federal a seo judiciria. O foro do Tribunal de Justia de um Estado todo
o Estado; o dos Tribunais Regionais Federais a sua regio, ou seja, o conjunto das
unidades da Federao sobre as quais cada um deles exerce jurisdio; o do supremo
Tribunal Federal, do Superior Tribunal de Justia e de todos os demais tribunais
30
superiores todo o territrio nacional. (PREVALECE O NTERESSE DAS PARTES na
distribuio dessa competncia).
Desprezando os casos excepcionais (foros especiais), podemos indicar as regras
bsicas, ou seja, aquelas que constituem o chamado foro comum:
- No processo civil prevalece o foro do domiclio do ru (art. 94, CPC);
- No processo trabalhista o foro da prestao dos servios ao empregador (art. 651,
CLT);
- No processo penal o foro lugar da consumao do delito (art. 70, CPP).
Considera-se foro comum aquele que corresponde a uma regra geral, que s no
vale nos casos em que a prpria lei fixar algum foro especial (ex: a residncia da mulher,
nas aes de anulao de casamento, separao ou divrcio CPC, art. 100, ). H
tambm casos em que a lei fixa foros concorrentes, escolha exclusiva do autor (local do
fato ou domiclio do autor, na ao para indenizao de danos causados em acidentes de
veculos CPC, art. 100, par. n.). Quando no for possvel determinar a competncia
pelos critrios primrios fornecidos pela lei, em muitos casos h o foro subsidirio (o
domiclio ou residncia do acusado, se no for conhecido o local da consumao da
infrao CPP, art. 72).
CO4PETDNCIA AASOL>TA E RELATIFA
A distribuio da jurisdio atende ao interesse pblico ou ao interesse e
comodidade das partes. Atendendo ao interesse pblico, determina-se a competncia
segundo o critrio objetivo e funcional.; atendendo ao interesse das partes, determina-se
a competncia pelo critrio territorial.
No processo penal essa distino sem importncia. Quer seja relativa ou
absoluta, o juiz deve e: officio declarar-se incompetente quando o for. No processo civil e
trabalhista quando trata-se de competncia absoluta o juiz deve dar-se por incompetente
de ofcio e remeter os autos ao juiz competente. Se se tratar de competncia relativa, esta
pode ser prorrogada.
< -#/1"%6n-ia a'+#*%a < aquela em que prevalece o interesse pblico na sua diviso
pela lei; improrrogvel.
So competncias absolutas:
- de jurisdio;
- hierrquica;
- de juzo;
- funcional.
< -#/1"%6n-ia $"a%i)a < prevalece o interesse ou comodidade das partes, da
decorrendo a possibilidade de sua alterao (u#i faccinus perpetravit i#i poena reddita).
Pode ser modificada por determinao legal (prorrogao legal ou necessria) ou por
vontade das partes (prorrogao voluntria). So competncias relativas:
- territorial (no processo civil, j que no processo penal a competncia territorial
absoluta, prevalecendo o interesse pblico na elucidao do ato criminoso);
- em razo do valor da causa.
0os! de Al#uquerque: Absoluta diz-se a competncia que no pode ser modificada.
Relativa, pelo contrrio, diz-se a competncia modificvel. No processo civil, apenas a
competncia determinada em razo do territrio e do valor modificvel (CPC, art. 102 e
111). Por excluso, no se modifica a competncia determinada em razo da matria, da
funo e das pessoas.
Ada *ellegrini: Nos casos de competncia determinada segundo o interesse pblico
(competncia de jurisdio, hierrquica, de juzo, interna), em princpio o sistema jurdico-
31
processual no tolera modificaes nos critrios estabelecidos, e muito menos em virtude
da vontade das partes em conflito. Trata-se, a, da competncia absoluta, isto ,
competncia que no pode jamais ser modificada. niciado o processo perante o juiz
incompetente, este pronunciar a incompetncia ainda que nada aleguem as partes
(CPC, art. 113; CPP, art. 109), enviando os autos ao juiz competente; e todos os atos
decisrios sero nulos pelo vcio de incompetncia, salvando-se os demais atos do
processo, que sero aproveitados pelo juiz competente (CPC, art. 113, 2; CPP, art.
567).
A CF, art. 50, L, determina que "ningum ser processado nem sentenciado
seno pela autoridade competente; desse modo, o princpio do juiz constitucionalmente
competente vem integrar as garantias do devido processo legal, podendo considerar-se
inexistente o processo conduzido pelo juiz desprovido de competncia constitucional.
No processo civil a coisa julgada sana (relativamente) o vcio decorrente de
incompetncia absoluta, mas, dentro do prazo de dois anos a contar do trnsito em
julgado, pode a sentena ser anulada, atravs da ao rescisria.
No processo penal, a anulao vir atravs da reviso criminal ou do habeas
corpus, a qualquer tempo, mas somente quando se tratar de sentena condenatria (CPP,
arts. 621 e 648). No processo penal, se o acusado j tiver sido absolvido, no poder ser
submetido a novo processo em face dos princpios gerais que impedem que algum seja
processado duas vezes pelo mesmo fato.
Tratando-se de competncia de foro, o legislador pensa preponderantemente no
interesse de uma das partes em defender-se melhor (no processo civil, interesse do re;
no trabalhista, do economicamente fraco CPC, art. 94 e CLT, art. 651. Assim sendo, a
intercorrncia de certos fatores (entre os quais, a vontade das partes) pode modificar as
regras ordinrias de competncia territorial. A competncia, nesses casos, ento
relativa. Tambm relativa , no processo civil, a competncia determinada pelo critrio do
valor, esta relatividade no atinge os processos das pequenas causas.
No processo penal, o foro comum o da consumao do delito. Mesmo no
processo civil meramente aproximativa a regra contida nos enunciados acima
(competncia territorial, relativa; demais competncias, so absolutas). H excees a
ela no prprio direito positivo (Lei das Falncias, art. 7; do CPC, art. 95), sendo que
jurisprudncia e doutrina restringem a prorrogabilidade da competncia territorial nos
casos dos foros especiais.
Diante do exposto e abstradas as aplicaes particularizadas das regras sobre
improrrogabilidade, absoluta a competncia improrrogvel (que no comporta
modificao alguma); relativa a prorrogvel (que, dentro de certos limites, pode ser
modificada). E a locuo prorrogao da competncia, de uso comum na doutrina e na lei,
d a idia da ampliao da esfera de competncia de um rgo judicirio, o qual recebe
um processo para o qual no seria normalmente competente.
PRORROGAO DA CO4PETDNCIA
Prorrogao da competncia a ampliao da esfera de competncia de um
rgo judicirio em virtude de disposio de lei (prorrogao legal ou necessria) ou em
decorrncia da vontade expressa das partes (prorrogao voluntria).
1 < P$#$$#5a23# "5a #* n"-"++?$ia < ocorre sempre que entre duas ou mais aes
houver conexo ou continncia, conforme previsto no art. 102 do CPC e 76 e 77 do CPP.
quando se d por disposio legal a ampliao da esfera de competncia do juiz.
32
Ocorre sempre que entre duas ou mais aes existirem nexos, isto , sempre que
apresentarem elementos comuns.
A ampliao legal ou necessria decorre da necessidade de se impedir que sobre
lides que apresentem entre si nexos quanto ao objeto ou quanto causa de pedir sejam
proferidas decises contraditrias.
Seja conexo ou continncia, a semelhana das causas apresentadas ao Estado-
juiz (mesmos fatos a provar; mesmo bem como objeto de dois conflitos de interesses)
aconselha que, a propsito de ambas, forme o juiz uma nica convico, de modo a evitar
decises contraditrias em dois processos distintos e, em qualquer hiptese, atendendo
ao princpio da economia processual.
Considerando-se os trs elementos da ao (partes, objeto e causa de pedir),
temos as definies de conexo e continncia:
< C#n"O3# < h conexo entre duas ou mais aes quando um ou dois elementos (objeto
ou causa de pedir) lhes so comuns, devendo ser apreciadas por um juiz, para evitar
duplicidade de decises. "Reputam-se conexas duas ou mais aes, quando lhes for
comum, o objeto ou a causa de pedir (art. 103, CPC). O elemento "parte no chega a
estabelecer conexo.
< C#n%in6n-ia < uma espcie do gnero conexo. Ocorre nos casos em que entre duas
ou mais aes haja identidade quanto s partes e a causa de pedir, mas o objeto de uma
por ser mais amplo, abrange o das outras (art. 104, CPC). Ex.: cobrana de juros e
cobrana do principal de uma dvida.
Quanto aos efeitos, tanto a conexo quanto a continncia implicam na reunio dos
processos, podendo se feita de ofcio pelo juiz ou a requerimento de qualquer das partes,
para fim de deciso simultnea, conforme art. 105 do CPC.
Em conseqncia de um desses fatores, se uma das causas conexas ou ligadas
por nexo de continncia for da competncia territorial de um rgo e outra delas for da
competncia de outro, prorroga-se a competncia de ambos: d-se o que se chama
preveno e qualquer um deles fica sendo competente e o que conhecer de uma dessas
causas em primeiro lugar conhecer tambm da outra (os processos, alm disso, so
reunidos em um s).
- Art. 492, 2, CPP: "se for desclassificada a ao para outra atribuda competncia do
juiz singular, ao presidente do tribunal caber proferir em seguida a sentena.
2 < P$#$$#5a23# )#*n%?$ia < a ampliao ou prorrogao voluntria da competncia
(territorial ou de valor), pode decorrer de expressa manifestao de vontade, quando as
partes escolhem no contrato qual ser o foro competente quanto s pendncias nele
fundamentadas (foro de eleio contratual ou convencional admitida apenas no
processo civil, CPC art. 111) (chama a doutrina neste caso "prorrogao voluntria
expressa). Pode ser tcita, naqueles casos em que a ao proposta em foro
incompetente e o ru no alega a incompetncia no prazo legal. A eleio de foro s
possvel no processo civil, sendo vedada no processo trabalhista. (Quando a ao
proposta em foro incompetente e o ru no alega a incompetncia no prazo de 15 dias
atravs da exceo de incompetncia CPC, art. 305 costuma dizer a doutrina que se
tem a "prorrogao voluntria tcita.
- Art. 111, CPC: A competncia em razo da matria e da hierarquia indelegvel por
conveno das partes, mas estas podem modificar a competncia em razo do valor e do
territrio, elegendo foro onde sero propostas as aes oriundas de direitos e obrigaes.
33
1 O acordo, porm, s produz efeito, quando constar de contrato escrito e aludir
expressamente a determinado negcio jurdico.
2 O foro contratual obriga os herdeiros e sucessores das partes.
3 < F#$/a+ !" a$5Pi23# !a in-#/1"%6n-ia < a competncia absoluta pode e deve ser
declarada de ofcio pelo juiz, podendo a parte peticiona-la em qualquer tempo e grau de
jurisdio. Argida a nulidade, no caso de prorrogao absoluta, os atos anteriores
decisrios sero nulos. A princpio, no h prazo para a argio de competncia
absoluta, mas entende-se que, aps o trnsito em julgado da sentena, mesmo tendo
sido esta proferida por juiz incompetente, e passado o prazo para ao rescisria, no
pode a deciso ser modificada, tendo em vista a segurana e confiabilidade das decises
judiciais.
A competncia relativa no pode ser declarada de ofcio pelo juiz, devendo a parte
faze-lo atravs da exceo de incompetncia e no prazo legal (opportuno tempore et
forma legis). Se ningum argi incompetncia, o juiz torna-se competente para julgar.
5#s.: a compet)ncia territorial ! em princ'pio improrrogvel no processo penal mas $
uma e:ceo a este princ'pio no art. RNR do %** que trata do desaforamento. Este pode
ser autorizado pelo tri#unal de apelao a requerimento de qualquer das partes ou
mediante representao do &uiz tendo por #ase o interesse da ordem p.#lica ou d.vida
do#re a imparcialidade do &.ri ou so#re a segurana pessoal do r!u.
Em processo civil a jurisprudncia entende que se prorroga a competncia do juiz
do foro do domiclio do demandado, independentemente ou ainda contra a sua vontade,
quando ali proposta alguma demanda que seria da competncia de outro (foro
especial). Essa regra explcita na Lei das Pequenas Causas (lei 7.244, de 7.11.84, art.
12, par. n.).
No processo penal, em que o foro comum no determinado predominantemente
no interesse do ru (mas em ateno ao princpio da verdade real, como foi dito), se o ru
no ope a exceo de incompetncia no prazo de trs dias, mesmo assim o juiz pode a
qualquer tempo dar-se por incompetente.
Outro caso de prorrogao de competncia (s vezes legal; s vezes voluntria)
representado pelo desaforamento (renncia ao foro do domiclio ou do privilgio) de
processos afetos ao julgamento pelo jri, o qual determinado pelo tribunal superior a
requerimento do acusado ou do promotor pblico, ou mesmo mediante representao
oficiosa do juiz, nos seguintes casos: a) interesse da ordem pblica; b) dvida sobre a
imparcialidade do jri; c) risco segurana pessoal do acusado.
4 < P$")"n23# .$%ae-&e'i%e Q )i$ an%"+) o fenmeno segundo o qual o juiz que
primeiro tomar conhecimento da causa tem sobre ela firmada a sua competncia,
excluindo-se todos os demais. Juiz prevento o que primeiro tomou conhecimento da
lide. Deve-se ressalvar que a preveno apenas firma a competncia de um juiz que j
era competente, segundo as regras gerais de competncia. Por isto a preveno no se
inclui entre os critrios de determinao da competncia, sendo apenas uma forma para
sua fixao. Trata-se de hiptese de dois juzes igualmente competentes, firmando-se a
competncia naquele que primeiro tomar conhecimento da causa ou outros
procedimentos a ela relativos.
5 < Pe%$etuatio (u%i)dicio'i) < traduz o fenmeno segundo o qual, firmada a competncia
de um juiz, ela perdura at a deciso e execuo da sentena (art. 87, CPC). Assim, a
mudana do domiclio do ru, de cidadania das partes ou do valor do objeto em nada
altera a competncia.
34
EO-"2N"+& supresso do rgo ou mudana da competncia hierrquica.
E:emplos:
- supresso do "rgo &udicirio - e:tinguindo-se a comarca de Aargem Alta os processos
seriam transferidos para uma outra comarca.
- mudana de compet)ncia - em razo da mat!ria ou da $ierarquia <compet)ncia
a#soluta>: a partir da %.F. de [[ os prefeitos que antes eram &ulgados pelos &u'zes de
primeiro grau passaram a ser &ulgados pelos /ri#unais de 0ustia.
AO
:ISTRRICO& A histria de Roma se divide em trs etapas (monarquia, repblica e
imprio), correspondentes a trs pocas distintas, em que o procedimento romano tomou
o nome de cada sistema que nelas estiveram em vigor: sistema das aes da lei (legis
actiones), sistema formulrio (per formulas) e sistema extraordinrio (cognitio
e:traordinria). No decurso dos trs sistemas a palavra ao (actio) foi adquirindo um
contedo diferente.
No primeiro perodo, chamado aes da lei, o procedimento se caracterizou por um
ritualismo prximo da religiosidade, consistente em declaraes solenes, gestos, etc...,
sendo que o mais insignificante erro conduzia perda do litgio. Fundamentaram-se as
aes da lei na Lei das X Tbuas.
No segundo perodo, sistema formulrio, substituem a recitao oral e as palavras
rituais, por frmulas que o magistrado redigia e entregava aos litigantes, de acordo com a
ao que se pretendia instaurar, correspondendo a cada direito violado uma ao e uma
frmula diferente. Ao domnio, correspondia uma ao reivindicatria; posse, uma ao
possessria, etc.
Tanto o procedimento das aes da lei quanto o formulrio, compreendiam duas
fases: in iure, perante o magistrado, para escolher a frmula e que terminava com a
litiscontestatio; e in iudicio, perante o juiz ou rbitro, que terminava com a sentena.
O terceiro perodo, cognitio e:traordinria (sistema extraordinrio), que comea no
sculo da Era Crist, caracterizou-se pela fuso das duas fases do procedimento numa
s instncia, e os litigantes compareciam perante o magistrado, que conhecia diretamente
da demanda, proferindo sentena. Esta ltima etapa, termina com as publicaes
ordenadas pelo mperador Justiniano (529 a 534), que tornaram conhecida a definio de
ao, elaborada sculos antes, primeiro por Celso e reproduzida depois, quase
textualmente, por Ulpiano: actio autem ni$il aliud est quam ius persequendi in iudicio quod
si#i de#etur.
TEORIA I4ANENTISTA& .C?++i-a #* Ci)ii+%a)
A definio de Celso viria, sculos mais tarde, a constituir a base de uma doutrina,
que, tendo entre seus maiores expoentes Savigny, teve a adeso dos juristas at meados
do sculo passado. dentificando a ao com o direito subjetivo material, que atravs dela
se fazia valer em juzo, ficou conhecida com a denominao de !#*%$ina -?++i-a,
-i)ii+%a #* i/an"n%i+%a !a a23#. manentista, porque a ao era algo imanente (algo
que existe num dado objeto e inseparvel dele) ao prprio direito material, que no
possua vida prpria. Da a clssica proposio: "NO H AO SEM DRETO, NO H
DRETO SEM AO, A AO SEGUE A NATUREZA DO DRETO. Estas so as tr~es
conseqncias inevitveis da teoria imanentista. Foi a teoria de Savigny.
Segundo a definio de Celso, a ao seria o direito de pedir em juzo o que nos
devido (ius quod si#i de#eatur in iudicio persequendi). Assim, no se distinguiu ao do
35
direito subjetivo material e, durante muitos sculos, pela predominncia da teoria
imanentista (clssica ou civilista), a ao seria uma qualidade de todo direito ou o prprio
direito reagindo a uma violao. Ou seja, a ao seria o prprio direito subjetivo material a
reagir contra a ameaa ou violao. A ao, nessa teoria, se caracteriza por se prender
indissoluvelmente ao direito que por ela se tutela.
Esta identificao da ao com o direito subjetivo material determinou que ela
constitusse uma parte do estudo do direito civil. A Escola Histrica do Direito, com
Savigny frente, criou ambiente para que outros investigadores alemes, na segunda
metade do sculo XX, colocassem os fundamentos da nova cincia do direito processual.
De grande importncia, pelos reflexos que provocou, foi a polmica que, nos anos
de 1856 e 1857, travaram Windscheid e Muther, o primeiro, professor da Universidade de
Greifswald e o segundo, da Universidade de Knigsberg.
A POLD4ICA SINDSC:EID B 4>T:ER
Em sua monografia, procurou Windscheid demonstrar que o conceito romano de
ao no coincidia em absoluto com o conceito de ao do moderno direito germnico. A
concepo dominante que teve em Savigny o expoente que lhe dera sua forma mais
significativa, entende por direito de acionar o direito tutela judicial, nascido da leso de
um direito, no qual se transforma um direito ao ser lesado. Atribui-se a ao pessoa que
foi lesada em um direito que lhe compete, mas no somente a esta. Se se diz que o
comprador tem a "ao da coisa comprada e pode exigir, merc dela, isto ou aquilo, tal
afirmao se baseia na idia de que no se valer dela, seno quando se lhe negue o
que pode pretender (entendo, por exemplo, quando no recebe a coisa comprada), mas a
possibilidade de que essa ao no lhe competia, tambm antes de produzida dita
negativa (ou seja, antes de no receb-la), escapara ao entendimento de um romano. Em
Roma, a actio passava a ocupar o lugar do direito. No magistrado romano, o juiz est
acima do direito e sua misso no se limita a realizar as situaes que este lhe ordena.
Para os romanos, o importante no era o que dizia o direito, mas sim, o que dizia o
tribunal, ou seja, a ao ocupava o lugar do direito.
Ao o termo empregado para designar o que se pode exigir de outrem. Actio o
vocbulo para designar a pretenso. A actio est pois em lugar da pretenso. Dizer que
algum tem uma ao, significa dizer que algum tem uma pretenso juridicamente
reconhecvel ou, simplesmente, tem uma pretenso.
Em 1857, Theodor Muther publicou, em revide a Windscheid, uma obra procurando
demonstrar que havia uma perfeita coincidncia entre a actio romana e a Ilage (ao)
germnica. Actio era um ato bilateral com que se iniciava o processo. Actio pois a
frmula da ao, que deve observar-se e cumprir-se. Agere e actio subsistiram para
significar o ato pelo qual o demandante iniciava o processo. A actio passou ento a ser a
frmula da ao. A actio , pois, a pretenso do titular frente ao pretor, a fim de que este
lhe confira uma frmula, para o caso de seu direito ser lesado.
O conceito romano de direito de acionar deve ser entendido de maneira um pouco
distinta do que sucede atualmente. Tambm em nossos dias, quem foi lesado em seu
direito tem direito assistncia estatal (direito de acionar), e- como para os romanos os
pressupostos desse direito so outro direito e a leso deste ltimo. O direito (material) e o
direito de acionar no so hoje em dia idnticos, se pensarmos que h um obrigado no
direito material e outro obrigado distinto no direito de acionar, e, tambm, porque, hoje,
pode haver pretenses sem direito de acionar, a menos que se queira negar a
possibilidade das obrigaes naturais. Quem tem, por exemplo, um direito de propriedade
tem uma pretenso contra todos os demais, a que, de fato, reconheam seu
incondicionado senhorio sobre essa coisa. A isto que se chama ordenamento jurdico. A
36
ele se agrega o ordenamento das aes. Se essa pretenso no respeitada, o lesado
pode solicitar a assistncia estatal, que ser, sem embargo, distinta, segundo o modo
como se haja lesado o direito.
Concluindo, Muther combatendo algumas idias de Windscheid, distinguiu
nitidamente DRETO LESADO E AO. Da ao nascem dois direitos, ambos de
natureza pblica: o direito do ofendido tutela jurdica do Estado (dirigido contra o
Estado) e o direito do Estado eliminao da leso, contra aquele que a praticou.
Segundo a concepo de Muther, ao consiste no direito tutela do Estado, e que
compete a quem seja ofendido no seu direito. Ao um direito contra o Estado para
invocar a sua tutela jurisdicional. , pois, um direito pblico subjetivo, distinto do direito
cuja tutela se pede, mas tendo por pressupostos necessrios este direito e sua violao.
Distinguia-se assim o direito subjetivo material, a ser tutelado, do direito de ao, que era
direito subjetivo pblico. Apesar de replicar com veemncia, Windscheid acabou por
aceitar algumas idias do adversrio, admitindo um direito de agir, exercvel contra o
Estado e contra o devedor.
CONCEITO DE AO
Vedada em princpio a autodefesa e limitadas a autocomposio e a arbitragem, o
Estado moderno reservou para si o exerccio da funo jurisdicional, como uma de suas
tarefas fundamentais. Mas a jurisdio inerte e no pode ativar-se sem provocao, de
modo que cabe ao titular da pretenso resistida invocar a funo jurisdicional. Assim
fazendo, o sujeito de interesse estar exercendo um direito ou um poder, que a ao.
A*+O& o direito (ou o poder) de invocar o exerccio da atividade jurisdicional. Esse
direito subjetivo, de carter pblico, pois diz respeito ao exerccio de uma funo pblica e
tem por sujeito passivo o prprio Estado, o direito de ao. Ao direito de ao
corresponde o dever da prestao jurisdicional por parte do Estado. Mediante o exerccio
da ao provoca-se a jurisdio, que por sua vez se exerce atravs daquele complexo de
atos que o processo. Constitui conquista definitiva da cincia processual o
reconhecimento ,A A7/5N591A ,5 ,12E1/5 ,E A345, a qual se dresprende por
completo do direito subjetivo material.
A ao um direito abstrato, porque exercvel por quem tenha ou no razo, o que
ser apurado to somente na sentena, e, alm do mais, genrico, pois no varia,
sempre o mesmo, por mais diversos sejam os interesses que, em cada caso, possam os
seus titulares aspirar.
Ao, jurisdio, processo, eis o trinmio que enfeixa o fenmeno da resoluo dos
conflitos de interesses: a ao provoca a jurisdio, que se exerce atravs de um
complexo de atos, que o processo.
Distinguindo a autonomia do direito de ao, do direito subjetivo material a ser
tutelado e reconhecendo em princpio seu carter de direito pblico subjetivo, duas
correntes principais disputam a explicao da natureza do direito de ao: a teoria do
direito concreto tutela jurdica e a teoria do direito abstrato de agir.
NAT"RE,A -"R.DICA DA A*+O: Entre os direitos pblicos subjetivos, caracteriza-se
mais especificamente como direito cvico, por ter como objeto uma prestao positiva por
parte do Estado. A ao tem inegvel natureza constitucional. Trata-se de direito ao
provimento jurisdicional, qualquer que seja a natureza deste favorvel ou desfavorvel,
justo ou injusto e, portanto, direito de natureza abstrata.
A doutrina dominante distingue, porm, a ao como direito ou poder constitucional
(garantido a todos e de carter extremamente genrico e abstrato), do direito de ao de
37
natureza processual (o nico a ter relevncia no processo). O direito de ao de natureza
constitucional seria o fundamento do direito de ao de natureza processual.

TEORIA DO DIREITO CONCRETO T T>TELA 8>RCDICA .#*, a23# -#/# !i$"i%#
a*%Un#/# " -#n-$"%#)
A autonomia do direito de ao foi definitivamente proclamado quando Adolf Wach ,
na Alemanha, demonstrou categoricamente que podem existir aes (as meramente
declaratrias) pelas quais se pleiteia o recolhimento judicial, conforme o caso, da
inexistncia de um direito subjetivo material (ex: as aes negatrias de paternidade, em
que algum pretende seja declarada a inexistncia de paternidade em relao a outrem).
Ou seja, so aes em que o autor pode pretender uma simples declarao de
inexistncia de uma relao jurdica. Tal posio veio destruir a afirmao dos
tradicionalistas de que no h ao sem direito. Salientou Wach ser a ao um direito
subjetivo pblico contra o Estado, sendo esse o titular da prestao jurisdicional, ou seja,
ao qual corresponde a obrigao de prest-la, e contra o demandado, que est obrigado a
suportar os seus efeitos. Entretanto, como a existncia de tutela jurisdicional s pode ser
satisfeita atravs da proteo concreta, o direito de ao s existiria quando a sentena
fosse favorvel. Conseqentemente, a ao seria um direito pblico e concreto (ou seja,
um direito existente nos casos concretos em que existisse direito subjetivo). Sua teoria
sofreu duras crticas na parte em que subordina a existncia do direito de ao
sentena favorvel, ou seja, defendia ser a ao um direito que s compete a quem tem
razo. A teoria da ao como direito concreto tutela jurdica inaceitvel; para refut-la,
basta pensar nas aes julgadas improcedentes, onde, pela teoria concreta, no seria
possvel explicar satisfatoriamente os atos processuais praticados at a sentena.
TEORIA DA AO CO4O DIREITO POTESTATIFO
Ainda teoria concreta filia-se Chiovenda, que, em 1903, formula a construo da
ao como direito potestativo. Ou seja, a ao configura um direito autnomo, diverso do
direito material que se pretende fazer valer em juzo; mas o direito de ao no um
direito subjetivo porque no lhe corresponde a obrigao do Estado e muito menos de
natureza pblica. Segundo Chiovenda, a ao no se dirige contra o Estado, mas sim
dirige-se contra o adversrio, correspondendo-lhe a sujeio. Em ltima anlise, a teoria
de Chiovenda configura a ao como um direito um direito de poder que pertence a
quem tem razo contra quem no a tem. Visando atuao da vontade concreta da lei,
condicionada por tal existncia, tendo assim um carter concreto. Segundo sua teoria, a
ao o poder de criar a condio para a atuao da vontade da lei. ntegra portanto a
ao a categoria dos chamados direitos potestativos (revestido de poder). Para
Chiovenda, a ao, por sua natureza, no pressupe necessariamente um direito
subjetivo (material), mas s existe direito da ao quando a sentena favorvel ao autor,
pelo que sua teoria pertence ao grupo dos concretistas. A ao o poder jurdico de
realizar a condio necessria para a atuao da vontade da lei. O direito de ao,
conforme a teoria chiovendiana, tem carter privado ou pblico, segundo a lei, cuja
atuao produz, seja de natureza privada ou pblica.
TEORIA DA AO SEG>NDO AVLOS
Adotou muitas das idias de Muther, reafirmando a tese de que "a ao como
direito subjetivo anterior ao juzo no existe; s com a demanda judicial nasce o direito de
obter uma sentena justa.
TEORIA DO DIREITO AASTRATO DE AGIR .#*, a23# -#/# !i$"i%# a*%Un#/# "
a'+%$a%#)
38
Degenkolb criara na Alemanha, em 1877, a teoria da ao como direito abstrato de
agir.Quase ao mesmo tempo, Plsz formulava doutrina idntica na Hungria.
A existncia do direito de ao no depende de uma sentena favorvel, pois que
no deixa de haver ao quando uma sentena justa nega o direito invocado pelo autor,
como tambm a sentena conceda o direito a quem o no tenha realmente. sto quer
dizer que o direito de ao independe da existncia efetiva do direito material invocado.
Sendo a ao dirigida ao Estado, este o sujeito passivo de tal direito. Se ao final, na
sentena, declara o Estado que no h direito a ser protegido, mesmo assim o direito de
ao foi plenamente exercido. Seria assim, direito abstrato de agir. Degenkolb foi o
primeiro autor a definir a ao como direito subjetivo pblico, correspondente a todo
aquele que de boa-f creia ter razo, para ser ouvido em juzo e obrigar o adversrio a
apresentar-se (1877). Anos depois, Degenkolb abandonou sua tese exigindo do
demandante para que tivesse ao, acreditasse ele sinceramente estar assistido de
direito.
A8F2E,5 25%%5 - Devemos distinguir dois interesses distintos: o interesse tutelado
pelo direito e o interesse na tutela daquele (do direito) pelo Estado. Toda pessoa que
titular de interesse tutelado pelo direito tem interesse em que o Estado intervenha para
satisfao de seus interesses, sempre que normalmente no atue a norma que os tutela.
Os interesses principais formam o contedo dos vrios direitos subjetivos pertencentes a
determinada pessoa. Ao interesse principal corresponde um interesse secundrio,
consistente na eliminao de certos obstculos que se opem direta realizao da
utilidade principal. O interesse secundrio que o interesse de agir a fim de remover os
bices opostos ao interesse principal, por sua vez, tutelado pelo Estado atravs das
normas processuais e, pois, tambm um direito subjetivo. Este direito subjetivo que tem
por contedo aquele interesse secundrio, o direito de ao. O que quer dizer que o
direito de ao um direito subjetivo autnomo, um direito pblico subjetivo do indivduo
contra o Estado, diverso dos direitos subjetivos materiais. Conseqentemente, direito de
ao um direito abstrato e geral, que no se condiciona necessariamente existncia
efetiva de um direito subjetivo material. Basta que o sujeito do direito de ao, para
exerc-lo, se refira a um interesse primrio juridicamente protegido.
7+5 25%%5 Direito de ao o direito do indivduo de pretender do Estado o
exerccio de sua atividade para satisfao dos interesses tutelados pelo direito. direito
pblico subjetivo e est includo entre os direitos cvicos, por isso que tem por objeto uma
prestao positiva por parte do Estado e se assinala pela caracterstica de ser um direito
abstrato, por no estar necessariamente condicionado existncia de um direito material.
Trata-se por isso de um direito contra o Estado e no contra o adversrio.
=E//1 Sua teoria conjuga dois fenmenos jurdicos: pretenso e ao. Pretenso no
outra coisa que afirmao de uma concreta situao de direito abstratamente idnea, feita
pela parte que inicia o processo, destinada a justificar a providncia jurisdicional
solicitada. A ao o poder de dar incio ao processo. Como a ao serve para realizar
uma pretenso, a ao, como direito, pode ser definida como "o poder jurdico de
provocar a atuao jurisdicional da lei com referncia determinada pretenso. A ao
no passa de um direito de natureza processual, conferido pela lei processual, em face de
uma pretenso somente afirmada. Diferencia-se da teoria de degenkolb, porque Betti diz
que a ao um direito processual em face do adversrio, no contra ou em face do
Estado.
%A2NE87//1 Est incluso sua teoria entre os seguidores da teoria da ao no sentido
abstrato, porque ele no condiciona a ao existncia efetiva do direito material
invocado. A teoria que elaborou difere radicalmente das anteriores apreciadas.
Fundamental aqui a distino entre lide e processo.
39
Dado um conflito de interesse qualificado pela pretenso de um interessado a que
se ope outro interessado, ocorre a lide. Compreende na lide quatro elementos: a) as
partes, sujeitos ativo e passivo do direito; b) o objeto do interesse, um bem; c) uma
pretenso, que a exigncia de subordinao de outrem ao interesse prprio; d) uma
resistncia pretenso.
O direito, o ordenamento jurdico institui o processo para compor o conflito de
interesse e preservar a paz social. Ento processo consiste na operao mediante a qual
se obtm a composio da lide, o mtodo para a atuao do direito. Ao exatamente
o direito de obter uma sentena sobre a lide deduzida no processo.
Carnelutti define ao como sendo o direito subjetivo processual das partes. Ele
afirma que o sujeito passivo da ao o juiz ou, em geral, o membro do ofcio, a quem
corresponde prover sobre a demanda proposta pela parte (principal crtica teoria de
Carnelutti, pois, no lgico que haja uma total separao entre o funcionrio judicial e o
Estado, pois este se manifesta e atua atravs de seus rgos, e sabido que os
funcionrios so os rgos do Estado).
O direito subjetivo material tem por contedo a prevalncia do interesse em lide, ou
seja, o objeto em lide, e, por sujeito passivo, a outra parte; o direito subjetivo processual
tem por contedo a prevalncia do interesse na composio da lide, e, por sujeito
passivo, o juiz ou, em geral, o membro do ofcio, a quem corresponde prover sobre a
demanda proposta pela parte. Carnelutti coloca como elemento material da ao, no o
interesse em lide, mas sim o interesse na composio da lide (interesse estatal em que os
litgios se dirimam mediante o exerccio da ao, e no atravs da autotutela ou
autodefesa). A ao no um poder de obter uma sentena favorvel, seno unicamente
o poder de obter a deciso. A obrigao do juiz no dar razo a quem pea, seno
unicamente a quem o tenha. A legitimao no um requisito do sujeito da ao,
necessrio para que esta possa ter conseqncias jurdicas, seno um pressuposto dos
atos processuais e, como tal, requisito da pretenso.
O>TRAS TEORIAS&
%57/72E Para ele a ao "o poder jurdico que tem todo sujeito de direito de
recorrer aos rgos jurisdicionais, para reclamar deles a satisfao de uma pretenso.
Enquanto o indivduo v na ao a tutela de seu direito material, de carter privado, a
comunidade a v como de carter pblico, para o cumprimento de um de seus mais altos
fins, ou seja, a realizao das garantias de justia, de paz, de segurana, de ordem, de
liberdade, consignados na Constituio. Couture aproxima a ao do direito constitucional
de representao, para conceb-la como expresso tpica do direito de petio.
*EIE81- Acentua o direito subjetivo que se contm na ao, que no o direito de agir,
mas direito de fazer agir, para concluir que o direito de ao "o nico direito subjetivo do
indivduo, decorrente da concepo geral que "reconhece a essncia da ordenao
jurdica no no imperativo mas to somente na sano e na coao.

952/A2A Situa a ao na relao processual e a define como "relao de direito
pblico que, originada do contraste entre particulares concernente matria de direito
subjetivo, se desenvolve no processo mediante a aplicao da norma jurdica por obra e
autoridade do juiz.
IKF8E2 Teoria da ao como emanao dos direitos da personalidade Khler, jurista
alemo, afirmava que ao no uma emanao da pretenso procedente, pois, se esta
ou no fundada, h de resolver-se na sentena. Tampouco, a expresso de um direito
40
pblico geral de acionar; , sobretudo, emanao dos direitos da personalidade, mas s
na medida em que o so os demais atos jurdicos; o acionar um direito individual, como
o de andar, de comerciar, etc.
Segundo Carlos Arcilla, a ao como emanao da personalidade, na forma
concebida por Khler, est muito longe do que se deva entender por co processual,
pois seu sentido corresponderia melhor ao de uma faculdade, ou simples manifestao,
de maior utilidade para a psicologia do que para o direito.
TEORIA DAS CONDI@ES DA AO B A DO>TRINA DE LIEA4AN
Para Liebman, a ao o direito de provocar o exerccio da funo jurisdicional. A
ao dirige-se contra o Estado, na sua qualidade de titular do Poder Jurisdicional, mas o
Estado no obrigado a coisa alguma para com o autor, pois essa funo se desenvolve
para satisfazer o interesse pblico, consistente no cumprimento das normas que a
disciplinam. Ao um direito abstrato que independe da existncia ou inexistncia do
direito substancial (material) que se pretende, atravs da ao, ver reconhecido ou
satisfeito. Por isso, a ao um direito de carter instrumental, porque "direito a um
provimento jurisdicional. Liebman define a ao como direito subjetivo instrumental e,
mais do que um direito, um poder. A ao no genrica, em carter absoluto, mas, ao
contrrio, refere-se a um caso concreto (fattispecie), determinado e individualizado,
idneo para tornar-se objeto da atividade jurisdicional.
A ao depende, por isso, para existir, de alguns requisitos constitutivos, chamados
condies da ao, que so: o interesse de agir, a legitimao e a possibilidade jurdica.
So estes os requisitos de existncia da ao, e, portanto, preliminares ao exame do
mrito.A ausncia de uma dessas condies importa carncia de ao e pode ser
declarada de ofcio pelo juiz em qualquer fase do processo. Por outro lado, suficiente
que, acaso ausentes no momento da proposio da demanda, sobrevenham no curso do
processo e estejam presentes no momento da deciso da causa (da prolao da
sentena).
No processo de conhecimento so condies de um juzo sobre o mrito: o
interesse de agir, a legitimao para agir e a possibilidade jurdica do pedido.
Afirma tambm que o direito de ao de natureza constitucional (emanao do
status civitatis), em sua extrema abstrao e generalidade, no pode ter nenhuma
relevncia para o processo, constituindo o simples fundamento ou pressuposto sobre o
qual se baseia a ao em sentido processual. Por ltimo, d por exercida a funo
jurisdicional somente quando o juiz pronuncie uma sentena sobre o mrito, favorvel ou
desfavorvel que seja.
Essa doutrina desfruta de notvel interesse no Brasil. Liebman foi um
processualista italiano que permaneceu entre ns durante o perodo da 2 Guerra mundial
e influenciou profundamente a evoluo da cincia brasileira.
APRECIAO CRCTICA DAS FERIAS TEORIAS
As vrias teorias repercutem as tendncias polticas da poca e traduzem a
equao das relaes entre o homem e o Estado, vistas do campo do direito processual e
reproduzidas do ngulo em que se ope o jurista que as formula. Em conseqncia todas
as teorias encontram justificao, por se filiarem a inclinaes, por vezes predominantes,
da realidade histrica, o que levou Calamandrei a proclamar no caber pergunta sobre
qual a teoria prefervel e encontrar razo na que inquire qual seja a que melhor
corresponde concepo poltica, em que se funda o Estado, num dado momento
histrico.
41
Desse trabalho de investigao muita coisa ficou a que se deixa haver
cientificamente como verdade:
a) Uma destas verdades reside na distino entre a ao e o direito subjetivo material por
ela invocado. Desde Blow e Each, salvo poucas excees, essa orientao dominante,
demonstrada a autonomia da ao.
') Tambm que ao no est necessariamente condicionada ao direito subjetivo, ao
contrrio do que se constitua o alicerce da teoria da ao no sentido concreto.
-) A orientao tradicionalista, de conferir a ao contra o adversrio, nem mesmo Wach
e Blow a acompanharam, sem embargo de haverem o direito subjetivo por pressuposto
necessrio de ao. Ressalta do fenmeno da ao que esta constitui o direito
prestao jurisdicional do Estado, para tutela de um interesse em abstrato, juridicamente
protegido, e que por outro modo no poderia s-lo, uma vez que o Estado reservou para
si a funo jurisdicional. De conseguinte, o sujeito passivo do direito de ao o Estado,
no o juiz, que mero delegado do Estado no exerccio daquela funo.
CONCL>SO& NAT>REWA 8>RCDICA DA AO
< DIREITO PXALICO S>A8ETIFO: um direito que decorre da prpria condio de
cidadania (uti civis \ ius civitatis), consistindo na provocao da funo jurisdicional,
sendo reconhecido por todas as modernas constituies (art. 5 XXXV da CF).
< AASTRATO: existe de forma abstrata a possibilidade de recurso ao Poder Judicirio,
sempre que algum se sinta lesado em algum interesse protegido em abstrato pela lei,
independentemente de fundamento para o pedido endereado no caso concreto ao poder
Judicirio.
< A>TYNO4O: o direito de ao no depende da efetiva existncia do direito material
invocado, haja vista o caso das aes infundadas ou improcedentes, em que se exerce o
direito de ao da petio sentena.
< INSTR>4ENTAL: o direito de ao meio (instrumento) para efetivao das pretenses
de direito material (Liebman).
< S>8EITO A CONDI@ES: so chamadas condies genricas da ao, para o
provimento de mrito ou satisfativo (Liebman).
CONDI@ES DA AO
Possibilidade jurdica, interesse de agir e legitimao ad causam. Para uma
corrente, as condies da ao so condies de existncia da prpria ao; para outra,
condies para o seu exerccio.
Nota: ,o mesmo modo que a ao civil a penal est su&eita a condies. Em princ'pio
trata-se das mesmas acimaQ mas a doutrina costuma acrescentar Bs gen!ricas outras
condies que considera espec'ficas para o processo penal e que denomina condies
espec'ficas de procedi#ilidade <e:emplo: representao e requisio do 9inist!rio da
&ustia na ao penal p.#lica condicionada>.
< P#++i'ii!a!" (*$9!i-a !# 1"!i!# B s vezes, determinado pedido no tem a menor
condio de ser apreciado pelo poder Judicirio, porque j excludo a priori pelo
ordenamento jurdico sem qualquer considerao das peculiaridades do caso concreto.
Nos pases em que no h divrcio, por exemplo, um pedido nesse sentido ser
juridicamente impossvel.Outro exemplo o das dvidas de jogo, que o art. 1.477 do
Cdigo Civil exclui da apreciao judiciria. No processo penal, o exemplo de
impossibilidade jurdica do pedido , na doutrina dominante, a ausncia de tipicidade, haja
visto que a pea introdutria da demanda (denncia ou queixa), dever fundar-se,
necessariamente, num fato delituoso (tpico e antijurdico), expressamente previsto no
direito positivo material penal, princpio da reserva legal. impossvel, por exemplo,
denunciar-se algum por incesto, que no crime previsto na lei penal brasileira.
42
Conclui-se ento que por possibilidade jurdica da ao, entende-se que a
pretenso do autor seja em abstrato amparada pelo ordenamento jurdico.
< In%"$"++" !" a5i$ B entende-se a necessidade da tutela jurisdicional para evitar ameaa
ou leso do direito; ou a necessidade de invocar a prestao jurisdicional, num caso
concreto. Repousa a necessidade da tutela jurisdicional na impossibilidade de obter a
satisfao do alegado direito sem a interveno do Estado. Ainda, o provimento
jurisdicional solicitado pelo autor, deve ser o adequado a corrigir o mal de que ele se
queixa, sob pena de no ter razo de ser. Quem alegar, por exemplo, o adultrio do
cnjuge, no poder pedir anulao do casamento, mas o divrcio, porque aquela
(anulao do casamento) exige a existncia de vcios que inquinem (manchem, sujem) o
vnculo matrimonial logo na sua formao, sendo irrelevantes fatos posteriores (o
adultrio em questo). O mandado de segurana, ainda como exemplo, no medida
hbil para a cobrana de crditos pecunirios. (no processo penal, o exemplo da falta de
interesse de agir, na doutrina dominante brasileira, dado pela ausncia de "justa causa,
ou seja, de aparncia do direito alegado fumus #oni iuris).
< L"5i%i/i!a!" !a+ 1a$%"+ ./e0itimatio ad cau)am) B titular da ao apenas a prpria
pessoa que se diz titular do direito subjetivo material cuja tutela pede (legitimidade ativa),
podendo ser demandado apenas aquele que seja titular da obrigao correspondente
(legitimidade passiva). Por exemplo, ao filho faltaria legitimao para cobrar judicialmente
uma dvida do pai; ao marido, para executar um crdito de sua esposa. 8E+1/19A345
E]/2A52,1NG21A 57 -7=-/1/71345 *25%E--7A8 ^ So casos excepcionais
previstos no final do art. 6 do Cdigo de Processo Civil (art. 6: "ningum poder pleitear,
em nome prprio, direito alheio, salvo quando autorizado por lei). H certas situaes em
que o direito permite a uma pessoa o ingresso em juzo, em nome prprio (e, portanto,
no como mero representante, pois este o mero representante - age em nome do
representado, na defesa de direito alheio). o caso, por exemplo, da ao popular, em
que o cidado, em nome prprio, defende o interesse da Administrao Pblica; ou da
ao penal privada, em que o ofendido pode postular a condenao criminal do agente
criminoso, ou seja, pode postular o reconhecimento de um ius punitionis que no seu,
mas do Estado.
F#-a'*?$i# 8*$9!i-#: Substituio Processual = ndica as circunstncias legais em que
determinada pessoa poder litigar em nome prprio, ainda que defendendo direito alheio,
como por exemplo, se ocorrer a morte de qualquer das partes, hiptese na qual habilitar-
se- para substitu-lo o esplio ou os sucessores (CPC, art. 43), ou na defesa dos direitos
e interesses coletivos ou individuais de categoria profissional pelo sindicato (CF, art. 8, ;
CLT, art. 513).
CARDNCIA DE AO
Quando faltar uma s que seja das condies da ao, diz-se que o autor
carecedor desta. Doutrinariamente h quem diga que, nessa situao ele no tem o
direito de ao (ao inexistente); e quem sustente que lhe falta o direito ao exerccio
desta. A conseqncia que o juiz, exercendo embora o poder jurisdicional, no chegar
a apreciar o mrito, ou seja, o pedido do autor (em outras palavras, no chegar a
declarar a ao procedente, nem improcedente).
Se a inexistncia das condies da ao, todavia, for aferida s a final, diante da
prova produzida (e no h precluso nesta matria, podendo o juiz rever sua interior
manifestao), duas posies podem ser adotadas: para a primeira (teoria da
apresentao), mesmo que venha a final, a deciso ser de carncia da ao; para a
segunda (teoria da prospeco), a sentena nesse caso ser de mrito. A primeira teoria
prevalece na doutrina brasileira.
43
Se no preenche o autor as condies para exercitar o direito de ao, deve ser
julgado carecedor dela, sem prejuzo de que, uma vez satisfeitas, exercite nova ao para
a tutela do seu pretendido direito. Essa afirmao no absoluta luz do disposto no art.
268 do CPC, havendo casos em que a sentena de carncia de ao interdita,
definitivamente, ao autor, o acesso s vias judiciais (casos de perempo, litispendncia e
coisa julgada), vedando-lhe o exerccio de nova ao.
K>EST@ES SOARE O EZERCCCIO DA AO
Questo, no sentido tcnico-jurdico, designa uma controvrsia sobre um ponto de
fato ou de direito. Se o ru alega, na sua defesa, a ausncia de pressupostos processuais
ou de condies da ao, est suscitando questes. Da mesma forma, se ataca ponto
relacionado com a pretenso deduzida pelo autor, est levantando uma questo. Todas
estas questes devem ser solucionadas pelo juiz no curso do processo e da deciso
delas depender a deciso do mrito da causa.
Segundo Hlio Tornaghi, as questes se classificam em trs categorias:
a) K*"+%N"+ 1$"i/ina$"+ .#* 1$H)ia+), que so relativas aos pressupostos processuais.
a questo referente relao processual. Apenas incidem nas normas processuais e
tramitao processual. So de no mrito, no autnomas e direito processual. Ou seja,
no incidem no direito material pretendido.
') K*"+%N"+ in%"$/H!ia+, que so relativas s condies da ao. So as que se
colocam entre o exame dos pressupostos processuais e o mrito da causa. So aquelas
concernentes ao exerccio do direito de ao, quais sejam: possibilidade jurdica do
pedido, interesse de agir e legitimidade das partes. Sempre que o ru alegar a falta de
alguma dessas condies, ou o juiz e: officio puser em dvida a sua existncia,
estaremos diante de uma questo sobre o exerccio da ao. O exame destas questes
prescinde de alegao das partes, cumprindo ao juiz examinar de ofcio se esto
presentes no processo. sto, em qualquer fase do procedimento, ainda que,
anteriormente, tenha dado o feito por saneado. Ausentes quaisquer dessas condies,
deve o juiz extinguir o processo sem julgamento do mrito, pondo fim relao
processual. Essas questes podem surgir tanto no processo civil quanto no trabalhista ou
penal, pois o exerccio do direito de ao, qualquer que seja o contedo da lide a que se
refira, est sujeito ao preenchimento das precitadas condies.
-) K*"+%N"+ 0inai+, que so referentes pretenso deduzida em juzo, ou seja, ao mrito
da causa.
ELE4ENTOS DA AO
So eles as PARTES, CAUSA DE PEDR e o PEDDO. A lei exige a clara indicao
dos elementos identificadores logo na pea inicial de qualquer processo, ou seja: na
petio inicial cvel ou trabalhista e na denncia ou queixa-crime. A falta dessas
indicaes acarretar o indeferimento liminar da petio inicial, por inpcia (falta absoluta
de aptido).
< Pa$%"+ .$e%)o'ae) = So os titulares das posies ativa (autor) e passiva (ru) na
demanda judicial, ou seja, aquele que age e aquele que reage em juzo. No processo
penal, partes so o Ministrio Pblico ou o querelente (no lado ativo) e o acusado, ou
querelado (no lado passivo). O conceito de parte no interfere com o de parte legtima. A
parte pode ser legtima ou ilegtima, nem por isso perdendo sua condio de parte.
< Ca*+a !" 1"!i$ .cau)a $ete'di) = o fundamento do pedido, a razo ou o motivo pelo
qual se exercita a ao.
44
O fato que o autor alega, seja no crime ou no cvel, recebe da lei determinada
qualificao jurdica. Por exemplo, o matar algum capitula-se como crime de homicdio;
forar algum, mediante violncia fsica ou ameaa, a celebrar um contrato configura
coao. Mas o que constitui a causa petendi apenas a exposio dos fatos, no a sua
qualificao jurdica. Por isso que, se a qualificao jurdica estiver errada, mas mesmo
assim o pedido formulado tiver relao com os fatos narrados, o juiz no negar o
provimento jurisdicional. O direito brasileiro adota, quanto causa de pedir, a chamada
doutrina da substanciao, que difere da individualizao, para a qual o que conta para
identificar a ao proposta a espcie jurdica invocada (coao, crime de homicdio,
etc...), no as meras "circunstncias de fato que o autor alega.
A petio inicial indicar o fato (causa remota) e os fundamentos jurdicos do
pedido (causa prxima). Adotou, assim, o Cdigo a teoria da substanciao (dos cdigos
alemo e austraco), em oposio teoria da individualizao, que exige apenas a
exposio da causa prxima.
Na ao de anulao de contrato, dever o autor expor o contrato (causa remota) e
o vcio que o macula, dando lugar sua anulao (causa prxima). O autor poder propor
anulao do contrato com fundamento em erro e, no tendo tido xito na ao, propor
outra, com fundamento em outro vcio. sto porque a primeira ao se embasou no erro e
a segunda na fraude, e, apesar de o fato (contrato) ter sido o mesmo, os fundamentos
jurdicos seriam diferentes. Logo, no se trataria da mesma ao, dada a diversidade da
causa de pedir.
< P"!i!# .$etitum), #* #'("%# = aquilo que se pede em juzo e que constitui o ncleo
da pretenso. O pedido se divide em:
a) *edido imediato <o#&eto imediato> aquilo que imediatamente se pede, e que a
atuao da lei, consistente numa providncia jurisdicional (declaratria, condenatria,
constitutiva, de execuo ou cautelar).
O autor pede do rgo jurisdicional uma medida ou provimento. Esse provimento
ter:
Na%*$"Ja -#5ni%i)a (processo de conhecimento), quando caracterizar o julgamento da
prpria pretenso que o autor deduz em juzo; tratar-se-, ento, de uma sentena de
mrito (meramente declaratria, constitutiva ou condenatria).
Na%*$"Ja "O"-*%i)a (satisfativo), quando se tratar de medida atravs da qual o juiz
realiza, na prtica, os resultados determinados atravs da vontade do direito (no processo
de execuo).
P$#)i/"n%# -a*%"a$ (acautelatrio), que visa a resguardar eventual direito da parte
contra possveis desgastes ou ultrajes propiciados pelo decurso do tempo.

') *edido mediato <o#&eto mediato> o bem ou interesse que se quer ver assegurado
pela providncia jurisdicional invocada material ou imaterial, econmico ou moral. o
bem da vida pretendido ou o objeto a cuja consecuo se coordena a atuao da lei.
Assim, o autor pede que o ru seja condenado (sentena condenatria) (objeto imediato)
a restituir-lhe o imvel (objeto mediato, que nada mais do que o objeto do seu alegado
direito material).
Nota: ,uas aes so id)nticas quando os elementos constitutivos de am#os so os
mesmos ou se&a identidade de su&eitos <partes> de pedido <o#&eto> e de causa de pedir
<essa ! a c$amada teoria do tres eadem>. -e algum ou alguns desses elementos so os
mesmos e outros so diversos ocorrer a cone:o das causas. <%5NE]45 ^ $
cone:o entre duas ou mais aes quando um ou dois elementos <o#&eto ou causa de
pedir> l$es so comuns devendo ser apreciadas por um &uiz para evitar duplicidade de
decises>. <%ontin)ncia ^ ! uma esp!cie do g)nero cone:o. 5corre nos casos em que
45
entre duas ou mais aes $a&a identidade quanto Bs partes e a causa de pedir mas o
o#&eto de uma por ser mais amplo a#range o das outras. E:: co#rana de &uros e
co#rana do principal de uma d'vida>.
A identificao das aes de extrema utilidade em direito processual, seja para
delimitar a extenso do julgamento a ser proferido, seja para caracterizar a coisa julgada
ou a litispendncia.
CLASSIFICAO DAS A@ES
A antiga teoria imanentista classificava as aes segundo a pretenso do direito
material invocado, da seguinte forma:
- em relao B natureza do direito que protegem: prejudiciais, pessoais (prescrevem em
20 anos) e reais (prescrevem em 10 anos, entre presentes e entre ausentes, em 15 anos,
contados da data em que poderiam ter sido propostas).
- com relao ao fim que procuram atingir: reipersecutrias, penais e mistas.
- com relao ao o#&eto: mveis e imveis.
- quanto ao processo: ordinrias, sumrias propriamente ditas, sumarssimas, especiais e
executrias.
- petitrias ou possessrias, segundo se pede unicamente o domnio ou a posse;
principais e acessrias, preparatrias ou preventivas, conexas ou incidentes, conforme as
denominaes o indicam.
Nota: o estudo da classificao acima pertence ao direito processual civil. 5 processo
penal no admite a classificao das aes segundo a pretenso no se podendo falar
em ao de furto de rou#o etc... pois a pretenso ! sempre a mesma a punio do
infrator.
No entanto, a classificao verdadeiramente processual das aes se assenta na
prpria tutela jurisdicional invocada, no provimento que se pede ao Estado-Juiz e que so:
a) P$#)i/"n%# -#5ni%i)# Ao de conhecimento processo de conhecimento, sendo
que se dividem em aes declaratrias (negativas ou positivas); aes condenatrias;
aes constitutivas.
- Aes de con$ecimento = reclamam um processo regular de conhecimento, pelo qual o
juiz tenha pleno conhecimento do conflito de interesses, a fim de que possa proferir uma
deciso de mrito, extraindo da lei a regra concreta aplicvel espcie. Visam ao
provimento de mrito (julgamento da causa).
- Aes meramente declarat"rias = visam simples declarao de existncia ou
inexistncia de uma relao jurdica, ou de autenticidade ou falsidade de um documento.
CPC, Art. 4
o
O interesse do autor pode limitar-se declarao: - da existncia ou da
inexistncia de relao jurdica; - da autenticidade ou falsidade de documento.
Pargrafo nico. admissvel a ao declaratria, ainda que tenha ocorrido a violao do
direito.
CPC1 A%t2
o
Se1 'o cu%)o do $%oce))o1 )e to%'a% /iti0io)a %e/a34o (u%5dica de cu(a
e!i)t6'cia ou i'e!i)t6'cia de$e'de% o (u/0ame'to da /ide1 7ua/7ue% da) $a%te)
$ode%8 %e7ue%e% 7ue o (ui9 a dec/a%e $o% )e'te'3a2 :Reda34o dada $e/a Lei '; 2<21
de 121=21<>?)
- Aes condenat"rias = visam condenao do ru a uma pretenso (dar, fazer, no
fazer). So caracterizadas por impor uma sano ao ru.
- Aes constitutivas = visam criao, modificao ou extino de uma relao jurdica
ou situao jurdica.
Nota: - apenas a sentena condenat"ria <e no a meramente declarat"ria ou a
constitutiva> ! que servir de t'tulo para a e:ecuo forada.
46
- 5 %*% pro'#e o 0uiz de conceder ao autor sentena de natureza diversa da
pedida.
') P$#)i/"n%# "O"-*%;$i# Ao executria processo executrio, dando lugar s
aes executrias; aes executivas em sentido estrito e aes executivo-fiscais.
- As aes de execuo so aquelas que provocam providncias jurisdicionais de
execuo, tendo por pressuposto um ttulo executivo judicial ou extrajudicial. Visam ao
provimento satisfativo.
-) P$#)i/"n%# a-a*%"a%;$i# ao cautelar processo cautelar, tendo em vista a
natureza cautelar (garantia) da ao.
- As aes cautelares so as que visam providncias urgentes e provisrias, tendentes a
assegurar os efeitos de uma providncia principal, em perigo por eventual demora.
Em %e)umo#
- Provimento cognitivo: ao de conhecimento, sendo que se dividem em: aes
declaratrias, negativas ou positivas; aes condenatrias; aes constitutivas.
- Provimento executrio: ao executria.
- Provimento acautelatrio: ao cautelar.
A+ a2N"+ %$a'aMi+%a+ -a++i0i-a/<+" "/&
Aes (dissdios) individuais e coletivos.
- ndividuais: declaratrias, constitutivas, condenatrias, de execuo e cautelares.
- Coletivas: constitutivas e declaratrias.
As aes (dissdios) individuais so aquelas cujos titulares so pessoas
singularmente consideradas e destinam-se obteno de um pronunciamento judicial
sobre interesses concretos e individualizados.
As aes (dissdios) coletivos so exercidas em conseqncia de um direito que
reconhecido aos grupos, isto , s categorias profissionais, representadas, no processo,
pelos sindicatos. Titular do direito (material) a prpria categoria, mas representada pelo
sindicato, que tem legitimidade para figurar no processo. Assim, ao coletiva o direito,
assegurado s categorias profissionais, de ingressar com aes perante a Justia do
Trabalho. As aes coletivas podem ser constitutivas ou declaratrias.
So constitutivas no caso dos dissdios coletivos primrios, onde as aes tendem
a sentenas destinadas a regular, em carter obrigatrio, as atividades profissionais, de
acordo com o sistema legal de correspondncia de grupos e categorias. Aps a sentena
coletiva primria, h necessidade de novo processo de conhecimento para reclamar o seu
cumprimento, pois sendo a sentena constitutiva e no condenatria, no comporta
execuo.
So declaratrias, no caso de dissdios coletivos secundrios, que se subdividem
em ao de extenso (exercidas em relao aos empregados da mesma empresa ou
totalidade dos trabalhadores da mesma categoria profissional) e ao de reviso (so
utilizadas para efeito da incidncia da clusula re#us sic stanti#us - o contrato s se
cumpre se as coisas se conservarem no mesmo estado quando do ajuste).
A+ a2N"+ 1"nai+ 1#!"/ +"$ -a++i0i-a!a+ -#n0#$/" # +*("i%# 7*" a+ 1$#/#)"
.""/"n%# +*'("%i)#), #* +"(a, # %i%*a$ !# !i$"i%# !" a23#. I a -a++i0i-a23#
+*'("%i)a, 7*" 1#!" +"$&
- Ao penal pblica: incondicionada e condicionada.
- Ao penal privada: exclusivamente privada, subsidiria da ao pblica e privada
personalssima.
47
Ao penal pblica incondicionada aquela cujo exerccio compete ao Ministrio
Pblico, sem que haja manifestao de vontade de quem quer que seja.
Ao penal pblica condicionada aquela promovida pelo Ministrio Pblico, mas
condicionada a uma manifestao de vontade de outrem, atravs da representao (do
ofendido ou de quem o represente legalmente) ou de requisio do Ministrio da Justia
(manifestao de vontade ministerial), pois em certos casos a persecuo penal est
subordinada convenincia poltica. No entanto, uma vez apresentada a representao
ou a requisio e oferecida a denncia, o Ministrio Pblico assume em toda sua
plenitude a posio de dominus litis, sendo irrelevante, a essa altura, uma vontade
contrria do ofendido ou da Administrao, ou seja, no aceita o perdo do ofendido. (o
contrrio tem lugar em caso de ao penal de iniciativa privada, em que o perdo do
ofendido pe fim ao processo).
Ao penal exclusivamente privada aquela cujo exerccio compete ao ofendido
ou a quem legalmente o represente. Entende-se que a publicidade do delito afeta to
profundamente a esfera ntima e secreta do indivduo, que prefervel relegar a segundo
plano a pretenso punitiva do Estado.
Ao penal privada subsidiria da ao penal pblica aquela que se intenta nos
crimes de ao penal pblica, seja condicionada ou incondicionada, se o rgo do
Ministrio Pblico no oferecer a denncia no prazo legal. Uma vez intentada, o Ministrio
Pblico, alm de intervir obrigatoriamente em todos os atos do processo, poder retomar
a ao como parte principal em caso de negligncia do querelante. Tambm poder aditar
queixa ou oferecer denncia substitutiva, enquanto no ocorrer qualquer das causas
que extinguem a punibilidade. Apesar de iniciada a ao por queixa do ofendido ou de seu
representante legal, no poder ser concedido o perdo, pois esta hiptese s admitida
nos crimes que se procede exclusivamente mediante queixa. Pela mesma razo, no
poder ocorrer perempo (extino de um direito que ocorre sempre dentro do processo
nisso difere de decadncia e prescrio quando no prazo assinado no se praticou o
ato, ou, dentro de um certo prazo, no se fez o que era para fazer.
Ao penal privada personalssima aquela cujo exerccio compete, nica e
exclusivamente, ao ofendido.
Nota: a terminologia de iniciativa privada no modifica o carter da ao que ! sempre
p.#lica porque toda ao tem como su&eito passivo o Estado e em um de seus p"los
e:iste atividade de direito p.#lico.
EZCEO& A DEFESA DO RI>
Aia%"$ai!a!" !a a23# " !# 1$#-"++#
No estudo da ao, viu-se que ela dirigida ao Estado e apenas a ele, mas com a
ressalva de que, uma vez acolhida, a sentena a ser dada ter efeitos desfavorveis na
esfera jurdica de uma outra pessoa. Essa outra pessoa o ru. A demanda inicial
apresenta-se, pois, como o pedido que uma pessoa faz ao rgo jurisdicional de um
provimento destinado a operar na esfera jurdica de outra pessoa. D-se a esse fenmeno
o nome de bilateralidade da ao, que tem por conseqncia a bilateralidade do
processo.
Em virtude da direo contrria dos interesses dos litigantes, a bilateralidade da
ao e do processo desenvolve-se como contradio recproca. O ru tambm tem uma
pretenso em face dos rgos jurisdicionais (a pretenso a que o pedido do autor seja
rejeitado), a qual assume uma forma antittica pretenso do autor. nisso que reside o
fundamento lgico do contraditrio, entendido como cincia bilateral dos atos e termos do
48
processo, com a possibilidade de contrari-los; e seu fundamento constitucional a ampla
garantia do direito ao processo e do acesso justia.
EO-"23#
Diante da ao do autor, fala-se da exceo do ru, no sentido de contradizer.
Exceo, em sentido amplo, o poder jurdico de que se acha investido o ru e que lhe
possibilita opor-se ao que lhe foi movida. Por isso, dentro de uma concepo
sistemtica do processo, o tema da exceo virtualmente paralelo ao da ao.
A ao, como direito de pedir a tutela jurisdicional para determinada pretenso
fundada em direito material, tem, assim, uma espcie de rplica na exceo, como direito
de pedir que a tutela jurisdicional requerida pelo autor seja denegada por no se
conformar com o direito objetivo. O autor, atravs do exerccio da ao, pede justia
reclamando algo contra o ru; este, atravs da exceo, pede justia, solicitando a
rejeio do pedido. Tanto como o direito de ao, a defesa um direito pblico subjetivo
(ou poder), constitucionalmente garantido como corolrio (conseqncia) do devido
processo legal e dos postulados em que se alicera o sistema contraditrio do processo.
Tanto o autor, mediante a ao, como o ru, mediante a exceo, tm um direito ao
processo.
importante assinalar, porm, que o que se atribui ao ru a eventualidade da
defesa. sso se nota sobretudo no processo civil, pois no processo penal ao ru revel
necessariamente dado um defensor.
Na%*$"Ja (*$9!i-a !a "O-"23#
O modo de entender a ao influi, sem dvida, sobre o modo de conceituar a
exceo. Na concepo da ao como direito ao provimento jurisdicional, de larga
preferncia na doutrina contempornea, a exceo no pode ser o direito ao provimento
de rejeio do pedido do autor, mas apenas o direito a que no julgamento tambm se
levem em conta as razes do ru. Tanto o direito de ao como o de defesa
compreendem uma srie de poderes, faculdades e nus, que visam preparao da
prestao jurisdicional.
No correto falar em ao do ru, porque no h ao sem interesse de agir; e
se a defesa bastante para cobrir o interesse do ru, este s se defende e no ataca.
Mesmo quando o ru, ao defender-se, amplia a matria que dever formar o
convencimento do juiz (aduzindo fatos extintivos ou impeditivos), no est ampliando o
t$ema decidendum. Na verdade, os direitos processuais do ru tm origem no seu
chamamento a juzo e conseqente insero no processo, de estrutura bilateral e
dialtica.
Ca++i0i-a23# !a+ "O-"2N"+
At aqui, falou-se em exceo em sentido amplo, como sinnimo de defesa. Mas a
defesa pode dirigir-se contra o processo e contra a admissibilidade da ao, ou pode ser
de mrito. Contra o processo, fala-se em exceo processual. Quanto ao mrito, fala-se
em exceo substancial, podendo ser dividida em defesa direta (atacando a prpria
pretenso do autor, o fundamento do seu pedido) e indireta (opondo fatos impeditivos,
modificativos ou extintivos do direito alegado pelo autor, sem elidir propriamente a
pretenso deduzida, ex: prescrio, compensao, novao).
Nota: Alguns preferem reservar o nome e:ceo su#stancial apenas B defesa indireta de
m!rito usando o voc#ulo contestao para a defesa direta de m!ritoQ outros ainda. Em
49
vez de e:ceo su#stancial nesse sentido mais estrito falam em preliminar de m!rito.
Essa classificao ! feita em vista da natureza das questes deduzidas na defesa.
Em outra classificao, que se baseia nos efeitos das excees, denominam-se
elas dilatrias (quando buscam distender, procrastinar o curso do processo: exceo de
suspeio, de incompetncia) ou peremptrias (visando extinguir a relao processual:
exceo de coisa julgada, de litispendncia).
Na sistemtica do CPC usa-se o nome exceo para indicar algumas excees
processuais, cuja argio obedece a determinado rito (CPC, art. 304; CPC, art. 95; CLT,
art. 799). Chama-se contestao, no processo civil, toda e qualquer outra defesa, de rito
ou de mrito, direta ou indireta, contendo tambm preliminares (CPC, arts. 300 e 301).
CPP, art. 95 = AS EXCEES
Art. 95. Podero ser opostas as excees de: - suspeio; - incompetncia de juzo;
-litispendncia; V -ilegitimidade de parte; V - coisa julgada.
S*+1"i23# = mputao de certa qualidade, de que se geram desconfiana ou
suposies capazes de autorizarem justas prevenes contra o suspeito.
Li%i+1"n!6n-ia = Propositura de duas aes tidas como idnticas, de modo que se
venham formar duas discusses a respeito da mesma relao jurdica, contra a mesma
pessoa e pela mesma causa. dentidade de causas ou aes e litispendncia exprimem
sentidos diferentes. Litispendncia a existncia de causa no julgada, ainda em
andamento, em processo regular. dentidade de causas ou de aes quer significar a
existncia de causas, que se identificam, que se mostram uma s e a mesma coisa,
embora aparentemente de aspecto ou feio diferente. A litispendncia, pois, decorre
sempre da ao proposta, aps ser cumprida a preliminar de citao. Desde esse
momento, a causa pendente. A identidade de causa, justificativa da exceo de
litispendncia, conseqente da existncia de duas ou mais litispendncias, isto , de
duas causas idnticas, igualmente pendentes. nduzida a litispendncia, se causa idntica
proposta, pode a segunda ser excepcionada pela litispendncia. Alega-se a existncia,
j, de causa pendente e se pede a excluso da que se quer repetir. No se provando a
identidade ou reproduo da demanda, idntica que j pendente, a exceo no
procede.
C.P.C.&
S"23# II
Da C#n%"+%a23#
A%t2 ?==2 %ompete ao r!u alegar na contestao toda a mat!ria de defesa e:pondo as
razes de fato e de direito com que impugna o pedido do autor e especificando as provas
que pretende produzir.
A%t2 ?=12 Com$ete-/@e1 $o%Am1 a'te) de di)cuti% o mA%ito1 a/e0a%#
1 - i'e!i)t6'cia ou 'u/idade da cita34oB :'u/idade C i'eDic8cia de um ato (u%5dico1 em
&i%tude de @a&e% )ido e!ecutado com t%a')0%e))4o E %e0%a /e0a/1 de 7ue $o))a
%e)u/ta% a au)6'cia de co'di34o ou de %e7ui)ito de Du'do ou de Do%ma1
i'di)$e')8&e/ E )ua &a/idade)2
11 - i'com$et6'cia ab)o/utaB
50
111 - i'A$cia da $eti34o i'icia/B :i'A$cia C 7ua'do Da/tam o) %e7ui)ito) e))e'ciai) ou
7ue '4o te'@am )ido Do%mu/ado )e0u'do a %e0%a ou o e)ti/o2 A/Am da i'A$cia $e/a
Da/@a 'o) %e7ui)ito) Do%mai)1 tambAm a))im )e %e&e/a a $eti34o 7ua'do '4o )e
mo)t%a Du'dada 'a %a94o e )e a$%e)e'ta co'Du)a1 ou i'co'c/ude'te1 ou
co't%aditF%ia1 ou de)co'e!a1 ou ab)u%da)2
1A - $e%em$34oB :o a'i7ui/ame'to ou a e!ti'34o1 %e/ati&ame'te ao di%eito $a%a
$%atica% um ato $%oce))ua/ ou co'ti'ua% o $%oce))o1 7ua'do1 de't%o de um $%a9o
deDi'ido e deDi'iti&o1 '4o )e e!e%cita o di%eito de a0i% ou '4o )e $%atica o ato2 Oco%%e
)em$%e de't%o do $%oce))o1 7ua'do 'o $%a9o a))i'ado '4o )e $%aticou o ato1 ou1
de't%o de um ce%to $%a9o1 '4o )e De9 o 7ue e%a $a%a Da9e%)2
A - /iti)$e'd6'ciaB
Al - coi)a (u/0adaB
A11 - co'e!4oB
Alll - i'ca$acidade da $a%te1 deDeito de %e$%e)e'ta34o ou Da/ta de auto%i9a34oB
1] - co'&e'34o de a%bit%a0emB :E't%e0a da )o/u34o do) co'D/ito) a uma te%cei%a
$e))oa1 7ue '4o o $%oce))o (u%i)dicio'a/2 Am$a%ada $e/a Lei <2?=>G<H1 A Do%ma de
com$o)i34o e!t%a(udicia/ do /it50io1 cu(a ado34o e!c/ui a cau)a do Imbito do
$%oce))o (u%i)dicio'a/2 I')tituiu-)e um $%ocedime'to (udicia/ $a%a Do%3a% a
im$/eme'ta34o do com$%omi))o a%bit%a/1 )e uma da) $a%te) )e %ecu)a a cum$%i% a
c/8u)u/a com$%omi))F%ia1 7ua'do o co't%ato1 7ue a co'tAm1 )e to%'a ob(eto de
/it50io e't%e )eu) )i0'at8%io)2 A )e'te'3a a%bit%a/ tem $/e'a eDic8cia1
i'de$e'de'teme'te de )ua @omo/o0a34o $e/a auto%idade (udici8%ia)2
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Ve%iDica-)e a /iti)$e'd6'cia ou a coi)a (u/0ada1 7ua'do )e %e$%odu9 a34o
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Com e!ce34o do com$%omi))o a%bit%a/1 o (ui9 co'@ece%8 de oD5cio da matA%ia
e'ume%ada 'e)te a%ti0o2
A$%. 3[2. Cabe tambm ao ru manifestar-se precisamente sobre os fatos narrados na
petio inicial. Presumem-se verdadeiros os fatos no impugnados, salvo:
I < se no for admissvel, a seu respeito, a confisso;
II < se a petio inicial no estiver acompanhada do instrumento pblico que a lei
considerar da substncia do ato;
III < se estiverem em contradio com a defesa, considerada em seu conjunto.
51
*argrafo .nico. Esta regra, quanto ao nus da impugnao especificada dos fatos, no
se aplica ao advogado dativo, ao curador especial e ao rgo do Ministrio Pblico.
A$%. 3[3. Depois da contestao, s lcito deduzir novas alegaes quando:
I < relativas a direito superveniente;
II < competir ao juiz conhecer delas de ofcio;
III < por expressa autorizao legal, puderem ser formuladas em qualquer tempo e juzo.
S"23# III
Da+ EO-"2N"+
A$%. 3[4. lcito a qualquer das partes argir, por meio de exceo, a incompetncia (art.
112), o impedimento (art. 134) ou a suspeio (art. 135).
A$%. 3[5. Este direito pode ser exercido em qualquer tempo, ou grau de jurisdio,
cabendo parte oferecer exceo, no prazo de 15 (quinze) dias, contado do fato que
ocasionou a incompetncia, o impedimento ou a suspeio.
A$%. 3[6. Recebida a exceo, o processo ficar suspenso (art. 265, ), at que seja
definitivamente julgada.
PROCESSO E PROCEDI4ENTO
Desde 1868, com a obra de Blow, "Teoria dos pressupostos processuais e das
excees dilatrias, apercebeu-se a doutrina de que h, no processo, uma fora que
motiva e justifica a prtica dos atos do procedimento, interligando os sujeitos processuais.
O procedimento , nesse quadro, apenas o meio extrnseco ( exterior, no pertence
essncia do processo) pelo qual se instaura, desenvolve-se e termina o processo. A
noo de processo essencialmente teleolgica (aquilo que relaciona um fato com sua
causa final), porque ele se caracteriza por sua finalidade de exerccio do poder (no caso,
jurisdicional). A noo de procedimento puramente formal, no passando da
coordenao de atos que se sucedem. Conclui-se, portanto, que o procedimento (aspecto
formal do processo) o meio pelo qual a lei estampa os atos e frmulas da ordem legal
do processo.
O processo o instrumento atravs do qual a jurisdio opera, o instrumento
para a positivao do poder. Procedimento o mero aspecto formal do processo, no se
confundindo conceitualmente com este; autos, por sua vez, so a materialidade dos
documentos em que se corporificam os atos do procedimento. Assim, no se deve falar,
por exemplo, em fase de processo, mas do procedimento; nem em "consultar o processo
mas os autos.
PROCESSO B o instrumento que o Poder Judicirio usa para eliminar conflitos e fazer
justia mediante a atuao da vontade concreta da lei. A noo de processo
essencialmente teleolgica, porque ele se caracteriza por sua finalidade de exerccio do
poder (no caso jurisdicional).
PROCEDIKENTO a forma pela qual os autos do processo se formam e se
desenvolvem. sto , o meio extrnseco pelo qual se instaura, desenvolve-se e termina o
processo, a sua realidade fenomenolgica perceptvel. a exteriorizao material do
processo. Rito, caminho, modus operandi
52
A"TOS So a materialidade dos documentos em que se corporificam os atos do
procedimento.
A"TO um documento especfico dos autos do procedimento do processo. Ex. Auto de
penhora
TIPOS DE PROCESSO
*25%E--5 ,E %5NFE%19EN/5 o instrumento pelo qual o Juiz toma conhecimento
da pretenso das partes por meio de pedido e respostas das provas produzidas e, com
bases nesses elementos, decide a causa proferindo uma sentena que constitui, modifica
ou extingue uma relao jurdica, podendo ser: Declaratrias, positivas ou negativas,
visando uma simples declarao; Condenatrias, visam condenao do ru a uma
pretenso de dar, fazer e no fazer; Constitutivas, visam a criar ou extinguir direitos.
Sendo regulado por procedimento comum (ordinrio e sumrio) e especial.
*25%E--5 ,E E]%7345 B o instrumento pelo qual o Juiz toma conhecimento da
pretenso das partes para a realizao prtica de uma vontade concreta da lei
previamente consagrada num ttulo, podendo ser fruto de uma ao executria
(proveniente da ao de conhecimento com condenao, ttulos judiciais), Ao executiva
(ttulos de crditos extrajudiciais, art. 585 CPC), e ao executiva fiscal (dvidas ativa da
Unio, Estado e Municpio).
*25%E--5 %A7/E8A2 o instrumento pelo qual o Juiz toma conhecimento da
pretenso das partes, destinada a assegurar e garantir o eficaz desenvolvimento e
resultado das aes de conhecimento e executivas, por existir o periculum in mora (perigo
da demora), que consiste na ameaa de leso grave e de difcil reparao em virtude da
demora, e o fumus bonis iuris (a fumaa do bom direito), isto , a probabilidade de xito
da pretenso ou aparncia do bom direito, que pedida por antecipao. Pode se dar
como preparatrio de uma ao principal, ou no curso do processo principal.
PRINCIPAIS TEORIAS SOARE A NAT>REWA 8>RCDICA DO PROCESSO
- *21AA/1-/A-: Contrato e Quase-Contrato.
- *7=81%1-/A-: Processo como servio pblico (Gaston Jese e outros); Processo como
instituio (Jaime Guasp e Eduardo Couture); Processo como situao jurdica (Jaime
Goldschmit); Processo como relao jurdica (Blow).
*21AA/1-/A-:
- Processo como contrato: A relao que interliga autor e ru no processo, em tudo
idntica que une as partes contratantes. No contrato, existe um acordo de vontades, um
titular do interesse subordinante e outro titular do interesse subordinado. O primeiro tem o
direito de exigir do segundo que satisfaa uma prestao, que lhe assegurada por lei.
No processo, as partes estariam ligadas pelo mesmo nexo que liga as partes no contrato.
A fonte de inspirao desta teoria foi um texto de Ulpiano, que, traduzido resulta: "em
juzo se contrai obrigaes, da mesma forma que nas estipulaes. Este contrato
judicirio se originava da chamada litiscontestatio, quando ficava perfeito e acabado.
partir da litiscontestatio, o autor renunciava prestao que afirmava devida pelo ru, em
troca do direito condenao deste. O ru, por sua vez, ficava liberado da prestao
devida ao autor, em troca da submisso quilo que fossa decidido pelo juiz. No haveria
ento relao de direito material entre as partes, mas sim os seus direitos e obrigaes
seriam aqueles que a sentena declarasse. Esta teoria tem hoje mero sabor histrico,
pois ningum considera mais o processo como sendo um contrato.
53
- Processo como quase-contrato: O texto de inspirao foi um fragmento romano "De
Peclio: in iudicium quase contra$imus. O processo no era um contrato, que pressupe
vontade livre, sendo algo semelhante a um contrato, algo como se fosse um contrato,
embora contrato no fosse.
Falar-se em consenso presuntivo de vontades, como querem os quase-
contratualistas, seria falar-se em contrato e no em quase-contrato. Estas teorias so
contratualistas (contrato e quase-contrato), porque o processo resultaria de um contrato
ou de algo semelhante a um contrato, e, pois, de um acordo de vontades. Mas que acordo
de vontades seria esse que, se o ru no comparecesse, o autor poderia faz-lo
comparecer fora?
*7=81%1-/A-:
- Processo como servio pblico: a teoria dos cultores do direito constitucional e do
direito administrativo. Para ela, no existe qualquer relao jurdica no processo, sendo a
jurisdio mero servio pblico, e as normas processuais simples prescries para se
conseguir o mximo de resultado com o mnimo de dispndio. Esses autores negavam a
existncia da relao de direito e procuravam ver no processo uma relao de fato
apenas.
- Processo como instituio: uma concepo de carter nitidamente ibero-americana ou
hispnica. Guasp foi buscar, fora da cincia do direito, a explicao para a natureza
jurdica do processo.
O que uma instituio?
Os costumes tornam-se to importantes para a sociedade, que esta no pode
prescindir deles, transformando-se numa instituio. As instituies so formas
padronizadas de comportamento relativamente a alguma necessidade. So modos de
agir, sentir e pensar do homem em sociedade e que esta reputa to importantes que
qualquer procedimento contrrio a eles resulta numa sano especfica.
O processo uma instituio?
Desde o momento em que o Estado proibiu a autotutela ou autodefesa dos prprios
interesses, teria que dar algo em troca. Ento, assumiu a tarefa de resolver os conflitos de
interesses. Quando os interesses se conflitam, o cidado deve adotar aquela forma de
comportamento, dirigindo-se ao juiz. A sociedade reputa o processo to importante e
decisivo que no abre mo dele para a garantia e estabilidade da paz jurdica, e do
prprio ordenamento jurdico, a fim de que a tranqilidade social ou a tranqilidade
pblica no sejam perturbados. Ento, o processo seria uma instituio. A instituio
todo elemento da sociedade, cuja durao no depende da vontade subjetiva de sujeitos
determinados. Assim, so instituies: a famlia, o Estado, etc... Por mais que certas
pessoas (certos legisladores) tentem destruir a instituio, ela viver, e o propsito
destruidor resultar impotente.
O defeito desta teoria, est no impreciso conceito de instituio, pois tudo pode ser
reduzido ao esquema institucional, uma vez to elstico e impreciso o significado de
instituio: e diante de circunstncia desta ordem, razo no h para substituir-se a noo
de relao processual por aquela de instituio.
- Processo como situao jurdica: Pressupe o conhecimento da concepo do direito
judicial material, que constitui o ponto central da doutrina. Sempre que um direito privado
impe ao particular um dever jurdico (uma obrigao), est implicitamente dirigida ao juiz
um preceito para, quando lhe for pedido, decidir de conformidade com a obrigao de
direito privado. Assim, quando o possuidor da coisa alheia est obrigado a entreg-la, o
juiz est, do mesmo modo, obrigado a condenar o possuidor, quando demandado, a
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efetuar a entrega da coisa. Nesse sentido, deve ser entendido o direito judicial material,
atravs do qual "as regras de direito substancial se transformam em normas para o juiz.
Para Goldschmidt, o juiz atua por dever funcional, de carter administrativo, e as partes
simplesmente esto sujeitas autoridade do rgo jurisdicional.
Aquilo que, numa viso esttica, era um direito subjetivo, agora se degrada em
meras possibilidades (de praticar atos para que o direito seja reconhecido), expectativas
(de obter esse reconhecimento), perspectivas (de uma sentena desfavorvel) e nus
(encargo de praticar certos atos, cedendo a imperativos ou impulsos do prprio interesse,
para evitar sentena desfavorvel). A crtica mais envolvente a essa teoria, foi a que
observou que toda aquela situao de incerteza expressa nos nus, perspectivas,
expectativas, possibilidades, refere-se res in &udicium deducta, no ao &udicium em si
mesmo; o que est posto em dvida, e talvez exista ou talvez no, o direito subjetivo
material, no o processo. Ou seja, para esta teoria a pessoa no tem direito algum, pois
pode, dependendo da forma como se desincumbe dos encargos, sair vitoriosa, e aquela
que tem direito pode ser derrotada, porque no se aproveitou de uma oportunidade.
Chegaramos concluso de que, para o seu autor, o processo, em vez de ser um meio
de atuar o direito, tambm o meio de fazer valer aquilo que no o direito.
- Processo como relao jurdica: Em 1868, Oskar Von Blow publica na Alemanha uma
obra intitulada "A teoria das Excees Processuais e os Pressupostos processuais. O
grande mrito de Blow foi justamente a sistematizao da relao processual. Enquanto
alguns procuravam fora do direito a explicao para a natureza jurdica do processo,
Blow buscou dentro da prpria cincia do direito esta explicao, utilizando-se de um
conceito j bastante consolidado nesse campo, que foi o conceito de relao jurdica.
Afirmou o escritor alemo que o direito processual civil no havia ainda alcanado um
estgio de evoluo, se comparado com o direito civil ou com o direito penal, e o motivo
deste atraso devia-se ao fato de que a doutrina sequer conseguiria distinguir o processo
do procedimento. O processo coisa distinta do procedimento. Tal distino era
importante para a determinao da natureza jurdica do processo. Disps-se ento a
demonstrar que uma coisa era o processo e outra, o procedimento. O processo uma
relao jurdica pblica (vincula o Estado) que avana gradualmente e se desenvolve
passo a passo. No processo so praticados tantos atos processuais quantos necessrios
ao atingimento do seu escopo, ou natureza da lide a ser composta atravs do processo.
Assim, fala-se em procedimento ordinrio, procedimento sumrio, procedimento especial,
etc...E, no mbito penal, em procedimento comum, procedimento sumrio, etc...
J se comparou o processo e o procedimento a um tiro. O tiro seria o processo,
aquela fora interior que, para alcanar o alvo, passa por uma determinada trajetria. Esta
pode variar, se o tiro de revlver ou de espingarda. A trajetria seria o procedimento, o
caminho que a bala percorre. Desde o momento em que o Estado vedou ao particular a
autotutela ou autodefesa dos prprios interesses, permitindo-a apenas em algumas
hipteses restritas, assumiu para si a obrigao de solucionar os conflitos de interesses
entre duas ou mais pessoas, ou entre pessoas fsicas e jurdicas (inclusive o prprio
Estado). Portanto, o Estado, atravs de um de seus poderes, assumiu com exclusividade
a jurisdio, garantindo-se o monoplio dela. Reservando-se a tarefa de fornecer a tutela
jurisdicional, o Estado-juiz no age de ofcio; aguarda sempre a provocao de quem se
julga com direito a uma prestao por parte de outrem (dar, fazer, no-fazer). Por isso
que se afirma que a jurisdio inerte, dependente de provocao. Esta provocao se
d pelos meios adequados, ou pelo exerccio da ao. A ao o direito subjetivo pblico
tutela jurisdicional do Estado, em face de uma lide. O autor exerceu o direito de ao,
pedindo ao juiz a tutela jurisdicional, que este ir outorgar ou no. Mas o juiz no pode
decidir sem ouvir o ru. Ao direito de ao do autor, corresponde o direito do ru de
defender-se. Dando conhecimento ao ru de que foi ajuizada uma ao contra ele,
tambm o ru passa a ser interligado aos demais sujeitos processuais (autor e juiz). O juiz
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no pede ao ru para comparecer em juzo e nem o obriga a contestar o pedido do autor;
o juiz, no exerccio do seu poder jurisdicional, determina a citao do ru com as
conseqncias da lei. Assim, ao mesmo tempo em que exerce um poder, cumpre o juiz
um dever. O juiz no possui somente obrigaes. Ele dotado de poderes para o
exerccio das funes jurisdicionais. No uso desses poderes que ele determina o
comparecimento da testemunha, gerando para esta o dever de comparecer.
As partes no possuem somente direitos, dispondo tambm de faculdades, como a
de reinquirir testemunhas na audincia de instruo e julgamento. Tm tambm
obrigaes, de lealdade processual, no apenas entre si, mas para com o rgo
jurisdicional, e de pagar as custas processuais. Suportam ainda o nus, devendo praticar
determinados atos para evitar um prejuzo.
O processo pe em confronto os sujeitos que dele participam autor, juiz e ru
atribuindo-lhes direitos, poderes, faculdades e os correspondentes deveres, obrigaes,
sujeies e nus. O juiz tem obrigaes, mas tem igualmente poderes, direitos e
obrigaes. Quando postos em confronto estes sujeitos, nasce entre eles um vnculo, um
liame, uma relao, que no vista a olho nu, mas que os interliga no processo. E a
relao da qual decorrem direitos e obrigaes, chama-se relao jurdica ou relao
jurdica processual, porque relativa ao processo.
Blow demonstrou assim que o processo visto sob o seu aspecto interior, uma
relao jurdica processual; o procedimento a exteriorizao desta relao jurdica; a
forma que ela adota em cada caso concreto, tendo em vista a natureza da lide e o escopo
perseguido pelo prprio processo.
A relao jurdica processual tem um objeto, que a prestao jurisdicional devida
pelo Estado, e pela qual este se obrigou. A relao jurdica material regula a conduta das
pessoas em face de determinado bem da vida, quer dizer, um bem material ou imaterial; a
relao jurdica processual regula a conduta dos sujeitos, quando posto a lide em juzo.
Outra distino pode ser encontrada nos seus pressupostos. Os pressupostos da
relao jurdica material so: agente capaz, objeto lcito e forma prescrita ou no defesa
em lei; os pressupostos da relao jurdica processual so os chamados pressupostos de
existncia e de validade do processo, objetivos e subjetivos.
RELAO 8>RCDICA PROCESS>AL
%A2A%/E2`-/1%A-:
A doutrina, de um modo geral, ressalta algumas caractersticas da relao jurdica
processual, que podem ser assim resumidas: autonomia, carter pblico, progressividade
(dinamicidade), complexidade, unicidade (ou unidade), triangularidade (carter trplice).
< A*%#n#/ia& A relao jurdica processual autnoma, quer dizer, distinta da relao de
direito material, no se confundindo com esta. Existem normas prprias a regular uma e
outra. As que disciplinam a relao jurdica processual so as normas processuais ou
normas instrumentais. A relao jurdica material regulada por normas substanciais, de
direito substantivo.
< Ca$?%"$ 1='i-#& A relao de direito material pode ser pblica ou privada. Pblica,
quando regulada pelo direito pblico e privada, quando regulada pelo direito privado. A
relao jurdica processual essencialmente pblica, no podendo nunca assumir o
carter de relao privada, porque dela participa o Estado na sua condio de ente
soberano.
< P$#5$"++i)i!a!" .!ina/i-i!a!")& Ela nasce a partir do primeiro ato que lhe d vida (a
denncia, a petio inicial) e os demais atos no fazem seno desdobrar essa relao
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processual. Ela se realiza em atos sucessivos. Por isto se diz que ela se reveste da
caracterstica de progressividade. uma relao em constante movimento.
< C#/1"Oi!a!"& a relao jurdica processual uma relao jurdica complexa, porque
uma vez instaurada, no resulta para as partes apenas um nico direito ou uma nica
obrigao. Nela se contm um complexo de direitos, deveres, poderes, faculdades,
sujeies e nus, que vo surgindo desde o momento em que ela nasce, ou em que ela
se forma, at o instante em que se extingue. medida que ela vai se desenvolvendo, um
ato gera outro e assim sucessivamente.
< >ni-i!a!" .*ni!a!")& Chiovenda j afirmava que o processo uma unidade jurdica. A
relao jurdica processual sempre a mesma em que pese a modificao subjetiva ou
objetiva por que possa passar no curso do seu desenvolvimento.
Suponha-se que uma pessoa mova uma ao reivindicatria de imvel contra outra. No
curso do processo, o ru vem a falecer, vindo seus herdeiros a ocupar o seu lugar na
relao processual. Houve a uma modificao subjetiva da lide, mas a relao
processual no se alterou. Suponha-se que o juiz venha a aposentar-se; outro vir ocupar
o seu lugar na condio de rgo jurisdicional investido de jurisdio, mas a relao
processual continua a mesma.
< T$ian5*a$i!a!" .-a$?%"$ %$91i-")& A relao jurdica processual uma relao entre
trs sujeitos, pelo menos: juiz, autor e ru (iudicium est actum trium personarum: iudicis
actoris et rei). Nisto reside o seu carter trplice.
CARACTERIWAO DA RELAO PROCESS>AL
Trs teorias surgiram para caracterizar a relao processual, sendo uma delas (a
linear), hoje, praticamente abandonada. Entendia Khler que havia uma relao jurdica,
distinta da relao de direito material que se pretendia fazer valer em juzo, mas que
interligava apenas o autor e o ru, no abrangendo o juiz. Seria uma relao jurdica
linear. Assim: Autor Ru
Para Hellwig, ao contrrio, a relao jurdica que interliga os sujeitos no processo
uma relao angular. Ela se forma entre autor e juiz e entre o juiz e o ru, no havendo,
porm, nenhuma relao entre o autor e o ru. Por isto, esta concepo passou a ser
conhecida como angular, assim representada:
8*iJ
\ \
A*%#$ RH*
A teoria triangular da relao processual, concebida por Blow e seguida por Wach,
a que segundo a qual a relao jurdica processual abrange o autor e o juiz, o juiz e o
ru, e o ru e o autor. nicialmente a relao seria linear, quando o autor se dirige ao juiz,
pedindo a tutela jurisdicional para o seu direito. Ela se forma, de incio, entre o autor e o
juiz. Posteriormente, ela se angulariza e, ato contnuo, se triangulariza, quando o ru
chamado para integrar o processo, o que se d com a citao, formando-se, ento, um
vnculo entre o ru e o juiz e, conseqentemente, entre o autor e o ru. a chamada
concepo triangular processual, assim representada:
8*iJ
\ \
A*%#$]RH*
Muitos tm sido os argumentos contrrios angularidade da relao jurdica
processual e favorveis tese triangular. Assim, dizem os triangularistas: as partes tm o
dever de lealdade processual recproca; esto as partes sujeitas, ainda, ao pagamento
das custas processuais; as partes podem convencionar a suspenso do processo e
tambm podem transigir, quando a lide versa sobre interesses disponveis.
57
A estes argumentos, respondem os angularistas que no existe nenhuma relao
entre o autor e o ru, pois tudo no processo se passa por intermdio do juiz.
PRESS>POSTOS PROCESS>AIS
A ao suscita o processo e, pois, a relao processual. Destarte, esta se constitui
por iniciativa de quem provoca a jurisdio nemo &ude: sine actore. A relao processual
se esboa com a apresentao pelo autor da petio inicial ao juiz para despacho e se
completa no momento em que o ru toma conhecimento desta. A relao processual se
constitui:
1< Por iniciativa do autor, por meio de petio inicial;
2< Despacho do juiz. A petio ser dirigida ao juiz, que dever despach-la, deferindo-a
ou indeferindo-a; da relao j participam dois sujeitos: autor e juiz, podendo ocorrer que
no se complete por sua extino no nascedouro, o que se dar com o indeferimento da
inicial;
3< Citao do ru. Citao o ato pelo qual se d ao ru conhecimento da ao que lhe
foi proposta. Seja na ao de execuo, de conhecimento ou cautelar, o ru toma
conhecimento dela atravs da citao, complementando-se assim a relao processual.
Dela participam seus sujeitos: juiz, autor e ru (triangulariza-se a relao processual).
Constituda a relao processual, ela passar a desenvolver-se, realizando os
sujeitos da relao processual as atividades tendentes obteno da prestao
jurisdicional a que visa como instrumento da jurisdio, o processo, e assim a relao
processual em que se traduz. Para prpria garantia do mais perfeito exerccio da funo
jurisdicional, dever desenvolver-se na conformidade dos princpios e normas legais que
o regem. O juiz somente poder conhecer da lide e com segurana decidir da pretenso,
se o instrumento de que se vale for regular e vlido.
A relao jurdica vnculo regulado por lei, entre dois ou mais sujeitos, titulares de
direitos e obrigaes. Se tais direitos e obrigaes surgem como decorrncia de uma
providncia jurisdicional invocada, ou em virtude de atividade do autor, do ru e do juiz,
estaremos diante de uma relao jurdica processual. Esta relao processual nasce,
desenvolve-se e extingue-se no ao arbtrio das partes ou do rgo julgador, mas de
acordo com a lei que a regula e disciplina.
As normas reguladoras do processo so chamadas "normas jurdicas processuais
e esto consubstanciadas nos Cdigos de Processo Civil e Penal, na CLT, etc...Essa
relao no se exterioriza na esfera processual penal, da mesma forma que na
processual civil ou na trabalhista. Da, a diversidade de procedimentos. No penal, o
Ministrio Pblico apresenta a denncia que, recebida pelo juiz, determina a citao do
ru para ser interrogado. Aps o interrogatrio, lhe concedido prazo para a defesa
prvia, quando arrolar as testemunhas, etc...Os procedimentos que divergem, por isto
que se afirma que o processo no se modifica porque a lide a ser composta pela
providncia jurisdicional seja penal ou extrapenal (Couture).
Os pressupostos processuais se apresentam sob dois aspectos, uns como
requisitos subjetivos, outros como requisitos objetivos. Os requisitos subjetivos dizem
respeito aos sujeitos principais da relao processual (juiz e partes), os objetivos se
referem lide.
< P$"++*1#+%#+ 1$#-"++*ai+ +*'("%i)#+&
a) Referentes ao juiz:
1- rgo estatal investido de jurisdio (princpio da investidura);
2- Que o juiz seja competente (competncia originria ou adquirida);
3- Que o juiz seja imparcial (imparcialidade).
58
Nota: o %*% art. PTR prescreve ser defeso ao &uiz e:ercer as suas funes no processo
contencioso ou voluntrio: de que for parteQ em que interveio como mandatrio da parte
oficiou como perito funcionou como "rgo do 9inist!rio p.#lico ou prestou depoimento
como testemun$aQ que con$eceu em primeiro grau de &urisdio tendo-l$e proferido
sentena ou decisoQ quando nele tiver postulado como advogado da parte ou seu
cEn&uge ou qualquer parente seu consang('neo ou afim em lin$a reta ou colateral at!
terceiro grauQ quando cEn&uge parente consang('neo ou afim de alguma das partes em
lin$a reta ou na colateral at! terceiro grauQ quando for "rgo de direo ou de
administrao de pessoa &ur'dica parte na causa.
Ainda, no art. 135, alinha o CPC vrios casos de suspeio, reputando-se fundada
a suspeio de parcialidade do juiz quando: amigo ntimo ou inimigo capital de qualquer
das partes; alguma das partes for credora ou devedora do juiz, de seu cnjuge ou de
parentes destes, em linha reta ou na colateral at o terceiro grau; herdeiro presuntivo,
donatrio ou empregador de alguma das partes; receber ddivas antes ou depois de
iniciado o processo; aconselhar alguma das partes acerca do objeto da causa, ou
subministrar meios para atender s despesas do litgio; interessado no julgamento da
causa em favor de uma das partes. O pargrafo nico do art. 135 do CPC prescreve
ainda que o juiz pode declarar-se suspeito por motivo do foro ntimo.
') Referentes s partes:
1- Que tenham capacidade de ser parte: corresponde, no direito civil, capacidade de ser
titular de direito. Todas as pessoas, fsicas ou jurdicas, so sujeitos de direito e,
conseqentemente, possuem capacidade de ser parte em juzo. Assim, os relativamente
incapazes, os absolutamente incapazes (loucos de todo gnero, menores impberes,
etc...), reconhecendo a lei capacidade at mesmo a certos entes formais, como a massa
falida, o esplio, etc... at o nascituro pode ser sujeito de direito; alis, a lei pe a salvo,
desde a concepo, os seus direitos. Portanto, todo sujeito de direito possui tambm a
capacidade de ser parte.
2- Que tenham capacidade processual (capacidade de estar em juzo): Aquele que possui
capacidade civil plena pode exercer, por si mesmo, o seu prprio direito, pois apenas
estes possuem capacidade processual plena. Os relativamente incapazes, nos termos da
lei civil, podem praticar atos processuais vlidos, desde que assistidos por seus
representantes legais. A lei exige assim uma complementao de sua capacidade, o que
se d atravs do instituto da assistncia (capacidade integrada assistncia). Os
absolutamente incapazes, como tal qualificados pela lei civil, no possuem capacidade
para estar em juzo, somente podendo faz-lo por intermdio dos seus representantes
legais. A capacidade in casu suprida pelo instituto da representao (capacidade
suprida representao). Exemplificando: o maior de 16 anos e menor de 21 anos pode
praticar atos processuais, desde que o faa com a presena do seu representante legal,
que o assistir em todos os atos que praticar; j o menor de 16 anos dever ser
representado por seu pai, me, tutor, etc...
3- Que tenham capacidade de postular em juzo (capacidade postulatria): Para postular
em juzo, as partes necessitam ser representadas por advogado regularmente inscrito na
Ordem dos Advogados do Brasil.
< P$"++*1#+%#+ 1$#-"++*ai+ #'("%i)#+ .$"0"$"n%"+ L i!")& +3# "O%$9n+"-#+ "
in%$9n+"-#+.
a) E:tr'nsecos: dizem respeito inexistncia de atos impeditivos, como os abaixo
exemplificados:
- Litispendncia o que se verifica a existncia de ao em curso, idntica ao que
suscita a nova relao processual. A declarao do impedimento da relao processual,
no direito ptrio, dever ser provocada pelo ru por meio de exceo de litispendncia;
59
- Compromisso arbitral (art. 1.037 CPC);
- Falta de tentativa prvia de conciliao nas aes de separao;
- Coisa julgada.
- Falta de pagamento de despesas feitas pelo ru, quando o autor for condenado por
alguma nulidade processual.
') 1ntr'nsecos: so os que dizem respeito subordinao do procedimento s normas
legais:
- A petio inicial, com os requisitos exigidos pela lei (art. 282 CPC);
- Citao que o ato pelo qual se d conhecimento ao ru da ao que lhe foi proposta
devendo ser regularmente feita. Entretanto a falta ou irregularidade da citao podem ser
supridas se o ru comparece para defender-se j que o seu comparecimento prova haver
tomado conhecimento da ao proposta.
- nstrumento de mandato conferido ao advogado do autor.
S>8EITOS DA RELAO PROCESS>AL Admitida a concepo trilateral ou triangular
da relao processual, os sujeitos dessa relao so trs. O Juiz e as partes (autor e ru),
numa evidente reduo, j que outras vrias pessoas exercem atividades no processo.
Assim classificamos os sujeitos do processo como: Principais, Especiais e Secundrios.
a) -70E1/5- *21N%1*A1- O Juiz e as partes, sendo o juiz a coluna vertebral da relao
processual, como rgo da funo jurisdicional do Estado.
') -70E1/5- E-*E%1A1- Tambm atuam os Advogados e o Ministrio Pblico dentro
do processo, ocupando uma posio de destaque., peculiar sui generis. Os advogados
como patrono das partes, procuradores legalmente habilitados, e o Ministrio Pblico que
ocupa diversas posies na relao processual: 1- Como parte, autor ou ru, como rgo
do Estado, na tutela dos interesses indisponveis, propondo ao de nulidade de
casamento, suspenso do ptrio poder, interdio, etc.. 2- Como substituto processual,
quando funciona como curador lide, quando o incapaz no tem representante legal, ou o
interesse do representante conflita-se com o do representado. 3- Como fiscal da lei,
quando intervm para que se respeite a lei, nos processos em que incapazes so os
interessados, no cumprimento de testamento, no direito de famlia, nos processos
referente a registros pblicos, etc.
-) -70E1/5- -E%7N,G215- So aquelas pessoas que exercem atividades dentro do
processo, tais como, auxiliares da justia e terceiros testemunhas e outras.
PL>RALIDADES DE PARTES
81/1-%5N-;2%15 a pluralidade de partes no processo, na qualidade de autores ou
rus, o lao que prende dois ou mais litigantes, no processo na qualidade de autores ou
de rus, podendo ser classificado em:
Quanto a Pluralidades das Partes ou Composio (Ati&o Dois ou mais autores, que
demandam contra um ru, Pa))i&o Um autor, que demanda contra dois ou mais rus,
Ki)to :%ec5$%oco) Dois ou mais autores, que demandam contra dois ou mais rus).
Quanto a Formao ou Origem (I'icia/ Quando originado na petio inicial, "/te%io%
Quando se origina em momento posterior ao pedido inicial do autor, isto , durante o
transcorrer do processo).
Quanto a Natureza do Vnculo (Nece))8%io O que no pode ser dispensado, mesmo
com o acordo dos litigantes, pois h uma determinao legal, Lacu/tati&o O que se
estabelece por vontade das partes e que subdivide em : mprprio ou rrecusvel (Quando
requerido pelos autores no pode ser recusado pelo(s) ru(s) ), Prprio ou recusvel
(Admite a rejeio pelos demandados).
Quanto a Uniformidade da Deciso ("'it8%io Quando a deciso da causa deva ser
uniforme, igual, em relao a todos os litisconsortes, ex: ao de anulao de casamento
contra ambos os cnjuges, proposta pelo MP), Sim$/e) - Quando a deciso, embora
60
proferida no mesmo processo, pode ser diferente para cada um dos litisconsorte, ex: ao
de usucapio).
OMS.: ,e acordo com o artigo RY do %*% para $aver listisconsorte isto ! duas ou mais
pessoas litigar no mesmo processo em con&unto ativa e passivamente ! necessrio
$aver entre elas comun$o de direitos ou de o#rigaes relativamente B lide <e:: ao
proposta por vrios condEminos pleiteando de terceiros a coisa comum>Q os direitos ou as
o#rigaes derivarem do mesmo fundamento de fato ou de direito <e:: ao proposta
pelas mesmas v'timas de um acidente contra o causador>Q entre as causas $ouver
cone:o pelo o#&eto ou pela causa de pedir <e:: ao proposta pelo credor contra o
devedor e o respectivo fiador>Q ocorrer afinidade de questes por um ponto comum de
fato ou de direito <e:: agricultor contra vrios donos de animais que danificaram sua
plantao>.
INTERFENO DE TERCEIROS
%5N%E1/5 Ocorre o fenmeno processual chamado interveno de terceiro, quando
algum ingressa, como parte ou coadjuvante da parte, em processo pendente entre
outras partes. sempre voluntria, sendo injurdico pensar que a lei possa obrigar o
estranho a ingressar no processo. O que ocorre a provocao de uma das partes do
processo pendente paras que o terceiro venha integrar a relao processual. sempre
facultativa para o terceiro.
CLASSILICA*+O DA INTERVEN*+O Dois so os critrios:
- Conforme o terceiro vise AMPLAR ou MODFCAR subjetivamente a relao
processual, a interveno pode ser: 1< AD C#a!(*)an!*/ (Quando o terceiro procura
prestar cooperao a uma das partes primitivas, como na ASSSTNCA), 2< AD
EZCL>DEND>4 (quando o terceiro procura excluir uma ou ambas as partes primitivas,
como na OPOSO e na NOMEAO AUTORA).
- Conforme a iniciativa da medida, a interveno pode ser: 1< ESPONT^NEA (Quando a
iniciativa do terceiro, como geralmente ocorre na OPOSO e na ASSSTNCA), 2<
PROFOCADA (Quando foi ela procedida por citao promovida pela parte primitiva
NOMEAO AUTORA, DENUNCAO DA LDE e CHAMAMENTO AO PROCESSO).
CASOS DE INTERFENO
1 < ASSISTDNCIA A, %5A,07AAN,79, E-*5N/aNEA.. o fenmeno que se d
quando um terceiro ingressa no processo para auxiliar uma das partes, podendo ser:
Simples (Quando o direito do terceiro no est sendo discutido, mas pode ser afetado
com a sentena, h interesse jurdico. Ex. Locador x Locatrio - terceiro sublocatrio ou
fiador, defende interesse prprio indiretamente), ou Litisconsorcial (Quando o direito o que
est sendo objeto da discusso, tambm pertence ao terceiro, e sentena poder influir
na relao jurdica). Ex. Condmino de coisa comum - herdeiros do esplio, defendem
direito prprio diretamente e interesse prprio indiretamente).
2 < OPOSIO A, E]%87,EN,79 E-*5/aNEA. a interveno de um terceiro no
processo, que se apresenta como legtimo titular do direito discutido, entre o autor e o ru,
sem ser integrante da lide. Ex.: Finalidade: Evitar decises contraditrias e Economia
processual.
3 < NO4EAO T A>TORIA A, E]%87,EN,79 *25A5%A,A. Modo pelo qual o
possuidor direto (usufruturio ou locatrio) traz para o processo que lhe esteja sendo
movido, o proprietrio ou possuidor indireto da coisa objeto do litgio. Ex.: Finalidade:
Economia processual e Correo da legitimao passiva.
61
4 < DEN>NCIAO A LIDE *25A5%A,A. Destina-se a trazer para o processo, a
pessoa de quem a coisa ou direito foram havidos para que se prevalea a evico. Direito
de regresso, no mesmo processo, ampliando objetiva e subjetivamente a relao
processual. Ex.: Finalidade. Economia processual e evitar sentenas contraditrias.
5 < C:A4A4ENTO AO PROCESSO *25A5%A,5. o ato com o qual o devedor,
quando citado como ru, pede a citao tambm de outro coobrigado, a fim de que
decida, no processo, a responsabilidade de todos. Ex.: Finalidade. Economia processual e
evitar sentenas contraditrias.
OMS.: No c"digo *enal s" e:iste a assist)ncia simples e ao 9* nunca ao r!u. No e:iste
assist)ncia litisconsorcial por causa do princ'pio da indivisi#ilidade da ao penal.
E:istindo mais de um r!u a ao tem que ser proposta contra todos desde o seu in'cio.
No e:iste oposio porque o 9* no pode ser su#stitu'do e ningu!m quer ocupar o
lugar do r!u.
PRINCIPIOS F>NDA4ENTAIS DO PROCEDI4ENTO
19E,1A345 57 19E,1A/1,A,E Exige o contato direto do juiz com as partes e as
provas para melhor formar o seu convencimento.
1,EN/1,A,E F1-1%A ,5 071@ O juiz que tenha iniciado a instruo fique vinculado ao
julgamento e obrigado a dar sentena, salvo se for transferido, promovido ou aposentado,
casos em que passar ao seu sucessor.
%5N%EN/2A345 Consiste em apertar o feito num perodo breve de tempo, reduzindo
a uma audincia ou a poucas audincias a curto intervalos. No no trabalhista e nem no
penal e Sim no Tribunal do juri.
122E%5221=181,A,E ,5- 1N/E285%7/;215- Objetiva imprimir andamento rpido
ao processo, tornando irrecorrveis os despachos ou decises interlocutrias, sem
prejuzo da sua apreciao pelos Tribunais. Relativa nos processos civil e penal e
Absoluto no Trabalhista
SISTE4AS DAS FOR4AS PROCEDI4ENTAIS
81=E2,A,E ,A- F529A- Significa a ausncia de formas preordenadas para a
realizao do processo.
8E+A81,A,E Regulamentao legal, certas e determinadas de acordo com o CPC.
07,1%1A8 Formas determinadas pelo juiz.
O Brasil adotou o sistema da legalidade, em princpio, j que em alguns casos
prevalece o poder de controle do juiz e em outros a regulamentao por acordo das
partes.
K>ANTO A EZIGDNCIAS DAS FOR4AS DOS ATOS PROCESS>AIS
87+A2 ,5- A/5- *25%E--7A1- So cumpridos normalmente na sede do juzo,
salvo quando devam ser efetuados em outro lugar.
/E9*5 ,5- A/5- *25%E--7A1- O tempo deve ser levado em conta pelo legislador
sob dois aspectos:
1) Determinando a poca em que devem ser exercidos os atos processuais;
2) Estabelecendo o prazo para sua execuo.
95,5 ,5 *25%E,19EN/5 E -E7- A/5- Quanto ao modo, o procedimento pode
ser analisado relativamente linguagem (lngua portuguesa, podendo ser oral, escrito ou
misto), atividade que o move de fase em fase (o impulso pode ser atribudo s partes,
configurando-se o princpio do impulso das partes, ou ao juiz, neste caso, trata-se do
62
princpio do impulso oficial), e ao rito ( a prpria ndole do processo que o determina, em
vista de vrias circunstncias que devem ser levadas em considerao para que atinja
seus escopos com a maior brevidade e segurana possveis).
PRAWOS PROCESS>AIS
Termos ou prazos so a distncia temporal entre os atos do processo.
67AN/5 b 521+E9 - a) Legais b) Judiciais e c) Convencionais.
67AN/5 b- %5N-E67cN%1A- - 1) Peremptrios 2) Ordinatrios e 3) Dilatrios.
Qualquer deles, quando vencido, acarretam a precluso temporal (perda, pelo decurso do
tempo, da faculdade de praticar determinado ato processual).
67AN/5 A *2E%87-45 - a) Temporal (quando no foi exercida a faculdade, poder ou
direito processual no prazo determinado), b) Lgica (quando decorre da incompatibilidade
da prtica de um ato processual com relao a outro j praticado) e c) Consumativa
(quando consiste em fato extintivo, caracterizado pela circunstncia de que a faculdade
processual j foi validamente exercida). Nota: a precluso s ocorre quando se trata de
prazos prprios; so imprprios os prazos no preclusivos, conferidos ao juiz, aos
auxiliares da Justia, e, em princpio, ao Ministrio Pblico no processo civil. No havendo
a precluso, nem por isso deixam essas pessoas de ficar sujeitas a sanes de outra
ordem, no caso de inobservncia do prazo imprprio.
P$aJ# (frao ou delimitao de tempo dentro do qual deve ser praticado o ato
processual). Sua contagem se faz continuamente, computando-se tambm os dias
feriados. O dia inicial (dies a quo) exclui-se da contagem, contando-se porm o dia do
vencimento (dies ad quem). Se este cair em feriado ou em dia de expediente anormal, o
vencimento ser prorrogado at o primeiro dia til subseqente.
A supervenincia de frias, o obstculo criado pela parte e outros fatos
suspensivos do processo acarretam a suspenso do decurso do prazo, que recomea a
ser contado aps a cessao do impedimento pelo perodo faltante.
T"$/# (so os marcos (limites) que determinam a frao chamada prazo). Termo a quo
(incio) e Termo ad quem (fim).
CLASSIFICAO DOS PRAWOS
,18A/;215 o prazo dentro do qual no permitida a prtica do ato processual, que
s pode ser realizado depois de ultimado o termo final. O ato praticado antecipadamente
nulo. Ex: o prazo para comparecer em juzo.
*E2E9*/;215 o prazo dentro do qual o ato processual deve ser praticado, sob
pena de, no o sendo, no poder s-lo mais (Decadncia). Em regra, so os prazos
decorrente de lei e que no podem ser prorrogados.
8E+A8 Quando estipulado por lei.
07,1%1A8 Quando os limites do prazo ficam a critrio do juiz ou Tribunal.
%5NAEN%15NA8 aquele convencionados pelas partes.
%5979 o que transcorre para ambas as partes, concomitantemente. Corre em
Cartrio ou Secretaria.
1N,1A1,7A8 o que transcorre apenas para uma das partes.
*2;*215 o assinalado s partes, com as consequncias que defluem do seu
cumprimento ou descumprimento
19*2;*215 o assinalado ao Juiz e aos auxiliares da justia, gerando apenas medida
de ordem disciplinar, o seu descumprimento.
63
REFELIA E PRECL>SO
2EAE81A a situao em que se encontra o ru que deixou passar em branco o prazo
para a defesa. Ru revel.
*2E%87-45 Objetivamente, consiste num fato impeditivo, destinado a garantir o
avano gradual do processo, evitando recuo a fases anteriores. Subjetivamente
representa a perda de um direito ou faculdade, por no ter sido exercido dentro do prazo
ou por se haver esgotado pelo seu exerccio.
4ODO DO PROCEDI4ENTO E SE>S ATOS
A 81N+7A+E9 N5 *25%E,19EN/5 A lngua portuguesa, que pode ser falada ou
escrita, dando origem ao procedimento oral, escrito ou misto.
A A/1A1,A,E O impulso processual pode ser atribudo s partes ou ao juiz,
configurando-se os princpios do impulso das partes e do impulso oficial.
5 21/5 a prpria ndole do processo que o determina, em vista de vrias
circunstncias que devem ser levadas em conta para que atinja seus escopos com maior
brevidade e segurana.
N# 1$#-"++# -i)i temos vrios procedimentos, podendo ser divididos em: *rocesso de
%on$ecimento %omum e Especial. Comum (ordinrio e sumrio) e Especial de jurisdio
contenciosa e voluntria. *rocesso de E:ecuo (para entrega de coisa certa ou incerta,
execuo das obrigaes de fazer e no fazer, execuo de quantia certa contra devedor
solvente e execuo por quantia certa contra devedor insolvente) Processo Cautelar (h o
processo cautelar genrico e os procedimentos cautelares especficos), Nas Pequenas
Causas (criou um procedimento especial em cumprimento ao mandamento
constitucional).
N# Ca/1# P"na procedimento Comum (#$!in?$i#+, crimes com pena de recluso) e
+*/?$i#+ (contravenes e crimes com pena de deteno, um procedimento mais
simplificado, adota estritamente o princpio da oralidade, com defesa oferecida em
audincia, conciliao e prova oral) e procedimentos Especiais (so os de competncia
do jri). Alm desses procedimentos especiais, a CF determinou aos Estados e ao Distrito
Federal a criao de juizados especiais para infraes penais "de menor potencial
ofensivo, mediante processo de rito sumarssimo.
N# Ca/1# T$a'aMi+%a h os procedimentos Ordinrio (dissdio individual) e especial
(reclamaes com valor at dois salrios mnimos, onde o rito sumrio) e diversos
outros, inclusive alguns procedimentos do processo civil comum que tem aplicabilidade na
Justia do Trabalho. Admitidas em tese medidas cautelares no processo trabalhista,
tambm os procedimentos cautelares do CPC tm relativa aplicabilidade.
ATOS PROCESS>AIS
O processo a resultante de dois componentes que se combinam e completam, e
que so a relao processual e o procedimento. A relao processual complexa,
compondo-se de inmeras posies jurdicas ativas e passivas que se sucedem do incio
ao fim do processo. A passagem de uma para outra dessas posies jurdicas
ocasionada sempre por eventos que tm, perante o direito, a eficcia de constituir,
modificar ou extinguir situaes jurdicas processuais. Esses eventos recebem o nome
genrico de fatos processuais. Fato jurdico o acontecimento ao qual se segue uma
conseqncia jurdica, ou seja, atravs do qual se opera modificao em alguma situao
64
de direito (nascimento, contrato, crime). E, fato jurdico processual, como se depreende
do texto, uma espcie do gnero fato jurdico.
Como ocorre com os fatos em geral, tambm os fatos processuais podem ser ou
no ser efeito da vontade de uma pessoa: sendo, temos o a%# 1$#-"++*a (oferecimento
de uma denncia ou de uma petio inicial, um interrogatrio, uma sentena), e, no
sendo, temos o fato strictu sensu (decurso de prazo que gera a precluso, a morte da
parte ou do procurador, a transferncia, promoo ou aposentadoria do juiz, os
acontecimento que caracterizaram a fora maior). Ato processual , portanto, toda
conduta dos sujeitos do processo que tenha por efeito a criao, modificao ou extino
de situaes jurdicas processuais.
H duas classificaes dos atos processuais, a objetiva (Guasp) e a subjetiva. O
CPC adotou a classificao subjetiva, sendo os atos divididos em: Atos das partes;
atos do juiz; Atos do escrivo ou do chefe de secretaria.
1 \ A/5- ,A- *A2/E- Consideram-se atos das partes, os praticados pelo autor ou ru,
pelos terceiros intervenientes ou pelo Ministrio Pblico, no exerccio de direitos ou
poderes processuais, ou para cumprimento de nus, obrigaes ou deveres decorrentes
da relao processual. Couture os classifica em ATOS DE OBTENO (procuram obter
do rgo jurisdicional a satisfao de uma pretenso manifestada nos autos e
compreendem: atos de petio, atos de afirmao e atos instrutrios) e ATOS
DSPOSTVOS (tm por objetivo criar, modificar ou extinguir situaes processuais e se
subdividem em atos de submisso, de desistncia e de transao).
A%#+ !" O'%"n23#:
a) Atos de petio: (denncia, petio inicial, contestao, recurso). Tambm
denominados atos postulatrios, consistem nos pedidos ou requerimentos em que a parte
postula uma providncia ou um ato processual especfico. Compreende o pedido do autor,
com que se manifesta o direito de ao, e a resposta do ru, bem como outras
postulaes incidentais em que as partes formulam seus diversos requerimentos,
inclusive o de produzir documentos e outras provas.
') Atos de afirmao: Tambm denominados atos reais, so os que a parte no postula e
sim age materialmente, criando situaes concretas como a da exibio de um
documento em seu poder, o pagamento das custas, a prestao da cauo, o
comparecimento fsico s audincias, submeter-se a exames, prestar depoimento. Enfim,
so as condutas materiais das partes no processo.
-) Atos de prova ou atos de instruo: So aqueles destinados a convencer o juiz, ou
seja, instru-lo. So os meios de demonstrar ao juiz a verdade dos fatos alegados na ao
ou na defesa.
A%#+ Di+1#+i%i)#+& Tambm denominado de ato de causao, so aqueles atravs dos
quais se abre mo, em prejuzo prprio, de determinada posio jurdica processual ativa,
ou mesmo da prpria tutela jurisdicional.
a) Atos de submisso: Quando a parte se submete expressa ou implicitamente ao que
deseja o outro litigante. H submisso expressa pretenso do autor, quando o ru
reconhece a procedncia do pedido. H submisso implcita quando o demandado, em
ato omissivo, deixa de contestar a ao, e permite que a revelia produza o efeito de tornar
verdicos, para o processo, os fatos alegados na inicial.
') Atos de desistncia: quando h desistncia do processo ou renncia do direito nele
postulado, quer da parte do autor, quer do ru. Podem se referir a questes de direito
material e de direito processual. So unilaterais.
65
-) Atos de transao: Representam atos bilaterais realizados pelas partes sob a forma de
avenas ou acordos processuais. Podem se referir ao mrito da causa, como se
apresentam como forma de auto-composio da lide, como na conciliao e na transao.
Podem ainda relacionar-se com questes meramente processuais, como na conveno
para adiar a audincia ou para abreviar ou aumentar prazos.
11 \ A/5- ,5 07`@ No comando do processo, o juiz est dotado de duas espcies de
poderes: o de dar soluo lide e o de conduzir o feito segundo o procedimento legal,
resolvendo todos os incidentes que surgirem at o momento adequado prestao
jurisdicional. Durante a marcha processual e no exerccio de seus poderes de agente da
jurisdio, o juiz pratica atos processuais de duas naturezas: a) decisrios, em que h
sempre um contedo de deliberao ou de comando, e, b) no decisrios, em que h
apenas funo administrativa, ou de polcia judicial.
A%#+ D"-i+;$i#+ Conforme a natureza do processo (de cognio ou de execuo), os
atos do juiz podem ser divididos em: a) atos decisrios propriamente ditos (visa-se a
preparar ou obter a declarao da vontade concreta da lei frente ao caso su# &udice); b)
atos executivos (procura-se a realizao efetiva da mesma vontade, atravs de
providncias concretas sobre o patrimnio do devedor, para satisfao do direito do
credor (atos que ordenam a penhora, a arrematao, a adjudicao, etc...).
A enumerao dos atos decisrios do juiz est feita pelo prprio cdigo que no art.
162 os classifica em:
a) Sentena: o ato pelo qual o juiz pe termo ao processo, pe fim ao processo,
decidindo ou no o mrito da causa. So classificadas em: sentenas terminativas, pem
fim ao processo, sem lhe resolverem, entretanto, o mrito (caso de extino do processo
sem julgamento do mrito), aps ela subsiste ainda o direito de ao, isto , o direito de
instaurar outro processo sobre a mesma lide, j que esta no chegou a ser apreciada; e,
sentenas definitivas, que so as que decidem o mrito da causa, no todo ou em parte e,
por isso, extinguem o prprio direito de ao.
') Deciso interlocutria: o ato pelo qual o juiz, no curso do processo, resolve questo
incidente, sem por fim ao processo.
-) Despachos: so todos os demais atos do juiz praticados no processo, de ofcio ou a
requerimento da parte, a cujo respeito a lei no estabelece outra forma.
Nota: nos tri#unais as decises ou &ulgamentos rece#em o nome de ac"rdo.
A%#+ N3#<!"-i+;$i#+ So tambm ditos de atos materiais, que no tm qualquer
carter de resoluo ou determinao. So instrutrios (realizar inspees em pessoas ou
coisas, ouvir alegaes dos procuradores das partes, etc...), ou , de documentao
(rubricar folhas dos autos, referentes a ato em que haja intervindo, assinar a folha final).
Nota: 9!rito <definio do Aoca#ulrio 0ur'dico ,e *lcido e -ilva>: 9!rito na acepo
que ! tido na terminologia do direito processual m!rito quer e:primir e designar a
mat!ria em que se funda ou se #aseia principalmente a questo. 6uer ento distinguir o
ponto dominante da pend)ncia so#re o qual deve versar a deciso. Nele ! que se funda
o pedido do autor. A designao de m!rito pois mostra a relevWncia do assunto
porquanto representa ou se mostra aquele que deve ser decidido visto ser ele o pr"prio
motivo ou a razo de ser da demanda. Assim tecnicamente resolver o m!rito ! dar
soluo B relao &ur'dica que se trou:e B discusso como mat!ria principal e
fundamental da contenda. Falar so#re o m!rito ! discutir ou apresentar as razes em que
se calca o direito dos litigantes. Nesta razo ! que se diz que o feito terminou sem
soluo do m!rito quando ! a causa paralisada sem que se decida so#re o ponto ou
questo principal da demanda.
66
111 \ A/5- ,5 E-%21A45 57 ,5 %FEFE ,E -E%2E/A21A A cooperao de
auxiliares de justia no processo faz-se atravs de atos de movimentao, documentao,
comunicao e execuo. A movimentao e a documentao fazem-se precipuamente
atravs do escrivo e seus funcionrios (escreventes). So atos de movimentao
processual: a concluso dos autos do juiz, a vista s partes, a remessa ao contador, a
expedio de mandados e ofcios. So atos de documentao: a lavratura dos termos
referentes movimentao (concluso, vista, etc...), a feitura do termo de audincia, o
lanamento de certides, etc.
A execuo ordinariamente encargo do oficial de justia: trata-se de atos
realizados fora dos auditrios e cartrios, em cumprimento a mandado judicial (penhora,
priso, busca e apreenso, etc...)
A comunicao processual, consiste em citaes ou intimaes, realizada pelo
escrivo, com o auxlio dos Correios, ou pelo oficial de justia, em cumprimento a
mandados judiciais.
DA SENTENA
Na%*$"Ja !a +"n%"n2a !"0ini%i)a& Ato de inteligncia e ato de vontade. Parte da
doutrina sustenta que a sentena um simples ato de inteligncia do juiz. Segundo esta
opinio, no existe na sentena nenhuma declarao de vontade do juiz, cujo trabalho se
reduz a um puro juzo lgico, sobre a aplicao da norma legal ao caso concreto: na
sentena, a vontade declarada aquela da lei. Outra parte da doutrina sustenta que a
sentena contm no s um juzo lgico, mas tambm um ato de vontade do juiz, como
rgo do Estado. por ser um ato de vontade de um rgo do Estado que se concretiza
num comando que a sentena do juiz se distingue do juzo de um simples particular.
Para Chiovenda, a lei possui uma vontade, uma ordem, um imperativo. Essa
vontade que se contm em abstrato na lei, posta pelo juiz em situao de ser aplicada
ao caso concreto. Aplicando a lei ao caso concreto, o juiz, como rgo do Estado, emite
um preceito, ordem, comando, que qualifica a sentena como ato de vontade do juiz,
como rgo do Estado, em face daquilo que a lei exprime. Na sentena h um elemento
l"gico e um elemento volitivo. No pode haver sentena que no seja, ao mesmo tempo,
ato da razo e da vontade. Sem o elemento vontade, ela no teria fora obrigatria; sem o
elemento razo, seria fruto do puro arbtrio, que a negao do direito.
Resumindo a concepo doutrinria que congrega a maioria dos processualistas,
pode-se dizer que a sentena " um ato de inteligncia, cujo eplogo um ato de
vontade, ou " um ato de inteligncia, que termina por um ato de vontade.
Funo da sentena definitiva: resolver a lide.
Funo da sentena terminativa: por fim ao processo ( relao processual), sem resolver
a questo posta em juzo.
Requisitos formais da sentena: Relatrio, fundamentao (ou motivao), e, dispositivo
(ou deciso).
- 2elat"rio: So identificadas as partes, resumidas as pretenses de cada uma delas (o
pedido do autor e a defesa do ru), ressaltando o juiz a os incidentes surgidos no curso
do procedimento. Exterioriza uma verdadeira radiografia do processo.
- Fundamentao <ou motivao>: segue-se ao relatrio. a parte da sentena onde o juiz
examina e conhece da pretenso das partes litigantes; exterioriza as razes que o
convenceram do acerto ou desacerto das teses sustentadas pelas partes. A o juiz d os
fundamentos de fato e de direito que lhe formaram a convico.
- ,ispositivo <ou deciso>: a parte final da sentena. A o juiz decidir pela procedncia
ou improcedncia do pedido.
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Ca++i0i-a23# !a+ +"n%"n2a+& sentenas condenatrias, declaratrias e constitutivas.
- -entenas condenat"rias: so aquelas que, alm do elemento declaratrio (comum a
todos os tipos de sentena), impem ao ru o cumprimento de uma obrigao (dar, fazer,
no fazer), ou seja, condenam o ru a uma prestao. mpem ao ru uma sano que,
no mbito civil e trabalhista, sujeit-lo execuo forada. O inadimplemento sujeita o
ru execuo. Somente as sentenas condenatrias so passveis de execuo.
- -entenas constitutivas: alm do elemento declaratrio, criam modificam ou extinguem
uma relao jurdica ou situao jurdica. Exemplos dessa modalidade de sentena so,
no processo civil, a sentena que anula o casamento; no processo trabalhista, a sentena
proferida em dissdios coletivos; no processo penal, a sentena de reabilitao, e, a que
impe interdio de direitos, etc...
- -entenas declarat"rias: declaram simplesmente a existncia ou inexistncia de uma
relao jurdica ou situao jurdica ou a autenticidade ou falsidade de um documento.
Exemplos dessa modalidade de sentena so, no processo civil, a sentena que declara a
inexistncia de uma relao de dbito e crdito; no processo trabalhista, a sentena que
declara a existncia de vnculo empregatcio; no processo penal, a sentena que julga
extinta a punibilidade em qualquer dos casos enumerados no art. 107 CP. Tem tambm
natureza declaratria toda sentena que julga improcedente a demanda (declaratria
negativa); e, no mbito penal, as que absolvem o ru, pois declaram a inexistncia do
direito de punir do Estado.
EFEITOS DA SENTENA
1-E't%e0a da $%e)ta34o (u%i)dicio'a/2
2-Ji$oteca (udici8%ia2
5utros efeitos secundrios: dissoluo da comunho de bens; perda do direito de
usar o nome do marido; perempo do direito de demandar, quando o autor der causa a
trs extines do processo por abandono da causa; havendo condenao do devedor a
emitir declarao de vontade, a sentena substitui a declarao no emitida.
Efeitos e: nunc, quando a sentena s produz efeitos jurdicos para o futuro, ou, e:
tunc, quando a sentena tem efeito retroativo ao passado: a regra geral que as
sentenas condenatrias e declaratrias produzem efeitos e: tunc, enquanto a
constitutiva s produz efeitos para o futuro. Excepcionalmente porm, a sentena
condenatria pode produzir efeitos e: nunc (como na ao de despejo, cuja sentena no
projeta efeitos pretritos) e, ainda excepcionalmente, algumas constitutivas tm efeitos
reportados data da propositura (ao para a resciso de contrato por inadimplncia).
Prescreve o art. 1.525, primeira parte, do cdigo civil que "a responsabilidade civil
independente da criminal, ressaltando assim a independncia das aes civil e penal e
das duas jurisdies. A segunda parte desse mesmo dispositivo prescreve que "...no se
poder, porm, questionar mais sobre a existncia do fato, ou quem seja o seu ator,
quando estas questes se acharem decididas no crime.
Como se v, o Cdigo Civil d prevalncia jurisdio penal sobre a civil, em que a
sentena penal tem eficcia no cvel. Contudo, se o ru foi absolvido no juzo criminal, a
ao civil poder ser proposta, quando no tiver sido categoricamente reconhecida a
inexistncia material de fato. o que prescreve o art. 66 do CPP. Observa Lopes da
Costa que h uma diferena entre a sentena absolutria que reconhece categoricamente
a inexistncia material do fato e a absolutria que reconhece no estar provada a
68
existncia do fato. A primeira tem eficcia no cvel e impede o ajuizamento da ao; a
segunda, no. Este outro caso de interferncia das jurisdies.
Prescreve o art. 91, , do CP, que a sentena condenatria criminal torna certa a
obrigao de reparar o dano causado pelo crime e o art. 63 do CPP dispe que,
"transitada em julgado a sentena condenatria, podero promover-lhe a execuo no
cvel para efeito de reparao do dano, o ofendido, seu representante legal ou seus
sucessores. A se v, claramente, a eficcia da sentena condenatria, produzindo
efeitos no cvel.
Se a sentena absolutria se assenta numa das causas previstas no art. 23 do CP,
prescreve o art. 65 do C.P.P.: "Faz coisa julgada no cvel a sentena penal que reconhecer
ter sido o ato praticado em estado de necessidade, em legtima defesa, em estrito
cumprimento do dever legal ou no exerccio regular de direito. A legtima defesa e o
estado de necessidade, entretanto, vinculam o juiz, no cvel, que no poder apreci-los,
mas, em certas hipteses, no impede a reparao do dano. Basta que o dono da coisa
destruda (no estado de necessidade) no tenha sido o responsvel pelo perigo, para ter
direito indenizao contra o ru, no cvel; ou, no caso de legtima defesa, quando ocorre
a hiptese de a#erratio ictus, em que o lesado ou seus sucessores (filhos menores) tm
direito reparao do dano, no cvel.
Finalizando, sobre a interferncia da sentena penal no juzo trabalhista, temos: a)
se o ru for condenado por crime, haver justa causa pelos mesmos fatos, ainda que
tenha havido suspenso da execuo da pena; b) se houver absolvio por ter sido
reconhecido que o empregado no foi autor do fato, ou se fundamentou-se na inexistncia
dos fatos, no haver justa causa; c) tambm no haver justa causa, se o empregado
praticou o ato nas circunstncias do art. 23 do CP, reconhecidas essas circunstncias no
crime.
COISA 8>LGADA B RES -"DICATA
Para o art. 467 do CPC, denomina-se coisa julgada material, a eficcia que torna
MUTVEL e NDSCUTVEL a sentena no mais sujeita a recurso ordinrio ou
extraordinrio.
81E=9AN Qualidade: A doutrina tradicional via na coisa julgada um dos efeitos da
sentena, at que Liebman veio provocar verdadeira revoluo nesse conceito, ao
sustentar que os efeitos da sentena eram aqueles tradicionalmente reconhecidos pela
moderna doutrina (declaratrios, condenatrios e constitutivos), e que a coisa julgada era
somente uma qualidade especial daqueles efeitos. Na sua obra publicada em 1935,
"Eficcia e autoridade da sentena, Liebman d os novos contornos do instituto e os
fundamentos em que se alicera.
Praticamente assim se desenvolve a teoria da qualificao dos efeitos da sentena
(Enrico Tullio Liebman): Com o objetivo de pr fim lide e dar certeza aos direitos, o
legislador fixou um momento a partir do qual vedado qualquer julgamento sobre o que j
foi julgado. A partir da, no s a sentena no mais impugnvel, mas a deciso
vinculante para as partes e para o ordenamento jurdico e nenhum juiz pode, novamente,
julgar o mesmo objeto em face das mesmas partes (salvo os casos de ao rescisria ou
reviso criminal). A sentena, ento, passa em julgado, ou seja, torna-se imutvel (coisa
julgada formal) e, ao mesmo tempo, imutvel se torna tambm a deliberao que nela se
contm, com todos os efeitos que emanam dela (coisa julgada material). Com a precluso
dos prazos para recurso, a sentena torna-se imutvel (coisa julgada formal) e, em
consequncia, d-se a coisa julgada material ou autoridade de coisa julgada, que se pode
definir como a "imutabilidade do comando emergente de uma sentena. A eficcia natural
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da sentena, com a aquisio dessa ulterior qualidade, acha-se, portanto, intensificada,
porque se afirma como nica e imutvel formulao da vontade do Estado, ao regular
concretamente a espcie decidida.
Proferida uma sentena de mrito, a parte interessada na sua reforma pode
impugn-la por meio de recurso. Enquanto pendente o prazo para recorrer, a sentena
poder ser modificada. Mas "chegar um momento em que no mais so admissveis
quaisquer recursos, ou porque no foram utilizados nos respectivos prazos ou porque no
caibam ou no hajam mais recursos a serem interpostos. A sentena, no podendo ser
impugnada, porque no podem mais ser interpostos recursos, transita em julgado, quer
dizer, torna-se imutvel, como ato processual, dentro do mesmo processo em que foi
proferida.
A esse fenmeno, que imprime imutabilidade sentena em decorrncia da
precluso do prazo para recurso, d-se o nome de coisa &ulgada formal .
mutvel a sentena como ato processual (por fora da coisa julgada formal),
ocorre, em conseqncia, a imutabilidade do contedo do ato, cujo comando, nele
inserido, torna-se estvel, definitivo, inatacvel, projetando-se alm do processo em que
foi praticado, no podendo ser desconhecido fora dele. Quer dizer, os efeitos da sentena
(declaratrios, condenatrios e constitutivos) tornam-se tambm imutveis e a sentena
ser a lei reguladora da espcie decidida.
A esse fenmeno denomina-se coisa julgada material (ou substancial), que
consiste no "fenmeno pelo qual a imperatividade do comando emergente da sentena
adquire fora de lei entre as partes.
A coisa julgada formal pressuposto da coisa julgada material. A coisa julgada
formal representa a precluso mxima, ou seja, a extino do direito ao processo. Ou
seja, a sentena, como ato daquele processo, no poder ser reexaminada. Enquanto a
coisa julgada formal torna imutvel dentro do processo o ato processual sentena, a coisa
julgada material torna imutveis os efeitos produzidos por ela (sentena) e lanados fora
do processo. S as sentenas de mrito, que decidem a causa acolhendo ou rejeitando a
pretenso do autor, produzem a coisa julgada material. No tm essa autoridade (embora
se tornem imutveis pela precluso) as sentenas que no representam a soluo do
conflito de interesses deduzido em juzo ou seja, as que pem fim relao processual
sem julgamento de mrito, as proferidas em procedimento de jurisdio voluntria, as
medidas cautelares assim como certas decises interlocutrias.
Quanto s sentenas determinativas ou instveis, que decidem relaes
continuativas, no h exceo autoridade da coisa julgada e sim acolhimento do
princpio re#us sic stanti#us (o contrato se cumpre desde que as coisas se conservem no
estado preexistente, sem sofrerem modificaes essncias). O juiz, na nova deciso, no
altera o julgado anterior, mas, exatamente para atender a ele, adapta-o ao estado de fato
superveniente.
Por ltimo, uma breve referncia especfica coisa julgada no processo penal.
Autores h que negam a mesma natureza coisa julgada civil e penal. Outros
distinguem esta em coisa soberanamente julgada (prpria da sentena absolutria) e
mera coisa julgada (prpria da sentena condenatria). sto porque no haveria excees
coisa soberanamente julgada, mas apenas coisa julgada (CPP, arts. 621ss), podendo
a reviso criminal ser requerida somente pelo ru (contra sentena condenatria,
naturalmente) e pelo acusador, no.
- Por no importarem soluo da lide, no produzem coisa julgada material: despachos de
expediente e decises interlocutrias; sentenas em procedimento de jurisdio
70
voluntria; sentenas proferidas em processos cautelares, porque revogveis ou
modificveis a qualquer tempo.
- Fundamentos da coisa julgada: Filiando-se ao entendimento de Liebman, o novo Cdigo
no considera a res &udicata como um efeito da sentena. Qualifica-a como uma
qualidade especial da sentena que refora sua eficcia atravs da imutabilidade e
indiscutibilidade da sentena.
S>4ERIO
COSA JULGADA FORMAL: s opera no processo em que foi proferida a sentena;
qualifica a sentena de mrito e de no mrito; no impede a repropositura da ao.
COSA JULGADA MATERAL: opera em relao a qualquer processo; s qualifica a
sentena de mrito; impede a repropositura da ao.
LI4ITES OA8ETIFOS DA COISA 8>LGADA
A sentena se compe de relatrio, fundamentao (ou motivao) e dispositivo
(ou deciso). Resulta do texto do art. 469 do CPC que apenas o dispositivo da sentena
apto a revestir-se da autoridade da coisa julgada material. Excluem-se os motivos, ou
seja, a soluo dada s questes lgicas ou prejudiciais necessariamente enfrentadas
para chegar definio do resultado da causa. Por sua vez o art. 470 do CPC acrescenta
fazer coisa julgada material a resoluo da questo prejudicial, se qualquer das partes o
requerer, o juiz for competente em razo da matria e constituir pressuposto necessrio
para o julgamento da lide. No penal, no fazem coisa julgada as prejudiciais que o juiz
deva enfrentar, por exemplo, num processo por receptao, em que se alegue a
inexistncia do furto. Mas, se a prejudicial for decidida como questo principal em outro
processo, civil ou penal, naturalmente a sentena que sobre ela verse ficar coberta pela
coisa julgada material. o caso, por exemplo, da questo sobre a validade do primeiro
casamento, suscitada no processo penal por bigamia, a ser necessariamente julgada pelo
juiz civil. No entanto, o art. 386 do CPP considera includa na parte dispositiva da
sentena absolutria a causa da absolvio, que assim se reveste da autoridade de coisa
julgada material.
O que individualiza a lide, objetivamente, so o pedido e a causa de pedir (petitum
et causa pedendi). sto , o pedido e o fato que fundamenta a pretenso. Logo, a
sentena faz coisa julgada sobre o pedido e s se circunscreve aos limites da lide e das
questes decididas. Assim, se o herdeiro legtimo tambm contemplado em testamento
reivindica a herana apenas invocando a disposio testamentria (uma questo) e perde
a demanda, no estar inibido pela res &udicata de propor outra ao baseada na vocao
hereditria legtima (outra questo ainda no decidida).
LI4ITES S>A8ETIFOS DA COISA 8>LGADA
A sentena faz coisa julgada s partes entre as quais dada, no beneficiando,
nem prejudicando terceiros. A imutabilidade e a indiscutibilidade da sentena no podem
prejudicar, nem beneficiar, estranhos ao processo em que foi proferida a deciso
transitada em julgado. No entanto, determinado credor, embora estranho lide, no pode
pretender ignorar a sentena em favor de outrem que condenou seu devedor, desfalcando
o patrimnio que lhe servia de garantia comum. Ou seja, como todo ato jurdico
relativamente s partes entre as quais intervm, a sentena existe e vale com respeito a
todos. Dentro dessa ordem de idias, esclarece Liebman: a) a eficcia natural vale para
todos (como ocorre com qualquer ato jurdico); mas, b) a autoridade da coisa julgada atua
apenas para as partes. Assim, um estranho pode rebelar-se contra aquilo que j foi
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julgado entre as partes e que se acha sob a autoridade de coisa julgada, em outro
processo, desde que tenha sofrido prejuzo jurdico. Exemplo do Estado contra o servidor,
em ao de regresso. O funcionrio pode no novo processo impugnar a concluso da
sentena, para provar que no teve culpa no evento, exonerando-se da obrigao de
repor aos cofres pblicos o valor da indenizao. A sentena era vlida para todos. Mas
aquele estranho que teve direitos diretamente atingidos, pode reabrir a discusso em
torno da deciso, sem ser tolhido pela eficcia da coisa julgada.
Notas:
- Nas causas relativas ao estado das pessoas se $ouverem sido citados no processo em
litiscons"rcio necessrio todos os interessados a sentena produz coisa &ulgada em
relao a terceiros.
- 2elaes &ur'dicas continuativas e outros casos de re&ulgamento: art. RUP %*%: Nen$um
&uiz decidir novamente as questes & decididas relativas B mesma lide salvo: 1> se
tratando-se de relao &ur'dica continuativa so#reveio modificao no estado de fato ou
de direitoQ caso em que poder a parte pedir reviso do que foi estatu'do na sentenaQ 11>
nos demais casos prescritos em lei. <Entre estes casos podem ser arrolados a correo
de ine:atides materiais ou erros de clculosQ os em#argos declarat"riosQ e o agravo de
instrumento>.

PRINCCPIOS K>E INFOR4A4 A N>LIDADE DOS ATOS PROCESS>AIS

Princpios da causalidade, da instrumentalidade das formas, do interesse, e, da
economia processual.
PRNCPO DA CAUSALDADE: A nulidade de um ato do procedimento, contamina os
posteriores que dele sejam dependentes, com a conseqncia de dever-se anular todo o
processo.
PRNCPO DA NSTRUMENTALDADE DAS FORMAS: S so anulados os atos
imperfeitos, se o objetivo no tiver sido atingido ( o que interessa afinal o objetivo do
ato, no o ato em si mesmo).
PRNCPO DO NTERESSE: A prpria parte que tiver dado causa irregularidade no
ser legitimada a pleitear a anulao do ato. (s tem aplicao nas hipteses de nulidade
relativa).
PRNCPO DA ECONOMA PROCESSUAL: Tem diversas aplicaes na teoria da
nulidade. Est presente no princpio da instrumentalidade das formas, est presente na
determinao de que os atos posteriores ao ato nulo no se contaminam se no
dependentes deste, presente est tambm no aproveitamento dos atos do processo
inadequados ao exercida, ou dos atos no-decisrios do processo celebrado perante
autoridade absolutamente incompetente.
1 - Conceito: nulidade a inaptido do ato para produzir efeitos jurdicos processuais.
2 - Espcies de vcios processuais:
a) Atos inexistentes: o ato que no rene os mnimos requisitos de fato para a sua
existncia como ato jurdico. No se pode falar de ato jurdico viciado, pois o que h um
simples fato. O ato inexistente jamais se poder convalidar e nem tampouco precisa ser
invalidado.
') ato absolutamente nulo: J dispe da categoria de ato processual, no mero fato como
o inexistente, mas sua condio jurdica mostra-se gravemente afetada por defeito
localizado em seus requisitos essenciais. vcio insanvel. O ato deve ser invalidado por
iniciativa do prprio juiz, independente de provocao da parte interessada. Ex: citao
sem as prescries legais.
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-) Ato relativamente nulo: O ato embora viciado em sua forma, mostra-se capaz de
produzir seus efeitos processuais, se a parte prejudicada no requerer sua invalidao.
ratificvel, expressa ou tacitamente e se a parte no postula sua anulao, apto a
produzir toda eficcia a que se destina.
!) Ato rregular: Pequenos defeitos ou incorrees do ato que no produzem a sua
nulidade. o que acontece com a irregularidade de representao das partes. Corrigido o
defeito, tudo est regularizado. No corrigido, porm, leva nulidade processual.
3 - Critrio para identificar a nulidade: o da inidoneidade do ato. O ato processual nulo
por falta de requisitos formais, quando seja inidneo a alcanar o fim a que se destina.
4 - Quem pode pronunciar a nulidade? S o juiz.
5 Efeitos da pronncia judicial da nulidade:
a) Quanto aos atos que se aplicam (mbito de extenso da nulidade): Uma das principais
caractersticas do fenmeno processual a interdependncia dos seus atos, segundo a
qual cada ato tem como pressuposto o seu antecedente, sendo, por sua vez, pressuposto
dos conseqentes. Ora, se os atos posteriores so dependentes dos anteriores, ento,
anulado um ato, a conseqncia lgica que todos dele derivados sejam igualmente
nulos. Se o ato posterior no dependente do ato nulo, no afetado pela nulidade.
') Quanto ao momento a partir do qual comea a operar: A deciso do juiz sobre a
nulidade do ato processual opera e: tunc, ou seja, anula o ato desde a sua prtica, como
se ele nunca tivesse tido eficcia.
6 niciativa quanto pronncia judicial de nulidade:
a) Nulidade absoluta: a que pode ser pronunciada de ofcio pelo juiz. Pode ser
declarada a qualquer tempo e em qualquer grau de jurisdio.
') Nulidade relativa: a que s pode ser pronunciada a requerimento da parte. S pode
requerer a sua pronncia, a parte legtima, isto , aquela a quem aproveita a declarao
de nulidade.
___________ ___________ ___________ ___________
Ai'i#5$a0ia&
- Elementos de /eoria +eral do *rocesso
Jos Eduardo Carreira Alvim
- /eoria +eral do *rocesso
Ada Pellegrini Grinove e outros
- /eoria +eral do *rocesso
Jos de Albuquerque Rocha
- A ,efesa no *rocesso %ivil
Cleanto Guimares Siqueira
- Aulas ministradas durante o ano letivo de NOOX.
Nome do Aluno Formando 2007 - Noturno
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