Lucas Mello Rodrigues

INCORPORAO DE REDE ELTRICA PARTICULAR POR CONCESSIONRIA OU PERMISSIONRIA DE ENERGIA ELTRICA OFENSA AO DIREITO DE PROPRIEDADE INDENIZAO PRAZO PRESCRICIONAL E O TERMO INICIAL PARA SUA CONTAGEM

Em 2010, fomos honrados com a publicao, neste e em outros Portais Jurdicos, do artigo denominado Direito de propriedade: incorporao de rede eltrica particular pelas concessionrias e/ou permissionrias de energia eltrica, de nossa autoria. Desde ento, temos recebido vrios questionamentos a respeito do prazo prescricional para o ajuizamento de ao com vistas a receber eventual indenizao decorrente de incorporao de rede eltrica particular. E no sem razo, pois se trata de tema objeto de reiterada dissenso nos tribunais ptrios, tendo o Colendo Superior Tribunal de Justia, inclusive, submetido o Recurso Especial 1.249.321/RS ao rito dos repetitivos (CPC, art. 543-C), com o escopo de pacificar a matria. Ao ensejo, confirase a ementa do referido aresto:
FINANCIAMENTO DE REDE DE ELETRIFICAO RURAL. RECURSO ESPECIAL REPRESENTATIVO DE CONTROVRSIA. ART. 543-C DO CPC. CUSTEIO DE OBRADE EXTENSO DE REDE ELTRICA PELO CONSUMIDOR. AO DE RESTITUIO DOS VALORES APORTADOS. PRESCRIO. Para efeitos do art. 543-C do CPC: 1. Nas aes em que se pleiteia o ressarcimento dos valores pagos a ttulo de participao financeira do consumidor no custeio de construo de rede eltrica, a prescrio deve ser analisada, separadamente, a partir de duas situaes: (i) pedido relativo a valores cujo ressarcimento estava previsto em instrumento contratual e que ocorreria aps o transcurso de certo prazo a contar do trmino da obra (pacto geralmente denominado de "CONVNIO DE DEVOLUO"); (ii) pedido relativo a valores para cujo ressarcimento no havia previso contratual (pactuao prevista em instrumento, em regra, nominado de "TERMO DE CONTRIBUIO"). 1.2.) No primeiro caso (i), "prescreve em 20 (vinte) anos, na vigncia do Cdigo Civil de 1916, e em 5 (cinco) anos, na vigncia do Cdigo Civil de 2002, a pretenso de cobrana dos valores aportados para a construo de rede de eletrificao rural, [...]respeitada a regra de

transio prevista no art. 2.028 do Cdigo Civil de 2002" (REsp 1.063.661/RS, SEGUNDA SEO, julgado em24/02/2010); 1.3.) No segundo caso (ii), a pretenso prescreve em 20 (vinte)anos, na vigncia do Cdigo Civil de 1916, e em 3 (trs) anos, na vigncia do Cdigo Civil de 2002, por se tratar de demanda fundada em enriquecimento sem causa (art. 206, 3, inciso IV), observada, igualmente, a regra de transio prevista no art. 2.028 do Cdigo Civil de 2002. 2. No caso concreto, para o pedido de ressarcimento dos valores previstos no CONVNIO DE DEVOLUO, o prazo prescricional findaria em 11 de janeiro de 2008 (cinco anos, a contar da vigncia do novo Cdigo). Por outro lado, para o pedido de ressarcimento dos valores previstos no TERMO DE CONTRIBUIO, o prazo prescricional findaria em 11 de janeiro de 2006 (trs anos, a contar da vigncia do novo Cdigo). Tendo o autor ajuizado a ao em 15 de janeiro de 2009, a totalidade de sua pretenso est alcanada pela prescrio. 3. Recurso especial a que se d provimento (STJ - REsp: 1.249.321 RS 2011/0086178-2, Relator: Ministro LUIS FELIPE SALOMO, Data de Julgamento: 10/04/2013, S2 - SEGUNDA SEO, Data de Publicao: DJe 16/04/2013)

Nota-se que na ptica do STJ a prescrio deve ser analisada com olhos postos em dois instrumentos, quais sejam, o Convnio de Devoluo e o Termo de Contribuio. Pina-se do voto do relator que o Convnio de Devoluo previa a restituio do aporte financeiro despendido para construo da rede; enquanto o Termo de Contribuio previa o oposto, isto , que o aporte ocorreria sob a forma de contribuio do consumidor, "no lhe cabendo qualquer espcie de reembolso em momento algum, conforme disposio legal vigente". O relevante que tais instrumentos tm o condo de fixar o termo inicial do prazo prescricional. Com efeito, tratando-se de Convnio de Devoluo o termo inicial a data do exaurimento do prazo pr-fixado para fins de restituio. Lado outro, tratandose de Termo de Contribuio o termo inicial do prazo prescricional a dada da sua assinatura, pois a partir da que o particular toma conhecimento inequvoco de que no ter direito restituio do valor aportado para edificao da rede, sendo certo que a avena caracteriza verdadeira doao. Alis, confira-se, guisa de exemplo, o que vem estabelecendo o denominado Termo de Contribuio:
CLUSULA TERCEIRA FORMA DE PARTICIPAO DO CONSUMIDOR O CONSUMIDOR participar com o valor estipulado na Clusula Segunda, sob forma de contribuio, no lhe cabendo qualquer espcie de reembolso em momento algum, conforme disposio legal vigente. CLUSULA QUARTA PROPRIEDADE

Quando concludos os servios, os bens e instalaes objeto do presente instrumento, sero incorporados ao patrimnio da CEEE, nos termos do Decreto n. 41.019, de 26 de fevereiro de 1957(TJRS - Apelao Cvel 70052226248 Trecho do Voto da Rela. Desa. Nara Leonor Castro Garcia J. 13.12.2012 - grifo nosso).

Verifica-se que alm de prever a inexistncia do direito restituio, o Termo de Contribuio tambm prev que com a concluso da obra a rede eltrica ser incorporada ao patrimnio da concessionria. Nesse contexto, vislumbra-se que na celebrao de ambos os instrumentos, desde o trmino da sua construo a rede eltrica passa a integrar o patrimnio da concessionria, de modo que o particular sequer chega a ser proprietrio da rede, contribuindo to somente financeiramente para sua edificao. O litgio resolve-se, portanto, na seara obrigacional, sem prejuzo da aplicao do Cdigo de Defesa do Consumidor. Ocorre, no entanto, que embora o Superior Tribunal de Justia tenha colocado uma p de cal sobre uma controvrsia que atinge inmeros processos, no solucionou definitivamente a questo, porquanto h casos, e so vrios, em que no fora entabulado Convnio de Devoluo nem tampouco Termo de Contribuio. E nesses casos, como analisar a problemtica alusiva prescrio? Lamentavelmente, mesmo no existindo Convnio de Devoluo ou Termo de Contribuio, alguns Tribunais vm interpretando equivocadamente o precedente do STJ suso mencionado e fixando como marco inicial do prazo prescricional a data do desembolso do valor utilizado para construo da rede eltrica. H quem diga, tambm com baldrame no referido julgado, que o prazo prescricional passa a fluir a partir da construo da rede. Com as devidas vnias dos que entendem dessa forma, temos que quando a causa de pedir for a incorporao da rede eltrica particular, a partir desse evento que deve deflagrar-se a contagem do prazo prescricional. Isso porque, segundo o art. 189 do Cdigo Civil, a pretenso nasce com a violao do direito substantivo, no caso, o direito de propriedade. Tem-se que ter em mente que quando o particular edifica uma rede eltrica utilizando-se de recursos prprios, no tendo firmado com a concessionria, Convnio de Devoluo, Termo de Contribuio, Termo de Doao, ou qualquer outro

instrumento que transfira a propriedade da rede eltrica para a concessionria, o bem em comento passa a integrar sua esfera patrimonial, vale dizer, o particular passa a ser o legtimo proprietrio da rede eltrica. Nem se diga, como contra-argumentao, que mesmo arcando com o custo da rede eltrica e no a tendo transferido para a concessionria, o particular no seria proprietrio da rede, pois a Resoluo n 229/06 da ANEEL, que regulamenta, no ponto, o Decreto n 5.163/04, prev, expressamente, em seu art. 3, que As redes particulares que no dispuserem de ato autorizativo do Poder Concedente, na forma desta Resoluo, devero ser incorporadas ao patrimnio da respectiva concessionria ou permissionria de distribuio que, a partir da efetiva incorporao, se responsabilizar pelas despesas de operao e manuteno de tais redes (grifo nosso). Nota-se que o ato normativo sub examine impe s concessionrias o dever de incorporarem as redes eltricas particulares que no dispuserem de ato autorizativo do Poder Concedente, no se podendo dizer, portanto, que no existem redes eltricas particulares, pois elas existem, e so vrias. Impende consignar, para efeito de documentao, que a Resoluo em evidncia tambm prev, embora de forma tmida e ainda inapropriada, que com a incorporao da rede nasce para o particular o direito restituio do valor aportado para sua construo (art. 9, 1). Assim, o direito de propriedade no pode ser relegado aos proprietrios dessas redes, sob pena de ferir de morte o art. 5, XXII, da CRFB. Como tambm no pode ser relegado o direito justa e prvia indenizao, constitucionalmente garantida na hiptese de desapropriao de bem particular (art. 5, XXIV). Retomando a matria de fundo, pode-se observar que estando em xeque o direito de propriedade, sendo este o direito substantivo tutelado, somente com a violao desse direito que nasce a pretenso. Antes disso, carece o particular de justa causa para propositura de eventual ao. Dessa forma, o prazo prescricional s passa a fluir a partir do momento em que a rede eltrica retirada da esfera patrimonial do seu proprietrio, o que comumente ocorre com a incorporao, seja a formalizada nos moldes da Resoluo n 229/06 da

ANEEL, seja a levada a efeito de forma velada, sorrateira, caracterizando verdadeira desapropriao indireta. Perfilhando esse entendimento, vale a pena conferir a remansosa jurisprudncia do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, veja-se:
[...] O termo inicial do prazo prescricional da pretenso ao ressarcimento de valores gastos na implantao da rede eltrica em rea rural, incorporada ao patrimnio da concessionria do servio pblico, comea a fluir da efetiva incorporao da rede ao patrimnio da concessionria (TJSP SP 000265002.2011.8.26.0627, Relator: Kioitsi Chicuta, Data de Julgamento: 06/09/2012, 32 Cmara de Direito Privado, Data de Publicao: 06/09/2012 grifo nosso).

APELAO CVEL Interposio contra sentena que reconheceu a prescrio e julgou improcedente ao ordinria. Prazo prescricional deve ser contado da data da incorporao da rede eltrica. Ausncia de comprovao do termo inicial. Inocorrncia da prescrio. Aplicao do artigo 515, 3, do Cdigo de Processo Civil. Financiamento de rede eltrica paga pelo autor. Valores que devem ser ressarcidos. Ao procedente. Prequestionamento afastado. Sentena reformada. (TJSP 0000849-85.2011.8.26.0357, Relator: Mario A. Silveira, Data de Julgamento: 18/06/2012, 33 Cmara de Direito Privado, Data de Publicao: 19/06/2012 grifo nosso).

FORNECIMENTO DE ENERGIA ELTRICA PROGRAMA - LUZ DA TERRA - Prescrio inocorrente Termo inicial do prazo prescricional a data em que a rede eltrica particular foi efetivamente incorporada ao patrimnio da apelada Inexistindo comprovao da data dessa incorporao, no h que se falar em incio do prazo prescricional para o pedido de reembolso Extino afastada Art. 515 do Cdigo de Processo Civil Reconhecida a prescrio ou a decadncia, o efeito devolutivo do recurso de apelao permite ao tribunal a anlise do mrito como um todo Sentena reformada para julgar procedente a restituio dos valores adiantados pelo usurio para a ampliao da rede eltrica da prpria concessionria, devidamente corrigidos desde cada desembolso. Recurso provido. (TJSP 0001782-58.2011.8.26.0357, Relator: S Moreira de Oliveira, Data de Julgamento: 07/05/2012, 33 Cmara de Direito Privado, Data de Publicao: 07/05/2012 grifo nosso).

Destarte, o termo inicial do prazo prescricional a data em que a rede eltrica fora efetivamente incorporada ao patrimnio da concessionria. Entendimento contrrio estaria a comprometer o direito de propriedade, chegando ao extremo de dizer que o

particular que for expropriado de sua propriedade no ter direito indenizao se entre a data da construo do imvel e o ajuizamento da ao, ter transcorrido prazo superior ao legalmente previsto para fins de prescrio. Logo, mutatis mutandis, um imvel residencial que fora construdo h 30 anos, por exemplo, estaria suscetvel de desapropriao pelo Poder Pblico sem que o seu proprietrio pudesse reclamar a escorreita indenizao. Conclui-se, pois, que quando particular construir rede eltrica mediante recursos prprios, no tendo firmado com a concessionria, Convnio de Devoluo, Termo de Contribuio, Termo de Doao, ou qualquer outro instrumento translativo da propriedade ou renunciativo ao direito restituio, o termo inicial do prazo prescricional , extreme de dvida, a data da formalizao da incorporao da rede, quando realizada com espeque na Resoluo n 229/06 da ANEEL, ou, ento, a data da prtica de qualquer ato concreto levado a efeito pela concessionria que caracterize desapropriao indireta ou incorporao ftica (extenso da rede sem prvia autorizao, manuteno da rede, restrio imposta ao partilhar etc.). Finalmente, quanto perquirio do prazo prescricional, primeiro deve-se levar em conta que a pretenso de natureza real. Nesse particular, vale referir, pela pertinncia de suas palavras, as lies de Antnio Luiz da Cmara Leal, verbis: as aes reais so as que tm por fim fazer valer o direito de propriedade, ou algum dos direitos que lhe so elementares, sobre uma determinada coisa (Da prescrio e da decadncia. 4. ed. atualizada por Jos de Aguiar Dias, Rio de Janeiro: Forense, 1982, p. 224). Portanto, estando em jogo o direito de propriedade incidente sobre bem imvel e rede eltrica um bem imvel, segundo dico do art. 79 do CC -, resta inequvoco que a pretenso de natureza real. Fixada essa premissa, desponta ntido que no se pode cogitar que o prazo prescricional seja o trienal de que cuida o art. 206, IV, do CC, pois embora a incorporao de rede eltrica particular sem a escorreita indenizao caracterize hialino enriquecimento sem causa por parte das concessionrias, a pretenso encontra sustentculo no direito de propriedade, ou seja, o enriquecimento sem causa apenas a consequncia advinda da violao ao direito de propriedade.

Deste modo, a causa de pedir no o enriquecimento sem causa, mas sim, a leso ao direito de propriedade. Tudo considerado, tendo em vista que a lei no fixa prazo especfico para a hiptese em estudo, o prazo prescricional a ser observado o decenal previsto no art. 205 do CC, no olvidando que a Smula 119 do STJ assinala que a ao de desapropriao indireta prescreve em vinte anos.