Introduccin: El malestar en la cultura jurdica contempornea. Una lectura sintomtica.

1. Los contextos de origen, la conmensurabilidad y la circulacin temtica del malestar de la cultura jurdica. Los ensayos sobre polticas del derecho y derechos humanos que forman este libro son comprensibles a partir del malestar cultural contemporneo. Empecemos entonces por algunas imgenes, postales de los desolados escenarios y paisajes de este malestar que repercute tambin en la cultura jurdica y reclama otras polticas del derecho: En el terreno de la enseanza, por ejemplo, la contradiccin entrela respuesta que permiten dar las instituciones escolares por un lado y el mercado de trabajo por el otro se hace dramtica. Millones de jvenes ven como se de rada pro resivamente el sistema de la enseanza y, con ello, cmo se !rustran sus propias aspiraciones a obtener una cali!icacin e insertarse pro!esionalmente en las relaciones sociales de un modo !ecundo". #a crisis econmica. $recios que se disparan verti inosamente en un solo ao. %alarios y sueldos cuyo poder adquisitivo resulta disminuido& millones de trabajadores que desde el crecimiento de la sociedad esperaban un mejoramiento de sus propias condiciones de vida contemplan cmo se les retribuye ahora a los niveles ms bajos, de pura subsistencia o poco ms". el ataque sistemtico y pro resivo a las instituciones' en el desen!adado uso de los decretos(ley y en el desprecio por el $arlamento' el deliberado empeoramiento de las instituciones !undamentales de la rep)blica, incluso a trav*s de los recientes escndalos sobre la !inanciacin de los partidos pol+ticos" ,. Estas sentencias, que parecen escritas para describir la situacin social contempornea de la rgentina o de alguno de los pases !ecinos de nuestra regin latinoamericana, son sin embargo, descripciones que se ubican en el inicio de uno de los te"tos clsicos de crtica jurdica, una de las obras fundadoras del #o!imiento del -iritto .lternativo en $talia. %e trata de &El estado y los juristas' de (ietro )arcellona y *iuseppe +oturri, donde se e"plicaba el conte"to de surgimiento de dicho mo!imiento como parte de una tendencia de malestar y mo!ili,acin social ms !asta, que inclua a las profesiones y prcticas jurdicas. La hiptesis de la que partimos entonces empie,a a desarrollarse: e"iste un malestar de la cultura jurdica contempornea que ha sido, en conte"tos especficos y di!ersos, pero comparables a partir de una lectura sintomtica del funcionamiento de la prctica jurdica en sus respecti!as condiciones histrico -polticas, el caldo de culti!o para el surgimiento de prcticas jurdicas crticas o alternati!as. &+rticas' o &alternati!as', tal como esas mismas tendencias se han definido. #o!imientos y corrientes de juristas que tienen su origen en el acti!ismo judicial, la abogaca popular, la academia y la educacin jurdica han reaccionado frente a los sntomas de este malestar. /so .lternativo del -iritto, 0ritical #e al %tudies, -ireito .lternativo, .eora +rtica del /erecho, +rtica 0urdica, son algunos de los nombres de estas tendencias que e"presan, desde conte"tos di!ersos, el malestar de la cultura jurdica contempornea. partir del ciclo de mo!ili,acin que se inicia desde fines de los a1os 23 en Estados 4nidos y Europa, y en especial de la transicin democrtica espa1ola 5y aqu cabe destacar el importante papel de puente jugado por el mo!imiento espa1ol de 0ueces (ara la /emocracia y de los estudios de /erecho lternati!o, entre el pensamiento crtico italiano, francs y espa1ol y las correspondientes corrientes en mrica Latina, y ello pese a la corta duracin de su acti!ismo en la pennsula ibrica6 y las transiciones en rgentina y )rasil, as como las condiciones de la instancia y la prctica jurdica en general en los estados latinoamericanos, se generan las condiciones histricas, di!ersas pero al mismo tiempo conmensurables de emergencia de estas corrientes. En efecto, el uso alternati!o del derecho europeo 5$talia, Espa1a, 7rancia principalmente6, es marcado por el ciclo de mo!ili,aciones sociales que tienen como emblema el #ayo francs, las luchas obreras y sus secuelas
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)arcellona, (ietro y +otturri,*iuseppe. El estado y los juristas. 7ontanella. )arcelona. 89:2. pgs. 8;<8=.

que acompa1aron todo el primer lustro de los a1os :3. En $talia en particular, se registra el desni!el entre la constitucin socialmente a!an,ada de 89>2 y la per!i!encia de prcticas jurdicas que, se apoyan en legalidad fascista remanente o de corte liberal, contradictorias con los principios constitucionales. En Espa1a la recepcin de estas corrientes jurdicas crticas se reali,a al calor de las necesidades de polticas del derecho democrticas e igualitarias que sir!ieran para desmontar la legalidad del rgimen franquista que pesaba sobre la transicin como una pesada hipoteca. En los Estados 4nidos de ?orteamrica, el mo!imiento critical le al studies surge a principios de los :3 cono heredero de la tradicin de luchas por los derechos ci!iles de la poblacin afroamericana, del mo!imiento pacifista frente a la guerra de @ietnam, y como reaccin frente al belicismo de la poltica e"terior estadounidense, con un carcter fuertemente crtico de los lmites de las polticas liberales y polmico frente al prestigio cultural de las academias jurdicas estadounidenses, consideradas como reproductoras del statu quo. En mrica Latina el fracaso de la !a chilena al socialismo intentada por el gobierno de la 4nidad (opular, debida a complejos factores, -entre los cuales la fero, resistencia de la burguesa y las empresas transnacionales y su bra,o armado en las fuer,as armadas, con la complicidad de agencias del gobierno estadounidense, no juegan un papel menor-, que intent construir el socialismo manteniendo y transformando &desde adentro' la legalidad del estado de derecho, fue un re!ulsi!o que marc el inicio de los estudios jurdicos crticos o alternati!os y el correspondiente dilogo con las corrientes europeas y anglosajonas, generando las primeras refle"iones crtico jurdicas en la dcada de los a1os :3, por ejemplo, en nuestro pas, la refle"in madura de un rturo %ampay en +onstitucin y (ueblo ;, o del propio Eduardo ?o!oa #onreal, que debe e"iliarse a #"ico como consecuencia del golpe de estado contra el gobierno de %al!ador llende. Las transiciones democrticas en )rasil y rgentina, cada una de ellas con sus particularidades y problemticas especficas fueron el teln de fondo de un desarrollo, -ms plural, !asto y arraigado en el caso brasile1o en las prcticas jurdicas de magistrados, abogados populares y acadmicos, y ms restringido al mbito filosfico y terico en el argentino-, de las perspecti!as crticas. qu al choque entre las polticas del derecho requeridas por los procesos de democrati,acin con la legalidad y las prcticas heredadas de las autocracias militares, se sumaba una realidad de desigualdad social e"tendida a las mayoras populares en el caso brasile1o, mientras que en el caso argentino, a la destruccin del perfil industrial y producti!o del pas, se sumaba el genocidio de una entera generacin de militantes y cuadros sociales. Aa,n por la que el discurso crtico y la prctica alternati!a ms arraigada en sociedades como la argentina o la chilena, durante sus respecti!as transiciones, se produjo !erdaderamente en trminos de una re!alori,acin del discurso de los derechos humanos y de la democracia, ms que a tra!s de una refle"in o unas prcticas alternati!as encuadradas en otro tipo de pensamiento ms sofisticado. En nuestro pas, el desarrollo crtico terico se produjo en grupos reducidos de cultores de la filosofa del derecho y la epistemologa jurdica crtica, que han hecho importantes contribuciones desde la refle"in. %e trata del grupo de la 4) , que integraban Enrique #ar, licia Aui,, y +arlos +rco!a, entre otros. .ambin en el campo de la criminologa crtica y del derecho penal mnimo. Es as, que uno de los autores espa1oles afines al alternati!ismo jurdico, el iusfilosfo granadino #odesto %aa!edra, describe esta e"pansin de la cultura jurdica crtica a partir de una conmensurabilidad de sus conte"tos de emergencia: por el lado europeo, el carcter e"cepcional del momento poltico de fines de los 23 y principios de los :3 que marcaba en 7rancia y en $talia la hegemona de una nue!a i,quierda poltica y cultural, y que coincida en Espa1a con el decli!e del rgimen franquista y el comien,o de la transicin democrtica. 4na a!an,ada cultural y poltica progresista que contaba entre sus cuadros a numerosos jueces y abogados crticos, y que por lo tanto estaba dispuesta a trasladar la lucha ideol ica y pol+tica a las instituciones, incluso a las instituciones judiciales, aprovechando los resquicios democrticos permitidos por el ordenamiento jur+dico 1sobre todo en el caso de 2talia, permitidos por parte de la 0onstitucin, en parte ine!icaz y con un potencial e3traordinario de cambio social4" 5.
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%ampay, rturo Enrique. +onstitucin y pueblo. +uenca Ediciones. )uenos ires. 89:= %aa!edra, #odesto. (resentacin desde Europa. En: )ueno de +ar!alho, milton , /e +ar!alho, %alo 5Brgs.6 /ireito alternati!o brasileiro e pensamiento jurdico europeu. Lumen $uris. Aio de janeiro. ;33>. pg. C@$.

%in embargo, con el reflujo de la mo!ili,acin social de esos a1os, -que sin embargo, germin en los llamados &nue!os mo!imientos sociales': ecologistas, feministas, pacifistas, etc.-, y la confian,a otorgada a la !a legislati!a parlamentaria por las fuer,as de i,quierda, el alternati!ismo jurdico mut en Europa hacia lo que hoy se conoce como garantismo jurdico y<o neoconstitucionalismo, -que podemos definir de forma pro!isional, ya que en realidad son posturas !inculadas pero di!ersas-, como el desarrollo por medio de la argumentacin jurdica crtica y el acti!ismo judicial y jurdico en general, de todas las posibilidades del estado constitucional democrtico y social de derecho. En cambio, las circunstancias de las sociedades latinoamericanas, como la brasile1a, me"icana o colombiana, con te"tos constitucionales a!an,ados que connotan, sin embargo, un mundo distante de la e"periencia cotidiana de las mayoras sociales respecti!as, marcada por la reproduccin de !astos sectores sociales e"cluidos, minoras tnicas oprimidas, pobre,a, carencia de acceso a la tierra y a la !i!ienda, carencia de ser!icios sociales bsicos, fueron un caldo de culti!o para que el alternati!ismo y la crtica jurdica germinaran de forma mucho ms duradera. En este puente fue importante tambin la circulacin internacional de postulados semejantes en la comunidad de los juristas y acadmicos del derecho crticos, que forman una corriente sin duda minoritaria pero acti!a y que permiti el intercambio de e"periencias entre europeos y latinoamericanos en torno al derecho alternati!o y la crtica jurdica. s por ejemplo, el trabajo de Bscar +orreas a tra!s de su re!ista +rtica 0urdica, y de 0esDs ntonio de La .orre Aangel, a tra!s de la difusin de e"periencias de uso alternati!o del derecho en #"ico, o los congresos de -ireito .lternativo, organi,ados por la 4ni!ersidad 7ederal de %anta +atarina en )rasil, o el trabajo de ser!icios jurdicos populares y publicacin de obras crticas a tra!s de su editorial, del $nstituto de %er!icios Legales lternati!os 5$L% 6 de +olombia, o las cuatro ediciones del programa de #aestra en .eoras +rticas del /erecho y la /emocracia en $beroamerica, dirigida por 0oaquin Eerrera 7lores y /a!id %nche, Aubio en la 4ni!ersidad $nternacional de ndaluca, por citar slo algunos ejemplos importantes, han sido fundamentales en esta fecundacin mutua e intercambio de e"periencias. Estos escenarios o conte"tos de surgimiento de las corrientes crticas o alternati!istas siendo !ariados dejan espacio sin embargo para la comparabilidad y la semejan,a de las problemticas y perspecti!as planteadas. lgunas de estas problemticas comunes que en sus distintos conte"tos concitarn la preocupacin terica y el acti!ismo de estas corrientes pueden esbo,arse a grandes rasgos, y de forma preliminar, en las siguientes: Las distancias entre la narracin constitucional y la realidad social, poltica y jurdica cotidiana. Las condiciones de posibilidad ad!ersas para el ejercicio de los derechos declarados para numerosos sectores sociales. El carcter opaco y ritualista del derecho y las prcticas jurdicas, que dificulta a los grupos sociales ms desfa!orecidos, el conocimiento y ejercicio de los derechos y el acceso a la justicia. El correspondiente carcter de los juristas de estado y<o de mercado, como conformadores de una !erdadera &casta' sacerdotal, -tal el trmino utili,ado por )arcellona y +oturri, como !eremos-, dotada del monopolio del saber jurdico, ejercido preponderantemente al ser!icio de los intereses estatales y<o mercantiles. 4na teora del derecho que desde sus presupuestos idealistas acrticos, sean positi!istas o pro!enientes de alguna !ariante del iusnaturalismo, proclama la descone"in del derecho de sus conte"tos sociopolticos, su cierre, sistematicidad y plenitud hermtica, ms aDn, la creencia en la objeti!idad de sus contenidos y en la posibilidad de encontrar siempre procedimientos de adjudicacin rectos y apropiados al caso concreto, transformando en realidad bajo esta justificacin, al derecho y los juristas, en maleables instrumentos de intereses al ser!icio de la reproduccin del statu quo. La educacin de los profesionales del derecho que tiende a reproducir estas funciones de forma acrtica, &fabricando' los operadores que dicho modelo de prctica jurdica requiere.

.odas estas corrientes tienen en comDn definirse en contra de una prctica y unas teoras jurdicas dominantes que son consideradas cmplices de una cierta funcin reproducti!a de las relaciones y las situaciones sociales consideradas injustas. Los juristas aparecen entonces, como protagonistas de unas prcticas burocrticas e intelectuales que reproducen un uso tradicional o normali,ado del derecho, que consolida las relaciones de fuer,as sociales e"istentes. El derecho, en general, es !isto como un obstculo al cambio social, tal la clebre tesis de Eduardo ?o!oa #onreal, en la obra homnima que es otro de los te"tos fundadores del malestar de la cultura jurdica, en este caso en el conte"to latinoamericano y ms especficamente me"icano: mientras la vida moderna tiene en nuestros pa+ses un curso e3tremadamente mvil,el derecho tiende a conservar !ormas que, en su mayor parte, se ori inan en los si los 67222 y 626, cuando no en el derecho de la .nti ua 8oma, con lo que se mani!iesta enteramente incapaz de adecuarse e!icientemente a las aspiraciones normativas de la sociedad actual. Esto puede advertirse en la mayor parte de los pa+ses que constituyen nuestro horizonte cultural, pero cobra mayor importancia en los pa+ses latinoamericanos, en los cuales se comprueba de modo particularmente a udo la subsistencia de enormes di!erencias en la distribucin de la riqueza y la e3istencia de una enorme masa, ampliamente mayoritaria, colocada en posicin de menoscabo, v+ctima de la desnutricin, carente de vivienda, !alta de educacin y de atencin m*dica" 9. F en ese uso tradicional o pri!ilegiado del derecho, aparece la prctica usual y funcional de los juristas, que se puede comprender glosando una !e, ms a (ietro )arcellona y *iuseppe +oturri, en una cita e"tensa pero necesaria por representati!a del malestar al que hacemos referencia: %e trata de una capa de estudiosos y de prcticos que, al amparo de las instituciones, casi en la sombra, cumple con su o!icio de mediacin"' una capa que, sin embar o, (silenciando qui*nes son los sujetos prota onistas de la historia, las !uerzas sociales y pol+ticas(, pretende asumir el papel de prota onista de manera completamente autnomaen la se unda mitad del si lo actual, quien se pone a leer un libro de derecho descubre en se uida unos ras os bastante viejos. $arece como si la historia no hubiera e3istido' los conceptos se diluyen en la atemporal perennidad, en vano se buscar en los libros de derecho los randes momentos de lucha que han si ni!icado iros decisivos en la vida y en las concepciones de todos& los movimientos de masas, las !uerzas reales que han determinado las opciones, no aparecen en ellos. $ero en cambio estn presentes, todos 1en las citas4, los nombres de los randes Maestros del -erecho' y tambi*n los de sus disc+pulos que han contribuido al pro reso de la 2dea":. 2. Algunas notas comunes a las tendencias jurdicas crticas o alternativas. 4na !e, justificada la posibilidad de una lectura sintomtica y comparada de este malestar contemporneo de la cultura jurdica que se !erifica en la emergencia de estas corrientes crticas y alternati!as, corresponde anali,ar cules son las notas comunes que las apro"iman entre s, distinguindolas del resto de las teoras jurdicas. 8-La crtica de las tendencias idealistas dominantes 5positi!ismo, iusnaturalismo6 en la formacin de los juristas y la bDsqueda de poner en crisis la forma de cone"in que ellas plantean entre el derecho y la sociedad, sea planteando en el caso de las distintas !ariantes de iusnaturalismo un gancho trascendental dado por un ple"o de !alores morales eternos de los que el orden positi!o deri!a su legitimidad, sea en la !ersin iuspositi!ista planteando la objeti!idad, sistematicidad y plenitud de los rdenes jurdicos. En esta empresa, sin duda las corrientes crticas y alternati!istas son continuadoras de tendencias de pensamiento jurdico antiformalista anteriores, como las que significaron el &mo!imiento del derecho libre', la &jurisprudencia sociolgica', la &jurisprudencia de intereses', el &realismo jurdico' en sus !ertientes norteamericana y escandina!as, y el &socialismo jurdico' francs y alemn de fines del siglo C$C, principios del CC. ;-(or consiguiente las perspecti!as crticas o alternati!as sostienen la necesidad de replantear la ndole de las !inculaciones entre derecho y sociedad, mostrando el carcter histrico, poltico, relacional y hteroreferente de aqul. En suma, planteando el carcter constituti!amente impuro del derecho. Aeubicando el derecho, sin negar su autonoma relati!a ni su eficacia especfica, dentro de la totalidad social. F esto, a tra!s de dos !as, a mi juicio no necesariamente e"cluyentes: una fundamentacin que se genera en el
> H

?o!oa #onreal, Eduardo. El derecho como obstculo al cambio social. %iglo CC$. #"ico /.7.89G8. pg.8H. )arcellona, (ietro, +oturri, *iuseppe. Bp.cit. pgs. 8;<8=.

pensamiento neomar"ista menos dogmtico y que pone nfasis en la autonoma relati!a y la eficacia especfica de la instancia jurdica de las formaciones sociales capitalistas, y otra basada en la consideracin de las prcticas jurdicas en tanto que discursi!as, portadoras no slo de una funcin deontolgica y de una eficacia instrumental referida a las conductas, sino tambin de una funcin ideolgica y de una eficacia simblica. =-Esta recone"in del derecho con las tramas de relaciones que lo forman, -y a las que al mismo tiempo contribuye a formar-, permite dar un nue!o giro al problema de la indeterminacin del derecho. Ista ya no resultar solamente de la te"tura abierta del lenguaje jurdico, con sus notas de ambigJedad y !aguedad, sino de las distintas fuer,as sociales, con sus intereses y necesidades, con sus !alores y preferencias en la regulacin por medio del derecho de las relaciones sociales. La indeterminacin surge ahora por la posibilidad de distintos usos del derecho o de la e"istencia de alternati!as de polticas del derecho. Esta indeterminacin radical del derecho, e"igir e"plicitar cules son los intereses sociales a los que sir!en los usos posibles del mismo. %e trata de una indeterminacin que !a ms all de los procedimientos tcnicos por reglas de subsuncin formal, interpretacin y ponderacin, ya que muestra cmo stas tambin entra1an opciones ticas y polticas entre principios del derecho alternati!os, que re!elan el carcter poltico estratgico de las prcticas jurdicas. >-En perspecti!a crtica se defendern los usos y las polticas del derecho desde las mayoras populares, y los grupos discriminados o e"cluidos, es decir, una perspecti!a e3 parte populi. Es decir, una estrategia de confrontacin contra lo que se considera una inercia conser!adora por parte de las prcticas jurdicas dominantes, cuando no lisa y llanamente &cratos cntricas', es decir, instrumentali,adoras del derecho a fa!or de los centros de poder poltico y econmico. E"iste por lo tanto una fuerte cone"in entre la accin social colecti!a rei!indicatoria, el acti!ismo jurdico, la posibilidad de un dinamismo de contenidos dada por la ambigJedad o indeterminacin del derecho, en tanto que terreno de lucha y su impacto en las prcticas jurdicas. El orden jurdico es !isto como una creacin humana y por lo tanto imperfecta pero perfectible a tra!s del trabajo proyecti!o y crtico de los juristas alternati!os para llenar sus lagunas y disol!er sus contradicciones entre el ni!el constitucional y el legal y administrati!o. Ello requiere un trabajo jurdico con las fuer,as sociales populares, ms desprotegidas pero tambin impulsoras potenciales del cambio social. El acti!ismo judicial, los ser!icios jurdicos populares, la alfabeti,acin jurdica de la poblacin, la educacin popular en derechos humanos, ms aDn la comprensin de la instancia jurdica en el sentido comDn popular y su traducibilidad o incluso su carcter de derecho alternati!o al estatal, la preocupacin por los condicionantes sociales del ejercicio de los derechos y por el acceso a la justicia y la incidencia en las agencias pDblicas que determinan las polticas del derechoK son todas preocupaciones compartidas por las perspecti!as crticas o alternati!as. H-+onsecuentemente, estas perspecti!as comparten tambin la con!iccin de la necesidad de empe,ar por la propia educacin jurdica para modificar los procesos de formacin acadmica de los juristas y que producen un modelo de profesional reproductor del statu quo y beneficiario de su pertenencia a una suerte de estamento pri!ilegiado por su control del prestigio y del poder que supone la funcin de enunciacin del discurso jurdico. En ese sentido se proponen modificaciones profundas tanto en los contenidos como en las prcticas educati!as jurdicas para formar profesionales, docentes e in!estigadores diferentes al modelo de jurista burcrata estatal o de jurista mercantil, que fungen como &intelectuales orgnicos' de la reproduccin de las prcticas jurdicas hegemnicas. 2- Ello sobre la base de la congruente y complementaria crtica al funcionamiento de las instituciones de creacin y aplicacin del derecho, especialmente al poder judicial, las que son consideradas por estas orientaciones como rituales opacos y socialmente selecti!os. :-.oda esta batera de problemticas y apro"imaciones alternati!as a la instancia y las prcticas jurdicas de la sociedad tendr un impacto en la construccin social de los derechos humanos, en tanto stos constituyen un discurso pDblico disponible que contiene siempre la posibilidad de una enunciacin e"pansi!a, que

concreta desde nue!as situaciones, necesidades y subjeti!idades los principios del derecho ms uni!ersales que se dan precisamente en el rea de los derechos y de las garantas. /e ah que la defensa de los derechos ser la !a estratgica de entrada al campo jurdico de los procesos de lucha por las plurales formas de entender la dignidad humana y rompern el tiempo eterno del uso tradicional del derecho, pre1ndolo de historicidad. Las fuer,as y mo!imientos sociales, las organi,aciones ciudadanas, sern portadoras de unas culturas de los derechos que dejarn huellas profundas y sern tanto causa como objeti!o de las polticas o usos alternati!os del derecho en di!ersos conte"tos espacio temporales, entre los cuales las e"periencias de mrica Latina tendrn un lugar destacadsimo. El malestar de la cultura jurdica tendr una traduccin constante en las prcticas de lucha por la dignidad que se enuncian en la forma de un discurso que reclama derechos. 3. Vinculacin de los ensayos ue siguen con la crtica del malestar en la cultura jurdica. +omo dijimos al comien,o de esta introduccin, los ensayos que conforman este libro, son hijos de ese clima de malestar cultural que reclama polticas del derecho alternati!as. En ese sentido, los ensayos estn todos atra!esados por la presuposicin del carcter poltico del derecho y por la preocupacin por los usos ideolgicos o emancipadores que se pueden hacer del mismo, especialmente en trminos de una reapropiacin de los discursos y prcticas de derechos humanos. %in embargo, teniendo en cuenta el mati, dominante en cada ensayo en sido agrupados en dos partes: &(olticas' y &/erechos'. La primera parte, &(olticas', agrupa los ensayos que tienen que !er ms con la politicidad e indeterminacin del derecho, !istos desde la refle"in !inculada a la teora poltica. Las &polticas' entendidas no en el sentido de la politologa como programas de gestin pDblica para fines especficos dentro de un determinado paradigma de gobierno, sino como perspecti!as distintas y di!ersas sobre el uso posible del derecho y de los derechos. +omo apertura crtica desde las perspecti!as soterradas, negadas, silenciadas u ol!idadas que se muestran desde un anlisis genealgico. En el primer ensayo, &el derecho en el derecho poltico', anali,amos la crisis de sentido del /erecho (oltico como tradicin crtica de refle"in acerca de la e"orbitancia mutua del derecho y el poder, y tambin como asignatura en los planes de estudio de la carrera de derecho. %ostenemos la necesidad de una puesta el da y recuperacin actuali,ada de tal perspecti!a crtica. (or tal /erecho (oltico entendemos la prctica refle"i!a que busque anali,ar las posibilidades y lmites de la construccin de un derecho de fuente democrtica, impulsado por los mo!imientos sociales crticos y la participacin social, capa, de sujetar y regular los poderes sociales &neoabsolutistas' que se producen en el mercado y en el estado. En el segundo ensayo, &(olticas de la !ida', anali,amos los potencialidades de la nocin foucaultiana de &biopoltica' 5pero tambin de manera sumaria sus secuelas en el pensamiento de *iorgio gamben y de ntonio ?egri6 y de &dispositi!os de poder' para desarrollar una perspecti!a crtica del derecho y de los derechos. En el tercer ensayo, &(olticas del derecho y gubernamentalidad neoliberalL', se desarrolla desde la perspecti!a de la interpretacin genealgica de 7oucault la tesis crtica acerca de la radical indeterminacin del derecho en tanto que producto cultural. El derecho aparece tensionado entre los intentos de normali,acin y la siempre presente apertura interpretati!a que se1ala la posibilidad de otras polticas y usos del mismo. 7inalmente se recorre esta tensin a tra!s del anlisis de la &gubernamentalidad' liberal y neoliberal, para dejar planteadas sus consecuencias en las prcticas de desarrollo y derechos humanos contemporneas. Es decir, lo que llamamos hoy &globali,acin' sera la generali,acin e"tensa espacialmente e intensa 5en tanto abarca cada !e, ms acti!idades y aspectos de la !ida6, de las tendencias de la &gubernamentalidad neoliberal', que fueran e"plicadas de forma brillante por 7oucault en sus inicios. Esta totali,acin del neoliberalismo, entendido como dispositi!os y tcnicas de poder en el capitalismo actual, son contrarias con la apertura interpretati!a que e"igen los derechos humanos y el desarrollo humano sustentable, sal!o que nos resignemos a que estos Dltimos queden como meros discursos normali,ados y legitimadores.

En el cuarto ensayo, &/emocracia y derechos humanos en la perspecti!a de 0acques AanciMre', se busca in!ertir la perspecti!a a partir de los conceptos de este intelectual. En !e, de !er los procesos de biopoltica y gobierno desde la perspecti!a &cratos cntrica', como en las minuciosas descripciones de 7oucault y gamben, se busca e"plicar la contingencia de todo orden social y poltico, que est siempre potencialmente e"puesto al desacuerdo del mo!imiento social de los e"cluidos y oprimidos que plantea, cada !e, en forma nue!a, un desacuerdo fundamental sobre el reparto de la palabra y de los bienes. %e trata de recuperar la producti!idad democrtica fundamental de ese &desacuerdo', !erdadera contrafigura desde los oprimidos del estado de e"cepcin como prctica del poder. En el te"to que cierra esta primera parte, &#s all del imperio y del imperialismo, el orden global desde las perspecti!as neogramscianas', nos enfocamos en el orden mundial y discutimos, desde las perspecti!as neo mar"istas de la lobal political economy, con las tendencias realistas y cosmopolitas de las relaciones internacionales. (ara ello ponderamos las teoras del imperio y del imperialismo desde una perspecti!a neogramsciana, que entiende el actual orden mundial como hegemnico en el sentido que le daba a este trmino el intelectual italiano. Ello es importante para tra,ar una ponderacin de la particular articulacin de coaccin y consenso sobre la que descansa el orden mundial actual, y el papel de aparatos ideolgicos que juegan las instituciones internacionales, pero tambin la importancia de los actores no estatales, tales como los foros econmicos internacionales y las empresas transnacionales de la &sociedad ci!il global' en la construccin de tal hegemona. En la segunda parte, &/erechos', el eje pasa a ser el de las dificultades que encuentra el postulado de uni!ersalidad, interdependencia e inescindibilidad de los derechos humanos proclamado en la +onferencia de @iena de 899=, con!ocada por la B?4. /icho principio, sostenemos, de ser lle!ado hasta sus Dltimas consecuencias resultara un obstculo insal!able para la acumulacin de capital a escala mundial, y para el actual orden mundial que se pretende construir desde la perspecti!a geopoltica y geoeconmica de los Estados 4nidos, sus estados y organi,aciones internacionales asociadas. .ambin, se hace urgente la refle"in sobre los distintos y posibles usos del discurso de los derechos humanos, y la necesidad de comprenderlos como procesos de lucha por la apertura y consolidacin de espacios 5sociales, institucionales y normati!os6 de dignidad humana, entendida de manera pluralK ms que como productos ya dados y asegurados, que slo esperan ser utili,ados por los operadores de las burocracias y organi,aciones tcnicamente capacitados para ello. Es necesario entonces recorrer las potencialidades y lmites del paradigma garantista del estado de derecho en el conte"to de la globali,acin neoliberal y las tensiones al interior de su propio funcionamiento entre instituciones contramayoritarias y democracia. El primer ensayo que abre este segunda parte, &Legitimidad y legalidad en el paradigma garantista del estado de derecho', anali,a entonces dicho paradigma del estado de derecho constitucional y democrtico y las reno!adas e"igencias que plantea para hacer posible la legitimidad a tra!s de la legalidad, su teora de la democracia, de los derechos fundamentales, del papel de los operadores jurdicos y de la ciencia jurdica misma. El segundo ensayo, &*lobali,acin y crisis del estado de derecho', en cambio, plantea los lmites del paradigma del estado de derecho y de la uni!ersalidad de los derechos humanos en el conte"to del pluralismo jurdico de la globali,acin neoliberal. En efecto, lejos de ir hacia una sociedad cosmopolita y de uni!ersali,acin de todos los derechos humanos 5entendidos como interdependientes e indi!isibles6, la interlegalidad propia de la globali,acin enla,a formas di!ersas de derecho que tienen fines y lgicas de funcionamiento di!ersas al derecho de los derechos humanos, como por ejemplo, la nue!a le3 mercatoria, o el derecho internacional pDblico de la internacionali,acin de los mercados, 5B#+K L+ K .ratados de Libre +omercio, etc.6. (ero dicha interlegalidad, no es catica sino que muestra una trama jerrquica y hegemnica a tra!s de los diferenciales de eficacia de los distintos derechos y sus sujetos5empresas transnacionales y personas de carne y hueso6 concurrentes. En sntesis, slo pueden uni!ersali,arse los derechos compatibles con la libertad de acumulacin y mo!ilidad del capital mundial. El tercer ensayo, &El trabajo de la democracia en el estado de derecho', trata sobre las discusiones histricas y tericas acerca de la tensin entre democracia y estado de derecho 5en sus aspectos contramayoritarios6, y

postula la posibilidad y la necesidad de recuperar el trabajo de la democracia en el estado de derecho para que ste no quede estancado, por medio de un reno!ado igualitarismo social, la generacin de consensos e"igentes, es decir que no pueden darse por supuestos sino que deben ser reno!ados a partir de la participacin ciudadana cotidiana en los procesos y decisiones que afectan su !ida, y la inno!acin institucional. El cuarto ensayo, &Los derechos humanos y su histori,acin como procesos de lucha por la dignidad humana' aborda el nudo terico que atra!iesa gran parte de los te"tos y que consiste en una perspecti!a distinta para entender los derechos, como procesos histricos de lucha por la apertura y consolidacin de espacios 5sociales, institucionales, normati!os, etc.6 de dignidad humana, comprendida sta desde perspecti!as plurales. (ara ello es necesario histori,ar el proceso de desarrollo de los derechos humanos en Bccidente !inculados al modo de produccin capitalista y la modernidad, y entender que ellos per se", no constituyen un discurso o prctica emancipatoria, sino que son susceptibles tambin de usos ideolgicos y legitimadores de la desigualdad social y la opresin en sus distintas formas. %e apuesta entonces, a partir de esa ambigJedad e indeterminacin, a dar una batalla por la reapropiacin social de los derechos con sentido crtico, en tanto ellos son al mismo tiempo, un discurso pDblico disponible en el mbito cultural occidental para enmarcar rei!indicaciones de dignidad humana. (or lo tanto son susceptibles de un uso alternati!o, de una enunciacin desde nue!as subjeti!idades y nue!as necesidades que los concretan. Esta necesaria apropiacin social desde las organi,aciones populares y los mo!imientos sociales de la rei!indicacin de derechos e"ige replantear la cultura jurdica dominante, la formacin de los juristas y tambin su forma de trabajo, para construir una !erdadera pra"is crtica e interdisciplinaria de los derechos humanos. El siguiente ensayo, &El derecho a la ciudad. (oder local, participacin y democracia', intenta empe,ar a plantear la problemtica de los derechos en el mbito urbano: el derecho a la ciudad, las garantas de pro"imidad. La perspecti!a que utili,a es la de considerar que la construccin social y pDblica de los mbitos urbanos debe ser obra de la ciudadana acti!a. (or lo tanto las polticas locales de participacin ciudadana son condicin y garanta esencial del ejercicio acti!o de los derechos humanos en la ciudad y por lo tanto, del derecho a la ciudad como derecho a tener derechos en ese mbito. %e anali,an las distintas polticas locales de participacin y especialmente se esbo,an !ariables para e!aluar las potencialidades y lmites de las prcticas de presupuestos participati!os como garanta del derecho a la ciudad. .ambin y una !e, ms, todo ello en el entendimiento que la reno!acin de la democracia hoy, e"ige igualitarismo social, inno!acin institucional y consensos e"igentes que tienen en la ciudad su mbito potencial de despliegue, por la pro"imidad y cotidianeidad de las cuestiones pDblicas, la ciudadana y los gobiernos locales. 7inalmente, el Dltimo te"to, &/erechos de las comunidades originarias en rgentina: entre la constitucionali,acin simblica y el reconocimiento del hecho del pluralismo jurdico', est dedicado a anali,ar los obstculos que la prctica constitucional y la cultura jurdica dominante plantean al ejercicio de los derechos de las comunidades originarias en rgentina. (ara ello se toman como ejemplificadores los sucesos del caso LaNha Eontat que, en el momento en que escribo estas lneas espera sentencia de la +orte $nteramericana de /erechos Eumanos. En dicho caso se !erifican las ambigJedades e insuficiencias de la actual prctica constitucional de reconocimiento de los derechos de las comunidades originarias en nuestro pas, que subutili,an las posibilidades hermenuticas abiertas por el rt. :H inc. 8: de la +onstitucin ?acional. %e propone una interpretacin alternati!a dada por el reconocimiento del hecho social del pluralismo jurdico e"istente en el territorio del estado argentino, y la consiguiente necesidad de una hermenutica diatpico que irradie sobre los procesos constitucionales en que se ponen en juego los derechos de las comunidades, tanto en sus dimensiones sustanti!as como adjeti!as.