Internacional Todo

I.- INTRODUCCIN A LA CTEDRA 1.- Consideraciones previas.
Platn en uno de sus dilogos, dijo: Yo llamo profanos a aquellos que creen que solo existen las cosas que podemos coger a manos llenas. Pareciera ser que todo nuestro sistema poltico y social apunta en esta direccin, en ese sentido, se dice que una de las principales debilidades del derecho internacional es la proteccin de los dbiles, y sobre esa constatacin se dice que el derecho intencional busca la paz. T !"#$ se%alaba que el derecho interno es un derecho de subordinacin, un derecho al cual no es posible discutirle algo, ste debe ser aceptado s o s, y esto, porque si bien las personas participan a tra&s de los rganos democrticos, de los rganos gestores de la normati&a, esa normati&a superior del 'stado igualmente se impone, y ah comprendemos ese conjunto de caractersticas inherentes del derecho interno que ya estudiamos: $a obligatoriedad, la coaccin y la coercibilidad. (in embargo en el derecho internacional las cosas son distintas, porque los mismos sujetos que &an a ser en&ueltos por la normati&a internacional acuerdan esas normas por las cuales se obligan, y en donde la coercibilidad y la coaccin son componentes aun dbiles. )ajo esta lgica, se ha dicho que el derecho internacional es un derecho de coordinacin, los sujetos que lo crean apuntan a la coordinacin y, por lo tanto, los elementos de coercibilidad y coaccin se &ierten como componentes ms dbiles. 'n este orden &amos a distinguir que ocurre en el derecho internacional clsico y el moderno. 'mpero antes que eso debemos obser&ar que el derecho internacional tiene muchos rostros, un antiguo pro&erbio deca nadie conoce los mil nombres de Dios , es decir, nadie conoce la &erdad absoluta, la plenitud del saber, siempre se conoce algo en menor o mayor grado, ms nunca absolutamente. 'n este orden e*isten &arios rostros que se pueden distinguir a propsito del derecho internacional y que dependern de la mirada que se le d, en otras palabras, de la particular comprensin que tenga ese punto de &ista del mismo hecho o +enmeno, en este caso, el derecho internacional. 2.- Distintas vertientes q e o!servan e interpretan e" derec#o internaciona". A. $ertiente % r&dica. 'n este primer rostro el derecho internacional se nos muestra como un orden normati&o. 'n este punto encontramos las +uentes: $os tratados y la costumbre, primordialmente la &oluntad de los 'stados, la cual ser el orden normati&o +undamental en el derecho internacional clsico ,en el contemporneo distinguiremos los principios generales de derecho y otros ms-. Pero .es el derecho solo un orden normati&o/ 'so seria muy magro, pareciera ser que es ms que eso. '. $ertiente E(istencia".
'l segundo rostro del derecho internacional nos dice que el derecho existe en el tiempo y es ms, es tiempo, que existe, es decir, que esta afuera, que se hace patente en el horizonte del tiempo, pero no slo en el horizonte del tiempo, sino que el derecho es tiempo. (omos tiempo, nuestra &ida es tiempo, nuestra e*istencia es como un libro de arena 0como en la met+ora de )# 1'(0 aquel libro enigmtico, donde abrimos una pgina, cerramos el libro y nunca encontraremos esa pgina.
E(p"icaci)n.- 2o quiere el pro+esor emplear el trmino historia o historicidad, porque el trmino mismo tiene una carga ideolgica negati&a que al pro+esor no lo con+orma, porque pareciera ser que hoy hablar de la historia es hablar del pasado, de una determinada parcela de tiempo y prescindir de la contemporaneidad, la contemporaneidad tambin es tiempo, todos somos contemporneos y estamos atados a la contemporaneidad 0como se%alo 3'1'$0 y estamos unidos a ella como la piel a nuestro propio cuerpo. 'sta proyeccin es mucho ms basta, somos tiempo, nos contemporanizamos, no somos, estamos siendo.
C. $ertiente Ideo")*ica. $a otra &ertiente es la &ertiente ideolgica, ac hay una proyeccin muy simple, pero muy pro+unda. $a ideologa es el conjunto de con&icciones, creencias que tenemos, que en&uel&e una poca, no es simplemente tener ideas, las ideas las tenemos y en las con&icciones estamos, no es prescindible 0sal&o en el mundo de la +iccin0 dejar de lado las con&icciones, no es posible ser neutros, aquel que se diga no estar ideolgicamente en&uelto es precisamente el ms ideologizado.
E(p"icaci)n.- (i damos una mirada al pasado, antiguamente la tortura, en el derecho barroco antes del siglo 4566, era un componente esencial del derecho penal, tena un tras+ondo religioso, la tortura era una pena que puri+icaba. 'sa era la con&iccin del siglo 4566, se regulaba minuciosamente la tortura del que atentaba contra el monarca ,regicida- porque el rey era el padre y representante de 7ios, en alguna medida era 7ios. 3oy en da para nosotros la tortura es una aberracin, pero esto no siempre +ue as. 3'67'11' , en ese sentido, se &a a preguntar por la sensibilidad que nos en&uel&e. 3oy, por ejemplo, hay una preocupacin por la destruccin del planeta ,sensibilidad ecolgica-, tambin la sensibilidad por la proteccin de los derechos humanos, no slo la sensibilidad por la proteccin de los derechos que protegen al indi&iduo, sino tambin en su proyeccin solidaria, como por ejemplo el derecho a la salud, a la educacin, esas son con&icciones, creencias, que 0como estamos se%alando0 son imprescindibles, que no podra concebirse una sociedad sin ellas, porque estamos sostenidos por nuestras con&icciones. 'n el antiguo proceso penal haba una suerte de religiosidad, esto se trastoco ideolgicamente y hoy es inconcebible que el proceso penal sea inquisitorial.
D. $ertiente C "t ra".
'l cuarto rostro comprende a los anteriores, es la &ertiente cultural, y nos &a a se%alar que todo es cultura, como comemos, como amamos, como hablamos. 'n +in, todo &a cambiando.
E(p"icaci)n.- 'n esumen, el derecho internacional se puede obser&ar desde distintas &ertientes: 'n la primera, se muestra como un conjunto normati&o8 en la segunda, se nos muestra como e*istiendo ,siendo-8 en la tercera, como el c9mulo de creencias que en&uel&en al derecho internacional p9blico8 en la cuarta, como una mani+estacin de nuestra cultura.
:hora paralelamente, pero sin perder un centmetro de ligamen con lo que denominamos Derecho, encontraremos otro paraje que son LAS RELACIONES INTERNACIONALES, o sea, como se relacionan los sujetos que denominaremos actores, como act9an. 3oy la estructura de las relaciones internacionales esta con+ormada por una s9per potencia que es 'stados !nidos, otras potencias emergentes, como la 6ndia, ;hina, en alguna medida tambin )rasil y 5enezuela. 7e manera que, de lo que hablamos es de una &isin de los actores desde la perspecti&a del poder. 's sencillamente el anlisis de la conducta o comportamiento de los sujetos de derecho internacional en relacin con los otros sujetos, &ista desde la perspecti&a del poder.
E(p"icaci)n.- $as relaciones internacionales en el siglo 45666, en donde los actores principales ,potencias- eran otros, ,<rancia, Prusia, :ustria e 6nglaterra- se desen&ol&an de una +orma muy parecida 0teleolgicamente hablando0 a como se desen&uel&en hoy. : 6nglaterra, por ejemplo le interesaba ,histricamente- que nadie dominara 'uropa, por eso reaccion contra 2apolen, porque queran de 'uropa un paraje armnico, ellos decan que no pretendan poder en 'uropa, pero si requeran tranquilidad de 'uropa continental, porque no queran una comunidad, por ello siempre se opuso a la unin europea, porque aquella tiende a generar un poder que termine con la separacin o +ragmentacin armnica de 'uropa que tanto desea 6nglaterra. 'sto e*plica, por ejemplo, porque 6nglaterra siempre tu&o el doble de la +lota que la potencia que lo segua.
2.- Los or&*enes de" derec#o internaciona". 7esde : 6(T=T'$'( en adelante se repite la idea de que el hombre necesita conocer porque es un animal curioso, as en el 'l <austo de >. 1#'T3', antes de que comience la historia del doctor <austo, se se%ala que ste haba estudiado ciencia y jurisprudencia y aun as l se declaraba un hombre ignorante. )ien, antes de que <austo pacte con el diablo, hay un dilogo entre el 7iablo y 7ios, en donde 7ios apuesta el alma de <austo con el diablo, en la cual gana 7ios haciendo haciendo trampa. 'sta ilustracin tiene por objeto sencillamente e*plicarnos las races impredecibles de las relaciones internacionales y del mismo derecho internacional. Pues bien, en cuanto al origen o surgimiento del derecho internacional, &an haber di&ersas posturas dependiendo de donde nos posicionemos.
A. E" pensa+iento c",sico. (eg9n los pensadores o juristas clsicos, que se sit9an durante el siglo 45666 y 464, pensaban que el derecho internacional e*iste desde que surge el 'stado moderno, pues seg9n ellos, sin 'stado no e*iste derecho internacional, el 7erecho internacional como aquella rama del derecho que regula las relaciones entre los 'stados 0precisamente aquella es la de+inicin clsica de derecho internacional0 y en donde la 9nica +uente del derecho internacional es la &oluntad de los 'stados, o sea, los tratados y la costumbre. 'l derecho internacional, para el pensamiento clsico, habra surgido a la realidad cuando surgen estas entidades autnomas, independientes, estas comunidades humanas soberanas en un territorio determinado. ;omo se obser&a se trata de un pensamiento muy propia del liberalismo dieciochesco y decimonnico re&olucionario. '. E" pensa+iento conte+por,neo. $os juristas contemporneos sostienen que el derecho internacional encuentra su origen desde el momento en que e*isten entidades con alg9n grado de autonoma que entran en &inculacin con otras entidades tambin con grado de autonoma o relati&a independencia. ;omo se obser&a esta concepcin es mucho ms basta. -.- 'reve re.erencia a s s deno+inaciones. 'n cuanto a su denominacin, los omanos +ueron los primero en hablar de ius gentium que de+inan como aquel derecho que regla las relaciones entre Roma con los dems pueblos . #tro jurista que es uno de los padres del derecho internacional, < :2;6(;# 7' 56T# 6:, pro+esor de la uni&ersidad de (alamanca durante el siglo 456, lo llamaba el derecho inter-gentium, o sea, el derecho entre los pueblos. ?' '@A:( )'2T3:@, por su parte, &a a emplear, en el siglo 45666, por primera &ez la e*presin international law. Tambin cabe mencionar a 6@@:2!'$ B:2T, quien &a a hablar, en el siglo 45666, del derecho interestatal o ius cosmopoliticum, que signi+ica derecho entre los pueblos. (in embargo, hoy se ha hecho com9n la nomenclatura de DERECHO INTERNACIONAL.
II.- CON/IDERACIN 0I/TORICA DEL DEREC0O INTERNACIONAL1 EL ORDEN DE 2E/T3ALIA4 EL ORDEN DE $IENA 5 EL ORDEN CONTE67ORANEO. 1.- Con.or+aci)n 8 dec rso de "a * erra de "os -9 a:os. La E ropa vertica" .rente a "a E ropa #ori;onta". Pues bien, como se%alamos con anterioridad, seg9n la concepcin clsica del derecho internacional, que consideraba que el 9nico sujeto del derecho internacional era el 'stado y que no haba derecho internacional cuando no e*ista el 'stado moderno, seg9n esta postura, en la edad media el derecho internacional no e*isti porque precisamente no e*ista el 'stado moderno. (in embargo, est demostrado que en la edad media si e*istieron una di&ersidad de n9cleos de personas con estructuras de poder ms o menos de+inidas. 'n plena edad media, desde la estructura +eudal de organizacin, surgirn ciudades autnomas que con+orman n9cleos culturales, principalmente en el norte de 'uropa, las que se darn su propio gobierno ,#rganizacin administrati&a y economa centralizadas, y un ejrcito permanente- que sern ciudades de comerciantes ,en (uecia, 7inamarca y 2oruega- y el comercio en ellas generar la necesidad de proteccin de sus grandes intereses econmicos, con este +enmeno comienzan a surgir las grandes ciudades !stado. :s, lentamente se +orman estas entidades, que se llaman 'stados, en un territorio determinado, con una poblacin homognea, una ordenacin poltica y una administracin poltica centralizada, con un ejrcito permanente, y una economa centralizada, donde el monarca administraba la poltica, as surge el 'stado.
'n la edad media, entonces, se obser&a una pluralidad de entidades donde priman los +eudos que guardan relaciones entre s, pero &endr un momento en que la iglesia ser una entidad ideolgica con poder, &ale decir un c9mulo &ertebrado de con&icciones que detenta poder poltico. 'n :lemania surgir la idea de que occidente es heredero del imperio omano y surgir la otra entidad 0que tiene mucho de +iccin0, el denominado "acro imperio romano germnico, que pretender tener una hegemona, una &ertebracin a partir de la cruz y la espada, es decir, se generar una &ertebracin &ertical en 'uropa, de manera que al momento de comenzar a surgir el 'stado, los prncipes de estas nue&as entidades buscarn independencia y soberana +rente a esta &ertebracin &ertical. Precisamente ah surge la pugna entre la 'uropa horizontal, +rente a la concepcin CSAROA ISTA o de la 'uropa &ertebrada &erticalmente, porque +rente a aquella surgir el anhelo, por parte de los prncipes de estos nue&os 'stados, de una 'uropa horizontal, con+ormada por una pluralidad de entes iguales, soberanos e independientes. :hora bien, hay una dinasta muy importante en el siglo 465, los 3asburgos que surgen en el mundo alemn, se despliegan hasta 'spa%a, pero que estn principalmente en el norte de 'uropa. 'llos &an a ser los principales art+ices y de+ensores de la 'uropa &ertical, por ello impulsarn una sola religin, e*cluyendo toda. 'sto se mantu&o as hasta @: TA2 $!T' #, en CDCE con las CC tesis de reclamo, da inicio al Protestantismo y el consiguiente quiebre de la cristiandad. 'n ese conte*to, y e&identemente por anhelos de poder 0por que en el +ondo detrs de todo con+licto religioso, poltico, ideolgico, etc. est la cuestin del poder0 +rente a los 3asburgos, muchos prncipes se con&ertirn al Protestantismo porque requieren de independencia ideolgica, y no slo ideolgica, sino principalmente poltica y econmica para desarrollar su propio modelo de produccin. as &endrn las guerras religiosas, y ah enmarcamos la guerra de los FG a%os. A. Co+ponentes q e dan . nda+ento a "a * erra de "os -9 a:os. $a guerra de los FG a%os, nos resulta un proceso histrico 0y por lo mismo un elemento de anlisis0 tremendamente importante, por que desde ah se &ierten una multiplicidad de componentes que &an a gra&itar en lo que es o ser el derecho internacional clsico. Por un lado, hay un CO! ONENTE IDEOL"#ICO, que &iene dado por el rechazo de los 3asburgos y el papado a estos peque%os 'stados independientes, pues aquellos queran entidades subordinados al poder de los 3asburgos e ideolgicamente subordinados a la iglesia. 'n esa pugna, los 'stados protestantes querrn entidades internacional independiente, iguales +rente a otras, pero sobre todo soberanas y no una 'uropa subordinada a una estructura que est sobre el 'stado, que era precisamente la propugna o el proyecto poltico de dominacin de los 3asburgos y el papado, una especie de
entidad supra0estructural de poder al cual deban someterse las dems entidades. Por otro lado, hay un CO! ONENTE NETA!ENTE OL$TICO, es decir, DE ODER, y este componente &iene dado por <rancia que en aquel entonces es un 'stado +er&ientemente catlico, pero que sin embargo, buscar su independencia poltica ,de los 3absburgos- e ideolgica ,del papado-. 'sta empresa, <rancia se la propone por moti&aciones de carcter puramente polticas, puramente de poder, puesto que en el plano geopoltico <rancia aparecer rodeado por un cordn de #absburgos, situacin que, en el +ondo, le impiden el desarrollo de su propio proyecto poltico tan o ms hegemnico que el 3absburgo, es decir, el desarrollo y e*pansin de un imperio. 'sta importante &ertiente, la del poder, tambin se &er nutrida por el anhelo de los prncipes de los 'stados emergentes, propia de su dinmica centrpeta de poder, de capturar a los +eudos y todas las otras peque%as entidades. 2.- La pa; de 2est.a"ia. / i+portancia para e" orden internaciona" +oderno. E" pri+er 8 se* ndo Estado +oderno. E" orden de 2est.a"ia. $a guerra, en su materialidad, se &a desarrollar en cuatro etapasC: !l periodo $ohemio, en que los 3asburgos repelen el le&antamiento de aquellos, pueblo que se ubicaba cerca de la e* ;hecoslo&aquia, que moti&ados por la repulsin a la orden jesuita, que guiaba ideolgicamente a los 3asburgos, y que precisamente estaban asentados en )ohemia, manipulando el poder poltico, se le&antaron en su contra quemando iglesias y con&irtindose al protestantismo. $uego tenemos el periodo Dan%s, 'stado que haba acumulado grandes cuotas de poder, y que por tal razn 0y al &er que otro 'stado se iba a unir a ellos, (uecia0 los 3absburgos hacen la paz con ellos, retirndose 7inamarca de la guerra, no sin antes e*igir un reconocimiento de tierras. $e sigue el periodo "ueco, hasta que +inalmente, en el a%o CHFI se suma <rancia ,periodo +rancs- contra los 3asburgos, dando el triun+ a la concepcin 0de estructura de poder0 de la 'uropa horizontal sobre la 'uropa &ertical, en donde los principios de este nue&o orden internacional se &ertirn en la denominada paz de >est+alia, que +unda y consagra el orden internacional clsico. A. 7rincipios q e consa*ra "a pa; de 2est.a"ia. 'l orden de >est+alia, que e*presa el triun+o de la 'uropa horizontal, se &a a con+ormar por unidades polticamente independientes, soberanas e iguales entre s, sin que les sea dable inter&enir en los asuntos de otra, no hay sobre el 'stado una entidad superior. 'l concepto de guerra justa, propio de los principios
'n este punto nos remitimos al trabajo del pro+esor @: 6# #(('$ ;#2T ' :(, &a guerra de los '( a)os, el orden de *estfalia + su contemporaneidad , espec+icamente el apartado intitulado !tapas de la guerra de los treinta a)os.
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medie&ales desaparecer, y el derecho de guerra se insertar dentro de la soberana estatal quedando al arbitrio del soberano. 'n el plano ideolgico, cada pueblo tendr la religin de su prncipe, no habr entonces imposicin de una ideologa uni+orme. $as relaciones internacionales se inspirarn en la coe*istencia, uno al lado del otro, sin &inculaciones, no hay concepto solidario del derecho internacional, no e*iste nada ni nadie sobre el 'stado, no e*isten normas sobre ese 'stado, tampoco un ente jurisdiccional sobre el 'stado, el orden internacional clsico ser descentralizado. 'stos principio que aqu arrojamos, por ning9n moti&o has pasado al largo glosario de la historia, dichos principio siguen &igentes en la contemporaneidad, puesto que el 'stado aun es considerado soberano, mani+estacin de aquello es el con+licto limtro+e ;hile0Per9. '. E" s r*i+iento de" pri+er Estado +oderno 8 e" derec#o internaciona" c",sico. 7e >est+alia surgir entonces, junto con la consolidacin del denominado primer 'stado moderno, el orden internacional clsico, y no habr otros sujetos por sobre el 'stado. :s como proyeccin haca el derecho, el derecho internacional clsico tendr como 9nicos sujetos de derecho internacional a los 'stados, en donde la 9nica +uente ser su &oluntad e*presada a tra&s de los tratados y la costumbre.
E(p"icaci)n.- ;omo puede &erse gran parte de estos principios aun se proyectan en el orden internacional contemporneo. $a carta de las naciones unidas, que en su artculo I consagra e*presamente los principio de de+ensa y soberana 0que son principios >est+alianos0 es paladina de aquello.
Art&c "o 2. Para la realizacin de los Propsitos consignados en el :rtculo C, la #rganizacin y sus @iembros procedern de acuerdo con los siguientes Principios: C. $a #rganizacin esta basada en el principio de la igualdad soberana de todos sus @iembros. I. $os @iembros de la #rganizacin, a +in de asegurarse los derechos y bene+icios inherentes a su condicin de tales, cumplirn de buena +e las obligaciones contradas por ellos de con+ormidad con esta ;arta. F. $os @iembros de la #rganizacin arreglarn sus contro&ersias internacionales por medios pac+icos de tal manera que no se pongan en peligro ni la paz y la seguridad internacionales ni la justicia. J. $os @iembros de la #rganizacin, en sus relaciones internacionales, se abstendrn de recurrir a la amenaza o al uso de la +uerza contra la integridad territorial o la independencia poltica de cualquier 'stado, o en cualquier otra +orma incompatible con los Propsitos de las 2aciones !nidas. D. $os @iembros de la #rganizacin prestaron a sta toda clase de ayuda en cualquier accin que ejerza de con+ormidad con esta ;arta, y se abstendrn de dar ayuda a 'stado alguno contra el cual la #rganizacin estu&iere ejerciendo accin pre&enti&a o coerciti&a. H. $a #rganizacin har que los 'stados que no son @iembros de las 2aciones !nidas se conduzcan de acuerdo con estos Principios en la medida que sea necesaria para mantener la paz y la seguridad internacionales. E. 2inguna disposicin de esta ;arta autorizar a las 2aciones !nidas a inter&enir en los asuntos que son esencialmente de la jurisdiccin interna de los 'stados, ni obligar8 a los @iembros a someter dichos asuntos a procedimientos de arreglo
con+orme a la presente ;arta8 pero este principio no se opone a la aplicacin de las medidas coerciti&as prescritas en el ;aptulo 566.
Kuienes se opone a las relaciones internacionales 0en este conte*to0 a la corte penal internacional por ejemplo, a la con&encin de 5iena, son principalmente las grandes potencias, a ellos no les gusta, ni les interesa estar atados por el derecho. !l derecho no es para los hombres libres, es para los desamparados.
Pues bien, en este nue&o orden internacional los 'stados se &an a estructurar en torno a monarquas absolutas y la consiguiente la concentracin de poder que esta estructura propone, +undados 0por cierto. 'n el principio de legitimidad dinstica. :s entonces, se &a a estructurar el primer 'stado moderno, porque habr un segundo 'stado moderno, el denominado 'stado LdemocrticoM, el 'stado que se estructura en torno a la soberana nacional y los derechos humanos, que surge con aspiraciones de concrecin en la re&olucin <rancesa, cuyos principios son principio de soberan,a nacional, de separacin de poderes + principios de derechos del hombre + el ciudadano , principios que son &ertidos principalmente el la declaracin de los derechos del hombre y del ciudadano, pero no slo los derechos del hombre y el ciudadano, sino el de soberana nacional y separacin de poderes ,dice que quien no lo consagre ser un estado sin constitucin-, cuestin di&ersa de $a paz de >est+alia, pues aquella no impona lmites al ejercicio de la soberana. :s bajo la estructura del primer 'stado moderno, comienzan surgir pases ms poderosos que otros, como <rancia, 'spa%a, 6nglaterra, y que desde el punto de &ista del poder los denominaremos OTENCIAS. ;omo decamos, el derecho internacional clsico no impondr lmites al ejercicio de la soberana, y esto producir situaciones paradjicas, como que todo 'stado 0si puede0 &a a tender al e*pansionismo, porque no hay guerra justa, y ah &iene el e*pansionismo de las grandes potencias. )ajo esta lgica, las grandes potencia +ormarn una pentarqua. (eg9n el orden de >est+alia, todos los 'stados son iguales, soberanas y libres, pero esta misma liberta da pie a las potencias para e*pandirse, es decir, en el +ondo se generar lo contrario a lo que pretende el sistema Nest+aliano, que es un sistema armnico de coe*istencia, porque las grandes potencias en su e*pansin generarn con+lictos, pero como son &arias las potencias se contrarrestarn entre ellas y los peque%os 'stados &ern, bajo que alero de las grandes potencias estarn ms protegidos. C. La revo" ci)n 3rancesa 8 e" se* ndo Estado +oderno. ;on la re&olucin +rancesa, que reclamar la legitimidad poltica detrs del denominado segundo 'stado moderno, que se organizar sobre la base de tres grandes principios que son: la soberana nacional, la separacin de poderes y los derechos del hombre y del ciudadano, surgir una tremenda pugna entre el absolutismo y la re&olucin, que dir que la 9nica estructura poltica legitima es su
'stado, en el +ondo, postulaban que la declaracin de los derechos del hombre y del ciudadanos no es slo para los +ranceses, sino que para toda la humanidad, lo que demuestra su carcter sub&ersi&o, porque proponer que todos los pueblos deben organizarse con+orme a esta legitimidad. :l principio la re&olucin ser paci+ista, <rancia no har ninguna guerra de conquista contra otros pueblos, pero despus :ustria y Prusia +ormulan una declaracin contra la re&olucin, que es un &erdadero ultimtum, la declaracin P6$26TO de CPEC , en &irtud del cual <rancia es conminada a liberar al monarca, ultimtum que <rancia responde 0al a%o siguiente0 bajo el rtulo de con&encin de CEPI, o+reciendo a todos los pueblos sojuzgados ayuda. 'n el +ondo, es la primera declaracin programtica del inter&encionismo estatal, pues se promete ayuda a los pueblos sojuzgados. 7esde aqu se iniciar una guerra que durar ms de IG a%os y tomar el mando de <rancia 2apolen, quien lle&ar en un brazo el ;digo ;i&il y en el otro la espada, para terminar con el 'stado >est+aliano y unir a 'uropa bajo el imperio +rancs. -.- E" con*reso de $iena de 1<1=. La Resta raci)n. E" orden de $iena. :l caer 2apolen pretendern las potencias absolutistas restaurar el primer 'stado moderno como el 9nico rgimen legtimo ,la monarqua- en el ;ongreso de 5iena CQCD. a este periodo se le conocer como la restauracin, donde se proclama como 9nico rgimen poltico el monrquico, se estima sub&ersi&o el 'stado democrtico y para resguardar este nue&o orden internacional se dise%a EL CL%& DE LAS #RANDES OTENCIAS, antecedente del consejo de seguridad de las naciones unidas, que hoy es el 9nico con +acultades resoluti&as y +acultad para inter&enir por la +uerza contra un miembro de la organizacin internacional. 'n el congreso de 5iena se &a a consagrar a una pentarqua 0con+ormada por usia, :ustria, Prusia, 6nglaterra y en CQCQ se admite a <rancia gracias a que un gran canciller ingls logra poner en el trono +rancs a un pariente de $us 4560 la tarea de custodiar el orden internacional y para ello se establece el principio 'e inter(enci)n toda &ez que surja una sub&ersin del orden internacional y alg9n 'stado pretenda constituirse por los principios no legtimos del segundo 'stado moderno. Principal precursor de este principio ser 6nglaterra, pues de contrario cualquier 'stado podra lle&arnos a lo que nos lle&o $uis 465, de manera que 6nglaterra quiere una 'uropa >est+aliana, porque el inters de 6nglaterra es comerciar, o sea, la seguridad en el tr+ico de sus mercancas, que no le entorpezcan, no quiere ning9n monopolio del poder. :s en el orden de 5iena radicar la seguridad internacional en una oligarqua, en un grupo de 'stados, las grandes potencias, que atentan contra el rgimen Nest+aliano, porque en este 9ltimo no puede haber una estructura superior al 'stado. Tambin lo &ulnera ideolgicamente, porque 0seg9n el sistema >est+aliano0 cada pueblo
tendra la religin de sus prncipes y se in+iere que cada pueblo tendr el rgimen poltico que ms le acomode, pues ac se consagra la restauracin, la 9nica legitimidad poltica se radicar en el 'stado monrquico. ;omo decamos, con el orden de 5iena se pretende restaurar el antiguo rgimen, se pretende restaurar una 'uropa alterada en sus lmites, es una restauracin poltica y soberana. $os art+ices de la restauracin sern el canciller :ustriaco ;$'5' 5#2 @'TT' 26;3 y T:$$'" :27. 'ste 9ltimo quiere que <rancia sea reconocida como un pilar de la estructura internacional, que se le reconozca su calidad de potencia, y para ello dirn que la guerra no +ue contra <rancia, sino que contra 2apolen, y como restauraron en el trono de <rancia al hermano de $us CH, $us CQ de )orbn, arguye que el rgimen internacional adolecera de debilidad si no se considera a <rancia en el concierto europeo. :s en el congreso de -ix la chapelle de CQCQ se logra que <rancia sea considerada como potencia. ;omo T:$$'" :27, los que quieren la paz de 5iena son todos diplomticos del antiguo rgimen, son caballeros, el ambiente diplomtico es el que campea, no son militares, que desean un continente armnico y seguro. 'ntre ello tambin est @'TT' 26;3, que era un realista, quien quera sal&aguardar los intereses del imperio :ustro039ngaro, porque se encuentra asediado por &arias potencias, al este por la usia zarista, oeste por una <rancia que puede trans+ormarse, Prusia que esta militarizado, por ello quiere una paz duradera, y por 9ltimo, 'spa%a que ya no es s9per potencia, y no participa en el congreso de 5iena. A. E" adveni+iento de" Li!era"is+o 8 e" naciona"is+o. )ien, la pregunta es hasta cuando perdura el orden de 5iena. :lgunos piensan que hasta la primera guerra mundial, y as mismo, se se%ala que ellos +ueron &isionarios y garantizaron la paz estable hasta CPCJ, puesto que el sistema del congreso de 5iena +uncion ya que cada &ez que haban tensiones se reunan las potencias en congresos. (in embargo, este sistema poco a poco +ue debilitndose 0como @'TT' 26;3 lo ad&irti0 por in+lujo de dos grandes &ertientes polticas que desataran su dinmica y que a la larga lo mermaran: EL LI&ERALIS!O y EL NACIONALIS!O. 'l liberalismo instaura otra legitimidad de poder, que ser el segundo 'stado moderno, que es el 'stado democrtico con sus F principios: el principio de la soberana nacional, el principio de la separacin de poderes y los derechos humanos de la primera generacin. $a re&olucin seguir re&erberando, ser traslapada en sus dinmicas religiosas, la re&olucin +rancesa seguir y bregar por concretar el segundo 'stado moderno. 'l nacionalismo tendr distintas +acetas, porque las grandes potencias en su dinmica e*pansi&a sojuzgarn a una serie de pueblos y generar el imperialismo, y esos pueblos desatarn la &ertiente nacionalista. (ojuzgarn a R+rica y &arios pueblos de :sia, se generarn con+lictos que sern re&oluciones, tenemos di&ersos
mo&imientos nacionalistas de los )alcanes sojuzgados por el imperio :ustro039ngaro, lo que desatar la primera guerra mundial. :l mismo tiempo, debilitarn las estructuras polticas de las grandes potencias, estructuras con+ormadas por F regmenes absolutistas: Prusia, :ustria y usia, y I potencias no absolutistas ,6nglaterra y <rancia-, caern los )orbones con ;arlos 4 y surgir la segunda rep9blica. >.- E" orden conte+por,neo. La carta de "as naciones nidas.
(eg9n nuestra correlacin, nosotros tendramos los siguientes rdenes internacionales: C- 'l orden de >est+alia, I- 'l orden de 5iena ,se puede concluir que es el orden de >est+alia recti+icado-, y F- 'l orden contemporneo. 'n el a%o CPJD se origina un nue&o orden internacional, es el orden contemporneo, y se inicia con la carta de las naciones unidas. 'ste nue&o orden se caracterizar, en primer lugar, en que el sujeto de derecho internacional ya no es ser 9nicamente el 'stado, ya que habr otros sujetos, como las organizaciones internacionales, se les asignarn tambin grados de subjeti&idad a la persona humana, particularmente reconocindosele los derechos humanos, +enmeno que se denomina la internacionalizacin de los derechos humanos, particularmente en sus dos generaciones, y tambin se le asignar subjeti&idad a los pueblos no constituidos en 'stados para que breguen por darse una organizacin, sea constituyente, o sea, 'stado o tratando de pertenecer a un determinado 'stado. '*plicacin.0 'l segundo imperialismo gener el sojuzgamiento de una serie de 'stados, y esto no encontr solucin 0el problema de la descolonizacin0 sino hasta la dcada de HG, este proceso produjo una serie de trans+ormaciones en el orden internacional. 'n el JE y JQ se iniciar la guerra +ra, la cual generar una lgica maniquesta y bipolar, o sea, se est con uno o con los otros. 'n este marco, los 'stados que nacen a la &ida del derecho dirn que sus problemas no son los problemas de las potencias, son nuestros propios problemas, porque nacen como 'stados subdesarrollados, obtienen una autonoma +ormal pero dependen de las grandes s9per potencias, bregarn por la autonoma de sus recursos y autonoma econmica. :s se incorporarn nue&os 'stados que presionan a las naciones unidas para trans+ormar a la asamblea de las naciones unidas, que es un rgano no resoluti&o, es un rgano consulti&o. (e +ormar el bloque tercermundista y +raccionar la guerra +ra. 3oy es un lugar com9n decir que estamos en un mundo globalizado, hoy la hegemona la tienen las potencias industrializadas, el resto del mundo son el QGS del mundo, .como se desarrolla la e*istencia en el R+rica sub0 sahariana, cuales son los ndices per0 cpita, de mortalidad, de longe&idad/ los promedios de &ida son JG o DG a%os. $a globalizacin es un mito. A. 7rincipios 2est.a"ianos incorporados a "a carta de "as naciones nidas.
:s las cosas hoy se ha con+ormado un derecho internacional contemporneo, en donde se garantiza y consagra el sistema >est+aliano, en la ;arta de las naciones unidas. (in ms, los componentes Nest+alianos de la carta de las naciones unidas son:
Art&c "o. 2 C. $a #rganizacin esta basada en el principio de la igualdad soberana de todos sus @iembros. 'ste es un principio claramente >est+aliano y que
no admite ms comentario.
I. $os @iembros de la #rganizacin, a +in de asegurarse los derechos y bene+icios inherentes a su condicin de tales, cumplirn de buena +e las obligaciones contradas por ellos de con+ormidad con esta ;arta. :qu se
establece el principio ACTA S%! SER*ANDA, que es un principio que &a ms atrs en la temporalidad, pues e*iste desde que entidades autnomas 0sean o no 'stados0 entran en &inculacin, e implica que los pactos deben cumplirse y de &%ENA +E, y esto &a ms atrs que el 'stado Nest+aliano-.
F. $os @iembros de la #rganizacin arreglarn sus contro&ersias internacionales por medios pac+icos de tal manera que no se pongan en peligro ni la paz y la seguridad internacionales ni la justicia. :qu ya hay un
principio contemporneo, en el >est+aliano cada 'stado har la guerra cuando le plazca. $a inclusin de por medio pac,ficos, es un principio del orden internacional.
J. $os @iembros de la #rganizacin, en sus relaciones internacionales, se abstendrn de recurrir a la amenaza o al uso de la +uerza contra la integridad territorial o la independencia poltica de cualquier 'stado, o en cualquier otra +orma incompatible con los Propsitos de las 2aciones !nidas. 'sto
principio, por cierto. hay que caracterizarlo en el orden contemporneo y en consonancia con el principio anterior, el corolario es erradicar el uso de la +uerza y arreglar pac+icamente los problemas, pues slo la carta legitima el uso de la +uerza en su +orma de legitima de+ensa para 'stados peque%os y cuando el consejo de seguridad lo decida, tratndose de 'stados grandes, es una suerte de recreacin del orden de 5iena, resuel&e que hay que aplicar la +uerza contra determinado estado. :hora sobre este punto, es interesante e*aminar el captulo 566 de la carta que regula el uso de la +uerza, pues en su artculo DC se se%ala: .inguna disposicin de esta /arta menoscabar el derecho
inmanente de leg,tima defensa, indi0idual o colecti0a, en caso de ataque armado contra un 1iembro de las .aciones 2nidas, hasta tanto que el /onsejo de "eguridad ha+a tomado las medidas necesarias para mantener la pa3 + la seguridad internacionales. &as medidas tomadas por los 1iembros en ejercicio del derecho de leg,tima defensa sern comunicadas inmediatamente al /onsejo de "eguridad, + no afectarn en manera alguna la autoridad + responsabilidad del /onsejo conforme a la presente /arta para ejercer en cualquier momento la accin que estime necesaria con el fin de
mantener o restablecer la pa3 + la seguridad internacionales. Pues bien,
esto de derecho inmanente, signi+ica que se trata de una prerrogati&a que siempre han tenido los 'stados, incluso antes de esta carta, la legtima de+ensa es no dejarse matar y aquello corresponde casi a nuestra naturaleza. 'l principio en el orden >est+aliano ser el uso de la +uerza, el orden contemporneo el arreglo paci+ico de las contro&ersias, y en la misma carta se se%alan los medios de solucin paci+ica y las dos e*cepciones.
D. $os @iembros de la #rganizacin prestarn a sta toda clase de ayuda en cualquier accin que ejerza de con+ormidad con esta ;arta, y se abstendrn de dar ayuda a 'stado alguno contra el cual la #rganizacin estu&iere ejerciendo accin pre&enti&a o coerciti&a. 'ste principio es e&identemente
contemporneo, porque 0como sabemos0 las naciones unidas es la organizacin del orden internacional integrada por los 'stados que persigue, busca unidad, y en ese orden, todos los miembros debern prestar colaboracin.
H. $a #rganizacin har que los 'stados que no son @iembros de las 2aciones !nidas se conduzcan de acuerdo con estos Principios en la medida que sea necesaria para mantener la paz y la seguridad internacionales. 'ste
tambin es un principio contemporneo.

E. 2inguna disposicin de esta ;arta autorizar a las 2aciones !nidas a inter&enir en los asuntos que son esencialmente de la jurisdiccin interna de los 'stados, ni obligar8 a los @iembros a someter dichos asuntos a procedimientos de arreglo con+orme a la presente ;arta8 pero este principio no se opone a la aplicacin de las medidas coerciti&as prescritas en el ;aptulo 566. )ueno y aqu hay un principio claramente >est+aliano. :qu
se utiliza una e*presin, son esencialmente de la jurisdiccin interna de los !stados, hoy da los derechos humanos no son de jurisdiccin interna de los 'stados. 'n el rgimen >est+aliano coe*isten al lado del otro sin que haya e*presin de solidaridad. 3oy en da estamos en&ueltos en la concepcin solidaria. $a sensibilidad solidaria en&uel&e al orden internacional contemporneo. ;omo se obser&a hoy hay una amalgama de principios, no hay un orden distinto al >est+aliano, en alguna medida es nue&o y en otra es >est+aliano, los que tienen el poder negarn que haya un orden sobre ellos. 3ay una nue&a sensibilidad, hay otros sujetos de derecho internacional, que la dignidad de la persona se &ierte de distinta manera a tra&s de la internacionalizacin de los derechos humanos, no pertenecen ya a la es+era interna de los 'stados, estn por sobre los 'stados, los grandes &iolaciones de derechos humanos pro&ienen del $'56:T:2. $os sujetos de derechos se amplan, y parte de los actores internacionales que no tienen derechos y obligaciones, estn en las multinacionales y las #21. $as multinacionales son empresas de produccin, distribucin de bienes que han trascendido sus lugares de orgenes y que inter&ienen en de+ensa de sus intereses. 'sto es
importante, ya que los 'stados cuando empiezan a nacionalizar sus recursos a las multinacionales que tienen recursos importantes no le es indi+erente quien sale de presidente. 'n el otro e*tremo, tenemos las #21, organizaciones no gubernamentales, que no persiguen el lucro. :dems hoy se ha gestado la con&iccin de que e*isten ciertas normas que estn por sobre las normas del 'stado, son las normas de I%S CO#ENS, estas normas estn incorporadas a la normati&a positi&a del derecho internacional, y seg9n el artculo DF de la con&encin de 5iena del a%o CPHP sobre derecho de los tratados, son normas de ius cogens, NOR!AS I! ERATI*AS DE DERECHO INTERNACIONAL, es decir, estn sobre los 'stados.
Art&c "o =-. Tratados que estn en oposicin con una norma imperati&a de derecho internacional general ,Tius cogensU-. 's nulo todo tratado que, en el momento de su celebracin, est en oposicin con una norma imperati&a de derecho internacional general. Para los e+ectos de la presente ;on&encin, una norma imperati&a de derecho internacional general es una NOR!A ACE TADA , RECONOCIDA OR LA CO!%NIDAD INTERNACIONAL DE ESTADOS EN S% CON-%NTO CO!O NOR!A .%E NO AD!ITE AC%ERDO EN CONTRARIO , .%E S"LO %EDE SER !ODI+ICADA OR %NA NOR!A %LTERIOR DE DERECHO INTERNACIONAL #ENERAL .%E TEN#A EL !IS!O CAR/CTER.
:qu, por cierto, en esta +ormula que emplea la con&encin, no son necesarios todos los 'stados que presten este reconocimiento y aceptacin. Tambin se les llama como normas de 6!( (T:276.
III.- CONCE7TO 5 DE3INICIN DEL DEREC0O INTERNACIONAL 7?'LICO. De finir consiste sencillamente en poner limite a algo, en otras palabras, &islumbrar los elementos que componen un determinado objeto. : 6(T=T'$'(, a quien se le adjudica el titulo de haber dado el concepto tcnico de definicin, se%ala que toda de+inicin se compone de su g%nero prximo 0esto es, aquello que la cosa comparte con los dems entes de su genero0 y su diferencia espec,fica 0estos es, aquello
que di+erencia a la cosa respecto de los dems entes de su genero, es un quid que di+erencia a la cosa de los dems entes0. Pues bien, con+orme a estos elementos que nos entrega la +iloso+a de : 6(T=T'$'(, podemos de+inir al derecho internacional clsico ,aquel que de&iene del regimen >est+aliano- como A.%ELLA RA!A DEL DERECHO ,gnero pr*imo- .%E RE#%LA LA RELACI"N ENTRE LOS ESTADOS ,di+erencia espec+ica-. #tros tambin la han de+inido como aquella rama del derecho que regula la coe*istencia de las entidades en el mbito internacional. (e entiende entonces, la con+ormacin y delimitacin de estos conceptos, porque para el sistema >est+aliano las 9nicas entidades de poder son los 'stados y la 9nica +uente de derecho es la &oluntad de los stos, la que se &ierte en los tratados y la costumbre.
E(p"icaci)n.- !na 'stado es una entidad organizada polticamente, soberana en un territorio determinado, con una comunidad humana. 'n el primer 'stado moderno, e*ista una burocracia que estaba centralizada, tena un ejercito permanente y el monarca deba pro&eerse de recursos para mantener a este $e&iatn y tenia polticas econmicas mercantilistas, esa es la estrategia que se utilizar para pro&eerse de recursos. ;omo hemos se%alado, la paz de >est+alia generar el desplazamiento de la hegemona de los 3absburgos a <rancia, <rancia se trans+orm en una potencia hegemnica, y ser aquella quien despliegue su sensibilidad cultural, puesto que nunca una potencia es una entidad de poder en su sentido restringido, sino que in&ade tambin culturalmente. Por ejemplo, despus de la segunda guerra mundial surgir la hegemona de los ''!!, y paralelamente, surgir el ideal norteamericano. <inalmente, $us 465 dos a%os antes de morir debe celebrar la paz de !trecht, en la cual +ue &encido en la guerra de sucesin espa%ola y la hegemona pasa a 6nglaterra. Toda contemporaneidad esta en&uelta por una determinada sensibilidad, esta sensibilidad que se &ierte, en&uel&e al orden internacional y se despliega junto con el. :s, si nos preguntamos por la sensibilidad que en&uel&e al primer 'stado moderno, aquella es la sensibilidad barroca, porque reproduce personajes que &an ms all de lo posible, sin lmites, a pesar que aparenta un estado armnico y de paz, no es menos cierto que el sistema Nest+aliano, est generando dinmicas barrocas. Todo el barroco es e*ageracin, el culti&o del delirio. :l contrario, la cultura dieciochesca bregara por una cultura neoclsica y dir que el cosmos es armona, serenidad, y esos principios neoclsicos sern la sensibilidad que en&ol&er el congreso de 5iena. :h se buscar un orden neoclsico, la paz duradera que no se altere, que todo sea por siempre as, que haya 'stados que cuiden esta paz.
7ecamos que tradicionalmente se ha dicho que para el derecho internacional clsico se tratara de una rama del derecho que regula las relaciones de los 'stados entre s, y esto porque seg9n aquella concepcin el 9nico sujeto de derecho es el 'stado. 3oy en da de+iniciones ms amplias y modernas la de+inen como aquella rama del derecho que regula a los sujetos del derecho internacional. Tambin desde el punto de &ista del derecho internacional clsico se ha dicho que es aquella rama del derecho que regula la coe*istencia
de los 'stados, coe*istencia, porque en el derecho intencional clsico la realidad radica en que los 9nicos sujetos son los 'stados que coe*isten entre s, estn en un estado de yu*taposicin, &ale decir uno al lado del otro, signi+ica que se e*cluye uno de los rasgos mas importantes del derecho internacional contemporneo cual es, el que mira a concretar una sociedad internacional basada, cimentada en la solidaridad. 'l derecho internacional regula a la comunidad internacional per+ecta, cuando se habla de comunidad tambin en cierta medida apuntamos a la coe*istencia, a la yu*taposicin. 3ay otras de+iniciones ms utpicas que dicen que es aquella rama del derecho que regula a la sociedad internacional y a sus sujetos. Pero estamos muy distantes de +ormar una sociedad internacional, o uni&ersal, esta teora se centra en un carcter uni&ersal y +undado en la &oluntad de todos los sujetos de derecho internacional. Pero hemos adelantado que las naciones, la organizacin de las naciones dista mucho toda&a de +ormar una sociedad internacional, una organizacin de sujetos cohesionados, aunque ste haya sido el principio para el cual naci. Tambin, tenemos una de+inicin de :2T#26# :@6 #, seg9n l se trata de EL CON-%TO DE NOR!AS -%RIDICAS .%E EN %N !O!ENTO DADO0 RE#%LA LAS RELACIONES ,1O DERCEHOS , O&LI#ACIONES DE LOS !IE!&ROS DE LA SOCIEDAD INTERNACIONAL A LOS .%E SE LES RECONOCE S%&-ETI*IDAD. 7e+inicin que 0como se obser&a0 trata de ser bastante amplia. 3abla de en un momento dado, y con ello apunta a la siguiente &ertiente, el derecho no puede prescindir del momento dado, ya que solo e*iste en el horizonte del tiempo y es tiempo. Por otro lado se%ala, regula las relaciones de los miembros a los que se les reconoce la subjeti0idad, con esto quiere apuntar a la sociedad, porque hablar de sociedad internacional apunta a un c9mulo de sujetos cohesionados por &nculos de solidaridad, en cambio, en el derecho internacional clsico se &ierte el componente indi&idualista, es libre, autnomo. ;asi siempre ocurre que la sociedad aspira a sustentar un modo de &ida sobre principios esenciales mas all de sus miembros, , un ejemplo son las normas de ius cogens-. desde el JD comienza el proceso de la internacionalizacin de los derechos internacionales, su gestacin se haya con la carta magna de ?uan sin tierra ,6nglaterra CICD-, es un proceso muy largo e intenso y luego con la re&olucin +rancesa ,Ltodos nacen libre e igualesM, como dijo #!((':! en el contrato social- 'sto con aires de intensa religiosidad y consecuencialmente de dogmatismo: las re&oluciones son +uego, sangre, etc. Tenemos tambin una de+inicin jurisprudencial y la encontramos en el +amoso CASO LOT%S de CPIE, <rancia con Turqua, una colisin de na&es. :qu el Tribunal permanente de justicia internacional se%al que el derecho internacional RI#E LAS RELACIONES ENTRE ESTADOS INDE ENDIENTES0 LAS RE#LAS -%R$DICAS .%E O&LI#AN A LOS ESTADOS ROCEDE DE LA *OL%NTAD DE ESTOS0 *OL%NTAD !ANI+ESTADA EN LOS TRATADOS O EN LOS %SOS #ENERAL!ENTE ACE TADOS CO!O CONSA#RANDO RINCI IOS DE DERECHO. 'n esta declaracin se
resaltan dos mbitos esenciales: $os sujetos y las +uentes de derecho. $os 9nicos sujetos son los 'stados y la 9nica +uente es la &oluntad del 'stado, que puede e*presarse en tratados o a tra&s de la costumbre, que es tcita.
E(p"icaci)n de" caso.- 'l ;aso $otus es un paradigmtico caso en materia de 7erecho internacional p9blico, que estableci una doctrina muy importante con respecto a la costumbre internacional y a la jurisdiccin de los 'stados. 'n CPIH, Turqua procedi a iniciar un juicio contra un ciudadano de nacionalidad +rancesa que estaba al mando de un buque +rancs que colision con una na&e turca en alta mar. Producto del abordaje murieron ocho turcos. <rancia protest, alegando que las autoridades turcas no tenan jurisdiccin. 'l Tribunal Permanente de ?usticia 6nternacional se pregunt sobre la e*istencia en el derecho internacional de alguna regla que prohibiera a Turqua el ejercicio de su jurisdiccin para conocer de hechos que haban ocurrido +uera de su territorio, resol&iendo a +a&or de Turqua por cuanto las consecuencias del hecho ilcito se haban hecho sentir en una embarcacin turca. 'n este caso, el Tribunal se%al que los 'stados gozan de entera discrecin para establecer su jurisdiccin sobre cualquier hecho, aun cuando ste ocurra en el e*tranjero, siempre que no e*ista una regla espec+ica que lo prohba: 4...5 la primera + principal limitacin que impone el derecho internacional a los !stados es que, a falta de una regla permisi0a en contrario, un !stado no puede ejercer de ninguna forma su poder en el territorio de otro !stado. !n este sentido, la jurisdiccin es ciertamente territorial6 ella no puede ser ejercida por un !stado fuera de su territorio, excepto en 0irtud de una regla permisi0a deri0ada de la costumbre internacional o de una con0encin. De esto no se sigue, sin embargo, que el derecho internacional proh,ba a los !stados ejercer jurisdiccin en su propio territorio con respecto a cualquier situacin relacionada con hechos que ocurran en el extranjero. 2na posicin contraria slo podr,a sostenerse si el derecho internacional impusiera sobre los !stados una prohibicin general de extender la aplicacin de sus le+es + la jurisdiccin de sus tribunales sobre las personas, los bienes + los actos que estn fuera de su territorio + si como una excepcin a esta prohibicin general el derecho internacional permitiera a los !stados hacerlo slo en determinados casos. 7ero, ciertamente, esto no es lo que ocurre en el derecho internacional, tal como %ste se presenta ho+ en d,a 4...5 'l Tribunal en el caso $otus estim que el Derec2o Internacional 34lico regula las relaciones entre Esta'os in'epen'ientes 5...6 or consiguiente0 las normas 7ur8'icas 9ue o4ligan a los Esta'os se 4asan en la propia (olunta' 'e :stos. .o puede presumirse entonces restricciones en la independencia de los !stados. : +alta de una regla permisi&a en contra, la restriccin que el 7erecho internacional impone a los 'stados en el sentido de que no pueden ejercer su poder de cualquier +orma en el territorio de otro 'stado est por encima de todo. (in embargo, cabe aclarar que si bien el 7erecho internacional P9blico regula el ejercicio del poder estatal entre 'stados, dicho complejo normati&o est lejos de crear una prohibicin general de que los !stados no puedan extender la aplicacin de sus le+es + la de sus tribunales a personas, propiedades + actos fuera de su territorio.
#tra declaracin importante, la encontramos en un dictamen de la corte internacional de justicia del a%o CPJP que se llama sobre reparacin por da)os sufridos al ser0icio de las naciones unidas , es un dictamen sobre derecho internacional ,no resuel&e un asunto-, en el +ondo se solicita el esclarecimiento de un caso de derecho internacional, y se%ala que: EN %N SISTE!A -%RIDICO LOS S%-ETOS DE DERECHO NO SON NECESARI!ENE IDNTICOS ENTRE SI0 EN C%ANTO A S% NAT%RALE;A , E<TENSION DE S%S DERECHOS , O&LI#ACIONES0 %ES S% NAT%RAE;A DE ENDE DE !=LTI LES RA;ONES0 ARTIC%LAR!ENTE DE LAS NECESIDADES DE LA CO!%NIDAD. 'ste dictamen se +unda en la concepcin contempornea que el 'stado no es el 9nico y e*isten otros sujetos, hay una pluralidad de sujetos y su naturaleza depender de m9ltiples razones, particularmente de las necesidades de la comunidad. 's bueno tener presente esta jurisprudencia pues el caso lotus consagra la de+inicin del derecho internacional clsico y la del JP consagra la del derecho internacional contempornea.
E(p"icaci)n.- 'l derecho internacional contemporneo 2# es un c9mulo de normas espec+icas suigneris que se di+erencian del clsico, ste es una amalgama, una mezcla de principios del clsico 0de la paz Nest+aliana, de la concepcin indi&idualista0 y de nue&as aspiraciones a &eces utpicas, porque el suelo e*istencial, la e&olucin de la comunidad internacional, &a pareja con el desarrollo de la normati&idad del derecho internacional p9blico. (iempre encontraremos, por una parte, el derecho, y por la otra, la cuestin del poder, porque si e*aminamos el derecho internacional llegamos a una suerte de catequesis, aunque la realidad no es esa, porque desde que surge el orden Nest+aliano surge en la realidad actores de derecho que sobrepasan en poder al resto de los sujetos de derecho, desde que emerge el 'stado moderno emergen las potencias, que es un actor de derecho que desde el ngulo del poder sobresale mani+iestamente sobre el resto, y tender a la e*pansin. Por ejemplo 'spa%a, cuando reconquista su territorio surge como gran potencia, :ragn y ;astilla se &an a e*pandir a 6talia, y al norte de 'uropa ,pases bajos-, baj la dinasta de los 3asburgos. Por eso seg9n @aquia&elo los brbaros eran en primer lugar los espa%oles. <rancia, 6nglaterra, Portugal, son todas tambin potencias justamente por su tendencia e*pansionista. $a sensibilidad que en&uel&e hoy al derecho internacional parte de la idea de una sociedad, que implica solidaridad y cohesin. 'n primer lugar, han aparecido una multiplicidad de sujetos de derecho como las organizaciones internacionales y se ha dado grados de subjeti&idad a la persona humana, se le ha dado mas posibilidad a los sujetos indi&iduales para que accedan a tribunales internacionales, por ejemplo. 'n cuanto a las +uentes de derecho, ya no se habla slo de la &oluntad del 'stado, estn los principios del derecho ,naturales o compartidos por los 'stados-, estn los actos unilaterales, las resoluciones de las organizaciones internacionales, etc. 'n seguida, el desarrollo de los derechos humanos, estos se desen&uel&en dentro de la estructura interna en el primer 'stado moderno, luego &endr, con la contemporaneidad, la internacionalizacin de los derechos humanos, algunos autores hablan hoy de derechos de tercera generacin, aunque los ms importantes siguen siendo los de primera generacin, que comprenden a la persona en si misma, son los derechos humanos indi&iduales, como la
libertad de conciencia, etc. $a segunda generacin son los derechos humamos sociales. 3oy la e*presin ms moderna, en la pretendida carta de la unin o comunidad europea, son los pretendidos derechos de la 8ltima generacin, como el derecho a la minus&alidez, etc. 2o hay que ol&idar que hoy las &iolaciones sistemticas y masi&as de los derechos humanos pro&ienen del 'stado. 3oy en da hay una multiplicidad de tratados de proteccin de la mujer, a los menores, el trabajo, sancin al tr+ico de drogas, escla&itud, insertos en esta sensibilidad contempornea, pero que al momento de aplicarlos gozan de una suerte de in&alidez. 'n este orden tambin habr que hacer un parntesis sobre la estructura del segundo 'stado moderno, el que se sustenta en tres pilares: C- la soberana nacional, I- la separacin de poderes y F- los derechos humanos, indi&iduales. 'sta consagracin no slo esta en la declaracin de los derechos del hombre y el ciudadano ,del a%o CEQP-, porque en la contemporaneidad son normas de ius cogens, normas basales que se entienden por esta suerte de utopa que nos en&uel&e, es un c9mulo de anhelos, aunque en la prctica no se respeten. 's una norma imperati&a de derecho internacional general aceptada y reconocida por la comunidad internacional de 'stados en su conjunto, si es un conjunto, puede ser unanimidad o mayora, para dar normas mas +le*ibles. 3ay normas imperati&as que no pueden ser cambiadas o sustituidas, solo modi+icadas, no se puede cambiar de la noche a la ma%ana, esas son las normas de ius cogens. Pero el orden internacional esta su+riendo una serie de embates, de problemas que generan tensiones y &an mermando las relaciones internacionales, la armona internacional8 como el racismo en 'spa%a8 el pro4lema 'emogr>?ico en los pases emergentes como 6ndia y ;hina, el se intensi+ica y adquiere sus ribetes mas con+licti&os en los pases mas pobres8 La ?ractura entre los pa8ses 'esarrolla'os @ los en (8as 'e 'esarrollo0 para tener dimensin de las proporciones del problema, el IGS de la poblacin mundial se lle&a las JVD partes de la produccin mundial, esto genera un gran impacto econmico0+inanciero, y comienzan a darse soluciones socialistas para enmendar los errores del neo0capitalismo8 'l impacto de la crisis am4iental, los que mas contaminan son las grandes potencias y los e+ectos nos tocan a todos, y aqu si que estamos globalizados pues los da%os nos legan a todos8 El impacto 'e los con?lictos, en el orden contemporneo, a pesar de lo que se%ala el artculo I de la carta de la #2!, siguen producindose una multiplicidad de con+lictos, algunos son locales, otros con+lictos son regionales que pueden desatar con+lictos mayores, el de PaWistn con la 6ndia por ejemplo o el de 2orcorea y ''!! o el de 6rn y ''!!, aqu la cosa se pone gra&e porque ambos son potencias nucleares. Pareciera ser que todo este paraje que llamamos el derecho internacional + las normas de ius cogens, esta siendo desmentido. 'ste nue&o orden contemporneo, la carta de las naciones unidas, se ha credo que es una carta constitucional de carcter mundial, pero la &erdad es que sus patrocinadores no +ueron ms que los mismos, los &encedores, las grandes potencias &encedoras en la segunda guerra mundial, las grandes trans+ormaciones &ienen despus de las grandes batallas, de un con+licto macro. Pero, ayX 7e los &encidos, aqu en el orden internacional contemporneo los &encedores son dos s9per potencias, ''!! y la unin so&itica, desde el mismo a%o de la re&olucin bolche&ique tenan distintas percepciones en todo sentido, este &eranito de san ?uan no dur tres a%os, la guerra +ra se desata de inmediato, porque ninguno 'e los 2ace'ores 'el nue(o r:gimen 9uiso 9ue las naciones uni'as ?uera una uni'a' 'e
po'er 9ue estu(iera so4re las potencias0 ninguno 9uiso crear un )rgano supra-estatal0 nunca se les pas por la mente el generar un orden internacional y esto se &ierte de mil maneras. Por ejemplo, .la asamblea general es resoluti&a/ 2#, trata polticas, recomienda, .cual es el 9nico rgano con +acultades resoluti&as/, el consejo de seguridad, las grandes potencias se reser&aron el derecho al &eto absoluto. .7onde se radica la cuestin econmica y social/ : organismos t%cnicos y especiali3ados encargados de los problemas econmicos y sociales, esto no se debate en la asamblea, no se debate, ni se &ota. .;omo se &ota en los organismos resoluti&os/ (on las grandes potencias las que tienen los &otos. (igue por lo tanto siendo un poder oligrquico.
I$.- LO/ 3UNDA6ENTO/ DEL DEREC0O INTERNACIONAL. 3oy da si nos preguntamos .;ual es el estudio del orden internacional/, la respuesta dominante desde la perspecti&a sociolgica, o sea, con el trabajo de los indicadores, con la inmediatez de lo real. Pero hasta no hace mucho, la pregunta era .cul era el +undamento del derecho internacional/, incluso algunos se preguntaban .e*iste el derecho internacional/. ;uando hablamos de los +undamentos, nos preguntamos cuales son sus principios, las bases del derecho internacional. 'n este sentido tenemos los siguientes grupos de pensadores o 0si se quiere0 las siguientes corrientes de pensamiento: i. $os que niegan la e*istencia del derecho internacional p9blico. ii. $os que creen que est en L"tatus nascendi. 'sto es, en gestacin, en +ormacin, en un estado de nacimiento, por eso sera un derecho aun imper+ecto8 y
iii. $os que piensan que e*iste, pero dan distintas razones para +undamentarlo. Corriente q e post "a "a ine(istencia de" DI71 e" DI7 no e(iste co+o derec#o. Para esta corriente el derecho internacional no e*iste como derecho, puesto que 0en su concepto0 no e*iste un supra0'stado, no e*iste una institucin centralizadora de poder que genere normas, que las aplique y que juzgue las contro&ersias, no hay un orden internacional con poder soberano sobre el 'stado. 'l 9nico modelo poltico es el 'stado. 'ste pensamiento +ue sustentado por Tomas 3obbes entre otros.
E(p"icaci)n.- 'sta era una poca muy compleja, un siglo donde predominaba la a+ecti&idad barroca. 'n 'uropa se &i&a en un constante estado de guerra, en ese suelo e*istencial &i&i 3obbes, perseguido. (u obra +undamental es el $e&iatn, en donde razona de la siguientes +orma. EL HO!&RE en un estado primario &i&e en un estado de naturaleza, donde prima el indi&idualismo y la libertad absoluta de cada hombre, este es un estado de guerra de todos contra todos, en donde el instinto de sobre&i&encia se &ierte en que los hombres perciben que este estado de naturaleza debe concluir y pactan el 'stado para concluir con esa casera. # sea, si nos damos cuenta se da una solucin barroca: ,una solucin monstruosa a un problema monstruoso- el 'stado. (e sacri+ica la libertad por el orden, porque el orden es el 9nico que protege a la persona, antes del 'stado no hay derecho, ste es sinnimo de institucionalidad que se &ierte en leyes obligatorias y coerciti&as. Para l derecho es sinnimo de ley. Traslada este razonamiento a la situacin del derecho internacional, donde no hay una L ci0itas mxima, un poder que est sobre los sujetos. 3oy en el orden internacional nos encontramos en una situacin de naturaleza y en un estado de guerra en un permanente mal tiempo. 3obbes se%ala una met+ora: Lno es necesario que se desate la guerra para que ha+a conflicto, basta que ha+a disposicin a una guerra, esperando cada uno que se descuide el otro para acertarle . 'n +in, para 3obbes no e*iste el derecho internacional.
Corriente q e post "a q e e" DI7 est, en estado de *estaci)n1 Status nascen'i. 3ay un grupo de pensadores que considera que est en estado de gestacin, como un status nascendi o in fieri, no es un derecho acabado.
E(p"icaci)n.- :qu tenemos al alemn, (a&igny, que se suele estudiar dentro de la concepcin historicista del derecho, que se desen&uel&e en el periodo en que se enciende la necesidad de codi+icar y &iene esta suerte de caldeamiento. Yl est en&uelto en la sensibilidad romntica, el cree que el derecho est y tiene su origen en la noche de los tiempos. $a 9nica +uente del derecho es la costumbre, la conciencia de los tiempos, y los sujetos de derecho son tan pocos y tan poca la costumbre, que ah esta la razn porque el derecho internacional no ha nacido. $a costumbre implica repeticin
constante, ms el que queramos que esto sea norma jurdica. 3ay una sensibilidad romntica que en&uel&e esta ideaI.
Corrientes q e post "an q e e" DI7 si es Diversas post ras a" respecto.
n derec#o per.ecto.
7entro de este 9ltimo grupo tenemos a los que dicen que el derecho internacional si es un derecho per+ecto, y aqu encontramos: C- teora &oluntarista, I- teoras objeti&istas y F- teoras naturalistas. Teor&as vo" ntaristas 7entro de ellas es posible ad&ertir &arias &ertientes: Teor&a de "a vo" ntad ni"atera".
1'# 1 >6$3'$@ < 6'7 6;3 3'1'$ se%al, en su momento, que el derecho internacional no es ms que una proyeccin del derecho interno, el derecho internacional e*iste porque los 'stados han e*presado su &oluntad de obligarse a tra&s de los tratados, porque por sobre el 'stado no hay ning9n poder, este es el ente ms poderoso, as quien le da &alidez al 76P es el 'stado al momento de obligarse.
E(p"icaci)n.- 3ay que comprender que para el gran +ilso+o :lemn, el 'stado es la sntesis de toda la organizacin social, es sobre todo un ente racional, es la realidad de la &oluntad que tiene autoconsciencia particular ele&ada a su uni&ersalidad y de esta +orma es la superacin del particular en el uni&ersal. Pero tambin es el +in 9ltimo donde se desarrolla la libertad, es la realidad de la libertad y su contenido e*iste en s y por s.
Teor&a de "a a to"i+itaci)n 1'# 1' ?'$$62'B, sostu&o por su parte, que el 'stado 9nico y soberano, puede autolimitar su soberana obligndose a tra&s de tratados, esta es la teora de la autolimitacin. Teor&a de "a vo" ntad concordante Por 9ltimo tenemos a la teora de la &oluntad concordante, +ormulada por 3'62 6;3 T 6'P'$, seg9n la cual una sola &oluntad no crea derecho internacional, sino que es necesario dos &oluntades concordantes o ms para crearlo, al margen de la &oluntad concordante no hay derecho internacional, no hay un orden internacional al margen del 'stado. # sea, para estas teoras no hay un
'n este sentido autores posteriores como Belsen, partiendo del modelo del 'stado, las represalias y la autotutela, dirn que los 'stados se de+ienden a tra&s de la guerra, de las agresiones, estamos en un rgimen de autotutela. 2o e*iste un rgano centralizado que genere una normati&a por sobre los sujetos.
derecho internacional general, ni principios generales del derecho, solo se mani+iesta por tratados y por la costumbre.
Martes 28 de abril
Teor&as o!@etivas
o!@etivistas.
$as teoras objeti&istas +ijan el +undamento del derecho, y del 76 en sentido particular, en una norma objeti&a, al margen de la &oluntad del 'stado. 76#26(6# :2O6$#TT6, se%al que todo el derecho internacional se basa en una norma hipottica, indemostrable, dogmtica, sobre la cual no hay ninguna otra, esta es, el ACTA S%NT SER*ANDA, o sea, que los pactos deben cumplirse y deben cumplirse de buena +eF. Por otra parte, un objeti&ista muy importante, 3:2( B'$('2, repite lo dicho por 2icols @aquia&elo, que sostena que la poltica es el poder por el poder y que hay que separarlo de todo. :s, el estudio del derecho debe estudiarse en su especialidad, purgndolo de lo que no es derecho. 'sto a lo que aspira 0la corriente positi&ista0 es tratar al derecho cient+icamente, pero quitndole toda su historicidad. (e%ala que el 'stado es un orden normati&o y todo orden normati&o es piramidal, porque toda norma arranca su &alidez de una norma superior, sobre la cual no hay ninguna otra: LA NOR!A &/SICA0 y ;omo toda norma, el 76 encuentra su &alidez o +undamento en una norma superior, cual es, el pacta sunt ser0anda. 3asta el a%o JD estu&o con :nzilotti, luego de ese a%o cambi esto del 7acta sunt ser0anda, y dijo que en el +ondo la norma bsica es que LOS ESTADOS SE SI#AN CO! ORTANDO CO!O LO HAN HECHO. $a costumbre es entonces la norma bsica.
E(p"icaci)n.- $a cuestin del +undamento del derecho internacional, sobre qu se sostiene, cul es su razn de ser 0esta inquietud tan radical0, en&uel&e una serie de otras preguntas, as en el esquema que trazamos distinguimos entre: las teor,as que niegan el derecho internacional p8blico , por un lado8 por otro, las que creen que el derecho internacional est en un status nascendi6 y por otro, las que no lo cuestionan pero le dan distintos fundamentos.9 3#))'( abog Zen su momento0 por un 'stado opresor, justi+icando cualquier entidad de poder opresora, sacri+icando aun la libertad por el orden, no obstante dejar entre &er que todo poder es tirnico, monstruoso, como el $e&iatn. 'l 'stado moderno es ms monstruoso inclusi&e ,est en todas partes y pareciera que no est en ninguna-, si nosotros re&isamos te*tos contemporneos, ninguna re+le*in apunta a esta contemporaneidad, pero s se sostiene que el derecho internacional tiene una naturaleza distinta al derecho interno, el cual es caracterizado como un derecho de subordinacin, opresi&o, quiz mas monstruoso que el internacional. 'n toda la estructura del poder se le&anta el modelo del 'stado. !na de las crticas que desde +uera suelen hacer al 76P, es que no posee +uerza coerciti&a, y esto, precisamente porque se sigue el modelo tradicional del 'stado, y Zcomo hemos &isto0 a ninguno de los gestores de las naciones
's preciso se%alar y e*presar el sentido de dicho principio, aunque este sea una tautologa, pues se repetir en el predicado lo que ya est en el sujeto. 'n e+ecto, los tratados si han de cumplirse, se har siempre de buena +e. 4 'stas preguntas, que contin9an &igentes en gran medida, los autores no se re+ieren a este paraje, son muy cautos porque perciben de que esta pregunta ha posedo una carga ideolgica muy +uerte.
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unidas se les pas por la mente &ol&erlo un s9per 'stado. Pero hoy, a pesar que no se cuestiona la e*istencia del derecho internacional p9blico, nos preguntamos si estamos en una comunidad internacional D, sociedad internacional o a medio camino. (i e*aminamos esta problemtica, es decir, el derecho internacional contemporneo a la luz de la carta de las naciones unidas, hay una complejidad que hemos acu%ado en la carta de la #2!, pues aquella tiene una mi*tura dual. 's un rgimen Nest+aliano, de 5iena y el derecho internacional contemporneoH.
La esc e"a espa:o"a o neoesco",stica. 3ay una escuela muy interesante que se denomina la escuela espa%ola o la neoescolstica y su pensador m*imo +ue < :2;6(;# 7' 56T# 6:, al cual se le se%ala como el padre del 76.
E(p"icaci)n.- 'l descubrimiento de :mrica gener una multiplicidad de problemas Zque hoy en da siguen muy &igentes, claro que bajo nue&a +orma0 que dicen relacin con los territorios conquistados y su poblacin autctona: los indios. 'l mpetu colonial es conquistar por la +uerza y someter a escla&itud al indgena Zcomo hoy ocurre con los pases subdesarrollados0 como &emos, los problemas son parecidos. (e plantea, en primer lugar, si los indios pueden o no ser sometidos a escla&itud, que es una pregunta que dice relacin con la naturaleza del indio, y sobre aquel problema se &ierte una gran discusin. E" pro!"e+a de "a nat ra"e;a de "os ind&*enas.
5itoria &a a decir que los indios son hombres, y que el hombre es una creacin de 7ios, y 7ios le da una naturaleza, esta es, la humana, naturaleza que es distinta a las de otros seres E. $os indios son
$a comunidad internacional es una estructura ms dbil que una sociedad pero con un cierto grado de cohesin. 6 (i nosotros analizamos que la carta se realiza en el suelo de la inmediatez, los F regmenes polticos que se generan despus de una guerra, que lle&an el estigma de F guerras, no es posible presidir del suelo de la inmediatez, en el suelo en el cual se gesta la carta. (talin, que ocup la mitad de 'uropa y ''!!, que no quiere que usia se apodere de toda 'uropa, detona el con+licto y a los F a%os tenemos la guerra +ra. 'se suelo e*istencial donde se gesta la carta es un suelo muy complejo, caliente, toda&a, porque acaba de concluir el con+licto. Precisamente aquello se ol&ida, pareciera que el derecho est ms all del hombre y se trazan parajes a humanos que en&uel&e a los hombres de derecho. Precisamente en las debilidades del derecho internacional esta su +ortaleza, porque esta regido por la inmediatez de lo humano. '*presin de lo 9ltimo es que en la carta tenemos la sensibilidad solidaria, ac se dise%aran los grandes te*tos de los derechos humanos, los de C[ y I[ generacin. 'n esta re+le*in que estamos +ormulando nosotros &amos a tener el instrumental para hacer un anlisis del orden internacional a la luz de estos problemas. 7 5itoria se%al Zsiguiendo en e+ecto su +ormacin escolstica0tomista y por tanto aristotlica0 que el hombre por naturaleza es un animal poltico, es una parte de la rep9blica y es ms parte de la rep9blica que de si mismo. 'l hombre en la naturaleza es sal&aje, y esta suerte de sociabilidad surge de su carcter +rgil, destituido de las +acultades de otros animales, de ah &iene la necesidad de &i&ir en una comunidad poltica. 'l hombre por ser tal esta dotado de naturaleza y es un ser libre y de esta naturaleza surge su libertad, +sica psquica y de conciencia, y los hombres poseen
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personas, igual que los espa%oles, ellos tienen derecho a +ormar una rep9blica, que el derecho a e&angelizacin e*iste pero no por la +uerza. $as guerras de religin son guerras ilegtimas, y sostendr que el derecho a la guerra justa, solo una rep9blica per+ecta puede hacerlo, las rep9blicas imper+ectas tienen el derecho a la legitima de+ensa. Por consiguiente, seg9n 5itoria, la conquista y el descubrimiento 0a tra&s de la +uerza0 no es legtimo, s e*iste el derecho a la e&angelizacin pero no por la +uerza. E" pro!"e+a de "a nat ra"e;a de" poder. Por otra parte, tambin se plantea el problema del poder Q. 'sta cuestin, que pudiera ser tomada como una re+le*in en abstracto, en e+ecto, no es tan terica. (:2T# T#@:( retoma la tesis de : 6(T=T'$'(, y entonces en este orden dirn que el ejercicio del poder mira hacia el bien de la comunidad y no del emperador. $os que detentan el poder son ministros ,menester- sir&en para satis+acer las necesidades de los otros, las necesidades de todos, porque el hombre es un animal menesteroso. (urge as la teora que sostiene que el ministro o gobernante que se des&a del poder deja de ser ministro y puede ser destituido por la comunidadP.
E(p"icaci)n.- 'sto suceda a propsito de los +railes que le reprochaban a los reyes por lo que hacan los encomenderos, y si hubieron reyes que saban qu eran encomenderos eran los 3absburgo espa%oles. 'llos reconquistaron 'spa%a para la cristiandad, ellos se desen&ol&an en un suelo e*istencial distinto respecto al poder, eso +ue un peso muy +uerte, y los +railes le recordaban que era el poder.
'n esta lnea, la escuela espa%ola dir que e*iste una comunidad internacional +ormada por rep9blicas per+ectas CG, y que el 'stado surge de la humanidad, pero aun la comunidad internacional esta estructurada en STAT%S NASCENDI, porque no se ha constituido en un 'stado supranacional.
naturaleza, por slo ser hombres les &ienen todos estos derechos y no pueden ser sometidos a escla&itud y esta naturaleza no se pierde ni por pecados personales ni de in+idelidad, atentar contra el poder constituidos ni pecados contra natura. ;omo son hombres, son seres desamparados ellos tambin por naturaleza se a9nan en rep9blicas que por ahora son rep9blicas imper+ectas, pero ellos estn en una comunidad poltica 'n cuanto a 7ios solo podemos tener la con&iccin de creer en l y estas con&icciones no se generan por la +uerza, tenemos el derecho a la e&angelizacin, pero toda persuasin es por la razn e*cluyendo la &iolencia. (e discute si el derecho a la conquista es justo titulo, .a que tiende el poder/ .Tiene lmites el poder del emperador/, .cual es el objeti&o del poder/. 9 +uente o&ejuna es un buen ejemplo de aquello en la literatura donde se estructura en base a toda una teora del poder. 10 ;uando hace re+erencia al concepto de rep9blica per+ecta, habla de un supra0 estado.
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E" pro!"e+a de"
so de . er;a1 "a * erra.
'ste es el problema de la guerra, .;ual es el +undamento del uso de la +uerza legitima/, como no e*iste un supra 'stado, no e*isten los recurso para hacer &aler la justicia en caso de una injuria, injuria que &ulnera el derecho, como el derecho esta por sobre todo 5itoria justi+ica la guerra pero dise%a la justicia de la guerra, se regulan e*cepcionalmente los das en que no es posible que se desarrolle ning9n con+licto. (e dise%a el derecho a la guerra justa.
E(p"icaci)n.- para in&ocar el derecho a la guerra justa deben reunirse una serie de presupuestos. Por una parte, tiene que e*istir una injuria gra&e al derecho, constante y permanente, que no pueda ser subsanada por otros medios. Por otra, el castigo de la guerra debe ser proporcional a la injuria, debe haber proporcin entre la &iolacin de derecho y el castigo: EL RINCI IO DE RO ORCIONALIDAD. 's uno de los pilares del derecho penal moderno, y si la guerra puede e&itarse no es justa. 5itoria parte del primado que el con+licto es muy e*cepcional. ;ualquier injuria no hace que una guerra sea justa. Precisamente este problema no deja de ser contemporneo en el caso de ''!! al in&adir :+ganistn e 6raq, se plantean todos estos problemas, se recrea esta problemtica, son muy actuales. 'stamos tambin en el suelo de las con&icciones, la guerra +ra es una guerra de religin. 'stas son guerras ideolgicas, se sostienen en ideologas. $a ideologa es de +undamento, si nos quitramos estos quedaramos +lotando.
:hora bien, pueden impetrar este derecho, las rep9blicas per+ectas e injuriadas, porque las rep9blicas per+ectas en el +ondo, en su arquitectura estable, genera una garanta, que no harn la guerra por cualquier cosa. )ajo esta lgica, $as rep9blicas imper+ectas no tienen el derecho a impetrarla, pero tienen el derecho a la legtima de+ensa, los indios tienen el derecho a la guerra de+ensi&a.
E(p"icaci)n.- 5itoria se%al que nadie puede ser obligado a ir a la guerra, a nadie se le puede &iolentar su conciencia. 'sto lo se%al precisamente para ilustrar que guerras considera injustas: C- $as guerras de religin, a nadie se le puede obligar a creer. @oro &iejo no es buen cristiano, las con&icciones se generan en la permeabilidad de la ju&entud, cuando se con&ierta siempre ser a medias. ;ada uno tiene una manera muy particular de encontrarse con 7ios. (i cada uno no encuentra a 7ios menos lo haya cuando se ejerce &iolencia. 2o es e+icaz la con&ersin por la +uerza. I- $as guerras de conquista, o imperialistas. ", F- $as guerras que se hacen para la gloria del prncipeCC. Todo esto lo esgrime 5itoria porque pensaba que no debe trans+ormarse a la sociedad en una entidad opresora, hay toda una teora de los derechos +undamentales. Para &itoria lo importante es el derecho. 0UAO AROCIO 8 "a esc e"a espa:o"a.
;omo obser&amos $a mentalidad de los )orbones es muy distinta a los 3absburgo espa%oles.
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Toda la parte sustanti&a de la obra de este holands, pro&iene de la escuela espa%ola. 's un humanista, y consecuencialmente, esta marcado por la contemporaneidad de 3olanda.
E(p"icaci)n.- Yl padece las guerras de religin, pues, 3olanda +ue dominio de los 3absburgo, pas que &i&e en un constante estado de guerra. $os 3absburgo adems de reconquistar el dominio, quieren restaurar la +e. Yl, entonces, pertenece a una cultura sojuzgada.
(u pensamiento &a estar marcado por el paci+ismo, el propiciar una religin uni&ersal y ser un de+ensor del derecho natural. (u percepcin del hombre ser la aristotlica, el hombre es un animal social, a8n en la hiptesis blasfema de que Dios no existiera , porque el hombre lle&a en s la A+ECTIO SOCIETATIS, que es un sentimiento radical de solidaridad hacia los congneres. Prescindiendo de 7ios el hombre seguir siendo hombre. Por otra parte, tambin se dice es el padre del derecho internacional publico, porque +ue el primero que lo sistematiz el derecho de la guerra y de la paz. 7istingui, entre el derecho a la guerra justa, hasta el derecho que debe imperar en el estado de guerra. E" concepto 8 de.inici)n de derec#o nat ra". especto a que entiende por derecho natural, l la de+ine como el estado de la recta razn que e*presa la +ealdad o necesidad de una accin seg9n est de acuerdo con la razn y permitida o prohibida por 7ios. 'ste es un hombre de paz. $e agrega cosas seculares pero se cuida de decir prohibida + permitida por Dios. $a religin tena &isos de dogmatismo, y se persegua a los hombres, este humanista esta con mucho cuidado. :s las cosas al reeditar el derecho natural, hace clasi+icaciones de guerras, y distingue ms espec+icamente a la guerra justa, pero la 9nica que le interesa es la guerra de rep9blica, la 9nica guerra justa es cuando se trata de reparar una injuria gra&e al derecho, esto es, en caso de LE#ITI!A DE+ENSA, el CASTI#O DE LOS C%L A&LES y la REC% ERACI"N DE LAS COSAS. Por tanto, son injustas las guerras de pre&encinCI o la necesidad de ms espacio &ital CF. 'n este sentido, no es un justo moti&o para iniciar una guerra, la superioridad cultural, las guerras de conquista y las guerras de religinCJ. 7e aqu nace el principio de la SOL%CI"N ACI+ICA DE LAS CONTRO*ERSIAS, sobre esto, el articulo I de la carta de las naciones unidas se%ala que las potencias cristianas antes de generar con+lictos
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estos es muy actual, la posibilidad de padecer &iolencia, pues )ush, o ms bien el imperio norteamericano crea en las guerras de pre&encin. 13 ejemplo :lemania 2azi, la guerra juda palestina. 14 1ran parte del siglo 456, y primer mitad del 4566 las guerras de religin sern el estado normal de cosas. $a e*pulsin de los hugonotes por $uis 465, +ue el principio del +in de ella en <rancia.
deben hacer un coloquio, la negociacin diplomtica, el segundo medio de solucin paci+ica es EL AR&ITRA-E, la no&edad es que, las potencias cristianas se re9nan peridicamente a solucionar sus con+lictos. La esc e"a "e*a"ista. (eg9n esta 'scuela, (on legitimas las guerras de conquista, por gloria, de e&angelizacin, las guerras contra los indios. 'sta es la escuela de 162'( 7' ('P\$5'7:, y se le denomina legalista. 'l +undamento de esta postura radica en el grado de cultura de los indgenas los cuales deberan ser gobernados. 'sta escuela esta al lado de su majestad. Plantea tambin la libertad de los mares ,&itoria-, los grandes imperios trataron de e*propiarse de los mares. 'l hombre es un ser que necesita comunicarse y el mar es una &a de comunicacin se +undamenta el principio !ARE LI&ER%!.
E(p"icaci)n.- 'sta consideracin totalmente ideolgica y religiosa, no ha perdido su contemporaneidad. ;uando la unin so&itica llega a una etapa donde se trasciende la lucha de clases y estamos en el gobierno de todo el pueblo + estamos prximos a la sociedad sin clases . $a 9ltima religin de occidente es la sociedad comunista. 'l hombre sin problemas, # T'1: " 1:(('T, la &ida es per se problemtica, el que quiere que sea menos problemtica es menos &ida.
Martes 5 mayo 2009.

E(p"icaci)n introd ctoria.- 'stamos indagando respecto de las +uentes y sujetos del 76, principalmente los +undamentos de ste, las races que sostiene al derecho internacional para luego desembocar en la contemporaneidad, para poder entender qu es lo que hoy en da se piensa respecto a la naturaleza del derecho internacional y su actual estado o momento de desarrollo. 'n e+ecto, no son las mismas moti&aciones que anta%o, hoy en da hay una disposicin a+ecti&a distinta, por ejemplo, la erradicacin del uso de la +uerza que se alza como principio o los derechos humanos que son otra e*presin de la disposicin a+ecti&a.
EL A7ORTE DE 6ARTBN 0EIDEAAER. 3eidegger, quien +ormul grandes aportes al pensamiento contemporneo, dice 0en su peculiar lenguaje0 que hay componentes esenciales de los que no nos podemos desprender. el ser en el mundo
es un componente esencial y, por tanto, cada uno de nosotros esta siempre en una disposicin a+ecti&a de la cual no nos podemos desprender. Precisamente esta disposicin, nuestra cultura la considera como un elemento de la subjeti&idad de cada indi&iduo que no tendra importancia alguna. Para 3eidegger si tiene importancia esta disposicin a+ecti&a. 'sto se traduce tambin como disposicin del nimo.
E(p"icaci)n.- ;ada contemporaneidad y el derecho internacional contemporneo tambin, lle&a en s una suerte de disposicin a+ecti&a la que se muestra a tra&s de los derechos humanos, de las normas de ius cogens, del dise%o de una justicia internacional para cuando se &ulneren los grandes sustentos del derecho internacional, etc. eso es, no es aire la disposicin anmica, es lo que en&uel&e en un momento dado al derecho y a una cultura. 'l orden internacional que obser&amos en la paz de >est+alia estaba en &uelta por la sensibilidad barroca. 'l romanticismo obedece a otra disposicin a+ecti&a que se &ierte en (a&igny por ejemplo, otro pensador del derecho. $o mismo sucede con el segundo imperialismo que se &ierte en la opera de >agner, pero tambin se &ierte en la disposicin apocalptica, esa sensibilidad se da en el segundo imperialismo cuando las grandes potencias dicen que &an a amparar a los pases peque%os para as e*pandirse en :sia, :mrica, R+rica. 3ay una disposicin a+ecti&a en ello y en todo. ;uando se dice que una corriente del pensamiento tiene su contemporaneidad, quiere decir que ah est su disposicin a+ecti&a, all encontramos su tesis. por ejemplo, nadie hoy en da apoyara una regulacin de la tortura internacional, pero hubo un tiempo en que la tortura era la e*presin m*ima del barroco, porque ?es9s +ue sacri+icado, y como sabemos, en el barroco haba una e*acerbacin del dolor. Por consiguiente, si no se entiende la contemporaneidad de cada tiempo nunca se &an a entender las distintas etapas del derecho CD.
:s la disposicin anmica es un instrumento que sir&e para interpretar y entender correcta y completamente los sucesos de la contemporaneidad. 'l derecho es una ciencia humanista, por ende no se puede agotar 0como tradicionalmente se muestra0 en un L conjunto de normas que estn ms all del bien + del mal. Belsen, al hacer esta de+inicin, tambin estaba en una determinada disposicin anmica. 'l derecho no se puede aprehender, penetrar, coger sin la colaboracin de las dems disciplinas humanas o ciencias humanas, es imprescindible la +iloso+a, la historia, geogra+a, la esttica, o sea, las sensibilidades8 como el barroco, el romanticismo, el surrealismo, el e*istencialismo, en +in. $a multidisciplinidad del derecho es pro+unda CH.
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1uantnamo, por ejemplo, &ulnera los principios de ci&ilizacin ajeno a lo que es el 'stado de derecho, gente pri&ada de libertad sin ser procesados y as es un escndalo, un estado de cosas dudosa. 16 por ejemplo la disposicin anmica que hubo en el periodo de la guerra +ra en 'uropa ,aqu en ;hile no se &i&i esa e*periencia- 'sa disposicin a+ecti&a que en&ol&i a 'uropa no era algo super+icial sino que se a&oc a todas las cosas, el arte, la economa, etc. #tro ejemplo es la guerra de corea o la de 5ietnam, guerra de agricultores, un pueblo en la miseria jaquea a la gran potencia perdiendo la guerra ''.!!,
7e todos estos elementos, que son periodos de nuestra contemporaneidad y que inciden en el derecho internacional 0que se nos quiere mostrar tan distante del ser humano, ms all del bien y del mal0 $as de+iniciones debieran ser dadas al +inal y no partir dando la 0erdad de golpe. @etodolgicamente pareciera ser que las de+iniciones son instrumentos de salida, porque si se dice L tal cosa es el derecho internacional, se queda slo con ello y no se alcanza a comprender en su plenitud el +enmeno, en este caso, el derecho. EL IU/NATURALI/6O.
E(p"icaci)n introd ctoria.- 'n el conte*to histrico en que se desen&uel&en los iusnaturalistas, el 9nico sujeto es el estado, as el derecho internacional es un apndice del estado en el siglo 464. 'stos pensadores dirn que mas all hay un orden, algo que trasciende este mundo sensible, hay principios superiores, y por ende, el derecho debe sustentarse en esos principios perennes superiores ms all del tiempo, ms all del hombre. Para el iusnaturalista siempre habr un orden trascendente CE.
7istinguimos aqu &arias &ertiente de iusnaturalismo: E" i snat ra"is+o de esc e"a espa:o"a o neoesco",stica. 'l iusnaturalismo de la escuela espa%ola, que se llama neoescolstica porque se +unda en la ideas de santo Toms, quien 0a su &ez0 toma sus ideas de :ristteles, cree que todos los hombres son portadores de una naturaleza social que se concreta en que el hombre es un animal inacabado, que &iene saliendo, un ser desamparado, y esto porque 7ios no lo iba a hacer igual que l. $a escuela espa%ola o neoescolstica es iusnaturalista porque cree en ciertos principios, ms all de la inmediatez, porque cree que hay principios perennes que sustentan al derecho, cual es, la naturaleza humana. Todos los hombres son iguales porque son portadores de esa naturaleza, todos los hombres son seres sociales, criaturas de 7ios. (urgen as los derechos que con+orman la dignidad de toda persona. lo que hoy se denominan derechos humanosCQ. E" i snat ra"is+o raciona"ista. :hora bien respecto a las corrientes iusnaturalistas racionalistas, encontramos tambin dos &ertientes: 0 *o Aroccio.
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Todos los encabezamientos de los catlogos de derechos parten con un sesgo iusnaturalista y, por tanto, todas las declaraciones de derechos humanos, a los cuales la doctrina le quiere ,a este iusnaturalismo- por &arias razones. 18 'sto surge en torno al tema de los indios y encomenderos, ya que se deca que los indios no tenan alma.
3ugo 1roccio, despoj al derecho internacional de su religiosidad, porque dijo que a9n en la hiptesis blasfema de que 7ios no e*istiera el hombre siempre tendra una naturaleza humana de la cual surge el derecho natural. 'l hombre por naturaleza siente a+ecto por sus semejantesCP. 3ugo 1roccio sistematiz, en su obra el derecho de la guerra + de la pa3, el derecho internacional, mientras que <rancisco de 5itoria no hi3o nada ya que slo se tienen apuntes de su obra realizados por sus alumnos. Todo el pensamiento, en su radicalidad, que &ierte 1roccio lo coge de la escuela espa%ola. E" i s nat ra"is+o en e" orden conte+por,neo de L is Le 3 r. 'ste autor dice que todo el orden internacional y el derecho internacional se +unda en tres principios a*iales IG, estos principios son: el ACTA S%NT SER*ANDA ,deben respetarse los tratados y stos deben ser de buena +e, lo cual es una redundancia-, todo ER-%ICIO DE&E SER INDE!NI;ADO ,es un principio de todo tiempo- y el RES ETO A LA A%TORIDAD ,esto 9ltimo signi+ica que aunque el hombre es un animal, tambin es un ser poltico, por tanto, se requiere de un orden el cual debe ser respetado y cuando este no se respeta entonces debe ser cambiado. 'l hombre es por naturaleza un hombre poltico, esto es 0seg9n :ristteles0 de la polis, lo mejor a lo que poda aspirar el hombre era la polis-. E" nat ra"is+o de Ross. #tro autor, :l+red ross, dice que hay un orden csmico que rige todo el uni&erso y que le da sentido a todo lo que e*iste y, en consecuencia el derecho esta sostenido por ese orden. cuestin que ya haban planteado antes Platn, :ristteles y los estoicos principalmenteIC "a teor&a de Car" vie#Ce*. !na teora que estu&o de moda contemporneamente es la teora tpica o de jurisprudencia de problema, y su autor es ;arl 5iehNeg. Yste +ormula una crtica al iusnaturalismo tradicional porque parte de supuestos abstractos, a*iomticos y &agos respecto de los cuales se aplica el mtodo deducti&o, y estos principios deben aceptarse como a*iomas, o sea, estn ms all de toda discusin.
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.e*iste hoy una sociedad internacional o una comunidad internacional/, en una comunidad internacional e*iste una yu*taposicin de estados, uno por sobre otro8 en cambio, en una sociedad internacional hay coordinacin +ilial. 20 :*ial quiere decir el n9cleo ms importante, eso es a*ial, los principios ms potentes. 21 (eg9n el estoicismo, el derecho es la razn escrita. ;uando hablan de razn no se estn re+iriendo al mecanismo cerebral ,sino a un logos que todo lo penetra, que e*iste por algo.
5iehNeg se%ala que en determinados parajes del derecho surgen problemas espec+icos y esos parajes del derecho los llama TO7O/4 que signi+ica lugar, y de esos determinados parajes del derecho que generan problemas, hay que encontrar los TO7OI que son las directrices que &iene a solucionar el problema, y eso l lo considera como perteneciente a una suerte de derecho natural &irtual que en determinados parajes del derecho se &an a de&elar a tra&s de problemas.
E(p"icaci)n.- Por ejemplo, el paraje de la interpretacin de los tratados .a que hay que atenerse/ se preguntaron los que hicieron la con&encin de 5iena en CPHP, .hay que atenerse al tenor literal/, .a las condiciones en que se celebr el tratado/, .al espritu del tratado/, .al principio de la concordancia, en &irtud del cual cada una de las partes e*presa un conte*to, unidas entre todas, y de ese conte*to debera emanar lo que el tratado quera decir. aqu el topos seria el problema de la interpretacin de los tratados surgiendo di&ersas directrices o topoi. 3asta que la con&encin de 5iena &a a optar por todo un sistema de interpretacin, distinto al se%alado en nuestro ;.;. 'n el +ondo estara re&erberando el derecho natural, pero que se descubrira en un determinado paraje que plantea problemas e*traindolo a tra&s del mtodo inducti&o. $as grandes potencias siempre han pri&ilegiado el cambio de las circunstancias cambiando as el tratado, haciendo lo que queran con los mismos, manipulando el derecho de distintos mbitos sobre todo cuando cambiaban las circunstancias, por ejemplo con $uis 465 en el siglo 4566 y 45666. Por 9ltimo, esta teora se llama :urisprudencia de problema, por a&ocarse a casos espec+icos. E(p"icaci)n .ina".- Kue re+le*ionan hoy en da los juristas, los tratadistas del derecho contemporneo internacional. $a re+le*in apunta no a si el derecho internacional e*iste, o a la disposicin anmica que lo sustenta. 3oy se preocupan, los tratadistas, de los aspectos sociolgicos de la comunidad internacional y a que conclusin llegan: a que este paraje es una compleja mi*tura con tendencias disociadoras en el mejor estilo Nest+aliano, yu*taposicin de sujetos con tendencias que apuntan directamente a organizar una sociedad internacional. $os estados siguen impetrando su inters nacional, por sobre todo recurriendo al armamentismo, a presiones internacionales, a la &iolacin de los derechos humanos que pro&ienen del aparato del estado, ste sigue siendo un monstruo como lo dijo 1roccio o un le&iatn como dijo 3obbes. 2o hay disposicin que obligue a los pases a entregar a un ente di+erente la resolucin de los con+lictos. (i hay un con+licto entre dos estados peque%os la inter&encin de 2aciones !nidas pone +in al con+licto, si hay un con+licto entre una potencia y un estado peque%o gana la potencia y distinto si es entre dos grandes potencias ya que se acabara las 2aciones !nidas. 2unca se pens que las 2aciones !nidas +ueran &inculante para las grandes potencias, as lo dijo en su momento (talin. (e cree que hoy el derecho es ms humano, pero ello no es as, porque siempre a+lora la sensibilidad Nest+aliana primando el inters particular del estado, y en la medida en que sea +uerte har &aler su &erdad. :s las cosas, se obser&a sociolgicamente hablando, en primer lugar, la desigual distribucin del poder poltico institucionalizada en la ;arta de 2aciones !nidas, las cinco potencias estn +uera ,del captulo E- de emplear la +uerza contra un determinado estado, las grandes potencias estn libres de
esto por estar bajo la situacin de &eto. Parte de ah la desigualdad poltica. $uego, esto se torna ms gra&e en torno a la desigualdad econmica. 'stos parajes dicen relacin con la producti&idad y hay indicadores que dan cuenta de esta desigualdad econmica: el P6) total, lo que produce un pas o el P6) mundial que asciende a una determinada totalidad, por ejemplo. (lo la quinta parte de la humanidad se lle&a las JVD partes, hay una concentracin del producto en determinados pases, .;ules/ los industrializados, !(:, ?apn, :lemania, ;hina en el +ondo los pases ms industrializados, los que hacen ciencias, con tecnologa de punta, con cero porcentaje de anal+abetos, con e*pectati&as de &ida que superan los EQ a%os y todos los indicadores culturales estn en el ni&el ms alto: 'l 6ngreso per0cpita supera los ID mil dlares, Andice de escolaridad, consumo de caloras, gasto p9blico de salud, de+ensa, educacin. (on otros ndices que re+lejan esta desigualdad. 3oy disponemos de un instrumental para conocer estas desigualdades, y aun as se habla de globalizacin, que no es ms que una e*presin de los pases desarrollados, un eu+emismo de imperialismo.
Martes 12 mayo 2009.

E(p"icaci)n introd ctoria.- 'stamos obser&ando la e&olucin de los +undamentos del derecho internacional publico, o sea, lo estudiamos las primeras clases, cuestin tremendamente importante, pues el derecho siempre se nos muestra como un cuerpo normati&o como la epidermis de todas estas disciplinas muy arquitecturadas. 'l derecho en esta segunda &ertiente, la &ertiente que &e en el derecho ms que un conjunto normati&o, e*iste y no slo esta en el tiempo sino que se temporiza. :qu &amos a hablar de los +undamentos u otras preguntas, como si es que e*isten principios mas all del tiempo, principios que se llamaran esenciales o sustancias, no accidentales, que siempre &an a en&ol&er y penetrar al derecho, ah esta el iusnaturalismo, por ejemplo. 'n la contemporaneidad, se obser&a un repliegue de la doctrina a con+esar una postura, posicin o con&iccin iusnaturalista, esas con+esiones hoy da no son un ngulo pre+erente de re+le*in, incluso otros autores se%alan que hablar de los +undamentos ya no tiene inters porque nadie cuestiona la e*istencia del derecho internacional como rama del derecho. (i se &en los te*tos contemporneos, esto ya no tienen ese acerbo iusnaturalista, con la e*cepcin de las escuelas de uni&ersidades catlicas, pero en la sensibilidad contempornea prima mas aquello que 3eidegger llamo huida de los dioses, prescindir de cualquier cosa o tratamiento que implique un tratamiento ontolgico, o sea re+erirse al ser a un asentamiento del derecho que est mas all del mundo de la inmediatez. 's importante esta segunda &ertiente en que el derecho es tiempo porque nos lle&a a preguntaros acerca de la sensibilidad actual. .dnde se inserta la re+le*in entonces/, hoy hay un repliegue ideolgico y una apro*imacin a la re+le*in sociolgica, hoy da no hay inters en determinar si los ius cogens son de derecho clsico, o moderno, no esta ah la inquietud sino que se muestra en la sociologa.
$a gran inquietud de hoy dice relacin con INDICADORES SOCIALES0 ECON"!ICOS , TA!&IN OL$TICOS. LO/ INDICADORE/ DUE NO/ 7ER6ITEN INTER7RETAR 6E%OR EL ORDEN INTERNACIONAL.
(i nos preguntamos cual es el P6) en los pases nrdicos y lo comparamos con el de los pases de R+rica subsahariana, &eramos las realmente pa&orosas di+erencias. 2i hablar de lo que sucede con la esperanza de &ida. 'stos son indicadores matemticos, pero debajo de estos indicadores hay realmente situaciones pa&orosas. 5eamos por ejemplo el producto de :rabia (audita, de este producto qu porcentaje destina a educacin y cul a de+ensa, es pa&orosa la di+erencia. 'sta es la situacin de pases que estn en constante situacin blica como 6srael. Indicadores socia"es1 tasa de a".a!eti;aci)n. 'l problema de la al+abetizacin no e*iste en los pases desarrollados, y es de ms de un EGS en los no desarrollados. Indicadores po"&ticos1 La de+ocracia. 2os preguntamos aqu qu pases, que porcentaje de la poblacin mundial tienen un sistema poltico democrtico, porque muchos tienen una apariencia de estado de derecho. 2o ms de la cuarta parte de la poblacin mundial posee y &i&e en un rgimen democrtico, o sea, inserto en el segundo estado moderno. <rente a esto cabe preguntarse .hay tratados que pregonan la uni&ersalidad, los principios y obliguen a la comunidad internacional a institucionalizar la democracia/, 2o. Indicadores de DD00. $os 6ndicadores de derecho humanos si tienen ms uni&ersalidad respecto a los instrumentos relati&os a la institucionalizacin 0o mejor dicho, institucionalidad democrtica0 del segundo estado moderno. hay una serie de instrumentos uni&ersales sobre 7733, pero una cosa es la consagracin de un determinado cuerpo legal y otra cosa es la e+icacia del derecho, si +uncionan o no +uncionan.
E(p"icaci)n.- 'l discurso hoy da es que el mundo esta globalizado, pero esto es una barbaridad y es una e*presin netamente ideolgica, incluso en chile hay sectores al margen de las proyecciones y radiaciones de lo que se entiende por globalizacin. (e trata ms bien de un enmascaramiento de las potencias mundiales, de los pases industrializados y sus intenciones imperialistas. 's +undamental entender esto, porque si se hace un estudio del estado liberal, a propsito de la crisis del IP hasta cuando cae la muralla, ah se dijo que se acab en el mundo con unipolaridad de la ! ((, parte de !(:. 'ntonces lo que ocurre es que surge la corriente tatcherista que impuls el neoliberalismo o escuela de ;hicago, donde se institucionaliz el neo0 capitalismo, todo esto nos lle&a a la crisis en que nos encontramos. esurge el pensamiento de que el capitalismo se iba a comer as mismo, lo dijo ;arlos @ar*, quien escribi muchas obras, donde la ms importante es el capital, aporte tremendo a la comprensin de la cultura occidental. 'n la contemporaneidad las estructuras de poder de hoy, que de&ienen del estado actual de crisis, de un capitalismo institucionalizado, regido por los
pases industrializados, los pases estn de+endiendo sus polticas lo que se denomina su inters nacional, porque al +in y al cabo si son de derecha o de izquierda da igual. ;uando se dice que la re+le*in actual se dirige a la &ertiente sociolgica, quiere decir que se analiza la situacin social actual de acuerdo a determinados indicadores. 3ay una in+inidad de indicadores que muestran el orden de cosas en la contemporaneidad, por ejemplo la proli+eracin de grandes tratados, pero en realidad no son tantos, la carta de naciones unidas es de dulce y agraz pero queda claro que son las grandes potencias las que dirigen el mundo, queda claro que se debe e&itar el populismo, la asamblea no es resoluti&a, se debe e&itar que los estados se arrastren a una jurisdiccin sin su &oluntad. 'l tratado de la corte penal internacional en donde no se suscribi !(:, de hecho comenz a amenazar a aquellos pases que se iban a suscribir. $o mismo pas con la con&encin del mar, que tampoco se hizo parte aunque particip acti&amente haciendo ruido. 'n aquellos tratados muy sensibles al inters nacional de las grandes potencias se &ierte inmediatamente esa poltica, porque !(: .qu riesgo corre si hace parte de la corte internacional/ 'sta disciplina es quizs la disciplina ms &i&a, la ms atada a la realidad. ;abe preguntar cual es la sensibilidad contempornea, cuales son los problemas sensibles al derecho internacional el poder de las potencias, lo que agudiza desde la guerra +ra.
IN/TRU6ENTO/ DE 6EDICIN DUE 6IDEN 7ARA%E/ INCIDEN EN LA/ RELACIONE/ INTERNACIONALE/. Indicadores territoria"es1 de s per.icie.
DUE
$os indicadores territoriales, son una ilustracin de la pugna por el poder. :qu nos preguntamos .cuntos Wm cuadrados tiene un estado/. nos encontramos all con la e* ! (( ,II millones de WmI- hay H pases que ocupan el territorio mundial donde esta usia ,)rasil, !(:, :rgentina, ;anad, etc.-. $a pregunta que tiene lugar con este indicador es si un gran territorio se &ierte como indicador de una gran potencia. es importante pero no es absoluto, de hecho, ning9n indicador ser absoluto, la usia de los zares era la potencia mas dbil a pesar de ser muy e*tensa. por otro lado, estados unidos hoy es una gran potencia como 6srael. en el siglo 4566 3olanda no tenia mas de I millones de habitantes y un territorio que no superaba al que hoy tiene 6srael, DG mil Wm y era una s9per potencia, en un momento dado los barcos de la armada se paseaban por el Tmesis, y las F cuartas partes eran holandesas, 9nico estado que derrota a la <rancia de luis 465 que tenia CQ millones de habitantes en ese tiempo, $uis 465 lo que hizo +ue pedir la paz, aunque no tu&o perdida territorial. Indicadores *eopo"&ticos. #tros indicadores territoriales importantes dicen relacin con la geopoltica, o sea la ubicacin estratgica de ciertos 'stados, como por ejemplo el dominio de los estrechos turcos que es un pasaje de occidente a oriente, por ello el imperio otomano era +uerte, porque ste, al controlar los estrechos turcos, e&itaba que una potencia se
e*pandiera a occidente y e&itaba el paso a la india. 'l estrecho de 1ibraltar desde CECF, en el tratado de !trech cuando se &ence a la <rancia de $uis 465 y 'spa%a pierde ese estrecho, 6nglaterra tendr los estrechos de 1ibraltar y los turcos. 'l estrecho de Panam logra que !(: tu&iera una proyeccin en la armada tanto para el atlntico como en el paci+ico. Indicadores de+o*r,.icos. 'ste indicador nos dice cuntos habitantes tiene cada 'stado, el cual es importante pero no es determinante. 3ay prcticamente dos pases que concentran un tercio de la poblacin mundial: ;hina y la 6ndia. (in embargo, cuando se hacen los estudios de pas, a ;hina e 6ndia se les cataloga como potencias emergentes, esto debido a su poblacin, tambin porque ambas son potencias nucleares, pero tambin en el mercado, lo que nos dice por qu las transnacionales se &an a estos pases como malasia porque hay mano de obra dcil y barata. Paradjico para un pas comunista como china ,o sea, hay una e*plotacin despiadada y nadie dice nada.
E(p"icaci)n-. ;omo estn en china prescindiendo de todos los derechos humanos, jornadas de trabajo, negociacin colecti&a o huelgas, se &a &iendo como detrs de componentes tcnicos a+lora una red que nos dice el orden de cosas en realidad. 'stos dos pases orientales han culti&ado culturalmente una artesana y una ideologa del trabajo , pero realmente increble que no la tiene la mano del hombre occidental. Preguntamos tambin por los indicadores democrticos en estos dos estados, el sistema en china e indio esta en el segundo estado moderno, tiene un estado parlamentario, que parte de la poblacin realmente participa en la dinmica c&ica de participar en la +ormacin de los gobiernos, en gran parte de la india hoy se &i&e en una suerte de peque%a comunidades agrarias anarquistas, comunidades naturales, era la idea de 1handi, era un anarco0 paci+ista.
Densidad de po!"aci)n por E+ c adrados. #tro indicador es la densidad de poblacin por Wm cuadrados, o sea, cuntos habitantes &i&en por Wms. cuadrados. 'sto es importante y nos dice muchas cosas, y particularmente lo que ocurre hoy es que las principales concentraciones humanas se &eri+ica en las grandes ciudades como )ombay, o de ?aneiro y estas grandes concentraciones se dan en las grandes ciudades de los pases subdesarrollados como, ;iudad de @*ico, ah &iene una serie de problemas humanos muy tremendos, como el agua potable, alcantarillado, todas las necesidad bsicas e inmediatas. Creci+iento an a" de "a po!"aci)n. 'l crecimiento anual de la poblacin es importante, indice que se dispara o acrecienta en los pases subdesarrollados, incluso del cuarto mundo. por ejemplo, en el R+rica subsahariana donde en &arias partes
el indicador lleg al I,D S. 'n la india o en la ;hina ese indicador es muy +uerte. (in embargo, en los pases ms industrializados no nace gente porque, entre otras cosa, hay una particular disposicin anmica. as por ejemplo, en la etapa de la guerra +ra se &i&a una poca de pa&or a una tercera guerra mundial, entonces 0se pensaba0 para que traer hijos. 'sa es una de las cusas, a lo mejor no es el ms importante, como el control de la natalidad por ejemplo, que se utilizan en gran medida en estos pases, cosa que no ocurre en 'spa%a, all hay otro componente. Tambin hay otro componente que es macro que 3eidegger lo trata, la huida de los dioses, la irreligiosidad, el nihilismo, etc. 'ste indice se puede gra+icar con el siguiente ejemplo: 'n un momento dado R+rica no tenia ms de IGG millones de habitantes y 'uropa JGG, luego R+rica alcanz a 'uropa y ya lo supero. 'sto trae muchos problemas sociales ,seguro social, licencias medicas, etc.-. 3ay una serie de dinmicas paradjicas que se desmienten las unas con las otras, pues los 'stados industrializados que dicen respetar los derechos humanos, les importa un bledo como estn los derechos humanos en )rasil por ejemplo, instalando, en tal lugar, +abricas o empresas y utilizando mano de obra sin de+ender sus derechos. ACon esto se 9uiere 'ecir 9ue ning3n in'ica'or se 4asta a si mismo0 ninguno es aut)nomo0 se entrete7en con otros in'ica'ores '>n'onos respuestasB0 pues ste indicador por si mismo no nos dice mucho, pero conjugado con los dems podemos e*plicar el por qu de lo que hoy sucede. La esperan;a de vida 8 +orta"idad in.anti". 'speranza de &ida es otro indicador +uerte tal como la mortalidad in+antil. 'n algunos pases la esperanza de &ida no llega a los DG a%os y en los pases industrializados doblan la esperanza de &ida de aquellos. 3ay miles de razones para que esto suceda, pero ese indicador peculiar no deja de ser pa&oroso si los comparamos. !no de los rasgos de la poblacin de la edad media, es que los n9cleos humanos se centran en los +eudos, estos son los n9cleos culturales. Pero la modernidad que comienza a surgir en el siglo 466, con al recreacin de las ciudades europeas, acabar con los +eudos y los n9cleos humanos se centrarn ahora en las ciudades. " para ello hay &arias causas, como las cruzadas, el capitalismo mercantil, etc. 'ntonces la cultura europea se desplaza de agraria a una cultura ciudadana. 3oy prcticamente el mundo se ha desruralizado y prcticamente las poblaciones estn concentradas en las ciudades y eso trae no slo m9ltiples e+ectos en la produccin sino que tambin en hacinamientos en las ciudades. Indicadores econ)+icos. 'n $os indicadores econmicos tenemos, en primer lugar al I&, esto es, lo que produce anualmente un pas. 's un indicador macro,
que e*presa cuanto produce un pas anualmente. 'ste indicador se debe trabajar con otros indicadores.
E(p"icaci)n.- 'l P6) de !(: en este momento es de CI mil millones de dlares y el P6) mundial es de DG mil millones de dlares ,3ay &arias multinacionales cuyo P6) casi alcanza los JGG millones de dlares-. Prcticamente la cuarta parte del producto mundial. ;uando termin la segunda guerra era de un tercio de la produccin mundial. $uego le sigue ?apn, :lemania, <rancia y &amos bajando.
'n segundo lugar, nos encontramos con otro indicador, el ROD%CTO ERC/ ITA0 que se obtiene al di&idir el producto ,P6)por cada habitante nos da este indicador. 'n este orden de cosas el banco mundial +ormula las siguientes clasi+icaciones respecto al percpita: C- pases con !a@o perc,pita: DD pases, con +edio perc,pita: EC pases, con ingresos +edios a"tos: JF pases y con in*resos a"tos: 2" ] Q mil FDH, slo FP pases. :hora si nosotros e*aminamos la media de los pases industrializados en estos el P6) no baja de los ID o FG mil dlares percpita al a%o, y que los pases a+ricanos no alcanzan los DGG dlares. :s los pases subdesarrollados aun estn al margen de la contemporaneidad, entendindose como tal, el tener acceso a lo moderno. :s tambin es la realidad en los suburbios de ''.!! y los 1ethos de los pases industrializados. 'n tercer lugar, tenemos el $NDICE DE IN+LACI"N, para determinar la estabilidad de la economa. " en cuarto lugar, el $NDICE DE ARO, que establece el ndice de desempleo. 3oy hay indicadores catastr+icos con la actual crisis en ''.!!, pero en los pases industrializados e*iste el subsidio de cesanta, cosa que no e*isten los dems. 'sto se da en 2oruega o (uecia por ejemplo, lo que les permite &i&ir con bastante holgura. E" *asto pF!"ico. #tro indicador es el gasto p9blico, ya sea en salud, educacin, ser&icios bsicos, etc. 'sto es muy importante, puesto que si lo comparamos o hacemos la relacin con el gasto que se hace en de+ensa, la disparidad es increble, por ejemplo en 6srael, :rabia (audita, en donde la mayora de las personas son anal+abetas, a pesar de que el percpita es ms o menos grande, pero el tema es que la distribucin de la riqueza no es equitati&a. Por otro lado esta $a in&ersin p9blica, cunto se gasta en in&estigacin y desarrollo. Yste un indicador importante, los pases que producen ciencia como :lemania, que hace ciencia contempornea tanto en medicina, ciencias atmicas, ciencias duras, gastan mucho. 'n los pases subdesarrollados no pasa esto. 'n chile el porcentaje del P6) a educacin ha ido bajando. por ejemplo, lo que se destinaba a las uni&ersidades tradicionales y estatales antes de la dcada del QG era un porcentaje ms amplio que hoy.
E" indice de desarro""o # +ano. 'l indicador ms de punta hoy en da y desde la dcada del PG es el ndice de desarrollo humano, el cual es un indicador que permite matizar muy +inamente, que &a numricamente desde el G a PPP, o sea, se tienen mil subdi&isiones lo que permite una gradacin pormenorizada del desarrollo del pas. Yste se compone de tres mbitos: C- la longe&idad, esto nos dice la esperanza de &ida al nacer, I- el ni&el de conocimiento, que se mide como una combinacin del ndice de al+abetizacin con la escolaridad media8 y F- el ni&el de &ida, que se calcula mediante el poder adquisiti&o sobre la base del P6) y ajustado al coste de &ida, porque es distinto lo que &ale un dlar en 2amibia a lo que se puede comprar en !(:. :l conjugarlos se obtiene este gran indicador denominado ndice de desarrollo humano. 6ODELO/ DUE EG7LICAN EL ORDEN INTERNACIONAL EN LA RELACIONE/ INTERNACIONALE/.
E(p"icaci)n previa.- :qu se desemboca en el tratamiento de lo que se denomina modelos que tratan de explicar el orden internacional en las relaciones internacionales. 'stos indicadores no son slo componentes tcnicos que se entrelazan para determinar que est ocurriendo en cada pas como los indicadores que estudiamos antes. 3ay otros indicadores, como 6nternet, celulares, en +in, electrodomsticos, que tambin nos sir&en para medir qu esta ocurriendo hoy en da. Pero hay indicadores ms complejos, los socioculturales. Todo los tratadistas de derecho internacional hablan de la proyeccin sociolgica, lo que se re+iere a la tremenda disparidad que e*iste hoy en el planeta. :qu trabajaremos con &arios modelos que tratan de e*plicar el estado real de la comunidad internacional o sociedad internacional ,de acuerdo a algunos-. @odelo es un instrumento metodolgico que sir&e para reconstruir un estado de la sociedad con e*ponentes e*presi&os, y en consecuencia, re+lejar la macro estructura, la realidad, como un espejo, es un instrumento del conocimiento. Por ejemplo, un 'stado ideal sera la rep9blica ,as lo hace platn-. 'so es precisamente un modelo, as se tendra una sociedad per+ecta de acuerdo a este +ilso+o. 'stos modelos tratan de capturar los componentes esenciales de una realidad para e*plicarse esta realidad. 'l modelo es ante todo un instrumento metodolgico que sir&e para e*plicar un +enmeno. :qu encontraremos &arias e*plicaciones porque los hechos se nos muestran dispersos, ininteligibles y, por tanto, hay que ordenarlos, al hacerlo se entiende lo que ocurre ,esto es un poco lo que pasa al re&isar los indicadores-.
1.- E" +ode"o rea"ista. 'l modelo realista surge durante la guerra +ra y 0como &eremos ms adelante0 no por nada surge en ese momento. Pero antes hay que precisar algunas cuestiones. (iempre los modelos estudian una unidad esencial, una unidad de estudio especi+ica, por tanto, la primera
pregunta que nos asalta es, cul es la unidad esencial que genera las dinmicas internacionales, en el +ondo, cual es el actor primordial en el orden internacional. la respuesta est en EL ESTADO. 'l 'stado, seg9n este modelo, es el 9nico actor, el estado concebido en la concepcin Nest+aliana, autnomo, soberano, impenetrable, coe*istiendo con los otros 'stados, aunque coe*isten en permanente estado de belicosidad, porque otro problema a estudiar 0ligado con el primero0 es la seguridad del estado, la que genera el inters nacional, porque este &a a determinar que el 'stado este bien de+inido, su identidad. la imagen del mundo que proyecto este modelo es la de una mesa de billar, donde bolas impenetrables chocan. la contemporaneidad donde se desarrolla este modelo es la guerra +ra, desde CPJQ hasta la cada del muro de )erln. (eg9n este modelo no hay solidaridad, solo hay coe*istencia entre los estados, por ello es un modelo Nest+aliano, donde las relaciones internacionales estn determinadas por el inters nacionalII. 'l autor de este modelo es aimon :aron, cuyos antecedentes se hayan en el 'stado de naturaleza, o sea, en la concepcin de 3obbes. 3ay otro antecedente en 2icols @aquia&elo, pues entiende que el poder es un bien y el prncipe debe actuar como un comerciante, esa es su razn de 'stado. otro antecedente lo haya en la creencia de que la correlacin de +uerzas genera un equilibrio.
Martes 19 de mayo
E(p"icaci)n previa.- 2osotros estamos tratando 0&inculado a esta materia0 un gran paraje, que son los +undamentos del derecho internacional, las con&icciones que particularmente se &ierten en el derecho internacional clsico y desde luego en el ius naturalismo y en alguna medida en el ius naturalismo moderno o contemporneo. ;omo obser&amos, hoy en da la sensibilidad est orientada en gran medida desde el orden sociolgico, lo cual implica sencillamente preguntarse por lo que ocurre hoy .qu es lo que esta ocurriendo en el orden internacional hoy en da/. : partir de lo cual comenzamos a estudiar algunos modelos, modelos que &an orientados a la
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;omo se entiende, por ejemplo que ''.!! deba inter&enir en el lejano oriente, en 2icaragua, cuba. porque los intereses de !(: son como los intereses de dios, tiene intereses en todo.
comprensin de las relaciones internacionales en la contemporaneidad con un rasgo esencialmente sociolgico, y ese segundo paraje desde luego que se inicia 0en la contemporaneidad0 por in+lujo de la guerra +ra. (e habla en espec+ico del modelo realista del que se trat la clase anterior, donde dbamos cuenta Za modo de caracterizacin0 lo que signi+icaba &i&ir en 'uropa en ese conte*to, da a da bajo la espada de 7amocles, constituida por la amenaza de una catstro+e nuclear.
A. La ")*ica !ipo"ar4 "a ")*ica de "a * erra .r&a. Toda la lgica durante los a%os CPJE al CPHG 0e incluso hasta que cay el muro de )erln, pues la guerra +ra no termin inmediatamente tras el periodo de coe*istencia paci+ica. 2o, sta continu con $'#267 ) YO32'5, el pos0stalinismo, etc.IF0 +ue la lgica de la guerra +ra. 'n e+ecto, el paradigma, modelo o arquetipo que recoge el periodo de la guerra +ra es el realista. Tal paradigma captura la bipolaridad, la guerra +ra genera una lgica bipolar, todos los problemas se &en entorno a la guerra +ra, la cual estriba en dos ejes, la ! (( y ''.!!.
E(p"icaci)n.- (i nos damos cuenta estamos obser&ando un mismo periodo pero bajo un modelo mucha ms &i&o en comparacin como lo articulamos a propsito de otros modelo, ya no es el problema del tercer mundo, no es el problema ecolgico, ni de agotamiento de recursos. 2o, aqu hay una suerte de obnubilacin, porque la guerra +ra en&uel&e un tremendo sustento de carcter religioso. Por un lado, la religiosidad occidental que cree en la democracia, en la libertar, en todos estos mitos en los cuales nosotros creemos tambin8 y la otra religiosidad, que promete una sociedad sin clases, sin e*plotacin. ;onsecuencialmente hay una eje del mal y un eje del bien, seg9n se est all o ac. #ccidente promue&e los 7733, la democracia, las +ormas de &ida, su cultura, prcticamente se acude a todo para sustentar que sta es la &erdad, ,porque en el +ondo ste es un problema de &erdad-8 al otro lado, se sustentar que esta es una +orma subrepticia de e*plotacin, que esta es una democracia +ormal y no real, que toda la cultura occidental es de lite, de clase, de una minora que representan una idealizacin de la clase e*plotadora. 'n estos discursos se obser&a como detrs o debajo de este paradigma hay una multiplicidad de radiaciones polticas, religiosas, culturales. :qu la lgica es maniquesta, esto es, estas conmigo o contra m,, lgica que perdura hasta hoy en el gobierno de ''.!!. respecto al problema del LterrorismoM. 'n este sentido si se pregunta .hasta cuando dura la lgica de la guerra +ra/ Per+ectamente podra contestarse que hasta ahora mismo, slo que a cambiado la problemtica. ecordemos que cuando cae el muro de )erln un +ilso+o norteamericano0 japons, que se dice que es neo0hegeliano, habl en su obra L el fin de la historia + el 8ltimo hombre, que con la cada del muro de )erln se estara inaugurando una suerte de paz romana, o sea, que de aqu en adelante no &endra nada ms, que seguir el imperio norteamericano perseculum seculorum, lo cual es sencillamente un acto de humor.
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'n el +ondo estas distinciones que se hacen son tremendamente relati&as, como toda clasi+icacin, como toda di&isin o parcializacin de la historia. (iempre hay que tomar esas clasi+icaciones, esos parajes que distinguimos con plasticidad, como lneas que tienden a darle un grado de inteligibilidad a parajes que se caracterizan por ciertos n9cleos.
'. E" +acro proceso internaciona" de "a desco"oni;aci)n. 'n +in, ocurre que aqu entramos a un nue&o periodo que rompe la lgica de la guerra +ra, hay un macro proceso internacional en plena guerra +ra que ruptura esta lgica, que trastoca el orden internacional y ese periodo es el periodo de descolonizacin, que se inicia a comienzos de la dcada del HG. 'ste proceso signi+ica que una serie pueblos sojuzgados, sometidos al imperio de las grandes potencias, empiezan a adquirir su autonoma poltica. Por tanto, si se pregunta .Ku pasa con el proceso de descolonizacin cuando las tres grandes potencias de aquel momento dise%aron la carta de la #2!/ .(e trat el problema del imperialismo/.
E(p"icaci)n.- 'l problema del imperialismo se arrastraba desde el tratado de 5ersalles, donde se discuti qu se iba a hacer con las colonias de los pases &encidos. :h se estableci un sistema de mandatos que ms adelante estudiaremos. Pues bien, el problema es qu ocurre con el colonialismo al trmino de la segunda guerra mundial, y aqu nos encontramos con dos situaciones: por un lado, estaban las colonias que &enan desde antes, colonias a cargo de potencias mandatarias que pertenecan a los &encido en la primera guerra mundial, particularmente las colonias de la :lemania derrotada8 y por otro lado, las colonias inglesas ,&. gr. 6ndia- y +rancesas ,6ndochina y :rgelia-, colonias que toda&a subsistan y que pertenecan a imperios toda&a &igentes, sin que se les hubiere otorgado un mandato para &rselas con el cuidado de sus pueblos, toda&a en un estado de no ci&ilizacin. )ueno, la problemtica central +ue qu hacer con estas colonias cuando se dise% el nue&o orden internacional, que nosotros hemos llamando el orden contemporneo, con la carta de la #2!, cmo se aborda el colonialismo o el imperialismo, que son dos caras de un mismo +enmenos. 'n este punto >62(T#2 ;3! ;36$$ se%alo que el no seria sepulturero del imperio ingles, en el +ondo haban tantos problemas que la cuestin del imperialismo o colonialismo se pospuso. :hora, por otro lado, ni ''.!!. ni la ! (( eran partidarios de mantener el imperialismo tal como estaba hasta ese momento. $a ! ((, por razones poltica e ideolgicas, no estaba de acuerdo con el colonialismo, ya 5:76@6 6$6;3 !$6:2#5 ,$'262- 0el arquitecto de la re&olucin socialista en usia0 haba sostenido la importancia de respetar la autonoma de la &oluntad de los pueblos en su orden social, ad&irtiendo adems que el imperialismo no era ms que una de las +ases del capitalismo, precisamente la 9ltima, entendida no como la ultima que habr ,como en +in de la historia de <!B!":@:. 2o, $'262 era un cient+ico no un bu+n- sino ms bien re+erida a su 9ltima e*presin de su desarrollo histrico. ''.!!. Tampoco, por haber sido colonia de los ingleses y, y principalmente, porque esta culti&ando una +orma ms sutil de dominacin, no el colonialismo tradicional que signi+ica sojuzgar a un pueblo determinado en su propio territorio o en un determinado territorio. 'l proyecto de ''.!!., poltico y econmico, &a por otras &as. : la larga es un poltica tambin de hegemona o de dominacin pero no en la +orma antigua del ancien r%gime. ;omo haba problemas mas inmediatos en la nue&a organizacin el problema del colonialismo se pospuso, aunque hubo &arios captulos en la carta de la #2! que se re+ieren al colonialismo, ste no resol&i en liquidar el imperialismo.
'sta &oluntad poltica de liquidar el colonialismo o imperialismo se desata al comienzo de la dcada del HG con la resolucin CDCJ IJ, que se estima es la carta marga de la liquidacin del imperialismo, despus la resolucin IHIDID de la !2# que &ino a complementar la anterior, del a%o EG y despus se dict la resolucin FFCJ del EF. 'stas son resoluciones madres que implementan el proceso de liquidacin del imperialismo, el proceso de descolonizacin. 'n &irtud de estas resoluciones, a las cuales se les con+iere +uerza &inculante, se decide que los pueblos sometidos a dominacin colonial tendrn el derecho impetrar su libertar o a realizar su rgimen poltico, econmico, social y cultural al cual ellos opten y que las potencias slo tienen el cuidado del territorio, pero no representan al pueblo de ese lugar. Por cuanto, cuando estudiemos a los sujetos de derecho internacional los pueblos sometido a dominacin colonial son sujetos de derecho intencional para impetrar su autonoma, su liberacin. Por tanto, si se pregunta .subjeti&idad intencional y colonialismo/ habr que hacer re+erencia a todo este proceso que dieron como +ruto estas tres resoluciones que le con+ieren el RINCI IO DE S%&-ETI*IDADCD, los con&ierte en sujetos de derecho intencional para que ellos impetren su liberacin poltica, econmica, cultura, social, etc. 2.- E" +ode"o transnaciona"ista4 interdependencia co+p"e@a. *"o!a"ista o de "a
Pues bien, este segundo modelo que &amos a estudiar tiene &arios nombres: transnacionalista, globalista, mundialista, de la globalizacin, de la interdependencia compleja, uni&ersalista, etc. nombres que en de+initi&a nos quieren decir algo. $a unidad de estudio en ste modelo es LA !%LTI LICIDAD DE ACTORES .%E EN ESTE ERIODO DE LA DESCOLONI;ACI"N EST/N -%#ANDO EN EL ORDEN INTERNACIONAL. "a no slo el 'stado, sino tambin las transnacionales, las #21 y hasta el indi&iduo que esta siendo considerado por &arios tratados particularmente de 7733, que le conceden ius standi, esto es, el acceso para inter&enir como parte en materias de 7733, acceder no representado por nadie. ;on esto 9ltimo, comienza a surgir lo que se denomina la subjeti&idad del indi&iduo, &ale decir, el derecho de hacer &aler los derechos por si mismo cuando se le han &ulnerado, y surge desde luego la subjeti&idad de los pueblos, al cual ya nos hemos re+erido. (urgen tambin las #21, que son organizaciones internacionales sin +ines de lucro, que se
7eclaracin sobre la concesin de la independencia a los pases y pueblos coloniales. esolucin CDCJ ,45- de la :samblea 1eneral, de CJ de diciembre de CPHG. 25 esolucin de la asamblea general de naciones unidas, de IJ de octubre de CPEG, que contiene la declaracin relati&a a los principios de derecho internacional re+erentes a las relaciones de amistad y a la cooperacin entre los estados de con+ormidad con la carta de las naciones unidas 26 Principio en &irtud del cual se les reconoce, a los pases bajo dominacin colonial, como sujetos de derecho internacional para que puedan impetrar su libertad poltica, econmica, cultural, etc.
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establecen de acuerdo al sistema jurdico de cada pas, pero sus interesen son transnacionales y particularmente dirigidos a la proteccin de la dignidad de la persona humana. $as organizaciones no gubernamentales. :ntes de analizar la problemtica en estudio de este modelo, hay que se%alar que el actor 0en razn de este modelo0 sigue siendo el 'stado, pero ya no considerado como un actor impenetrable, sino el 'stado su+riendo los embates del nue&o estado del mundo. $as +ronteras se tornan permeables y en muchos casos casi desaparecen con las comunicaciones, por cuanto el 'stado pierde ese carcter impermeable que tenia en el sistema >est+aliano, que no lo podemos perder de &ista, porque ste sustenta al modelo realista.
E(p"icaci)n.- 'ste modelo al preguntarse por su problemtica en estudio, niega que se trate de los con+lictos o la problemtica que se%ala el modelo realista. 2o, hay una pluralidad de problemas hoy en da: el problema del tercer mundo, el agotamiento de los recursos alimentarios, agotamiento de los recursos acu+eros, agotamiento del petrleo, el derecho del mar, la e*tincin de las especies, la contaminacin del planeta, desaparece la distincin entre alta y baja poltica. " .qu hay en la base de todo esto/, soluciones a todos estos problemas. $as negociaciones y la diplomacia cobran gran importancia, pero una diplomacia policromtica y no maniquesta de la guerra +ra, porque seg9n este modelo0 el mundo en el +ondo esta globalizado desde todos los ngulos. # sea, todo el mito de la globalizacin tiene raz 0en alguna medida0 en este modelo y gran parte de estos problemas 0es cierto0 son planetarios ,en este punto complementar con trabajo del pro+esor Lcontemporaneidad y orden internacional-. Por otro lado, la re&olucin tecnolgica en las comunicaciones coadyu&a a e*pandir ms las comunicaciones y surge una suerte de instantaneidad del conocimiento. 'n este modelo la imagen del mundo es una &erdadera telara%a.
(u postura +rente al capitalismo es que ste genera integracin, no es noci&o, porque para este modelo hoy como nunca estamos +rente a un mundo integrado, donde distingue entre INTE#RACI"N +OR!AL E IN+OR!AL: <ormal como la !' e in+ormal la que se esta dando a ni&el planetario. :s como en el modelo realista, los antecedentes de este modelo se hayan en 3!1# 1 #;6#, porque ste considera el ius /ommunications, el derecho a comunicarse entre los distintos habitantes del planeta, como un derecho +undamental de la humanidad y sustenta tambin el principio 1are &iberis, el mar es de todos, porque hace posible este derecho esencial que emana de su inherente condicin de ser un ser social, lgica que pro&iene de : 6(T=T'$'(. Yste 9ltimo recordemos se%alo que el hombre es un animal racional, social, poltico y logisticn, esto es, que habla y el 9nico que distingue entre el bien y el mal. $a &isin de este modelo, es una &isin optimista del mundo porque todos estamos globalizados. A. Critica a este +ode"o.
'l modelo realista, +rente a este modelo, se%alar que esto es una utopa, una +antasa, porque lo 9nico importante es el inters de los 'stados y que todos los que han anhelado dominar el mundo alguna &ez, han impetrado la &irtud de la globalizacin IE, o sea, toda la globalizacin esta encubriendo hipcritamente la cuestin del poder y siempre que alguna potencia ha querido imponerse como imperio uni&ersal ha dicho: ;;!stamos globali3ados<<. 'n alguna mediada podemos decir lo mismo del grupo de los Q o de los IG si le agregamos algunos pases. -.- E" +ode"o estr ct ra"ista1 e" cepa"is+o. :hora bien, por otro lado y coetneamente, otros se estn preguntando desde otro ngulo qu es lo que esta ocurriendo en el mundo, en el mismo momento histrico, o sea, el periodo de la descolonizacin y aqu tenemos el modelo estructuralista. (e desarrolla principalmente en los in&estigadores de la ;'P:$ 0 :!$ P ')6(;3 y ;'$(# <! T:7#0 en la ;'P:$ ,comisin econmica apara :mrica latina y el caribe- entre la dcada del DG y HG en adelante. 'ste modelo critica a los dos modelos anteriores, se%alando que el primero es un modelo comprometido, que obedece a la lgica de la guerra +ra, dise%ado por la poltica del departamento de 'stado de ''.!!. un modelo ideolgicamente comprometido. Pero adems la gran critica que +ormula este modelo, es se%alar, que los anteriores son modelos descripti&os que se quedan el la piel del problema y no indagan en las causas. (eg9n este modelo, la unidad en estudio es la situacin actual del capitalismo, porque este es un proceso dinmico, que ha tenido &arias e*presiones durante su e&olucin histrica. 3ay que preguntarse ahora en que estado se encuentra el capitalismo. (eg9n ellos hay que distinguir la siguiente estructura: 'ntre los pases industrializados y los pases en subdesarrollo, los industrializados con+iguran el centro y los en subdesarrollo estn en la peri+eria. # sea, el n9cleo est en esta dualidad, de in&estigar esta relacin centro0 peri+eria. :hora dentro de cada uno de estos pases tambin hay un centro y una peri+eria. 3ay un grupo humano que goza de todo los bene+icios del capitalismo y hay un grupo marginado que recibe el residuo.
E(p"icaci)n.- $os pases industrializados son los grandes productores del capitalismo que generan una produccin masi+icada de alta tecnologa y alta calidad, rasgo +undamental del capitalismo, la masi+icacin de la produccin. " los pases subdesarrollados aportan bienes que no son manu+acturados, solo materias primas. Por tanto, se%alan que todo el e*cedente que genera el proceso de produccin queda en los pases industrializados y un bajo porcentaje se derrama en los pases subdesarrollados. 'ntonces lo que ocurre es que el bienestar social, la alta tecnologa, la in&estigacin cient+ica todos
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5. gr. 2:P#$'=2, 36T$' , 'gipto en la octa&a dinasta de :B'2:T=2 al instaurar el monotesmo, tambin la ;hina imperial.
los procesos culturales, particularmente, se dan con +uerza en los pases industrializados y tambin estabilidad poltica. # sea, que el subdesarrollo no es solo un problema econmico sino tambin poltico, cultural, social, etc. porque en los pases subdesarrollados se detonan grandes con+lictos polticos a raz de lo mismo, lo que no ocurre con los pases industrializados. :hora esta misma dinmica se da entre el centro y peri+eria de cada pas, o sea, el centro acumula el e*cedente, se da la dinmica de la alta tecnologa, la in&estigacin cient+ica, altos estndares de &ida, estatus social8 y en la peri+eria de los pases industrializados, estos procesos se dan con menor intensidad. Pero donde el quiebre es ms +uerte es en los pases subdesarrollados donde el centro prcticamente absorbe todo el e*cedente, toda la cultura, todo el bienestar. 'sta separacin es mucho ms +uerte entre el centro y la peri+eria de los pases subdesarrollados. Por otro lado, tambin hay una alto comercio internacional y producti&o entre los centro de los pases industrializados y no entre la peri+eria de los pases industrializados y en subdesarrollo. 'sta asimetras tambin suelen darse a parte de las macro asimetras del e*cedente, porque la producti&idad masi&a del capitalismo que es un rasgo com9n a todos los capitalismos desde el capitalismo pre0capitalista 3absburgo, se basa en la produccin masi&a, que hoy es muy intensa, pero entre los pases industrializados y sus centros.
A. Criticas de este +ode"o a" "i!era"is+o 8 socia"is+o. 'ste modelo critica al sistema liberal, dicen que esta bien el liberalismo con su liberacin del mercado, pero aquello no pude prescindir de la cuestin social, se requiere de controles, pues el mercados es incapaz de regular todos los ngulos de la sociedad. Pero, por otro lado, los modelos socialistas han sido incapaces de abordar un rgimen poltico participati&o y democrtico. Por ello proponen amortiguar el capitalismo a ultranza, despiadado, el capitalismo sal&aje, preocupndose de la cuestin social, de la redistribucin del ingreso, por intermedio de la inter&encin del 'stado, pues el capitalismo tiende a concentrar los produccin y los bene+icios y el e*cedente en un sector minoritario de la poblacin. 7esde la perspecti&a poltica, seria una teora social demcrata.
E(p"icaci)n.- (e llama modelo estructuralista porque sta estructura del sistema capitalista contempornea tiende a perpetuarse, es circular, y por tanto a reproducir el sistema. Por ello, hablan del ESTADO DE S%&DESARROLLO , es decir, una estructura que no se &a a superar. 'n este sentido subdesarrollo o estado de subdesarrollo signi+ica el estado de ciertos pases dentro de un sistema que tiende a perpetuarse. @ientras que en 0,as de desarrollo implica que en estos 'stados que se encuentran en un estado producti&o in+erior a los industrializados, &an en ascenso.
'. Critica a este +ode"o. (e critica este modelo por tener un tras+ondo ideolgico mar*ista, criticas que en el +ondo son totalmente in+undadas que no se condicen con su real ideario, criticas que principalmente pro&ienen del
neoliberalismo y que, por lo dems son tremendamente irracionales, porque no puede criticarse cient+ica y academicamente una teora con el slo hecho de motejarla de algo, en este caso, marxistaIQ. ;omplementar con trabajo sobre el neoliberalismo. >.-6ode"o de" c#oq e de "as civi"i;aciones. (u autor es (:@!'$ P36$$6P( 3!2T621T#2, norteamericano. (u unidad de estudio son las ci&ilizaciones. 'l autor dice que las problemticas estn determinadas por las ci&ilizaciones, entendiendo por tales a A.%ELLOS #RANDES #R% OS H%!ANOS *INC%LADOS NO SOLO OR LAS CONDICIONES !ATERIALES DE *IDA , LAS ROD%CCIONES DE ESTAS CONDICIONES !ATERIALES DE *IDA0 SINO OR S% C%LT%RA OR S% LEN#%A-E0 RELI#I"N0 OR S% SISTE!A OL$TICO. " aqu +ormula la obser&acin. ;ultura y ci&ilizacin son trminos sinnimos y el pre+iriere usar el trmino ci&ilizacin, porque otros in&estigadores suelen denominar ci&ilizacin a aquellos elementos materiales que con+orman una grupo humano, englobando todo los rasgos tecnolgicos8 y culturales a los elementos espirituales que a9nan a estos grupos humanos, como el arte. (eg9n el autor, hoy e*isten &arias ci&ilizaciones, siendo la dominante occidente, que ha pro&ocado el proceso de la globalizacin pero que 0seg9n el autor0 est en un proceso de decadencia, porque junto con la mundializacin se &an dando procesos multipolares ,&er 3'2 " :$< '7 B6((621' -. 'l autor dice que es posible distinguir di&ersas culturas: i. LA CHINA. que el pre+iere denominar con+uciana, porque el pilar es el pensamiento de ;#2<!;6# y trasciende las +ronteras de la china. ii. LA -A ONESA. a pesar de que algunos la integran dentro de la cultura china. ;aben algunas dudas sobre esta, puesto que ha sido absorbida por la cultura occidental. iii. LA HIND=. muy gra&itante hoy en da. i&. LA ISL/!ICA. 6ncuestionablemente lo es y si que es gra&itante. &. LA ORTODO<A. la oriunda de usia y la cristiana occidental. &i. LA OCCIDENTAL. que comprendera a 'uropa y los pases de :mrica. &ii. LA A+RICANA. que sera una cultura que esta en ciernes, porque es una cultura en proceso de gestacin. :hora bien, occidente es una cultura que tendra los siguientes componentes:
's lo mismo que si se motejara de objeti&ista el pensamiento de B'$('2, o escolstico el de (:2T# T#@:(. ;on aquello se dejan intactos sus +undamentos.
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i. 'l legado de la C%LT%RA #RECO-LATINA. ii. EL IDIO!A, todas las lenguas prcticamente deri&adas del latn. iii. $a SE ARACI"N DE LA A%TORIDAD ES IRIT%AL , TE! ORAL, +ruto de los reiterados choques entre la iglesia y el 'stado, o sea, la secularizacin del poder. i&. EL INDI*ID%ALIS!O. 'l pro+esor da otra estructura a estas ideas, hara una tipi+icacin ms simple y clara. i. ii. iii. i&. 'l LE#ADO CL/SICO. $a LEN#%A. $a RELI#IOSIDAD, sin distinguir entre la ortodo*a y cristiana. $a institucionalizacin del RI!ER ESTADO !ODERNO , DEL SE#%NDO. &. $os A ORTES CIENT$+ICOS , TECNOL"#ICOS. :hora en la inmediatez, nos preguntamos por qu domina occidente y el autor da una larga enumeracin bastante asistemtica: i. Porque las naciones occidentales poseen y dirigen el sistema bancario internacionalIP. ii. ;ontrolan todas las di&isas +uertes. iii. (on el principal cliente del mundo. i&. Proporcionan la mayora de los productos acabados del mundo. &. 7ominan los mercados internacionales de capital. &i. 'jercen notable liderazgo moral dentro de muchas naciones. &ii.Tienen capacidad para lle&ar a cabo una inter&encin militar a gran escala. &iii.;ontrolan las rutas martimas. i*. 7irigen la e*perimentacin e in&estigacin tcnica ms a&anzada, son los 9nicos que producen ciencia. *. ;ontrolan la educacin tcnica de punta. *i. 7ominan la industria areo0espacial. *ii.7ominan el acceso al espacio. *iii.7ominan las comunicaciones internacionales. *i&. 7ominan la industria armamentstica de alta tecnologa.
E(p"icaci)n .ina".- :unque es bastante buena esta enumeracin, el pro+esor englobara la mayora de estos rasgos dentro del mbito econmico y se e*tendera ms en el mbito ideolgico, cultural. 'n este sentido, lo que esconde aqu 0como conclusin esta obra0 es una re0ancha de los dioses, la
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(eg9n el pro+esor, occidente en el a%o CPJJ institucionaliza a ni&el uni&ersal la poltica econmica capitalista en los acuerdos de ) 'TT#20>##7(, que es un acuerdo de la #2!, donde se estipula entre las grandes potencias crear el <@6, el )@. $os :;!' 7#( 7' ) 'TT#2 >##7( son las resoluciones de la /onferencia 1onetaria + =inanciera de las .aciones 2nidas , realizada en el complejo hotelero de ) 'TT#2 >##7(, entre el C y el II de julio de CPJJ, donde se establecieron las reglas para las relaciones comerciales y +inancieras entre los pases ms industrializados del mundo. 'n l se decidi la creacin del )anco @undial y del <ondo @onetario 6nternacional y el uso del dlar como moneda internacional.
cual esta en la religiosidad, que no esta en estos rasgos analizados por el autor. Por que el hombre de la modernidad ya no pens ms en dios y razon ms en el mismo, de ah que se habl por algunos +ilso+os de la huida de los dioses, la secularizacin de occidente, o sea, que la religiosidad de occidente deja de ser un componente a*ial. $a re&ancha de los dioses consiste en que las culturas contradictorias a occidente tienen como punta de lanza a la religiosidad, como el 6slam.
Martes 26 de mayo EL DEREC0O INTERNACIONAL 7?'LICO 7O/ITI$O

E(p"icaci)n previa.- 5amos a comenzar a tratar el derecho internacional p9blico positi&o y &amos a comenzar con las +uentes del derecho internacional, y luego &eremos algo ms sobre el 76P y la problemtica del poder, de eso hemos tratado en las clases precedentes, de esa especie de subsuelo y que determina esa surte de epidermis que es el 76P positi&o.
LA/ 3UENTE/ DEL DI7. especto a las +uentes, los autores suelen distinguir entre +%ENTES IN+OR!ALES y +%ENTES +OR!ALES: 1.- LA/ 3UENTE/ IN3OR6ALE/. $as +uentes in+ormales son todos aquellos procesos culturales, sociales, econmicos y polticos que generan las +uentes +ormales.
E(p"icaci)n.- 2ormalmente en derecho e*iste cierto descuido por las +uentes in+ormales, o sea, por esa suerte de subsuelo que determina las +uentes +ormales, y se le despacha de una plumada. Pero nosotros hemos ad&ertido que el derecho se nos muestra con distintos rostros, el rostro de la inmediatez es precisamente el rostro normati&o del derecho, lo que se de+ine habitualmente como derecho. (in embargo, nosotros se%alamos que el derecho e*iste, o sea, que el derecho es tiempo y se temporiza y, por tanto, el derecho al margen de la historia prcticamente queda su comprensin en minus&alidez. 'n este sentido el 76P esta sostenido por un conjunto de con&icciones que &an &ariando de acuerdo a las con&icciones dominantes dentro de una sociedad determinada FG. Toda contemporaneidad en&uel&e su propia sensibilidad dominante, as mismo el derecho se &e penetrado por aquella sensibilidad. Por consiguiente, podemos decir que el derecho es un producto cultural. Precisamente son +uentes in+ormales las que hemos estudiado con anterioridad y que con+orman la mdula del 76P, pues toda norma esconde una compleja pugna de poder.
2.- LA/ 3UENTE/ 3OR6ALE/.

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un ejemplo de esto es lo que ocurre con los derechos humanos y su desarrollo histrico.
Por otra parte, las +uentes +ormales son aquellos procedimientos que &ierten la normati&a del 76P.
E(p"icaci)n.- $uego, en el subsuelo tenemos a las +uentes in+ormales, con toda la mara%a del poder, y en la inmediatez, a las +uentes +ormales. 'ntonces ahora &amos a estudiar las +uentes +ormales y nos preocuparemos, en primer lugar, de la normati&a que consagra a estas +uentes +ormales.
A. Consa*raci)n de "as . entes .or+a"es1 artic "o -< de" estat to de "a corte internaciona" de @ sticia.
Art8culo EFG C. $a ;orte, cuya +uncin es decidir con+orme al derecho internacional las contro&ersias que le sean sometidas, deber aplicar: a. las con&enciones internacionales, sean generales o particulares, que establecen reglas e*presamente reconocidas por los 'stados litigantes8 b. la costumbre internacional como prueba de una prctica generalmente aceptada como derecho8 c. los principios generales de derecho reconocidos por las naciones ci&ilizadas8 d. las decisiones judiciales y las doctrinas de los publicistas de mayor competencia de las distintas naciones, como medio au*iliar para la determinacin de las reglas de derecho, sin perjuicio de lo dispuesto en el :rtculo DP. I. $a presente disposicin no restringe la +acultad de la ;orte para decidir un litigio ex aequo et bono, si las partes as lo con&inieren.
(eg9n esta consagracin, la +acultad de la corte es resol&er los asuntos que se someten a su jurisdiccin con+orme a las +uentes que aquella se%ala, entre las cuales podemos distinguir: +%ENTES RINCI ALES y S%&SIDIARIAS. aH 3 entes principa"es. $as +uentes principales, seg9n este artculo son, en primer lugar, las con&enciones internacionales, sean generales o particulares que establecen reglas e*presamente reconocidas por las partes litigantes FC, o sea, LOS TRATADOS INTERNACIONALES, donde podemos &er ya una clasi+icacin de los tratados: $os ARTIC%LARES y #ENERALES. 'n segundo, tenemos a LA COST%!&RE INTERNACIONAL como prueba de una prctica generalmente aceptada como derechoFI. 'n tercer lugar, LOS RINCI IO #ENERALES DEL DERECHO reconocidos por las naciones ci&ilizadas. !H 3 entes a (i"iares o s !sidiarias.
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'sto signi+ica que toda con&encin es un acuerdo de &oluntades, por tanto, no podramos ir ms all de ese acuerdo, no podramos e*traer del acuerdo 0interpretati&amente0 algo que las partes no quisieron o no pre&ieron. 32 'sto es bien importante porque se critica esta redaccin que da el artculo FQ.
$as +uentes au*iliares son aquellas que ayudan a determinar las principales. :qu tenemos a las DECISIONES -%DICIALES O LA -%RIS R%DENCIA DE LOS TRI&%NALES y la DOCTRINA DE LOS A%TORES, la doctrina de los publicistas de ma+or competencia de la naciones.
E(p"icaci)n.- :hora bien el artculo FQ emplea una enumeracin literal que hace concluir que no es una enumeracin jerrquica, o sea, las +uentes principales se aplicarn seg9n lo estime la corte, y porque en el proyecto originario se encontraba la +rase se aplicarn en el orden sucesi0o, la cual +ue suprimida. Por tanto, no habiendo jerarqua se aplicarn dos principio ancestrales del derecho: C- que la norma particular prime por sobre la general, I- que una norma posterior contradictoria deroga a la anterior , y por 9ltimo, la equidad, que signi+ica dejar al tribunal en libertad para decidir con+orme a la justicia, y slo podr hacerlo cuando las partes as lo hayan e*presado y le hay otorgado esta +acultad a la corte FF. 'n seguida, las partes podran alterar esta normati&a y se%alarle al tribunal que debe +allar con+orme a tal +uente, pues sta no es una norma de ius cogens.
-.- OTRA/ 3UENTE/ DEL DI7. :hora bien, e*isten otras +uentes del 76P y hoy particularmente se nombran dos: LOS ACTOS %NILATERALES y la multiplicidad de RESOL%CIONES E< EDIDAS OR LAS OR#ANI;ACIONES INTERNACIONALES ,que son, como ya hemos &isto, los segundos sujetos de derecho internacional, despus de los 'stados-, y aqu tienen mucha importancia las resoluciones de la asamblea general de las naciones unidas. A. Los actos ni"atera"es.
$os actos unilaterales han adquirido mucho relie&e, estos son aquellos actos que realizan los 'stados en &irtud del cuales generan la con&iccin de que ese 'stado se obligar a hacer o no hacer algo. $a esencia del acto unilateral como +uente es que el 'stado dice me obligo a, sin que nadie se lo hay pedido, pero el se%al L me 0o+ a obligar a esto.
E(p"icaci)n.- 'ste +ue el caso de <rancia, por ejemplo, a propsito de sus e*perimentos nucleares en sus islas del pac+ico en su polinesia ,:toln de @ururoa- . 2o obstante haberse comprometido a no hacer ms e*perimentos, no cumpli con su palabra y +ue demandada ante la ;6? y se in&oc como +uente al acto unilateral.
'. Las reso" ciones de "as or*ani;aciones internaciona"es.
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:lgunos discuten si esta considerada o no en el estatuto, pero en e+ecto si esta considerada en el articulo FQ, pues en su parte +inal se%ala que &a presente disposicin no restringe la facultad de la /orte para decidir un litigio ex aequo et bono, si las partes as, lo con0inieren.
aqu tenemos, por ejemplo, a la asamblea general de las naciones unidas o el consejo de seguridad de las naciones unidas.
E(p"icaci)n.- $as +uentes en de+initi&a obligan a la ;6?, la cual slo puede za+arse de obser&arlas u obser&ar slo alguna de ellas siempre que las partes de com9n acuerdo lo establecieren.
ANLI/I/ 7ARTICULAR DE LA/ 3UENTE/ DEL DEREC0O INTERNACIONAL. 1.- LA CO/TU6'RE. A. Concept a"i;aci)n previa. $a costumbre consiste en al repeticin constante y uni+orme de ciertas conductas unidas a la con&iccin de que constituyen derecho. '. I+portancia de "a cost +!re. E(p"icaci)n previa.- 3asta el siglo 464 e incluso casi hasta la organizacin de las naciones unidas, la costumbre +ue la +uente ms importante del derecho. ecordemos que para la escuela &oluntarista la costumbre es un acuerdo tcito de &oluntades, la &oluntad de los 'stadosFJ. Por otro lado, estudiamos a propsito de las distintas corrientes que tratan de indagar en los +undamentos del 76, que hay algunas corrientes que sit9an el +undamento del 76 en la costumbre. Belsen, por ejemplo, sostiene que la costumbre es la norma +undanteFD. aH /avi*n8 8 "a esc e"a #istoricista. 3ay una escuela, que se le conoce como la escuela romntica o historicista de (a&igny, que e*presa que la 9nica +uente de 76 es la costumbre. 3ay que destacar a propsito de (a&igny, que ste realza el elemento espiritual de la costumbre, porque sta e*presa el espritu del pueblo, o sea, &a mas all de estos actos constantes y uni+orme, etc. 'l corazn de la costumbre estara en el elemento inmaterial o espiritual, en la O INIO I%RIS. Precisamente (a&igny estaba en&uelto por la sensibilidad del romanticismo jurdico. Todo esto surge porque desde napolen a+lor la necesidad de buscar la racionalidad del derecho, en el sentido como lo entendan los 'stoicos, o sea, hay que de&elar la justicia y limpiarla del +rrago de normati&a barroca que
'n el caso $otus, se de+ine al 76P como aquella normati&a que regula las relaciones entre los estados, se%alando que la 9nica +uentes del 76 es la &oluntad de los estados y que puede e*presarse de manera mani+iesta o de manera implcita, por consiguiente, la costumbre en el 76P clsico se asimila a una la e*presin de &oluntad tcita. 35 3asta el a%o CPJD sostu&o que la norma +undante era el pacta sunt ser&anda, o sea, una norma objeti&a, pero luego se desdice, y sostiene que la norma +undante del 76 es que los estados contin9en comportndose como hasta ahora, y en el +ondo esta haciendo re+erencia a la costumbre.
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imperaba en el medioe&o y en el absolutismo, y por tanto, cuando de&elemos la &erdad de lo justo hay que codi+icarla para siempre. Precisamente (a&igny se opone a eso, se%alando que aquello no es la &erdad, no es el derecho.
E(p"icaci)n.- $os grandes monumentos que con+orman los macro tratados, como el tratado sobre derecho del mar, el tratado sobre derecho de los tratados ,con&encin de 5iena de CPHP-, son en de+initi&a recopilaciones de costumbre. (i e*aminamos la con&encin de 5iena sobre derecho de los tratados, en su prra+o +inal del prembulo, obser&amos lo siguiente: afirmando que las normas de derecho internacional consuetudinario continuarn rigiendo las cuestiones no reguladas en las disposiciones de la presente con0encin. 3ay en e+ecto, costumbre en la #2!, recoge algunas e*presiones de la costumbre como la legtima de+ensa y la erradicacin del empleo de la +uerza como solucin de con+lictos, que tambin puede decirse que es otro principio instaurado por una costumbre, adems que ac los principios generales del derecho se suelen con+undir con estas costumbres radicalesFH. ,6ndagar otras costumbres en la carta de la #2!-.
:hora bien, en la contemporaneidad no se espera que se +orme una costumbre sobre tal situacin y las potencia suelen +ormar el orden internacional a tra&s de tratados, adems que se supone que su determinacin, por la naturaleza misma que tiene la escritura, son +uentes ms precisas, ms e*actas, mas claras, a pesar de que normalmente suele no ser as, no por nada e*iste una captulo dedicado a la interpretacin de los tratados en esta con&encin. 'jemplo es el problema limtro+e con Per9. C. Concepto4 de.inici)n 8 s s e"e+entos. :nteriormente tratamos de conceptualizar la costumbre y distinguimos dos elementos constituti&os de sta: un elemento material y otro intelectual o espiritual, con+orme a estos dos elementos se acepta la siguientes de+inicin de la costumbre: AES LA E< RESI"N DE %NA RACTICA #ENERAL0 REITERADA0 %NI+OR!E , CONSTANTE DE S%-ETOS DE DI REALI;ADA CON LA CON*ICCI"N DE .%E -%R$DICA!ENTE SE ESTA O&LI#ADO A ACT%AR AS$B. aH E" e"e+ento +ateria". 'n primer lugar, el elemento material esta con+ormado por una SERIE DE ACTOS .%E TIENEN CIERTAS CARACTER$STICAS0 SON #ENERALES0 REITERADOS0 %NI+OR!ES , CONSTANTES EN EL TIE! O. Pues bien, a qu% se refiere la generalidad de la costumbre . Tradicionalmente se dice que estos actos deben pro&enir de una
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adical quiere decir que &a a la raz de las cosas.
multiplicidad de 'stados con un grado de uni&ersalidad, pero eso no signi+ica que toda la comunidad internacional deba participar de esa costumbre. (lo se requiere que un importante n9mero de 'stados act9e de esta manera. Pero al contrario, no puede haber costumbre entre dos 'stado, la ;6? as lo determin en un +allo en la jurisprudencia del derecho de paso sobre territorio indio ,india &s. Portugal-. :hora qu% actos. pueden ser de distinta naturaleza, son actos p9blicos que e*presen que ese sujetos esta actuando, por si o por medio de sus representantes, basta que e*presen la representati&idad del sujeto. !n qu% tiempo deben reali3arse estos actos . el derecho internacional clsico empleaba la e*presin desde tiempos inmemoriales, pero la ;6? se%alo que basta un bre&e tiempo, una prctica bre&eFE para la +ormacin de la costumbre y esta jurisprudencia la encontramos en el caso de la plataforma continental ,donde inter&ienen :lemania, 7inamarca y los pases bajos en CPHP-. !H E" e"e+ento espirit a". :hora tenemos que e*aminar a la opinio iuris FQ, el elemento espiritual ,aqu est precisamente (a&igny-, sin este elemento habra un conjunto de actos uni+ormes y reiterados, pero sin la CON*ICCI"N DE .%E ESE ACT%AR ES -%R$DICA!ENTE O&LI#ATORIO % O&LI#ADO EN DERECHO. Precisamente en el articulo FQ del estatuto de la ;6? se dice aceptada como derecho, o sea, que este elemento est consagrado en el estatuto de la ;6?. 'sto signi+ica que estamos obligados, no moralmente, sino jurdicamente, unido a la con&iccin de que de no obrar con+orme a la costumbre se producirn las consecuencias jurdicas respecti&as, la responsabilidad. :hora este elemento lo e*traemos del elemento material, de ese conjunto de actos, de todo acto p9blico interno o e*terno. Por tanto, hay que e*cluir los actos pri&ados de particulares, o, lo que es lo mismo, actos que no son p9blicos. i. Criticas a" e"e+ento espirit a". 3ay dos autores que dicen que el elemento espiritual no es rele&ante, a saber8 B'$('2 y 1!11'23'62. 'stos se%alan que el elemento espiritual no es rele&ante porque no se puede probar, en el +ondo no estn mirando a su e*istencia sino a la di+icultad de la prueba. Pero la ;6? ha se%alado que la opinio iuris debe probarse, o
:lgunos autores han hablado de costumbre instantnea, lo cual ha sido desechado pues tal postulado pugna con el elemento material de la costumbre, porque dentro de la materialidad implica un uso un habito y por tanto ese actuar de una manera genera la habitualidad. 38 (e re+iere al con&encimiento de que una determinada norma de derecho internacional debe ser aplicada y obedecida en &irtud de constituir sta una costumbre y una prctica para los 'stados.
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sea, la corte reconoce que el artculo FQ en la e*presin aceptada como derecho, e*ige que el elemento espiritual deba probarse para que estemos ante una costumbre. Por otra parte, en la jurisprudencia de &oto disidente del juez TANAHA se%ala que el elemento espiritual no se puede probar, se%alando que no es posible e&idenciar la e*istencia de opinio iuris con independencia de la e*istencia de ciertas practicas, o sea, basta con probar ciertas practicas que tengan las caractersticas de ser generales, uni+ormes, constantes, reiteradas, etc. 'sto los se%al en el caso de la plata+orma continental del norte. D. C"asi.icaci)n de "a cost +!re. aH Cost +!res *enera"es 8 partic "ares. $as primeras son aquellas que tienen un importante grado de uni&ersalidad, por ejemplo la erradicacin del uso de la +uerza en el orden internacional que est en la carta de la #2!, es una costumbre general y es un principio general del derecho reconocido por las naciones ci&ilizadasFP. $as particulares son aquellas costumbres LOCALES entre dos estados o las RE#IONALES que se dan dentro de una regin. i. I+portancia de esta c"asi.icaci)n. $a importancia de esta clasi+icacin la encontramos desde el punto de &ista de los que denominamos LA O ONI&ILIDAD, porque dentro del rgimen Nest+aliano un 'stado soberano puede oponerse a quedar atado por esta +uente del derecho. .;mo opera la oponibilidad en la costumbre general/, preguntamos esto porque para que una costumbre obligue a un 'stado debe serle oponible, pues un 'stado puede alegar la inoponibilidad de la costumbre. $a costumbre general dice relacin con la prueba y con la oponibilidad o inoponibilidad. ;uando se gesta una costumbre general y se in&oca sta, la costumbre se presume, sal&o que el 'stado a+ectado, diga por actos claros y precisos, que se opone a la costumbre. Por tanto, 'l estado que alegue la inoponibilidad deber probar dichos actos claros y precisos. 'n resumen, la costumbre general se presume y quien 0en su gestacin0 no esta de acuerdo con que le sea oponible, o sea, con ser atado por esa +uente de derecho, tendr que oponerse por medio de aquellos actos claros, precisos e inequ&ocos, que son normalmente ACTOS DE ROTESTA, que se utilizan mucho en la diplomacia internacional. especto a las costumbres particulares, que pueden ser locales o regionales. Kuien las in&oque deber probarlas, no se presumen.
:s lo sostu&o la ;6? en el +allo de CPQH de 2icaragua &s. ''.!! cuando este ultimo +ue demandado por entrometerse militarmente en los asuntos internos de 2icaragua, y ''.!! perdi aquel juicio. 7e ah que es posible que una +uente tenga ms de una naturaleza.
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!H Cost +!res ne*ativas 8 positivas. $as segundas son aquellas que implican una serie de actos que la &an gestando, en cambio las primeras implican un omisin y aceptacin tacita y paci+ica. 'n este sentido la omisin implica el no hacer pero tambin debe entra%ar la con&iccin jurdica de que no se hace, no se protesta, porque se esta obligado a actuar as negati&amente. cH Cost +!res de i s co*ens 8 ;omo la erradicacin del uso de la +uerza y la legitima de+ensa, sin perjuicio de que sean principios generales del derecho y de que estn consagrados en te*to internacionales. E. E" aporte de %I6INEJ DE AREC0AAA1 La re"aci)n entre cost +!re 8 tratado. :hora, por otra parte, ?6@Y2'O 7' : Y;3:1:, quien +ue juez de la ;6?, plante la siguiente re+le*in: LA INTERACCI"N ENTRE COST%!&RE , TRATADO. '*iste una interaccin entre estas dos +uentes, se%al que hay una &inculacin entre ambas, y adems se preocup de determinar un principio +undamental, esto es, que costumbre y tratado son I +uentes autnomas, y esto lo encontramos en el articulo FQ y en el articulo JF del tratado de &iene de CPHP. 'stos artculos se re+ieren a la prdida de &igor de un tratado, pues aquello no &a e*imir a las partes a cumplir esas mismas obligaciones contempladas en ese tratado que dejo de ser &inculante, si las partes estn obligadas por otras +uentes, como por ejemplo la costumbre. aH Este @ e; distin* e tres e.ectos1 i. E+ECTO DECLARATI*O: '+ecto en &irtud del cual el tratado recoge costumbres que ya estaban &igentes. ;omo por ejemplo cuando la carta de la #2! recoge el principio de la erradicacin de la +uerza. ii. E+ECTO CRISTALI;ADOR: Tiene lugar cuando el tratado recoge costumbres en proceso de +ormacin. iii. E+ECTO CONSTIT%TI*O: (e produce cuando hay un tratado general y sujetos que no son partes de este tratado y que +orman una costumbre entre ellos guiados por los preceptos del tratado, o sea, cogen el tratado como modelo y empiecen a actuar como si hubieran suscrito el tratado, pero sin ser parte de l. :hora para que ste opere de esta manera, debe tratarse de una costumbre general, es decir, de una regla general &lida para un n9mero indeterminado de sujetos.
!H sit aci)n cost +!res vi*entes.
de
"os
Estados
nacientes
"as
Por ultimo .qu ocurre con las costumbres &igentes y los 'stados que nacen con posterioridad como sujetos de derecho/ :qu hay dos posiciones: i. OSICI"N AN#LOSA-ONA: (e%ala que por el hecho de constituirse en sujetos de derecho y pasar a +ormar parte de la comunidad internacional y pasar a +ormar parte de las naciones unidas pasan a aceptar el derecho internacional y por tanto todas sus +uentes. ii. OSICI"N CONTRARIA: (e%ala que no se pueden aceptar todas las +uentes del derecho internacional, y por tanto, no podan aceptar todas las costumbres, sino slo aquellas que no mermen sus intereses espec+icos, o sea, costumbres que lo contin9en &inculando a las potencias de las cuales haban logrado desasirse.
Martes 2 de junio 2.- LO/ TRATADO/ INTERNACIONALE/. A. Concepto4 de.inici)n 8 caracteri;aci)n. $os tratados internacionales estn consagrados 0como +uente del 76P0 en el estatutos de la ;6? y se de+inen como un acuerdo entre sujetos de 7^ internacional, regidos por el 7^ internacional y que producen e+ectos jurdicos, cualquiera sea la denominacin. 'l acuerdo de &oluntades implica multiplicidad de direcciones que inciden en muchos parajes culturales, como por ejemplo la libertad, en el sentido de que nadie puede ser obligado, principio consagrado en la ;on&encin de 5iena, que dice que todo tratado en &igor obliga a las partes ms no a terceros, esto es, el RINCI IO DE RELATI*IDAD, con la e*cepcin de respetar las normas de ius cogen y los derechos humanos, es decir, libertad entendida bajo la concepcin >est+aliana. :dems los tratados obligan bajo el principio pacta sunt ser0anda. '. I+portancia de "os TT.II. $a i+portancia de los tratados esta &inculada con el +undamento del 7^ internacional, ah estn las escuelas ius naturalistas, los positi&istas y las escuelas &oluntaristas. $o primero que hay que decir es que los tratados e*isten desde que hay entidades autnomas, hoy los tratados importan como instrumento gra&itante porque si esperamos que la costumbre haga un derecho internacional acabado, nunca lo tendramos. 'l rigor que se necesita &iene dado por los tratados que proyectan, plasman el pasado y nos dicen: esto es lo que queremos del pasado . 3ablamos espec+icamente de los TRATADOS !%LTILATERALES, que son los que recogen la e*periencia del pasado a tra&s de la costumbre, ya que +uera de sta todo es e*tra%o. 'n este sentido la #2! conceptualiz, institucionaliz la costumbre y las materias de sta, denominado este proceso como DESARROLLO RO#RESI*O DEL DERECHO INTERNACIONAL. 'jemplo de los tratados es la con&encin de 5iena que con su espritu cartesiano de ideas nue&as se ha preocupado de la claridad del contenido de los tratados, de su interpretacin, etc. #tro ejemplo es la ;arta de naciones unidas que
+ija las bases de la institucionalidad bajo las dinmicas de poder. ,ej: nadie acept que la corte internacional +uese obligatoria-. C. An,"isis partic "ar de "as convenciones. 5eremos las F con&enciones ms importantes: i. ;on&encin de 5iena sobre derecho de los tratados, de CPHP. ii. ;on&encin de 5iena sobre sucesin de los 'stados en materia de tratados, de CPEQ. iii. ;on&encin de 5iena sobre los tratados celebrados entre los 'stados y las organizaciones internacionales y entre las organizaciones internacionales, de CPQF. aH Convenci)n tratados de 1KLK. de $iena so!re derec#o de "os
i. 7rincipios . nda+enta"es. 'stablece el RINCI IO DE CONSENTI!IENTO0 el ACTA S%! SER*ANDA y de la &%ENA +E. (e%ala que todo tratado en &igor obliga a las partes que e*presan su &oluntad, ms no a un tercero, que es aquel que no +orma parte del tratado y que no ha mani+estado la &oluntad de obligarse. :dems se%ala la necesidad de codi+icar y atender al desarrollo progresi&o del derecho de los tratados. 7esarrolla la cooperacin pac+ica entre los 'stados 0caracterstica propia de la contemporaneidad0 la sensibilidad solidaria del actual orden internacional, es decir, +omentan las relaciones de amistad. 3abr, por consiguiente, una resolucin pac+ica de todos los con+lictos que engendren los tratados. Para esto se establecen medios y procedimientos para la solucin de estos con+lictos. ii. De.inici)n de TT.II. 'l artculo I punto C letra a- de la con&encin lo de+ine como un AC%ERDO INTERNACIONAL CELE&RADO OR ESCRITO0 ENTRE ESTADOS0 RE#IDO OR EL DERECHO INTERNACIONAL0 ,A CONSTE EN %N =NICO O EN !AS INSTR%!ENTOS CONE<OS , C%AL.%IERA SEA S% DENO!INACI"N ARTIC%LAR.
Artculo 2.Trminos empleados. 1. Para los efectos de la presente Convencin: a) se entiende por tratado! "n ac"erdo internacional cele#rado por escrito entre $stados % re&ido por el derec'o internacional( %a conste en "n instr")ento *nico o en dos o )+s instr")entos
cone,os % c"al-"iera -"e sea s" deno)inacin partic"lar. An,"isis de" concepto.- 's un AC%ERDO ENTRE ESTADOS, porque son los sujetos de derecho ms importantes actualmente, sin perjuicio de que e*istan otros. 's un AC%ERDO ESCRITO, aunque no se niega &alidez o e*istencia a los tratados &erbales o que se den entre otros sujetos de derecho internacional ,entre 'stados y organizaciones internacionales o entre organizaciones internacionales-. Para esto el artculo F se%ala que no afectar,a al 0alor jur,dico de tales acuerdos. 7e estos tratados tambin nacen obligaciones, por lo que no podrn e*cusarse +undamentando de que estas no constan en la con&encin en comento.
Artculo 3.Acuerdos internacionales no comprendidos en el mbito de la presente Convencin. $l 'ec'o de -"e la presente Convencin no se apli-"e ni a los ac"erdos internacionales cele#rados entre $stados % otros s".etos de derec'o internacional o entre esos otros s".etos de derec'o internacional( ni a los ac"erdos internacionales no cele#rados por escrito( no afectar+: a) al valor ."r/dico de tales ac"erdos0 #) a la aplicacin a los )is)os de c"al-"iera de las nor)as en"nciadas en la presente Convencin a -"e est"vieren so)etidos en virt"d del derec'o internacional independiente)ente de esta Convencin0 c) a la aplicacin de la Convencin a las relaciones de los $stados entre s/ en virt"d de ac"erdos internacionales en los -"e f"eren asi)is)o partes otros s".etos de derec'o internacional.
(on RE#IDOS OR EL DERECHO INTERNACIONAL, o sea, se anteponen al derecho interno. 2o es tratado aquel que establece que un 'stado se regir por el derecho interno. .Ku ocurre si un sujeto de derecho internacional celebra un acuerdo con una entidad pri&ada/ 2o hay tratado, esto por el artculo F que dice que los tratados se deben dar entre sujetos de derecho internacional ,se e*cluyen las multinacionales-. 7e todas +ormas se ha discutido sobre la naturaleza de estos acuerdos ya que no constituyen un tratado, esto seg9n jurisprudencia de la ;6?. Tampoco se consideran tratados las declaraciones conjuntas que emiten los je+es de 'stado en las cumbres, porque no re&estiran el carcter de acuerdo. :unque el tema es discutible para algunos, ya que hay quienes consideran la declaracin unilateral de &oluntad como +uente. :s, las e*presiones de cortesa internacional ,acuerdo de caballeros- tampoco son tratados. $uego , ,A SEA .%E CONSTE EN %NO O !/S INSTR%!ENTOS CONE<OS .%E TEN#AN *INC%LACI"N CON EL TRATADO. 2ormalmente los tratados complejos traen especi+icaciones tcnicas, a las cuales se remite el tratado, +ormando parte de l. :s, suele denominarse protocolo del tratado general al tratado complementario que trae estas especi+icaciones. C%AL.%IERA SEA S% NO!INACI"N0 esto es, que puede llamarse tratado, con&encin, pacto, acuerdo, pacto de contraendo JG, *********JC, concordatoJI. 's decir, no hay que irse a la nomenclatura sino que a los elementos esenciales, a la sustancia del acuerdo. :dems la denominacin de cada derecho interno es di+erente " las prcticas tambin.
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Pacto de contraendo es aquel en &irtud de cual se acuerda celebrar un tratado.
4******* es aquel en &irtud de cual se establece que un estado de cosas seguir como est pro&isoriamente. 42 ;oncordato son aquellos celebrados por la santa sede con un estado sobre materias teolgicas y polticas.
iii. Estr ct ra de "os tratados. ;onsta de los siguientes elementos constituti&os: i. T$T%LO. Por ejemplo: >ratado de libre comercio. ii. 'numeracin de las ARTES CONTRA,ENTES. iii. RE/!&%LO. (e%ala los objeti&os y +ines del tratado. :qu se abordan los principios, objeti&os y +ines que son muy importantes en materia de interpretacin. i&. ARTE S%STANTI*A. &. DIS OSICIONES +INALES. :qu estn las clausulas relati&as a la reser&a, a la entrada en &igor, a la manera de obligarse ,como puede ser la admisin de la inter&encin de un tercero-, etc. :dems se encuentra la +echa, el lugar y los ane*os ,disposiciones tcnicas como mapas por ejemplo-. iv. s !@etividad. :qu encontramos a los siguientes sujetos de 76: i. $os ESTADOS. ii. $as OR#ANI;ACIONES INTERNACIONALES. .Ku pasa con los 'stados complejos, como la de unin personal/ :mbos 'stados conser&an la independencia. $o mismo pasa en la unin real. 'n los 'stados +ederales, es el 'stado +ederal el que tiene la capacidad para celebrar los tratados, sin perjuicio de que la constitucin pueda autorizar a los 'stados miembros a contratar. iii. 'l derecho clsico reconoce la subjeti&idad para ciertos e+ectos de los #R% OS INS%R#ENTES RECONOCIDOS CO!O &ELI#ERANTES0 que se han rebelado contra el 'stado: 0 Para aplicar el derecho internacional que rige en tiempos de guerra. 7erecho humanitario. 0 Para celebrar ciertos acuerdos relati&os al con+licto, como la suspensin de la hostilidad. 'l lmite es el reconocimiento de beligerante porque generalmente el 'stado piensa que son grupos delincuentes de derecho p9blico o com9n contra el 'stado. 'l reconocimiento se da por dos razones: 0 Por razones de +uncionalidad, ya que estos grupos &an tomando proporciones en la prctica ,'j. el mo&imiento IH de julio en ;uba-. 0 Por razones humanitarias, como no torturar a los prisioneros, es el derecho mnimo a la dignidad humana. Capacidad para ce"e!rar n tratado 8
v. C"asi.icaci)n de "os tratados. aH /e*Fn e" s @eto. i. :tendiendo a la naturaleza del sujeto: 0 'ntre 'stados. 0 'ntre 'stados y otros sujetos de derecho internacional. 0 'ntre otros sujetos de derecho internacional. ii. :tendiendo al n9mero de sujetos: 0 )ilaterales. 0 @ultilaterales: 'stos son importantes por razones de culturales y por razones tcnicas, ya que hay instituciones que adquieren particularidad en estos tratados, como la reser&a, modi+icacin, causales de terminacin, nulidad, celebracin y conduccin, depositario, etc.
!H En c anto a" acceso a" tratado Mq N s @etosH. i. A&IERTO. :cceso libre. 'j. Tratado de la #2!, de la corte interamericana, etc. ii. CERRADO. 6mpiden que terceros 'stados accedan al tratado. iii. RESTRIN#IDO. :dmiten el acceso a terceros bajo ciertas condiciones. 'j. Tratado regional de $atinoamrica, en el cual se nombran los pases integrantes de sta. cH Atendiendo a "a +ateria. Pueden ser tratados econmicos, polticos, religiosos, culturales, etc. dH Atendiendo a "a .or+a de s conc" si)n.
i. SOLE!NES O CONCL%IDOS EN &%ENA , DE&IDA +OR!A . Para su conclusin se atra&iesa por &arias etapas, a saber: 2egociacin, adaptacin del te*to, autenticacin del te*to, rati+icacin, etc. ii. NO SOLE!NES O AC%ERDOS SI! LI+ICADOS. ;onstan de dos etapas: $a negociacin y la parte +inal, que normalmente es la +irma. 'j: el canje de instrumentos, la +irma, la aprobacin, la aceptacin, la adhesin o cualquiera otra +orma que los 'stados establezcan. : stas se re+iere el artculos I punto C letra b- en concordancia con los artculos CC, CI y CH.
Artculo 2.Trminos empleados.
1. Para los efectos de la presente Convencin: #) se entiende por ratificacin!( aceptacin!( apro#acin! % ad'esin!( se&*n el caso( el acto internacional as/ deno)inado por el c"al "n $stado 'ace constar en el +)#ito internacional s" consenti)iento en o#li&arse por "n tratado.
eH Atendiendo a "a *enera"idad o partic "aridad de" contenido. i. TRATADOS CONTRATOS. 'l cual posee objeti&os espec+icos ,econmicos, culturales, etc-. ii. TRATADOS NOR!ATI*OS. 'l cual posee de disposiciones generales. 'sta clasi+icacin no tiene tanta importancia para la con&encin ya que ambos son tratados, es mas bien una distincin acadmica. .H Atendiendo a s d raci)n.
i. DE D%RACI"N DETER!INADA. se clasi+ica en prorrogables autnticamente ,ej. 'l tratado dura CG a%os pero se entender que se prorroga si ni una de las partes dice lo contrario- e improrrogables. ii. DE D%RACI"N INDETER!INADA. vi. r*anos co+petentes. 2os re+erimos a los rganos o autoridades +acultadas para celebrar un tratado. '$ artculo E de la con&encin de 5iena regula esta materia. 'sta norma dice que la autoridad requiere de p"enos poderes4 los cuales estn de+inidos en el artculo I punto C letra c- de la misma con&encin. 'ste concepto pro&eniente del orden >est+aliano cuando el monarca le daba plenos poderes a sus delegados.
Artculo 2. Trminos empleados. 1. Para los efectos de la presente Convencin: c) se entiende por plenos poderes! "n doc")ento -"e e)ana de la a"toridad co)petente de "n $stado % por el -"e se desi&na a "na o varias personas para representar al $stado en la ne&ociacin( la adopcin o la a"tenticacin del te,to de "n tratado( para e,presar el consenti)iento del $stado en o#li&arse por "n tratado( o para e.ec"tar c"al-"ier otro acto con respecto a "n tratado. Artculo 7. Plenos poderes. 1. Para la adopcin o la a"tenticacin del te,to de "n tratado( o para )anifestar el consenti)iento del $stado en o#li&arse por "n tratado( se considerar+ -"e "na persona representa a "n $stado: a) si presenta los adec"ados plenos poderes( o #) si se ded"ce de la pr+ctica se&"ida por los $stados interesados( o de otras circ"nstancias( -"e la intencin de esos $stados 'a sido considerar a esa persona representante del $stado para esos efectos % prescindir de la presentacin de plenos poderes.
2. $n virt"d de s"s f"nciones( % sin tener -"e presentar plenos poderes( se considerar+ -"e representan a s" $stado: a) los 1efes de $stado( 1efes de 2o#ierno % 3inistros de relaciones e,teriores( para la e.ec"cin de todos los actos relativos a la cele#racin de "n tratado0 #) los 1efes de )isin diplo)+tica( para la adopcin del te,to de "n tratado entre el $stado acreditante % el $stado ante el c"al se enc"entran acreditados0 c) los representantes acreditados por los $stados ante "na conferencia internacional o ante "na or&ani4acin internacional o "no de s"s r&anos( para la adopcin del te,to de "n tratado en tal conferencia( or&ani4acin " r&ano.
.3ay personas +acultadas que no tengan plenos poderes/ (eg9n la segunda parte del artculo E, 2#. 'sto es propio del tiempo del dominio de la costumbre, de lo cual se deduce que una persona que ha representado a un 'stado es porque tiene plenos poderes. 3ay autoridades que en razn de su cargo tiene en el +ondo plenos poderes, o sea, no la tienen en razn de un documento. 'stos son los enumerados en las letras a-, b- y c- del numeral I del artculo E de la con&encin, esto es: $os je+es de 'stado, los je+es de gobierno, @inistros de .'', je+es de misin diplomtica y los representantes acreditados por los 'stados ante una con+erencia internacional o ante una organizacin internacional o uno de sus rganos. $os actos de una persona que no tiene las +acultades se%aladas y que inter&ienen en la celebracin del tratado o en una etapa que no le corresponda, no surgirn e+ectos jurdicos, a menos que ulteriormente sea con+irmado por el 'stado, seg9n el artculo Q.
Artculo 8. Confirmacin ulterior de un acto e ecutado sin autori!acin. 5n acto relativo a la cele#racin de "n tratado e.ec"tado por "na persona -"e( confor)e al art/c"lo 7( no p"eda considerarse a"tori4ada para representar con tal fin a "n $stado( no s"rtir+ efectos ."r/dicos a )enos -"e sea "lterior)ente confir)ado por ese $stado.
3ay que ligar estos artculos con los artculos JH y JE, pues .Ku ocurre si los poderes de un representante se e*tralimitan/. 'n este caso, seg9n el artculo JE, esa e*tralimitacin no podr alegarse como &icio del consentimiento, a menos que dicha restriccin haya sido noti+icada, con anterioridad a la mani+estacin de ese consentimiento a los 'stados negociadores.
Artculo "#. $isposiciones de derec%o interno concernientes a la competencia para celebrar tratados. 1. $l 'ec'o de -"e el consenti)iento de "n $stado en o#li&arse por "n tratado 'a%a sido )anifestado en violacin de "na disposicin de s" derec'o interno concerniente a la co)petencia para cele#rar tratados no podr+ ser ale&ado por dic'o $stado co)o vicio de s" consenti)iento( a )enos -"e esa violacin sea )anifiesta % afecte a "na nor)a de i)portancia f"nda)ental de s" derec'o interno. 2. 5na violacin es )anifiesta si res"lta o#.etiva)ente evidente para c"al-"ier $stado -"e proceda en la )ateria confor)e a la pr+ctica "s"al % de #"ena fe.
Artculo "7. &estriccin especfica de los poderes para manifestar el consentimiento de un 'stado. 6i los poderes de "n representante para )anifestar el consenti)iento de "n $stado en o#li&arse por "n tratado deter)inado 'an sido o#.eto de "na restriccin espec/fica( la ino#servancia de esa restriccin por tal representante no podr+ ale&arse co)o vicio del consenti)iento )anifestado por 7l( a )enos -"e la restriccin 'a%a sido notificada( con anterioridad a la )anifestacin de ese consenti)iento a los de)+s $stados ne&ociadores.
vii. /it aci)n especia" de" art&c "o 2 p nto 1 "etra eH4 .H4 *H. 3abla de 'stado negociante, contratante y 'stado parte, que son los estados o situaciones en que se puede encontrar un 'stado en el camino del tratado.
Artculo 2. Trminos empleados. 1. Para los efectos de la presente Convencin: e) se entiende por $stado ne&ociador! "n $stado -"e 'a participado en la ela#oracin % adopcin del te,to del tratado0 f) se entiende por $stado contratante! "n $stado -"e 'a consentido en o#li&arse por el tratado( 'a%a o no entrado en vi&or el tratado0 &) se entiende por parte! "n $stado -"e 'a consentido en o#li&arse por el tratado % con respecto al c"al el tratado est+ en vi&or.
Martes 9 de junio 7ROCEDI6IENTO 7ARA LA CELE'RACIN DE UN TRATADO O ETA7A/ EN LA TRA6ITACIN DE UN TRATADO. 2os ocuparemos en primer lugar de los tratados +ormales o solemnes. $a tramitacin de un tratado es un proceso complejo, en el cual se pueden obser&ar etapas anteriores al consentimiento y otras cuando se concluye el tratado. :qu distinguimos las siguientes etapas: 1.- La ne*ociaci)n 8 adopci)n de" te(to. A. La ne*ociaci)n. $a negociacin es el proceso inicial en la celebracin de un tratado solemne, y comprende una serie de actos tcnico0jurdicos destinados a elaborar, determinar el objeto y a concluir los acuerdos
que &an a con+ormar el tratado. (eg9n el artculo I. C letra e-, ESTADO NE#OCIADOR es aquel que ha participado en la elaboracin y adopcin del te*to del tratado. :qu estamos en la primera etapa. $a negociacin no es otra cosa que lograr el acuerdo de &oluntades, en donde las partes darn a conocer sus pretensiones y tratarn de llegar a un acuerdo mutuamente con&eniente. $as negociaciones deben e+ectuarse por representantes del 'stado en cuestin que estn pro&istos de 7lenos 7oderes, no debemos con+undir la capacidad del 'stado para celebrar tratados de la capacidad de los representantes del 'stado para negociar y obligarlo internacionalmente. Por LPlenos PoderesM debemos entender la capacidad, competencia o facultad que la autoridad competente concede por escrito a una persona para la ejecucin de todos los actos relati0os a la celebracin de un tratado, la adopcin del texto del tratado + para manifestar el consentimiento del !stado en obligarse por %l. Pre&io a toda negociacin, hay una etapa de &eri+icacin de poderes, donde los representantes e*hibirn sus poderes y comunicarn las posibles restricciones que pudieran tener. aH D ienes actFan en "a ne*ociaci)n. 'sta etapa es de suma importancia ya que como &eremos ms adelante, la inobser&ancia de una restriccin espec+ica que haba sido debidamente noti+icada es una causal de nulidad de los tratados. (in embargo, el artculo E de la con&encin de 5iena presume de derecho los plenos poderes de determinadas personas en &irtud de los cargos que ocupan: C- je+es de 'stado, ?e+es de 1obierno y @inistros de elaciones '*teriores para la ejecucin de todos los actos relati&os a la celebracin de un tratado, I- ?e+es de misin diplomtica para la adopcin del te*to de un tratado negociado con el 'stado ante el cual se encuentra acreditado8 y F- representantes acreditados por el 'stado ante una con+erencia internacional o ante una organizacin internacional, para la adopcin del te*to de un tratado en tal con+erencia u organizacin. $a negociacin e+ectuada por una persona despro&ista de plenos poderes o de los cargos se%alados anteriormente, debe ser confirmada por el !stado, para que genere e+ectos &inculatorios, de lo contrario no surtir e+ecto jurdico alguno. :h esta el artculo Q de la con&encin de 5iena. 'n resumen, act9an en la negociacin los representantes de los 'stados, quienes poseen capacidad en las distintas etapas de tramitacin del tratado. 'n este sentido la negociacin es una de las etapas ms importantes porque en ella se determina el sentido y +in del tratado, en +in, su contenido de+initi&o. $a negociacin de un tratado bilateral se e+ect9a entre ministros de .'' o agentes diplomticos de los 'stados, y los multilaterales se desarrollan en el seno de una con+erencia internacional o de un organismo internacional '. La adopci)n de" te(to.
especto a la adopcin del tratado, esto es, la redaccin de+initi&a del te*to, su con+iguracin interna +inal, hay que distinguir entre los tratados bilaterales y multilaterales. !n los primeros, la adopcin se har por el consentimiento de todos los 'stados participantes en su elaboracin8 y en los segundos, la adopcin de har por mayora de dos tercios de los 'stados presentes y &otantes, a menos que esos 'stados decidan por igual mayora aplicar una regla di+erente. :h est el artculo P de la con&encin. 'n otras palabras, +inalizada la negociacin y alcanzado el acuerdo entre las partes, estas deben proceder a adoptar el te*to. 'l :rtculo P de la con&encin establece como regla general que la adopcin se e+ectuar por el consentimiento de todos los 'stados participantes en su elaboracin, en otras palabras por unanimidad. (in embargo, reconociendo la di+icultad de la regla de la unanimidad, especialmente en tratados multilaterales, se%ala en su numeral I^ que tratndose de una con+erencia internacional se e+ectuar por mayora de IVF de los 'stados presentes y &otantes, a menos que por igual mayora decidan aplicar una regla di+erente. $a adopcin del te*to no genera obligacin alguna. 2.- La a tenticaci)n. 's el acto por el cual se da +e de que un determinado te*to es &eraz. 'n el artculo CG de la con&encin se re+iere al procedimiento por el cual se autentica un te*to, se%alando que ste podr ser: !l que prescriba el mismo tratado u otro procedimiento que con0engan las partes participantes en la elaboracin del tratado. 'n de+ecto de las dos situaciones procedimentales anteriores, se autenticar con la firma ad refer%ndum o por la r8brica. +IR!A AD RE+ERND%! es aquella sometida a con+irmacin, pues es pro&isoria, esto es, para que el tratado produzca e+ectos sta debe ser con+irmada, desde ese momento se entender como te*to de+initi&o. LA R=&RICA es sencillamente la +irma abre&iada . 's importante se%alar que en &irtud del artculo CQ, la partes debern abstenerse de ejecutar cualquier acto que tenga por objeto +rustrar el objeto y +in del tratado, y aquello se entiende regir desde la autenticacin del texto. 7ebajo de esta norma encontramos uno de los principio magnos del derecho, la buena +e. 'n e+ecto, $a autenticacin es el medio por el cual un tratado quedar establecido como autntico ,genuino- y de+initi&o. $as partes han negociado, adoptado el te*to y ahora mediante la autenticacin quieren se%alar que no ser posible hacer modificaciones al texto + que ser ese texto el que deber ser firmado, aprobado + ratificado por las partes.
E(p"icaci)n.- Para conocer los e+ectos de la +irma debemos saber en que circunstancias esta ha procedido: i. $a +irma de un tratado puede signi+icar simplemente la autenticacin de su te*to ,caso anterior-. ii. Para el caso que la +irma est sujeta a rati+icacin, aceptacin o aprobacin, la +irma no es la mani+estacin del consentimiento para obligarse por un tratado. '*iste ac cierta duda respecto a cual es la relacin e*istente entre las partes en el tiempo que &a desde la +irma hasta la rati+icacin, aceptacin o aprobacin en su caso. 'l tratado, a menos que sea declaratorio de derecho internacional consuetudinario, no ser obligatorio para las partes hasta que no sea rati+icado. 'n el caso de $a Plata+orma ;ontinental del @ar del 2orte, ,;6? CPHP- la ep9blica <ederal de :lemania era signataria de la ;on&encin de 1inebra sobre la Plata+orma ;ontinental de CPDQ pero no la haba rati+icado. $a ;orte se%al que el artculo H de esa ;on&encin no era oponible a :lemania porque su +irma era slo un primer paso pero no signi+icaba rati+icacin, por tanto no era parte de la ;on&encin y no estaba contractualmente obligada por sus disposiciones. ;on todo, el artculo CQ ;5 se%ala que el acto de la +irma crea una obligacin de buena +e para el +irmante consistente en no realizar actos que puedan +rustrar el objeto y +in del tratado y poner en marcha el mecanismo que conducir a la asuncin de la obligacin de+initi&a. Por tanto, la +irma con+iere al 'stado signatario un status limitado con respecto al tratado si bien es di+cil de+inir la naturaleza de dicho status. $a ;6? en su #pinin ;onsulti&a respecto a la ;on&encin de 1enocidio se%al que la +irma otorgaba a los 'stados un status pro&isorio que los autorizaba para +ormular objeciones a las reser&as hechas por otros signatarios. 7e lo anterior, podemos concluir que un tratado +irmado es ms que un simple proyecto si bien a9n no es un tratado concluido, para algunos se tratara de un acto sujeto a una condicin suspensi&a. 'sta es la situacin general de un tratado solemne que una &ez +irmado deber ser sometido a los trmites constitucionales o legales respecti&os, en el caso chileno deber ser aprobado por el Poder $egislati&o y despus rati+icado por el 'jecuti&o, slo ah el tratado llega a ser obligatorio en el plano internacional. iii. ;uando el tratado no est sometido a rati+icacin, aceptacin o aprobacin, la +irma signi+icar el consentimiento de obligarse por el tratado. 'sta situacin especial est regida por el artculo CI. C a- de la con&encin: !l consentimiento de un !stado en obligarse por un tratado se manifestar mediante la firma de su representante? cuando el tratado disponga que la firma tendr ese efecto.
-.- La rati.icaci)n. 's el acto solemne por el cual un 'stado mani+iesta el consentimiento de someterse a un tratado, es un acto solemne e internacional, as lo de+ine la con&encin de 5iena, y debe ser tambin un acto libre y espontaneo. $a rati+icacin es un acto regulado por el derecho interno, pero que sin embargo tiene dos mbitos: uno
internacional u otro interno, pues el 76P deja al derecho interno la +orma en que deba prestarse la rati+icacin. 'l objeto de la rati+icacin es hacer constar en el mbito internacional, el consentimiento del !stado respecto de una determinada con0encin . 3ay que precisar que seg9n el artculo CJ de la con&encin de 5iena el consentimiento no slo se presta sino tambin se e*hibe, se hace constar. $a rati+icacin es el acto jurdico internacional por el cual el 'stado mani+iesta su consentimiento de obligarse por un tratado. Para el caso de un tratado solemne celebrado por ;hile se trata de una declaracin hecha por el Presidente de la ep9blica por la cual se%ala e*presamente que una &ez cumplido los trmites internos de aprobacin del tratado por el ;ongreso, el 'stado de ;hile &iene en obligarse internacionalmente por el Tratado. Por este acto, entra en &igor el tratado en el plano internacional y las contrapartes pueden e*igir su cumplimiento o hacer e+ecti&a la responsabilidad del 'stado por incumplirlo. A. Ori*en #ist)rico de "a rati.icaci)n. Ysta la podemos situar en la etapa >est+aliana, donde la estructura del 'stado, respecto al poder, se concentraba en el monarca absoluto, el cual le otorgaba plenos poderes a alguno de sus delegados o representantes. 'ntonces la rati+icacin tena por objeto que el monarca rati+icara la actuacin del mandatario, es decir, que rati+icara el hecho de que actu dentro de sus poderes. $a rati+icacin en el derecho contemporneo se &eri+ica de distinta manera. 'n ocasiones slo corresponde al poder ejecuti&o de un 'stado, otras &eces es dual, esto es, con participacin del parlamento, pero siempre es solemne, en consecuencia requiere de una inter&encin especi+ica del o de los poderes p9blicos de un 'stado. 3oy se estima por la doctrina que la tendencia es ir eliminando los tratados solemnes, en pos de los tratados no solemnes o administrati&os.
E(p"icaci)n.- (i bien, como lo se%alamos anteriormente, un tratado puede entrar en &igor con la sola +irma, la mayora de los 'stados insisten en una rati+icacin +ormal por &arias razones: i. 3istricamente la rati+icacin posterior por el soberano impeda los e*cesos que podan cometer los diplomticos que e*cedan sus instrucciones y permita re&isar sus actuaciones. ii. 'l tiempo entre la +irma y la rati+icacin permite a los 'stados analizar calmadamente los e+ectos de las obligaciones que debern asumirse y permite un conocimiento y mani+estacin por parte de la opinin p9blica de ellas. iii. Permite cumplir con la obligacin contenida en muchos ordenamientos jurdicos de la aprobacin del poder legislati&o antes de comprometerse internacionalmente.
'. C ando de!e operar "a rati.icaci)n. Ysta materia esta regulada por el artculo CJ de la con&encin.
:rtculo CJ.;onsentimiento en obligarse por un tratado mani+estado mediante la rati+icacin, la aceptacin o la aprobacin. C. 'l consentimiento de un 'stado en obligarse por un tratado se mani+estar mediante la rati+icacin: a- cuando el tratado disponga que tal consentimiento debe mani+estarse mediante la rati+icacin8 b- cuando conste de otro modo que los 'stados negociadores han con&enido que se e*ija la rati+icacin8 c- cuando el representante del 'stado haya +irmado el tratado a reser&a de rati+icacin8 o d- cuando la intencin del 'stado de +irmar el tratado a reser&a de rati+icacin se desprenda de los plenos poderes de su representante o se haya mani+estado durante la negociacin.
$a con&encin, recogiendo las distintas costumbres, tambin contempla este mecanismo para los tratados no solemnes, en donde se e*presa el consentimiento con la aceptacin o aprobacin. :h esta el articulo CJ n^ I: !l consentimiento de un !stado en obligarse por un tratado se manifestar mediante la aceptacin o la aprobacin en condiciones semejantes a las que rigen para la ratificacin.
E(p"icaci)n1 'reve re.erencia a "os conceptos de rati.icaci)n4 aceptaci)n4 apro!aci)n 8 ad#esi)n.- (eg9n el artculo I. C b- se entiende por Trati+icacinU, TaceptacinU, TaprobacinU y TadhesinU, seg9n el caso, el acto internacional as denominado por el cual un 'stado hace constar en el mbito internacional su consentimiento en obligarse por un tratado. $o primero que debemos obser&ar es que este te*to no nos da, en realidad, una de+inicin, puesto que se remite a los actos Las denominadosM ,.por quin/ Por el derecho consuetudinario, e&identemente-. 'l objeto de este apartado, entonces, es precisar que esos trminos, tal como son empleados en la con&encin, se re+ieren e*clusi&amente al acto jurdico internacional por el cual se consigna, el mbito internacional, el consentimiento de un estado en obligarse por un tratado. $as constituciones de muchos estados tiene disposiciones especi+icas que se re+ieren a la Lrati+icacinM, la LaprobacinM o la LaceptacinM de los acuerdos internacionales por determinados rganos competentes. $as de+iniciones de este artculo no se re+ieren a dichos procedimientos regulados por el derecho interno de cada estado, sino que apuntan al acto internacional por el que se mani+iesta el consentimiento del estado interesado. :hora bien, .qu son e*actamente estos Lactos internacionales as denominadosM/ #, mejor dicho, teniendo en cuanta que la rati+icacin y la adhesin son actos jurdicos bien caracterizados por el derecho consuetudinario, que la con&encin no hace sino recoger, .qu son los actos internacionales denominado LaceptacinM y LaprobacinM y que no deben ser con+undidos con los actos internos de igual nombre/ Para saberlo hay que recurrir al prra+o I del artculo CJ en que se e*presa: el Lconsentimiento de un 'stado en obligarse por un tratado se mani+estara mediante la aceptacin o la aprobacin en condiciones semejantes a las que rigen para la
rati+icacinM. 'n otras palabras, LaceptacinM y aprobacinM son trminos de un todo equi&alentes a rati+icacin, sin que la con&encin introduzca en ellos la menor &arianteJF.
C. D N es "o q e oc rre con "a rati.icaci)n irre* "ar o i+per.ecta. 'n el +ondo, esto signi+ica que al e*presar la &oluntad de obligarse se ha cometido una irregularidad. 'sta situacin esta contemplada en la con&encin de 5iena en el articulo IE. 'sta norma se%ala que una parte no podr in&ocar las disposiciones de su derecho interno como razn del incumplimiento del tratado, sal&o lo dispuesto por el articulo JH, esto es, que esa &iolacin sea mani+iesta y a+ecte a una norma de importancia +undamental de su derecho interno, entendindose por &iolacin mani+iesta aquella que resulta objeti&amente e&idente para cualquier 'stado que proceda en la materia con+orme a la prctica usual y de buena +e.
:rtculo IE.'l derecho interno y la obser&ancia de los tratados. !na parte no podr in&ocar las disposiciones de su derecho interno como justi+icacin del incumplimiento de un tratado. 'sta norma se entender sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo JH. :rtculo JH.7isposiciones de derecho interno concernientes a la competencia para celebrar tratados. C. 'l hecho de que el consentimiento de un 'stado en obligarse por un tratado haya sido mani+estado en &iolacin de una disposicin de su derecho interno concerniente a la competencia para celebrar tratados no podr ser alegado por dicho 'stado como &icio de su consentimiento, a menos que esa &iolacin sea mani+iesta y a+ecte a una norma de importancia +undamental de su derecho interno. I. !na &iolacin es mani+iesta si resulta objeti&amente e&idente para cualquier 'stado que proceda en la materia con+orme a la prctica usual y de buena +e.
D. Can@e o dep)sito de "os instr +entos de rati.icaci)n. 'l artculo CH de la con&encin establece que sal&o acuerdo en contrario, los instrumentos de rati+icacin o adhesin harn constar el consentimiento de un 'stado en obligarse por un tratado cuando se produzca el canje de dicho instrumento entre los 'stados contratantes o el depsito de dichos instrumentos en poder del depositario. Por tanto el acto de la rati+icacin debe ser comunicado y los 'stados por tanto procedern a canjear el instrumento donde cuenta la rati+icacin o lo depositarn en poder depositario ,'stado o persona que ha sido elegida por la partes en la negociacin con el objeto de recibir los instrumentos de rati+icacin o adhesin y darle la debida publicidad-.
7' $: 1!: 76:, ' 2'(T# " 7'$P';3, @: ;'$#, el derecho de los tratados + la con0encin de @iena de ABCB, pag. CDE a CHG, edit. $a ley, CPEG, )uenos :ires, argentina.
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E. Re*istro 8 p !"icaci)n de "os tratados. 7e acuerdo al artculo QG de la con&encin una &ez que los tratados hayan entrado en &igor se transmitirn a la (ecretara de las 2aciones !nidas para proceder a su registro y archi&o. 'sta disposicin debe entenderse en conjunto con el artculoCGI,I- de la ;arta de las 2aciones !nidas que establece como sancin al incumplimiento del registro, no la nulidad del tratado, sino que ninguna de las Partes podr in&ocar el tratado ante rgano alguno de las 2aciones !nidas. 'sto signi+ica que no podra ser in&ocado ante la ;orte 6nternacional de ?usticia, la :samblea 1eneral o el ;onsejo de (eguridad entre otros. 3. 3or+as consenti+iento. no so"e+nes de +ani.estaci)n de"
Por otro lado tenemos las +ormas no solemnes de mani+estar el consentimiento en la celebracin de un tratado y la con&encin enumera &arias +ormas, a saber: $a aceptacin, la aprobacin y la adhesin. aH La aceptaci)n 8 apro!aci)n. especto a estos dos procedimientos ya nos re+erimos a propsito de la rati+icacin, y como se%alamos, seg9n la con&encin de 5iena, se trata de actos internacionales as denominados por los cuales un 'stado hace constar en el mbito internacional su consentimiento en obligarse por un tratado, actos que son del todo equiparables a la rati+icacin. Por tanto, no cabe con+undir con actos de derecho interno. !H La ad#esi)n. $a adhesin es el acto por el cual un 'stado, que no ha participado en la negociacin de un tratado y tampoco lo ha +irmado, se hace parte de l. (us e+ectos jurdicos son iguales a la rati+icacin, dicho acto implica la inmediata aceptacin del tratado por el 'stado adherente. 'sta institucin se encuentra regulada en el artculo CD con&encin de 5iena. 's en e+ecto, una +orma solemne de prestar el consentimiento, que se realiza con posterioridad a la entrada en &igor de un tratado al cual se quiere incorporar dicho 'stado. >.- Los procedi+ientos si+p"i.icados o a!reviados>>. $a practica internacional contempornea tiende a abre&iar los tramites de conclusin de un tratado. :s, el procedimiento de tramitacin, precedido de una aprobacin del parlamento, no es ya e*igido en las constituciones modernas, sino para determinados tratados. 7e ese modo, en la actualidad se han hecho ms +recuentes
5: 1:( ;: '_#, '7@!27#, derecho internacional p8blico, pag. CFF, edit. ?urdica de chile, IGGE, (antiago, ;hile.
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aquellos tratados que se concluyen en +orma simpli+icada, omitindose etapas del procedimiento clsico, como la rati+icacin y el canje de instrumentos de rati+icacin. $os procedimientos simpli+icados ms usuales son dos, seg9n si el tratado consta de un instrumento o de dos. 'l primero de ellos consiste en limitar el procedimiento clsico a sus dos primeras etapas, es decir, a la negociacin y a la +irma, con lo cual el tratado pasa a tener +uerza obligatoria a contar de su sola +irma. !n segundo procedimiento simpli+icado consiste en el intercambio de los te*tos que constituyen el tratado, quedando el tratado per+eccionado con un mero cambio de notas. 'n este caso, el tratado consta de dos instrumentos di+erentes, conser&ando cada 'stado el instrumento que ha +irmado el otro. : este procedimiento se le denomina ANOTAS RE*ERSALESB. ENTRADA EN $IAOR DE LO/ TRATADO/. $a norma general esta en el artculo IJ de la con&encin, y se%ala que los tratados entran en &igor en la +orma y en la +echa se%alada por el mismo tratado, 'j. 'l C de enero de IGGE. ;uando el tratado nada dice, la ;5 establece la presuncin que entrar en &igor tan pronto como todas las partes hayan e*presado su consentimiento en obligarse. 'n el caso de acuerdos multilaterales es di+cil que todas las partes procedan a su rati+icacin posterior, pre&iendo esta situacin los tratados contienen disposiciones especiales re+eridas a su &igencia, la mayora de las &eces indicando un numero mnimo de rati+icaciones que una &ez alcanzado el tratado entra en &igor entre las partes que lo han rati+icado. 2ada impide que las Partes acuerden una A LICACI"N RO*ISIONAL del acuerdo antes de su entrada en &igor, si el propio tratado as lo dispone o si los 'stados negociadores han con&enido en ello de alg9n otro modo. :rtculo ID ;5. $a aplicacin pro&isional termina si el 'stado noti+ica a las dems partes su intencin de no llegar a ser parte del mismo. 'l :cuerdo de :sociacin +irmado entre ;hile y la !nin 'uropea contempla en su artculo CPQ ,F- la entrada en &igor pro&isional de parte de sus disposiciones, las re+eridas al mbito comercial. RIAI6EN %URBDICO DE LA CELE'RACIN DE TRATADO/ EN C0ILE>= 1.- Aspectos tratados. *enera"es re"ativos a "a conc" si)n de "os
$a constitucin poltica de CPQG en sus artculos FI 2^ CD y DJ establecen el derecho interno en materia de tratados, estas normas
5: 1:( ;: '_#, '7@!27#, derecho internacional p8blico, pag. CFQ a CJF, edit. ?urdica de chile, IGGE, (antiago, ;hile.
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concordantes con las propias del derecho internacional, establecen, al igual como lo haba dispuesto la constitucin de poltica de CPID, que corresponde al presidente de la rep9blica participar en las etapas de negociacin, conclusin, +irma y rati+icacin del tratado, +unciones que, por lo general, realiza a tra&s del ministerio de relaciones e*teriores. 2.- La apro!aci)n "e*is"ativa. :ntes de que el presidente de la rep9blica proceda a la rati+icacin de un tratado, por regla general, debe requerir la aprobacin del congreso nacional, la cual se somete en lo pertinente a los tramites de una ley. 'l congreso carece de +acultades para introducir modi+icaciones al tratado. 7ebe, pues, aprobarlo o rechazarlo. $a re+orma constitucional de IGGD ha e*igido para la aprobacin de los tratados los qurum que correspondan a la aprobacin de las leyes, los que pueden ser, seg9n corresponda, los de simple mayora, mayora absoluta, las tres quintas partes de los diputados y senadores en ejercicio respecto de aquellos tratados que interpreten normas constitucionales, o de las cuatro sptimas de stos si el tratado incide en materias a las que la constitucin con+iere carcter de ley orgnica constitucional. 2o todos los tratados internacionales requieren ser aprobados por el congreso nacional. $a constitucin despus de su re+orma del IGGD, establece dos e*cepciones, que permiten que el tratado pueda entrar en &igor sin necesidad de que sea aprobado por el congreso. 'stas e*cepciones se re+ieren a: C- los acuerdos que se celebren para el cumplimiento de un tratado en &igor8 a menos de que se trate de materias propias de ley, y I- los tratados celebrados por el presidente de la rep9blica en ejercicio de su potestad reglamentaria. $a primera de estas e*cepciones ya estaba contemplada en el te*to original del QG, pero tambin la e*cepcin relati&a a los tratados que inciden en el ejercicio de la potestad reglamentaria del presidente de la rep9blica era com9nmente admitida en la prctica incluso bajo la &igencia de la constitucin de CPID, la cual no contemplaba ninguna e*cepcin a la norma de que los tratados requeran aprobacin legislati&a. 'n lo que concierne a los tratados que se celebren para dar cumplimiento a un tratado debe e*istir un tratado marco en &igor pre&iamente aprobado por el congreso nacional8 adems el nue&o tratado debe tener el carcter de ejecucin del primero, y no &ersar sobre materias propias de un ley.
E(p"icaci)n.- $a mayora de estos acuerdos se re+ieren a tratados de complementacin econmica concluidos sobre la baso de un tratado general pre&io. Tambin este tipo de acuerdos adoptados sin necesidad de una aprobacin del congreso nacional han &ersado sobre otras materias, como la solucin paci+ica de contro&ersias sobre la base de un pre&io acuerdo general sobre la materia que hay contado con la aprobacin del congreso nacional.
'n cuanto a los tratados cuya materia est comprendida dentro de la potestad reglamentaria del presidente de la rep9blica, la +alta de necesidad de que stos sean aprobados por el congreso nacional obedece a que stos son e*presin de las +unciones de gobernar y administrar el 'stado y de conducir las relaciones internacionales que la constitucin reconoce al presidente de la rep9blica ,artculos IJ y FI-. (i el presidente, en uso de esas prerrogati&as constitucionales, puede en materias que no son propias de una ley, poner en ejecucin determinados actos internos, sin recabar una autorizacin legislati&a, no se entendera que este tipo de actos no los pudiera realizar tambin a tra&s de un tratado, sobre todo que la constitucin le ah con+erido a l las +acultades de conducir las relaciones internacionales.
E(p"icaci)n.- (on muchos los tratados internacionales que en la prctica chilena se han per+eccionado mediante acuerdos simpli+icados, sin necesidad de una aprobacin del congreso. 'ntre otros cabe recordar los acuerdos de supresin de &isa para ingresar al territorio nacional, los relati&os a &alijas diplomticas, etc.
$a constitucin tambin, en el 9ltimo prra+o del artculo DJ 2^ C, ha dispuesto que en el mismo acuerdo aprobatorio de un tratado, congreso puede autorizar al presidente a +in de que durante la &igencia de aqul dicte las disposiciones con +uerza de ley que estime necesarias para su cabal cumplimiento, siendo en tal caso aplicable lo dispuesto en los incisos segundo y siguientes del artculo HJ de la constitucin8 es decir, esa autorizacin no puede e*tenderse a ciertas materias como nacionalidad, ciudadana, elecciones o plebiscitos, las materias comprendidas en las garantas constitucionales o que deben ser objeto de leyes orgnicas constitucionales o de qurum cali+icado. -.- Otras .ac "tades de" con*reso naciona".
E(p"icaci)n previa.- $a re+orma constitucional del IGGD, con+iri al congreso otras +unciones en los que respecta a los tratados. 'sa nue&as +unciones no obedecen necesariamente a disminuir la participacin del poder ejecuti&o en la celebracin y &igencia de los tratados, sino, ms bien, tienden a destacar el carcter de poltica de 'stado que tienen las relaciones internacionales al hacer participar al congreso en importantes asuntos relati&os a los tratados.
7e acuerdo a di&ersos prra+os que quedaron incorporados al artculo DJ, el congreso tiene la posibilidad de sugerir la +ormulacin de reser&as y declaraciones interpretati&as ,inciso tercero-8 mani+estar su opinin respecto a la denuncia o retiro de un tratado que el presidente e+ect9e en el caso que los tratados hayan sido aprobados por el congreso ,inciso se*to-8 y mani+estar su acuerdo respecto del retiro de una reser&a que haya +ormulado el presidente cuando el congreso tu&o en consideracin esa re+orma al momento de aprobar el tratado ,inciso octa&o-.
Martes 23 de junio LA RE$I/IN DE LO/ TRATADO/.

E(p"icaci)n previa.- 'ste es un tema que incide en los tratados multilaterales, porque no tiene sentido hablar de re&isin en los tratados bilaterales. 'l principio, es que los tratados son re&isables, stos, estn en el tiempo, cambian las circunstancias que se tu&ieron en &isa a la hora de su celebracin, la realidad siempre es mudable y 0consecuencialmente0 es un principio que los tratados puedan re&isarse. " aqu distinguimos un espacio macro, en donde nos preguntamos .pueden lo tratados re&isarse a instancias
de la comunidad internacional/, nos preguntamos esto porque el estatuo de sociedad de las naciones en su artculo CP e*presaba que la asamblea poda en cualquier tiempo in&itar a los miembros de la sociedad a proceder a la re&isin o e*amen de los tratados que se hubieren hecho inaplicables, as como de las situaciones internacionales cuyo mantenimiento poda poner en peligro la paz. 'n este sentido, la carta de la #2! contiene una disposicin que permite a la asamblea instar a la re&isin de los tratados, al igual que el estatuto de la sociedad de las naciones, aunque no tan e*plcitamente, pero seg9n ?6@'2'O 7' : ';3:1:, la actual carta de la #2! si contiene una disposicin que lo permite, que es el artculo CJ de la carta de la #2!.
:rtculo CJ. (al&o lo dispuesto en el :rtculo CI, la :samblea 1eneral podr recomendar medidas para el arreglo pac+ico de cualesquiera situaciones, sea cual +uere su origen, que a juicio de la :samblea puedan perjudicar el bienestar general o las relaciones amistosas entre naciones, incluso las situaciones resultantes de una &iolacin de las disposiciones de esta ;arta que enuncian los Propsitos y Principios de las 2aciones !nidas.
$o que nos dice esta norma, muy basta, es que le proporciona a la asamblea general la +acultad para in&itar a las partes a la re&isin de los tratados.
'spec+icamente la con&encin de &iene de CPHP sobre derecho de los tratados contempla I situaciones de re&isin: $a enmienda y la modi+icacin de los tratados. La en+ienda. Concepto.- 's la alteracin de un tratado multilateral en relacin a todas las partes. $a con&encin la acepta como principio general y se rige por todas aquellas disposiciones que estudiamos a proposicin de la celebracin de los tratados. E.ectos de "a en+ienda. $o que importa aqu son los e+ectos, y dichos e+ectos hay que obser&arlos seg9n si se acepte o rechace la enmienda. 'sto precisamente lo regula la con&encin, porque habr partes que acepten la enmienda y otros que la rechazan. E.ectos entre "as partes q e aceptaron "a en+ienda. ige el tratado enmendado. E.ectos entre "as partes q e rec#a;aron "a en+ienda. ige el tratado original.
OD N oc rre respecto de aq e""os Estados q e se incorporan co+o parte a" tratado en virt d de "a ad#esi)n4 o sea4 con posterioridad a s entrada en vi*orP. egir el tratado enmendado o el tratado original seg9n el 'stado adherente mani+ieste su &oluntad. La +odi.icaci)n. Concepto.- 's la alteracin de un tratado multilateral en las relaciones mutuas de ciertas partes. hay que distinguir las siguientes situaciones: /i "a +odi.icaci)n esta pro#i!ida. 2o hay modi+icacin. /i esta re* "ada. egirn las normas que el tratado e*presa a propsito de la regulacin.
E(p"icaci)n.- $os tratados contendrn normas que digan por ejemplo: Lslo sern modi+icables los artculos del CG al CD, y slo sern modi+icables en tal sentidoM, todo esto en aplicacin del principio de la autonoma de la &oluntad, las cuales son soberanas.
/i e" tratado no "o per+ite 8 no "o pro#&!e. 'ntran en aplicacin reglan especi+icas. primero es necesario noti+icar a todas las partes de la modi+icacin, es necesario que todos los dems que no &an a &erse a+ectados por la modi+icacin sepan de que se trata la alteracin8 por otra parte, esta modi+icacin proceder siempre que no se a+ecten el dis+rute de los derechos ni las obligaciones de las dems partes, y siempre que no se re+iera a ninguna disposicin que sea incompatible con el objeto y +in del tratado. LA/ RE/ER$A/ A LO/ TRATADO/. $as reser&as juegan u operan tambin en las con&enciones multilaterales, estas son instituciones propias del 76P contemporneo donde proli+eran los tratados multilaterales y en donde obser&amos una tendencia hacia la ampliacin y la cohesin de la comunidad
internacional permitiendo integrar siempre a un mayor numero de 'stado a estos tratados multilaterales, y tambin dndole plasticidad para abordar las di+erencias, porque las reser&as tienen por objeto que ciertos e+ectos del tratado, ciertas disposiciones, no sean aplicadas a alguna de las partes, a las que +ormulan reser&as, por la sencilla razn de que las relaciones internacionales entre la multiplicidad de 'stados son complejsimas, y consecuencialmente, estas relaciones de e*istencia 0que son muy delicadas0 pueden &erse a+ectadas por un tratado multilateral, si no se pre&ieron estas circunstancias.
E(p"icaci)n.- 3emos estudiado que hoy los con+lictos internacionales pululan en di&ersos regiones del mundo, hay una multiplicidad de con+lictos. Por ejemplo, pese a la mala relacin histrica con el gobierno boli&iano, hoy ste apoya a chile con el con+licto martimo con Per9. 'ste ejemplo nos sir&e para ilustrar una causal de termino de los tratados que se llama Ltermino de los tratados por la clausula RE&%C SIC STANTI&%SM, es decir, el tratado permanece mientras las condiciones +undamentales que se pre&ieron al momento de su celebracin no cambien. 'sa causal, en las relaciones internacionales del rgimen Nest+aliano, era muy &oltil, puesto que bastaba que una potencia con el poder su+iciente digiera que L cambiaron las circunstancia para que e*tinguiera un tratado, por que en todo tratado en el 76P clsico se entenda subyacente esta clausula. 's muy delicado esto de las reser&as, por ej, chile tiene problemas limtro+es con todos sus &ecinos, lo cual gener que +uera muy cuidadosos con esta causal de terminacin, cuando esta clausula se incorpor en la con&encin de 5iena. ;hile tu&o en cuenta estos problemas limtro+es y dedujo reser&a respecto de esa causal de terminacin pre&iendo la espec+ica situacin limtro+e con sus pases &ecinos, aun cuando la con&encin de 5iena la acogi limitadamente. 'ste ejemplo nos sir&e para que obser&emos lo medular de la reser&a, esto es, cuanto cuesta pre&eer en un tratado los intereses de todos los que &an a ser parte, y as, no hay institucin que garantice esta proyeccin paradjica de la comunidad internacional, que por un lado, tiende a la cohesin, y por otro, al con+licto. $as reser&as dan cuenta de esto 9ltimo: unmonos en la di0ersidad, cohesionemos la comunidad internacional, pero resguardando nuestras diferencias.
$as reser&as es una institucin muy propia del di contemporneo, que apunta a +ortalecer la comunidad internacional, ello sin menoscabar la di+erencia, la di&ersidad, el resguardos de los interese propios de cada 'stado. 's una institucin que le da plasticidad al 76P. Las reservas en e" DI7 c",sico. 'n el 76P clsico, eran muy pocos los tratado multilaterales, y regia el principio de la unanimidad, o sea, si alguien deduca reser&a todo el resto de los 'stados deban aprobarla, entonces ocurra que el
'stado reser&ante o tenia la unanimidad o no se incorporaba al tratado. 'sto es en alguna medida una proyeccin maniquesta, o cartesiana, o sea, s o s. 'ntonces la reser&a tiene por objeto darle mas plasticidad, hacer posible que la comunidad internacional &aya consolidndose a tra&s de esta +uente tan importante, muy propia del dip contemporneo, que son los tratados multilaterales. La reserva 8 e" derec#o i!eroa+ericano. 'n la practica internacional tiene gran importancia el derecho iberoamericano, porque en la practica de los tratados multilaterales hubo una abertura, esta trataba que cuando se deducan reser&as los que aceptaban las reser&as eran parte con los reser&antes, y los que no aceptaban las reser&as se consideraban que no eran parte con los reser&antes. 'sto, por lo menos, ya +ue una abertura importante, ya no era la ley de todos o ninguno ,la unanimidad-. E" dicta+en de "a CI% de 1K=1 so!re reservas a "a convenci)n de" *enocidio. 7onde con mayor pro+undidad se abordaron los e+ectos ms plsticos de las reser&as +ue en un dictamen de la ;6? de CPDC sobre reser&as a la con&encin sobre pre&encin y sancin del genocidio, que esta &igente y es muy importante. ;uando se estaba gestando +ue objeto de reser&as y se consultaron los e+ectos que iban a tener estas reser&as, y una de las cosa que determin el dictamen de la ;6? era respecto de aquellas reser&as que eran compatibles o incompatibles con el objeto y +in del tratado. Porque una reser&a poda des&irtuar el objeto del tratado y, por tanto, proyectar una adhesin meramente nominal al tratado. :qu ms se esclarece el tema de la reser&a. Concepto *enera" de reserva. (on declaraciones unilaterales que tienen por objeto modi+icar o e*cluir ciertas clausulas. 6mplican decir: !stas clausulas no rigen para nosotros o rigen slo en este sentido Concepto propia+ente ta".
Artculo 2.Trminos em leados. 1. Para los efectos de la presente Convencin: d) se entiende por reserva! "na declaracin "nilateral( c"al-"iera -"e sea s" en"nciado o deno)inacin( 'ec'a por "n $stado al fir)ar( ratificar( aceptar o apro#ar "n tratado o al ad'erirse a 7l( con o#.eto de e,cl"ir o )odificar los efectos ."r/dicos de ciertas disposiciones del tratado en
s" aplicacin a ese $stado.
Todo lo que se%ala este artculo es esencial. Primero estamos +rente a una declaracin unilateral8 en segundo lugar, esta declaracin puede tener cualquier denominacin, esto es importante porque captura la di&ersidad de los 'stados, la di+erencia del lenguaje jurdico interno de los 'stados. !na &ez mas se denota la plasticidad con la cual esta con&encin aborda la realidad internacional8 en tercer lugar, se re+iere a algo muy importante, al momento en que puede +ormularse esta declaracin unilateral, esto es, el momento de prestar el consentimiento, y ese momento puede ser mediante la +irma, la rati+icacin, la adhesin, la aprobacin, aceptacin, y el artculo pertinente se%ala Lotras formas mas de obligarse9C6 por 9ltimo, el e+ecto es e*cluir o modi+icar los e+ectos de ciertas disposiciones del tratado. 'sto 9ltimo nos lle&a a una clasi+icacin, que ya la e*aminaremos, la cual distingue entre: RESER*AS RO IAS E I! RO IAS. C"asi.icaci)n de "as reservas. 's posible distinguir en atencin a la propia regulacin de la con&encin de 5iena y el mismo concepto de reser&a, las siguientes clasi+icaciones. aH En atenci)n a" o!@eto o .in de "a +is+a reserva. podemos distinguimos entre: eser&as propias e impropias.
$as reser&as propias son aquellas que modi+ican o e*cluyen ciertos e+ectos del tratado. $as reser&as impropias o interpretati&as son aquellas que tienden a precisar el &erdadero sentido y alcance de las disposiciones del tratado. !H Atendiendo a" +o+ento de s .or+ "aci)n.
'n este sentido, la reser&a puede +ormularse 0en razn de la propia regulacin de la con&encin de 5iena0 en la +irma, en la rati+icacin, en la aprobacin, en la aceptacin, en la adhesin. 'n +in, al momento de consentir el 'stado en obligarse. cH En atenci)n a s
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posi!i"idad de .or+ "aci)n.
'sto es importante, porque hay que comprender las di&ersa culturas y sus +ormas jurdicas.
7istinguimos entre reser&as permitidas y prohibidas. $as permitidas son aquellas respecto de las cuales es posible su +ormulacin, pues nada obsta a que se +ormulen. $as prohibidas en cambio e*iste alg9n impedimento para su +ormulacin, el cual puede ser e*preso o implcito en razn del te*to del tratado. (ern prohibidas e*presamente cuando el tratado diga que se prohben determinadas reser&as8 y ser implcitamente cuando se enumere las permitidas, porque de esa +orma implcitamente se e*cluyen las dems, las que no se enumeran. dH En atenci)n a s tratado. co+pati!i"idad con e" o!@eto 8 .in de"
7istinguimos entre: eser&as compatibles e incompatibles con el objeto y +in del tratado. 'sta clasi+icacin es importante ya que la misma con&encin se%ala que no podrn +ormularse reser&as que sean incompatibles con el objeto y +in del tratado. 3or+ "aci)n de "as reservas.
E(p"icaci)n previa.- "a hemos hablado del momento de +ormular la reser&a, y se%alamos en ese punto que se realiza al momento de consentir el 'stado en obligarse, siempre y cuando no se trate de reser&as prohibidas, es decir, de aquellas que pueden +ormularse, y como obser&amos las reser&as prohibidas son aquellas e*presa o implcitamente se%aladas por el tratado y aquellas que atentan contra el objeto y +in del tratado.
Pues bien, la regla general a propsito de la +ormulacin de las reser&as 0regla que es general por que siempre &a operar esta norma respecto de todos los dems actos que &amos a estudiar0 sta debe deducirse por escrito y noti+icarse a todas las partes y comunicarse esta noti+icacin, porque en 76 cuando deban noti+icarse ciertos actos estos producen e+ecto desde el momento en que se recibe la noti+icacin, desde la recepcin de la noti+icacin. Aceptaci)n 8 rec#a;o de "as reservas. ;uando se deducen reser&as pueden producirse &arias situaciones, como por ejemplo que uno o ms 'stados acepten o rechacen la reser&a, y ambos actos, tanto la aceptacin como el rechazo deben +ormularse por escrito y noti+icarse al 'stado reser&ante, la cual produce e+ecto desde su recepcin. :hora bien, la aceptacin podr ser tcita cuando: C- $a reser&a est e*presamente autorizada en el tratado, es decir, no es necesario una aceptacin e*presa 0sal&o que el tratado disponga otra cosa0, o
sea, que por el slo hecho de deducirse la reser&a se entiende aceptada8 y I- cuando deducida la reser&a hayan transcurrido CI meses desde la noti+icacin y recepcin de sta y el 'stado recepcionante nada ha dicho. Por otra parte hay I casos en que la con&encin e*ige aceptacin e*presa de la reser&a: C- ;uando del reducido n9mero de 'stados negociadores y del objeto y +in del tratado se desprenda que para la aplicacin del tratado en su integridad es necesaria la aceptacin unnime del resto de los 'stado JE8 y I- ;uando se trate de un tratado constituti&o de organizaciones internacionales, ya que las reser&as debern ser aceptadas e*presamente por el rgano competente de estas organizaciones. Todas estas actuaciones deben ser +ormuladas por escrito y noti+icadas.
E.ectos de "as reservas. :qu hay distinguir &arias situaciones, porque en &irtud de las reser&as &amos a distinguir un tratado original y un tratado con reser&a o modi+icado, y respecto de los 'stados, habrn 'stados que dedujeron reser&as y los que no dedujeron. :qu la cuestin a determinar es por qu tratado se &a a quedar obligados los 'stados. E.ectos respecto de "os Estados q e no ded @eron reserva. $a primera situacin que &amos a analizar es respecto de los 'stados que no dedujeron reser&a, estos &an a quedar obligados por el tratado original o sin reser&a. E.ectos respecto de "os Estados q e ded @eron reserva. Por otro lado, tenemos los e+ectos entre los 'stados que dedujeron reser&a y los que la aceptaron, estos &an a quedar obligados por el tratado con reser&a o modi+icado. E.ectos entre "os Estado q e ded @eron reserva 8 "os q e rec#a;aron "a reserva. :l 'stado que rechaz la reser&a lo &amos a llamar ESTADO O&-ETANTE. :hora bien, aqu pueden darse I situaciones: C- (i el 'stado objetante mani+est que la reser&a impeda para el la entrada
'stamos hablando aqu de tratados muy estratgicos, como por ejemplo de regulacin de acti&idades nucleares o ms o menos en esa direccin.
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en &igor del tratado, ste no entrara en &igor el las relaciones mutuas de objetante y reser&ante8 y I- (i el 'stado objetante no +ormul esta declaracin, slo se e*cluirn de sus relaciones mutuas las disposiciones objeto de reser&a.
Martes 30 de junio LA INTER7RETACIN DE LO/ TRATADO/

E(p"icaci)n previa.- 6nterpretar un tratado, de acuerdo al concepto que reiteradamente suele darse dentro de la doctrina jurdica, consiste en determinar el 0erdadero sentido + alcance 9D. 'sta es una de+inicin bastante simple y elemental rara &ez cuestionada. 'n +in, interpretamos un tratado cuando se tienen problemas en cuanto a su sentido y alcance, es decir, que la interpretacin se suscita cuando hay problemas, y consecuencialmente cuando el sentido y alcance de un tratado no es problemtico no habra interpretacin, sino aplicacin de algo sobre lo cual no hay duda alguna.
E(a+en de "a interpretaci)n en "a convenci)n de $iena. "a se%alamos que interpretar implica determinar el &erdadero sentido y alcance, en este caso, de un tratado.
E(p"icaci)n previa1 De "a co+prensi)n #acia "a interpretaci)n.- :ntes de entrar en este e*amen hay obser&ar que hoy la +iloso+a contempornea tiene como uno de sus ejes gra&itantes 0sobre todo en 'uropa0 a la
'sto es, una acti&idad intelectual destinada a determinar el &erdadero sentido y alcance, en este caso, de una norma jurdica.
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HER!EN%TICA. (obre el punto hay una obra de un +iloso+o contemporneo, 3:2(01'# 1 1:7:@' , 0erdad + m%todo, que es un tratado a a alemana. 'n esta obra &ierte toda la problemtica de la interpretacin, y se%ala que el origen de la interpretacin esta en el derecho y en la teologa, en la palabra del hombre que quiere ordenarse y en la b9squeda de la palabra de dios. Pero l parte de un pilar de la +iloso+a contempornea, que es la obra de @: TA2 3'67'11' , ser + tiempo, y en uno de sus captulos, re+irindose al ser como el hombre, el 'asein, el hombre a+uera, e*istiendo, arrojado a sus posibilidades, tiene como e*istenciario, &ale decir como un componente consustancial al e*istir, el CO! RENDER. 2osotros 0como hemos se%alado en ms de una &ez0 e*istimos, somos ms que tiempo, estamos en el tiempo, estamos con, o sea, no estamos solos, pero tambin estamos en el mundo, entonces ser con en el mundo son consustanciales al ser hombre, pero adems se%ala que es consustancial al e*istir, el comprender y cuando este basto paraje del comprender nosotros lo delimitamos en su aplicacin, entramos en un sub0 paraje que es el interpretar, entonces el comprender es un paraje ms basto que nos conduce al interpretar. 'sto hay que entenderlo por que generalmente los jurista e&aden este paraje para empantanar la multiplicidad de caras que tiene la &erdad y, por tanto, el entendimiento del derecho. " esto no es tan peregrino en relacin al tema que nos con&oca que es la interpretacin de los tratados, porque hay una serie de cosa que uno hace un poco inconscientemente, o mejor dicho sin utilizar la razn, as uno anda por la cotidianidad de la e*istencia un poco +lotando y la racionalidad a la larga es una suerte de +rula, mascara, algo epidrmico. ;on ello se quiere decir que la comprensin de una complejidad muy basta como que +luye en el &i&ir, sal&o cuando el &i&ir se torne problemtico, porque ah uno se detiene, y consecuencialmente la comprensin empieza en alguna medida a buscar asidero. 'n ese orden de cosas la interpretacin supone la comprensin. ;on esto se quiere decir que la interpretacin normalmente es un hecho que aborda generalmente un conjunto de tcnicas para ir en busca de la &erdad, el &erdadero sentido y alcance. Pero que signi+ican todas estas cosa qus es la &erdad, qu es el sentido. #riginariamente el trmino sentir de&iene de los sentidos, de la sensualidad, luego el termino sentido, se proyect de un modo trascendente, dej la piel de los sentidos naturales. :s las cosas toda interpretacin supone, osea, esta en el suelo, de una comprensin, la interpretacin esta sostenida por una comprensin, en donde la interpretacin es una e*presin ms acotada de la comprensin. 'sto lo precisamos, porque aqu en la interpretacin de los tratados que se abordarn en muy pocas disposiciones de la con&encin, esta todo esto de la compresin. Tenemos en primer lugar un te*to, que es tratado, y que es tratado es 0seg9n la +iloso+a contempornea0 un constructo, osea, el producto de una construccin que se ha dado a tra&s de la negociacin, de la adopcin del te*to, de la mani+estacin el obligarse etc. y ac a ocurrido que determinadas partes en un determinado conte*to se han reunido con alg9n objeto en las negociaciones &a emergiendo primigeniamente este constructo. Por ejemplo el tratado de 5ersalles pretendi de+inir un nue&o estado de cosas 0que hasta despierta el sentido del humor0 porque uno de
los +ines era establecer la paz mundial y nosotros sabemos que en ese periodo entre guerra no hubo paz, en el +ondo +ue una suspensin de las hostilidades, y hurgando en este tratado y las mil interpretaciones que empezaron a emerger respecto del tratado que una interpretacin de los polticos alemanes antes de 36T$' era muy distinta a la que daba 6nglaterra a la de <rancia a la ''.!!, porque haba habido un intercambio de notas antes del tratado que en laguna mediad con+iguro el prembulo del tratado. )ueno hoy la historiogra+a, los que in&estigan las relaciones internacionales, nadie esta de acuerdo sobre el &erdadero sentido y alcance del tratado de 5ersalles. 'sto signi+ica que seg9n &eremos hay una serie de parajes que &an a con+ormar el sentido y el alcance del tratado: en primer lugar la te*tualidad, la literalidad, el tratado en su hechura material, ah se &ierte el tratado, pero ste tu&o un objeto y +in y se enmarc en un conte*to histrico propio que se &ierte en la debida armona que debe e*istir en cada una de sus clausulas, entonces &an surgiendo una serie de parajes que &an con+ormando la comprensin y que &a a ayudar a la interpretacin. :qu nos preguntamos tambin en que circunstancia se celebr el tratado y ah &eremos que dentro de las +ormas secundarias de la interpretacin de los tratado estn las circunstancias e que se celebro. " tambin e*aminaremos que este prembulo tambin esta incorporado como un medio supletorio de interpretacin. 'n conclusin la interpretacin no es un proceso meramente tcnico como lo suele gra+icar el ius positi&ismo, no es un c9mulo de reglas que deben aplicarse cartesianamente, sino algo que &a ms all. 'jemplo de esto son las interpretaciones que hizo $uis 465 de los tratados internacionales que +irm bajo la clausula rebus sic stantibus, en donde utiliz la interpretacin de los tratados como un mecanismo de e*pansin del imperio +rancs. <ue por ello que la con&encin de 5iena coloc como medio subsidiario de interpretacin a las circunstancias que se tu0ieron a la 0ista para la celebracin del tratado ,rebus sic stantibus-, por ello es que la interpretacin de los tratados tambin esta inmersa en la contemporaneidad del derecho internacional.
Pues bien, hay una disposicin pilar en la con&encin 5iena, que presenta la caracterstica de estar redactada astutamente sin una sola coma y que podra decirse que +ue premeditadamente redactada as, es el artculo FC.C de la con&encin, el cual se%ala que: un tratado deber interpretarse de buena fe conforme al sentido corriente que ha+a de atribuirse a los t%rminos del tratado en el contexto de %stos + teniendo en cuenta su objeto + fin. ;omo se obser&a premeditadamente esta disposicin se redact sin comas y sin ninguna enumeracin, de corrido y lo importante de esta norma es que todos estos componentes que los tratadistas y los cdigos tratan separadamente, aqu se quiso 0por parte de los redactores de la norma0 que con+ormaran una unidad o por 9ltimo un conjunto de componentes armnicos y que consecuencialmente el interprete no este ms atado por uno u otro ,esto en alguna mediada se desmiente en algo, y ya &amos a &er por qu-. 7e esta primera
re+le*in que hacemos es indudable pensar que la tarea de interpretar es algo muy complejo y por ello cada uno de estos elementos debe armnicamente abordarse, pero adems sto naturalmente esta incitando al interprete a proceder con plasticidad seg9n las circunstancias, y por consiguiente, a no atarse a alg9n determinado componente que muchas &eces esta escindido en la interpretacin. E"e+entos4 +ecanis+os o +edios interpretativos propia+ente ta"es1 E(a+en partic "ar de "os +edios interpretativos en "a convenci)n. La ! ena .e. 2osotros 0en la e*gesis que hacemos de esta disposicin0 nos damos cuenta que el primer elemento que surge es la buena +e, por ende, lo primero es determinar qu es la buena +e. Pues bien, en la misma con&encin hay una disposicin a propsito de este tema que se%ala que antes de entrar en 0igor un tratado los !stados debern abstenerse de ejecutar cualquier acto que pueda frustrar el objeto + fin del tratado. 'n e+ecto, la buena +e 0como concepto &alorati&o0 es tremendamente complejo de de+inir y casi siempre uno tiende a acercarse a l mediante conjeturas &alorati&as, y como en la norma anterior, lo que se quiere e*cluir son las dobles intenciones, as este pilar tico que es la buena +e se e*presa de m9ltiples maneras, desde ya como principio en el prembulo de la con&encin, luego a propsito del cumplimiento de los tratados, etc. prcticamente atra&iesa toda la normati&a de la con&encin. 'n este sentido la buena +e no sera un principio de interpretacin, ms bien sera un principio %tico sobre el cual se sustentan todas las relaciones internacionales del orden contemporneo + se 0ierte como principio en m8ltiples disposiciones. La "itera"idad. Por otra parte, la con&encin se%ala: Lcon+orme al sentido corriente que haya de atribuirse a los trminos del tratadoM, aqu hay que determinar que es el sentido corriente y este no es ms que el habla, el habla de la inmediatez, sal&o que se deduzca que las partes han tenido la intencin de darle otro sentido, y esto ocurre cuando se deducen reser&as impropias, por ejemplo, tambin en los ane*os de un tratado particularmente como en tratados limtro+es de carcter tcnico donde se utiliza la nomenclatura especi+ica de alguna ciencia o disciplina, pues en ese caso se de+inen los trminos seg9n si las partes quieren que tengan un sentido especi+ico, o bien, de acuerdo a una disciplina o de acuerdo a lo que ellos quieran, todo esto dentro de un
conte*to, pues naturalmente las palabras no andan sueltas en el aire, ellas se pro+ieren dentro de un conte*to y luego teniendo en cuenta el objeto y +in del tratado, elementos que analizaremos ms adelante.
E(p"icaci)n.- ;omo hemos se%alado, desmenuzando los di&ersos componentes de esta norma ob&iamente por razones tcnicas y pedaggicas, la buena +e es un principio sobre el cual se sustenta prcticamente todo el derecho internacional contemporneo y ms grande aun, el orden internacional contemporneo. !no de los principio de que propugno el presidente >##7 #> >6$(#2, que +ue uno de los principales art+ices de la paz de 5ersalles, es una diplomacia abierta , es decir, terminar con los tratados secretos, muy propio de la diplomacia del siglo 464, porque aqu se celebraban una serie de tratados que se daban a conocer urbi et orbi y despus se celebraban una serie de clausulas secretas o tratados secretos, como las que celebr 36T$' con (T:$62 en el tratado @=$#T#50 6))'2T #P denominado as por los apellidos de los dos ministros de asuntos e*teriores. 'sa doble diplomacia, esa diplomacia hipcrita, de dobles intenciones del culti&o de la mala +e, la se%ala >6$(#2 como una de las causas de la primera catstro+e mundial. 'n segundo lugar tenamos al principio de la primaca del te*to, porque el tratado ante todo es palabras es un c9mulo de palabras, es un constructo de palabras, por eso la con&encin sin darle primordial importancia, la coloca despus de la buena, esto es, lo que se conoce especialmente el en derecho ci&il como el elemento gramatical o literal. :hora esto es importante, por un lado, porque de acuerdo a las corrientes &oluntaristas ius positi&istas, las palabra &an a e*presar con claridad lo que han querido las partes, pero, por otro lado, es importante histricamente porque el te*to no primaba en el derecho internacional clsico, sino ms bien las condiciones histricas, la historia +idedigna, porque aquello le daba una mejor plasticidad a las potencia imperiales para interpretar a su antojo un determinado te*to, +undndose en que han cambiado las circunstancias, y es por esta razn que la con&encin prcticamente elimin como causal de trmino de los tratados, el cambio de las circunstancias , y las dej como medio supletorio, no como se sostena en el derecho internacional clsico, lo que, en ese momento, puede decirse que se trans+orm prcticamente en una costumbre general.
E" principio de" o!@eto 8 .in de" tratado. :hora tenemos el principio del objeto y +in del tratado. 'ste se &ierte en lo que se denomina la interpretacin teleolgica, que es el estudio de los +ines. 's precisamente el objeti&o del tratado lo encontramos en el constructo, en la negociacin, donde se le&antan las actas y se toman los acuerdos y +inalmente se redacta el tratado de una determinada manera, porque esa redaccin era la que mejor recoge el objeto y +in del tratado. : propsito de esto hay que recordar que seg9n la con&encin son reser&as prohibidas aquellas que pugnan con el objeto y +in del tratado, tambin hay que obser&ar que los 'stados debern de abstenerse, antes que el tratado entre en &igor, de
realizar cualquier acto que pueda +rustrar el objeto y +in del tratado, o sea, el objeto y +in del tratado no slo esta considerado en esta norma, sino en una multiplicidad de disposiciones, y antes que todo, en el prembulo y en el mismo nombre del tratado. 'sto 9ltimo naturalmente que esta directamente &inculado con la buena +e. E" principio de" conte(to. 'l principio del conte*to comprende tambin el prembulo, el te*to y los ane*os, estos no se pueden interpretar desatendiendo el principio del conte*to. :hora bien, el conte*to es la relacin armnica que tiene el todo con las partes y las partes con el todo. (eg9n la con&encin en su artculo FC.I 7ara los efectos de la interpretacin de un tratado, el contexto comprender, adems del texto, incluidos su prembulo + anexos? aE todo acuerdo que se refiera al tratado + ha+a sido concertado entre todas las partes con moti0o de la celebracin del tratado6 bE todo instrumento formulado por una o ms partes con moti0o de la celebracin del tratado + aceptado por las dems como instrumento referente al tratado. 'ntonces todo lo anterior +orma parte del conte*to. La interpretaci)n a tentica. $a interpretacin autentica es la que hacen las partes, que sera lo ms pr*imo a lo &eraz. 'ste tipo de interpretacin la pre&ee el artculo FC.F, y se%ala que :untamente con el contexto, habr de tenerse en cuenta? aE todo acuerdo ulterior entre las partes acerca de la interpretacin del tratado o de la aplicacin de sus disposiciones6 bE toda prctica ulteriormente seguida en la aplicacin del tratado por la cual conste el acuerdo de las partes acerca de la interpretacin del tratado6 cE toda norma pertinente de derecho internacional aplicable en las relaciones entre las partes.
E(p"icaci)n.- :qu hay que obser&ar que en la letra a- ya se trata de un acuerdo ulterior, que sera un acuerdo interpretati&o relati&o al tratado mismo o a su aplicacin. !n ejemplo de esto es la cuestin limtro+e con el Per9 donde e*isten di&ersos actos internos, decretos del Per9 aceptados por ;hile y &ice&ersa, que se re+ieren a esta colateralidad de la aplicacin, de como entender el tratado. @uchos de estos actos aceptados que tienen reciprocidad, son actos tcnicos pero que dan cuenta de una interpretacin autentica en sentido que lo se%ala la con&encin de 5iena. Por otra parte tenemos a la la letra b-, un ejemplo sera el respeto que siempre obser& Per9 respecto a los limites de los paralelos y aquel respeto era simplemente la aplicacin de los tratados del DI y del DJ, limites que ahora son materia de con+licto.
" por ultimo, la letra c- es muy importante, donde se re+iere sencillamente al resto de las +uentes, al derecho internacional como una unidad, donde no hay parcelaciones, porque el derecho internacional es una totalidad que trata de regular a la comunidad internacional, entonces toda norma de derecho internacional pertinente &a +ormar parte de la interpretacin autentica. 'ntonces el tratado es un elemento integrante del derecho internacional y +ormar un conte*to con otras +uentes de la disciplina atinente a las mismas partes.
Re*"as co+p"e+entarias de interpretaci)n.

E(p"icaci)n previa.- : pesar de que el artculo FC con+orma una unidad, no dej de ser uno de los puntos ms re+le*ionados de la comisin de derecho internacional, como haba que poner coto a la prctica de las grandes potencia a propsito del rebus sic stantibus y darle por tanto estabilidad al orden internacional y aunque esa estabilidad la &amos a in+erir de esta plasticidad, no es menos cierto que el cuerpo del tratado es el tenor literal, pero sin dogmatizar el te*to, siempre dentro de esta plasticidad. 'ntonces si luego de aplicadas las normas que ya estudiamos no es posible desentra%ar el &erdadero sentido y alcance, nos &amos a estas normas complementarias, es decir, hay una jerarqua entre esas normas que podemos llamar principales y estas otras que son complementarias y estas 9ltimas se aplicaran cuando las principales no han sido capaces de entregarnos ese &erdadero sentido y alcance. 'n la con&encin se utilizan tres trminos, que no se deben ol&idar, sobre esta incapacidad de las normas principales, y porque cuando se de esta incapacidad &amos a aplicar las normas complementarias, .y cuando tiene lugar esta incapacidad/, la con&encin lo se%ala e*presamente: C- para con+irmar el resultado de las normas principales, o sea, cuando toda&a quedan algunas dudas, cuando queremos ms certidumbre8 I- cuando no obstante haber aplicado dichos principios dejan oscuro el sentido, o sea, cuando el sentido permanezca oscuro y ambiguo8 y F- cuando estas reglas conduzcan a un resultado mani+iestamente absurdo o irracional.
:qu encontramos los siguientes mtodos complementarios. Los tra!a@os preparatorios ce"e!raci)n de" tratados. 8 "as circ nstancias de "a
3ay que tener en claro que estos eran los medios de interpretacin respecto de los cuales las grandes potencias hicieron una costumbre general en el derecho internacional clsico. :hora bien, tambin se puede acudir a otros medios de interpretacin complementarios, a otros principios, cuando despus de agotados los principio principales y complementarios siguen persistiendo los obstculos que nos lle&an a la imprecisin, ah recin se podrn aplicar otros medios complementarios, que normalmente los llama la doctrina
como ciertos principio de equidad, como el principio del e+ecto 9til JP. (lo se puede recurrir a estos principio una &ez que se han quemado los otros principio que ya se%alamos, y ob&iamente el juez o el interprete deber dejar constancia de aquello. EL E3ECTO DE LO/ TRATADO/. $os e+ectos de los tratado se relaciona con el &igor de los tratados, y ya sabemos desde cuando los tratados entran en &igor, es decir, que adquieren plena +uerza y esto signi+ica que las obligaciones y derechos que engendra el tratado se &ierten en la dinmica del cumplimiento, y los tratados deben cumplirse de buena +e , pacta sunt ser0anda- desde que entran en &igor. 'n &irtud del e+ecto relati&o del tratado este slo a+ecta a las partes. 'l principio +undamental entorno al e+ecto de los tratados es que sus e+ectos se producen desde su entrada en &igor y slo respecto de las partes contratantes los cuales deben hacerlo de buena +e ,artculo IH de la con&encin-, o sea, pacta sunt ser0anda, lo cual se relaciona con las teoras que ya analizamos a propsito del +undamento del 76P. 'n el artculo IE se se%ala otro principio importante, esto es, que un 'stado no podr in&ocar las disposiciones derecho interno para dejar de cumplir el tratado. E" tie+po 8 e" e.ecto de "os tratados. :qu encontramos una multiplicidad de situaciones en las cuales el tratado pierde &igor, su +uerza y consecuencialmente deja de obligar. 'n principio el tratado no tiene e+ecto retroacti&o es decir, no puede regular situaciones acaecidas con anterioridad a su entrada en &igor, sal&o que las mismas partes hayan acordado el e+ecto retroacti&o, ya sea en el tratado mismo o de otra manera. 'n cuanto al territorio, el tratado en principio obliga 9nicamente en el territorio de los 'stados partes, dentro del cual se comprende al territorio martimo, areo y terrestre, sal&o que las partes hayan con&enido la e*traterritorialidad del tratado. '*plicacin.0 #b&iamente si el tratado se celebr precisamente para resol&er problemas de e*traterritorialidad o situaciones del pasado, se deduce que esa +ue la intencin de las partes, es decir, el objeto y +in del tratado, y por consiguiente, hay que ob&iar las reglas anteriores. (iempre aqu nos &amos a encontrar que la autonoma de la &oluntad
'l principio del Fefecto 8tilF se +unda en que, entre dos posibles sentidos de un precepto, uno de los cuales produce consecuencias jurdicas y el otro a nada conduce, debe pre+erirse el primero.
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sigue siendo la &iga maestra en materia de tratados, sal&o en las normas de ius cogens. E" e.ecto de "os tratado respecto de otros tratados.
E(p"icaci)n.- 'ntre las misma partes y sobre respecto a la misma materia, pueden haberse celebrado otros tratados, entonces aqu surge el problema de compatibilidad. Todos sabemos que en materia jurdica e*iste el principio que le+ posterior deroga a le+ anterior incompatible , porque se presume que la contemporaneidad trae consigo la &erdad y que la otra &erdad dej de ser, la altura de los tiempos da una nue&a &erdad.
:qu hay que analizar &arias situaciones. 1.- Caso en q e n tratado entra en con."icto con "a carta de "a ONU. :rtculo FG n^C. :qu naturalmente prima la carta de la #2!, y esto esta pre&isto en el artculo CGF de la misma carta y FG n^ C de la con&encin que se re+iere al CGF de la carta de la #2!. 2.- Caso de n tratado s !ordinado 8 co+pati!"e4 es decir4 c ando entre "as +is+as partes se ce"e!re n tratado s !ordinado 8 co+pati!"e. :rtculo FG n^ I. 'sta es la situacin en que tenemos dos tratado: uno subordinado a otro que puede ser anterior o posterior8 y otro tratado que es compatible con uno anterior principal, .cual es el que prima/. $o cierto es aqu se pueden distinguir dos situaciones. $a primera situaciones es la que surge respecto al tratado subordinado, respecto de la cual hay que regirse por el principio de subordinacin, es decir, que el tratado subordinado debe seguir subordinado, entonces pre&alecern las normas del tratado subordinante. $a otra situacin es la que surge respecto al tratado compatible con uno principal, respecto de la cual la con&encin se%ala que regir %ste 8ltimo, esto es, el tratado principal. 'n de+initi&a aqu se esta derogando ese principio que dice que ley posterior deroga a ley anterior incompatible. -.- Caso de tratados s cesivos so!re "a +is+a +ateria 8 entre "as +is+as partes 8 en donde en e" se* ndo tratado no se estip "e q e e" pri+ero q eda ter+inado o s spendido por e" posterior. :rtculo FG n^F.
:qu hay otra e*cepcin al principio de que ley posterior deroga a ley anterior incompatible. :qu se aplican las normas del tratado anterior slo en la medida en que sus disposiciones sean compatibles con las del tratado posterior. >.- Caso en q e "as partes en e" tratado anterior no sean "as +is+as en e" tratado posterior. Art&c "o -9 nQ > 8 =. :qu estamos +rente a tratados multilaterales.
E(p"icaci)n .ina".- $o que se encuentra en estos preceptos son &erdaderas normas de prioridad, esto es, cundo un tratado debe primar sobre otro tratado, en donde encontramos los casos, a parte del que ya &imos a propsito de la carta de la #2! y su pre&alencia respecto de otros tratados, el de las de ius cogens, y el de la &oluntad de las partes.
E.ectos de "os tratado entre "as partes 8 respecto de tercero. 'l principio es que los tratados slo producen e+ecto entre las partes, y partes son aquellos que han consentido en l, pero hay casos en que los tratados producen e+ecto respecto de tercero, y para que un tratado O'LIAUE A TERCERO debe haber: C- intencin de obligar a un tercero8 y I- que el tercero consienta e*presamente, por escrito, y deben concurrir copulati&amente estos requisitos. :hora bien, para liberar al tercero de estas obligaciones basta la intencin de todas las partes e*preso o tcito. Por otra parte si se quiere CON3ERIR DEREC0O/ A TERCERO/, debe e*istir: C- la intencin de con+erirle tales derechos8 I- que el tercero consienta e*presa o tcitamente8 y F- que el tercero cumpla con la condiciones que el tratado le impone para tener esos derechos. Para la re&ocacin del derecho se requiere del consentimiento del tercer 'stado, sal&o si consta que se tu&o la intencin de que el derecho +uera re&ocable o modi+icable, ya que ah no es necesario el consentimiento del tercer 'stado porque ah este tercero sabia que ese derecho era re&ocable o modi+icable, es decir, que su derecho naci sujeto a esa re&ocacin o modi+icacin. :rtculo FE nÎ. Interacci)n entre tratado 8 cost +!re. : esto le llamamos el e+ecto generati&o de los tratado, esto es, que un tratado bien puede ser&ir de modelo a terceros 'stados para regirse por las normas de ese tratado en el cual ellos no son parte . 'sto esta &ertido en el artculo FQ.
C"a s "a de "a naci)n +as .avorecida. ;uando la comisin de derecho internacional creada en el a%o CPJE para codi+icar el derecho internacional, se abocaron a estudiar la clausula de la nacin ms +a&orecida, omitieron regularla en la con&encin, pues entendieron que no estaba lo su+icientemente madurada y aquello era sumamente complejo, pero este es precisamente el caso tpico en &irtud del cual se le conceden derechos a un tercer 'stado. (e trata de una clausula mediante el cual el 'stado que la otorga se obliga a e*tender al E/TADO 'ENE3ICIARIO de la misma, toda &entaja que concedi o conceder en el +uturo un tercer 'stado llamado el E/TADO 6/ 3A$ORECIDO, y sin que sea preciso un nue&o acuerdo para ello, o sea, opera automticamente. 'n otras palabras, en la medida que se otorga a un 'stado +a&orecido un bene+icio, tengo que otorgrselo al 'stado bene+iciario. 'ntonces tenemos tres 'stados: un !stado otorgante, !stado beneficiario que es aquel que se bene+icia con lo que se le ha concedido al 'stado ms +a&orecido y el !stado ms fa0orecido. :hora puede ser unilateral o reciproca. 2ormalmente opera respecto de tratados sobre materias econmicas, +inancieras, aduaneras, etc.
martes ! de julio La perdida de vi*or de "os tratados. 'n la perdida de &igor, lo que algunos autores denominan patologa de los tratados, &amos a comprender una serie de situaciones di&ersas, las que podemos agrupar en dos grandes grupos: C- las que dicen relaciones con la nulidad del tratado8 y I- las que se re+ieren a la terminacin y suspensin del mismo.
E(p"icaci)n.- para una mayor claridad es preciso que nos acerquemos abstractamente a estos conceptos.
$a nulidad es una sancin por la cual se pri&a al tratado de sus e+ectos jurdicos, la terminacin es una declaracin unilateral de &oluntad por la cual se un 'stado se des&incula de los e+ectos o cesa en el cumplimiento de las obligaciones de un tratado y la suspensin consiste en el cese pro&isorio de los e+ectos de un tratado.
'ntonces los tratados pueden perder &igor por su nulidad, por suspensin y por su terminacin y dentro de esta 9ltima aparecen la denuncia y el retiro. 'n trminos generales, la nulidad tiene lugar cuando media un &icio que le resta e+icacia al tratado. Por otra parte, la terminacin consiste es la perdida de &igor por una multiplicidad de causas pero no puntualmente por un &icio y dentro de ella encontramos a LA DENUNCIA que es la e*presin unilateral de &oluntad de ponerle trmino a un tratado cuando procede, en los tratados bilaterales, y EL RETIRO que es la misma e*presin de &oluntad que opera en los tratados multilaterales, ello porque en los tratados bilaterales, cuando la denuncia procede y opera, pone trmino integra o absolutamente al tratado, mientras que en los tratados multilaterales, cuando procede y opera el retiro, simplemente el trmino es relati&o, esto es, que slo dice relacin entre la parte que se retira y el resto de las partes, porque el tratado sigue &igente respecto del resto de las partes.
'reve e(p"icaci)n en c anto a "a entrada en vi*or de "os tratados4 s va"ide; 8 contin aci)n en vi*or.- ;omo se%alamos en su momento, los tratados obligan desde su entrada en &igor y entran en &igor desde que se mani+iesta &lidamente el consentimiento, y respecto a este tema cabe tener en cuenta algunos principios +undamentales: C^ 'l principio +undamental que prescribe la con&encin de 5iena sobre la &alidez de los tratados y la impugnacin del consentimiento por +alta de &alidez, que prescribe que slo puede impetrarse por las causas que se%ala la con&encin, o sea, que todo lo relati&o a la &alidez de los tratados esta prescrito por la con&encin del HP y consecuencialmente no podran las partes alterar las normas relati&as a la &alidez, podran abordarla oblicuamente quizs, pero ya no entraramos en la rbita de la &alidez, sino en la rbita de la terminacin. 'ntonces la nulidad por +alta de &alidez, la impugnacin del consentimiento por +alta de &alidez, slo puede impugnarse en la +orma y por las causales pre&istas por la con&encin del HP. :rtculo JI.C. I^ 'l segundo principio dice relacin con las otros causales de perdida de &igor, es decir, con la terminacin y en ella el retiro y la denuncia, y con la suspensin del tratado, ya que esta perdida de &igor puede regularse por la con&encin o por el mismo tratado. #bsr&ese como ac la regla notoriamente se amplia. :rtculo JI.I. F^ 'l tercer principio dice relacin con la multiplicidad de +uentes del 76P, puesto que puede ocurrir que un tratado sea declarado nulo, se suspenda o termine ,opere retiro o denuncia-, entonces qu ocurre con las obligaciones contenidas en ese tratado que perdi &igor, pues bien, esas obligaciones se e*tinguen. Pero qu ocurren si esas obligaciones se originan en otras +uentes del derecho como una costumbre, en aquella situacin la con&encin se%ala que la perdida de &igor del tratado y sus obligaciones no a+ectar a esa mismas obligaciones que pro&engan de otras +uentes, como la costumbre. :qu la con&encin pre&i esta situacin en resguardo de la buena +e, para
e&itar cualquiera dinmica oblicua tendiente a pri&ar de &igor a un tratado con el objeto de liberarse de esa misma obligacin que est contenida en otra +uentes. :qu por un lado se estara resguardando la buena, pero por otro lado estara admitiendo un principio muy importante, que dice relacin con que un misma situacin jur,dica que produ3ca efectos jur,dicos puede estar regulada por una multiplicidad de fuentes DG. 'sta norma nos se%ala lo siguiente: :rtculo JF.#bligaciones impuestas por el derecho internacional independientemente de un tratado. $a nulidad, terminacin o denuncia de un tratado, el retiro de una de las partes o la suspensin de la aplicacin del tratado, cuando resulten de la aplicacin de la presente ;on&encin o de las disposiciones del tratado, no menoscabarn en nada el deber de un 'stado de cumplir toda obligacin enunciada en el tratado a la que est sometido en &irtud del derecho internacional independientemente de ese tratado. :qu la pregunta es cules son esas normas de derecho internacional independientemente del tratado. Podra ser otro tratado, pero tambin, en razn de esta redaccin tan genrica y tan basta, est suponiendo y a+irmando que una misma situacin puede estar regulada por una multiplicidad de +uentes. Por 9ltimo, esta disposicin debemos concordarla con el artculo F b-.
Nor+as re"ativas a "a divisi!i"idad de "os tratados en re"aci)n con estas instit ciones q e se re.ieren a "a perdida de vi*or. 'l principio clsico era de la integridad e indi&isibilidad de los tratado. 'sto ya lo analizamos a propsito de las reser&as en el derecho clsico, en donde se aceptaban todos las reser&as o simplemente no haba reser&a. :qu &amos a &er que respecto a la di&isibilidad de los tratados el problema radica en que la nulidad, la suspensin el retiro o la denuncia ,terminacin- deben a+ectar a la totalidad del tratado. 'n este sentido la con&encin se%ala sobre el principio de indi&isibilidad e integridad de los tratados en relacin a de estas situaciones que se re+ieren a la perdida de &igor, que en principio se acoge el postulado de la indi&isibilidad e integridad de los tratados, &ale decir que la nulidad, la suspensin, la denuncia o el retiro a+ectan a todo el tratado y lo se%ala el artculo JJ n^ C. (in embargo, en el artculo JJ n^ I la con&encin se &a a re+erir de manera ms puntual a dos situaciones de e*cepcin a este principio, en donde 0por ende0 se admite la di&isibilidad del tratado, a estas situaciones las denominamos genricamente como: di&isibilidad obligatoria y la di&isibilidad +acultati&a. Divisi!i"idad o!"i*atoria. $a di&isibilidad es obligatoria cuando las clausulas sean separables del resto del tratado en lo que dice relaciona con su aplicacin, o sea, clausulas susceptibles de ser separables en cuanto a su aplicacin. $uego, se requiere que se desprenda del tratado o
'sta norma es tremendamente importante, el artculo JF, a propsito del problema limtro+e con el Per9.
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conste de otro modo que la aceptacin de esas clausulas no ha constituido para la parte u otras partes en el tratado una base esencial en su consentimiento de obligarse al tratado en su conjunto. :h esta el artculo JJ n^F letras a-, b- y c-, y tambin se requiere que la continuacin del cumplimiento del resto del tratado no sea injusta. Divisi!i"idad .ac "tativa. 'sta es la situacin en que un 'stado opta por la di&isibilidad acaecida alguna de las situaciones que se%ala la misma con&encin, entonces la pregunta es cundo un 'stado puede optar por la di&isibilidad. hay I casos que se%ala la con&encin en su artculo JJ n^ J: C- en los casos de dolo8 o I- en los casos de corrupcin del representante. ;abe destacar que si opta por la di&isibilidad igualmente deben reunirse los requisitos ya se%alados. Por 9ltimo, hay que mencionar que una parte de la doctrina llama a estas causales de nulidad relati&a. 'l pro+esor se%ala que la ;on&encin de 5iena en ning9n caso la llama as. La indivisi!i"idad a!so" ta. 3abr situaciones en que no cabe la di&isibilidad, es decir, en que la indi&isibilidad es absoluta, estos casos son las tres situaciones de nulidad no con&alidable o como la doctrina suele denomina, de nulidad absoluta. 'stas son: C- ;oaccin sobre el representante del 'stado8 I- ;oaccin sobre el 'stado8 y F- Kue tratado haya &ulnerado una norma de ius cogens e*istente. 'stas causales obstan a la di&isibilidad, puesto que por su naturaleza misma &ician el consentimiento del 'stado en obligarse, por consiguiente, si un 'stado desde se obligo coaccionado, malamente querr seguir &inculado por ese mismo tratado, aunque sea en partes, por ese mismo tratado. 7Nrdida de" derec#o a a"e*ar na ca sa" de n "idad4 ter+inaci)n4 o s spensi)n de "a ap"icaci)n de n tratado. :rtculo JD. !n 'stado no podr ya alegar una causal para anular un tratado, darlo por terminado, retirarse de l o suspender su aplicacin con arreglo a lo dispuesto en los artculos JH a DG o en los artculos HG y HI, si, despus de haber tenido conocimiento de los hechos, ese 'stado: C- ha con&enido e*presamente en que el tratado es &lido, permanece en &igor o contin9a en aplicacin, seg9n el caso8 o I- se ha comportado de tal manera que debe considerarse que ha dado su aquiescencia a la &alidez del tratado o a su continuacin en &igor o en aplicacin, seg9n el caso. 'n e+ecto, aqu se esta resguardando el principio de buena +e, la rectitud, la sanciona de la mala +e. 3oy da la doctrina dice que esta disposicin desconoce la doctrina de los actos propios, de la preclusin
o stoppel ,prescripcin-. $o que aqu ocurre es que una parte con su actuar o con sus palabras ha creado el con&encimiento entorno a un estado de cosas, y por tanto, no podra despus desdecirse e impetrar lo contrario. 'sto no se aplica en casos de nulidad no con&alidable.
E(p"icaci)n.- 'sto lo &emos gra+icado en la pltora de declaraciones que rodean el con+licto martimo con el Per9. :s por ejemplo, en el a%o QH Per9 en&a la primera nota a ;hile se%alando que no hay tratado, despus de haber establecido en el a%o JE que los limites martimos son stos. 'n ese periodo se gener la con&iccin de que no hay duda sobre los lmites martimos con ;hile. ;abe destacar que los lmites martimos pueden haberse establecido por tratado, por la costumbre o por actos unilaterales.
Por 9ltimo, hay que agregar que ?imnez de :rchaga se%ala que la &alidez de los tratados se presume, por consiguiente, todo tratado es &lido mientras no sea declarado nulo, en este sentido se requerir una resolucin jurisdiccional para que el tratado sea considerado nulo. 'llo se in+iere del artculo HP n[C de la ;on&encin, donde se utiliza la palabra determinada.
Art&c "o LK.- Consec encias de "a n "idad de n tratado. C. 's nulo un tratado cuya nulidad quede determinada en &irtud de la presente ;on&encin. $as disposiciones de un tratado nulo carecen de +uerza jurdica.
Ca sa"es propia+ente ta"es de perdida de vi*or. La n "idad. ;omo ya hemos se%alado la nulidad consiste en una sancin mediante la cual se pri&a de los a+ectos a un tratado, y aquella pri&acin surge por determinadas causales las que podemos agrupar en dos clases genricas de nulidad: C- la nulidad con&alidable8 y I- la nulidad no con&alidable. Ca sa"es de n "idad no conva"ida!"e. (on aquellas que obstan a su con&alidacin por medio de la aquiescencia, esto es, que no pueden sanearse. (e trata de situaciones de tal gra&edad que con+iguran un algo as como un objeto il,cito, es decir, se estara atentando radicalmente contra las bases del derecho internacional ,es uno de los resguardos ms caractersticos del derecho contemporneo, que busca la solucin pac+ica de los con+lictos y la erradicacin del uso de la +uerza-. : estas causales alguna doctrina las llama de nulidad absoluta. 'stos casos son los siguientes: C^ Coacci)n so!re e" representante de n Estado4 es decir, la mani+estacin del consentimiento de un 'stado en obligarse por un tratado que haya sido obtenida por coaccin sobre su representante mediante actos o amenazas dirigidos contra l. 'ste consentimiento
carecer de todo e+ecto jurdico. :rtculo DC de la ;on&encin de 5iena. 'sto es en de+initi&a el ejercicio de la +uerza que operar en contra del representante del 'stado, y se ejerce +uerza cuando e*isten actos o amenazas dirigidos contra la suscripcin o celebracin del tratado. 'n este sentido, &a a ser siempre necesario que e*ista una relacin de causalidad entre la coaccin y el resultado, o sea, que la suscripcin sea resultado de las amenazas. !n ejemplo de esto +ue la ane*in de :ustria por la :lemania nacionalsocialista. I^ Coacci)n so!re n Estado por "a a+ena;a o e" so de "a . er;a. 'n e+ecto, es nulo todo tratado cuya celebracin se haya obtenido por medio de amenazas o el uso de la +uerza, en &iolacin de los principios de derecho internacional incorporados en la ;arta de las 2aciones !nidas. :rtculo DI. F^ Tratados q e est,n en oposici)n con na nor+a i+perativa de derec#o internaciona" *enera"4 na nor+a de Iius cogensI. 's nulo todo tratado que, en el momento de su celebracin est en oposicin con una norma imperati&a de derecho internacional general. Para los e+ectos de la presente ;on&encin, una norma imperati&a de derecho internacional general es una norma aceptada + reconocida por la comunidad internacional de !stados en su conjunto como norma que no admite acuerdo en contrario + que slo puede ser modificada por una norma ulterior de derecho internacional general que tenga el mismo carcter. :rtculo DF. 'n otras palabras, aqu se &iola una norma de ius cogens e*istente o pre0e*istente, en donde 0el mismo artculo0 de+ine las normas de ius cogens? .orma imperati0a del derecho internacional generalmente aceptada por la comunidad internacional de estados en su conjunto Gno es necesario que todos los estados lo aceptenE como norma que no admite acuerdo en contrario + que solo puede ser modificada por una norma ulterior de carcter internacional + de igual naturale3a. Ca sa"es de n "idad conva"ida!"e. (on aquellas que no obstan a su con&alidacin por medio de la aquiescencia, o sea, que pueden sanearse. :lguna doctrina las llama de nulidad relati&a. 'stas son las siguientes: C^ La vio"aci)n +ani.iesta de na nor+a . nda+enta" de derec#o interno re"acionada con "a co+petencia para ce"e!rar tratados. :rtculo JH ,concordado con el IE, este 9ltimo a propsito de la +iloso+a que debe primar en las relaciones entre derecho internacional y derecho interno- DC. 'n esta norma se establece que el
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;oncordar este articulo o causal con el artculo IE, en relacin a la primaca del derecho internacional por sobre el derecho interno. 'sta norma se%ala que una parte no podr in&ocar una norma de derecho interno como justi+icacin del incumplimiento de un tratado. (lo e*cepcionalmente una norma de derecho interno podr in&alidar un tratado cuando se cumplan ciertos requisitos: C- 7ebe tratarse de una norma de derecho interna concerniente a la competencia de celebrar un tratado8 y I- 7ebe haber una &iolacin mani+iesta.
hecho de que el consentimiento de un 'stado en obligarse por un tratado haya sido mani+iesto en &iolacin de una disposicin de su derecho interno concerniente a la competencia para celebrar tratados, no podr ser alegado por dicho 'stado como &icio de su consentimiento, a menos que esa &iolacin sea mani+iesta y a+ecte a una norma de importancia +undamental de su derecho interno. 'sta norma agrega una interpretacin autentica conte*tual al se%alar que una &iolacin es mani+iesta si resulta objeti&amente e&idente para cualquier 'stado que proceda en la materia con+orme a la prctica usual y de buena +e. I^ La vio"aci)n de "os poderes q e ten&a e" representante para +ani.estar e" consenti+iento. :rtculo JE. (i los poderes de un representante para mani+estar el consentimiento de un 'stado en obligarse por un tratado determinado han sido objeto de una restriccin espec+ica, la inobser&ancia de esa restriccin por tal representante no podr alegarse como &icio del consentimiento mani+estado por l, a menos que la restriccin haya sido noti+icada con anterioridad a la mani+estacin de ese consentimiento, a los dems 'stados negociadores. F^ En caso de error so!re na sit aci)n q e . e na !ase esencia" para +ani.estar e" consenti+iento. :rtculo JQ. !n 'stado podr alegar un error en un tratado como &icio de su consentimiento en obligarse por el tratado si el error se re+iere a un hecho o a una situacin cuya e*istencia diera por supuesta ese 'stado en el momento de la celebracin del tratado y constituyera una base esencial de su consentimiento en obligarse por el tratado. :hora bien, no se aplicar si el 'stado de que se trate contribuy con su conducta al error o si las circunstancias +ueron tales que hubiera quedado ad&ertido de la posibilidad de error. 'ste es un claro caso de resguardo a la buena +e. !n error que concierna slo a la redaccin del te*to de un tratado no a+ectar a la &alidez de ste: en tal caso se aplicar el artculo EP. J^ E" do"o. :rtculo JP. 'ste es el caso en que un 'stado ha sido inducido a celebrar un tratado por la conducta +raudulenta de otro 'stado negociador. :h podr alegar el dolo como &icio de su consentimiento en obligarse por el tratado. D^ Corr pci)n de" representante de n Estado. :rtculo DG. (i la mani+estacin del consentimiento de un 'stado en obligarse por un tratado ha sido obtenida mediante la corrupcin de su representante, e+ectuada directa o indirectamente por otro 'stado negociador, aquel 'stado podr alegar esa corrupcin como &icio de su consentimiento en obligarse por el tratado.
E(p"icaci)n.- $o que estamos estudiando debe relacionarse 0como ya se%alamos0 con el artculo IE de la con&encin. 'n &irtud y aplicacin de esta norma una parte no podr in&ocar su derecho interno para desconocer un tratado, y esto ob&iamente que interesa a propsito del con+licto entre ;hile y Per9.
E.ectos de "a n "idad. :rticulo HP.
'l principal y +undamental e+ecto es la perdida de &igor del tratado. 'mpero es menester distinguir si se #an e@ec tado o no actos provenientes de" tratado n "o. (i no se han ejecutado actos, el 9nico e+ecto ser la prdida de &igor8 pero si se han ejecutado actos, la con&encin pre& I e+ectos +undamentales en su artculo HP nÎ : y ). 'n la Letra A4 se plantea el problema de la retroacti&idad en los tratados declarados nulos, y esta norma, dada la naturaleza de los sujetos y de las relaciones internacionales, prescribe una norma pretoriana, por su plasticidad +undada en la equidad. (e%ala que L en la medida lo posible, las partes retrotraern las cosas al estado en que debieran encontrarse si no se hubiese ejecutado. 'n la Letra ' se establece que los actos ejecutados de buena +e antes de que se haya alegado la nulidad no resultarn ilcitos por el slo hecho de la nulidad del tratado. Por 9ltimo hay que mencionar que estos e+ectos no pueden ser impetrados por aquellos 'stados a+ectados por causales donde no e*iste la buena +e, es decir, que no se aplicar estos e+ectos a la parte a la que se le impute el dolo, actos de corrupcin y en el caso de coaccin. :hora bien, artculo HP n^J se se%ala que si el &icio tiene lugar en un tratado multilateral, naturalmente que la nulidad no a+ecta al resto de los 'stados que no han tenido nada que &er en la causal, es decir, las causales operan en su especi+icidad. : esto se le conoce como el principio de la especi+icidad de las causales. Consec encias de "a n "idad de n tratado q e estN en oposici)n con na nor+a i+perativa de derec#o internaciona" *enera". 'l artculo EC regula los e+ectos de la nulidad tratndose de la causal de &ulneracin de una norma de ius cogens e*istente al momento de celebrar el tratado. 'n este caso las partes debern: Celiminar en lo posible las consecuencias de todo acto, que se haya ejecutado basndose en una disposicin que est en oposicin con la norma imperati&a de derecho internacional general8 y I- ajustar sus relaciones mutuas a las normas imperati&as de derecho internacional general. :hora bien, el artculo HJ regula la misma situacin pero en este caso la norma de ius cogens aparece con posterioridad a la celebracin del tratado, y aqu 0seg9n la norma0 todo tratado e*istente y que est en oposicin con esa nue&a norma imperati&a, ser nulo y terminar. @s precisamente: C- e*imir a las partes de toda obligacin de seguir cumpliendo l tratado8 y I- no a+ectar a ning9n derecho, obligacin o situacin jurdica de las partes creados por la ejecucin del tratado antes de su terminacin8 sin embargo, esos derechos, obligaciones o situaciones podrn en adelante mantenerse 9nicamente en la medida en que su mantenimiento no est por s mismo en oposicin con la nue&a norma imperati&a de derecho internacional general.
'reve acerca+iento a" pro!"e+a "i+&tro.e entre 7erF 8 C#i"e.Todo esto que estamos analizando tiene materializacin en la realidad y en la contemporaneidad que en&uel&e a aquella, pues es aqu donde toda esta pltora de normas alcanzan una comprensin acabada en cuanto a sus +ines y objeti&os, por ello es que ahora nos acercaremos a una concreta contienda en donde se mani+iestan las &icisitudes del orden internacional y la complejidad de su regulacin. 'ste caso, en cierto sentido, se puede asimilar con otro caso paradigmtico en el mbito de los principio del derecho internacional, este es, el del Templo de Preah 5iear entre ;amboya y Tailandia, caso en el que comienza a enarbolarse el principio de aceptacin tcita, es decir, se parte de la base de que quien calla esta otorgando. 'l n9cleo es el silencio, por eso los agentes de los 'stados deben analizar pro+undamente todo, deben estar al tanto de todo, porque ya la jurisprudencia es reiterada, cuando se guarda silencio respecto de un asunto atingente a los intereses de un 'stado y el 'stado nada dice, eso quiere decir que acepta la situacin. Pues bien, el gran quiebre o &uelco en la postura peruana, pro&iene de su doctrina, puesto que son dos te*tos doctrinales los que &an a per+ilar el problema de los lmites. 'l primero de ellos pertenece a 1!6$$' @# <: !: quien escribe en su !l mar peruano + sus limites, que los con&enios del DI y DJ no constituyen tratados limtro+es, que aquellos acuerdos no sino hijos del un apresuramiento y por lo mismo son des+a&orables para el Per9. 'l otro, pertenece a '7!: 7# <' ' # quien a+irm en su !l nue0o derecho del mar, 7er8 + las H(( millas la ine*istencia de un tratado especi+ico de lmites entre Per9 y ;hile. $uego de esta etapa, que podemos cali+icar como preambular al problema limtro+e, comienza el periodo ms acti&o, en donde el con+licto diplomtico se adquiere materialidad. 'sta se inicia en
8"e&o en 1986 se dio la pri)era nota oficial 9"n )e)orando) de Per*( c"estionando los l/)ites( por el canciller 1"an :+c"la. ;ice -"e de#e considerarse el tratado co)o "na nor)a -"e no res"lta adec"ada para los efectos de se&"ridad % otros con la a&ravante de -"e "na interpretacin e,tensiva del tratado del a<o 1954 9-"e fi.a 4onas de pesca) es lesiva para Per*. $l 20 de =ct"#re del a<o 2000 Per* reitera la nota del canciller. $l 2001 se entre&an notas al secretario &eneral de la =>5( se<alando -"e 'asta la fec'a C'ile % Per* no 'an cele#rado tratados espec/ficos( por tanto( la fi.acin de l/)ites de 18? latit"d s"r carece de f"nda)ento le&al0 esto 'a sido reiterado por Per* por ser "n as"nto pendiente( por lo -"e no reconoce los l/)ites 9Per* p"#lica "n )apa con s"s pretensiones )ar/ti)as).
Per* desde 1947 se<al -"e la concordia es el p"nto -"e fi.a la so#eran/a del )ar per"ano. 8a concordia es el p"nto -"e deter)ina el l/)ite territorial % por tanto de tal p"nto parte el l/)ite )ar/ti)o. $l 3 de >ovie)#re de 2005 p*#lica los l/)ites( donde se vierte la tesis per"ana de la e-"idistancia. C'ile contesta protestando0 es "na fla&rante violacin a los tratados de 1952 % 1954( as/ co)o de otros ac"erdos -"e reconocen los l/)ites: @ Aito 1: $ste se )ateriali4 por "na co)isin c'ileno@per"ana. 6e prescri#i en 2 actas( -"e en atencin a la tesis de los paralelos se 'a#/a tra4ado. $c"ador( Colo)#ia % C'ile tra4aron s"s l/)ites so#re la tesis del paralelo( as/ -"e es "na cost")#re re&ional clara. $l 27 de 3a%o C'ile env/a nota a las naciones "nidas so#re los l/)ites convenidos % )ateriali4ados so#re actos del a<o 68( 69 % en terreno. Para C'ile los l/)ites est+n deter)inados en la declaracin de 6antia&o de 1952 % los convenios s"scritos en 1954. $l 12 de 6eptie)#re del 2007 C'ile protesta so#re dif"sin por ;6 de Per* de s"s pretensiones desconociendo los l/)ites. Aa% -"e decir ta)#i7n -"e la convencin de Biena esta#lece -"e no i)porta la deno)inacin de los tratados. ;eter)inar la 4ona de so#eran/a 9."risdiccin % deli)itacin de 4onas pes-"eras) es "n claro o#.etivo( p"es s" indeter)inacin podr/a traer consi&o conflictos f"t"ros. Cevisa)os( co)o ele)ento relacionado( la convencin del 3ar( s"scrita en 1a)aica. $l art 32 esta#lece el principio de la e,e&esis( pero Des claroE 6e de#e interpretar c"ando 'a% d"da( conf"sin o se lle&a a res"ltados a#s"rdos. $l principio teleol&ico en este caso dice relacin con las 4onas de pesca. F s" ve4( a favor de la tesis c'ilena( los principios del conte,to( de la interpretacin a"t7ntica % de la #"ena fe apo%an la tesis nacional0 en definitiva( por donde -"iera -"e e,a)ine)os( e,e&7tica)ente( no 'a% ca#ida a la tesis per"ana. @ fin del apartado "
:%o CPQH Primera 2ota #+icial de Per9 cuestionando el asunto de los lmites martimos. 'l embajador ,?uan @iguel )aWula- que entrega la nota a la chancillera chilena. 's un memorando, es una nota o+icial que dice que debe considerarse al tratado como una +rmula que no resulta adecuada para satis+acer las e*igencias de seguridad ni para la mejor atencin de la administracin de los recursos martimos, con el agra&ante que una interpretacin e*tensi&a podra generar un a notoria situacin inequitati&a y en desmedro de los legtimos intereses del Per9 que se &eran gra&emente a+ectados.
'l IG de octubre del IGGG el Peru reitera la nota del QH del embajador )aWula. 'l PH de enero del IGGC recin el Per9 concurre ante el (ecretario 1eneral de las 2aciones !nidas, ello dice La la +echa ;hile y Per9 no han celebrado un tratado especi+ico de delimitacin martimaM. Per9 no reconoce la lnea del paralelo como limite. :c se dice que no hay un tratado espec&.ico de delimitacion martimo. 'n el IGGI el 6nstituto 1eogr+ico del Per9 comunica mapas con las pretensiones martimas del Per9. $a concordia es el punto terrestre del cual parte el lmite con Per9. 'l a%o CPJE Per9 con&ino que la zona de jurisdiccin de soberana del mar peruano. 7e acuerdo a la tesis del JE, con los tratados del DI y del DJ, en este punto partira el lmite martimo. Per9 se +undamenta en la tesis de la equisdistancia, ac habra que trazarse el limite del Per9 con+orme a tales parmetros. Pero Per9 se ol&ida de se%alar que la tesis de la equisdistancia opera cuando no hay con&encin. 'l F de no&iembre del IGGD el Per9 decreta la $ey sobre dominio donde se &ierte legalmente la tesis peruana de la equisdistancia. ;hile contesta que ese acto signi+ica un +lagrante desconocimiento a los tratados +irmados los a%os CPDI y CPDJ, as como a otros decretos. Para determinar el punto preciso de lmite martimo, una comisin mi*ta ,entre chile y Per9- determin lo que se determina 0ITO 1=2 que se materializ por esta comisin, se prescribi en dos actas. ,Todo ello sin perjuicio de la costumbre regional'l IEde mayo ;hile en&a nota a la #2! reiterando el lmite con&enido. CI de septiembre IGGE ;hile en&a nue&a nota a las #2! producto del 7( JE del IGGE del Per9 que contena un mapa de los nue&os lmites se%alados por el Per9.
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$s el 'ito -"e tra4a % constr"%e la co)isin especifica tendiente a aplicar el p"nto de ter)ino terrestre % de inicio para la frontera )ar/ti)a. 9siste)a del paralelo)
Martes # de a$osto
E(p"icaci)n previa.- 'stbamos analizando la perdida de &igor de los tratados y &eamos que este &igor tiene &icisitudes, muestra di&ersos rostros, a &eces declina, se suspende, o tambin simplemente se pierde, se e*tingue. Todos estos parajes tratados y que de manera espec+ica hemos denominado como la nulidad, la terminacin y suspensin, tienen relacin con la prdida del &igor. :qu analizbamos dos I parajes determinantes en esta materia de la prdida de &igor, que son la nulidad y la terminacin, ahora pues analizaremos esta 9ltima.
La ter+inaci)n. 'n materia conceptual, no hay mucho ms que decir, sal&o recordar que la terminacin consiste en una declaracin unilateral de &oluntad por la cual se cesa en el cumplimiento de las obligaciones de un tratado, declaracin que se llama denuncia cuando opera respecto de un tratado bilateral, y retiro cuando opera respecto de un tratado multilateral.
Pues bien, la terminacin puede decirse que ser la situacin normal 0dentro de la nocin de perdida de &igor0, es decir, es la muerte natural del tratado. Ca sa"es de ter+inaci)n de n tratado.
'l principio +undamental en materia de terminacin, es que slo pueden alegarse las causales pre&istas en la con&encin de 5iena o en el mismo tratado. 7e esto es posible e*traemos una clasi+icacin de las causales de terminacin: aH Ca sa"es de derec#o internaciona" *enera"4 esto es, las que la con&encin ha sacado del derecho general, como una especie de codi+icacin de una costumbre general8 y !H Ca sa"es propias de" tratado. Por otra parte, no puede alegar la terminacin del tratado quien ha consentido tacita o e*presamente en el mantenimiento del &igor, es decir, quien 0no obstante haber terminado el tratado0 contin9a cumplindolo. 2o puede tenerse una conducta dual, por el principio de buena +e, que conlle&a una con&i&encia internacional sana. Por 9ltimo tenemos el principio de la irretroacti&idad de la terminacin, o sea, la terminacin no puede producir e+ectos retroacti&os. C"asi.icaci)n de "as ca sa"es de ter+inaci)n. 7or n "ado4 tene+os a "as Ca sa"es de derec#o internaciona" *enera" 8 dentro de e""as encontra+os1 1Q 6 t o consenti+iento4 'l cual puede ser e*preso, cuando las partes con&ienen en dar por terminado un tratado, y tcito cuando las mismas partes celebran otro tratado sobre la misma materia ,ley posterior deroga a la anterior- o cuando hay tratados incompatibles. 'n este punto, cabe preguntarse .Puede haber una costumbre derogatoria de un tratado/ (, y los tratadistas la denominan Ljesuetudo, es decir, costumbre derogatoria. : la in&ersa, un tratado podra ser derogatorio de una costumbre, podra no solo codi+icar una costumbre sino que tambin derogarla, incluso una general. Tambin se le denomina abrogacin. 2Q Tratados + "ti"atera"es c ando dis+in 8e e" nF+ero de partes4 'sta situacin en principio no altera a su terminacin, sal&o que el mismo tratado haya pre&isto esta situacin y lo haya regulado haciendo re+erencia al n9mero de partes necesarias para la entrada en &igor del tratado. -Q La vo" ntad ni"atera"4 es decir, .Pueden las partes unilateralmente dar por terminado un tratado/ Partimos desde la den ncia ,bilaterales- o el retiro ,multilaterales-. 'l principio general que &ierte la con&encin de 5iena es que la &oluntad unilateral no pone trmino a los tratados, sal&o que emane de la naturaleza del
tratado o que del tratado se deduzca la intencin de las partes que este tratado es renunciable. $os tratados de comercio son renunciables, pero hay tratados irrenunciables como los tratados limtro+es. 'sto se +unda en el ancestral principio de que las cosas se deshacen como se han hecho, o sea, el respeto al principio de la &oluntad consentida entre los 'stados. Puede ocurrir que la denuncia o el retiro estn regulados, prohibidos o no se dice nada, y en caso de producirse esto 9ltimo se atiende al principio general antes esbozado. 'l artculo DH de la ;on&encin de 5iena regula esta causal se%alando que si procede la renuncia o el retiro deber justi+icarse a las otras partes con CI meses de antelacin la &oluntad de retirarse o denunciar, y el plazo comenzar a correr desde la noti+icacin. 7or otro "ado4 tene+os a "as Ca sa"es propias de" +is+o tratado4 8 aq & encontra+os1 1Q TNr+ino de" p"a;o. 's bueno ad&ertir que los tratados desde el punto de &ista del tiempo pueden ser tratados a plazo o de duracin inde+inida, e incluso podramos agregar los tratados a perpetuidad, como los tratados de lmites. 2Q E" c +p"i+iento de "a Condici)n reso" toria4 esto es del :contecimiento +uturo e incierto del que depende la duracin del tratado. 'sta puede ser e*presa o tcita ,esta la &eremos en otra causal-. -Q Den ncia o retiro1 (e estima que tambin pueden estar contemplados en el mismo tratado. >Q Ter+inaci)n por vio"aci)n *rave de" tratado4 'n esta causal nos topamos con una suerte de patologa, que en alguna medida nos hace traer un poco a cuento la naturaleza de la nulidad debido al pacta sunt ser0anda. (e entiende por &iolacin gra&e, seg9n la con&encin de 5iena, el recha3o al cumplimiento de un tratado no pre0isto por la con0encin ,rechazo es la negati&a a cumplir-8 ", en segundo lugar, la &iolacin de una disposicin esencial para el cumplimiento del objeto y +in del tratado ,artculo HG ;on&encin de 5iena-.
E(p"icaci)n.0 $os e+ectos de la &iolacin gra&e es ms compleja que la sola terminacin del tratado, ya que en primer lugar esta &iolacin no siempre genera la terminacin del tratado, pues puede producir su suspensin, total o parcial8 y adems la complejidad &iene dada porque la con&encin distingue entre tratados !i"atera"es, donde la parte contrariada puede solicitar la terminacin del tratado o la suspensin total o parcial ,otorga un derecho de opcin, Llo que le con&enga msM-, y + "ti"atera"es, en donde encontramos F situaciones: C- 'n primer lugar, las partes, e*cluyendo al in+ractor, unnimemente, podrn dar trmino al tratado o suspenderlo total o parcialmente, ya sea para todas las partes o respecto del in+ractor en sus relaciones con el resto de las partes8 si se con&iene la terminacin respecto de todos el tratado habr concluido del todo, ahora si se con&iene la
terminacin respecto del in+ractor se con+igurar la e*pulsin y en caso de sus pensin ocurrir lo mismo8 I- $a segunda situacin es ms restringida, ya que el derecho que otorga la con&encin de 5iena a la parte perjudicada, en caso de una in+raccin o &iolacin gra&e, es la opcin de dar por terminado o suspendido, total o parcialmente, las relaciones con el in+ractor. 'sto en caso de +alta de unanimidad8 y F- $a parte no perjudicada, en tercer trmino, que no sea la parte in+ractora, puede in&ocar la suspensin total o parcial respecto de si misma cuando esta parte &e modi+icada radicalmente la situacin de la ejecucin ulterior de las obligaciones del tratado. 'n el +ondo, si bien es cierto no hay un perjuicio directo, hay un perjuicio oblicuo que se traduce en el cumplimiento posterior de la ejecucin de las obligaciones emanadas del tratado, por lo que debe haberse planteado que siempre que hay una &iolacin gra&e debe drsele a los no perjudicados una alternati&a, pues una &iolacin gra&e perjudica a todos de alguna +orma.
.Ku ocurre si el tratado ha pre&isto la &iolacin gra&e de si mismo/ Per+ectamente podra a+inarse este concepto y darse por gra&es in+racciones que para la con&encin no lo son. 2o hay ninguna norma de ius cogens al respecto. $a con&encin dice sin perjuicio de lo que ha+a estipulado el tratado, as, positi&istamente, podemos decir que la misma con&encin establece que si hay regulacin sta prima. (in embargo, hay una situacin e*cepcional, ya que se se%ala que lo pre0isto en los prrafos precedentes no se aplicara a las disposiciones relati0as a la proteccin de la persona humana contenida en tratados de carcter humanitario, y sto es por la sencilla razn de que estos tratados tienen por sentido dar proteccin a la persona humana y por tanto no pueden darse por terminados o suspendidos. 'n +in, $a parte autora de la in+raccin no puede pedir su terminacin o suspensin. =Q Ca+!io . nda+enta" de "as circ nstancias oc rrido con respecto de "as e(istentes a" +o+ento de "a ce"e!raci)n de" tratado no previstas por "as partes. Art&c "o L2 Convenci)n de $iena. $a actitud de la con&encin es que no es causal de terminacin. (u sal&edad se e&idencia con el comienzo del rgimen >est+aliano de las grandes potencias, inaugurado por la Paz de >est+alia que e*cluye a la 'uropa &ertical, que hace aparecer la problemtica del poder, apareciendo las s9per0potencias que no necesitan del derecho, donde siempre estu&o presente el principio rebus sic stantibus, es decir, que el tratado perdura mientras las condiciones que suscitaron la celebracin del tratado persistan, considerada en esta poca como implcita en todos los tratados. $a con&encin de 5iena lo acepta muy restringidamente ya que debe ser +undamental, poner atencin al tiempo de la celebracin y no debe ser pre&ista por las partes, donde adems sumamos: C- $as circunstancias deben haber sido determinantes para prestar el consentimiento para obligarse8 I- 'l cambio debe tener como e+ecto la modi+icacin radical de las obligaciones que toda&a deben cumplirse en &irtud del tratado8 F- Kue el tratado no establezca una +rontera8 y J- Kue el cambio
+undamental no resulte de una obligacin nacida del tratado o de cualquier otra +uente del derecho internacional.
Martes 11 de a$osto
E(p"icaci)n previa.- $a clase anterior analizbamos el cambio +undamental de las circunstancias, y estas circunstancias dicen relacin con el objeto, el +in del tratado y su conte*to. 7ecamos que en el sistema Nest+aliano, un sistema de dominacin de las potencias, este cambio de las circunstancias se instrumentaliz por las potencias ,$uis 465, 2apolen, :lemania, 1uillermo 66, 3itler, etc- para la e*pansin de sus imperios. ;uando la comisin de 76P estudi dicha causal la consider como contraria a nuestra sensibilidad contempornea, lo que se traduce en un rechazo a esta causal.
Reservas de C#i"e a" re4uc sic stanti4us. ;hile +rente a este artculo HI de la con&encin dedujo reser&as, es decir, no acepta ciertas clusulas de esta causal. 'ntre stas, el apartado C y F del artculo HI: 'l Apartado 14 se re+iere a los requisitos se%alados para que opere el cambio de las circunstancias, entonces, a9n cuando estos se dieren ;hile no los acepta como causal de trmino8 y el Aparatado -4 se%ala que el cambio de las circunstancias puede dar pie sino al trmino del tratado o la suspensin del tratado, por consiguiente, ;hile se opone a que esta causal sea de trmino o de la suspensin del tratado. LQ La i+posi!i"idad de c +p"i+iento por desaparici)n o destr cci)n de.initiva de" o!@eto indispensa!"e para e" c +p"i+iento de n tratado. :rtculo HC n^ C. Por ejemplo, un pas que tu&o mar y despus se trans+orma en mediterrneo, caen sus posibilidades de cumplir sus obligaciones respecti&as al mar. RQ La aparici)n de na n eva nor+a de ius cogens. 'l artculo HJ se%ala que Lse con0ertir el tratado en nulo + terminar. $a raz del ius cogens es la nulidad, hay un &icio, pero nos encontramos con el problema del tiempo y de la retroacti&idad, en el +ondo es una causal de terminacin a pesar de que en la raz hay un &icio. Por consiguiente, cuando nos encontramos con una norma de Nat ra"e;a de" ius cogens sobre&iniente E/ TER6INACIN, pero cuando es pree*istente hay NULIDAD. 's causal de nulidad si las partes saban de algo insano, pero si est &igente un tratado y surge una norma de ius cogens el tratado termina y no se puede imponer el e+ecto de la retroacti&idad.
<Q La * erra co+o ca sa" de ter+inaci)n de "os tratados. Para el derecho clsico es causal de terminacin.
E(p"icaci)n.- especto de esta causal de terminacin podemos encontrar &arios hitos. 7espus de la C^ guerra mundial los tratados bilaterales 0del CP y del IG0 se e*tinguieron, y respecto de los multilaterales se determin los que subsistiran y los que terminaran. $uego de la C^ guerra se establecen tratados de paz que regulan el orden de las cosas. $o mismo ocurri con la I^ guerra mundial en donde se determin la suerte de los tratados bilaterales y multilaterales, o sea, cuales subsistiran y cules no en el caso de los multilaterales. 7espus de la I^ guerra mundial se concluy que el estado de guerra no era causal de trmino de los tratados, pero se comenz a instaurar una suerte de costumbre de insertar en los tratados de paz, en el caso de +uturas guerras, cual ser la suerte de los tratados ,en las guerras regionales-. :hora bien, hay algunas causales de terminacin de los tratados que inciden en el estado de guerra, como zcambio de las circunstancias y la desaparicin o destruccin del objeto indispensable para el cumplimiento del tratado.
'l cumplimiento del tratado tambin es una causal de trmino del tratado. 'n este sentido la doctrina sostiene que el tratado igual debe subsistir para acreditar que todas esas obligaciones se cumplieron. 'ntonces el tratado ser&ir a lo menos como medio de prueba, para no recrear situaciones que ya +ueron cumplidas.
KQ E" c +p"i+iento tota" de" tratado.
La retirada o retiro de "os tratados. etirada o retiro consiste en la declaracin de &oluntad unilateral de una de las partes de poner +in a su &inculacin, en los tratados multilaterales, y esta declaracin podr estar prohibida, regulada o en una situacin intermedio o neutra, o sea, ni prohibida ni regulada. 'n este sentido el retiro o procede: aH ;uando as lo han con&enido las partes8 !H ;uando se deduce de las partes que sta ha sido la intencin del tratado8 cH ;uando se in+iere de su naturaleza8 dH Por imposibilidad de cumplimiento ,por destruccin o desaparicin del objeto del tratado- y por cambio de las circunstancias. La s spensi)n. 's la prdida pro&isoria de sus e+ectos. (e distingue entre suspensin total y parcial: Tota"4 si a+ecta a todos los e+ectos del tratado8 7arcia"4 si a+ecta a algunos de los e+ectos del tratado. 7esde el punto de &ista de las partes tambin puede ser total o parcial: Tota"4 ;uando a+ecta a todas las partes8 7arcia"4 ;uando a+ecta a alguna parte. #tra clasi+icacin dice relacin con la &inculacin a ciertas causales o la suspensin simple: La vinc "ada a ciertas ca sa"es son: a- 6mposibilidad de cumplimiento8 b- 5iolacin gra&e8 c- ;ambio en las circunstancias. 'stas causales de terminacin se puede alternati&amente. La / spensi)n si+p"e4 la que opera: a- ;uando el
tratado la pre&8 b- ;uando todas las partes consientan en la suspensin8 c- 'n los tratados multilaterales, puede operar la suspensin parcial respecto a determinadas partes. (in embargo, en cuanto a la suspensin parcial pueden darse &arias situaciones: a- si el tratado prohbe la suspensin parcial, no procede8 b- si el tratado acepta la suspensin parcial, procede con el cumplimiento de la obligacin8 c- si nada dice siempre que no atente contra el objeto y +in del tratado ni contra los intereses de las partes. :rtculo DE. Por 9ltimo, tambin proceder la suspensin como consecuencia de un acuerdo posterior sobre la misma materia y por las mismas partes siempre que se deduzca que la intencin de las partes no sea la terminacin, si no la suspensin. E.ecto de "a s spensi)n. $a suspensin, pro&isoriamente a+ecta al &igor del tratado, el cual tambin se &er a+ectado por el principio de la irretroacti&idad. $as partes durante la suspensin debern abstenerse a ejecutar cualquier acto tendiente a la obstaculizacin de la reanudacin del tratado. 7rocedi+iento a ap"icar en caso de n "idad4 ter+inaci)n o s spensi)n. 'ste procedimiento est regulado en la con&encin desde el artculo HD a HP y tambin en el ane*o de la ;on&encin de 5iena. $a parte que la impetre deber noti+icar por escrito al resto de las partes de que impetrar esas causales pero deber cumplir con la obligacin de se%alar: C- $as medidas que se propone adoptar el que impetra, respecto del tratado8 I- $os +undamentos que se%ala. $a con&encin e*ige que este instrumentoDF en &irtud del cual se se%alan las medidas y sus +undamentos, debe constar con las +irmas del je+e de 'stado, je+e de gobierno, ministro de '' y un representante con plenos poderes. !na &ez deducido este instrumento surge un plazo de F meses ,o en casos urgentes puede ser menor-, desde la recepcin de la noti+icacin, para que las otras partes e*aminen este documento y e*pongan lo que con&engan a su derecho, objetando, se%alar su acuerdo o decir nada. $as objeciones pueden dirigirse a que las medidas &ulneran sus derechos o intereses. 'stas pueden a+ectar a las medidas o a los +undamentos. 7esde la comunicacin de la objecin surge un nue&o plazo de CI meses en que las partes podrn recurrir a los medios de solucin pac+ica del artculo FF de la carta de la #2!. .Ku ocurre al trmino del plazo/ 3ay distintas opciones: C- Kue se solucione el con+licto con+orme a las alternati&as del artculo FF8 I- Kue no se solucione el con+licto. :qu tambin podra surgir otra situacin, un caso e*cepcionalsimo, esta es, si la causal de trmino o de nulidad, es la &iolacin de una norma
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'n el sentido de documento.
de ius cogens, pues en esa e&entualidad las partes estn obligadas a recurrir a la ;orte 6nternacional de ?usticia, sal&o que de com9n acuerdo determinen someterse a arbitraje ,es el 9nico modo de liberarse de la corte-. 'n este caso, la jurisprudencia de la ;6? es obligatoria. .Ku pasa cuando las causales son otras/ (e establece un procedimiento de conciliacin que est regulado en el ane*o de la ;on&encin de 5iena. (e nombra una comisin de conciliacin que solamente tiene la +uncin de recomendar a las partes.
'reve re+iniscencia de "as . entes de" derec#o.- :qu es pertinente detenerse en los principio generales del derecho, que ya la misma con&encin nombra el su artculo FQ: L$os principio generales del derecho reconocidos por las naciones ci&ilizadasM. $os principio generales del derecho hay que conte*tualizarlos 0tal como el resto de las +uentes0 en un determinado suelo e*istencial, en este sentido nos planteamos hoy en pleno orden Nest+aliano, donde el dominio de las potencias determina el orden internacional. 's en el segundo imperialismo ,6nglaterra, <rancia y :lemania8 e*presin del eurocentrismo-, a +inales del siglo 464, que las potencias detienen sus guerras y colonizan lugares para obtener los recursos que +ormarn el sustento de su despliegue como potencia en este segundo imperialismo. 'l primer imperialismo tiene como objeti&o pro&eer de metales preciosos a las potencias8 el poder estaba en la acumulacin de riquezas, el sustento est en la re&olucin industrial. 'l sostn ideolgico era e&angelizar al mundo, en el segundo imperialismo el sostn ideolgico era lle&ar la ci&ilizacin a los pueblos brbaros ,Lla pesada carga del hombre blancoM-. )ajo esta lgica < :2O 5#2 $6(OT distinguir entre pueblos ci&ilizados, semi0ci&ilizados, o sea, que podrn ci&ilizarse, y los )rbaros, o sea, aquellos que tienen un capitis diminutio, y por tanto, deben ser protegidos. ;omo se &e la escla&itud subsiste de un modo subrepticio. :s en la comisin de juristas del a%o CPIG, donde se redacta el artculo FQ, hay I opiniones: 'l 'ar)n de Iesco+ps4 dijo que las reglas del derecho internacional son tal como son reconocidas en las conciencias jurdicas de los pueblos ci&ilizados8 7#i""i+ore4 se%al que aquellos principios emanaban del foro dom%stico ,derecho interno de las naciones-. $os ius naturalistas dirn 0por su parte0 que estos principios de derecho reconocidos por las naciones ci&ilizadas son de derecho natural, por lo tanto priman por sobre los tratados y por sobre la costumbre. #tra corriente, in+luida por el barn, se%ala que los principios son los que emanan de la naturaleza misma del derecho internacional, como el pacta sunt ser0anda o la buena +e. $os ius positi&istas dirn que estos principios generales son +uentes subsidiarias del derecho internacional, contradiciendo al artculo FQ, porque este no establece prioridad en cuanto a las +uentes. 'l pro+esor ossel dice que si el artculo FQ no distingue, no hay porque problematizar si son del derecho interno o del derecho internacional, y ambos pueden con+igurar esta +igura en conjunto. Por ej: 'l principio de la autonoma de la &oluntad. 'n una sentencia de CPQH en que las partes eran 2icaragua y ''!!, donde se denuncia a ''!!, la sentencia dijo que la erradicacin del uso de la +uerza era un tratado, una costumbre y un principio general del derecho. :hora bien, .$a ;6? a dilucidado lo que debe entenderse por principios generales del derecho/ 2o, los ha utilizado, pero nunca se ha inclinado por ninguna alternati&a relati&a a su naturaleza ,ius naturalista, ius positi&ista,
etc-. 'jemplo de un P17: !na parte no puede tolerar sus errores y despus reclamar nulidad ,buena +e-. 'j: ;aso de la lnea 2oruega sobre sus +ronteras. 'stos P17 tienen la &irtud de 7arle plasticidad al orden internacional y la justicia internacional, ;ohesionar el orden internacional y con+ormar un instrumento e+icaz para el non liquet ,&aco legal-. :qu radica su importancia.
Martes de 18 de a$osto
Contin aci)n a" te+a de "as . entes de" derec#o internaciona" conte+por,neo.- ;on respecto a los principios generales, a tra&s de la jurisprudencia, podemos percatarnos que stos siempre estn sosteniendo a las otras +uentes que se &ierten desde la &oluntad, la costumbre y los tratados, pero debajo de esas +uentes siempre estn sostenidas por principios generales o e*presan principios generales a pesar de que el artculo FQ trata, en tercer lugar sin jerarqua, a los principios generales. :s en la sentencia del a%o CPQH entre 2icaragua y ''!! la corte se%al que la erradicacin del uso de la +uerza es una costumbre general, es prohibida en el tratado de las 2aciones !nidad pero por a%adidura con+orma un principio general de derecho reconocido por las naciones ci&ilizadas. 'n la parte +inal de este artculo se re+iere a la equidad y que la corte aplicar la equidad cuando las partes de com9n acuerdo le con+ieran esta +acultad. ;onsecuencialmente hay que hacer una distincin entre los principios generales y la equidad y ello es muy importante por que la equidad tendra una indi&idualidad distinta a los principios generales con un e+ecto muy gra&itante, por que slo se puede +allar con+orme a la equidad cuando las partes e*presamente le hubieses otorgado la +acultad, sin embargo cuando se trate de principios generales la corte puede recurrir a ellos prescindiendo de la &oluntad de las partes.
Tambin debemos se%alar que los principios generales para la corriente positi&ista, ius positi&ismos, son +uentes subsidiarias y las +uentes principales son solamente la costumbre y los tratados, o sea, la &oluntad de los estados. Por otro lados los ius naturalistas e*presan que los principios generales del derecho estn por sobre los tratados y la costumbre. :hora que podramos decir de acuerdo al tenor del artculo FQ, ni lo uno ni lo otro por que de acuerdo a este artculo son +uentes principales del derecho, no tienen prioridad sobre los tratados y sobre la costumbre, seg9n los ius naturalistas. Pero tampoco deberamos ubicarlos en subsidio, bajo la costumbre y los tratados como dicen los ius positi&istas. 'sto es un tema &ago, hablar de los principios generales del derecho reconocidos por las naciones ci&ilizadas. 'ntonces, cuando esta disposicin nos dice principios generales del derecho reconocido por las naciones ci&ilizadas, ahora que hay problemas puntuales en ;hile con la etnia mapuche, todas esas re+le*iones cobran una cierto &igor por que el dominio no es solamente un dominio +sico sino tambin de +uerte euro centrismo, es una e*presin de poder en su proyeccin ms despiadada que es la coercibilidad, la +uerza el colonialismo, sino las e*presiones de dominio tambin adquieren +ormas mas sutiles. (amuel 3unginton e*plica este tema de las e*presiones de poder, se%alando que la globalizacin no es mas que una e*presin de poder de los pases ms industrializados .qu tanto este grupo geopoltico esta globalizado/ 'sto debemos preguntarnos al abordar el tema. .Kuienes son las naciones ci&ilizadas que reconocen los principios generales del derecho/ $as grandes potencias. .que proyeccin tienen/ Kue los que no son ci&ilizados hay que protegerlos, se habla de la pesada carga del hombre blanco, es decir, que las grandes potencias que son las ci&ilizadoras y deben proteger a los otros, a los brbaros a los semici&ilizados. $os grandes +allos de la corte internacional, que son muy pocos, siempre estn sustentados en los principios generales del derecho aunque en la especi+icidad los &iertan en determinadas +uentes acotadas como los tratados y la costumbre aunque esta 9ltima no es tan acotada. :hora bien, el mismo artculo FQ se%ala como +uentes subsidiarias o au*iliares a las decisiones judiciales y $a doctrina de los publicistas de mayor competencia de las distintas naciones. $o primero es qu comprendemos por +uentes subsidiarias, au*iliares. 'n la materialidad no podra la corte sostener su +allo en la jurisprudencia, tendra que partir la corte en primer lugar con las +uentes principales, y estas +uentes principales son re+orzadas, +ortalecida por estas +uentes au*iliares. .Para que sir&en las +uentes au*iliares/ (ir&en para determinar cules son las +uentes principales, y luego para 6nterpretan a las +uentes principales, o sea, determinar su &erdadero sentido y alcance, cual es la &erdad del derecho. 'ntonces all encontramos, en la jurisprudencia, a las decisiones judiciales. : propsito de estas +uentes hay que re+erirse a la instancia jurisdiccional. (abemos que en el derecho internacional contemporneo e*iste un principio bsico, que es que los con+lictos deben solucionarse por medio de soluciones pac+icos ,artculo I n[F de la carta de la #2!- y es un rasgo del orden contemporneo, del derecho contemporneo. 2o ol&idemos que los grandes ordenes internacionales siempre se han construido despus de F grandes con+lagracin: $a C[ con+lagracin +ue la guerra de los FG` a%os, que +ue una &erdadera con+lagracin a ni&el mundial8 $a I[ con+lagracin es la problemtica que gener el e*pansionismo de la <rancia contempornea , el congreso de 5iena8 y $a F[ con+lagracin grande +ue la I` guerra mundial.
'l orden contemporneo tiene mucho de eso, de esa suerte de minus&alidez de pro&enir de un 'stado de guerra y mas gra&e toda&a destapndose en la inmediatez otro estado de guerra, cual es la guerra +ra. 'n el prembulo de la carta de las naciones unidas se establecieron los anhelos de paz, estructuremos un orden contemporneo, una comunidad internacional, donde se erradique el peligro de la guerra y el principio +undamental sea el mantenimiento de la paz y seguridad internacional, principio bsico la solucin de con+lictos por medios pac+icos. ;apitulo 56 de la carta de las 2aciones !nidas , el artculo FF se%ala los medios no todos, pero particularmente: la negociacin, la in&estigacin, la mediacin, la conciliacin, el arbitraje, la posibilidad a recurrir a organismos o acuerdos regionales, tambin la posibilidad de un arreglo judicial, instancia judicial, que seria a tra&s de la ;orte 6nternacional de ?usticia, que es un se*to rgano de las naciones unidas-. 'n este sentido la ;6? se &ierte como una e*presin del anhelo de la solucin a ni&el jurisdiccional, junto con el arbitraje, que son los dos medios jurisdiccionales de solucin paci+ica de las contro&ersias. .;ul es el problema/ Kue el orden internacional contemporneo no es un supraestado, nunca estu&o en la mente de los impulsores de este organismo, es decir, las grandes potencias , usia, 6nglaterra, ''!!- no quisieron establecer que dicho organismo tu&iese la naturaleza de un supraestado, consecuencialmente, en que se traduce esto, que la ;orte 6nternacional de ?usticia en relacin con la obligatoriedad de sus +allos solo a+ectaran a los que han sido parte y en las materias precisas donde a recado el +allo. 'sto lo dice e*presamente la carta. # sea, en primer lugar nadie puede ser arrastrado a la jurisdiccin de la corte sin antes haber e*presado su &oluntad de someterse a su jurisdiccin8 y en segundo lugar su acortamiento, por eso se dice, entre otro rasgos, que el derecho internacional es un derecho de coordinacin. :hora estas obligaciones, implican espec+icamente, no el deber de recurrir, sino un comportamiento, haciendo una distincin entre aquellas obligaciones perentorias que obligan particularmente a hacer algo y aquellas obligaciones de comportamiento que abundan y que es solucionar pac+icamente los con+lictos. 'n el orden internacional contemporneo hay dos e*cepciones donde el uso de la +uerza es legitimo: C- la legitima de+ensa8 y I- con+orme al captulo 56 de la carta, adopcin de medidas coerciti&as por el consejo de seguridad, que es una e*presin, en alguna medida, de una institucionalidad que surge en el congreso de 5iena, donde el club de las grandes potencias particularmente la absolutista, se erigen en custodia del orden internacional de aquel tiempo. :hora hay una in+inidad de tribunales internacionales y .para quien es un problema la justicia/, para los poderosos, ya lo haba mencionado platn en &arios de sus escritos, y consecuencialmente, quienes se han opuesto a establecer una jurisdiccin obligatoria son las grandes potencias. 'ntonces, tenemos una in+inidad de TRI'UNALE/ INTERNACIONALE/1 C[ la ;orte 6nternacional de ?usticia8 I[ la ;orte Penal de ?usticia, que es muy importante porque +ue siendo cada &es mas acotada y por ultimo se concluyo que la jurisdiccin de la corte era subsidiaria, es decir, cuando los 'stados han agotado todos sus recursos los estados partes ,como es un tratado no puede a+ectar a quienes no son partes- recin ah puedes someterse a la corte. 'n el gobierno de )ush el departamento de estado digo que no queran que sus polticos y militares +ueses juzgados por tribunales e*tranjeros ya que con+an ms en su justicia que en una e*tranjera. Por eso no es inteligible el
derecho sin el subsuelo del derecho y el subsuelo del derecho son las relaciones internacionales. 'l derecho no &iene de arriba a pesar que el papa diga que la prohibicin de la pldora del da despus &iene de arriba, a pesar que la pena de muerte tambin &iene de arriba, etc. 'n el +ondo hay un subsuelo y en las relaciones internacionales es muy despiadado, por eso el pro+esor sostiene que la +ortaleza del derecho internacional esta en esta &inculacin con el subsuelo que lo sostiene. :qu como nunca es despiadada la realidad y todos estos sue%os de justicia inmanente que el ius naturalismo sostiene que &iene del logos, de 7ios, o de distintas partes o de la racionalidad del hombre ya que hay unos ius naturalistas que racionalizan ya del siglo 45666 que se dan cuanta de este subsuelo. :qu en este subsuelo &e el poder despiadado y &ierte la consecuencia de que la justicia internacional es minus&lida teniendo una serie de limitaciones. (e%albamos que e*iste in+inidad de tribunales y entre estos esta: F^ $a ;orte 'uropea8 J^ $a ;orte de 7erechos del 3ombre8 D^ $a ;orte :mericana8 H^ 'l Tribunal de ?usticia de las ;omunidades 'uropeas, este es un &erdadero tribunal que tiene competencia por sobre los tribunales de los pases que +orman la comunidad 'uropea. Tambin e*iste TRI'UNALE/ E/7ECIALE/ AD-0OC4 que son aquellos creados para juzgar determinadas situaciones. :c estn los tribunales de 2iurember y los tribunales de ToWio. #a+ de los 0encidos, decan los romanos por que aqu los &encedores tu&ieron que juzgar a los &encidos. Tambin hay TRI'UNALE/ E/7ECI3ICO/, ac tenemos: $os tribunales para 1uanda8 $os tribunales para uanda8 $os tribunales para la e* "ugosla&ia. 'stos tribunales espec+icos desarman &arios principios del derecho internacional clsico como la irretroacti&idad de las leyes penales, de los delitos, etc. 'n el +ondo estos tribunales +ueron dise%ados para juzgar situaciones de acuerdo a tipos que +ueron dise%ados con anterioridad. :qu se abordo por primera &ez en nuestra cultura $a Delicta Iurisdiccion los delitos contra el derecho de gente, a los cuales ya se habra re+erido <rancisco de 5ittoria y 3ugo 1rocio. :qu se dise%aron delitos para ser juzgados por los tribunales de 2iurember y ToWio como: los 7elitos de guerra, delitos contra la paz y delitos contra la humanidad. 'stos +ueron recogidos por $a ;orte Penal 6nternacional y estos tribunales espec+icos para uanda y la e* "ugosla&ia. 7entro de la instancia jurisdiccional esta una instancia ancestral que es el arbitraje, se%alado anteriormente por 3ugo 1rossio donde dice que las potencias europeas uire belia +acti deben reunirse peridicamente con el objeto de solucionar sus con+lictos por terceros que no estn implicados en el con+licto. 'l derecho internacional clsico rechaza el arbitraje por que no encuentra razn de que una tercera potencia soberana inter&enga, recordar que en aquella poca la soberana es el n9cleo que determina la naturaleza del estado. 'ntonces se rechaza, desde el principio de la soberana, que &enga uno igual a decirse superior y resol&er el con+licto. 'l arbitraje era muy propio de la edad media, por que haba dos grandes rbitros8 el emperador y el Papa. 'sta jerarqua desaparece desde la paz de >est+alia cuando se consolida el principio entre iguales no ha+ primus, o sea, se deroga primus inter alias, no hay primeros no hay soberanos, por que somos todos iguales por que todos somos soberanos y la guerra la hacemos cuando se nos plazca. 7esaparece el problema de la justicia de la guerra. 'n cuanto a los 1edios de solucin pacificas, 7istinguimos entre: CJ jurisdiccionales: recurrir a los tribunales internacionales y el arbitraje8 I[ no
jurisdiccionales: la negociacin, la in&estigacin, los buenos o+icios, la mediacin. Por otra parte, el artculo FQ del estatuto de la cij contempla a &a 7octrina de los Publicistas de @ayor ;ompetencia de las Distintas .aciones. 2osotros desde un principio nos hemos re+eridos a los principales publicistas que son dos, a quienes se le atribuye la paternidad del derecho internacional y son: C^ <rancisco de 5ittoria, inserto en la escuela neoescolstica denominada espa%ola donde prcticamente arquitectura todos los componentes esenciales del derecho internacional y del orden internacional8 y I^ 3ugo 1rossio, un siglo despus del primero siguiendo muy de cerca a <rancisco de 5ittoria, tambien artitectura lo que se conoce como derecho internacional de su raiz. :mbos +undamentan el derecho internacional, mas all del hombre ambos son ius naturalistas. :hora los ius publicistas de la doctrina cient+ica &an estructurando en alguna medida el derecho internacional clsico. 7e ah &ienen las grandes re+le*iones sobre el estado, el indi&iduo, de la naturaleza del estado, como 3ugo 1rossio que niega el orden internacional y dice que los estados, 9nica entidad de poder, no pueden tener un derecho por que no e*iste un macro estado. :qu es +undamental grocio en el siglo 4566 que prescribe que la 9nica entidad de poder es el estado y no e*iste un organismo internacional .por que/ Por que el derecho solamente es coercin del estado, como no e*iste un supraestado en el orden internacional, una entidad que este por sobre el estado, no hay derecho internacional y no hay orden internacional. 'l derecho solo emana de la &oluntad de los estados, no hay derecho ni justicia estos son sinonimos y, consecuencialmente, no e*istiendo estado no hay derecho y como no hay un estado supranacional no hay derecho internacional. 'ncontramos otra etapa muy importante que es la etapa ya declarada del derecho intenacional clasico del ius positi&ismo que lo analizamos cuando nos preguntamos cuales han sido las re+le*iones sobre el +undamento del derecho internacional y aquellos que ubican el +undamento del derecho internacional, sea en la &oluntad unilateral del estado o en la &oluntad con+ormante de los estados, ya estan e*presando toda la tesis ius positi&ista de que si el derecho internacional es una proyeccin del derecho interno, oblicuamente as lo &en porque en los tratados hay una +acultad en &irtud del cual dos o mas representantes de los estados limitar la soberana del estado, pero en el +ondo la raz misma es ius positi&ista, es decir, solo el derecho que emana del estado y el derecho puede auto limitar su soberana. 'l estado soberano es el que renuncia a su potestad de obligar esa es la tesis del ius positi&ismo y genera el orden internacional clsico donde la 9nica +uente del derecho es la &oluntad de los estados e*presa o tacita. :h est el ;aso $otus de CPIE. $a doctrina de los autores contemporneos no indaga por los +undamentos de &alidez del derecho internacional, lo dan como algo que est y las cosas que e*isten &alen por el hecho de ser. 'n todos los prembulos de los tratadistas espa%oles ,Pastor itruejo, 7az de 5elasco, :ntonio emiro, etc- se procura establecer las implicancias sociolgicas del derecho internacional, es decir, la proyeccin del derecho internacional en el suelo e*istencial contemporneo. 'j: $a distincin entre pases desarrollados, industrializados y subdesarrollados. 3ay una preocupacin por la problemtica del poder ,de lo que surgen los tribunales para uanda, donde se &ulneran principios pero sobre todo hay un pragma-. .;mo se &ierten en la contemporaneidad/ : eso apunta la re+le*in, surge desde el suelo e*istencial, el derecho surge desde abajo, no hay derecho abstracto, a9n
cuando lo tengamos. 3ay un c9mulo de con&icciones que se &ierten en $a estructura del poder, en $os derechos ,el hecho como sujeto de poder-. $a primera generacin atiende al indi&iduo8 la segunda a la persona y sus semejantes ,unin social del derecho de propiedad y otras +iguras-. Por 9ltimo hay analizar la situacin de los actos unilaterales como +uente del derecho. :qu nos encontramos +rente a la siguiente pregunta .Puede un sujeto de derecho a tra&s de una mani+estacin unilateral de &oluntad obligarse a si mismo y producir e+ectos respecto de terceros, sea la creacin, modi+icacin o e*tincin de derechos/. 'l ius positi&ismo clsico dir que solo hay un modo de obligarse, que es a tra&s de los tratados y la costumbre, siendo los actos unilaterales para ellos componentes de las +uentes del derecho o bien actos tendientes a aplicar estas +uentes. 'n la contemporaneidad, en el derecho ci&il y procesal, ha surgido la teora de los actos propios y en el derecho procesal la institucin del derecho ingls del stoppel. 'l sujeto a partir de su comportamiento genera una con&iccin de la cual no puede desligarse, surge a su respecto la oponibilidad, es decir, son oponibles para ese sujeto estos actos sustentados en la buena +e. 'n el caso del templo de Preah 5ineas, ;6? de CPHI, un caso de delimitacin de +ronteras entre ;amboya y Tailandia, se public un mapa ,CPGQ- donde se trazan las +ronteras y Tailandia acept estas +ronteras y luego se descubri el templo, y una &ez analizado, Tailandia se%al que el templo estaba en su territorio, pero ;amboya replic que con sus silencio haba aceptado. $a corte le dio la razn a ;amboya. 'l juez :l+aro dijo: L!n estado no debe ser autorizado a bene+iciarse de sus contradicciones...M. ;uando una parte con su reconocimiento, representacin, actuacin o silencio, ha mantenido una conducta mani+iestamente opuesta al derecho que reclama, su reclamacin resulta inadmisible. $a con&encin de 5iena ha recogido este principio y as dice la con&encin que ninguna parte que haya reconocido la terminacin de un tratado, la &alidez, la suspensin o su retiro, despus puede alegar los contrario. esto est dentro de lo que :ntonio emiro denomina la patolog,a de los tratados. (e &ulnera el principio de la buena +e. $a corte +alla a +a&or de ;amboya al establecer que un mapa de CPGQ solo +ue impugnado en CPDQ, habiendo conocido el mapa con anterioridad. 'l principal e+ecto, la preclusin, es el mismo que sostiene esta +uente de los actos unilaterales. <rancia, potencia nuclear, ha sido prodiga en pruebas nucleares en el pac+ico. Protest 2ue&a Oelanda, :ustralia y numerosas #21. 'l presidente de <rancia dijo que no haran ms ensayos, pero I a%os despus &ol&ieron a hacer pruebas. $uego, estos I estados recurrieron a la corte, la que en CPEJ se%al que el estado de <rancia haba generado la con&iccin sobre un estado de cosas y haba quedado atado por tales declaraciones. <rancia +ue condenada, consagrando la corte aqu la &oluntad unilateral como +uente distinta, esto en base al principio de la buena +e. 'n cuanto a los E.ectos de" acto ni"atera" para terceros4 entramos en el problema del silencio ,aqu quien calla nada dice-, e*cepcionalmente el silencio puede pro&ocar la presuncin de conocimiento en un caso dado. 'j: ;aso de las anglo0pesqueras en CPDP entre 6nglaterra y 2oruega, ya que ambos tenan espacios de pesca comunes. 2oruega determina unilateralmente el espacio de pesca por medio de decretos reales e 6nglaterra no protest sobre la delimitacin y con esto dio estos lmites martimos, dio con su silencio consentimiento. $a corte se%al que sobre todo 6nglaterra, potencia martima, no poda guardar silencio sobre este aspecto.
3ay actos espec+icos, desde el derecho internacional clsico, que tradicionalmente se consideran unilaterales: C- Reconoci+iento4 ;omo por ejemplo reconocer a un estado o gobierno, como ahora ocurre en 3onduras o la ;hina comunista en los a%os DG8 I- 7rotesta4 ;omo ejemplo, lo que en el caso del templo debi hacer Tailandia en un principio8 F- Ren ncia. :cto en &irtud del cual un determinado estado, sujeto de derecho, abandona un derecho o poder con la +inalidad de pro&ocar una e*tincin8 J- Noti.icaci)n4 !n derecho es &lido desde la recepcin de la noti+icacin, la cual debe noti+icarse con meses de anticipacin. 6mplica poner en conocimiento a un sujeto de determinados hechos. .$a decisin de los rganos internacionales es +uente de derecho/ (on sujetos de derecho y los hay de I tipos: $os sujetos de derecho territoriales como los estados y los sujetos de derecho +uncionales como los rganos internacionales. $os organismos internacionales nacen de un tratado internacional, su poder est determinado por un estatuto. 'j: #6T no pueden entrometerse en materias que no les competen. Para mani+estarse emiten resoluciones .son estas +uentes de derecho internacional/ ( y no. 'sto se radica en las naciones unidas, un rgano importante tambin es la asamblea general, que tiene I tipos de competencia: ad intra y ad extra. aH Ad Intra4 's la competencia en &irtud de la cual regula hacia su interior su +uncionamiento. 'j: $a +ijacin de cuotas, la e*pulsin o admisin o suspensin de miembros, la determinacin de su presupuesto, nombrar al secretario general, nombrar a los miembros no permanentes, nombrar a los miembros del consejo econmico social, etc. 'stas resoluciones son &inculantes. !H Ad E(tra1 .(on &inculantes las resoluciones de la #2!/ ;uando determinan el camino a seguir sobre temas educacionales, culturales, etc. 2o obligan, son recomendaciones, no es un parlamento como se intent plantear la asamblea como un rgano supra0legislati&o con carcter &inculante, desnaturalizando a la asamblea general. (e arm un con+licto entre potencias subdesarrolladas. 3ay un tercer tipo de resoluciones, que son aquellas adoptadas por consenso, no unanimidad, sino que en un proceso para llegar a un acuerdo por la asamblea, que implican un desarrollo de resoluciones e*presas de la carta. 'stas resoluciones son &inculantes. 'j: IHID cooperacin entre estados del a%o CPEG, CDCJ sobre descolonizacin en el a%o CPHG y la FFCJ que de+ine la agresin y regula la descolonizacin del a%o CPEJ. (e adoptaron por consenso desarrollando principios de la carta y nadie ha desconocido su +uerza &inculante.
Martes 25 de a$osto
7rosec ci)n de" te+a de "a . entes.- ;oncluimos la clase anterior en la indagacin sobre las resoluciones de las organizaciones internacionales, y nos detu&imos en las resoluciones de las naciones unidas, partimos de una ase&eracin acerca de la naturaleza de las naciones unidas, sus dise%adores, a nadie le pareci ni pens que esta estructura +uera una suerte de macro estado, y este rgano que seg9n algunos se asemeja a un rgano legislati&o no lo es, y consecuencialmente concluimos que las resoluciones de la asamblea general no constituyen una +uente del derecho internacional, una +uente indiscutible como los tratados y la costumbre, pero si se%alamos espec+icamente en las competencias acotadas que le otorga la carta a la asamblea general, como por ejemplo competencias Lat intraM, la suspensin de miembros, e*pulsin de miembros, determinacin de miembros, si estas resoluciones son &inculantes. 3ay algunas resoluciones de la asamblea general 0seg9n algunos autores0 que por haber sido adoptadas en consenso y adems por desarrollar materias cuyas +uentes estn en la carta, como la resolucin IHID y otras sobre la descolonizacin y otras ms, tendran carcter &inculante. 3istricamente tambin nosotros desembocamos en el proceso de descolonizacin en el a%o HG, porque la multiplicidad de pueblos que adquieren una autonoma poltica, se trans+orman en estados, quieren que la asamblea tenga un carcter &inculante, porque cuantitati&amente pueblan mayoritariamente la asamblea y adems traen un nue&o discurso gra&itante,
es el discurso de que siguen cogidos, subyugados por los pueblos que los tenan sojuzgado, naturalmente estos estados subdesarrollados buscan que la asamblea general se trans+orme en un rgano que dicte resoluciones &inculantes. Prcticamente todas aquellas resoluciones que +ormaran lo que se denomina 'l nue&o orden econmico, en &irtud del cual se &a a impetrar el principio de que los pueblos tambin tienen soberana sobre sus recursos naturales, sobre sus minerales, son resoluciones que no sern compartidas con las grandes potencias, stas acogern de la carta a+irmando que las resoluciones de la carta no tienen carcter &inculante, no son mas que las e*presiones de un anhelo que no +orman derecho. algunos autores 4 die; de $e"asco4 7astor Ridr e@o, hablaran de una surte de derec#o !"ando cuando se re+ieren a estas resoluciones, impetrada por los estados subdesarrollados y otro autor hablara de derec#o en a*ra; ,un derecho a medio camino, mas que algo, menos que todo-. 'n este mismo orden algunos autores creen que estas resoluciones, que en alguna medida podran e*presar la opinio iuris de una costumbre general, o sea, la con&iccin de las materias que re+ieren con+orman la necesidad de su obligatoriedad. 'l derecho internacional publico es as, su peculiar naturaleza lo &incula de manera muy descarnada al suelo e*istencial que lo con+orma dado las relaciones internacionales, por eso 6ia@a de "a + e"a se%ala que estas resoluciones en alg9n momento dado se &an a tras+ormar en derecho, estn en &as de ser derecho, es un derecho en alguna medida en estado de suspensin. Tr i""on 5;arra4 el se%ala que el derecho interno es de subordinacin, mientras que el derecho internacional es de coordinacin. 2o nos &amos a inmiscuir en la unin europea porque en ella si hay resoluciones de los rganos importantes son &inculante, incluso estn por sobre las <uentes del derecho interno.
LA /U'%ETI$IDAD INTERNACIONAL Los s @etos de derec#o internaciona". Primero que todo hay que precisar que elementos debemos tomar en consideracin a la hora de hablar de subjeti&idad o de sujeto de derecho: C- quienes son los destinatarios del derecho internacional8
I- quienes participan en su generacin ,los tratados y la costumbre-8 F- que ocurre si la normati&a del derecho internacional es in+ringida ,responsabilidad, el derecho obliga, o sea, el sujeto esta atado por el derecho-8 y J- la subjeti&idad implica derecho, la capacidad y legitimidad para hacer &aler esos derechos.
'reve distinci)n entre e" derec#o internaciona" c",sico 8 e" conte+por,neo.- En e" derec#o internaciona" c",sico4 que se consolida en la paz de >est+alia, los 9nicos sujetos de derecho son los 'stados, es el sujeto 9nico, pleno, territorial, es el sujeto que comprende un grupo humano en un territorio determinado, organizado polticamente con independencia soberana, por sobre el 'stado no hay otra estructura de poder. En e" derec#o internaciona" conte+por,neo4 el 'stado continua siendo el sujeto ms importante, le siguen las organizaciones internacionales, estas son sujetos +uncionales delimitados en su competencia, porque son sujetos deri&ados del sujeto principal, en tanto sus estatutos y creacin de&iene de la &oluntad de los 'stados en la celebracin de un tratado multilateral en la cual determinan las +acultades y competencia de rgano internacional. 3oy da se se%ala que el 'stado como sujeto pleno, no es el mismo de lo que era en el derecho internacional clsico, porque en el derecho internacional clsico, el rasgo +undamental era la plena soberana, no es tal hoy, el 'stado tiene hoy una serie de limitaciones, hasta tal punto que los juristas pre+ieren hablar de la competencia, dentro de la cual distinguen co+petencias re*"adas 8 "as no re*"adasS las competencias regladas son aquellas que en principio le competen al 'stado, pero que el orden internacional le otorga ciertos limites, como la delimitacin del mar territorial, o sea, se trata de situaciones de iniciati&a del 'stado, pero los limites los coloca el derecho internacional publico, por ejemplo, el derecho interno regula como el 'stado se &a a obligar internacionalmente, pero el 76P impone el pacta sunt ser&anda. Por otro lado hay &arios parajes que limitan la soberana del 'stado, como las normas del ius cogens, el 'stado no puede &ulnerar las normas del ius cogens, y dentro de ellos estn los derecho humanos, la solucin paci+ica de las contro&ersias, la erradicacin del uso y empleo de la +uerza y amenaza, sabemos que institucionalmente la carta de las naciones unidas permite el uso de la +uerza en dos circunstancias en &irtud del captulo 566 . especto a la subjeti&idad del 'stado hemos se%alado que el articulo I de la carta de las naciones unidas, hay una amalgama de principios de ius cogens del derecho internacional clsico y principios que son propios del derecho internacional contemporneo, particularmente en el articulo C y I, .;ules de los principios de la carta son del rgimen Nest+aliano/ " .cuales son del derecho internacional contemporneo/: C- E" principio de i* a"dad so!erana, es un principio Nest+aliano. I- "os +ie+!ros de "a or*ani;aci)n a .in de ase* rarse "os derec#os in#erentes a s condici)n de ta"es c +p"ir,n de ! ena .e "as o!"i*aciones contra&das por e""as de con.or+idad con esta carta4 'l principio de buena +e, tiene origen Nest+aliano, pero en la contemporaneidad ste a adquirido otra proyeccin, tanto es as que los autores se%alan que el derecho internacional 0su obligatoriedad0 se +unda en el principio pacta sunt ser&anda, pero no es menos cierto que tiene una multiplicidad de proyecciones. 'l principio de buena +e esta e*presada de m9ltiples maneras en la con&encin de 5iena, por ejemplo los actos unilaterales como +uentes, tiene como base la buena +e. F- Los +ie+!ros de "a or*ani;aci)n arre*"aran s s controversias internaciona"es a travNs de +edios pac&.icos q e no pon*an en
pe"i*ro "a pa; 8 "a se* ridad internaciona" ni "a @ sticia4 so" ci)n paci.ica de "as controversias, es un principio contemporneo. J- Los +ie+!ros de "a or*ani;aci)n se a!stendr,n de rec rrir a "a a+ena;a o a" so de "a . er;a en s s re"aciones internaciona"es4 contra "a inte*ridad territoria" o independencia po"&tica de "os estado o en c a"q ier otra .or+a inco+pati!"e contra "os prop)sitos de "as naciones nidas, es tambin un principio contemporneo. D- "os +ie+!ros de "a or*ani;aci)n prestaran cooperaci)n a toda acci)n q e e@er;a esta 8 se a!stendr,n de prestar a8 da a estado a"* no en q e "a or*ani;aci)n este e@erciendo acciones preventivas o coercitivas, hoy en el orden contemporneo se tiende a la cooperacin de la comunidad internacional, quizs a +ormar una sociedad internacional. H- La or*ani;aci)n #ar, q e "os estados q e no son +ie+!ros a "as naciones nidas se cond ;can con estos principios en "a +edida q e sea necesaria para conservar "a pa; 8 "a se* ridad internaciona"4 es un corolario del principio anterior. E- Nin* na disposici)n de" esta carta a tori;a a "as naciones nidas a in+isc irse a "os as ntos internos de "os Estados4 ni o!"i*ara a dic#os estados a so+eter dic#os as ntos a procedi+ientos de arre*"o con.or+e a esta carta , este principio no se pone en aplicacin en las medidas coerciti&as del capitulo sptimo, este principio particulariza el principio de negar la inter&encin de naturaleza interna de los 'stados, que son esencialmente de jurisdiccin interna de los 'stados, tanto los tratadistas como la jurisprudencia de derecho internacional concluyen sin ninguna duda que las normas del ius cogens, la solucin paci+ica de las contro&ersias y el respeto de los derechos humanos no son asuntos que pertenecen esencialmente a la jurisdiccin interna de los estados. 'l principio es de pilar Nest+aliano pero con ese agregado adquiere una contemporaneidad que no tenia. 7entro de la subjeti&idad del 'stado, se ha citado dos jurisprudencias el caso $#T!( de CPIE, que dice e*presamente el derecho internacional rige solo en estado independiente , de esta jurisprudencia surge que el 9nico sujeto de derecho internacional es el 'stado, agregando que la 9nica +uente del derecho internacional es la &oluntad de los estados, los tratados y las costumbres, pero, por otra parte, tambin nosotros 0re+erente al derecho contemporneo0 citamos el dictamen de AB9B sobre la reparacin a los da)os sufridos a la naciones unidas, ese dictamen reconoce que hay otros sujetos a parte de los 'stados, en un sistema jur,dico los sujetos de derecho no son iguales entre si, la naturale3a de los otros entes depender de la necesidad de la comunidad. 'n este marco las con&enciones de 5iena de CPHP y CPQH se aplican a los tratados celebrados por los 'stados, y si bien es cierto solo se aplican a esos sujetos, y pre+erentemente a los celebrados por escrito, reconocen que no se resta &alidez a los celebrados no por escrito o por otros rganos del derecho internacional. #tra declaracin importante es $a RESOL%CI"N CDCJ DE KLMN es una resolucin de la asamblea que se le otorga carcter &inculante, porque +ue adoptada por consenso, se denomina a esta resolucin declaracin sobre los principios de derecho internacional referente a las relaciones de amistad + cooperacin entre los estados de conformidad con la carta de las naciones unidas busca la mayor cohesin en la comunidad internacional a tra&s de las relaciones de amistad y cooperacin, estas deben construirse sobre esos basamentos, y ah apunta esta resolucin IHID, que la estudiaremos a propsito de la descolonizacin, a propsito de que las naciones unidas cumpla ID a%os de e*istencia en el a%o CPEG, el contenido de esta resolucin ,P '1!2T: 7' P !'): $: '(#$!;6#2-, es casi potica
que da cuenta del suelo e*istencial de la poca, la guerra +ra, en el +ondo con+orma una gran sntesis entre los principios del derecho internacional contemporneo y los del derecho internacional clsico, hay rasgos espec+icos del derecho internacional contemporneo los derechos humanos, las normas del ius cogens, los delicta iuris gentium, los crmenes de guerra, contra la humanidad, delitos contra el derecho de gentes, partieron estos con los tribunales de 2uremberg y los de ToWio y hoy terminamos en la corte penal internacional, las grandes potencias +ueron desin+lando este pacto siendo un cuerpo subsidiario porque el derecho no le interesa a las grandes potencias, a los poderosos, el criterio de las potencias sigue primando en el derecho internacional. !n esta resolucin ha+ dos parajes mu+ importante s, naturalmente que +ue redactada por las grandes potencias: una es la re+erida a la igualdad soberana, y la otra se re+iere al principio de no inter0encin. 'l primer principio ya estaba consagrado en la carta de las naciones unidas, y la resolucin estructuro el principio de la siguiente +orma: &i. los estados son iguales jurdicamente, &ii. cada estado goza el derecho inherentes a la soberana, &iii. cada estado tiene el deber de respetar la personalidad de los dems de los estados, i*. la integridad territorial e independencia poltica de los 'stado son in&iolables, *. cada estado tiene libertad para elegir y lle&ar libremente su sistema poltico, econmico, poltico y cultural *i. cada estado tiene la obligacin de cumplir de buena +e sus obligaciones del derecho internacional. 'sta enumeracin es repetiti&a, todas las &ariaciones son sobre un mismo tema, en el +ondo la igualdad soberana, no se escapa por ninguno lado, la igualdad soberana le interesa a una posicin ultraconser&adora, a los estados super potencias, esto es paradjico pues quienes han inter&enido en las relaciones internacionales ha sido napolen, $!6( 465, 36T$' , B:6(' 1!6$$' @# ('1!27#, )6(@: B, los dos imperialismos la 'spa%a de ;: $#( 5 " <'$6P' $$, eso de respetar la indi&idualidad de los pueblos no es tomada en cuenta por las grandes potencias. Por otro lado tenemos el principio de no inter0encin, lo cual resulta ms paradjico aun, porque la resolucin es redactada por la unin so&itica y ''!!, de manera que resulta a los menos irnico: Aning3n esta'o o grupo 'e esta'o tienen le 'erec2o 'e inter(enir 'irecta e in'irectamente @ cual9uiera ?uera el moti(o en los asuntos internos 'e cual9uier otro0 por tanto no solo la inter(enci)n arma'a0 cual9uier ?orma 'e in7erencia o amenaOa esta pro2i4i'aB , se dice que este principio es complementario con el I.E de la carta de la naciones unidas, es decir, aquel re+erido a la inter&encin en los asuntos que son esencialmente de la jurisdiccin interna de los estados. 'sta resolucin 0que al +inal dice que nada de lo que dice esta resolucin in+ringe la disposicin de la carta0 s la consideramos una resolucin interpretati&a, esta seria una interpretacin e*tensi&a, &a mas all de la carta, &a mas all, por que en ninguna parte de esta resolucin acota. <inalmente, de acuerdo las disposiciones que hemos ledos podemos clasi+icar a las inter&enciones: C- directas e indirectas, como por ejemplo cuando el gran lder re&olucionario cubano <67'$ :$'?:27 # ;:(T # !O
inter&ena en R+rica indirectamente, 'n&iando a otro gran art+ice de la re&olucin cubana, y +amoso por su pensamiento latinoamericanista, ' 2'(T# /he 1!'5: : 7' $: (' 2:, a culti&ar los mo&imientos de liberacin en cada rincn de +rica para la liberacin de sus pueblos. Tambin, por el otro lado de la &ereda, las +ormas como ''!! inter&ena en 2icaragua (andinista apoyando con armas a los contras y que moti&o un juicio entre 2icaragua y ''!!, porque este 9ltimo inter&ena en los asuntos internos de este pas, a grupos insurrectos con armas, esta a lo mejor no es tan directa. I- @ateriales e inmateriales. F- 'n asuntos internos y en asuntos e*ternos, lo que esta pasando en hondura, por ejemplo, donde ''.!! nue&amente se in&olucra en los asuntos internos de un pas que ha elegido democrticamente el camino de su trans+ormacin. " J- $egitimas e ilegitimas.
A. E" Estado. $o primero que hay que analizar es como surge un 'stado, su nacimiento. aH E" naci+iento de n Estado.
'*isten distintas +ormas: i. ;omo res 2ullius8 originariamente el modo era este, cuando llegaron los espa%oles, descubrimiento y conquista, la doctrina e*iga que deba tratarse de terrenos res 2ullius, esto es, no sometidos a dominio. ii. Por desmembracin. iii. Por unin de dos o mas 'stados8 ,por ejemplo la uni+icacin alemana y uni+icacin italiana-. i&. Por unin real ,como la que opera al termino de la C 1@ en el imperio austro h9ngaro, :ustria y 3ungra-. &. Por un tratado8 ,el tratado de >est+alia, por ejemplo respecto de holanda, el congreso de 5iena, respecto de )lgica-. &i. Por resolucin de un rgano internacional8 6srael CPJQ. &ii.Por accin unilateral de un estado8 'spa%a estu&o en guerra en CQPQ con ''!!, se pro&oc la guerra, se apodera &arias colonias espa%olas entre ellas las +ilipinas, en el a%o CPFJ por una ley interna ''!! le con+iere la calidad de independiente a +ilipinas. !H Reconoci+ientos de "os estados. 'l derecho clsico se plantea el problema del reconocimiento de los estados, y ah esta la teor8a constituti(a ,el reconocimiento constituye al estado en sujeto como tal-, la 'eclarati(a contempor>nea ,el reconocimiento es declarati&o y no le con+iere e*istencia al estado-. 3ay una resolucin del instituto de derecho internacional de )ruselas CPFH que de+ine que es el reconocimiento de un estado, reconoce la doctrina internacional que hoy pre&alece y que la adopta tambin la
carta de organizacin de los estados americanos, de+ine reconocimiento de un estado esta resolucin L es un acto li4re por el cual uno o mas esta'os 2ace constar ante la comuni'a' internacional la ePistencia so4re un territorio 'etermina'a0 'e una organiOaci)n 2umana pol8ticamente organiOa'a0 in'epen'iente 'e otro esta'o0 reconoci:n'ole capaci'a' para respetar las normas 'el 'erec2o internacional .@ por el 9ue mani?iesta su (olunta' 'e consi'erarlo miem4ro 'e la comuni'a' internacionalB i&. 's :cto unilateral, acto de &oluntad &. Kue tiene por objeto de constatar de que el estado ya e*iste a partir de los elementos tradicionales de lo que se entiende por estado, un grupo humano, en un territorio organizado socialmente. &i. Kue tenga capacidad para obser&ar las prescripciones del derecho internacional &ii.'*presando la &oluntad de reconocerlo como miembro de la comunidad internacional. : parte de los elementos tradicionales del estado se agregan dos ms la &oluntad de considerarlo como miembro de la comunidad y reconocindole capacidad para respetar el derecho internacional. $a teora declarati&a constata, mientras que la teora del derecho internacional clsico le con+iere e*igencia y naturalmente que se rechaza porque de acuerdo a la teora constituti&a la e*istencia de un estado dependera de un acto &oluntario de los dems sujetos de derecho internacional, y por tanto sustentado, o corrindose el riesgo de la arbitrariedad depender de los intereses de cada estado reconocer su carcter de soberano. (eg9n la teora declarati&a solamente constatamos y e*presamos en el que se considera como miembro de la comunidad internacional, sujetos de derecho. E" reconoci+iento se s e"e distin* ir C. IURE o 'l reconocimiento de derecho tiene e+ecto retroacti&o, el estado e*iste desde que se dan los elementos dados, es incondicional, es para siempre, es intemporal, , este puede ser : o Reconoci+iento e(preso: es por ejemplo el que le da 'spa%a CQJJ cuando reconoce a chile como un estado independiente y soberano o Reconoci+iento t,cito ejemplo, es el mantenimiento de las relaciones diplomticas I. reconoci+iento de #ec#o o .,ctico, 'l reconocimiento +ctico es pro&isorio, y sometido a re&ocacin,
'sta resolucin del a%o FH es una muy buena condensacin de la jurisprudencia, porque el artculo doce de la carta de la #': dice pues dice q el no reconocimiento a+ecta la e*istencia de los estados. 0an #a!ido reconoci+ientos oport nistas , por ejemplo cuando ?apn en al dcada de los FG se apodera de @anchuria, trans+ormando en una regin en estado ttere y nombra rey o emperador al ultimo emperador de china, entonces nadie reconoce a este estado pues se considero una actitud oportunista de ?apn para apoderarse de una rica regin china, estableciendo un estado ttere, las naciones unidas y otras potencias se oponen. $as grandes tendencias del 76 contempornea ,tendencias- en lo re+erente al reconocimiento de los estados. iii. la sntesis de la resolucin del IHID, del derecho internacional de CPFH, arquitectura cartesianamente que estructura debe tener, que rasgos debe reconocer, y distingue entre reconocimiento de derecho y de hecho. i&. el impetrar el no reconocimiento como una sancin cuando ha imperado el uso de la +uerza y el nacimiento de un estado ha sido +ruto del uso de la +uerza, de una ampliacin territorial que es prcticamente lo mismo y en segundo lugar cuando se ha &ulnerado el principio de autonoma de los pueblos. $a resolucin IHID establece que no se reconocer como legal ninguna adquisicin territorial deri&adas del uso de la +uerza. E" reconoci+iento de "os Ao!iernos. Se suscita este pro4lema 'el reconocimiento 'e los go4iernos cuan'o se 9uie4ra el or'en regular 'e la sucesi)n 'e los go4iernos 'e acuer'o a la regulari'a' prescrita normalmente por el or'en constitucional. (e denomina &ulgarmente por los golpes de estado, se suscita por una cuestin muy prctica .con quien &amos a tratar/ Kue hacemos con este sujeto de derecho, quien es el mandatario + quien lo representa, han surgido distintas teoras: C. "as teor&as de "a "e*iti+idad hay que distinguir dos teoras o teor&a de "a "e*iti+idad din,stica la &imos a propsito del congreso de 5iena, pues en este se llama a restaurar el orden legitimo, el estado monrquico, solo es legitimo el gobierno dinstico. Todo gobierno +ruto de una re&olucin
no se reconocer por que la 9nica legitimidad es la del estado moderno monrquico o "a teor&a to!ar o de+ocratita M1K9RH canciller me*icano declara que @*ico no reconoce ning9n gobierno que haya adquirido el poder por un acto de +uerza sal&o que sea reconocido por una asamblea representati&a, en el mismo a%o un grupo de estado latinoamericano celebra un tratado que reconoce esta doctrina. I. "as teor&as de" no reconoci+iento 1enaro 'strada, esta doctrina dice que el reconocimiento e*presa una inter&encin en los asuntos internos del estado, al estado no le corresponde inmiscuirse en la legitimidad o ilegitimidad del nue&o gobierno. 'sta doctrina signi+ica abstenerse de pronunciar, esta doctrina dice que el estado determinar si mantiene o no las relaciones diplomticas lo que nos lle&ara al reconocimiento, si yo retiro las relaciones diplomticas estamos oblicuamente quitando la legitimidad al ese gobierno.
F. "as teor&as de "a e.ectividad . 6nglaterra en CPDG a propsito de la china popular, gran breta%a reconocer a un nue&o gobierno cuando se constate que ejerce soberana en un territorio determinado y es obedecido por el elemento humano. esta misma teora impetro tomas ?e++erson cuando era presidente de ''!!.
@artes C de septiembre
Para la tesis constituti&a que es propia del derecho internacional clsico, es &oluntarista, por lo tanto la e*istencia de un estado no puede depender del reconocimiento que equi&aldra a un acto &oluntarista muy propia del ius positi&ismo, mientras que para la teora declarati&a el reconocimiento signi+ica el acto por el cual se constata la e*istencia del estado, donde asumen que la e*istencia de un estado no puede ser &oluntario, sino que deri&a de una serie de componentes ajenos a la &oluntad de la comunidad internacional, por eso se se%alaba que tanto la carta de la organizacin de estados americanos, como la doctrina contempornea como por a%adidura la resolucin del instituto de derecho internacional en )ruselas, el reconocimiento es meramente declarati&o, se constata que dentro de un territorio determinado hay una poblacin organizada polticamente, soberana, independiente, con capacidad para cumplir y con todos los otros elementos. 'l no reconocimiento se haba implementado tambin como una sancin, cuando se &iola el principio de arraigacion del uso de la +uerza, cuando se &iola el principio de la integridad territorial de los estados y cuando se &iola el principio de subjeti&idad de los pueblos y hay un in+inidad de casos que dan cuenta de esto como Panam y la secesin, que +ue una maniobra de 'stados !nidos para separarla de ;olombia y lograr un estado independiente, ttere, que diera su aquiescencia a otorgarle su administracin del canal de Panam a 'stados !nidos, ?apn in&ade @anchuria que es una regin muy rica de ;hina y lo trans+orma en un estado ttere y al otro da lo reconoce el ultimo emperador, las relaciones internacionales nos &ierten una multiplicidad de casos de estos tres principios, el rgimen poltico que inserta una minora blanca en (ud+rica y respecto de 2amibia se le otorgo un mandato a (ud+rica. 'n el reconocimiento de los gobiernos, en un estado normal de cosas la sucesin gubernamental, de iure, no tiene ninguna incidencia, pero cuando se quiebra el orden institucional a tra&s de golpe de estado surge un problema +ctico respecto de este estado, por con quien nos
debemos entender/, quien representa al estado/ y por otro lado subyace tambin la con&iccin de que en el estado de derecho debe primar la institucionalidad constitucional, hay &arias doctrinas para determinar si se le reconoce o no, la doctrina de la legitimidad dinstica, la doctrina de la legitimidad democrtica, la doctrina de la e+ecti&idad, que la ha utilizado 6nglaterra, que simplemente se trata constatar si el nue&o gobierno domina un determinado territorio y es obedecido por la poblacin, que ?e++erson tambin +ue uno de los primeros que enarbolo la doctrina de la e+ecti&idad y los tratadistas a. " la doctrina del no reconocimiento de 1enaro 'strada, que dice que el reconocer o no reconocer implica inmiscuirse en los asuntos internos del estado y consecuencialmente se estara &iolando el principio de la no inter&encin en los asuntos internos, pero en un momento dado tendremos que determinar +cticamente &er si mantenemos o no relacin, es lo que esta ocurriendo con 3onduras, porque este quiebre suscita una serie de complejidades, por no decir ambigbedades que tienen un e+ecto muy gra&itante, haban crditos aprobados y ahora quien les entrega la plata/ 'ntonces deja de ser una cuestin de teora y se tras+orma en una cuestin +actica. Para analizar el principio de la no inter&encin, necesariamente debemos partir de la consolidacin del primer estado moderno, que se consolida desde la paz de Nest+alia, que son unidades independientes, en un territorio determinado, iguales y consecuencialmente soberana, entonces desde el rgimen Nest+alianos, surge prstino el principio de la no inter&encin, por la sencilla razn que esas unidades independientes no tienen ni al papa, ni emperador, ni ninguna unidad superestatal por sobre la soberana nacional, la guerra es la guerra, un derecho de la soberana nacional. 2os da un marco ideolgico muy claro la paz de Nesta+alia a tra&s de los principios esenciales que con+orman la estructura del primer estado moderno, pero lo que ocurre en la practica con el sistema de Nest+a+ia, en la practica surge la realidad de que este sistema se sustenta en relaciones de poder y estas relaciones de poder estn dadas por los estados que tienen ms poder, que en la actualidad llamamos potencia, los dbiles deben ampararse en el derecho, que es la esperanza de los minus&lidos, el sistema Nest+alianos genera dinmicas que no tienen limite y consecuencialmente se traducen en el e*pansionismos que se trans+orma en el primer imperialismo siglo 450 456 y segundo imperialismos del siglo 44 en adelante, es paradjico por un lado se nos muestra esta estructura ideal del primer estado moderno tan libre, tan independiente, pero con dinmica e*pansi&as de las grandes potencias, los 3absburgo, los )orbones, $uis 465, 2apolen, 3itler, Bayser 1uillermo 66, hay +ormas descaradas de inter&encionismo, las relaciones internacionales no es ms que un juego asimtrico, donde el principio de no inter&encionismo si bien es ciertoa, 'stados !nidos desde la doctrina monrroe ha desplegado una poltica de inter&encionismo de las mas distintas materias, es larguisima la poltica inter&encionista, la ane*in de ;uba, @e*ico, Puerto ico etc. todo esto desmiente la poltica de esta macro potencia del principio de
la no inter&encin, por qu )ush quiso que chile +uera pionero en el tratado de libre comercio, que es 9nico estado de (udamrica que ha +irmado tratado con 'stados !nidos, porque quera tener a ;hile como punta de lanza, como una nue&a +orma de desplegar su hegemona, de esta +orma tan bene+iciosa como el tratado de libre comercio, y las presiones que se han ejercido para que algunos estados no sean parte de la corte de oma, una cosa es el derecho y otra cosa es el suelo e*istencial, las grandes potencia siempre inter&ienen. 6nglaterra es un modelo de imperio que se &ierte de mil maneras, es una de las primeras que se adelanta a reconocer las republicas americanas, por qu/ Porque para la primera potencia industrial era gra&itante tener una multiplicidad de mercados y reconocerlas como estados y que decimos nosotros/ Kue magnnimo, que liberales son los ingleses, no por nada han arquitectura do a tra&s de una practica milenaria, son el primer estado de derecho parlamentario democrtico, su relacin con india que es colonia de 6nglaterra para seguir e*trayendo materia prima, mano de obra dcil y barata etc. (iguiendo con el principio del no inter&encionismo, tenemos la doctrina monrroe, los dominios de la usia zarista llegaban hasta :mrica hasta :lasWa y un decreto zarista cuidando sus dominios prohibi la na&egacin y la pesca desde el estrecho de bering hasta el paralelo DC que es hoy ;anad y estados unidos, adems de ese decreto zarista, la (anta :lianza instig a la 'spa%a monrquica ,CQCD- que recuperara las colonias en :mrica, estas serian las dos causas inmediatas de la doctrina monrroe, el a+ianzamiento del dominio ruso en :lasWa, el zar alejando C que instiga a 'spa%a para que recupere sus colonias, este seria el origen inmediato de la doctrina monrroe, el antecedente de la poltica americana es de 1eorge >ashington a propsito de la re&olucin +rancesa, el +ue el primero que dijo no nos metamos en asuntos que no nos competen y hagamos de :mrica un continente para los americanos , este relati&o aislacionismo de 'stados !nidos parte de su primer presidente-. @onrroe en el a%o CQIF en un mensaje al congreso &ierte su doctrina que sigue imperando, ha tenido una multiplicidad de rostros la doctrina monrroe y se compone de &arios n9cleos, pero lo que ms sobresale en la doctrina @onrroe es que 'stados !nidos unilateralmente se arroga la proteccin y &igilancia del continente americano, los estados de :mrica son independientes y consecuencialmente no son susceptible de ser colonizados, no se da el rasgo jurdico, porque son estados independientes, libres, ac entonces rige el principio de la no inter&encin, no lo dice as, pero se entiende as, adems re+irindose al rgimen poltico dice que no &amos a aceptar , arrogndose la representati&idad de todos nosotros- que nos implanten un rgimen poltico ajeno, porque el congreso de 5iena tambin se conoce como el periodo de la restauracin de la legitimidad dinstica que es el primer estado moderno, el estado ilegitimo, sub&ersi&o, era el que pregonaba la re&olucin +rancesa que es el estado diplomtico, basado en la
separacin de poderes, derechos humanos etc. $as re&oluciones siempre tienen un +ondo mstico muy intenso, grado de religiosidad muy +uerte en las dos grandes re&oluciones percibimos esa con&iccin religiosa, en la re&olucin +rancesa lo percibimos cuando se pregonan los derechos del hombre y del ciudadano para todo el mundo, no solo los +ranceses, la re&olucin rusa tambin esta inmersa dentro de la religiosidad, si se compara el mani+iesto comunista de Warl mar* con la declaracin del hombre y del ciudadanos, en ambos hay religiosidad en&uelta en un +uego que se cree y estamos penetrados por ese +uego. ;on&encin de 5iena de CEPI, declaracin de Pilnitz, a propsito del inter&encionismo y no inter&encionismo, @aria :ntonieta que era hermana del emperador de :ustria, :ustria y Prusia que pertenecan al mundo alemn emiten la declaracin de pilnitz contra la re&olucin +rancesa en el a%o CEPQ, que +ue un ultimtum, una declaracin de guerra al gobierno +rancs para que deponga su gobierno re&olucionario, de&uel&a todos los ttulos nobiliarios y los bienes de los cuales haban pri&ado a los aristcratas, la respuesta de la re&olucin +rancesa +ue el decreto del a%o CEPI de la con&encin re&olucionaria en &irtud del cual la <rancia re&olucionaria o+rece colaboracin, ayuda a todos aquellos pueblos sojuzgados para que obtengan su libertad, entonces esta declaracin de la con&encin re&olucionaria, se instaura como principio el de la inter&encin para "i!erar a quienes estn sojuzgados, es orbi et orbi, o sea para todos los pueblos que estn sometidos a alguna potencia. 'l congreso de 5iena enarbola el principio de la legitimidad dinastica, por lo tanto es ilegitimo cualquier rgimen contrario a esta y cul es el rgimen contrario a esta/ 'l segundo estado moderno enarbolado por la re&olucin +rancesa, rgimen democrtico, entonces lo que ocurre que se estructura el antecedente de lo que ser el club de las grandes potencias que se &ertern en el consejo de seguridad en la organizacin de las naciones unidas, &ale decir que sea el grupo de las grandes potencias que &elen por la legitimidad dinastica e instaure el principio de la inter&encin en cualquier pas o estado donde se tienda a sub&ertir esta legitimidad o haya riesgos. $a sociedad de las naciones contiene CG artculos ,&er nosotrosartculos CG0CC y IC que en realidad e*presan que esta sociedad tiene por objeto tambin proteger a todos los estados que la compongan, &ale decir, cuando un estado es agredido, se entender que esta agresin es para todos los miembros de las sociedad de las naciones, al +inal del articulo IC dice Lestas disposiones se entendern sin perjuicio de la doctrina @onrroeM ,presidente >ilson es el art+ice de esto-. 'n la carta de las naciones unidas no hay alusin a la doctrina @onrroe, ac el presidente tambin es un demcrata, pero mas discreto, o sea oos&elt, era un ingenuo que jams crey que la unin so&itica se trans+ormara en una s9per potencia que se
industrializara, sabia que (talin no pertimitiria que introdujeran la doctrina @onrroe, ya que en un momento lgido se necesita el concierto de las tres grandes potencia, armona, entonces acoge el principio de la no inter&encin en el articulo I 2[ E. 'n asuntos que son esencialmente de la competencia interna hace dos e*cepciones, el articulo I nÊ, el primero las grandes potencias son tutoras y consecuencialmente el consejo de seguridad puede decretar la inter&encin armada, es uno de los dos casos , la otra es la legitima de+ensa- en cual la carta legitima el uso de la +uerza cuando lo decreta el consejo de seguridad, y si alg9n miembro permanente se opone , &eto absoluto- no puede lle&arse a cabo la inter&encin, cuales son los asuntos que por esencia pertenecen a la competencia interna/ 'stn en esta resolucin IHID, pero hoy da a grandes rasgos podemos decir que esta disposicin permite claramente discernir aquellos asuntos que son por esencia de la competencia interna, de aquellos otros asuntos que son de la competencia de la sociedad internacional, que se contrapone al inters interno de los estados, ac encontramos los derechos humanos, normas de ius cogen todo aquel &asto paraje de los delicta iuris gentum, o sea delitos contra el derecho de gente como el delito de crmenes contra la paz, crmenes de guerra, estos no pertenece por esencia a asuntos internos de los estados, aqu se suele hacer una clasi+icacin atendiendo a esta disposicin entre las competencias regladas y las discrecionales, estas ultimas son aquellas que por esencia pertenecen a la competencia interna de los estados como determinar su rgimen poltico, educati&o, cultural, econmico. $as competencias regladas son aquellas que en principio le corresponden regular al estado, pero con los limites impuestos por el derecho internacional como el mar territorial no puede e*ceder de ciertos limites, pero es libre el estado para prescribir un mar territorial interior/ ,no entiendo lo que dice-, en cuanto a los derechos humanos si bien la debe reglar el estado, este tiene un mbito de liberalidad, pero debe respetar los limites impuestos por la carta de las naciones unidas, por los principios generales de derecho internacional que son todos los tratados de derecho humanos. #tra clasi+icacin del principio de la inter&encin, es inter&encin directa o indirecta, la primera se &ierte en que un estado inter&iene en los asuntos internos de otro estado, en la inter&encin indirecta el estado inter&iene oblicuamente en los asuntos internos de otro estado como la ley helmunt0munt/ que sanciona los estados que comercien con cuba, tambin que 'stados !nidos no &a a celebrar tratados de libre comercio con aquellos estados que sean parte de la corte de oma. #tra clasi+icacin es inter&enciones materiales e inmateriales, las materiales se &ierten en las polticas de e*pansionismo y las inmateriales tienden a poseer a un +uerte carcter ideolgico.
's curioso que la resolucin IHID respecto del principio de la no inter&encin en aquellos asuntos que son jurisdiccin interna de los estados es mucho mas tajante y no hace ninguna distincin, Lning9n estado o grupo de estados tiene derecho a inter&enir directa o indirectamente y sea cual +uere el moti&o en los asuntos internos o e*ternosM esta es otra clasi+icacin inter&enir en los asuntos internos o e*ternos por ejemplo en la poltica internacional, por tanto no solamente la inter&encin armada, sino cualquier +orma de injerencia o una amenaza atentatoria de la personalidad del estado en los elementos poltico, econmico, culturales que lo constituya son &iolaciones del derecho internacional, no hace la distincin entre aquellas competencias regladas y las discrecionales, o sea esta resolucin &a mas all o mas ac transgrediendo el articulo I 2[ E, este principio se &ierte de mil maneras en esta resolucin. $a carta de la organizacin de estados americanos ,art.CD- es muy parecida a la redaccin que +ormula la resolucin IHID, esta carta considera el principio de la no inter&encin de manera absoluta, la norma por e*celencia que no puede admitir una interpretacin restricti&a ni e*tensi&a porque es muy clara es el articulo I nÊ de la organizacin de las naciones unidas, la conceptualizacion del principio de la inter&encin es mas a+n entre la carta de la #': que la resolucin IHID, la que manda es la del art. I nÊ porque es tan gra&itante que estaramos dejando a+uera los derechos humanos, todas las normas de ius cogens. 'l suelo e*istencial esto se dise%a a luz de la coyuntura de la guerra +ra que ya se haba desatado, estaba ocupando la !nin (o&itica toda la 'uropa central cuando se dise%a esta carta y por otro lado 'stados !nidos estaba ocupando toda la 'uropa #ccidental, entonces ya se &ierte ac el juego de las dos potencias, porque el principio de la inter&encin en alguna medida a+ecta a las dos macro potencias y las a+ecta de manera mas intensa en el a%o EG cuando se redacta y se llega al acuerdo entre las grandes potencias de trazar dos de estos principios en la resolucin IHID, el a%o EG estbamos en un periodo muy lgido de la guerra +ra, el rgimen derechos humanos, porque 'stados !nidos es muy cuidadoso de la de+ensa de todos los principios que sostienen al segundo estado de derecho, pero naturalmente con su poltica +ornea esos principios nunca ha tenido ninguna importancia, por otro lado la legitimidad socialista esta muy distante de la , pensando en la !nin (o&iticalegitimidad #ccidental, la concepcin de los derechos humanos en los pases socialistas estaba orientada pro+undamente a los derechos sociales y no los derechos indi&iduales, porque estos e*presan todo un macro c9mulo a*iolgico del indi&idualismo capitalista, entonces el suelo ideolgico esta gra&itando aqu de una u otra manera para las dos s9per potencias, y ah haba una serie de con+lictos cuba estaba inter+iriendo en R+rica y en otras partes, la !nin (o&itica estaba inter&iniendo en 5ietman y en otras partes, entonces haba intereses que a+ectaban inmediatos a los macro n9cleos de poder que estn gra&itando aqu, el sistema democrtico nunca se ha erigido aqu as como tema uni&ersalmente admitido, porque se cuestiona el sistema
democrtico, sabemos que porcentaje de la poblacin tiene estructurado el poder con+orme al segundo estado de derecho/ $a quinta parte de la humanidad, el mundo musulmn no cree en nuestro sistema, ellos creen que estn en una cruzada, para nosotros las cruzadas es histricamente un asunto arcaico, dicen que el mundo esta globalizado en su sistema poltico dice por ah un analista, &aya que globalizacin las JVD partes del mundo no les importa el segundo estado de derecho, los que nacen en 2amibia &i&en DG a%os, en ?apn mas de QG a%os. 'l derecho no tiene sentido si prescindimos de las +uentes materiales, &ale decir de aquellas &ertientes que en el +ondo lo originan, el derecho internacional sin las relaciones internacionales es la sombra de una sombra, no tiene sentido. 'l estado en el derecho internacional clsico es el 9nico sujeto de relie&e, pero tambin por situaciones +cticas se planteaba el problema de que es lo que ocurre con los mo&imientos secesionistas, cuando parte de la poblacin de un estado se alza contra la organizacin constituida y surgen los con+lictos internos, como ocurri en ;hile en CQPC, en 'stados !nidos la guerra de secesin, entonces aqu hay una cuestin +ctica, de hecho, se aplica el ius in bello, es decir el derecho humanitario que se aplica en la guerra respecto de los prisioneros de guerra, ac entramos en un problema que en alguna medida lo regula el derecho internacional clsico denominndolo la subjeti&idad de los insurgentes o insurrectos que se re&elan contra el estado constituidopor razones polticas y desatan un con+licto internos, ahora la tendencia del gobierno a+ectado es aplicarles el derecho penal com9n, entonces el derecho internacional clsico acepta un grado de subjeti&idad para los insurgentes y distingue entre insurrectos o insurgente propiamente tales y los beligerantes, la distincin es que estos 9ltimos ocupan aunque sea pro&isionalmente parte del territorio y consecuencialmente dise%an un gobierno de +acto, donde respecto de las grandes potencia lo que ha ocurrido es que a los beligerantes suelen reconocerlos como beligerantes e incluso como gobierno legitimo y en la guerra de secesin &arios estados reconocieron a los estados del sur y aqu mas de alg9n estado en la re&olucin del PC reconoci a los congresistas como beligerantes y cuando hay reconocimiento de los beligerantes hay un grado de subjeti&idad, porque se puede tratar con ellos, pero en ese orden de cosas tienen los beligerantes algunos derechos como el bloqueo de puertos, derecho a &isita, a inspeccin, que son derechos menudos pero muy importantes en un con+licto de guerra, los que no ocupan el territorio tienen el derecho humanitario, &ale decir los prisioneros no pueden ser tratados con+orme a los preceptos del derecho com9n, la tendencia unnime de los gobiernos que a+rontan estas situaciones es aplicar el derecho com9n y cortar relaciones con aquellos estados que reconocen a los beligerantes, el derecho internacional clsico reconoce como una cuestin de hecho a los insurgentes y estos insurgentes adquieren un grado mayor de subjeti&idad y se llaman beligerantes
cuando ocupan adems parte del territorio y lo tienen bajo su administracin. : propsito de la subjeti&idad del estado se suelen hacer algunas clasi+icaciones, estado simple y compuesto, el estado simple es el estado unitario que en su estructura macro de poder tiene un n9cleo centralizado en un ejecuti&o, legislati&o y judicial para todo el territorio de la republica, ahora los estados compuestos o complejos hay una &ariedad que no hay en el estado unitario o simple, parte en una suerte de degrade, la +orma ms tenue del estado compuesto, es lo que se llama la unin personal, la 9nica &inculacin entre dos o ms estados independientes, soberanos, tanto en la proyeccin interna e e*terna es el monarca o je+e de estado que los une como lo +ue el imperio bajo ;arlos &, 'spa%a y el imperio alemn, la 9nica cabeza era el monarca, la otra unin mas intensa es la unin real donde dos estados independientes, soberanos, sin embargo se consideran un solo estado para los e+ectos de su soberana e*terna o relaciones e*teriores como el imperio :ustro039ngaro de CQHJ hasta el tratado de 5ersalles donde se disgrega en CPCQ y se separan de+initi&amente, otra unin compleja es la con+ederacin de estados, &arios estados independientes, soberanos tanto en aspecto interno como e*terno, pero que se unen y con+orman una con+ederacin, una sola entidad poltica para +ines muy concretos, como la con+ederacin Per90 )oli&iana, como la con+ederacin germnica, generalmente son con +ines de de+ensa, pero la con+ederacin que &ierte su competencia en congresos o en dietas es una unin internacional para +ines espec+icos, hubo una con+ederacin de :lemania del norte que la armo #tto 5on )ismarW para e*cluir a :ustria y consecuencialmente dar uno de los primeros pasos para la uni+icacin alemana. #tra clasi+icacin es el estado +ederal donde para algunos e+ectos macros hay una unidad de poder que en&uel&e a los &arios estados que con+orman el estado +ederal, pero que se le con+iere constitucionalmente una relati&a autonoma tanto en competencia como en estructura, porque ah cada estado +ederado tiene su propio poder judicial, su propio gobernador, su propio poder legislati&o como seria 'stados !nidos, tambin se suelen estudian ac los estados e*iguos que son estados que desde el punto de &ista de sus componentes se nos muestran como estados, tienen territorio, poblacin y organizacin poltica, pero son muy e*iguos tanto territorialmente como tambin poblacionalmente algunos no pasan de dos o cuatro hectreas, 7iez de 5elasco dice que son &erdaderas reliquias +eudales como los 5alles de :ndorra, @naco, $u*emburgo, normalmente estn encla&ados en un macro estado y se &ierten como una suerte de protectorado, &ale decir, las relaciones diplomticas de estos estados son manejadas por el estado en el cual estn encla&ados, tienen con esta especie de estado protector pactada una unin aduanera.
#tras situaciones que son propias del derecho internacional clsico, del e*pansionismo de las grandes potencias y consecuencialmente de toda su poltica colonialista y tendiente en alguna medida a dis+razar el imperialismo, se &ierte de dos +ormas, los protectorados y los estados &asallos y mandatos, el +undamento jurdico es que estos estados toda&a no estn en condiciones de madurez y consecuencialmente deben ser protegidos y no deben tener gobierno propio, esa es la ideologa que se intenta en estas +ormas de dominacin. $os protectorados tienen una relati&a independencia interna, pero las relaciones internacionales son manejadas por el estado protector y en un degrade de dominacin ms intensa estn los estados &asallos que no tienen independencia interna y e*terna, pero que adems deben pactar tributo como +ue 'gipto de Turqua, @arruecos respecto de 'spa%a, T9nez +ue protectorado de <rancia. 7espus de la primera guerra mundial dos potencias imperiales son &encidas :lemania y Turqua, ,nos interesa el alemn y el turcodesaparece el imperio alemn, el imperio turco, el austro h9ngaro y el ruso, la gran pregunta es que hacemos con las colonias de los &encidos, las colonias que eran de :lemania y las que eran de Turqua, por otro lado el presidente >oodroN >ilson haba se%alado como uno de los pilares del nue&o orden internacional, los CJ puntos del presidente >ilson, el principio de las nacionalidades, y esto se &ierte porque >ilson un analista poltico el atribuye entre otras causas de la primera guerra mundial, el sojuzgamiento de una serie de pueblos sojuzgados por el imperio alemn, el turco, el ingles, entonces organizan una +igura muy sui gneris, muy pri&atista, muy jurdica, porque coge la institucin del mandato respecto de colonias que toda&a no estn en condiciones de independizarse porque estn en una incapacidad poltica, econmica, por lo tanto la +orma de protegerlos es a tra&s de la institucin de los mandatos que son: representacin que le da la sociedad de las naciones a ciertas potencias para que administren las colonias que se enumeran que pertenecan a las potencias &encidas principalmente a :lemania y Turqua, esta +igura que tiene relacin con la subjeti&idad y el imperialismo y se distinguen tres tipos de mandato a, b y c. $os mandatos tipo : se someten todas aquellas colonias que estn ad portas de adquirir su madurez y consecuencialmente en la prontitud pueden llegar a ser estados independientes, esta +ue una manera encubierta de entregarles estas colonias a las grandes potencias. $os mandatos tipo ) son los que estaban a medio camino. $os mandatos tipo ; eran los brbaros. :hora las obligaciones de las potencias mandatarias, alg9n dejo de lejos tienen con la +igura del mandato, pero no tiene nada que &er con el mandato del derecho pri&ado, deben rendir un in+orme a un consejo que era un rgano de la sociedad de las naciones, al termino de la
segunda guerra mundial se &a a plantear el problema de que &amos a hacer con los mandatos, con las colonias y &an a haber tres captulos de la carta de las naciones unidas CC0CI y CF que &an a abordar el problema, pero sin iniciar el proceso de descolonizacin que se desarrollara recin en la dcada del HG con la resolucin CDCJ carta magna de colonizacin CPHG, con la resolucin IHID y la FFCJ de CPEJ que habla de la de+inicin de la agresin que tambin es una resolucin pilar para concretar este proceso de descolonizacin, que no lo realiza la carta de las naciones unidas, porque ;hurchil dijo Lperdn yo no he &enido a ser el sepulturero del imperio ingles, as que pospongmosloM o sea chutear la pelota para adelante. : propsito de la subjeti&idad de los estados, lo que se suele e*aminar son los estados neutrales y di&ersas +ormas de neutralidad, la neutralidad normalmente &iene de un tratado internacional, como la neutralidad de (uiza ,congreso de 5iena-, pero en otra oportunidad la neutralidad se deri&a del orden interno de cada estado como la neutralidad de :ustria, esta prescribe en su ;onstitucin su carcter neutral, pero adems de la neutralidad con&encional que puede pro&enir de un tratado internacional, imponerle a un sujeto que sea neutral en caso de con+licto, puede pro&enir tambin del orden interno, pero hay otra situacin que se re+iere a los territorios neutralizados que son aquellos territorios que no pueden ser ocupados ni susceptibles de ser armados, de ser utilizados para +ines blicos como la neutralizacin del estrecho de @agallanes por el tratado chileno0 argentino de CQQP, al estado del 5aticano tambin se le impuso la neutralidad. Tambin hay casos de neutralidad ocasional como el pacto de @oloto&0 ibentrop, en el a%o CPFP 3itler dijo que no quiere tener una guerra en dos +rentes, por delante estara 6nglaterra y por detrs usia ,con&ersaciones intensas de <rancia con 6nglaterra, con usia para +irmar un tratado de neutralidad-, entonces se adelanta 3itler y le o+rece a la !nin (o&itica a (talin este pacto de neutralidad ocasional muy gra&itante y que tiene por objeto que 3itler le o+rece reparto de Polonia, tambin parte del litoral del mar Rrtico/ ,no se escucha bien- y (talin estira la mano, porque tampoco quera tener un con+licto inmediato con :lemania, porque desde Lmi luchaM 3itler dijo que :lemania deba e*pandirse hacia el este o sea hacia la !nin (o&itica, porque iba a tener mano de obra barata ,otra +orma de escla&itud- y todos los recursos naturales que careca :lemania, entonces (talin lo que pens +ue claro a mi no me con&iene toda&a entrar en con+licto, tengo muy claro que el punto neurlgico, ideolgico y geopoltico era hacerse de la !nin so&itica, entonces dijo bueno pospongamos esto y celebra el pacto, de una neutralidad ocasional, donde las potencias se obligan a no inmiscuirse en el con+licto y guardar neutralidad respecto de si :lemania o la !nin (o&itica podan tener con+licto con una tercera potencia.
Por ejemplo la antrtica son +ormas sui generis de neutralidad, la antrtica est declarado territorio neutralizado y e*plotarlo solo para +ines cient+icos, la :ntrtica chilena es un mito basta leer el tratado y el espacio ultraterrestre tambin tiene neutralidad per se.

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I.- INTRODUCCIN A LA CTEDRA 1.- Consideraciones previas.

D. $ertiente C "t ra".

mantener o restablecer la pa3 + la seguridad internacionales. Pues bien,

tambin es un principio contemporneo.

E" pro!"e+a de"

so de . er;a1 "a * erra.

Martes 5 mayo 2009.

Martes 12 mayo 2009.

Martes 26 de mayo EL DEREC0O INTERNACIONAL 7?'LICO 7O/ITI$O

2.- LA/ 3UENTE/ 3OR6ALE/.

'. Las reso" ciones de "as or*ani;aciones internaciona"es.

adical quiere decir que &a a la raz de las cosas.

!H sit aci)n cost +!res vi*entes.

Pacto de contraendo es aquel en &irtud de cual se acuerda celebrar un tratado.

Martes 23 de junio LA RE$I/IN DE LO/ TRATADO/.

s" aplicacin a ese $stado.

posi!i"idad de .or+ "aci)n.

Martes 30 de junio LA INTER7RETACIN DE LO/ TRATADO/

Re*"as co+p"e+entarias de interpretaci)n.

E.ectos de "a n "idad. :rticulo HP.

'n el sentido de documento.

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