Apunte Bien Dipr.

DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
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Goldschmidt (G) elabor un encuadramiento integral del DIPr a travs del tialismo, explicando cada tema desde 3 puntos de vista: sociolgico, normolgico y dikelgico. Empieza por la realidad social que se pretende investigar, luego analiza las normas y los mtodos y por ltimo se pregunta por la justicia de las soluciones, respetando siempre los elementos extranjeros mediante la siguiente frase: buscar en la realidad social extranjera para extraer de ella la solucin Concepto: DIPr es el conjunto de los casos iusprivatistas con elementos extranjeros y de sus soluciones por normas inspiradas en el mtodo indirecto, analtico y sinttico- judicial y basadas las soluciones en el respeto al elemento extranjero. Nombre de nuestra disciplina: Se utiliza el nombre de DIPr, aunque la doctrina dice que no es el ms adecuado pero aceptan mantenerlo. El nombre es ambiguo pero lo que realmente importa es que se sepa lo que dicho nombre significa: Derecho de la extraterritorialidad del Derecho Privado Extranjero. G sostiene que debe mantenerse DIPr pero adiciona el Derecho a la tolerancia. Otros sostienen: Zeballos Derecho Privado Humano. Jitta Guillotina de Conflictos Contenido G lo explica a travs de las 3 dimensiones. Dentro de la dimensin Sociolgica encontramos: El objeto del DIPr que son los casos iusprivatistas con elementos extranjeros. El elemento extranjero puede ser: Personal: uno de los protagonistas es extranjero. Real: se trata de un bien sito en el extranjero. Conductivista: el delito o el negocio jurdico se realiza en el extranjero. La finalidad del DIPr es darle solucin a esos casos iusprivatistas con elementos extranjeros. Las soluciones pueden ser: Soluciones extraterritorialitas: se elige entre los diversos derechos, aquel en el que el caso tenga su sede, su centro de gravedad. Soluciones territorialitas: se inspiran en el Derecho propio del pas en el que la controversia surge. Se subdividen en : Territorialismo extremo: se aplica el Derecho Pr. Del pas a todos los casos, tengan o no elemento extranjero. Territorialismo mitigado: se aplica un derecho Pr. especial creado al efecto, de fuente nacional (Dcho. de Extranjera) o de fuente internacional (Dcho. Internacional). Dentro de la dimensin Normolgica estn el mtodo y la norma indirecta que se compone por: El tipo legal. Describe el caso iusprivatista con elementos extranjeros. La consecuencia jurdica: a travs del mtodo indirecto indica cul es el derecho a aplicarse. Mtodo: esboza la solucin de sta, segn la solucin sea territorialita o extraterritorialita.
JUAN PABLO ESCALANTE - LU N 69736 CLAUDIA ANALA MARINI - LU N 66792
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Mtodo directo: la norma es su consecuencia jurdica, resuelve inmediatamente el problema planteado en su tipo legal. Ej: normas de Dcho. Privado y normas de Dcho. Pblico. Soluciones territorialitas. Mtodo indirecto: la consecuencia jurdica no resuelve directamente el problema, sino que indica el Dcho. que va a resolver esa cuestin. Soluciones extraterritorialitas. Mtodo analtico: el anlisis de la controversia se lleva a cabo utilizando analgicamente las categoras analticas del Dcho. Civil; por esta razn el mtodo analtico en DIPr es mtodo analtico-analgico, se dirige en primer trmino al legislador pero al trasladar analgicamente el mtodo analtico al DIPr desaparece la sntesis del legislador y nos vemos obligados a acudir a un tercer mtodo que suministra la sntesis proporcionada por el juez a posteriori. Mtodo sinttico judicial: mtodo constitutivo material que busca la solucin del caso con arreglo a la entelequia judicial, elabora la solucin de fondo. Dentro de la dimensin dikelgica encontramos que la justicia exige el respeto al carcter extranjero del caso, que consiste en hacer con el caso lo que presumiblemente con l haran en el pas al que pertenece. Se trata de un respeto positivo: hacer a los dems lo que quisiramos que hiciesen con nosotros. Autonoma en Argentina: Dimensin normolgica: el DIPr. tiene autonoma acadmica: en todas las universidades el DIPr constituye una asignatura independiente que se halla al final de la carrera. En cambia no tiene autonoma legislativa: las disposiciones de DIPr se hallan dispersas en el C Civil y en el C de Comercio, en la ley matrimonial, en el decreto ley sobre cheques, esto es porque la legislacin es anterior a la elaboracin de la parte general de nuestra disciplina. No tiene autonoma literaria ni judicial: los mismos jueces en lo civil y comercial, ocupados de casos internos y volcados sobre su derecho nacional, deben tambin hacerse cargo de supuestos internacionales y enfrentarse con problemas de dcho. comparado. Autonoma cientfica: si la tiene posee objeto, mtodo y principios propios. Dimensin sociolgica: numerosos son los casos iusprivatistas con elementos extranjeros pero muy pocos son los que reciben un tratamiento respetuoso. Los jueces en todos los pases del mundo estn dominados por el afn de someter todos los casos exclusivamente al dcho. propio. Dimensin dikelgica: una vez que tengamos autonoma legislativa y judicial garantizaremos la autonoma del DIPr la extraterritorialidad del derecho extranjero y la de su ciencia; ya que slo ella estudia los problemas del orden pblico internacional , el fraude a la ley, las calificaciones, la cuestin previa y la aplicacin del derecho extranjero. Fuentes: Reales Formales Materiales De conocimiento
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Las fuentes reales proporcionan un conocimiento directo, mientras que las fuentes de conocimiento proporcionan un conocimiento derivado, que son los pareceres expresados por los tcnicos. A su vez las fuentes reales se dividen en: Fuentes formales: contienen la auto descripcin del reparto, la auto descripcin se halla preestablecida y es utilizable para quien busca la norma. Fuentes Materiales: la descripcin no est hecha y debe desprenderse del reparto cuando lo necesitamos. Fuentes formales Convenciones internacionales Normas iusprivatistas internacionales internas.
Convenciones internacionales Las principales convenios firmado por Argentina referente al DIPr fueron los elaborados en Montevideo en 1889 y ratificado en 1894. 8 convenios de Montevideo Unificacin del DIPr 1 Seccin: 1- Dcho. Civil 2- Dcho. Comercial 3- Dcho. Penal 4- Dcho. Procesal.
2 Seccin: 1. Propiedad literaria y artstica 2. Patentes de invencin. 3. Marcas de comercio y de fbrica 4. Ejercicio de profesiones liberales. Los tratados de Montevideo no son universales, son comunes, se aplican exclusivamente por los pases para los que rigen y slo a casos procedentes de pases en los que rigen. Luego de 50 aos, se realiza un nuevo Congreso en Montevideo (1939) donde firman convenios homnimos a los anteriores, slo que el antiguo convenio de dcho. Comercial se divide en Comercial Terrestre Internacional y en otro de Navegacin Internacional; y se segrega del antiguo convenio de Dcho. Penal uno sobre Asilo. Tambin merecen mencin las 2 Conferencias de Especializadas de DIPr que tuvieron lugar en: Panam: (1975) 6 convenios 1. Conflicto de leyes sobre letra de cambio, pagars y facturas. 2. Conflicto de leyes sobre cheques. 3. Arbitraje comercial internacional. 4. Exhortos o cartas rogatorias. 5. Recepcin de pruebas en el extranjero. 6. Rgimen legal de poderes para ser utilizados en el extranjero. Montevideo (1979)- 8 convenios: 1. Exhortos o cartas rogatorias. 2. Domicilio de las personas fsicas en el DIPr. 3. Normas generales del DIPr. 4. Pruebas e informaciones acerca del derecho extranjero. 5. Cumplimiento de medidas cautelares.
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6. Eficacia extraterritorial de las sentencias y laudos extranjeros. 7. Conflictos de leyes sobre sociedades mercantiles. 8. Conflicto de leyes sobre cheques. Normas iusprivatistas internacionales internas: El DIPr argentino interno se halla principalmente en el cod Civil, el cual es completado por la ley de Matrimonio Civil. Otras leyes que contienen disposiciones de DIPr son la de Propiedad intelectual. Marcas y designaciones, cheques, el Cd. Aeronutico, etc.
Fuentes materiales
1- Derecho Internacional Pblico Consuetudinario 2- Derecho Consuetudinario Interno.
1- G dice que es difcil que existan normas de DI Pblico Consuetudinario y reguladoras de problemas de DIPr, puesto que su existencia supone que una determinada norma sea admitida en casi todos los derechos civilizados y hara falta que su inadmisin fuese considerada por la comunidad internacional como una infraccin del DI Publico. En argentina rige la doctrina monista: el ordenamiento jurdico es uno slo; se debe ratificar un tratado para que sus normas entren en vigencia en el derecho interno. Hay un nico sistema de fuentes y rige el principio de la primaca del DI Pblico. 2- los modos de exteriorizacin del Derecho Consuetudinario interno son 2: La prctica estatal: se manifiesta en la jurisprudencia, sobre todo la emitida por la Corte SJN. Tambin comprende la actividad de autoridades administrativas: resoluciones de los directores de los Registros de Estado Civil y disposiciones de la Polica Federal al expedir pasaporte. Adems los tratados ratificados por el pas y de menor trascendencia son los firmados pero todava no ratificados. Las opiniones solventes: abarcan resoluciones de instituciones cientficas (opiniones colectivas) Y los pareceres expresados por los tcnicos en la materia. En Europa la actividad colectiva internacional gira alrededor de 2 ciudades: La Haya y Ginebra. En Amrica se condensa en Montevideo y La Habana. La bsqueda de la fuente es de importancia decisiva en la solucin de cualquier caso, ya que una norma por muy aplicable que parezca a un caso, no lo es si no se encuentra en una fuente aplicable. mbito espacial: Se debe averiguar quienes aplican el DIPr argentino y dnde deben realizarse los casos a los cuales se aplica el DIPr. mbito espacial activo: Las normas de DIPr argentino son aplicables por las autoridades argentinas, por jueces, funcionarios administrativos, escribanos, agentes diplomticos. Pero no son las nicas autoridades que las aplican; se presentan 2 hiptesis: 1El DIPr argentino es de naturaleza convencional (Tratados de Montevideo) y lo aplican en sus respectivos pases las autoridades locales pertenecientes a Estados ratificantes, las autoridades extranjeras no aplican el
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DIPr. por ser argentinos, sino porque lo consideran como propio ya que el DIPr convencional es comn en todo los pases donde el tratado tiene vigencia. (no hay extraterritorialidad del DIPr( argentino). 2Es distinta la situacin en el reenvo, ya que all el DIPr argentino reviste extraterritorialidad. Ej.: un ciudadano argentino muere en Madrid (donde tiene su ltimo domicilio), el juez espaol de acuerdo a su CC declara aplicable el dcho. argentino por ser la ltima nacionalidad del causante, haciendo uso del reenvo, el juez espaol acudira al CC argentino que establece la aplicabilidad del dcho. del ltimo domicilio del causante, o sea, el Dcho Espaol. mbito espacial pasivo: El DIPr interno se aplica a todos los casos que llegan al conocimiento de las autoridades argentinas, mientras no resulten aplicables los Tratados de Montevideo. Esta norma tiene carcter de dcho Consuetudinario y la aplican nicamente tribunales y autoridades, pero es imprecisa ya que no se puede indicar con claridad dnde deben desarrollarse los casos que encuadran en los Tratados de Montevideo. mbito temporal: Se debe saber cuando empieza y cuando finaliza la vigencia de un conjunto de normas de DIPr y cuando deben realizarse los casos para que les sea aplicable un determinado conjunto de normas del DIPr. mbito temporal activo (art 2CC) Normas de DIPr. Convencionales: su entrada en vigencia depende de la ratificacin por parte de Argentina, en tratados bilaterales por la ratificacin del otro pas (canje de instrumentos de ratificacin) y en tratados multilaterales porque se llegue al nmero mnimo de ratificaciones previsto en el tratado (depsito de los instrumentos de ratificacin en el lugar indicado). El cese se produce por denuncia del tratado o por el transcurso del tiempo establecido en el convenio. Normas de DIPr. Legales: entran en vigor luego de su publicacin y desde el da en que se determine; si no se designa tiempo; sern obligatorias despus de los 8das posteriores a su publicacin oficial. Su cese puede estar indicado en la ley (ley temporal); sino cesa cuando es derogada expresamente (derogacin nominativa) o tcitamente (derogacin orgnica ley nueva incompatible con ley anterior) o por va del dcho. consuetudinario (costumbre contra legem) mbito temporal pasivo: (art. 3 CC) Puede ocurrir que el caso permanezca y la norma del DIPr cambie; y puede ser que las normas se mantengan inalteradas, mientras que el caso deambule de una a otra (cambios de estatutos) Este problema no ha sido tratado en Montevideo, pero nuestro CC adopta el principio de irretroactividad de la nueva ley (y ultraactividad de la ley derogada) salvo disposiciones en contrario. Apenas existe jurisprudencia sobre este problema y no es posible averiguar si las disposiciones del cc se aplican al mbito temporal pasivo de las normas del DIPr. En la argentina se produjeron varios cambios de estatutos, sucesiones temporale4s de normas de DIPr. 1er cambio: al entrar en vigencia el cd. civil en 1871, desplazando las reglas generales del Estado de Bs. As. 2do cambio: al entrar en vigencia los 1eros Tratados de Montevideo, que se colocaron en el lugar del CC (1889).
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3er cambio: al entrar en vigencia los nuevos Tratados de Montevideo (1940). Historia del DIPr. Los primeros en utilizar este nombre fueron Story y W. Schffner. Su principal antecedente tiene lugar en el siglo XIII con la Glosa de Acursio que impuls a los tribunales de Mdena el deber de aplicar en ciertos casos el Dcho. de Bolonia, estatuyendo as la extraterritorialidad del dcho Privado Extranjero. Acursio en su glosa aplic el postulado del domicilio, le da el dcho. de Bolonia al bolos, no por ser bolos, sino por su domicilio en Bolonia. Cosmopolitismo jurdico (co jcos) Chauvinismo Jurdico (Ch. Jco) El DIPr debe inspirarse en la ideologa del Co. Jco, que conjuga el amor al propio pas con el respeto positivo hacia los dems. A sta ideologa se opone el Ch. Jco. que considera al Dcho Extranjero como un ejrcito invasor al que un jurista patriota debe poner en fuga. Escuela Estatutaria Italiana: Reinaba el Cc.Jco. en la Alta Edad Media. Los problemas del DIPr se planteaban slo dentro del Sacro Imperio Romano y tomaban cariz de Dcho. Interregional ( Acursio mximo expositor). Postglosadores: El ms famoso fue Bartolo de Saxofarrato, clasifica los estatutos en: Personales: hacen hincapi en las personas, son extraterritoriales. Reales: hacen hincapi en los bienes, son territoriales. Permisivos: otorgan facultad para realizar actos, son extraterritoriales. Prohibitivos: restringen facultades, son extraterritoriales y siendo odiosos son territoriales. Escuela Francesa S XVI: Surgen los Estados Modernos con las luchas internas contra el feudalismo, y externas contra la fuerza unificadora del Imperio y muchas veces contra la Ideologa Unitaria de la Iglesia Catlica. Al predicar la realidad de los Estatutos, propugna luchar a favor de algo antiguo (todos los estatutos son reales) proclama la estricta territorialidad de todo Dcho. Se asoma por primera vez el Ch. Jco, que slo se justificaba al amparo de entidades en formacin. Escuela Flamenca Holandesa: Lleva al Ch. jco. a su mxima expresin debido al fuerte deseo de independencia poltica nacida a causa de una larga ocupacin extranjera. Proclama la territorialidad de las leyes, y excepcionalmente como mera necesidad de hecho, la extraterritorialidad de las leyes referentes al estado y capacidad. Las leyes de cada Estado reinan slo dentro de los lmites del Estado y rigen sobre todos sus sbditos, pero ms all no tienen fuerza alguna. Son sbditos todos los que permanezcan en el territorio transitoria o definitivamente. Los jefes de Estado, por cortesa, obran de suerte que una ley de otro Estado, luego de producir sus efectos en su pueblo, los conserva en los dems Estados, siempre que no resulte perjudicial para ellos o sus sbditos. Escuela Anglosajona: Contina las doctrinas holandesas y flamencas, es eminentemente teritorrialista por la influencia del feudalismo de la escuela Holandesa y por la intransigente concepcin de la soberana proclamada por Hobbes y Austin. Hoy da el territorialismo anglosajn es muy pronunciado. Escuela Francesa S XVIII: Es impregnada por el espritu liberal y cosmopolita. Como la independencia nacional se haba afianzado, tal ideologa no poda perjudicarla. Los bienes estn al servicio de las personas, por eso la mayora de los estatutos son personales y la excepcin son los reales. En la relacin jurdica se debe
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privilegiar al sujeto, se debe proteger a la persona donde vaya, no puede limitarse una capacidad adquirida en otro Estado y en caso de duda, debe calificarse un estatuto como personal. Savigny y la doctrina de la comunidad internacional: Esta teora surge en un mundo sacudido por 3 grandes hechos: La publicacin de la tesis de Lutero. La revolucin francesa. El manifiesto Comunista de Marx. Afectan tanto el aspecto religioso como poltico y econmico. Savigny frente a este panorama proclama la doctrina de la Comunidad Internacional y considera que los pases no se enfrentan, sino que conviven en una comunidad internacional y que una de las obligaciones comunitarias impuestas por la justicia es el respeto ante la extranjera del caso, consistente en someterlo al derecho Extranjero.
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Normas iusprivatista Internacional (norma su colisin) como norma indirecta - su estructura. La norma indirecta contiene 2 segmentos: 1. El tipo legal: que describe el caso iusprivatista con elementos extranjeros. 2. La consecuencia jurdica: que a travs del mtodo indirecto indica cual es e dcho a aplicarse. A su vez, ambos segmentos se descomponen en caractersticas positivas y negativas respectivas: La caracterstica positiva del tipo legal describe el caso con elemento extranjero sin el cual la norma no existira. La caracterstica negativa del tipo legal contempla la inexistencia del fraude a la ley para que la norma pueda actuar. La caracterstica positiva de la consecuencia juca. se divide en: o El punto de conexin: que es la consecuencia del caso gracias a la cual podemos determinar el dcho. aplicable. o Lo conectado: es el dcho. aplicable que justamente es identificado por el punto de conexin. La caracterstica negativa de la consecuencia juca. se da cuando la solucin que brinda el dcho. extranjero al caso resulta atentatoria contra nuestro orden pblico. Funcin de la norma indirecta: El DIPr tiene por objeto solucionar los casos iusprivatistas con elementos extranjeros, igual funcin tiene el DPr interno con respecto a los casos iusprivatistas en general. El problema planteado en el tipo legal de las normas de DIPr es igual al problema suscitado en los tipos legales del DPr interno, con la diferencia de que el problema en el DIPr siempre contiene un elemento extranjero. Y la diferencia entre la consecuencia juca de las normas de DIPr y de las normas de DPr interno es que sta ltima brinda directamente la solucin al caso, mientras que la consecuencia jca en el DIPr no da la solucin solicitada, sino que indica cual es el dcho. que la va a ofrecer producto del mtodo indirecto.
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Clasificacin de la norma indirecta: Clasificacin en atencin al tipo legal: los tipos legales de las normas indirectas pueden enfocar: El efecto juco de una institucin (efectos personales del matrimonio o efectos de su nulidad) Las condiciones para que se produzcan tales efectos (la capacidad, la forma de los negocios jucos.) El efecto y sus condiciones (la forma del negocio juco. y sus efectos). Clasificacin en atencin a la consecuencia juca: Normas ciertas: si los hechos no contienen un elemento extranjero, indica como aplicable el DPr interno. Normas problemticas: si tiene elemento extranjero, la aplicacin de un dcho. Extranjero entra en las posibilidades. Todos los problemas del DIPr. se relacionan con estas normas. Normas de importacin o independientes: mandan a aplicar dcho. extranjero (traducen le extraterritorialidad pasiva). En el pas se aplica dcho. Privado P P Normas de exportacin o dependientes: ordenan la aplicacin del dcho. propio (traducen la territorialidad activa). Exportando el elemento extranjero. Se aplica a un caso mixto excepcionalmente Dcho. propio. Las normas ciertas enfocan un nmero reducidos de casos en comparacin con las normas de exportacin, porque las primeras slo abarcan los casos de indudable aplicacin del Dcho. propio. Las normas problemticas tienen una rbita ms amplias que las de importacin, porque estas ltimas slo se refieren a los casos de indudable aplicacin del Dcho. extranjero, mientras que las problemticas contemplan hasta los supuestos en los que existen dudas racionales acerca de tal aplicacin. Clasificacin crtica (por mezclar tipos y consecuencias): Normas unilaterales: determinan slo la aplicacin del dcho. propio. Estas no existen en los tratados. Normas incompletas: ordenan tambin la aplicacin del dcho. extranjero, sin agotar las diversas posibilidades. Normas omnilaterales: son exhaustivas, agotan todas las posibilidades. Mtodo indirecto: Elige la norma de aplicacin entre varios dchos. aplicables; busca la solucin del caso; es un mtodo constitutivo que primero se dirige al legislador y luego al juez. Es unvoco en los casos relativamente internacionales y multvoco en los casos absolutamente internacionales. Casos absolutamente nacionales: todos sus elementos se vinculan a un solo pas. No forma parte del DIPr. Casos relativamente internacionales: nace absolutamente internacional, pero luego recibe un tinte internacional. Casos absolutamente internacionales: desde su nacimiento tiene elementos de diversas naciones. El mtodo indirecto sigue en pie pero arroja una solucin unvoca porque son varios los dchos que pueden intervenir por ende se requiere: Un mtodo auxiliar: el analtico, fracciona la unidad del caso y somete cada una de las partes a uno de los dchos cuya intervencin se estima legtima. Cuando toma las categoras del dcho. civil se lo denomina analtico-analgico; cuando reclama principios propios y pretende dotar de categoras propias al DIPr
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se llama analtico-autrquico, pero es insuficiente porque deja partes fragmentadas sin unir, debiendo acudir a otro mtodo auxiliar: sinttico judicial. Sinttico judicial: es un mtodo constitutivo unilateral. Acepta diversos fragmentos de dchos materiales sealados por el mtodo analtico y elabora solucin de fondo. Se dirige al juez. El problema de las calificaciones: concepto: Calificar equivale a definir, dar un significado unvoco a los trminos empleados en la norma. El problema de las calificaciones consiste en determinar cul es el ordenamiento normativo al que acudiremos para definir los trminos empleados en la norma indirecta. Historia- dimensin Sociolgica- Casos Pg. 27. Viuda Maltesa
El tipo legal: Caractersticas positivas: Se llaman as porque su existencia es necesaria para que la norma pueda existir. El tipo legal contiene la descripcin de los hechos, cuya descripcin describe la consecuencia juca de la norma; por ende es muy importante la delimitacin exacta del tipo en atencin al hecho de que la consecuencia juca opera dentro del campo cercado por el tipo legal. Las caractersticas son: La causa, que describe la situacin fctica problemtica, un aspecto del caso iusprivatista con elemento extranjero (la capacidad, la forma). Los hechos subyacentes a los puntos de conexin: que son los hechos utilizados por la consecuencia juca para indicar el dcho. aplicable (domicilio, lugar de celebracin). La cuestin previa o incidental: restriccin al tipo legal El mtodo analtico, requerido por razones de justicia en los casos absolutamente internacionales, provoca a veces la desintegracin del caso por la ausencia de un mtodo sinttico legislativo. A fin de conjurar este peligro se idearon diferentes remedios: 1. Abandonar excepcionalmente el mtodo analtico que somete el caso entero de la controversia a la validez de un solo dcho, que en el caso del matrimonio sera el del pas de su celebracin. 2. Aspectos conexos: el legislador ordena que el dcho aplicable a un aspecto repercuta igualmente sobre el otro. Si un aspecto es condicin de otro, se habla del primero como cuestin previa. Ej. Para la vocacin sucesoria del cnyuge suprstite, la validez de su matrimonio con el causante constituye una cuestin previa. Aqu se estudia el problema de la cuestin previa que surge con el famoso caso Dama Ponoucannamalle Pag. 27 y Grimaldi. Teora de la jerarquizacin: Jerarquiza las cuestiones concatenadas y sometes unas al dcho aplicable de las otras. Se divide en: Criterio ideal: o Lgico: estima cuestin principal aquella que constituye la condicin de otra, la cuestin condicionante prima sobre la condicionada. Ej. El matrimonio puede ser condicin de la vocacin sucesoria, entonces la ley aplicable a aquel regir igualmente a la vocacin.
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Criterio real: o Procesal: la cuestin principal es el tema de la peticin en la demanda y las cuestiones previas son todas sus condiciones. Ej. La cuestin principal en el juicio sucesorio es la vocacin sucesoria; todas las cuestiones de las cuales aquella dependieren seran cuestiones previas sometidas al Dcho que impera sobre aquella. Las teoras de la jerarquizacin acogen como justo el criterio real, porque segn stas al caso se debe dar igual solucin que la que le dara el juez que resuelve sobre la controversia. En realidad estas teoras son injustas dado que descuidan el mtodo analtico, que es requerido en los casos absolutamente internacionales. Adems no es posible conjurarlas de antemano y de modo genrico sino slo en el caso concreto cuando se presentan. Por ello las teoras de la jerarquizacin de cuestiones conexas deben sustituirse por la doctrina de la equivalencia. Teora de la equivalencia: Sostiene que cada causa se rige invariablemente por su propio dcho, que es aquel que el DIPr del juez indica. Esta teora es la que impera en la jurisprudencia y en la literatura jca. Caractersticas negativas: Contempla el caso de fraude a la ley y se denomina negativa porque es imprescindible su inexistencia para el desencadenamiento de su consecuencia jca. El fraude recae sobre la 2da caracterstica positiva del tipo legal: los hechos subyacentes a los puntos de conexin; y consiste en un manipuleo fraudulento. Fraude: es la utilizacin de medios lcitos con el fin de alcanzar un resultado ilcito. Es el intento de los interesados de vivir en un pas con la legislacin de otro, la cual les permite lo que aquel les prohbe. Requisitos: segn Dreyzin de Klor. El fraude no se identifica con el hecho squico de la intencin fraudulenta, sino con la conducta exterior. Los indicios ms importantes son: La expansin espacial: no tiene ninguna razn de actuar en el pas donde lo hace. La contraccin temporal: llevan a cabo actos en un lapso mucho ms corto que el normal. 1. Utilizacin voluntaria de las reglas de conflictos. 2. Intencin de eludir una ley. 3. Una ley violada.
Clasificacin: Segn la relacin temporal entre la maniobra fraudulenta y su propsito, se divide en: Fraude retrospectivo: se comete para eludir las consecuencias de un acto que se realiz en el pasado con total sinceridad. El caso de la condesa Charaman Chimay, o el de
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la celebracin de un matrimonio en la argentina, posterior divorcio y nuevo casamiento en Paraguay (intentar esquivar las consecuencias jcas de un matrimonio celebrado con sinceridad). Fraude simultneo: se falsean los hechos llevados a cabo, a fin de esquivar consecuencias inmediatas del acto perpetrado con sinceridad. Ej. Constituyen una sociedad en el extranjero con los indicios de fraude, sustituyen los actos sinceros por los fraudulentos al momento de realizarlo. Fraude a la expectativa: se manipula los hechos, no porque el acto sincero producira consecuencias que se desea descartar, sino porque se teme que en el futuro puedan darse tales secuelas. Ej. Argentinos se casan en Mxico, para que despus se quieren divorciar, no tengan que cumplir con tantos requisitos. Caso Charaman Chimay pag 28.
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Consecuencia jurdica de la norma indirecta Caractersticas positivas: La caracterstica positiva de la consecuencia juca. de la norma indirecta se divide en:
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El punto de conexin: que es la circunstancia del caso gracias a la cual podemos determinar el dcho. aplicable (indica el dcho. aplicable) Lo conectado: es el dcho. aplicable que justamente es identificado por el punto de conexin. El punto de conexin: G. dice que es el medio tcnico de la descripcin abstracta del dcho. aplicable. Contiene la indicacin del dcho aplicable mediante una expresin variable, la cual se individualiza en atencin a las particularidades del caso concreto. Es decir que su funcin es la determinacin del dcho. aplicable, que en nuestro dcho. es una determinacin abstracta y se individualiza en cada caso. Savigny trata los puntos de conexin al analizar la sede o asiento de la relacin juca. Clasificacin en atencin al objeto de referencia: Tiene en cuenta los elementos del caso que pueden ser matizados de extranjera: Punto de conexin personales: contemplan cualidades abstractas de los hombres: nacionalidad, domicilio, residencia y pas al que el individuo presta su servicio. Punto de conexin reales: se trata sobre la situacin de la cosa, G. utiliza la expresin lex situs. Es el punto de conexin principal en nuestro pas los inmuebles y los muebles con situacin permanente son regidos por la ley de su situacin art 10 y 11 CC. Punto de conexin conductistas: se analiza si debe admitirse o no la autonoma de la voluntad como punto de conexin, el lugar de celebracin o de ejecucin del contrato, y el lugar de perpetracin del delito. Clasificacin segn el carcter de la conexin: No acumulativo: Punto de Conexin Acumulativo. Igual Desigual no acumulativo simple: consiste en que se aplica desde el principio una sola ley a determinado aspecto. Ej la lex situs se aplica a los dchos reales sobre muebles con situacin permanente. No acumulativo condicional subsidiario: consiste en que la norma indirecta emplea un solo punto de conexin, pero acude a un segundo en caso de que el primero fracasa. Ej se declara aplicable el dcho. del domicilio, y no existiendo domicilio, el de residencia. No acumulativo condicional alternativo: consiste en que la norma indirecta ofrece varios puntos de conexin entre los cuales la eleccin debe llevarse a cabo, segn la voluntad de las partes o en virtud de un hecho cualquiera que sea ms beneficioso. Acumulativo igual: consiste en que la misma cuestin es sometida a diferentes dchos que la resuelven cada uno con independencia del otro, el acuerdo entre todos los dchos aplicables permite llegar a una solucin. Ej. La adopcin es vlida si lo es de acuerdo al dcho del domicilio del adoptante y del adoptado (T. de Montevideo).
Simple Condicional
Subsidiario Alternativo
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Acumulativo desigual: consiste en aplicar un solo dcho., no obstante, puede ser completado o disminuido por otro dcho. que funciona como mnimo o mximo. Ej. La ley de propiedad intelectual como mximo: la proteccin que la ley argentina acuerda a los autores extranjeros no se extender a un perodo mayor que el reconocido por las leyes del pas donde se hubiesen publicado la obra. Si tales leyes acuerdan una proteccin mayor; regirn los trminos de la presente ley. El punto de conexin ms importante en el DIPr argentino es el de domicilio de la persona. Antes de la entrada en vigencia del CC, por el C de Comercio, lo era la nacionalidad. Cambio de estatuto. Es uno de los problemas del punto de conexin, ya que stos para su completa precisin requieren una determinacin temporal. El cambio de estatuto es la sucesin temporal de normas de DIPr; los problemas del cambio de estatuto se producen cuando un caso deambula por diferentes ordenamientos jcos. Sin saber con certeza cul es el que debe aplicarse. B. LO CONECTADO. Es la segunda caracterstica positiva de la consecuencia jurdica. Se refiere al derecho aplicable. Son los puntos en comn que tienen los diferentes pases con respecto a su ordenamiento jurdico vigente. CONCEPTO DEL DERECHO EXTRANJERO; EL ERROR DEL DERECHO EXTRANJERO, ART 13 CC: Concepto: Es el derecho de un pas extranjero. Desarrollo: Se refiere a la determinacin de la calidad del derecho extranjero; es decir determinar en qu carcter se aplica el derecho extranjero, lo cual es de vital importancia ya que de ello depender nuestro juicio sobre si se aplica de oficio o a instancia de parte y si el error acerca del derecho extranjero es excusable o no lo es. ERROR ACERCA DEL DERECHO EXTRANJERO: Si consideramos al derecho extranjero como hecho extranjero, este debe ser alegado y probado y podra invocarse el error. Si lo consideramos como dcho su aplicacin ser de oficio y su error inexcusable. En nuestro CC art.13, cuando el Cdigo lo autoriza, es un hecho; cuando es obligatorio por convencin o ley especial, es un derecho. Respecto a la calidad del derecho extranjero, es de inters una sentencia de 1956 en la cual se planteaba el problema si el error sobre el derecho extranjero deba configurarse como error de derecho o como un error excusable de hecho. Estamos hablando desde el punto de vista del justiciable, es decir si al realizar un negocio jurdico en base a una ley extranjera, su error en el conocimiento de esta ley es de dcho (inexcusable) o de hecho (excusable) Esta sentencia declaro como un error de derecho inexcusable. Art. 13 del CC: La aplicacin de las leyes extranjeras en los casos en que este cdigo autoriza, nunca tendr lugar sino a solicitud de parte interesada, a cuyo cargo ser la prueba de la existencia de dichas leyes. Exceptense las leyes extranjeras que se hicieren obligatorias en la Repblica por Convenciones diplomticas o en virtud de ley especial. En la nota, Vlez dice que la ley extranjera es un hecho que debe probarse; la ley nacional es un derecho que solo se alega sin depender de ninguna prueba. Vlez afirma en la nota del Art. 13 (que aplica el derecho extranjero en el proceso civil el principio dispositivo segn el cual su alegacin y prueba incumbe a las partes), que el derecho extranjero es un mero hecho. Una consecuencia de esta acertada concepcin es que el error de una persona
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acerca del derecho extranjero ha de calificarse como error de hecho y no puede dar lugar a un matrimonio putativo (lo que ocurre es que el Art. 13 hace un tratamiento procesal del derecho extranjero Goldschmidt considera este tema una cuestin procesal; dependiendo de las provincias
b) Lo Conectado en el DIPr Arg: EL REENVO Balestra define al reenvo como la determinacin de la cantidad y calidad del de recho extranjero aplicable al caso. Reenvo alude al envo del caso de un derecho. a otro, o de un juez a otro nunca es el envi material del expediente. CONCEPTO DE REENVIO: doctrina segn la cual, en DIPr, cuando en un pas se ha de aplicar una ley extranjera, se han de tener presentes las remisiones que hacen sus normas a la ley del pas del juez ante quien se tramita el litigio, cuando existe conflicto de leyes. Goldschmidt dice que en cuanto a la parte aplicable del dcho. extranjero (su cantidad) la cuestin consiste en saber si la consecuencia jurdica indica como aplicable, el dcho. Privado extranjero, o en 1lugar el DIPr. Extranjero y en 2 lugar un dcho. Privado cualquiera. Esto se denomina Problema de Reenvo, aunque seria mas correcto hablar del problema de la cantidad de derecho aplicable. b) Diferentes soluciones propuestas el Reenvio: TEORA DE LA REFERENCIA MNIMA: La consecuencia jurdica de la norma indirecta declara aplicable solo el derecho privado extranjero, con exclusin del DIPr extranjero. Se basa en la creencia que el legislador del DIPr desea que a un caso determinado, se d una solucin tambin determinada. Ej.: un causante muere con domicilio en Madrid, el juez Argentino aplica el Dcho. Civil Espaol sin consultar para nada el DIPr de aquel pais. TEORA DE LA REFERENCIA MEDIA: La consecuencia jurdica de la norma indirecta al declarar aplicable el derecho extranjero, se refiere a las normas extranjeras de exportacin y el correspondiente derecho extranjero (civil). Si el DIPr extranjero acepta como aplicable el propio derecho (por contener una norma de exportacin) este se aplica. Si el DIPr extranjero desiste (o tener una norma de exportacin) debemos buscar en el DIPr remitente, otro punto de conexin subsidiaria y en ltimo lugar, acudimos a nuestro derecho (reenvo circular) TEORA DE LA REFERENCIA MXIMA: El DIPr del juez indica como aplicable el DIPr extranjero y luego el dcho que aquel indique y que puede ser de nuevo un DIPr o un DPr. Se dan 4 supuestos: 1) Que el DIPr extranjero declare aplicable su propio DPr. 2) Que el DIPr extranjero declare aplicable el dcho civil de juez arg (devolucin, reenvo lisa y llanamente, reenvo de primer grado). 3) Que el DIPr extranjero declare aplicable un tercer dcho civ (envo, reenvo de segundo grado). 4) Un doble reenvo. Lo encontramos en los Tratados que Arg celebro con Espaa e Italia sobre nacionalidad. Para Goldschmidt el reenvo normal es el internacional (DIPr de un pas a DIPr de otro pas). Se conoce tambin el reenvo interno (referencia de una norma indirecta del propio DIP a otra norma del propio DIPr). Ej: Tratado de Montevideo. Como no son DIPr arg exclusivo, tambin cabria concebir al reenvo como internacional. No se debe hablar en cambio, de reenvo interno cuando una norma del DC se refiere a otra de DC. Ej.: La eviccin en la permuta, se rige por las reglas sobre eviccin en la compra venta.
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TEORA DEL USO JURDICO) Goldschmidt concibe al derecho con un enfoque tridimensional, normolgico, sociolgico y dikeologico. En este ltimo, ofrece como justa la teora del uso jurdico. La teora del uso jurdico determina la manera de ser del dcho. en funcin de la justicia. Una vez calificado un caso (o uno de sus elementos) como extranjero, es preciso tributarle respeto positivo, dndole igual tratamiento que el que le daran en dicho pas extranjero. Esta teora constituye una forma correcta del reenvo. As si las normas indirectas declaran aplicable Dcho.Extranjero, el juez buscara la sentencia probable del juez extranjero. Prcticamente llegamos a resultados semejantes a los que nos conduce la teora mxima. Es la solucin para el reenvo porque evita el ping pong internacional, dos jueces deben fallar. Permite aplicar el derecho de un pas, no reconocido legalmente en otro (por ser hecho notorio); permite obtener el mximo respeto al elemento extranjero Para la ctedra cada provincia debe reglamentar. Pero con las provincias tampoco reglamentan deben admitirse todos los medios de prueba que el juez considere idneos, pertinentes y tiles. La doctrina moderna, siguiendo los lineamientos de la CIDIPr II admite los siguientes postulados: -Copia autentica de la ley legalizada por la respectiva embajada -Informes de abogados expertos en la materia. -Informes de un estado cuya ley requiere aplicar. -Opinin de tratadistas. HISTORIA: CASO Franz Xavier Forgo: (resuelto por la Corte de Casacin francesa en 1878) naci como hijo extramatrimonial en 1801, en Baviera. Cuando tuvo 5 aos, se mud con su madre a Francia, donde ella se cas con un francs, convirtindose en francesa. Luego Forgo, se cas con una rica francesa, esta falleci, y el tambin tiempo mas tarde sin dejar descendencia. No hizo testamento y se entabla litigio entre colaterales de la madre y el fisco francs en torno del patrimonio relicto mobiliario sito en Francia. Los colaterales invocaban derecho bvaro, segn el cual heredaban parientes colaterales, mientras que el fisco se bas en el derecho francs, con arreglo al cual colaterales de los padres de hijos extramatrimoniales no heredan. El caso se complicaba an ms por haber tenido Forgo su domicilio de hecho en Francia, pero su domicilio legal en Baviera. La Corte de Casacin sentenci aplicando el DIPr bavaro, este nos reenva al DC francs, en consecuencia, el litigio fue ganado, por tanto, por el fisco. JURISPRUDENCIA ARGENTINA: En la jurisprudencia argentina contamos como favorable al reenvo con la sentencia en el caso "Larangueira". Se trataba de un juicio sucesorio abierto en la Arg respecto de bienes argentinos de un causante fallecido con ltimo domicilio en el Uruguay, aunque la sentencia menciona tambin el Brasil. El juez basndose en la teora del fraccionamiento impuesta por el Tratado de Montevideo 1889 declara aplicable dcho arg como dcho del pas de la situacin de los bienes relictos; el juez entiende por dcho arg el DIPr arg; y por consiguiente somete la sucesin al derecho del ltimo domicilio, y por ende, al derecho uruguayo. De ser ello as, no resultan competentes, afirma la sentencia, los jueces arg sino los uruguayos. La Cmara, sin entrar en el problema del reenvo, sostiene de todos modos la competencia de los jueces argentinos y devuelve los autos a otro juez de 1 Instancia. ste resolvi el litigio segn el Dcho Civil arg sin mencionar el reenvo. Romero del Prado y Vicco rechazan el Reenvo argumentando que los usos y costumbres son locales. El art.3283 contiene una clara prohibicin, al aludir al derecho local del ltimo domicilio.
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DISTINTOS GRADOS DE REENVIO: Pueden darse en apariencia 4 supuestos: 1) puede ser que el DIPr extranjero por contener una norma indirecta de exportacin, declare aplicable su propio dcho priv (aceptacin en sentido estricto). El juez arg resuelve sobre la sucesin de un espaol muerto con ultimo domicilio en Madrid; 2) puede ser que el DIPr extranjero declare aplicable el derecho civil del juez argentino (devolucin, reenvo liso y llanamente reenvo de 1 grado). El juez argentino resuelve sobre la herencia de un argentino muerto con ltimo domicilio en Roma (DIPr arg, DIPr italiano, dcho civil arg), ya que el DIPr italiano aplica a la sucesin el derecho civil de la ltima nacionalidad del causante. Art 23 al 30 del CC. 3) Puede ser que el DIPr extranjero declara aplicable un tercer derecho civil (reenvo de 2 grado) ej. Juez argentino resuelve sobre la herencia de un alemn muerto con ultimo domicilio en Madrid, (DIPr arg, DIPr espaol, dcho civil alemn) ya que el DIPr alemn a imagen y semejanza del espaol somete igualmente la sucesin al dcho nacional del causante; 4) Este supuesto no contiene un nuevo gnero de casos, es igual al segundo caso lo que si destaca es una nueva solucin de l, en efecto puede ser que el DIPr extranjero declare aplicable el derecho del juez, entendindose como tal el DIPr de l, indicando este, al tocarle el turno por segunda vez el derecho civil extranjero al que la primera vez no lo utilizo porque lo bloqueaba el DIPr extranjero (reenvo doble). El reenvo doble es DIPr arg, DIPr espaol, DIPr arg, dcho civil espaol. Cuando hablamos de reenvo se alude al envi del caso de un dcho a otro, o de un juez a otro, nunca se trata de un envo material de un expte, como lo es en el dcho procesal, sino que es la va argumental dentro de la mente del juez en cuyas manos los autos quedan sometidos. Cundo se habla de reenvo de jurisdiccin, es cuando la Arg se considera dotado de jurisdiccin internacional, por ej.: a los tribunales alemanes por encontrarse el ltimo domicilio conyugal en Alemania, mientras que los tribunales alemanes estiman en posesin de la jurisdiccin internacional a los tribunales franceses, ya que la nacionalidad de los cnyuges es francesa. CONFLICTO POSITIVO Y NEGATIVO: La diversidad de reglas de DIPr entre los pases da lugar a 2 clases de conflicto: 1) Conflicto Positivo: en el cual las 2 leyes se declaran competentes. En este supuesto ambos derechos quieren ser aplicados. Ej: si un espaol fallece con ltimo domicilio en la Arg, el DIPr espaol quiere aplicar el dcho interno espaol como ley de la nacionalidad, y el DIPr arg, el dcho interno arg como ley del lugar del ltimo domicilio. 2) Conflicto Negativo: en el que ninguna de las 2 reclama para s la aplicacin de sus normas, sino que la hacen recprocamente. Este se da cuando ninguno de los DIPr quiere aplicar su propio dcho interno. Ej: se puede dar cuando un arg fallece domiciliado en Madrid. Segn el DIPr espaol se aplica a la sucesin el dcho arg como ley de la nacionalidad y conforme al dcho arg es aplicable el dcho espaol como ley del lugar del ltimo domicilio. Otro Ej: si un ingles domiciliado en Francia litiga ante los tribunales franceses debiendo el juez resolver lo referente a su capacidad, las reglas del DIPr francs indican como aplicable la ley de la nacionalidad, o sea, la ley inglesa, pero esta ley a su vez, establece que la capacidad de las personas se rige por la ley del domicilio, es decir, la ley francesa. El juez francs se encontrara ente un conflicto negativo provocado por la aplicacin de la regla del DIPr ingles.
AUTONOMA DE LA VOLUNTAD:
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Art. 1197: Las convenciones hechas en los contratos forman para las partes una regla a la cual deben someterse como a la ley misma. Los negocios se rigen por la voluntad de las partes.Pero para que se produzca el reenvo, las partes no deben haber pactado la aplicacin de un dcho determinado. Cuando las partes contractualmente someten un negocio a una ley determinada, se entiende que hacen referencia al dcho material que debe ser aplicado. C.- EL DERECHO EXTRANJERO COMO UN HECHO: El principio iura novit curia no se aplica con relacin al derecho extranjero, ya que un juez no puede conocer todos los derechos. Las soluciones posibles son varias: a) El derecho extranjero debe ser probado por quien lo invoca; b) El derecho extranjero debe ser aplicado por el juez de oficio; c) El contenido del derecho extranjero no puede ser probado. EL DERECHO EXTRANJERO COMO HECHO: - La 1 solucin se dio en muchos casos, entre ellos el del Tribunal de Trabajo de Zarate, en el caso Eiras Perez, Leonardo c/Techint Engineering Co. SA, resolvi que el derecho extranjero es un hecho que debe ser probado por quien lo invoca. En ese caso el actor dedujo demanda contra la sucursal BsAs de la demandada por incumplimiento contractual y gastos de atencin mdica. La demandada haba contratado con Sidor (Siderrgica del Orinoco) la instalacin, montaje y produccin de su fbrica de tubos. A fin de cumplir con lo pactado, contrat al actor en BsAs para trabajar a sus ordenes en Venezuela dentro de una red de caeras subterrneas. Antes de salir del pas el actor fue sometido a exmenes mdicos. Con motivo del trabajo insalubre, contrajo una afeccin cardiaca, y de regreso a la Arg sufri un infarto al corazn. Al promover la accin, el actor invoca la clausula del contrato laboral que estableca una indemnizacin, que reclama adems de gastos mdicos y diferencias salariales. La demandada contesta demanda sosteniendo que, como mera sucursal, no responde por los actos de la casa matriz, constituida en Panam. Asimismo rechaza la aplicacin del dcho arg, invocando que las partes contractualmente haban establecido la aplicacin de las leyes venezolanas. El tribunal de trabajo acepto que las partes pudieran pactar la aplicacin del derecho extranjero en un contrato de trabajo a cumplirse en el exterior. Luego agrego que si por el contrato las partes se han sometido a la aplicacin de una ley extranjera (que es la ley del lugar en que se cumpli la tarea, pero cuya existencia no queda probada) la demanda se debe rechazar y hacer valer sin retaceos el ppio incorporado en el Art.13 del CC. APLICACIN DEL DERECHO EXTRANJERO DE OFICIO - En los autos Deutsches Reiseburo c/ Speter Armando la actora, una agencia de turismo domiciliada en Alemania Federal, contrato 100 habitaciones en el Alvear Palace Hotel para alojar espectadores alemanes asistentes al mundial de futbol de 1978. Abono al hotel u$s137.000 por las habitaciones. Al arribo de los turistas, las habitaciones no estaban disponibles y la demandada los alojo en el BsAs Sheraton Hotel. ste no acepto el pago en cheque de la demandada, por lo que tuvo que pagar la actora. Como consecuencia de ello Speter libr un cheque de u$s125.000 como parte de pago y lo entrego al gerente de la actora en el aeropuerto de Francfort como reintegro de lo abonado al Sheraton por esta. Este cheque no pudo ser cobrado y el Alvear Palace Hotel quebr. En la quiebra del mismo la actora verifica su crdito de u$s288.000, pero por avenimiento percibe uSs82.500, reclamando la diferencia en los presentes autos de la demandada. sta manifiesta ser
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ajena a la relacin contractual entre la actora y el Alvear Palace Hotel, que no abono el documento atento a que el hotel no le gir el dinero necesario y que el acuerdo a que arribaba la actora con el hotel lo libera de l. Afirma que el documento se encontraba regido por al dcho alemn y que la actora no probo ni invoco el contenido del derecho mismo. El juzgado comercial de 1 Instancia en la Cap. Fed, rechaz la demanda. La actora apel y la Cam. Com. resolvi que la investigacin y la aplicacin de oficio del dcho alemn no resultaran vedados al juez arg si ste hubiese juzgado aplicable ese dcho en virtud de las normas de conflicto. La carga de invocacin del derecho extranjero no conduce inexorablemente a impedir que los jueces argentinos apliquen un derecho extranjero cuando la norma indirecta lo imponga. De lo contrario, la aplicacin de las normas de conflicto inderogables quedara a merced del arbitrio de las partes, dueas de invocar o no el dcho extranjero indicado por las normas de conflicto argentinas. En el presente caso el tribunal entendi que las partes pactaron la jurisdiccin argentina y la aplicacin del derecho argentino que hubiera igualmente sido aplicado en virtud del lugar del cumplimiento del contrato. El cumplimiento del contrato de alojamiento entre la actora y el Alvear Palace Hotel fue delegado en el demandado, quien tcitamente acepto la delegacin imperfecta mediante el desdoblamiento de la obligacin. Como consecuencia de ello el hotel y el demandado eran deudores concurrentes de la misma obligacin, debiendo ser acogida la demanda. - La aplicacin de oficio del derecho extranjero fue admitida en los autos Reger de Maschio Wally y otros c/Annan Guillermo. El 27/1/1978, en Punta del Este, Uruguay, a raz de un accidente de trnsito fallece Sergio Maschio. La vctima haba participado en carcter de acompaante de Guillermo Annan en un auto que corra una prueba de regularidad. La madre y la hermana demandan por daos y perjuicios al conductor. Ambas partes invocan la aplicacin del derecho argentino, lo que no es aceptado por el tribunal, que aplica el Tratado de Dcho Civil Internacional de Montevideo de 1940, su protocolo adicional y el Convenio Arg-Uruguayo sobre Aplicacin e Informacin del Dcho Extranjero de 1980. Aplica entonces dcho uruguayo para resolver el caso, pues aun cuando las partes no han alegado ni probado de derecho uruguayo, el tribunal est obligado a aplicarlo porque as lo imponen los tratados internacionales que son tambin leyes de la nacin. El derecho uruguayo considera que el transporte benvolo es un supuesto de responsabilidad extracontractual. - La CSJN resolvi que la Convencin Interamericana sobre Normas de DIPr aprobada por Ley 22921 no impone a los jueces de la nacin el deber de investigar oficiosamente el contenido e interpretacin de las leyes extranjeras dadas en los pases miembros, pues esta carga continua pesando sobre la parte que alega la existencia de preceptos jurdicos que el juez o tribunal no tenga el deber de conocer, sin perjuicio de las medidas que pudieran ser adoptadas en los supuestos de duda sobre puntos suficientemente invocados y controvertidos. APLICACIN SUBSIDIARIA DE LA LEX FORI: La tercera solucin fue admitida por la Corte de Casacin francesa en 1993. La Sociedad Bull confi a la actora (Amerford) el transporte de mercaderas de Chicago al aeropuerto de Roissy en Francia. La actora encomend el transporte a la demandada Air France, continuando el transporte por va terrestre. La mercadera llego averiada y los expertos no pudieron determinar el momento en que ello tuvo lugar. Seis aseguradoras, subrogadas en los derechos de Bull, demandaron a Amerford por daos y perjuicios. Siendo Amerford sociedad americana, la Corte de Apelacin no se debera negar a aplicar el derecho de Illinois, competente en virtud de la norma de colisin francesa, simplemente
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porque el demandado no prob su contenido. La Corte de Casacin resolvi que cuando se trata de materias en las cuales las partes tienen la libre disposicin de sus derechos, incumbe a la parte que pretende que la aplicacin del derecho extranjero conducira a otro resultado que la ley local, demostrar su existencia y contenido. En su defecto se aplica el derecho local en razn de su vocacin subsidiaria. SOLUCIONES LEGISLATIVAS: Art. 13, Cd Civ Arg: La aplicacin de las leyes extranjeras, en los casos que esta cdigo la autoriza, nunca tendr lugar sino a solicitud de parte interesada, a cuyo cargo ser la prueba de la existencia de dichas leyes. Exceptuase las leyes extranjeras que se hicieran obligatorias en la Repblica por convenciones diplomticas, o en virtud de ley especial. El Cd Civ Parag, Art. 22 establece que los tribunales aplican de oficio la ley extranjera en tanto no sean contrarias al orden pblico y sin perjuicio del derecho de las partes de alegar y probar la existencia y contenido del mismo. La ley extranjera no se aplica si las reglas de este cdigo son ms favorables a la validez del acto. La ley mexicana establece en su Art. 14 que la ley extranjera ser aplicada como lo hara el juez extranjero, pudiendo el tribunal obtener la informacin necesaria. La ley suiza de DIPr en su art 16 dispone que el juez de oficio averigua el contenido del derecho extranjero, pudiendo requerir la colaboracin de las partes. En caso de imposibilidad se aplica el dcho suizo. Dos de las convenciones interamericanas de DIPr se refieren al tema. Por un lado, la Convencin sobre Prueba e Informacin acerca del Derecho Extranjero establece las normas de cooperacin internacional entre los estados parte para la obtencin de elementos de prueba e informacin acerca del derecho de c/u de ellos. Considera medios idneos la prueba documental, la prueba pericial y los informes del estado requerido sobre el tema (Art. 3). Por otro lado, la Convencin de Normas Generales de Derecho Internacional Privado establece en su Art. 2 que los jueces y autoridades de los estados parte estarn obligados a aplicar el derecho extranjero tal como lo haran los jueces del estado cuyo derecho resultare aplicable, sin perjuicio de que las partes puedan alegar y probar la existencia y contenido de la ley extranjera. El Protocolo Adicional a los Tratados de Montevideo de 1940 establece en su Art. 2 que la aplicacin de las leyes de los estados parte ser hecha de oficio por el juez de la causa, sin perjuicio de que las partes puedan alegar y probar la existencia y contenido de la ley invocada. La Cmara Comercial expresamente dice que la aplicacin de oficio de la ley uruguaya tiene sustento legal en lo dispuesto por los Art. 13 CC, y 2 del Protocolo Adicional a los Tratados de Derecho Internacional de Montevideo de 1940. El Convenio sobre Informacin en Materia Jurdica respecto al Derecho Vigente y su aplicacin de Brasilia de 1972 (vigente entre la Arg, Espaa y Paraguay) establece: Art 3: c/u de los estados contratantes crear o designar un rgano central. Podrn solicitar informacin las autoridades judiciales o jurisdiccionales al correspondiente rgano del pas requerido. Distintos medios se han admitido para acreditar en juicio el contenido del derecho extranjero . - La Cm. Civ. De la Cap. Fed decidi que el Art. 13 del CC, si bien exige la prueba de la existencia de la ley extranjera, no limita en forma alguna los medios de producirla, debiendo admitirse, todos los que el derecho admite para la prueba en general de los hechos, siempre que ellos puedan ser eficaces para acreditarla plenamente. Dentro de este orden de ideas los informes de los jurisconsultos, peritos en derecho, son considerados como elementos suficientes de prueba de la existencia de la ley extranjera, a condicin de que esos informes versen sobre el texto mismo de
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sta. La jurisprudencia que se invoca para sostener que el texto solo se puede justificar con un testimonio autentico no tiene ese alcance, pues nicamente resolvi que las opiniones personales de los cnsules extranjeros no eran suficientes como pruebas de la ley cundo no precisasen en forma alguna el texto de ella. CONCLUSIONES: INS M. WEINBERG DE ROCA Cualquiera que sea el rol que se le asigne al tribunal en la averiguacin del contenido de la ley extranjera, no se puede soslayar que el juez no est obligado a conocer las normas extranjeras designadas por nuestra norma de conflicto como aplicable al caso. Su funcin y el rol de las partes se equilibran, siendo primordial la carga de la prueba que pesa sobre estas ltimas. Todos los medios de prueba son admisibles y el juez de oficio puede investigar con la condicin de observar el principio contradictorio, cuando la parte no prueba el contenido de la ley cuya aplicacin invoca, el rechazo de la demanda es posible, pero cuando la averiguacin intentada por todos los medios al alcance del tribunal y partes resulta imposible, parecera ms equitativo resolver segn la lex fori que rechazar la demanda. No se puede ignorar que la funcin instructora del tribunal que averige el contenido del derecho extranjero no puede ser igual en materias dispositivas y en la que son de orden pblico. Cuando en las primeras la parte no prueba el contenido del derecho extranjero, el juzgador debe decidir con los elementos que obran el el expediente, pues de lo contrario esta supliendo la actividad probatoria de las partes y produciendo una desigualdad en un procedimiento que se entiende es entre iguales. Cuando la materia es de orden pblico, como el derecho de trabajo o de familia la actividad del tribunal no es sino una consecuencia de la proteccin de la parte dbil en el proceso y que merece ayuda.
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ALA CARACTERSTICA NEGATIVA DE LA CONSECUENCIA JURDICA (EL ORDEN PBLICO) Se da cuando la solucin que brinda el derecho extranjero al caso, es atentatoria a nuestro derecho pblico. En algunos derechos se recogen la retorsin y la reciprocidad, que es cuando un pas suspende la aplicacin del derecho extranjero porque este pas se niega a aplicar el derecho de aquel. Retorsin: Se suspende temporalmente la aplicacin del derecho extranjero y generalmente se hace en caso concreto y por autoridad administrativa. Ejemplo: en la guerra fra ante la expulsin de un agente
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diplomtico de un estado, el pas del cual dependa aquel funcionario expulsaba al agente del estado expulsante. Reciprocidad: Se suspende la aplicacin del derecho extranjero por violar una ley o nuestro orden pblico y se realiza a travs de un acto general, abstracto por autoridad legislativa. Ejemplo: el art. 4 de la ley de Quiebras somete la verificacin del acreedor cuyo crdito es pagadero en el extranjero, a la condicin de que demuestre que recprocamente un acreedor cuyo crdito es pagadero en Argentina, puede verificarse y cobrar en iguales condiciones, en un concurso abierto en el pas en cual aquel crdito es pagadero. CONCEPTO DE ORDEN PBLICO: Es el conjunto de principios inalienables que prohbe aplicar el derecho extranjero, cuando ste contraria nuestros principios o el espritu de nuestra legislacin (de la Ctedra). Es el freno a la aplicacin del derecho extranjero que contenga instituciones prohibidas o desconocidas para nuestro ordenamiento, o que ponga en peligro la moral o las buenas costumbres o los principios que emanan de nuestro ordenamiento. El juez es quien, prudentemente y a posteriori debe calificar que el dcho extranjero es o no violatorio. Historia: La extraterritorialidad del derecho privado extranjero est condicionada por la compatibilidad de aquel con el orden pblico nuestro. El concepto de Orden Pblico supone dos circunstancias: una diversidad ideolgica dentro de la comunidad de aquellos pueblos que aplican mutuamente sus respectivos derechos, y el reconocimiento de una obligacin jurdica de aplicar derecho extranjero. En la ESCUELA ITALIANA ESTATUTARIA no exista diversidad ideolgica ya que haba unidad con el catolicismo; si exista la segunda circunstancia, la obligacin jurdica de aplicar el dcho extranjero. Solo los infieles vivan fuera de esta comunidad, pero su derecho no era nunca aplicado. Reinaba entre cristianos e infieles, la guerra perpetua. En la ESCUELA HOLANDESA se daba la diversidad ideolgica producida por la reforma protestante, pero dej de existir la obligacin de aplicar el derecho extranjero, que solo se aplicaba por cortesa internacional o reciproca utilidad. Es con SAVIGNY que aparece el deber comunitario de aplicar a casos extranjeros el derecho extranjero. Con l nace la institucin del Orden Pblico con las dos circunstancias (la diversidad ideolgica y la obligacin jurdica de aplicar derecho extranjero) aunque no habla de orden pblico sino de leyes rigurosamente prohibidas. No se debe aplicar derecho extranjero si coinciden con las leyes rigurosamente prohibidas, o si contiene una institucin desconocida por nosotros. CONJUNTO DE PRINCIPIOS O CONJUNTO DE DISPOSICIONES. CONCEPTO y EFECTOS. APLICACIN DEL ORDEN PBLICO A POSTERIORI O A PRIORI Hay quienes conciben el orden pblico como un conjunto de disposiciones (aplicable a priori) y otros que lo conciben como un conjunto de principios (aplicable a posteriori) 1La totalidad de las disposiciones nacionales se dividen en 2 grupos: las que pueden ser descartadas por el derecho extranjero, a pesar de haber sido invocado por nuestro DIPr
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(disposiciones tolerantes orden pblico interno); y las que descartan el dcho extranjero, a pesar de haber sido invocado por nuestro DIPr (disposiciones inalienables orden pub internacional). 2El orden pblico se halla en los principios en que las disposiciones se inspiran. No es posible partir de ellos por carecer de fuerza operativa; hay que buscar el derecho extranjero aplicable, luego la solucin que brinde el mismo y solo despus a posteriori. El orden pblico debe analizarse a posteriori, por el juez al resolver el litigio. EFECTOS DEL ORDEN PBLICO La aplicacin del orden publico produce un efecto doble: negativo: eliminacin del derecho extranjero nocivo o violatorio de nuestros principios y positivo: sustituye el derecho extranjero por derecho saludable, cuando la ley local impone aplicacin de la lex fori. Goldschmidt dice: lo que debe analizarse es el resultado, que puede ser positivo, si lo nocivo del derecho extranjero es la reglamentacin de una incapacidad y el derecho local lo sustituye por una capacidad; o negativo, si lo nocivo es la reglamentacin de una capacidad y el derecho local lo sustituye por una incapacidad. El orden pblico constituye una excepcin, una caracterstica negativa, el derecho extranjero se aplica con tal de que no contrarie nuestros principios, en este orden de ideas se habla tambin del orden pblico como clasula de reserva (Zitelmman). De las dos concepciones del orden pblico la justa es la que concibe como un conjunto de principios y por ello se aplica a posteriori, en otras palabras la que coloca a l orden pblico clasula de reserva en el lugar de la caracterstica negativa de la consecuencia jurdica.
BART. 14 DEL CODIGO CIVIL ARGENTINO. ANALISIS Estatuye en sus incisos 1, 2 y 3 que las leyes extranjeras no sern aplicables cuando: 1) Su aplicacin se oponga al derecho pblico o criminal de la Repblica, a la religin del estado, a la tolerancia de cultos, a la moral y las buenas costumbres. 2) Su aplicacin fuere incompatible con el espritu de la legislacin de este cdigo. 3) Cuando fuere de mero privilegio. El inciso 4 excluye la aplicacin del derecho extranjero cuando las leyes de nuestro cdigo resulten ms favorables a la validez de los actos. Se limita al supuesto de los negocios jurdicos y no al orden pblico. Este inciso comulga con el principio favor negotiarum patriae, requiere que el negocio jurdico a salvar tenga un contacto argentino y que se trate de un negocio jurdico de tipo patrimonial (queda eliminado en materia de filiacin, adopcin, sucesorio, etc.). EL ORDEN PBLICO Y LOS TRATADOS Los tratados de Montevideo declaran que las leyes de los dems estados jams sern aplicadas contra las instituciones polticas, las leyes de orden pblicos o las buenas costumbres del lugar del proceso.
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PUNTOS DE CONEXION PERSONALES 1. Nacionalidad 2. Domicilio 3. Residencia 4. Pas al que se presta servicio REALES 1. Situacin de bienes muebles e inmuebles CONDUCTISTAS 1. 2. 3. 4. Autonoma de las partes Lugar de celebracin del contrato Lugar de ejecucin Lugar de perpetracin de un acto ilcito
Puntos de Conexin PERSONALES.

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I. NACIONALIDAD: La nacionalidad es un vnculo de pertenencia, una relacin entre una persona y un territorio, dicindose que una persona es nacional de un territorio por haber nacido all o haber adquirido nacionalidad en la forma que all se reglamenta. Durante la vigencia del Cd.de Com.la nacionalidad era el punto de conexin con respecto a los problemas de las personas. Al elegir el sistema del domicilio, Vlez (que se aparta de la corriente dominante y de su propio pensamiento expresado en el Cd de Comercio). Durante la preparacin del C.C. Vlez opt en favor del domicilio como pto de conexin. Lo antes dicho no significa que la nacionalidad sea ignorada en el dcho arg, aunque como punto de conexin solo tiene significado excepcional. Por lo tanto en cuanto a las personas jurdicas no la admite de ninguna manera. En cuanto a las personas fsicas, se encuentra la excepcin en el Art 3638. Art. 3638: el testamento del que se hallare fuera del pas, solo tendr efecto en la Rep, si fuere hecho en las formas prescriptas por la ley del lugar en que reside, o segn las formas que se observan en la Nacin a que pertenezca, o segn las que el Cdigo design a como formas legales. Este artculo es una aplicacin general. La nacionalidad figura, por consiguiente, como punto de conexin en materia de forma testamentaria, o sea, exclusivamente con miras a personas visibles, siendo, adems, un punto de conexin condicional, alternativa (se coloca la nacionalidad al lado de la residencia y de la ley arg), correspondiendo la eleccin a la autonoma del testador. 1) Nacionalidad de la Persona Fsica: Es de vieja data la lucha entre el principio de la nacionalidad y el del domicilio en sus respectivos intentos de solucionar, ms all de las fronteras, el estado y capacidad de las personas. Goldschmidt considera al principio del domicilio superior al de nacionalidad, porque la nacionalidad como medio tcnico para construir la poblacin de un Estado, constituye un concepto extrao al DIPr. 2) La Nacionalidad de la Persona Jurdica: En esta materia rige la Teora del Control (Francia), segn la cual una persona jurdica tiene la nacionalidad de aquellas pers visibles que la controlan. En la Arg se adopto esta teora, durante la 1 Guerra Mundial. La teora del control debe guiar la extensin de la proteccin diplomtica. Cada pas tiene dcho, en virtud del DIPr, de amparar a sus ciudadanos, pero la ciudadana no corresponde a una persona jurdica. Y, por ende, ningn pas extranjero tiene el dcho de tutelar, por ej en la Arg, a una pers jurdica aqu arraigada. El Dr. Bernardo De Irigoyen pretendi proteger el Bco de Londres y Ro de la Plata, el que se consideraba lesionado en sus intereses por la Prov de Santa Fe. Con motivo del pleito entre la Prov de Santa Fe vs Bco de Londres y Ro de la Plata, que funcionaba en aquella provincia, Irigoyen dejo sentado el criterio de que las pers jurdicas no tienen nacionalidad; deben su existencia al pas que las autoriza, pero no son nacionales ni extranjeras, deben su existencia al pas que las autoriza. La teora del control debe guiar la proteccin diplomitca. Para Goldschmidt si bien no puede un Estado amparar a una persona jurdica en el extranjero, si tiene derecho a defender los intereses de sus ciudadanos que estn detrs del velo corporativo; para lo cual deber probar que el perjuicio a la pers jca repercute sobre sus sbditos. II. EL DOMICILIO El domicilio es la residencia habitual y permanente sumada al nimus manendi (intencin de permanecer). No es necesaria la habitacin.
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Al igual que la nacionalidad, aparece como Pto.de Conexin y adems tiene una gran importancia como factor determinante de la jurisdiccin internacional. El domicilio es el punto de conexin principal en los Tratados de Montevideo y en el DIPr interno. Se rigen por la ley del domicilio: En el Tratado de Montevideo (1889): La capacidad de las personas. Tambin el domicilio conyugal para solucionar problemas matrimoniales y de filiacin. El Art. 5 sobre la calificacin del domicilio general incumbe a la ley de residencia. En el Tratado de Montevideo (1940): seala que el domicilio de las personas jurdicas ser aquel donde tengan el asiento principal de sus negocios, sus sucursales o agencias. Adems aclara que el domicilio civil de la persona fsica se determina por: la residencia habitual con nimo de permanencia; residencia habitual en el mismo lugar que el grupo familiar; lugar del centro principal de sus negocios; simple residencia. Ambos tratados se rigen por la ley del ltimo domicilio del testador. El Cdigo Civil califica el domicilio de las persona fsicas: - Real: asiento principal de su residencia y de sus negocios. - Legal: lugar donde la ley presume que una persona reside para el ejercicio de sus derechos y cumplimiento de sus obligaciones, aunque de hecho no este presente all. - Electo o Especial: es el elegido por las personas en sus contratos para la ejecucin de sus obligaciones. El C.C. distingue: - Cambio de domicilio: si se abandona el domicilio argentino o extranjero, mientras no se establezca uno nuevo, la persona tiene su domicilio de origen - Carencia de domicilio: el domicilio se halla en el lugar de la residencia. Solo se aplica si la persona carece de domicilio durante considerable tiempo. DOMICILIO DE DIPLOMATICOS: Los funcionarios que desempean sus funciones en el exterior conservan su domicilio legal en la Repblica, DOMICILIO DE LAS PERSONAS JURIDICAS: Nacionales o Extranjeros tienen su domicilio en el lugar en que se hallaren o donde funcionen sus direcciones o administraciones principales, y estn sujetas a la jurisdiccin de las operaciones que all practiquen. III.- LA RESIDENCIA Tanto el domicilio como la residencia establecen una relacin entre una persona y un lugar, pero se diferencian por la habitualidad, permanencia, exteriorizacin (se reputa conocido por tercero) del domicilio. Los tratados de Derecho Civil Internacional reconocen la residencia como punto de conexin subsidiario, en defecto de domicilio, se aplica la ley de residencia. T. M. D. Civil de 1889: las condiciones para que la residencia constituya domicilio se rigen por la ley del lugar de su residencia. T. M. D. Civil de 1940: en su Art. 5 Inc. 4, el domicilio de la persona fsica se determina en ltima instancia por la simple residencia. El DIPr interno tambin lo utiliza (Art. 162 de la ley 23.515 que habla del domicilio efectivo en cuanto al matrimonio; en caso de duda, la de ultima residencia). PAIS AL QUE UNA PERSONA PRESTA SUS SERVICIOS:
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El tratado de Montevideo establece que los problemas de tramitacin se rigen por la ley del pas que ha constituido la autoridad ante la cual el asunto se promueva. Se suele decir que en este supuesto se aplica la lex fori (ley del juez) pero esta expresin por un lado es demasiado estrecha porque no solo se trata de tramitaciones judiciales, sino tambin pueden ser administrativas (ante el registro civil, el de comercio, cajas de jubilaciones y pensiones. En el Tratado de Derecho Procesal Internacional de 1940 se establece, en el art 1, que los juicios y sus incidencias, cualquiera sea su naturaleza, se tramitarn con arreglo a la ley de procedimiento del Estado en donde se promuevan. Puntos de Conexin REALES: ART 10-11 DEL COD CIVIL: La situacin de cosas muebles e inmuebles es en los tratados de Montevideo el punto de conexin no acumulativos y simple para encontrar el dcho aplicable a la constitucin, modificacin y cancelacin de dchos reales .Tambin se rigen los problemas sucesorios de inmuebles y muebles relictos por el dcho de su situacin, tambin sobre los dchos crediticios. Buques y aeronaves se estiman situados en el pas en cuyo registro han sido matriculados Con respecto a una obra literaria o artstica en el que se ha hecho su primera publicacin (Art. 2 Ley 11723). Con miras a patentes o marcas de comercio o fbricas su situacin est en el pas que concede esos derechos. El DIPr interno somete al dcho de la situacin, la constitucin, la modificacin y cancelacin de dchos reales sobre inmuebles argentinos, es decir, el dcho.del lugar donde se encuentre la cosa. Art. 10 CC: Los bienes races situados en la repblica son exclusivamente por las leyes del pas respecto a su calidad de tales, a los dchos de las partes, a la capacidad de adquirirlos, a los modos de transferirlos y a las solemnidades que deben acompaar esos actos. El titulo, por lo tanto, a una propiedad raz solo puede ser adquirido, trasferido o pedido de conformidad con las leyes de la repblica. Nota: el que quiere adquirir o ejercer un dcho sobre una cosa se somete voluntariamente al derecho de la localidad, o sea, los dchos reales se juzgan segn el derecho del lugar donde la cosa se encuentra, lex rei sitae, mismo principio que se aplica al estado de las pers, la lex domicilio. Este principio es la sumisin voluntaria. Y sobre muebles de situacin permanente: Art. 11 CC: los bienes muebles que tienen situacin permanente y que se conserva sin intencin de trasportarlos, son regidos por las leyes del lugar en que estn situados, pero los muebles que el propietario lleva siempre consigo, o que son de su uso personal, este o no en su domicilio, como tambin los que se tienen para ser vendidos o trasportados a otro lugar son regidos por las leyes del domicilio del dueo. Nota: las cosas muebles sin asiento fijo son susceptibles de una circulacin rpida de fcil deterioro, consumibles algunas veces al primer ao, en otras pudiendo ser legalmente sustituida por otras homogneas que prestan las mismas funciones como sucede en el mutuo, por lo tanto no participan esos derechos del territorio en que ocasionalmente se encuentran, sino que son regidos por las leyes del domicilio del dueo. CASOS. La jurisprudencia Arg con respecto a muebles e inmuebles de situacin permanente aplica el derecho de su situacin y solo a muebles sin situacin permanente el derecho del ltimo domicilio del causante.
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Con respecto a hipoteca hay fallos que estn a favor de la situacin de permanencia y otras en contra de la situacin de permanencia; en cuanto a acciones de SA niegan la situacin de permanencia varias Cam., pero al contrario la confirma (la permanencia) la Cam Correc. de la Cap. Fed. Del 20/11/1922 en el caso Martnez Castillo porque se trataba de acciones de un banco de prstamos hipotecarios, el hogar argentino porque se estimaban inmuebles el capital que ellas representaban. En otro fallo caso Cambo de 1957 se afirma que lo que importa es la intencin del dueo de cambiar o no el lugar de las acciones. Este mismo criterio se aplica a una cuota en una SRL e inclusive a fondo de una cuenta particular en el caso Peer Manrique de 1963. En definitiva lo que resulta saber es si las acciones annimas son muebles de situacin permanente o no y otra diferencia es si son muebles o inmuebles de acuerdo al derecho argentino, las acciones son siempre muebles, aunque pueden segn la composicin del capital de la SA, estimarse muebles de situacin permanente. Resumiendo parece justo someter los derechos reales sobre inmuebles y muebles a la ley de su situacin en razn de que ellos tienen una relacin espacial autentica con el pas en el cual se hallan, lo mismo pasa con los dchos o bienes registrables con el pas en cuyo registros e inscriben. Pero en cambio, los derechos no registrables no tienen situacin. Puntos de Conexin CONDUCTISTAS: a) Autonoma amplia b) Autonoma restringida c) Autonoma universal
1- ) DPr => Interno Autonoma de la Voluntad
a) Autonoma conflictual 2- ) DIPr => Internacional 1 gr b) Autonoma material 2 gr - LA AUTONOMA DE LAS PARTES 1-) Derecho Privado Interno: Contiene el derecho de ellas de darse sus propias leyes. En el dcho interno se encuentra consagrada en el Art. 1197 del CC: Las convenciones hechas en los contratos forman para las partes una regla a la cual deben someterse como a la ley misma. Su lmite es el orden pblico, moral y buenas costumbres. En el DIPr constituye punto de conexin. Esta facultad puede tener mayor o menor amplitud. a) Autonoma Amplia: consiste en que los interesados de un caso mixto descarten el dcho aplicable por el DIPr y determinan como aplicable algn otro. El dcho descartado desaparece en su totalidad. Las normas del DIPr pasaran a ser entonces subsidiarias para la hiptesis en que los interesados no se refieran a otro ordenamiento. b) Autonoma Restringida: Da por supuesto que un acto jurdico resulte sometido a un dcho determinado, aparece en casos totalmente argentinos pero tambin en casos mixtos en razn de que opera dentro del dcho civil declarado aplicable por el DIPr Arg. Esa eleccin solo es posible cuando el punto de conexin que determina el dcho aplicable al caso, sea establecido por normas subsidiarias pero no, cuando lo establezcan normas imperativas. Esa eleccin no esta limitada por el orden publico, porque la eleccin como tal no puede infringir principios bsicos, lo que podra violarlos seria el derecho aplicable elegido.
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c) Autonoma Universal: consiste en la facultad de los interesados de declarar sus negocios jurdicos autosuficientes, sometidos solo a sus propias disposiciones. El silencio sobre la autonoma de la voluntad, previsto en el Protocolo de 1889, debe interpretarse como un repudio, a la luz del de 1940, que lo repudia en su Art. 5. Este ultimo, rechaza la autonoma como punto de conexin y solo admite la autonoma interna de las partes. 2-) Derecho Internacional Privado: a) Autonoma Conflictual: es el dcho de las partes a elegir por declaracin de voluntad el dcho aplicable al contrato. Autonoma impropia, se da si las partes logran la aplicacin de un determinado Derecho al contrato, o porque realizan el punto de conexin del DIPr pertinente de tal forma que el Derecho por l determinado es el Derecho que las partes desean que se aplique, o porque prorrogan la jurisdiccin internacional en favor de los jueces de un pas cuyo DIPr invoca el Derecho que les conviene que se aplique. b) Autonoma Material: los contratos internacionales pueden ser igualmente objetos de la regulacin por sus partes, consistiendo esta regulacin en la aplicacin del derecho privado. Hay una autonoma material de 1 y 2 grado. Autonoma de 1 Grado o Universal: esta consiste en que las partes sin sujecin a ningn dcho positivo determinado contraigan las estimulaciones para un contrato determinado, indicando, si as lo desean, un dcho determinado subsidiario para el caso de que en sus propias estipulaciones hubiese ciertas lagunas Autonoma de 2 Grado: consiste en que las partes formulan estipulaciones sin someterse a algn dcho determinado. En esta supuesto se considera que las partes se hallan sometidas a la totalidad de los dchos elegibles La autonoma material de 2 grado se basa en el dcho de las partes a someter sus contratos a diferentes ordenamientos jcos de suerte tal, que una parte del contrato queda sujeto a un dcho y otra a un dcho diferente. Esta autonoma es admitida consuetudinariamente y de difcil aplicacin. Aclaracin: la autonoma de las partes como punto de conexin est justificada .La prctica contractual en Argentina es favorable a la autonoma de las partes como pto.de conexin, pero en los casos extranjeros de debe tener prioridad en la conservacin del orden pblico. CASO COMPTE Y CIA C. IBARRA Y CIA. Las sentencias de 1 (27/06/1935) y de 2 (11/05/1936) instancia, aceptaron la validez de la clusula 30 del Conocimiento que someta todas las controversias a los tribunales de Sevilla-Espaa. En el proceso se trataba de la indemnizacin a pagar al destinatario argentino por razn del hurto cometido en un puerto argentino. La CSJN declar en su sentencia del 16/11/1936 que en el caso del art 1091 del Cd de Com se daba la jurisdiccin internacional exclusiva de los tribunales argentinos, siendo nula una clusula contraria en el contrato de fletamento. Uno de los argumentos principales de la Corte consiste en que declarar vlidas clusulas semejantes de sumisin a tribunales extranjeros, conducira, con miras a la inexistencia de una flota mercante argentina, a un total desamparo de los destinatarios argentinos. Aunque las sentencias tratan promiscuamente los problemas de la ley aplicable y del juez competente, no se debe olvidar que se sostiene frecuentemente que la sumisin a los jueces de un pas implica tambin sumisin al Derecho que ellos aplican, pues una sentencia que admite o que repudia la sumisin a una jurisdiccin extranjera, puede ser utilizada tambin, con la debida precaucin, en la lucha en torno de la autonoma de la voluntad.
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- LUGAR DE CELEBRACIN DEL CONTRATO: El Tratado de Montevideo de 1940 estatuye que las formas y solemnidades de los actos jurdicos se rigen por la ley donde se celebran u otorgan. TRATADO DE MONTEVIDEO. Los Tratados de Montevideo se basan en la tesis de Savigny, que somete la validez intrnseca de los contratos y sus efectos al Derecho del pas de su ejecucin. En este sentido se afirma que la ley del lugar en donde los contratos deben cumplirse rige su existencia, su naturaleza, su validez, sus efectos, sus consecuencias, su ejecucin; en suma, todo cuanto concierne a los contratos, bajo cualquier aspecto que sea. El locus executionis constituye, pues, el punto de conexin no acumulativo y simple. Someter la naturaleza del contrato a la ley del lugar de la ejecucin significa optar en favor de la teora de la lex civilis causee en materia de calificaciones. El art. 40 del Tratado de 1940 declara con entera sinceridad que "se rigen por la ley del lugar de su celebracin, los actos y contratos en los cuales no puede determinarse, al tiempo de ser celebrados y segn las reglas contenidas en los arts anteriores, el lugar de cumplimiento". Pero la doctrina de la Lex loci celebrationis slo funciona satisfactoriamente, si se trata de un contrato celebrado entre presentes, en razn de que encontrndonos con un contrato entre ausentes, las diversas teoras sobre el momento de su perfeccin indicaran igualmente diversos pases como lugares de su celebracin a fin de ir al encuentro de esta dificultad, el art 42 sostiene que la perfeccin de los contratos celebrados por correspondencia o por mandatario se rige por la ley del lugar del que parti la oferta aceptada. En el DIPr interno aplica la ley del pas de celebracin de los contratos a sus formas y a veces a su validez intrnseca y efectos (Art.1205-1220 C.C). Con respecto a las formas, si el contrato se celebra entre ausentes, la forma ser juzgada por las leyes ms favorables a la ley del contrato. Respecto a sus efectos: el lugar del domicilio Tambin se rige por la ley del pas de la celebracin, la capacidad matrimonial, la forma y validez del matrimonio. CASO: LAMAS EMILIO C/ BANCO MERCANTIL DEL RIO DE LA PLATA DE LA CIUDAD DE MONTEVIDEO. Se trata de un contrato celebrado por correspondencia entre el Banco demandado del que haba partido la oferta y el actor, en virtud del cual el ltimo deba colocar en (YPF) un prstamo a proporcionarse por el Banco demandado. El lugar de cumplimiento del contrato era BsAs. La mayora de la Corte cree aplicable el derecho argentino basndose en el art.37 (regla gral: se aplica la ley del cumplimiento del contrato). Sin embargo la perfeccin del contrato celebrado por correspondencia o por mandatario se rige por la ley del lugar del cual parti la oferta aceptada (art.42). Esto es, la norma que decidi el fiscal de cmara al pronunciarse por la competencia de los jueces uruguayos, porque en esta modalidad de contratos (correspondencia) no el Art. 37, sino el Art 42, o sea que en estos contratos no se aplica la ley del lugar de su cumplimiento, sino la del pas del cual parti la oferta aceptada. Sin embargo, no es ese el alcance que esta Corte atribuye a la norma, ya que ello no establece que todo lo concerniente al contrato celebrado por correspondencia se rija por sta ley, sino solamente determina cuando el mismo queda concluido o perfeccionado. Para esto remite a la ley, el pas en el cual parti la oferta aceptada, en este caso particular a la ley uruguaya, que no se ajusta al Art. 1154 del Cd Civ, puesto que la aceptacin no hace perfecto el contrato desde que se enva al proponente, sino desde que ste lo recibe (Art. 1255 del Cd Civ uruguayo).
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La CSJN al referirse sobre el fondo de la cuestin en el caso LAMAS estim nulo el contrato porque su celebracin era vedada a LAMAS, por haber sido funcionario pblico. - LUGAR DE LA EJECUCION DE LOS CONTRATOS: Los contratos en principio se rigen en todos sus aspectos por la ley del lugar de cumplimiento. El Tratado de Montevideo afirma que la ley del lugar en donde los contratos deben cumplirse rige su existencia, su validez, sus efectos, ejecucin y todo lo concerniente a los contratos bajo cualquier aspecto que sea Esta cuestin se dificulta si se trata de contratos recprocos con lugares de ejecucin en diferentes pases pero se adopta como remedio el lugar de celebracin en caso de que no tuviera lugar de ejecucin,. Los contratos entre ausentes, la perfeccin de los contratos celebrados por correspondencia o por mandatarios se rige por el lugar del que parti la oferta aceptada. La Situacin de Cosas y Derechos: Constituye un punto de conexin de indudable importancia. 1- Punto de conexin real de cosas: El Tratado de Montevideo regula por la ley de situacin de cosas, inmuebles y muebles: Buques y aeronaves, en el lugar que han sido matriculados. Obras literarias y artsticas, en su primera publicacin. Patentes y marcas, donde se conceden los derechos. El DIP interno: para inmuebles, es el de su situacin (art. 10); para muebles, su situacin permanente (art.11). 2- De los derechos: Hay que distinguir: - El lugar donde el derecho debe cumplirse. - El lugar cuyas organizaciones estatales estn dispuestas a realizar medidas, si el derecho fuese violado, el lugar donde se llevara a cabo la proteccin ms eficaz y el lugar cuya organizacin estatal pueda ejercer influencia sobre el titular del derecho a que lo ejerza o transfiera. Concepto En ambos Tratados (Derechos Civil Internacional y de Montevideo) se rigen los contratos en todos sus aspectos por la ley del lugar de su cumplimiento, pero en cambio se clasifican los contratos segn recaigan sobre cosas ciertas e individualizadas, sobre cosas determinadas por su gnero, sobre cosas fungibles, sobre particin de servicios, en todos estos supuestos el lugar de la ejecucin se establece en el pas donde las cosas estn o en el pas donde el deudor se desenvuelve al tiempo de la celebracin del contrato. CASO: CHRISTENSEN ALFREDO H.H. C/ ANEF S.A. (1963) Se trata de la venta celebrada en la Arg, de acciones al parecer nominativas de una SA Suiza. Se cumple en Suiza, la Cm Comercial de 1 Instancia de la Capital Federal aplica el derecho argentino. - LUGAR DE PERPETRACIN DEL ACTO ILICITO: Los Tratados deMontevideo declaran que las obligaciones que nacen sin convencin se rigen por la ley del lugar en donde se produjo el hecho lcito o ilcito de que proceden; y en su caso, por la ley que regula las relaciones jcas a que responden. Cuando un delito afecta a diferentes Estados, prevalecer para juzgarlo, la competencia de los tribunales del pas damnificado en cuyo territorio se captura el delincuente. Si este se refugiase en Estado distinto, el pas que tuviese prioridad en el pedido de extradicin.
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El CC declara que los actos son regidos por las leyes del lugar en que se han verificado. Si hubiera dudas del lugar, hay que inspirarse en la ley penal arg que comulga con la tesis de la ubicuidad, segn la cual, un delito se comete tanto en el lugar de actividad como en el que produce sus efectos. Nuestro Cdigo recoge la tesis de la ubicuidad, en contraposicin a la teora de la perpetracin de un acto ilcito, donde se entiende que este se lleva a cabo en cuantos pases el hecho produce sus efectos. (Solucin del Tratado de 1889). La conclusin es que el lugar de la perpetracin de un acto ilcito se halla en cuantos pases el hecho produzca sus efectos, mientras que no se encuentra en el lugar en el que se desarrolla exclusivamente la actividad (repudio a la ley de ubicuidad) Ej: si se enva carne congelada de Arg a Paraguay, Uruguay y Per, donde sus consumidores caen enfermos, el delito solo se ha cometido en stos tres ltimos pases, rigindose el acto ilcito, en cada uno de ellos por la ley respectiva. CONVENCION DE VIENA SOBRE RESPONSABILIDAD POR DAOS NUCLEARES (1963) Fue firmada en la Argentina el 10/10/1966 y declara que estos actos son regidos por las leyes del lugar en que hayan sido verificados.Si hubiese dudas sobre la determinacin del lugar es preciso inspirarse en la legislacin penal Arg que comulga con la tesis de la ubicuidad, segn la cual un delito se comete tanto en el lugar del hecho, como aquel en el que se producen sus efectos. CASO: LE PAGE C/ AIR FRANCE. En el caso "Lepage c. Air France" se aplica a un pretendido hecho ilcito la ley del lugar en que se realiza.
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A.- LAS PERSONAS PERSONAS DE EXISTENCIA VISIBLE El CC en Art 30: Son personas todos los entes susceptibles de adquirir derechos y contraer obligaciones. Art 31: Las personas son de una existencia ideal o de una existencia visible. Art 51: Todos los entes que presentasen signos caractersticos de humanidad, sin distincin de cualidades o accidentes, son personas de existencia visible. 1) Capacidad: Cada ser humano es titular de derechos y obligaciones, no por ello puede ejercerlos por actos propios. La capacidad de derecho o jurdica, consiste en la aptitud de ejercer derechos y cumplir sus obligaciones. Esta se adquiere despus de la concepcin, ipso facto por la condicin de ser pers y no va siempre acompaada por la capacidad de hecho que se puede definir como la aptitud para ejercer vlidamente por si esos derechos, donde el ser humano no la adquiere de golpe, llegndole paulatinamente, en principio con la mayora de edad. Ej. se puede tener capacidad de casarse, pero no todava de testar. Luego tenemos las mal llamadas incapacidades especiales que consisten en prohibiciones dirigidas a ciertas personas, para llevar a cabo determinados actos, por implicar peligrosos conflictos de intereses. Por ej., se prohbe al tutor casarse con la pupila antes de la rendicin de cuentas, o a los esposos hacerse donaciones durante el matrimonio, en todos estos supuestos los destinatarios de las prohibiciones disfrutan por ser seres humanos de plena capacidad de dcho y de hecho, lo nico
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que pasa es que el legislador estima peligroso que ellos lleven adelantes determinados negocios, porque teme que sucumbiendo a la tentacin de enriquecerse perjudiquen a terceros. La incapacidad es la carencia de aptitud, prohibicin o impedimento para realizar ciertos actos, que tambin puede ser: de derecho (siendo siempre relativa); o de hecho (absoluta o relativa, teniendo en cuenta el inters del incapaz).
TEORAS: CHAUVINISTA, COSMOPOLITA E INTERMEDIA: Las discrepancias surgen con miras a la Capacidad General de Derecho e Incapacidad General de Derecho: Teora Chauvinista: G. dice que es aquella que considera al Dcho.Extranjero como un ejrcito invasor al que un jurista patriota debe poner en fuga. Con respecto a este tema, Aplica el dcho argentino, porque estima que se trata de un problema de orden pblico (lo concibe como un conjunto de disposiciones). Ej: las leyes de los pases donde la bigamia es permitida, cuando en Argentina es un delito; la capacidad o incapacidad de dcho.ser juzgada para su validez o nulidad de las leyes del C.C.La excepcin esta en la capacidad o incapacidad de hecho, que se rigen por la ley domiciliaria. Teora Cosmopolita: G. dice que es ideologa en la cual debe inspirarse el DIPr, porque conjuga el amor al propio pas con el respeto hacia los dems. Aplica siempre el derecho del domicilio, pero si este ltimo estuviese en el extranjero y el mismo, en materia de capacidad o incapacidad de derecho puede violar el orden pblico, siempre habr que tener en cuenta, por un lado el orden pblico y por el otro, el favor negotii. La excepcin esta en ciertas incapacidades especiales para las que rige la ley territorial. Teora Intermedia: Se adhiere en el problema de la capacidad general de dcho, a la tesis cosmopolita y con respecto a la incapacidad general de derecho, a la teora chauvinista. Con respecto a las Incapacidades Especiales: Teora Chauvinista aplica el dcho civil o comercial arg (Art.949); Teora Cosmopolita, aplica a cada prohibicin el derecho aplicable a la materia en la cual la prohibicin se halla, solucin a la que llega introduciendo en el Art 949 el reenvo interno. Ej: el Derecho sucesorio o el Derecho aplicable al rgimen de bienes en el matrimonio, etc. Teora Intermedia, sobre este punto esta de acuerdo con la primera (Art949). Ej. de incapacidad especial es la del tutor que no se puede casar con su pupilo antes de la liquidacin de las cuentas. La solucin: Capacidad de Derecho (o Jurdica) y Capacidad de Hecho (o de Obrar): Las capacidades generales de dcho y de hecho requieren una reglamentacin estable y ella debe ser dada por la ley domiciliaria del interesado. Aplicar en materia de capacidad general de dcho a secas la ley argentina, significa una ilcita consecuencia de secuestros producidos como costumbre, por la concepcin del orden pblico como conjunto de disposiciones. En cuanto a las mal llamadas capacidades o incapacidades especiales, lo justo sera aplicar el derecho que rige la materia respectiva. Ej. Debera someterse la incapacidad de los cnyuges de hacerse donaciones al derecho que rige el rgimen de bienes en el matrimonio.
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Por supuesto, siempre han de tenerse en cuenta el orden pblico y el favor negotii. Para Goldschmidt pueden darse dos tipos de interpretaciones: - En una Interpretacin Literal: de los Art 6-7-948 por un lado, y del Art 949 por el otro que conducen a un resultado univoco ya que es innegable una contradiccin entre las citadas disposiciones. En efecto, hay que admitir que la Teora Chauvinista puede favorecer en su favor este tipo de interpretacin ya que al referirse el Art 949 a la capacidad e incapacidad de derecho, los Art 6-7-948 deben restringirse forzosamente a la capacidad e incapacidad o de hecho. - En una Interpretacin Histrica: beneficia por consiguiente a la Teora Cosmopolita, todos los problemas de capacidad general, sean de hecho o de dcho (y de las respectivas incapacidades), se aplica la ley domiciliaria, siempre teniendo en cuenta por un lado el orden pblico y por el otro el favor negotii. Esta interpretacin favorece a la tesis cosmopolita, por lo siguiente: Tratados de Montevideo: Ambos sostienen en sus dos primeros artculos que la existencia, estado y capacidad de las personas fsicas se rigen por la ley del domicilio. El cambio de domicilio no restringe la capacidad adquirida. Art.1: La capacidad de las personas fsicas se rige por la ley de su domicilio (T. M. D. Civil de 1889) Art. 1: La existencia, estado y capacidad de las personas fsicas se rige por la ley de su domicilio. Contina diciendo: no se reconocern incapacidades de carcter penal, ni por razones de religin, raza, nacionalidad u opinin; es decir que estas incapacidades son meramente territoriales. (T. M. D. Civil de 1940) CASOS: MARA BEATRIZ VALLE INCLN (7/5/1942) hija del ilustre autor de las Sonatas, siendo menor de edad Mara Beatriz haba sido enviada por su madre viuda, durante la guerra civil espaola a diversos pases llegando la menor al final a la Arg, donde cumpli 22 aos, resultando mayor de edad en virtud del dcho arg, pero aun menor segn el dcho espaol. Teniendo la madre su domicilio en Espaa, ella reclamo a las autoridades arg que obligasen a su hija a repatriarse ya que ella se negaba a obedecer a la madre. La sentencia arg (ppio territorial Art 949) considera a Mara Beatriz mayor de edad y se le niega la ayuda a la madre. EVELINA GERARDINA FAUSTINA BERMAN (30/12/1957) la Sta. Berman llego a Tel Aviv (Israel) siendo mayor de 18 aos de edad, como deseaba casarse y sus padres no le otorgaban la correspondiente autorizacin crea necesario regresar a BsAs donde la familia estaba domiciliada a fin de solicitar ante el juez competente la venia judicial en el juicio de disenso. Pero como para regresar necesitaba un pasaporte arg que el consulado no le quera extender por considerarla menor de edad, la Sta. Berman como primera medida pidi al juez en BsAs que autorizara al consulado arg a concederle un pasaporte para que pudiera regresar a BsAs y tramitar all su autorizacin, su venia aetatis. El juez de 1 Instancia el 17/12/1957 resolvi hacer saber al PE de la Nac por oficio y por intermedio del Minist de Relaciones Exteriores que el consulado de la Rep. Arg en la Rep. de Israel est autorizado a proveer a la solicitante la documentacin necesaria para su regreso al pas, con la salvedad de que a su arribo deber quedar a disposicin del suscripto. Contra la resolucin se alzo el padre de la causante. Entretanto el Asesor de Menores de Cmara haba formulado un nuevo planteamiento, pues sostena que domicilindose la hija en Israel donde ha llegado a la mayora de edad, que en ese estado se adquiere a los 18 aos, corresponde la revocacin del auto apelado y el archivo de las actuaciones. As se resolvi aplicndose por analoga los Art 138-139 del CC. Dicho caso haba sido declarado urgente debido a la gravidez de la causante. La doctrina de este caso fue tenida en cuenta por las normas de aplicacin del reglamento consular (Art 342 del reglamento de la cancillera de la Rep Arg-Minist de Relaciones Exteriores y Culto) las
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cuales estatuyen cuando los funcionarios consulares procedan a expedir, renovar o prorrogar pasaportes a menores de 22 aos se tendrn en cuenta los Art 138-139 CC, respetando las leyes del domicilio que determinan los mismos. Art 138: El que mude su domicilio de un pas extranjero al territorio de la Repblica, y fuese mayor o menor emancipado, segn las leyes de este Cdigo, ser considerado como tal, aun cuando sea menor o no emancipado, segn las leyes de su domicilio anterior.EJ:CASO INCLAN. Art 139: Pero si fuese ya mayor o menor emancipado segn las leyes de su domicilio anterior, y no lo fuese por las leyes de este Cdigo, prevalecern en tal caso aqullas sobre stas, reputndose la mayor edad o emancipacin como un hecho irrevocable.EJ:CASO BERMAN DEFENSA DE LOS INCAPACES. Se debe proteger a los incapaces. Hay que distinguir 3 problemas: Consiste en hallar la ley que nos indica que personas han de considerarse como desamparadas (menores de edad sin sumisin a la patria potestad, estado de un mayor pasible de provocar una incapacitacin, ausencia con paradero desconocido); Es saber qu pas tiene jurisdiccin internacional para proteger a la persona desamparada; Hemos de dar con la ley que disciplina la misma proteccin, o sea, el discernimiento de la tutela o curatela, dchos y deberes del tutor, curador, etc. Cul es la ley que nos indica que personas deben considerarse desamparadas? Con respecto a los menores que no estn sometidos a una patria potestad se suscitan varias cuestiones. La 1 referente a la existencia de una patria potestad que se descompone a su vez en varios interrogantes. Ha existido alguna vez una patria potestad sobre el menor? Esta pregunta halla su contestacin en las leyes que rigen la patria potestad sobre el menor. Una vez que resulte que le menor ha estado sometido a una patria potestad, ella subsiste aun?, a esta cuestin responde en principio la ley domiciliaria del titular de la patria potestad que nos indica todas las causas de su cancelacin .Solo la causa normal de la cancelacin de la patria potestad, o sea, la llegada del menor a la mayora de edad se rige ya por el derecho domiciliario del menor que por cierto, normalmente es el derecho domiciliario del titular de la patria potestad. Si se desconoce el ltimo domicilio del ltimo titular de la patria potestad es preciso acudir a la residencia del menor. La ley reguladora del desamparo de los mayores se rige sencillamente por la ley del domicilio del mayor (Trat de Dchos Civ . Con miras a pers ausentes es semejante a los de los mayores por incapacitar con la diferencia que no es posible aplicar las disposiciones referentes a la capacidad; hay que desprender del Art. 1 del Trat de Dchos Civ de 1949 y del Art 110 del CC, la aplicabilidad de la ley del ltimo domicilio sobre la cual sin embargo prevalece la de la ltima residencia ya que en ella se ha producido la desaparicin. Qu pas tiene jurisdiccin internacional para proteger al desamparado? Dentro del tratado de Montevideo la tutela es discernida por el juez del domicilio del incapaz, otro tanto vale para el discernimiento de la curatela. En cuanto a la ausencia la jurisdiccin reside en el juez del ltimo domicilio del ausente. Qu ley es la que rige la proteccin de los desamparados? Dentro del marco del tratado de Montevideo y contemplando la tutela y la curatela se aplica la ley domiciliaria del incapaz, con respecto a sus bienes se aplica el tratado de 1889 la lex situs (fraccionamiento). Enfocando a los ausentes los bienes se disciplinan por la lex situs y todas las dems cuestiones por su ley natural.
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Una persona suele hallarse en estado de desamparo. Urge entonces protegerlo. Los menores a travs de la tutela; los mayores anormales, a travs de la curatela; y tambin cabe proteger a los ausentes, no incapaces sino inactivos en el lugar en el que estn ausentes. La tutela es una institucin supletoria de la capacidad de un menor no sometido a patria potestad. La curatela es una institucin supletoria de la capacidad de obrar de mayores de edad, incapaces para administrar sus bienes (dementes, interdictos, sordomudos). La ley 14394 establece que la declaracin de ausencia y curatela a los bienes procede, cuando una persona desaparece del lugar de su domicilio, sin que de ella se tenga noticias y sin dejar apoderado; y no comparece, despus de ser citada por edictos, durante 5 das. CASOS: CARLOS OCTAVIO ZUKER 19/7/32. Un menor fue enviado a suiza por su padre domiciliado en la Arg. Conserva el domicilio arg aun despus de la muerte del padre, a causa de la demencia del menor. Sin embargo, aun habiendo sido sano lo habra conservado durante su minora de edad. Zuker estaba en el establecimiento al cuidado de la hermana de su padre, domiciliada en Suiza. TERESA MINAGLIA DE CALLERO. Uno de los presuntos herederos habra sido declarado ausente en Italia con fecha presunta de fallecimiento anterior a la de la muerte de la causante. El tribunal argentino tuvo en cuenta la declaracin italiana de ausencia y neg a los sucesores del ausente dchos sucesorios en la herencia, en razn de que el ausente en el momento de la muerte de la causante no habra tenido capacidad de heredar (art 3286). Art 3286: La capacidad para suceder es regida por la ley del domicilio de la persona al tiempo de la muerte del autor de la sucesin. LAVALLEJA GUERRERO 19/06/1909. Se trataba de una menor que viva con su madre en Montevideo, mientras que el padre viva en la Arg. Al quedarse hurfana la competencia para el discernimiento de la tutela estribaba en los tribunales arg, que de todos modos no podan reconocer al tutor nombrado por el tribunal uruguayo en virtud del art 398 inc 4, CC, sin embargo no nos parece aplicable este precepto dentro del marco de los tratados de Montevideo. Art 398: No pueden ser tutores. 4). Los que no tienen domicilio en la Repblica; Con respecto a este caso Borda (dcho de flia) sostiene que los tribunales argentinos solo disciernen la tutela si los tribunales del domicilio extranjero no llegaran a actuar o cuando el menor o sus bienes se hallen la repblica (Art 401). De todos modos, Borda tilda el art 401 de confuso. Art 401: Si los padres del menor tenan su domicilio fuera de la Repblica el da de su fallecimiento, o lo tenan el da en que se trataba de constituir la tutela, el juez competente para el discernimiento de la tutela ser, en el primer caso, el juez del lugar de la ltima residencia de los padres el da de su fallecimiento, y en el segundo caso, el del lugar de su residencia actual.
LPEZ TABOADA JOS 16/09/1957. Este seor haba sido declarado incapaz por enfermedad mental en 1928 en Espaa por sentencia del juzgado de La Corua. Un ao ms tarde, esta pers incapaz emigro a Arg donde estaba viviendo y trabajando eficazmente sin asistencia de curador alguno. El declarado incapaz pidi a los tribunales arg que levantase la interdiccin espaola porque deseaba disponer de un inmueble sito en la Corua que le perteneca y explotaban los miembros del consejo de familia. El problema estaba en saber si los tribunales arg tenan jurisdiccin internacional para el levantamiento de una interdiccin pronunciada por los tribunales extranjeros. De los rganos jurisdiccionales que intervinieron en el proceso, se declararon contrarios a dicha facultad el Juez de 1 Instancia y el Fiscal de Cmara, mientras que sostuvieron la tesis favorable los asesores de menores. El fallo estatuye que en los conflictos que se plantean entre el domicilio en un
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lugar y la residencia en otro, la ley ha acordado competencia excepcional al juez de esta, sea para decretar medidas conservatorias urgentes, sea para adoptar otras en forma subsidiaria inclusive la declaracin de interdiccin. Adems se dijo que no es incompetente el juez de la residencia en la repblica del declarado incapaz mental por el juez de su domicilio en Espaa, para entender en su rehabilitacin si dicho incapaz llego al pas hace 28 aos, desempendose desde entonces como si fuera plenamente capaz y sin que el consejo de familia a cuya tutela se lo haba sometido en Espaa hiciera valer jams su autoridad sobre l en ese lapso. Se ignora si la sentencia argentina ha sido reconocida en Espaa. B.- PERSONA JURDICA: CONCEPTO, CAPACIDAD Y PROBLEMAS Art 32: Todos los entes susceptibles de adquirir derechos, o contraer obligaciones, que no son personas de existencia visible, son personas de existencia ideal, o personas jurdicas. Art 33: Las Personas jurdicas pueden ser de carcter pblico o privado. Tienen carcter pblico; 1. El Estado Nacional, las Provincias y los Municipios. 2. Las entidades autrquicas. 3. La Iglesia Catlica. Tienen carcter privado: 1. Las asociaciones y las fundaciones que tengan por principal objeto el bien comn, posean patrimonio propio, sean capaces por sus estatutos de adquirir bienes, no subsistan exclusivamente de asignaciones del Estado, y obtengan autorizacin para funcionar. 2. Las sociedades civiles y comerciales o entidades que conforme a la ley tengan capacidad para adquirir dchos y contraer obligaciones, aunque no requieran autorizacin expresa del Estado para funcionar. Art 34: Son tambin pers jcas los Estados extranjeros, cada una de sus provincias o municipios, los establecimientos, corporaciones, o asociaciones existentes en pases extranjeros, y que existieren en ellos con iguales condiciones que los del artculo anterior.
Art 46: Las asociaciones que no tienen existencia legal como personas jurdicas, sern consideradas como simples asociaciones civiles o religiosas, segn el fin de su instituto. Son sujetos de dcho, siempre que la constitucin y designacin de autoridades se acredite por escritura pblica o instrumentos privados de autenticidad certificada por escribano pblico. De lo contrario, todos los miembros fundadores de la asociacin y sus administradores asumen responsabilidad solidaria por los actos de sta. Supletoriamente regirn a las asociaciones a que este artculo se refiere las normas de la sociedad civil. En el mbito de la persona jca. surgen 3 interrogantes: a) Cul es la ley que indica que una agrupacin de personas y bienes tiene personalidad jurdica? La persona jurdica a diferencia de la persona individual no tiene estado ni tampoco existencia visible. Son equivalentes como siempre los conceptos de ser sujetos de dchos y obligaciones.. Todos los entes que pueden adquirir dchos y contraer obligaciones que no son personas de existencia visible, son personas jurdicas (art 32). Son pues personas jurdicas o sujetos de dcho tanto las agrupaciones contempladas en los art 33-34, como las sociedades comerciales (art 2 ley 19550), como las enfocadas en el art 46 pudiendo acreditar debidamente constitucin y designacin de
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autoridades. Lo que pasa es que las agrupaciones de los art 33-34, responden de sus actos solas, no respondiendo de ellos sus miembros, mientras que de los actos del art 46 responden tanto ellas como sus miembros, los ltimos mancomunadamente (art 1747). Al margen se hallan las simples asoc civiles y religiosas que disponen de la debida acreditacin. Ellas no son pers jcas y, por tanto, tampoco sujetos de dcho; y con respecto a la responsabilidad sus miembros fundadores y administradores responden solidariamente. b) Qu ley regula su capacidad de hecho o de obrar? Se distingue tres teoras: - T. de la incorporacin: Es la receptada por el T. M. D. Civil de 1889, al establecer que la existencia y capacidad de las personas jurdicas de carcter privado se rigen por las leyes del pas en que han sido reconocidas como. - T. del domicilio: Es la receptada por el T. M. D. Civil de 1940, al establecer que la existencia y capacidad de las personas jurdicas de carcter privado, se rigen por las leyes del pas de su domicilio. El domicilio es el lugar donde est el asiento principal de sus negocios. - T. de la acumulacin: Como suele ocurrir en estos casos se intercala entre la teora de la incorporacin (o constitucin) y la teora del domicilio una teora intermedia. Aplica en principio la teora de la incorporacin; pero en algunos puntos, acude a la teora del domicilio (para proteger a los acreedores). c) Su reconocimiento como tal en un pas extranjero? El tratamiento de personas jurdicas extranjeras se despliega en la rbita legal. El legislador tiene varias alternativas para responder a la pregunta por el tratamiento de personas jurdicas extranjeras. El tratamiento de las pers jcas extranjeras pertenece a la ley y o a la CN como sucede con las pers fsicas extranjeras (Art. 20 CN) Se pueden distinguir varios sistemas sobre tratamiento de pers jurdicas: Es posible que se reconozca a la persona jurdica extranjera, con tal de que realice determinados actos, por ej la inscripcin en un registro nacional para que la admitamos (hospitalidad condicionada); tambin ocurre a veces que nunca se acoja a una persona jurdica sino para determinados crculo de asuntos (hospitalidad limitada); tenemos otras que se las admite libremente (hospitalidad absoluta) y a otra que se le niega su reconocimiento (inhospitabilidad absoluta) . TRATADOS DE MONTEVIDEO: Tratado de Montevideo de 1889: T.DE LA INCORPORACION O CONSTITUCION. Tratado de Montevideo de 1940: T. DEL DOMICILIO. Personas jurdicas de carcter pblico extranjeras: El Art. 3 seala que los Estados y las dems personas jurdicas de carcter pblico extranjeras, podrn ejercer su capacidad en el territorio de otro Estado, de conformidad con las leyes de este ltimo. (T. M 1889).El T. M. 1940 solo habla del Estado en su carcter de persona jurdica. Personas jurdicas de carcter privado extranjeras: El Art 4 seala que el carcter que revisten, las habilita plenamente para ejercer fuera del lugar de su institucin, todas las acciones y dchos que le correspondan. Mas para el ejercicio habitual de actos comprendidos en el objeto especial de su institucin, se sujetaran a las prescripciones de Estado en el que intentaren realizar dichos actos. DIPr INTERNO: Personas jurdicas de derecho pblico y de derecho privado No contiene ninguna disposicin especfica relacionada con la capacidad de hecho y de derecho de las personas jurdicas. Hay que acudir por lo tanto, a las reglas generales de los Art. 6-7-948 del C.C;
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quedan por consiguiente, supeditadas a la ley del domicilio de la agrupacin de personas y bienes. Con respecto al domicilio de las personas jurdicas, debemos recordar los arts 44-90, incs. 3-4. - Teora del domicilio: la capacidad de derecho de una agrupacin de personas y bienes se rigen por el derecho del pas en el cual ella tiene la direccin de sus asuntos. - Teora de la constitucin: si una agrupacin cualquiera, solicita a nuestras autoridades la concesin de la personera, le aplicamos nuestro derecho civil y comercial al efecto. Por lo tanto, hay que distinguir: Personas jurdicas de derecho civil de carcter pblico: Estados extranjeros, provincias, municipios, entes autrquicos. Sistema de hospitalidad absoluta. Personas jurdicas de derecho civil de carcter privado: Sociedades civiles extranjeras que conforme a la ley tengan capacidad para adquirir derechos y contraer obligaciones, aunque no requieran autorizacin expresa para funcionar. Sistema de hospitalidad absoluta: asociaciones y fundaciones extranjeras cuyo objeto principal sea el bien comn. Sistema de hospitalidad condicionada: deben poseer patrimonio propio, capacidad de adquirir bienes, no subsistir exclusivamente de asignaciones del Estado. SOCIEDADES MERCANTILES: 1) Derecho Internacional Privado interno: Las sociedades comerciales son regidas actualmente por la ley 19550 que se basan en el principio de la hospitalidad limitada porque se los habilita para realizar en el pas ciertos actos aislados . - Si una agrupacin constituye o no sociedad comercial, se califica por la Lex mercatoria causae, y por la ley del pas c) Jurisdiccin internacional: Existe tanto para actos aislados de sociedades extranjeras como con motivo de actos de sus sucursales (art. 122-, incs a y b). En el primer caso el juez competente es el del domicilio del apoderado de la sociedad; en el segundo supuesto, y pese a una redaccin defectuosa que confunde representante con representacin, es preciso acudir al juez del domicilio de la sucursal (Arg Trat de Dcho Com Int de Montevideo de 1889, art. 6, y Trat Com Terrestre Int de 1940, art. 11). Los elementos personales en el comercio martimo: 2) Los tratados de Montevideo. Tipos legales que afectan a varias personas: Los contratos de fletamento, transporte, mercaderas o personas, que tenga por objeto esos transportes, entre puertos de un mismo Estado, se rigen por sus leyes, cualquiera sea la nacionalidad del buque. Cuando los mismos contratos deben tener su ejecucin en alguno de los Estados, se rigen por la ley vigente en dicho Estado, sean cuales fueren el lugar de su celebracin y la nacionalidad del buque. Lugar de ejecucin es el puerto de descarga o desembarco de personas. Respecto a los tipos legales, habiendo siempre en tela de juicio diversos derechos, y teniendo en cuenta que la tipificacin se debe inspirar en un mtodo analgico, urge aclarar cul de esos derechos es la base de la analoga. Tenemos los tipos legales que enfocan preferentemente a una sola persona y aqu hay que acudir a un punto de conexin relacionado con el protagonista. En los tipos legales que giran en torno a varias, el problema es ms complejo, puesto que no se advierte a primera vista si se debe escoger los puntos de conexin del mbito de una o de otra. En primer lugar aparecen los tipos legales que se concentran sobre la forma, siendo la forma el aspecto especial de un acto, es llano elegir como punto de conexin, el lugar de la realizacin del acto.
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En el segundo grupo de casos el elemento real da la nota, el punto de conexin inherente a las cosas es la situacin. En otro supuesto, las diferentes personas no se encuentran en un pie de igualdad, sino jerrquicamente organizada, se acude al punto de conexin inherente a la persona de mayor jerarqua. Ej.: relacin paterno-filial. Finalmente se toma el acto humano aislado (delito) o legal (negocio jurdico), aqu el punto de conexin ser el inherente al acto. Ej.: lugar de perpetracin del delito; y el acto licito, la misma voluntad de las partes, determinante del derecho aplicable ACTOS AISLADOS SUCURSALES. La distincin entre la irrupcin de personas jurdicas extranjeras en la vida nacional mediante actos aislados y su establecimiento en el pas, es razonable. Es justo que en el primer supuesto se las beneficie con el sistema de la hospitalidad absoluta, pero limitada por la necesidad de que se trate de actos espordicos. En la secunda hiptesis, es lcito ofrecer al propio pblico las bases de solvencia de la persona jurdica extranjera. Por ello, los arts. 285-257 eran fundamentalmente justificados; y actualmente lo es el art. 11 de la ley 19.550. De lo dicho se desprende que si una sociedad extranjera participa en la Arg en la constitucin de una filial, se trata se un acto comercial aislado, mientras que el inters justificado del propio pblico de conocer las bases de la solvencia de la nueva sociedad, la filial, queda satisfecho, puesto que esta ltima se constituye en virtud del dcho arg. Nos parece, por ende, que la constitucin en la Arg de una filial por parte de una sociedad con domicilio en el extranjero es un acto aislado que no requiere trmites casi iguales a los que exige la constitucin previa de una sucursal. En otras palabras, nos oponemos al formalismo intil de que la sociedad con domicilio extranjero establezca primeramente una sucursal con el nico fin de que sta a continuacin constituya una filial. CASOS: FELIX LORA 05/06/1940. Se afirma en primer lugar que un Estado extranjero, en este caso Italia, tiene su domicilio en su respectivo territorio, aun habiendo en la Arg una representacin diplomtica, y en segundo trmino que un estado extranjero puede beneficiarse por un testamento. Hay que recordar que el estado extranjero no podra ser heredero ab-intestato, segn nota del 3588 de CC. En el caso se trataba de un testamento de un italiano que no obstante, dejar sus bienes a Italia, dispuso que ellos deban de utilizarse para organizar una institucin cultural en la argentina. Otros fallos opinan en que en tal autorizacin solo es exigible si la persona jurdica ejerce en el pas una actividad permanente. CORPORACIN EL HATILLO COMO TERCERISTA EN EL JUICIO DE POTOSI S.A. C/ CCCARO CSJN 31/07/1963. El Hatillo Sociedad Comercial venezolana, haba dado mandato a Cccaro a intervenir por cuenta y en nombre del mandante en la creacin en la Arg de una SA denominada Gulf Stream Invstment Arg. A este efecto el Hatillo envi a Ccaro determinadas maquinas, y este en lugar de cumplir su mandato estableci sobre las maquinas en dcho de prenda registrado a favor de la SA Potosi. Como Ccaro no pago su deuda a Potosi esta inicio juicio contra aquel. Es en este juicio en que El Hatillo se presenta como tercerista de dominio. El juez de 1 Instancia hizo lugar a la tercera. Pero la Cm Civ rechazo, sosteniendo que El Hatillo no tenia personalidad para actuar en la Arg. Contra esta sentencia se alzo El Hatillo a la CSJN mediante el recurso extraordinario de apelacin, invocando que la sentencia conculcaba su dcho a la defensa debida, en razn de que si se le obligaba a cumplir con los requisitos del art 287,
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entretanto terminara el juicio en el que necesitaba intervenir como tercerista. La Corte da la razn a El Hatillo y declara aplicable el art 285, lo que significa en primer lugar que la Corte aplica dicha disposicin a un acto de dcho civil, si bien el art 285 solo habla de actos de comercio; y ello significa en segundo trmino que no cree necesario que la creacin de una filial. (la Gulf Stream Investment Argentina) supone previamente el establecimiento de una sucursal por la sociedad creadora extranjera. TRANSAMERICAN AERONAUTICAL CORP C/ BAIOCCHI PABLO M 2/7/68. Esta sentencia declara que debe tener acogida la accin entablada por una S.A. extranjera contra un tercero, por devolucin de un prstamo, aunque no haya cumplido los requisitos exigidos por la ley 8867. En efecto, la SA constituida en el extranjero que no ha registrado su contrato social debe ser considerada como Sociedad Irregular (art 204 Cod Com). Las Soc Irregulares o los socios que la integran pueden actuar contra terceros para exigirles el cumplimiento de las obligaciones contradas con la sociedad. Si una sociedad extranjera constituye en la argentina una sociedad nacional, por ej. una SA extranjera constituye con otras personas en la argentina una SRL, la jurisprudencia suele pedir que la sociedad extranjera establezca previamente una sucursal (art 287 y ley 8867) y que solo a travs de esta ultima (sucursal) intervengan en la creacin de la filial. OTROS CASOS JURISPRUDENCIALES El caso Lagerhaus 18/09/1940 estatuye lo siguiente: las SA extranjeras a que se refiere la ley 8867 no estn obligadas a protocolizar el instrumento donde se establecen reformas a estatutos para inscribirlo en el Reg Pb de Comercio si han cumplido los 3 requisitos que exige dicha ley. El caso Rosi Augusto FA c/ All America Cables and Radio Ind SA 14/02/1962, sigue la doctrina anterior. No es de rigor la protocolizacin de un registro notarial arg del contrato y dems documentos cuyas condiciones de forma se han llenado en el pas de origen. Semejante procedimiento no slo constituira una redundancia sin objeto prctico visible, sino que significara imponer un requisito ausente de la ley, y en cierto modo contrario a su economa y espritu. C.- CONCURSOS: Concepto: Es el medio a travs del cual puede evitarse la declaracin judicial de quiebra de un deudor que haya cesado en sus pagos, y va a tener por objeto reunir a todos los acreedores de acuerdo a la forma que determine el juez para considerar una propuesta del deudor a efectos de cancelar su deuda en un determinado tiempo, o bien la quita o espera de la misma. - se renen los acreedores segn las categoras que determine el juez - el deudor presenta una propuesta de paga a cada categora - eso se plasma en un acuerdo preventivo, que una vez aceptado por los acreedores, concede al deudor o un tiempo para pagar las deudas, o una quita o espera. - Firmado y homologado por el juez, el acuerdo pasa a la etapa de cumplimiento y evita la quiebra. - El concurso nicamente puede ser pedido por el propio Deudor (l convoca a sus acreedores) La quiebra: Es el conjunto de normas que tiene a regular el procedimiento del fenmeno de la insolvencia patrimonial. Es un procedimiento especial, judicial, de ejecucin colectiva y de carcter universal, que tiene por finalidad la organizacin general y colectiva de los acreedores a efectos de integrar el patrimonio del insolvente, liquidarlo y repararlo de acuerdo con el principio de igualdad de los acreedores.
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- la quiebra suele ser el resultado del incumplimiento del acuerdo preventivo que se obtuvo en el concurso. - Igualmente, puede irse a quiebra sin concurso previo. - Por ms que la solicite un solo acreedor, sigue siendo un procedimiento de naturaleza colectiva y beneficia a todos los acreedores. - En un sentido econmico, la quiebra es un estado de hecho que se presenta sobre un patrimonio que se manifiesta impotente indisponible o insolvente para cumplir las obligaciones que lo gravan. - Jurdicamente adquiere relevancia cuando el ordenamiento jurdico se hace eco de este hecho de tal importancia patrimonial y lo comprende en su regulacin. - La quiebra puede ser pedida por el propio deudor, o por cualquier acreedor. UNIDAD O PLURALIDAD Si otorgamos preeminencia a la unidad del patrimonio del fallido como prenda comn de todos sus acreedores, cualquiera que sea su origen, aceptamos el principio de la unidad. Si, al contrario, otorgamos preeminencia al territorialismo, cada juez aplica su propio derecho a los bienes del fallido que estn en su jurisdiccin. Su resultado es la pluralidad de concursos. La Teora de la Universalidad o Unidad prev un juicio nico y universal ante el cual se debern presentar todos los acreedores para hacer "efectivos" sus crditos. De esta manera, en la quiebra se da preeminencia a la persona del fallido sobre el lugar de situacin de sus bienes, ya que quien es fallido en un Estado debe serlo en otros. Se garantiza, asimismo, el trato igualitario de los acreedores y se ajusta al concepto de la unidad del patrimonio. La Teora de la Pluralidad afirma que cada acreedor contrata con el deudor teniendo en cuenta el patrimonio que se halla en el pas, y que la declaracin de quiebra no tiene en cuenta la calidad del deudor como fallido sino la distribucin del patrimonio de ste. Enfatiza el elemento real sobre el personal. La ley arg establece la competencia del juez arg cuando se trata de personas de existencia visible o ideal respecto de La Rep Arg adopta la posicin del pluralismo de concursos y en los Tratados de Montevideo el principio es la unidad si bien los acreedores pueden optar por el pluralismo. EFECTOS DEL CONCURSO EXTRANJERO. Concursos declarados en el extranjero. La declaracin de concurso en el extranjero es causal para la apertura del concurso en el pas, a pedido del deudor o del acreedor cuyo crdito debe hacerse efectivo en la REP ARG. Pluralidad de concursos. Declarada tambin la quiebra en el pas, los acreedor pertenecientes al concurso formado en el extranjero actuarn sobre el saldo, un satisfechos los dems crditos verificados en aqulla. Reciprocidad. La verificacin del acreedor cuyo crdito es pagadero en el extranjero y que no pertenezca a un concurso abierto en el exterior, est condicionada a que se demuestre que, recprocamente, un acreedor cuyo crdito es pagadero en la REP ARG puede verificarse y cobrar -en iguales condiciones- en un concurso abierto en el pas en el cual aquel crdito es pagadero. Paridad en los dividendos. Los cobros de crditos quirografarios con posterioridad a la apertura del concurso nacional, efectuados en el extranjero, sern imputados al dividendo correspondiente a sus beneficiarios por causas de crditos comunes. Quedan exceptuados de acreditar la reciprocidad los titulares de crditos con garanta real. CALIFICACIONES El Trat de Dcho Com Terrestre Internac de Montevideo de 1940 califica a los acreedores locales como aquellos cuyos crditos se deben satisfacer en el pas.
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Cuando se hace referencia a acreedores nacionales y extranjeros se tiene en cuenta el lugar de pago de la obligacin, no el domicilio ni la nacionalidad de las partes. Goldschmidt entiende que para que un crdito sea extranjero por no ser pagadero en la Arg, no es suficiente que las partes hayan indicado al concluir el contrato un pas extranjero como lugar de pago. Es necesario, adems, que el lugar de pago haya sido convenido en el inters del deudor, toda vez que de lo contrario el acreedor podra renunciar a su dcho a exigir el pago en el extranjero y pedir el cumplimiento en el domicilio del deudor. La ley 24.522 excluye nicamente de la proteccin concursal al acreedor extranjero que sea parte de un concurso en el exterior. Cuando no hay pluralidad de concursos sino nicamente un concurso nico en la Rep los acreedores locales y extranjeros gozan de la misma proteccin. Podramos agregar que aun en el caso de mltiples concursos, el acreedor extranjero que no se present en el concurso en el extranjero goza de iguales dchos que el acreedor local en el concurso abierto en el pas. Distinto era el sistema de la ley 19.551, que postergaba a todos los acreedores pagaderos en el extranjero, hubiere o no concurso en el extranjero con prescindencia de que el acreedor extranjero formara parte de dicho concurso. Estos acreedores slo tenan un derecho sobre el remanente del concurso argentino y nicamente podan accionar individualmente, es decir sin representacin colectiva. En la ley 11.719 y en el Cdigo de Comercio de 1889 calificaban de acreedor local al domiciliado en el pas. Las reglas referentes a las quiebras se aplican a las liquidaciones judiciales, concordatos preventivos, suspensin de pagos e instituciones anlogas (art. 53 del Tratado de Dcho Com Terrestre Internacional de Montevideo de 1940). EXTRATERRITORIALIDAD DE LA DECLARACIN DE QUIEBRA El art. 4 de la ley 24.522 establece que una quiebra declarada en el extranjero no puede ser invocada contra acreedores del fallido en la Repblica, ni para disputarles derechos que pretendan tener sobre bienes existentes dentro del territorio ni para anular los actos que hayan celebrado con el fallido. Se prohbe la retroaccin de la quiebra extranjera, los contratos celebrados con el deudor son vlidos y los bienes situados en el pas no pasan a formar parte del concurso extranjero. El concurso en el extranjero constituye un hecho determinante de la declaracin de concurso en el pas a pedido del deudor o de los acreedores cuyo crdito se debe hacer efectivo en la Repblica. El efecto extraterritorial del estado de cesacin de pagos no lleva consigo en este caso la universalidad del juicio de quiebra, pues el juez local abre un nuevo concurso en la Repblica. JURISPRUDENCIA a) COMPETENCIA. CASO "Federal S.A. La fallida posea el 98% del capital de una sociedad constituida en Brasil. Juntamente con el titular del 2% restante, acord aumentar el capital de la sociedad brasilea en 11 veces, suscribiendo el 90% del aumento de capital un tercero y el 10% por el titular del primitivo 2%. De este modo, Federal SA perda el control de la sociedad extranjera, quedando su participacin reducida al 8,82% del capital sin contraprestacin alguna. El aumento de capital se produjo el 06/08/1986, luego del estado de cesacin de pagos de la sociedad arg cuya quiebra fue decretada el 08/10/1986. El juez comercial consider ser competente y que deba regir la ley arg por tratarse de una accin personal por aplicacin analgica del Trat de Dcho Civ Internac de Montevideo de 1940. El caso llega a la corte y esta entiende que son competentes para declarar la quiebra los jueces investidos de jurisdiccin internacional para entender en las acciones de ineficacia fundadas en la declaracin de falencia.
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CASO Great Branda S.A. Se resolvi que una sociedad constituida en las islas caimn y propietaria del 99,99% del paquete accionario de una sociedad local es sujeto concursable en el extranjero que tiene una garanta real otorgada en Arg. y se encuentra suscripta de acuerdo a la ley, tiene abierta la va de instar su concurso preventivo ya que se trata de un sujeto de dcho. b) EXTENSIN DE LA QUIEBRA. "Swift": La CSJN en este caso resolvi que los efectos de la quiebra decretada a una soc arg se deben tambin imputar a una sociedad extranjera, como deudora real y responsable de las obligaciones de la fallida aparente, cuya propiedad y respectivo control le pertenecen a raz de una fusin patrimonial. Las formas jurdicas que la ley arg prev para actividades lcitas y conforme a su derecho objetivo no pueden legitimar polticas econmicas y financieras contrarias a las necesidades de nuestra sociedad, tal es as que no puede ocurrir que una parte solo formalmente diferenciada sea la nica afectada por la decisin judicial de declaracin de quiebra. c) PLURALIDAD DE QUIEBRAS. "Panair do Brasil SA": En este caso un exhorto fue dirigido por un juez del Brasil a un juez de comercio de la ciudad de BsAs con el fin de que, como consecuencia de la declaracin de quiebra dictada en dicho pas contra Panair do Brasil SA, se proceda a todas las operaciones y trmites necesarios para la liquidacin de los bienes de la sucursal que dicha firma tena instalada en esta ciudad, a cuyo efecto el magistrado extranjero aprob la designacin efectuada por el sndico de una persona para que actuara en el presente, representando al sndico y a la masa de la quiebra, con facultad de promover publicaciones y convocar a los acreedores. El juez arg exhortado design, a su vez, otro sndico. La Corte, en apelacin, dej establecido que dentro de nuestra legislacin el sndico de una quiebra inviste el carcter de funcionario y, por ello, de ninguna manera se puede aceptar que un nombramiento emanado de un tribunal extranjero pueda privar a un juez argentino de la atribucin que le confieren las leyes argentinas en dicha materia. El conflicto se resolvi cuando la fallida brasilea por medio del representante convencional de la sindicatura extingui el nico crdito existente en el pas pagando al acreedor. La Cm de Com en este mismo caso resolvi que el fallido puede extinguir sus obligaciones mediante el pago directo al nico acreedor, mxime cuando en el pas no existe sentencia de quiebra. CONCLUSIONES Nuestra ley de concursos establece claramente una desigualdad en materia de percepcin de crditos entre los acreedores nacionales y extranjeros limitada al supuesto de apertura de un concurso en el extranjero. Esta discriminacin no es violatoria del art. 20 de la CN, por cuanto la diferenciacin se basa en el lugar de cumplimiento de la obligacin y no en la nacionalidad o domicilio del acreedor. Una vez declarado el concurso en el pas, acreedores locales y extranjeros deberan ser pagados segn su rango quirografario o privilegiado establecido en la legislacin local, con prescindencia del orden de los privilegios extranjeros. El sistema de la pluralidad concursal rige en el derecho de fuente interna argentino, mientras que en los Tratados de Montevideo la regla es la unidad y la pluralidad aparece a pedido de los acreedores, luego de declarada la quiebra en uno de los Estados Parte. En el derecho argentino el nico supuesto de unidad parecera existir en el caso de un concurso declarado en el extranjero respecto de un deudor con bienes en el pas y que carezca de acreedores locales. No habra obstculo en este caso a una sola liquidacin, pasando los bienes al concurso extranjero.
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A.- CONTRATOS Art 1137: Hay contrato cuando varias personas se ponen de acuerdo sobre una declaracin de voluntad comn, destinada a reglar sus derechos. CONTRATO INTERNACIONAL. CONCEPTO Un contrato es Nacional cuando todos sus elementos tienen contacto con un ordenamiento jurdico determinado. Un contrato es Extranjero (no internacional) cuando todos sus elementos estn relacionados a un mismo ordenamiento juridico extranjero. Por lo tanto un contrato nacional, de derecho interno para nosotros, es un contrato extranjero para un juez francs y viceversa. Para el DIPr interno un contrato es internacional cuando el lugar de celebracin y el de cumplimiento se encuentran en estados diferentes. EJ: Es irrelevante para nuestro dcho la nacionalidad, pues si un alemn compra en una feria uvas chilenas a un verdulero italiano estamos en presencia de un contrato estrictamente nacional. Tambin es irrelevante, en principio el domicilio, aunque subsidiariamente esta determina el carcter internacional de un contrato cuando se ignora el lugar de cumplimiento de una prestacin Para la Convencin de La Haya el domicilio de las partes determina el carcter internacional del contrato. Para la Convencin de la ONU de 1974 sobre prescripcin en materia internacional de mercaderas, considera a un contrato internacional, cuando al tiempo de su celebracin el comprador y vendedor tuvieran sus establecimientos en estados diferentes, en su defecto se tendr en cuenta su residencia habitual. AUTONOMIA DE LA VOLUNTAD: Es la exteriorizacin del inters de las partes quienes pueden elegir una sola ley aplicable al contrato que mejor se adapte a sus necesidades. Solo cuando las partes no elijan un dcho aplicable entran a funcionar las normas indirectas. Segn Goldschmich acepta la posibilidad de que las partes contraten sin sujecin a ningn derecho positivo determinado. El fundamento de esta autonoma de la voluntad radica en el derecho natural y reconoce como nico lmite el orden publico internacional del tribunal. Si las partes no hubieran elegido el derecho aplicable, o si su eleccin resultara ineficaz, el contrato se regir por el derecho del estado con el cual tenga los vnculos ms estrechos teniendo en cuenta los elementos objetivos y subjetivos que se del contrato. ELECCION PERMITIDA Las partes son libres de elegir cualquier derecho, aun un derecho neutral. Se discute en la doctrina y jurisprudencia internacionales si se requiere que exista alguna conexin con el derecho elegido por las partes. La Convencin de Roma establece dicho sistema. La Arg ratifico la Convencin de La Haya sobre la ley aplicable a la Compraventa Internacional de Mercaderas, que admite la autonoma de las partes. El acuerdo deber ser expreso o quedar manifiesto en el contrato y de la conducta de las partes, contemplada en su conjunto. La eleccin se podr limitar a una parte del contrato (art7).
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La eleccin debe ser de un derecho en vigor, y no se puede pactar la aplicacin del derecho romano, como tampoco congelar el derecho de un pas en el momento de la firma del contrato, estableciendo su aplicacin en ese Estado sin sus posibles modificaciones. Se garantiza de esta manera que el contrato est enmarcado en un sistema jurdico global con soluciones para todo posible conflicto futuro. Sin embargo si las partes quieren incorporar una norma del derecho romano o de un derecho en su redaccin actual sin sus futuras modificaciones pueden hacerlo incorporndolas como clausulas del contrato, es decir, primero se aplicaran estas y recin luego el dcho aplicable entra a jugar nicamente en forma subsidiaria en aquellas cuestiones no previstas contractualmente. Las partes pueden declarar aplicable distintos dchos a distintas partes del contrato y de comn acuerdo, modificar el dcho aplicable o pactar este con posterioridad a la celebracin del contrato. ELECCION REAL O HIPOTETICA La eleccin del derecho extranjero puede ser Real o Hipottica. La Eleccin Real a su vez puede ser Expresa o Tacita. La expresa surge de una clausula del contrato, la tacita se infiere de la redaccin del mismo. Ej de eleccin real tacita son: a) remisin a los usos y costumbres de un dcho determinado; b) utilizacin de formularios o contratos tipos o de adhesin redactados conforme a un determinado derecho; c) idioma. La Convencin Interamericana sobre Derecho Aplicable a los Contratos de 1994, establece que el contrato se rige por el derecho elegido por las partes en forma expresa y en caso de ausencia del acuerdo expreso, debe desprenderse en forma evidente de la conducta de las partes y de las clausulas en su conjunto. Dicha eleccin puede referirse a la totalidad del contrato o a una parte del mismo. La Corte Suprema de los EEUU en el caso The Bremen c/Zapata Off-Shore Co, decidi que la clausula de eleccin del tribunal en un acuerdo sobre remolque martimo, era vlida aun cuando se elega un tribunal ingles sin conexin con la transaccin. En la Eleccin Hipottica, no estamos en presencia de una voluntad real de las partes, sino que interpretamos lo que las partes hubieran elegido en el supuesto de haber acordado. Cuando no se puede establecer la voluntad real (expresa o tacita) ni la voluntad hipottica, se aplica las normas de la lex fori, ya que ningn contrato puede estar aislado ni ser autosuficiente. Pero si la voluntad real o hipottica se puede conocer, se aplica el dcho elegido aun en el supuesto de resultar nulo el contrato. Es importante dejar sentado que cuando se elige un dcho determinado se elige el dcho interno material y no el DIPr de ese ordenamiento jurdico, motivo por el cual no se puede dar el reenvo. LA PRESTACION CARACTERISTICA En los contratos sinalagmticos con lugares de cumplimiento sometidos a legislaciones diferentes hay que atenerse al lugar del cumplimiento de la Prestacin Caracterstica. Ej: en un contrato de compraventa de mercaderas, la prestacin caracterstica es la entrega de la mercadera y no la del dinero. El lugar del cumplimiento de la entrega de la prestacin caracterstica determina la ley aplicable al contrato en su totalidad. Se establece el centro de gravedad del negocio de manera artificial en el domicilio de la parte obligada a entregar lo caracterstico. Cuando se prioriza el lugar de la entrega de la mercadera sobre el lugar de la entrega del dinero, se est favoreciendo al empresario sobre el consumidor. Esta teora es de aplicacin imposible en las permutas, contratos de distribucin. TRATADO DE MONTEVIDEO
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Siguiendo a Savigny, admiten la ley del lugar de su cumplimiento. Los Tratados de 1889 no admiten la autonoma de la voluntad en forma tcita; los de 1940, en forma expresa pero sin embargo al remitir al dcho del lugar del cumplimiento, remiten al DIPr y se puede dar el reenvo. Las partes eligen una ley interna aplicable y la norma indirecta remite a la ley del lugar del cumplimiento que a su vez puede remitir a un tercer derecho. DERECHO ARGENTINO Reconoce la autonoma de la voluntad aun cuando no existe una norma legal especfica, pues el art 1197 del CC se refiere a la facultad de las partes de contratar libremente dentro del marco del dcho arg. Goldschmidt entiende que en nuestra materia la aceptacin de la autonoma interna lleva implcita la aceptacin de la autonoma conflictual. Art 1197: Las convenciones hechas en los contratos forman para las partes una regla a la cual deben someterse como a la ley misma. En ausencia de eleccin del derecho aplicable se hallan en los art 1205 y ss. del CC. Art 1205: Los contratos hechos fuera del territorio de la Rep, sern juzgados, en cuanto a su validez o nulidad, su naturaleza y obligaciones que produzcan, por las leyes del lugar en que hubiesen sido celebrados. Art 1206: Exceptense del art anterior aquellos contratos que fuesen inmorales, y cuyo reconocimiento en la Repblica resultase injurioso a los derechos, intereses o conveniencias del Estado o de sus habitantes. Art 1207: Los contratos hechos en pas extranjero para violar las leyes de la Rep, son de ningn valor en el territorio del Estado, aunque no fuesen prohibidos en el lugar en que se hubiesen celebrado. Art 1208: Los contratos hechos en la Rep para violar los derechos y las leyes de una nacin extranjera, no tendrn efecto alguno. Cuando el contrato internacional no tiene contacto con la Arg, pues el lugar de su celebracin y el lugar de su cumplimiento se encuentran en terceros pases, se aplica la ley del lugar de su celebracin si este fuere conocido. Los contratos con contacto argentino en los que se conoce tanto el lugar de celebracin como el de cumplimiento y una de ellos se encuentra en el pas se rigen por la ley del lugar de su cumplimiento, art 1209-1210. Los contratos celebrados entre presentes y en los que se conocen el lugar de su celebracin y se ignora el de su cumplimiento se rigen por la ley del lugar de celebracin (art 1205), exista o no el contacto con la argentina. Los contratos celebrados entre ausentes sin lugar de celebracin determinado pero con lugar de cumplimiento conocido se rige por la ley del lugar de cumplimiento, tengan o no contacto argentino art 1214-1215-1216. DERECHO EXTRANJERO.ORDEN PBLICO La eleccin de un dcho para su aplicacin al contrato comprende la totalidad del mismo, incluye las disposiciones dispositivas y las normas coactivas. Estas ltimas integran el orden publico interno del ordenamiento jurdico elegido que junto con las normas dispositivas le dan un marco jurdico al contrato. La Convencin de La Haya sobre la ley aplicable a los contratos de compraventa internac de mercaderas establece que la aplicacin de una ley designada en la convencin solo podr ser impugnada cuando sea manifiestamente incompatible con el orden pblico. El orden publico internacional se encuentra en materias de contratos de trabajo, locacin de inmueble para vivienda, normas de proteccin al consumidor y mantenimiento de la competencia, y
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la ejecucin de un contrato puede resultar imposible en virtud de disposiciones aduaneras o de control de cambios, el estado del lugar de la ejecucin es competente para regular la importacin y la exportacin. Las partes pueden, pues, elegir libremente el dcho que regular el contrato, pero el tribunal debe aplicar su propio orden pb internacional y puede aplicar el orden pblico internacional extranjero. Favor Negotii: las partes pueden elegir una ley aplicable a su contrato que lo anule. Dos posiciones pueden ser asumidas al respecto: se puede presumir que las partes han entendido concluir un contrato valido y descartar la nulidad o por el contrario, aceptar el dcho elegido por las partes y anular el contrato.Dentro de este contexto nuestro Cod Civ expresa en el art 14 inc 4 (que no se aplica en materia matrimonial, de filiacin ni dcho sucesorio) Art 14: Las leyes extranjeras no sern aplicables: 4.Cuando las leyes de este cdigo, en colisin con las leyes extranjeras, fuesen ms favorables a la validez de los actos. B.- COMPRAVENTA INTERNACIONAL. Es una especie, dentro del gnero contratos internacionales. PERFECCIONAMIENTO DEL CONTRATO. Art. 1145: El consentimiento puede ser expreso o tcito. Es expreso cuando se manifiesta verbalmente, por escrito, o por signos inequvocos. El consentimiento tcito resultar de hechos, o de actos que lo presupongan, o que autoricen a presumirlo, excepto en los casos en que la ley exige una manifestacin expresa de la voluntad; o que las partes hubiesen estipulado, que sus convenciones no fuesen obligatorias, sino despus de llenarse algunas formalidades . Toda disposicin anterior divergente de las clusulas escritas quedaron sin efecto por la voluntad de las partes expresada por escrito. COMPRAVENTA INTERNACIONAL DE MERCADERIAS, CONVENCIN DE VIENA DE 1980. Regula exclusivamente la formacin del contrato de compraventa y los derechos y obligaciones del vendedor y comprador. No concierne la validez del contrato ni los efectos del mismo sobre la propiedad de las mercaderas vendidas, tampoco se aplicara a la responsabilidad del vendedor por la muerte o lesiones corporales causadas, admite la autonoma de la voluntad y sus disposiciones se aplican en su defecto. MBITO DE APLICACIN. Se aplicara a los contratos de compraventa de mercaderas entre partes que tengan sus establecimientos en estados diferentes,) cuando estos estados hayan suscripto la convencin, o cuando el DIPr prevean la aplicacin de la ley de un estado contratante, es decir, que se aplica no solamente entre los estados contratantes, sino tambin con estados no contratantes cuando la norma indirecta as indique. Se aplica a compraventas civiles o comerciales, quedando excluidas las compraventas de mercaderas compradas para uso personal, familiar o domestico, en subastas, ventas judicialesse aplica a los contratos de suministro de mercadera que hayan de ser manufacturadas o producidas FORMA. FORMACIN DEL CONTRATO. MODIFICACIN Y EXTINCIN. No estn sujetos a formalidad alguna pero el estado contratante o el mismo contrato pueden exigir que se haga por escrito, comprensivo del telegrama y telex). El contrato se perfecciona cuando surta efecto la aceptacin de la oferta. OBLIGACIONES DE LAS PARTES. La convencin suple la falta de indicacin del lugar de cumplimiento de la obligacin y de la conformidad de la recepcin). Otorga plazos ms amplios para que el comprador pueda examinar la mercadera y efectuar reclamo que nunca excedern un plazo mximo de 2 aos desde la recepcin
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y no exime al vendedor del cumplimiento cuando circunstancias imprevisibles han alterado la situacin econmica tornando excesivamente onerosa la obligacin. INDEMNIZACIN DE DAOS Y PERJUICIOS. Por incumplimiento de contrato comprender el valor de la prdida sufrida y del lucro cesante. La parte que invoque el incumplimiento del contrato deber adoptar todas las medidas que sean razonables para reducir la perdida y el lucro cesante resultante del incumplimiento. C.- CONTRATO DE TRANSPORTE (personas-cosas) CALIFICACIN- Convencin de Varsovia de 1929 La Convencin de Varsovia de 1929 califica como transporte internacional, el transporte en el cual el punto de partida y el punto de destino estn situados en territorios de dos partes contratantes, o en territorios de una sola, si hay alguna escala prevista en el territorio de otro Estado, aunque no sea contratante. RIESGOS DEL TRANSPORTE El transportista corre con los riesgos normales de la expedicin, y la expropiacin de mercaderas en destino no puede considerarse comprendidas para cubrir los daos que se produzcan durante el mismo. La CSJN resolvi que resulta improcedente tender a los planteos relativos a la falta de protesta y al limitacin de la responsabilidad si los mismos no han sido deducidos en la etapa procesal oportuna por la transportista demandada que incurri en rebelda. JURISDICCIN ARGENTINA EN UN CONTRATO SIN CONTACTO ARGENTINO La actora, una SRL domiciliada en (Alemania), importo una partida de arroz que fue embarcada en Corea a bordo del buque Pavio; al momento del desembarco la carga presento daos y averas producidos por el agua. Estando el buque en el puerto de Bs. As., la actora solicito y obtuvo un embargo preventivo y la interdiccin de salida del navo. Al ordenar el tribunal el traslado de la demanda, la demandada opuso excepcin de incompetencia de la justicia argentina. La CSJN decidi que la jurisdiccin internacional argentina es concurrente aplicando el art 612 de la Ley 20.094 de Navegacin(establece que los tribunales nacionales son competentes para entender en todo juicio en que sea parte un propietario o armador de un buque de bandera extranjera, en los casos que, segn esta ley, puede ser embargado). A partir de 1998 se encuentra vigente en nuestro pas la ley 24.921 sobre Transporte Multimodal de Mercaderas. Interesante es constatar que esta ley, en principio, no admite la prorroga de jurisdiccin. En su art 41 establece que en los contratos de transporte multimodal que se celebren para realizar un transporte en el mbito nacional y en los contratos de transporte multimodal internacionales en los que el lugar de destino previsto est en jurisdiccin argentina, es nula toda clausula que establezca otra jurisdiccin que la de los tribunales federales argentinos competentes. Sin embargo, es vlido el sometimiento a tribunales o rbitros extranjeros si se acuerda despus de producido el hecho generador de la causa. AUTONOMA DE LA VOLUNTAD Las normas indirectas del DIPr son aplicables en forma subsidiaria para el supuesto en que las partes no hayan pactado el derecho que mejor se adapte a sus necesidades. PROTECCIN DEL CONSUMIDOR
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Estudia el rgimen jurdico de responsabilidad por los productos; este rgimen se desarrolla en los EEUU dejando de lado el precedente ingles del S. XIX Winterbottom c/Wribht, segn el cual los vendedores de mercaderas no tenan ninguna responsabilidad (ni contractual ni extracontractual) excepto con el comprador inmediato. La relacin contractual fue dejada de lado por la corte Suprema del estado de Nueva York en 1916 en el caso Mac Pherson c/Buik Motor Co., permitiendo demandas de responsabilidad por negligencia del fabricante y del distribuidor. Corresponde al consumidor el deber de demostrar la negligencia del fabricante. La Corte Federal alemana el 9/5/1995 tuvo que fallar en el caso en que una menor de 9 aos, que busco 2 botellas de vidrio con agua mineral del stano de la casa de sus padres, apoyo las botellas para cerrar la puerta del stano, y al volver a levantarlas una de ellas exploto, dandole un ojo. En la causa el tribunal hizo lugar a la demanda en virtud de la pericia tcnica, que dictamino que una explosin espontanea de una botella de vidrio conteniendo agua mineral se puede producir como consecuencia de una mnima rajadura en el vidrio. En el caso, el vidrio haba sido analizado, pudindose constatar la posible rajadura. A pesar de ello la primera y segunda instancia haba rechazado la demanda argumentando que el defecto de la botella, segn el dictamen, no hubiera podido ser constatado por el fabricante de acuerdo con el estado de la ciencia y de la tcnica. La Corte no tomo en cuenta el argumento del fabricante, que de haber existido una falla, se hubiera producido durante el periodo de fabricacin, por no haber sido ello acreditado por la demandada. Tampoco considero causal eximente de responsabilidad la imposibilidad de detectar el defecto. El Uniform Commercial Code de los EEUU incorporo el concepto de la garanta implcita en virtud del cual el fabricante garantiza la seguridad del producto a todo comprador. D.- CONTRATO DE TRABAJO ELECCIN DE LAS PARTES DEL DERECHO APLICABLE La autonoma de la voluntad rige en materia laboral, y las normas indirectas del DIPr. Se aplican subsidiariamente cuando partes no hayan pactado el derecho aplicable. El principio de la autonoma de la voluntad fue aplicado a raja tabla por el tribunal de Zarate en el caso "Eiras Prez, c/Techint Engmeenng Company SA", cuando rechazo la demanda del actor contra la sucursal en BsAs de la demandada. El actor, contratado en la Arg y sometido a un riguroso examen mdico, fue enviado a Venezuela, donde enferm en razn de las condiciones insalubres de trabajo en caeras subterrneas. Repatriado a la Arg, promovi la accin. La demandada sostuvo que, como sucursal, no responde por la matriz, constituida en Panam, y que es aplicable la ley del lugar del cumplimiento del contrato, Venezuela, y no la ley argentina del lugar de su celebracin. En el contrato las partes se sometieron a la ley venezolana. El tribunal resolvi que la eleccin del dcho venezolano por las partes es vlida en tanto no viola regla imperativa alguna, pero que ante la falta de prueba de su contenido por la parte actora, la demanda debi ser rechazada. No considero que la ley elegida por las partes no era otra que la ley del lugar del cumplimiento de la obligacin, a la que remite nuestra norma indirecta, y que no resolver de conformidad con esa ley era denegar justicia. IUS VARIANDI INTERNACIONAL La movilidad internacional del empleado ocasiona conflictos de leyes, pues si bien el contrato de trabajo puede estar sometido a un dcho extranjero, se aplican las disposiciones locales de orden pblico y las convenciones colectivas de trabajo.
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LIMITES A LA ELECCIN DE LA LEY APLICABLE La determinacin de la ley aplicable y la autonoma de la voluntad tienen su lmite en el orden pblico internacional del foro y en las normas de polica. La eleccin de un derecho aplicable al contrato de trabajo internacional no debe tener por finalidad evitar la aplicacin de normas de proteccin al empleado. DERECHOS SINDICALES Cuando empleados integran los rganos societarios, su traslado a otra filial de la misma empresa madre, les hace perder esta posicin en virtud del carcter territorial de la legislacin societaria y el no reconocimiento del grupo societario como tal. SEGURIDAD SOCIAL La argentina celebro tratados bilaterales con estados europeos sobre seguridad social, luego tambin lo hizo con otros pases. stos receptan diversos principios: 1) Igualdad de trato, por el cual se establece que los trabajadores de una de las partes contratantes que ejerce una actividad en el territorio de otra parte contratante estar sometido y se beneficiara de la seguridad social igual que los trabajadores del estado en que ejerzan la actividad; 2) Asistencia y colaboracin reciproca; 3) Legislacin aplicable, el cual significa que el trabajador estar sometido a la legislacin en donde desempee su actividad; 4) Aplicacin del tratamiento ms favorable, para el caso de que el interesado tuviera derecho a prestaciones de similar naturaleza bajo la legislacin de 2 o ms estados; 5) Totalizacin de periodos; 6) Garanta en el pago o exportacin de prestaciones; 7) Vinculacin de todos los principios con el de totalizacin. CONCLUSIONES Si bien el contrato de trabajo internacional es una especie del gnero contrato internacional, la posibilidad de las partes de elegir el derecho que regulara sus relaciones encuentra su lmite en el orden pblico internacional.
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A.- DERECHO CAMBIARIO. CONCEPTO: Conjunto de normas jurdicas, integrantes del derecho mercantil, que se refieren a las personas, las cosas y los negocios, mediante los cuales se realizan las operaciones bancarias. Caracteres: Literalidad : indica que la significacin del derecho incorporado se delimita exclusivamente por el tenor escrito en el documento Autonoma : el derecho incorporado aparece desvinculada de las relaciones existentes entre el deudor y los poseedores anteriores. Forma originaria: consiste en que al nuevo adquirente no se le van a poder oponer las excepciones personales nacidas de las relaciones del deudor con sus tenedores precedentes. Incorporacin: la insercin literal del derecho en el doc permite que se hable del fenmeno de la incorporacin. La incorporacin determina que lo esencial sea el ttulo como
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cosa y lo accesorio el derecho en el contenido, aunque sea este el que de valor patrimonial al documento Legitimacin : se refiere a la situacin jurdica del sujeto habilitado para ejercer todos los derechos sobre el ttulo y los que devienen de su posesin LETRA DE CAMBIO Cmara: es el ttulo de crdito formal y completo que contiene la promesa incondicionada y abstracta de hacer pagar a su vencimiento al tomador o a su orden una suma de dinero en un lugar determinado, vinculando solidariamente a todos los que en ella intervienen. PAGARE Es un titulo de crdito formal, completo, abstracto que contiene una promesa incondicionada de hacer pagar a su vencimiento una suma de dinero vinculando solidariamente a todos los firmantes del mismo. A diferencia de la letra de cambio donde un tercero paga, el pagare es una promesa directa, donde el suscriptor asume la obligacin de pagar. CHEQUE El cheque es una orden de pago pura y simple (sin condicin alguna) librada contra el banco en el cual el librador tiene fondos depositados a su orden en cuenta corriente bancaria, o est autorizado para girar en descubierto. Los cheques son de dos clases: I. - Cheques comunes. II. - Cheques de pago diferido. Cheque Comn: El cheque es una orden de pago pura y simple librada contra un banco en el cual el librador tiene fondos depositados a su orden en cuenta corriente bancaria o autorizacin para girar en descubierto. Cheque de Pago Diferido: es una orden de pago librada a fecha determinada posterior a la de su libramiento contra una entidad autorizada en la cual el librador a la fecha de vencimiento debe tener fondos suficientes depositados a su orden en cta corriente o autorizacin para girar en descubierto. El cheque de pago diferido es oponible y eficaz en los supuestos de concurso, quiebra, incapacidad sobreviniente y muerte del librador, cosa que no ocurre con el de pago comn y de ah radica la importancia del cheque de pago diferido. TRATADO DE MONTEVIDEO (1940). LETRAS DE CAMBIO Y DEMS PAPELES A LA ORDEN En materia cambiara, la regla locus regit actum es imperativa, pues la forma tiene relacin con la sustancia del acto cambiario. El Art. 23 establece que la forma se sujetar a la ley del Estado en cuyo territorio se realice el acto. CONVENCIN DE LAS NAC UNIDAS SOBRE GARANTAS INDEPENDIENTES Y CARTAS DE CRDITO CONTINGENTE Esta convencin ser aplicable a las promesas internacionales: si el establecimiento del garante emisor donde se emita la promesa, se halla en un estado contratante, o si las normas de DIPr.
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Conducen a la aplicacin de la ley de un estado contratante, a menos que la promesa excluya la aplicacin de la convencin. Una promesa es una obligacin indepte (conocida como garanta indepte o carta de crdito contingente) asumida por un banco, institucin o persona (garante-emisor) de pagar al beneficiario una suma determinada a su reclamacin con arreglo a las clausulas donde se indique que el pago se debe en razn de omisin en el cumplimiento de una obligacin, por otra contingencia ,por dinero prestado, por una deuda vencida contrada por el solicitante o por otra persona. Una promesa ser indepte. cuando la obligacin del garante-emisor frente al beneficiario no dependa de la existencia de una operacin subyacente ni de otra promesa, y no est sujeta a ninguna clausula que no aparezca en la promesa , ni a un hecho futuro. Una promesa ser internacional cuando los establecimientos de las partes (garanteemisor,beneficiario, solicitante) estn situados en diferentes estados. La promesa se regir por la ley que se designe en la promesa o se convenga en otra parte por el garante-emisor y el beneficiario. De no haber sido elegida la ley aplicable, la promesa se regir por la ley del estado en que el garante-emisor tenga el establecimiento donde la promesa haya sido emitida. LEY MODELO SOBRE TRASFERENCIAS INTERNACIONALES DE CRDITO La Comisin de las Naciones Unidas para la Unificacin del Derecho Mercantil Internacional (UNCITRAL) elabor una Ley Modelo aplicable a las Trasferencias de Crdito cuando el banco expedidor y su banco receptor estn situados en Estados diferentes. Por trasferencia de crdito se entiende la serie de operaciones que comienza con la orden de pago de un iniciador hechas con el propsito de poner fondos a disposicin de un beneficiario. Esta ley admite el acuerdo de partes para modificar los derechos y obligaciones derivados de una trasferencia de crdito. INTERCAMBIO ELECTRNICO DE DATOS La Comisin de las Naciones Unidas para la Unificacin del Derecho Mercantil Internacional (UNCITRAL) trabaj en una convencin sobre el intercambio electrnico de datos, que incluye explcitamente el tlex y la telecopia aun cuando stos utilicen el papel. Como resultado, se aprob la Ley Modelo sobre Comercio Electrnico (1996). La ley se aplica a cualquier informacin que tenga la forma de mensaje utilizado en el contexto de actividades comerciales. Considera mensaje de datos a la informacin, generada, enviada, recibida o guardada por medios electrnicos, pticos o similares. Incluye, no en forma taxativa, el intercambio electrnico de datos, el correo electrnico, el telegrama, el tlex y la telecopia. El mensaje de datos se presume enviado en el lugar del establecimiento comercial del que lo origina, y se presume recibido en el lugar en el cual el destinatario tiene su establecimiento comercial. A falta de establecimiento comercial se tendr en cuenta la residencia habitual. B.- HECHOS Y ACTOS ILICITOS: METODOLOGIA DE ELECCION MATERIALMENTE ORIENTADA: El tratamiento de los actos ilcitos, ha producido una conmocin en el DIPr., crisis que se ha extendi tambin a la metodologa general. La orientacin ha sido el tratamiento especfico de los prototipos de responsabilidad, con miras al hallazgo de criterios de solucin a las cuestiones concretas. La lex loci delicti ha sufrido el recio vendaval de las crticas. Otra vez se ha presentado la intima relacin entre el proceso de elegir un dcho. aplicable y la influencia de los dchos. Materiales susceptibles de eleccin. Al parecer,
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prevalece una metodologa de eleccin materialmente orientada. No basta apegarse a la lex loci actus, por mas fortuita o distante de las expectativas de equidad que fuera. LEX LOCI ACTUS TRATADOS DE MONTEVIDEO: Segn los tratados de dcho.civil internacional de Montevideo de 1889 y de 1940, las obligaciones que nacen sin convencin estn regidas por la ley del lugar en donde se produjo el hecho lcito o ilcito de que proceden (art.38, Tratado de 1889). Segn el art.43 del Tratado de 1940, rige la lex loci con idntica formula a la del art.38 antes citado., pero en su caso, por la ley que regula las relaciones jurdicas a que responden. RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL CONCEPTO Es la exigible por daos y perjuicios por actos de otro. Va involucionando de lo subjetivo que impona siempre dolo o culpa en el agente responsable, a lo objetivo, al titular o dueo de la cosa que ha originado lo que debe resarcirse. En los casos internacionales se produce el conflicto entre la aplicacin de la ley del lugar en el cual se produjo el ilcito, el lugar donde se adquiri la cosa y la ley del lugar en el cual se producen sus efectos. Este conflicto se presenta en todo el mbito de la responsabilidad extracontractual, ya sea que se trate de responsabilidad derivada de accidentes de automotores o de responsabilidad por el producto. RESPONSABILIDAD POR EL PRODUCTO: CASOS "Kasel c/Remington Arms Co.", un residente del Estado de California sufri lesiones en el Estado de Sonora, Mxico, lugar donde explot un cartucho defectuoso fabricado en Mxico por Cartuchos Deportivos de Mxico SA y comprado en Sonora. La vctima promovi demanda en California contra una corporacin del Estado de Delaware, con sede social en Connecticut, propietaria del 40% de las acciones de la sociedad mexicana. El tribunal californiano aplic la ley de California pues el inters de California en indemnizar a sus residentes lesionados por productos defectuosos sobrepasa cualquier inters que Mxico pueda tener en regular a sus fabricantes cuando un ciudadano mexicano no es sujeto de la accin y donde la ley mexicana ni siquiera reconoce la doctrina de la responsabilidad objetiva. Se aplica la ley de California como ley del domicilio de la vctima, que es en definitiva el lugar en el cual se producen los efectos del ilcito. La Convencin de La Haya de 1973 sobre ley aplicable a la responsabilidad por el producto, no ratificada por nuestro pas, establece la aplicacin de la ley del lugar donde se produjo el hecho, si ste coincide con: a) el lugar de la residencia habitual de la vctima, o b) el lugar del establecimiento principal de la persona demandada como responsable, o c) el lugar donde el producto fue adquirido. La ley de Quebec de 1991 que reforma el Cdigo Civil establece que la responsabilidad del fabricante de un bien mueble se rige a eleccin de la vctima por la ley del Estado del
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establecimiento o residencia del fabricante o por la ley del Estado en el cual la cosa ha sido adquirida. RESPONSABILIDAD DERIVADA DE ACCIDENTES DE TRNSITO La CSJN en el caso "Sastre, Toms, vs Bibiloni, Filiberto y otro", 24/09/1969, resolvi en un caso de accidente de trnsito ocurrido en el Uruguay entre dos vehculos conducidos por personas domiciliadas en la Arg, que la jurisdiccin es arg. Sastre promovi la accin contra Filiberto y Ricardo Bibilon por daos y perjuicios con motivo de una colisin de automviles en la localidad de Punta del Este, Rep del Uruguay. Los demandados opusieron excepcin de incompetencia de la Justicia arg, que fue rechazada por la Sup Corte de la Prov de BsAs. La CSJN confirm la decisin de la Corte prov aplicando el art. 56 del Trat de Dcho Civ Internac de Montevideo de 1940, que admite la jurisdiccin del domicilio de los demandados. La aplicacin de la ley y jurisdiccin del domicilio comn de las partes, fue adoptada por el Convenio de Responsabilidad Civil de Accidentes de Trnsito suscrito entre la Arg y el Uruguay. Este convenio establece que la responsabilidad civil por accidentes de trnsito se regular por el dcho interno del Estado en cuyo territorio se produjo el accidente. Art. 2: Si en el accidente participaren o resultaren afectadas nicamente personas domiciliadas en el otro Estado Parte, regir el derecho interno de este ltimo. La Convencin de La Haya de 1971 sobre ley aplicable a accidentes de trnsito rige cuando el accidente involucre a uno o ms vehculos que circulan por la va pblica o abierta a la circulacin de determinado nmero de pers. Aplica la ley del Estado en que ocurri el hecho. NORMAS LEGALES Goldschmidt aplica el Art. 8 del Cd Civ, que establece que los actos voluntarios (lcitos-ilcitos) son regidos por las leyes del lugar en el cual se han verificado. El Trat de Dcho Civil Internac de Montevideo de 1889, establece que las obligaciones que nacen sin convencin se rigen por la ley del lugar donde se produjo el hecho lcito o ilcito de que proceden. El Trat de 1940 agreg "y, en su caso, por la ley que regula las relaciones jurdicas a que responden" (art. 43). La ley de Quebec del 18/12/1991 establece que la obligacin de reparar un perjuicio se rige por la ley del lugar del hecho o la del lugar donde se producen sus efectos, cuando fuere previsible. Cuando autor y vctima tienen su domicilio o residencia habitual en el mismo Estado, se aplica su ley. Cuando la obligacin deriva de la inejecucin de una obligacin contractual, se aplica la ley que rige el contrato.
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A.- FORMA FORMA EN GENERAL Debemos distinguir varios tipos de formas. Las Formas Habilitantes se refieren a la aptitud de las partes para intervenir en un negocio jurdico determinado. Si bien estn ligadas al rgimen de la capacidad, su exteriorizacin est sometida a las reglas que gobiernan las formas extrnsecas. Las Formas de Ejecucin se refieren al procedimiento de ejecucin de sentencias.
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Las Formas Intrnsecas, por ej: la necesidad del consentimiento se refieren al contenido del acto y se identifican con el fondo de ste. Las Formas Extrnsecas son las que tienen relacin con la visibilidad del acto y que nos ocupan en el DIPr. Las Formas Extrnsecas se dividen, a su vez, en ad probationem y ad solemnitatem, y estas ltimas en autnticas y no autnticas. Se denomina negocio jurdico formal solemne o ad solemnitatem, al que debe ser instrumentado de una manera especfica pues de lo contrario el acto es nulo. Ad probationem es el negocio para cuya celebracin no est prevista una forma determinada pero cuya observancia sirve para asegurar la prueba en juicio. La forma sirve para demostrar la existencia de la voluntad. La forma ad solemnitatem autntica es cuando prueba la existencia del acto jurdico por s sola (Ej: escritura pblica). La forma ad solemnitatem no autntica es cuando requiere la concurrencia de otro requisito (reconocimiento de la firma en un instrument privado). El Cd Civil establece que las formas y solemnidades de los contratos y de todo instrumento pblico son regidas por las leyes del pas donde se hubieren otorgado. Respecto de las formas y solemnidades de los actos jurdicos, su validez o nulidad ser juzgada por las leyes y usos del lugar en el cual los actos se realizaren. El Cdigo Civil adopta, pues, el principio locus regit actum, es decir que la forma del instrumento se rige por la ley de su otorgamiento. El Trat de Dcho Civ Internac de Montevideo de 1889 aplica a la forma la ley que rige el fondo .Consagra una excepcin en materia de instrumentos pblicos, cuya forma se rige por la ley del lugar de su otorgamiento El Trat de Dcho Com Internac de 1889 establece que la forma del contrato social se rige por la ley del pas en el cual la sociedad tiene su domicilio comercial . Los Tratados de 1940 no aplican el principio locus regit actum en el matrimonio y los testamentos, cuya forma se rige por la ley de fondo . Modifica el Art. 39 del Tratado de 1889, estableciendo que las formas y solemnidades de los actos jurdicos pblicos y privados se rigen por la ley del lugar de su celebracin u otorgamiento (Art. 36). Unifica la forma en determinadas materias: la adopcin debe constar en instrumento pblico (Art. 23), el testamento otorgado por acto solemne en un Estado contratante ser admitido en los dems (Art. 44). Es con el alcance de la distincin de Goldschmidt que debemos entender tanto en la legislacin interna como en el Trat de Dcho Civ Internac de Montevideo de 1940 la aceptacin de la regla locus regit actum, referida exclusivamente a la ley que regula la forma extrnseca, pues la ley de fondo o lex causae es la que impone una forma determinada, que es imperativa para las partes. Su reglamentacin est sometida a la ley del lugar de la celebracin u otorgamiento del acto. La autonoma de la voluntad en materia de formas depende de la lex causae, pues las partes son libres de elegir una forma determinada en tanto la ley de fondo no imponga la forma. Cuando la impone, su reglamentacin queda a cargo de la ley del lugar de la celebracin u otorgamiento del acto. FORMA EN ESPECIAL a) CONTRATOS La regla locus regit actum parte de la premisa de que, para concertar un contrato vlido, las partes tienen mayor facilidad para consultar la ley local. De esta explicacin se deduce que la regla es facultativa para las partes.
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Goldschmidt expresa "Que en lo atinente al derecho aplicable a la forma de los actos jurdicos multinacionales, cabe distinguir entre el derecho que impone la forma o que exime de ella y el dcho que reglamenta la realizacin de la forma impuesta. De acuerdo a principios generalmente aceptados de DIPr, fundados en el criterio de razonabilidad mencionado [...], el derecho que rige el fondo del negocio es tambin el derecho aplicable a la forma, en lo referente a su necesidad y a los efectos de su ausencia. En cambio, lo referente a los requisitos reglamentarios de la formalidad, exigida por la ley que rige el fondo estn sujetos a la regla locus regit actum, es decir, a la ley del lugar de celebracin del acto. La realizacin del acto se vera innecesariamente complicada si la reglamentacin de sus solemnidades tuviera que regirse por una ley extraa a los eventuales funcionarios y otros participantes en su otorgamiento. En lo que tiene relacin con la forma de los contratos internacionales, nuestro pas ratific la Convencin de La Haya de 1986 sobre Ley aplicable a la Compraventa Internacional de Mercaderas con una reserva al art. 21, 1 prr., letra c. Como consecuencia, la forma del contrato de compraventa internacional de mercaderas se celebra o prueba por escrito cuando la ley arg lo exija cuando una de las partes tenga su establecimiento comercial en el pas al momento de la celebracin. La convencin establece que el contrato ser formalmente vlido si cumple con los requisitos establecidos por la ley por la cual se rige con arreglo a la convencin, por la ley del Estado en el cual haya sido celebrado, o por la ley en la cual se encuentre una de las partes (art. 11). La convencin no est vigente por falta de ratificaciones. La Convencin de las Nac Unidas sobre Compraventa Internac de Mercaderas de 1980 ha sido ratificada por nuestro pas con la reserva que establece que la celebracin, modificacin o extincin por mutuo acuerdo del contrato de compraventa, o la oferta, la aceptacin o cualquier otra manifestacin de intencin, debe ser hecha por escrito cuando una de las partes tenga su establecimiento en la Arg. La Convencin Interamericana sobre Dcho Aplicable a los Contratos Internacionales de 1994 establece en su art. 13 que "Un contrato celebrado entre partes que se encuentren en el mismo Estado ser vlido, en cuanto a la forma, si cumple con los requisitos establecidos en el dcho que rige dicho contrato segn esta convencin o con los fijados en el dcho del Estado en que se celebre o con el dcho del lugar de su ejecucin. "Si las personas se encuentran en Estados distintos en el momento de la celebracin del contrato, ste ser vlido en cuanto a la forma si cumple con los requisitos establecidos en el derecho que rige segn esta convencin en cuanto al fondo o con los del derecho de uno de los Estados en que se celebra o con el derecho del lugar de su ejecucin". La forma de los medios de prueba y los medios de ejecucin de sentencias constituyen, bsicamente, el dominio de la regla locus regit actum. b) LETRA DE CAMBIO O PAGARE En cuanto a la forma de estos documentos las leyes aplicable es del lugar de su otorgamiento.es decir, rige el principio locus regit actum. En estas condiciones nada impide al juez fundar su decisin en sus conocimientos personales. c) TESTAMENTOS La Cmara Civil 2 de la Cap Fed en el caso "Heger, Maren c/Christensen de, y otra, v. Johansen, Signe Christensen de (suc) resolvi que un testamento mancomunado otorgado por dos cnyuges
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en Copenhague es vlido. En autos las partes estaban domiciliadas en Copenhague al momento de otorgar el testamento. Falleci el marido y la mujer lo ratific. Atacaron la validez del testamento las hermanas de la mujer fundando su pretensin en el art. 3618, CC arg. La Cmara aplic el art. 3612, CC, que dispone que un testamento es vlido conforme a la ley del lugar del domicilio del testador al tiempo de su muerte. Ambos cnyuges eran dinamarqueses de nacimiento y se radicaron luego en ese pas y all fallecieron. Considera al art. 3618, CC de orden pb, nicamente cuando las partes estn domiciliadas en el pas, pues en el caso particular no est lesionado ningn inters social desde que reclaman la herencia dos hermanas que no son herederos forzosos. d) EXHORTOS Y EMBARGOS. La Convencin Interamericana sobre Exhortos y Cartas Rogatorias de Panam de 1975, establece que el exhorto (o carta rogatoria) se cumplir siempre que est legalizado (requisito no exigido en zonas fronterizas) y la documentacin, traducida. Se tramitarn conforme a las normas procesales del pas requerido e) MEDIDAS CAUTELARES La Convencin Interamericana sobre Cumplimiento de Medidas Cautelares de Montevideo de 1979 (Ley 22.921), establece que la procedencia de la medida cautelar se decretar conforme a las leyes y por los jueces del lugar del proceso). Para la ejecucin de la misma y la contracautela resolvern los jueces del lugar del cumplimiento, quienes aplicarn la ley local en relacin con la garanta, la modificacin de la medida. El cumplimiento de medidas cautelares por el rgano jurisdiccional requerido no implicar el compromiso de reconocer y ejecutar la sentencia extranjera que se dictase en el mismo proceso f) LEGALIZACIN DE DOCUMENTOS. APOSTILLA. PODERES La Convencin de La Haya de 1961 suprimiendo la exigencia de legalizacin de los documentos pblicos extranjeros establece que la nica formalidad que podr ser exigida para certificar la autenticidad de la firma, el carcter con que ha actuado el signatario del documento y, de corresponder, la identidad del sello o timbre del documento, ser una acotacin que deber ser hecha por la autoridad competente del Estado en el cual se origin el documento (apostilla) (art. 3). En materia de actas notariales, la jurisprudencia arg presume iuris tantum que las que fueren otorgadas en el extranjero por escribanos pblicos cumplen con su respectiva legislacin. La Apostilla de la Haya es una certificacin notarial en base al articulado acordado en la Convencin de la Haya del 05/10/1961, cuyo fin es confirmar la legalidad y autenticidad de los Documentos, Ttulos y/o Diplomas en los pases diferentes de aqul donde se han expedido los mismos. La Apostilla de La Haya es un sistema simplificado de Legalizacin de documento s pblicos que permite dar validez a aquellos documentos que hayan sido extendidos en el territorio de un Estado contratante y que deban ser presentados en el territorio de otro Estado contratante. Este apostillado otorga validez internacional a los Documentos, Ttulos y Diplomas. Consiste en colocar sobre una copia del Documento, Ttulo y/o Diploma una apostilla que certificar la autenticidad del original expedido. La Rep Arg junto a otros pases que firmaron el XII Convenio de la Conferencia de La Haya de DIPr, se obligan a reconocer la autenticidad de los Documentos, Ttulos y/o Diplomas que se han expedido en otros pases y que llevan dicha Apostilla. Los mismos, que hayan sido expedidos en los
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pases de la Unin Europea no necesitan la Apostilla de la Haya para ser reconocidos en otro pas de la Unin Europea. Sin embargo, la apostilla s es til, si el Doc, Ttulo y/o Diploma ha sido expedido en un pas de la Unin Europea y quiere acreditarse su autenticidad en un pas del continente americano o de cualquier otro pas del resto del mundo. g) FORMA DE DOCUMENTOS. PODERES La Convencin Interamericana sobre rgimen legal de Poderes para ser utilizados en el extranjero establece que los poderes debidamente otorgados en uno de los Estados Parte sern vlidos en los dems si las formalidades y solemnidades se sujetan a la ley del Estado en donde se otorguen, o a la ley del lugar en que se hayan de ejercer, a eleccin del otorgante. Regir la ley de este ltimo Estado en lo que es parte de las solemnidades esenciales para la validez del acto. h) PRESCRIPCIN La prescripcin es considerada cuestin de forma en el derecho anglosajn. B.- DERECHOS REALES. ESTATUTO REAL, ART 10 Y 11 DEL CC ARG: El cd civil opto a favor del numero clausus para la adquisicin de dchos reales en el art 2502 y 2503, otra manera le establece el art 2524. Art 2502: Los dchos reales slo pueden ser creados por la ley. Todo contrato o disposicin de ltima voluntad que constituyese otros dchos reales, o modificase los que por este Cd se reconocen, valdr slo como constitucin de dchos personales, si como tal pudiese valer. Art 2503: Son derechos reales: Art 2524: El dominio se adquiere: 1. El dominio y el condominio; 1. Por la apropiacin; 2. El usufructo; 2. Por la especificacin; 3. El uso y la habitacin; 3. Por la accesin; 4. Las servidumbres activas; 4. Por la tradicin; 5. El derecho de hipoteca; 5. Por la percepcin de los frutos; 6. La prenda; 6. Por la sucesin en los derechos del 7. La anticresis; propietario; 8. La Superficie Forestal. 7. Por la prescripcin.
INMUEBLES. Estn reglamentados en el Art 10, CC: los bienes races situados en la Rep son exclusivamente regidos por las leyes del pas, respecto a su calidad de tales, a los derechos de las partes, a la capacidad de adquirirlos, a los modos de transferirlos y a las solemnidades que deben acompaar esos actos. El titulo por lo tanto, a una propiedad raz, solo puede ser adquirido, transferido o perdido de conformidad con las leyes de la Rep. El fundamento de este art es el hecho de que los inmuebles son territorios del Estado; por ello, pertenecen a la Nacin y los particulares, solo tenemos un dominio imperfecto sobre ellos. Se trata de una cuestin de soberana de cada Estado sobre su territorio, sobre sus inmuebles; por ello solo pueden adquirirse conforme a la ley territorial. MUEBLES
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Estn reglamentados en el Art 11 CC: los bs muebles que tienen situacin permanente y que se conservan sin intencin de transportarlos, son regidos por las leyes del lugar en que estn situados; pero los muebles que el propietario lleva siempre consigo, o que son de uso personal, estn o no en su domicilio, como tambin los que se tiene para ser vendido o transportados a otro lugar, son regidos por las leyes del domicilio de su dueo. Pero esta ultima regla sufre 2 excepciones: a los muebles sin situacin permanente se aplica la ley del pas de su situacin, si se la desconoce por ej: cosas perdidas o si la persona del dueo esta en tela de juicio (como normalmente puede ser un juicio de reivindicacin) se aplica la lex situs. CONDOMINIO Aqu hay una relacin jurdica de propiedad entre los copropietarios, existe un fraccionamiento del derecho de propiedad, porque nadie sabe cul es la porcin que le corresponde. El condominio se puede clasificar en: 1) Sin indivisin forzosa: cuando la facultad de pedir la divisin est permitida en cualquier momento; 2) Con indivisin forzosa: cuando esta facultad o no existe o est suspendida por acuerdo de voluntad o por la ley (prop horizontal, bien de flia); 3) Agrega el CC por confusin de lmites (art 2746). El condominio es el dcho real de prop que pertenece a varias personas, por una parte indivisa sobre una cosa mueble o inmueble. Se constituye por contrato, por actos de ltima voluntad, o en los casos que la ley designa. Cada condmino goza, respecto de su parte indivisa, de los dchos inherentes a la propiedad, compatibles con la naturaleza de ella, y puede ejercerlos sin el consentimiento de los dems copropietarios. TRATADO DE MONTEVIDEO El Tratado de Montevideo de 1889 declara que los bienes cualquiera sea su naturaleza son exclusivamente regidos por la ley del lugar donde existan, en cuanto a su calidad, a su posesin, a su enajenabilidad absoluta o relativa y a todas las relaciones de carcter real a que estn sujetas, ej. los buques de cargamento en aguas jurisdiccionales se reputan situados en el lugar de su matrcula. Tratado de Montevideo de 1889 sobre Patentes de Invencin : Establece que toda persona que obtenga patente o privilegio de invencin con algunos de los Estados signatarios disfrutara en los dems de los derechos de invento. No podrn obtener patentes: 1. Las invenciones y descubrimientos que hubieran tenido publicidad en algunos de los Estados signatarios, o en otros que no estn ligados por este tratado; 2. Las que fueren contrarias a la moral y a las leyes del pas en donde las patentes hayan de expedirse o reconocerse.
Tratado de Montevideo de 1889 sobre Marcas de Comercio y de Fbricas: Toda persona a quien se concede en uno de los Estados signatarios el dcho de usar exclusivamente una marca de comercio o de fbrica gozaran del mismo privilegio en los dems estados participantes, con sujecin a las formalidades y condiciones establecidas por las leyes de ese pas. El Tratado de Montevideo de 1940 contiene el mismo principio general referente a los bienes cualquiera que sea su naturaleza.
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PROPIEDAD INDUSTRIAL En esta materia es necesario conjurar el derecho individual con el inters social ya que si consideramos al derecho privado de la propiedad como un derecho absoluto e ilimitado, tambin ilimitados y absolutos debern ser los derechos del autor sobre su obra intelectual sea esta artstica, literaria o industrial. Pero aqu surgen otros inters de ndole social como las necesidades de la cultura, o el progreso econmico, son estos intereses los que vienen a determinar la necesidad de coordinar con la necesidad de la solidaridad social, por lo tanto estas ltimas necesidades, acotan aquellos derechos individuales, sin desnaturalizarlos, pero permitiendo el acceso a la sociedad a ciertos beneficios intrnsecamente pblicos como son entre otros la cultura o la salud. a) MARCAS: son creaciones del espritu que se producen en el mbito del comercio y de la industria. Sus fuentes inspiradoras son la ciencia para los inventos y las marcas para el autor. Es el signo que permite distinguir el origen industrial o comercial de un producto o servicio. Con la marca se protege a quien fabrica y a quien produce el acto elaboral y al consumidor porque en definitiva es donde termina el producto o la materia prima ya elaborada. La proteccin de la marca interesa a su titular, al pblico en general y al Estado, para estimular el desarrollo de la actividad econmica, por lo cual: 1. La apropiacin de las marcas constituye un delito; 2. Se han instituido nicamente para industriales y comerciante; 3. En materia de marcas, nuestro derecho adopta el sistema atributivo (no el declarativo); 4. No deben otorgarse marcas que pueden inducir a equvocos. Caracteres de las marcas: - Novedad, - Especialidad - No es necesario que sea aparente basta que este donde es costumbre encontrarla - No debe ser engaosa - No injuriosa - No tiene dimensiones fijas. Signos que pueden constituir marcas: 1) Una o ms palabras con o sin contenido conceptual; 2) Los dibujos, emblemas, los grabados, estampados, sellos, envoltorios; 3) Los embases, las combinaciones de letras y nmeros, las letras y nmeros por su dibujo especial; 4) Las frases publicitarias, etc. b) PATENTES La CN reconoce este dcho, pero lo limita en el tiempo, buscando de este modo conciliar los intereses particulares y los de la comunidad, ya que un monopolio exclusivo y permanente de la explotacin de su inventor o descubridor, entorpecera la debida difusin del hallazgo obtenido en beneficio de la sociedad. Para que la patente sea vlida se requiere: Un invento o descubrimiento idneo; Su registro de conformidad con la ley; Su explotacin industrial.
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Son patentables: Los nuevos productos industriales, que es aquel cuerpo cierto, determinado y extensivo Los nuevos medios, agentes (qumicos), rganos (mecnicos), procedimientos (qumicos o mecnicos) Las nuevas aplicaciones a medios conocidos; no es necesario que los medios ni los resultados sean nuevos, basta que la novedad exista en cuanto a la relacin entre los medios y el resultado. Clases: 1) Patentes propiamente dichas: son definitivas, principales, se refieren a inventos y descubrimientos novedosos; 2) De mejoras o perfeccionamiento: se las llama certificados de adicin. Se refieren al perfeccionamiento de inventos ya patentados y con su patente en pleno vigor; 3) Precaucinales: protege a los inventores, asegurndoles el fruto de su estudio o trabajo, impidiendo que puedan ser privados de los mismos por 3 de mala fe que soliciten patente para invenciones iguales o semejantes. Duracin: Las patentes nacionales: duran 20 aos improrrogables, contados a partir de la fecha de presentacin de la solicitud. Las adicionales o de mejora: se conceden por el tiempo de vigencia que le resta a la patente de invencin de que dependa. En caso de pluralidad se tomara en cuenta la que venza mas tarde. Precaucinales: se otorgan por 1 ao pero se pueden renovar indefinidamente por igual tiempo. Extranjeras revalidadas: la revalidacin no se puede acordar por un trmino mayor a 10 aos. Si caduca antes en su pas de origen, caduca tambin en el nuestro. Entre los principios comunes relativos a la proteccin internacional de la propiedad industrial se puede mencionar lo siguiente: 1. La propiedad industrial es abarcativa de: - Las patentes - Las marcas de fbricas y de comercios. - El nombre comercial e industrial y los dibujos o modelos de la fabrica. 2. Al igual que en el caso de los derechos de autor, los de prop industrial deben ser tambin registrados en el pas respectivo y cumplir all los requisitos de la ley territorial. 3. La proteccin se extiende en forma territorial. 4. La terminacin de la proteccin en el Estado de origen determina tambin el fin de la proteccin en el Estado en que fue invocado. 5. Se asimila a extranjeros y nacionales a los fines de la proteccin con la excepcin propia de cada legislacin. GARANTIAS MOBILIARIAS (Ley N 28.677) Esta Ley permite que se puedan constituir garantas reales sobre cualquier tipo de bien o derecho que el acreedor y deudor consideren con relevancia econmica, tales como: Bs tangibles, presentes y futuros, como los vehculos terrestres de cualquier clase, las construcciones en terreno ajeno, los materiales de construccin o procedentes de una demolicin si no estn unidos al suelo, los bienes muebles futuros, todo tipo de maquinaria o equipo que conserve su carcter mobiliario, las naves y aeronaves, los pontones, plataformas y edificios flotantes, en general, todos los bienes muebles salvo en los casos sealados como excepciones.
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Dchos, como los que surgen de patentes y marcas de fbrica, el derecho de obtener frutos o productos de cualquier bien, los dchos a dividendos o a utilidades de sociedades. Bienes intangibles, en particular, las fuerzas naturales susceptibles de apropiacin; el saldo de cuentas bancarias, depsitos bancarios, cuentas de ahorro o certificados de depsito a plazo en bancos u otras entidades financieras, etc. Bienes fungibles y no fungibles, como los inventarios constituidos por bienes fungibles o no fungibles. Ttulos valores como los conocimientos de embarque o ttulos de anloga naturaleza; las acciones o participaciones en sociedades o asociaciones, aunque sean propietarias de bienes inmuebles; y, los ttulos valores de cualquier clase incluyendo aquellos amparados con hipoteca o los instrumentos en los que conste la titularidad de crditos o derechos personales, excepto los cheques. Excepciones: Si bien puede ser objeto de garanta mobiliaria todo bien mueble, ello no puede ocurrir tratndose de los siguientes bienes muebles: 1. Las remuneraciones; 2. El fondo de compensacin por tiempo de servicios; 3. Los warrants; 4. Los certificados de depsito; 5. Los bienes muebles inembargables, sealados en el artculo 648 del Cdigo Procesal Civil; 6. Los recursos que constituyen el encaje bancario de conformidad con el artculo 163 de la Ley N 26702; y, 7. Los bienes que integran los fondos de aportes obligatorios, el encaje legal, el fondo de longevidad, el fondo complementario y los dems sealados en el artculo 20 del Decreto Supremo N 054-97-EF. 2. Acreedores y Deudores: La presente Ley plantea la eliminacin de todos los privilegios existentes en el acceso a las garantas, de forma tal que las garantas especiales que antes existan slo a favor de algunas actividades econmicas (prenda agrcola, minera, industrial, global y flotante, etc.) quedan subsumidas en el concepto omnicomprensivo de la "Garanta Mobiliaria". En este sentido, en la tercera disposicin final se indica que debe entenderse como garanta mobiliaria cualquier referencia a los siguientes tipos de prenda: Prenda civil Prenda comercial Prenda de acciones Prenda de crditos Prenda agraria Prenda industrial Prenda minera Prenda global y flotante Prenda de motores de Prenda de marcas, patentes y dems dchos de aeronaves anloga naturaleza Prenda vehicular Hipoteca sobre naves Hipoteca sobre aviones Hipoteca de embarcaciones pesqueras Hipoteca minera Registro fiscal de ventas a plazos y otras similares La presente ley considera que las naves, aviones, embarcaciones pesqueras, pontones, plataformas, edificios flotantes, estaciones, vas de ferrocarril y material rodante afectado al servicio, son bienes muebles. 3. Constitucin de Gtas: Esta Ley establece requisitos estandarizados y flexibles para la constitucin de cualquier tipo de gta mobiliaria. El acto jurdico constitutivo de la garanta mobiliaria deber contener como mnimo: o Informacin que permita identificar al acreedor garantizado, al deudor, al depositario y a los represente de las partes intervinientes;
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En caso de bienes no registrados, la declaracin jurada del constituyente sobre su condicin de propietario del bien mueble afectado en garanta mobiliaria; o El valor del bien mueble afectado en garanta y el monto determinado o determinable del gravamen; o Informacin sobre el bien mueble afectado en garanta y sobre la obligacin garantizada; o La fecha cierta del acto jurdico constitutivo y el plazo de vigencia de la garanta mobiliaria; o La forma y condiciones de la ejecucin del bien mueble afectado en garanta mobiliaria; y, o La indicacin de los datos de inscripcin del bien mueble en un Registro Jurdico de Bienes, cuando corresponda. Esta Ley regula los privilegios y las preferencias que muchas veces se otorgan en razn de las personas o de cierto tipo de actos jurdicos, estableciendo reglas uniformes entre acreedores, adquirientes de derechos, embargantes, derechos del Estado y otros que tuvieran algn tipo de inters o derecho sobre los bienes otorgados en garanta. As, se establece que el orden de prioridad est basado en el principio "primero en inscribir, primero en derecho", que afecta a cualquier forma de gravmenes o privilegios, especficos o generales, relacionados con los bienes otorgados en garanta. Esto es porque se establece que el acreedor garantizado tiene preferencia sobre la base de la fecha de su inscripcin en el Registro correspondiente cuando se trate de: o La garanta mobiliaria regulada por esta Ley; y o La constitucin de garantas mobiliarias sucesivas sobre un mismo bien mueble. Sin embargo, cabe sealar dos excepciones en las que el orden de preferencia en el pago a los acreedores se rige segn las leyes propias de su materia: 1. En los procedimientos de disolucin y liquidacin de emp rige el art 42 (orden de preferencia), de la Ley Gral del Sistema Concursal; y 2. En las garantas mobiliarias constituidas sobre ttulos valores rige la Ley de Ttulos Valores. Se crea un Registro Mobiliario; se trata de un sistema de publicidad (va internet) y no de un registro de bienes. El Registro Mobiliario de Contratos sera empleado en el caso de los bienes muebles no registrados; a diferencia de los bienes muebles ya registrados cuyos actos seguirn inscribindose ante los diferentes Reg Jurdicos de Bienes ya existentes o por crearse. La ley permite que el acreedor garantizado pueda adjudicarse la propiedad del bien otorgado en garanta, debindose para ello incluir en el pacto el valor del bien y otorgar poder especfico e irrevocable a un tercero comn para que en caso de incumplimiento proceda a suscribir la documentacin necesaria para la transferencia del bien mueble afecto en garanta.
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AMBITO UNIVERSAL Y REGIONAL La Convencin de Berna de 1886 y Washington de 1946 dieron algunos indicios con respecto a la prop industrial estableciendo lo sigte: 1) El mismo tratamiento en el pas respectivo a las obras extranjeras y nacionales; 2) El reconocimiento de los derechos de autor sin necesidad de cumplir ninguna formalidad, una vez inscripta en su pas de origen. La duracin a la proteccin a la obra intelectual en al sistema de Berna comprende la vida del autor y 50 aos despus de su muerte y en el de Washington no se fija plazo para esta proteccin sino que se remite a la legislacin en materia de Estados contratantes. Otra convencin que trato al tema fue la de Ginebra de 1952 que entre los recaudos de mayor inters estableci el smbolo copyright, este est representado por la letra C rodeada por un circulo . Dicho smbolo debe ir acompaado del nombre del titular del dcho de autor y al
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indicacin del ao de la primera publicacin, la duracin de la proteccin de las obras amparadas por esta convencin se extiende a toda la vida de su autor y hasta 25 aos despus de su muerte. En nuestra legislacin: En materia Propiedad Intelectual, en nuestro dcho interno la CN garantiza en el Art 17 a todo autor o inventos la prop exclusiva de su obra, invento o descubrimiento por el termino de la Ley 11.723 que conforme al Art 5 se extiende hasta 50 aos a partir del deceso de su autor. Al tratarse de obras extranjeras el Art 13 extiende los beneficios siempre que pertenezcan a naciones que reconozcan el dcho de la prop intelectual, pero en cuanto al periodo de proteccin otorgada por la ley arg a los autores extranjeros, dicho periodo es el que fija la ley arg si fuese menor que de la ley extranjera. Para nuestra legislacin no son susceptibles de patente las composiciones farmacuticas, los planes financieros, los descubrimientos o invenciones que hayan sido publicadas suficientemente en el pas o fuera de l en obras, folletos o peridicos impresos para ser ejecutados con anterioridad a la solicitud, aquellos que fueren contrarios a las buenas costumbres o a las layes de la repblica. Con respecto a las Marcas fueron sucesivamente reguladas por la ley 3.475, 17.400 y actualmente por la Ley 22.362 que otorga una amplia proteccin a las mismas tanto para nacionales como para extranjeras. El periodo de la marca inscripta ante el registro que lleva la Dir Nac de Prop Intelectual es de 10 aos, este trmino es renovable indefinidamente y para el trmite del registro la ley prev en su Art 10 la constitucin por el solicitante de un domicilio en la Cap Federal. Cuando se trate de una persona domiciliada en el extranjero el Art 11 de la ley establece que dicho domicilio especial es vlido para establecer la jurisdiccin y para notificar las demandas judiciales por nulidad, reivindicacin o caducidad de marcas y dems actuaciones referentes al registro. Pero en el caso de las citadas demandas contra personas domiciliadas en el extranjero el juez debe ampliar el plazo para contestarlas y oponer excepciones de acurdo al domicilio real del demandado. BIENES VACANTES La calificacin de los bienes vacantes se ha de hacer segn la lex fori. De la calificacin realizada depende la sucesin del Estado en los bienes sin dueo. Cuando una herencia es declarada vacante el Fisco (prov o nac s/corresponda) adquiere la propiedad de ellos. La herencia es declarada vacante cuando el causante no haya dejado parientes con vacacin hereditaria y no haya hecho testamento instituyendo herederos, o si estos existieran no se presentaren a recogerla o hayan renunciado a la herencia. Art 3588: A falta de los que tengan derecho a heredarlos bienes del difunto, sean races o muebles, que se encuentren en el territorio de la Rep, ya sea extranjero o ciudadano arg corresponden al Fisco, prov o nac, segn fueren las leyes que rigieren a este respecto. Naturaleza jurdica del derecho del Fisco: el Fisco no recibe los bienes a titulo de heredero. El verdadero carcter de su derecho surge de la nota al art 3588 CC: es en virtud de su dcho de soberana que el Estado adquiere los bienes sin dueo, que se encuentran en su territorio. Responsabilidad del Estado por las deudas de la sucesin vacante: el Estado solo responde hasta el valor de los bienes de la sucesin (art 3589). No tiene responsabilidad ultra vires, porque no recibe los bienes en carcter de heredero. Competencia: es competente el juez del lugar del ltimo domicilio del causante.
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Tratado de Montevideo de 1889 y 1940: ambos establecen que entre los pases firmantes (Arg, Paraguay, Urug, Per, Bolivia y Colombia) se aplicara el sistema de pluralidad, es decir, la ley del lugar donde estn situados los bienes.
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A.- DERECHO SUCESORIO La sucesin es la transmisin de los derechos activos y pasivos que componen la herencia de una persona muerta, a la persona que sobrevive, a la cual la ley o el testador llama para recibirla. El llamado a recibir la sucesin se llama heredero en este Cdigo. Si el difunto no hubiere dejado ms que un solo heredero, las acciones deben dirigirse ante el juez del domicilio de este heredero, despus que hubiere aceptado la herencia. La capacidad para suceder es regida por la ley del domicilio de la persona al tiempo de la muerte del autor de la sucesin. TEORAS DE LA UNIDAD O FRACCIONAMIENTO: Sistema de la Unidad: que se aplica a la herencia en su totalidad una sola ley, sea la del ltimo domicilio del causante, sea la de su ltima nacionalidad. Derecho romano Sistema del Fraccionamiento se aplica a cada bien relicto mueble o inmueble la ley de su situacin, sistema poco frecuente pero se encuentra en los tratados de Montevideo. Doctrina Germnica. Entre ambos sistemas se introduce una Concepcin Intermedia o Eclctica que aplica a los inmuebles la ley de su situacin (ley del fraccionamiento) y a los muebles la ley personal del causante (teora de la unidad). Esta oposicin de criterios se manifiesta en el DIPr, entre el sistema de la unidad y el sistema del fraccionamiento. La primera (unidad) se aplica a la herencia en su totalidad una sola ley, la del ltimo domicilio del causante y a la segunda (fraccionamiento) a cada bien se le aplica la ley de su situacin. Los fundamentos del sistema de la unidad: Savigny proclamaba la unidad diciendo de que si el difunto no estableci lo contrario, debe aplicarse una sola ley a las sucesiones. No hay razn para aplicar una ley a los bienes muebles otra a los inmuebles y otra al dinero dejado por el difunto. Esta teora sostiene que el patrimonio es una unidad, por ello el DIPr debe defender esa unidad y aplicar al rgimen sucesorio una sola ley, sin importar que dichos bienes estn en diversos territorios. Los fundamentos del sistema del fraccionamiento: proclama la aplicacin al rgimen sucesorio de tantas leyes como bienes existan en diversos estados. Alegan razones de soberana, a cada estado le incumbe reglamentar la trasmisin de bienes que estn dentro de su soberana, la trasmisin de los bienes por la sucesin debe respetar la lex situs. DERECHO INTERNO ARGENTINO: Vlez Sarsfield quiso someter todo el patrimonio relicto a la nica ley del domicilio ltimo del causante, excepcin hecha de los inmuebles argentinos que quedan sujetas al dcho arg. De ah resulta que la interpretacin lingstica discrepa con la histrica por cuanto la primera establece el principio de la unidad legislativa del patrimonio relicto sin excepcin alguna y que la segunda somete los inmuebles argentinos a la ley argentina cualquiera que fuere el ultimo domicilio del causante, o sea, la interpretacin histrica prevalece sobre la lingstica, hoy contemplada en los art 10-3283-3612. La jurisprudencia arg aplica derecho arg a la herencia de inmuebles arg. Tambin suele aplicar derecho argentino a la herencia de muebles con situacin permanente en la argentina. De este
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modo se aplicara pues derecho de un ltimo domicilio no argentino del causante solo a muebles argentinos sin situacin permanente en la repblica. A este efecto lo que importa es la intencin del causante de cambiar o no el lugar de los bienes muebles. La ley del ltimo domicilio extranjero del causante se aplica a muebles arg solo en contados casos en que se puede probar la intencin del causante de haberlo querido trasladar al extranjero. Hay que hacer hincapi en que la tesis jurisprudencial trasciende la doctrina de Vlez, ya que el codificador sostiene un fraccionamiento excepcional, exclusivamente con miras a inmuebles arg ya que la jurisprudencia en connivencia con la ciencia civilista, aplica el fraccionamiento normal, con la nica insignificancia de excepcin de los muebles sin situacin permanente. TRATADO DE MONTEVIDEO: DIFERENCIAS ENTRE APLICACIN DEL DIPr DE FUENTE INTERNA Y LOS TRATADOS DE MONTEVIDEO: Los Tratados de Montevideo siguen el sistema absoluto del fraccionamiento. La ley del lugar de la situacin de los bienes hereditarios al momento de la muerte de la persona de cuya sucesin se trate, rige la forma del testamento, la capacidad del heredero o legatario para suceder, los ttulos y derechos hereditarios de los parientes y del cnyuge suprstite, la existencia y proporcin de la legtima, etc. Con respecto al DIPr interno: por la ley del ltimo domicilio del causante se rige pues la herencia ab-intestato (art 3283) as como la validez intrnseca y los efectos de los testamentos (art 3612). Tambin se rige por el derecho del ltimo domicilio del causante el derecho de los acreedores a pedir la separacin del patrimonio del causante, del de los herederos y los medios de realizarla. Art 3283. El derecho de sucesin al patrimonio del difunto, es regido por el derecho local del domicilio que el difunto tena a su muerte, sean los sucesores nacionales o extranjeros . La ley sucesoria rige igualmente el problema de si la nulidad de un testamento es parcial o total a travs de los art 3601 y 3664 del CC. Art 3601: Las disposiciones testamentarias que menge en la legtima de los herederos forzosos, se reducirn, a solicitud de stos, a los trminos debidos. Art 3664: El escribano y testigos en un testamento por acto pblico, sus esposas, y parientes o afines dentro del cuarto grado, no podrn aprovecharse de lo que en l se disponga a su favor . Con respecto a los legados se rige por la ley de la situacin o la del domicilio del dueo. Con respecto a la colacin se rige tambin por la ley que impera sobre la herencia, aunque el domicilio del causante a realizar el acto posible de la colacin haya sido diferente del de su ltimo domicilio. Las cuestiones previas a la sucesin, Ej la validez de un matrimonio o de una adopcin a los efectos de fundar la vocacin sucesoria del cnyuge o del hijo adoptivo y de sus descendientes matrimoniales o extramatrimoniales se rigen por sus propias leyes donde se celebro el matrimonio (art 2 ley matrimonial) y la adopcin conjuntamente por los derechos domiciliarios de adoptante y adoptado. LA RETORSION EN EL ART 3470 DEL COD CIV ARG: Art 3470: En el caso de divisin de una misma sucesin entre herederos extranjeros y arg, o extranjeros domiciliados en el Estado, estos ltimos tomarn de los bienes situados en la Rep, una porcin igual al valor de los bienes situados en pas extranjero de que ellos fuesen excluidos por cualquier ttulo que sea, en virtud de leyes o costumbres locales.
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Dicho art traslada a la arg del derecho francs (derecho de llevarse algo con preferencia); la jurisprudencia arg la interpreta tambin a semejanza o como la concibe la jurisprudencia francesa. En realidad se trata de una emanacin del principio de retorsin (se caracteriza por el hecho de que se confa a la autoridad administrativa la resolucin de decretos, la suspensin del deber de aplicar el derecho de determinado pas), esta limitacin a la aplicacin de un derecho extranjero de un Estado es cuando el derecho de ese Estado es atentatorio de un principio fundamental de ese Estado. Si se disminuyere la cuota sucesoria de un argentino o de una persona domiciliada en la Arg, en un pas extranjero por esta su calidad (o sea, por ser arg en especial o por ser extranjero: o por estar domiciliada en la Arg en especial o en el extranjero en general), el pospuesto ser indemnizado en la Arg con los fondos de los bienes sucesorios sitos en el pas y propiedad de otros herederos o legatarios. La disposicin se aplica tanto a la sucesin ab intestato como a la sucesin testamentaria: y es totalmente independiente de la lucha entre el sistema de unidad y el del fraccionamiento. Para Goldschmidt se trata de una emanacin del principio de retorsin ya que dicha disposicin se aplica tanto a la sucesin ab-intestato como a la testamentaria y es totalmente independiente de la lucha entre la unidad y el fraccionamiento. Este art fue tomado del Cd Francs y se inspira en un afn de proteccin por ello no es norma que consagre la pluralidad del rgimen legal respecto de sucesiones. Esta posibilidad de desquite sobre bienes en la Rep., es para proteccin de los herederos nacionales o extranjeros domiciliados en el pas. LEGISLACION EXTRANJERA: La jurisdiccin internacional arg en materia sucesoria, exige el ltimo domicilio del causante o el domicilio del nico heredero que acepte la herencia se halle en la Rep. Adems hay que traer a colacin que el fuero internacional con respecto al patrimonio dice que habiendo bienes relictos, aunque no hubieren habido en la Rep domicilio del causante ni del nico heredero se da jurisdiccin nacional arg (los jueces arg deben aplicar el derecho del ltimo domicilio del causante). B.- DERECHO DE FAMILIA MATRIMONIO. DERECHO INTERNO. ART 159 AL 164 DEL CODIGO CIVIL ARG. Matrimonio es la unin voluntaria de un hombre con una mujer de acuerdo al sistema legal. Los Tratados de Dcho Civ Internac contiene una disposicin uniforme con respecto a la celebracin del matrimonio (capacidad, forma y validez del acto que se rigen por la ley del lugar en que se celebra), sin embargo, los Estados signatarios no quedan obligados a reconocer el matrimonio que se hubiere celebrado en una de ellas cuando se hubieran afectado algunos de los siguientes impedimentos: 1. Falta de edad de algunos de los contrayentes, requirindose como mnimo 14 aos el barn y 12 la mujer; 2. Haber dado muerte a uno de los cnyuges ya sea como autor principal o como cmplice para casarse con el cnyuge suprstite; 3. Parentesco en lnea recta de consanguinidad o afinidad sea legitima o ilegitima; 4. El matrimonio anterior no disuelto legalmente. La disposicin trascripta se caracteriza por la nota del abandono del mtodo analtico, en lugar de someter la capacidad material al estatuto general de las capacidades de hecho y que consistira en la ley domiciliaria, la lex loci (del lugar) la absorbe.
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Se anhela obtener matrimonios validos y se considera medio para el logro de este fin someter la validez del matrimonio a la ley del lugar de la celebracin en razn de que este lugar y esta ley son elegidos por los contrayentes presumiblemente con la intencin de realizar un matrimonio valido. Art 159: Las condiciones de validez intrnsecas y extrnsecas del matrimonio se rigen por el derecho del lugar de su celebracin, aunque los contrayentes hubieren dejado su domicilio para sujetarse a las normas que en l rigen. Art 160: No se reconocer ningn matrimonio celebrado en un pas extranjero si mediaren algunos de los impedimentos de los incs 1-2-3-4-6-7 del art 166. Art 161: La prueba del matrimonio celebrado en el extranjero se rige por el derecho del lugar de celebracin. El matrimonio celebrado en la Rep cuya separacin personal haya sido legalmente decretada en el extranjero, podr ser disuelto en el pas en las condiciones establecidas en el art 216, aunque el divorcio vincular no fuera aceptado por la ley del Estado donde se decret la separacin. Para ello cualquiera de los cnyuges deber presentar ante el juez de su actual domicilio la documentin debidamente legalizada. Art 162: Las relaciones personales de los cnyuges sern regidas por la ley del domicilio efectivo, entendindose por tal el lugar donde los mismos viven de consuno. En caso de duda o desconocimiento de ste, se aplicar la ley de la ltima residencia. El derecho a percibir alimentos y la admisibilidad, permisibilidad, oportunidad y alcance del convenio alimentario, si lo hubiere, se regirn por el derecho del domicilio conyugal. El monto alimentario se regular por el dcho del domicilio del demandado si fuera ms favorable a la pretensin del acreedor alimentario. Las medidas urgentes se rigen por el derecho del pas del juez que entiende en la causa. Art 163: Las convenciones matrimoniales y las relaciones de los esposos con respecto a los bienes se rigen por la ley del primer domicilio conyugal, en todo lo que, sobre materia de estricto carcter real, no est prohibido por la ley del lugar de ubicacin de los bienes. El cambio de domicilio no altera la ley aplicable para regir las relaciones de los esposos en cuanto a los bienes, ya sean adquiridos antes o despus del cambio. Art 164: La separacin personal y la disolucin del matrimonio se rigen por la ley del ltimo domicilio de los cnyuges sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 161. CONDICIONES DE VALIDEZ: La Ley Matrimonial estatuye lo sgte: la validez del matrimonio no habiendo ninguno de los impedimentos establecidos en los inc 1-2-3-5-6, del art 9 de dicha ley (23.515), ser juzgado en la Rep por las leyes del lugar en que se haya celebrado, aunque los contrayentes hubiesen dejado su domicilio para no sujetarse a las formas y leyes que en el rigen. Dicha ley coincide con los del Tratado de Montevideo en cuanto supedita todos los aspectos de la celebracin del matrimonio a la ley local y de esta disposicin resulta que si el matrimonio se celebra en la Arg, la ley aplicable es el derecho de la Rep. En la Arg se realiza o se debe realizar todo matrimonio en territorio nacional. Por esta razn, no se reconoce en la Arg la validez de un matrimonio celebrado en un consulado extranjero; tal unin sera inexistente para la Arg sin perjuicio de su eventual validez en el pas en cuyo consulado el matrimonio se verific. La Arg, a su vez, no autoriza a sus cnsules en el extranjero a que permitan que en los consulados se lleven a cabo matrimonios con su autorizacin. La ley local se aplica inclusive si los contrayentes se casan fuera de los pases de sus respectivos domicilios a fin de no sujetarse a la forma y leyes que en el rigen. En esta hiptesis la actuacin de
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los contrayentes constituyen un fraude a la ley domiciliaria y este fraude es consentido por la ley matrimonial, no porque en principio no lo condena, sino porque prefiere renunciar a su sancin para salvar el matrimonio. Ningn problema de validez plantea el llamado fraude a la expectativa, lo realizan personas domiciliadas en la Arg entre los cuales no existe ningn impedimento dirimente o impedientes, pero sin embargo se casan en el extranjero a fin de obtener un matrimonio divorciable. Este fraude no se hace a las disposiciones arg sobre celebracin de matrimonios sino a sus preceptos referentes al divorcio vincular, porque al casarse los contrayentes solo tienen en consideracin el divorcio vincular como una eventualidad, su fraude se efecta a la expectativa de la llegada de aquellos. El matrimonio celebrado en aquellas condiciones es valido, la nica duda recae sobre su indisolubilidad. Si el matrimonio celebrado en el extranjero, como fraude a la expectativa, luego se divorcia en el extranjero el nuevo matrimonio de cualquiera de los cnyuges (ahora es vlido) no sera inexistente sino nulo a los efectos del art 88 de la ley matrimonial. Los medios probatorios del matrimonio se rigen por la ley del pas en donde se celebr, salvo que sea imposible obtener la documentacin local (por ej: a causa de una guerra o de la guerra fra, etc.), en cuyo caso hay que acudir a una informacin sumaria. LAS RELACIONES PERSONALES Y PATRIMONIALES DE LOS CONYUGES: Efectos Personales del Matrimonio: Son todos aquellos efectos del matrimonio que no conciernen al rgimen de bienes. Por ello sera mis correcto sustituir el binomio: efectos personales y efectos patrimoniales, por la dicotoma: efectos comunes del matrimonio y rgimen de bienes en el matrimonio. Por efectos personales resultan todos aquellos efectos del matrimonio que no conciernen al rgimen de bienes. De ah se desprende que efectos personales son en primer lugar aquellos efectos que son realmente personales ej.: deberes de cohabitacin, de fidelidad, debito matrimonial. Tambin trae a colacin el domicilio conyugal, la eventual obligacin de un cnyuge de seguir al otro, las repercusiones del matrimonio sobre el apellido, la capacidad, la nacionalidad, etc. En el Tratado de Dcho Civ Internac establece que los dchos y deberes de los cnyuges en todo cuando afecta sus relaciones personales se rigen por las leyes del domicilio conyugal. Si los conyugues se mudaren de domicilio dichos deberes y derechos se regularan por las leyes del nuevo domicilio, para las relaciones personales entre cnyuges se rigen por la ley del lugar en que ellos residen (lex fori) etc. Esto coincide tambin en el Tratado de Dcho Civ Internac (1940). Pero la ley matrimonial, altera la regla, y sostiene que los derechos y obligaciones personales de los cnyuges son regidos por las leyes de la repblica mientras permanezcan en ella, cualquiera que sea el pas en que se hubiera contrado matrimonio. En todos los dems casos hay que aplicar la ley del domicilio conyugal. Efectos Patrimoniales del Matrimonio - CAPITULACIONES MATRIMONIALES Capitulaciones Matrimoniales: llamadas tambin convenciones matrimoniales, son aquellas que, en escritura pblica hacen los futuros contrayentes antes de la celebracin del matrimonio civ. Tienen por objeto establecer el rgimen econmico de la sociedad, determinando los bienes que cada uno aporta, las donaciones que el esposo hace a la esposa y otras clausulas patrimoniales de presente y para lo futuro.. El Tratado de Dcho Civ Internac (1940), trae cambios importantes con respecto a las capitulaciones matrimoniales. Le brinda una norma indirecta, o sea, que las convenciones matrimoniales se rigen por la ley del primer domicilio conyugal en todo lo que sobre materia de estricto carcter real no
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est prohibido por la ley del lugar de la situacin de los bienes. O sea, se confirma el derecho del primer domicilio conyugal y este derecho queda inalterable por un cambio de un domicilio de los cnyuges, esta determinacin del derecho aplicable al rgimen de bienes por el domicilio conyugal tal vez impone al esposo evitar esa forma fraudulenta ese cambio de domicilio para perjudicar a la esposa. EL DIVORCIO Y LA SEPARACION JUDICIAL (Separacin personal y disolucin del matrimonio) La separacin personal del matrimonio se caracteriza por la cancelacin de la obligacin de convivencia que comprende tanto la cohabitacin como la prestacin del debito matrimonial. Pero sigue en pie el vinculo y con el, la obligacin de la reciproca fidelidad. La disolucin del matrimonio implica la cancelacin del vinculo personal en principio si los cnyuges sobreviven a la disolucin pueden volverse a casarse. La disolucin del matrimonio no obsta a que entre los cnyuges haya todava relaciones de tipo patrimoniales, como deberes alimenticios, ni tampoco a que haya efectos mortis causa como derechos hereditarios. La 1 causa normal de la disolucin es la muerte. A la muerte se equipara frecuentemente la declaracin de presuncin de muerte, pero tambin ocurre que el vnculo matrimonial del ausente no se disuelva ya por la declaracin de su muerte presunta, sino con el nuevo matrimonio del cnyuge presente. La 2 causa de disolucin, es el divorcio (es la accin de separar a travs de una sentencia dictada por un juez competente a personas unidas en matrimonio legal). El Trat de Dcho Civ Internac (1889) declara que la ley del domicilio conyugal rige la separacin conyugal y la disolucin del matrimonio siempre que la causal sea admitida por la ley del lugar en el cual se celebro. Adems establece que el juicio sobre nulidad del matrimonio, divorcio, disolucin y, en general, todas las cuestiones que afecten las relaciones personales de los esposos, se iniciarn ante los jueces del domicilio conyugal. Con respecto a la separacin hay que acudir al juez del domicilio conyugal en el momento de deducir la demanda. En cuanto a la disolucin la disposicin ha producido controversia y es evidente que en principio que la disolucin se rige por la lex fori que es la ley del domicilio conyugal al iniciarse la demanda. Pero el Tratado establece como condicin de la admisibilidad de la causal en la lex fori, que se admita igualmente en la ley del lugar de la celebracin del matrimonio. El Trat de Dcho Civ Internac (1940) dispone que la ley del domicilio conyugal rige la separacin conyugal y la disolubilidad del matrimonio. Pero su reconocimiento no ser obligatorio para el Estado en donde el matrimonio se celebro, si la causal de disolucin invocada fue el divorcio y las leyes locales no la admiten como tal. Los juicios sobre nulidad del matrimonio, divorcio, disolucin y en general todas las cuestiones que afectan las relaciones personales de los esposos se iniciaran ante los jueces del domicilio conyugal. Con respecto a la separacin, no se advierte ningn cambio entre ambos Tratados En cuanto a la disolucin se rige en este Tratado, al igual que la separacin, slo por la lex jori. El pas de la celebracin, en segundo lugar, tiene slo la facultad de no reconocer la disolucin del matrimonio, si se disolvi mediante el divorcio y se es antidivorcista en aquel pas. Adems, se resuelve la controversia antes relatada dando al trmino "causal" el sentido de "causal de solucin". En el DIPr interno hay que traer a colacin la Ley Matrimonial. En ella se estatuye que el matrimonio vlido no se disuelve sino por la muerte de uno de los esposos (art. 81); y que el matrimonio que puede disolverse segn las leyes del pas en que se hubiese celebrado, no se disolver en la Repblica sino por la muerte. La disolucin en pas extranjero de un matrimonio celebrado en la Rep Arg, aunque sea conforme a las leyes de aqul, si no lo fuere a las de este cdigo, no habilita a ninguno de los cnyuges para casarse.
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LOS IMPEDIMENTOS PARA CONTRAER MATRIMONIO Art 166: Son impedimentos para contraer matrimonio: 1 La consanguinidad entre ascendientes y descendientes sin limitacin; 2 La consanguinidad entre hermanos o medio hermanos; 3 El vnculo derivado de la adopcin plena, en los mismos de los incs 1-2-4. El derivado de la adopcin simple entre adoptante y adoptado, adoptante y descendiente o cnyuge del adoptado, adoptado y cnyuge del adoptante, hijos adoptivos de una misma persona, entre s, y adoptado e hijo del adoptante. Los impedimentos derivados de la adopcin simple subsistirn mientras sta no sea anulada o revocada; 4 La afinidad en lnea recta en todos los grados; 5 Tener menos de 18 aos; (Inciso sustituido por art. 1 de la Ley N 26.449 B.O. 15/1/2009) 6 El matrimonio anterior, mientras subsista; 7 Haber sido autor, cmplice o instigador del homicidio doloso de uno de los cnyuges; 8 La privacin permanente o transitoria de la razn, por cualquier causa que fuere; 9 La sordomudez cuando el contrayente afectado no sabe manifestar su voluntad en forma inequvoca por escrito o de otra manera. (Artculo sustituido por art. 1 de la Ley N 23.515 B.O. 12/6/1987.) TRATADO DE MONTEVIDEO La jurisdiccin en materia matrimonial personal reside en los tribunales del domicilio conyugal. La jurisdiccin en asuntos matrimoniales que afecten los bienes esta en los jueces del lugar en que los bienes estn sitos. En materia de medidas urgentes, adems del domicilio conyugal existe una jurisdiccin concurrente que radica en el lugar de la residencia de aquel cnyuge en la que la medida debe llevarse a cabo. Los tribunales argentinos tienen exclusiva jurisdiccin internacional para asuntos matrimoniales personales como por ej las acciones de nulidad y separacin y de divorcio. Por lo tanto si el domicilio conyugal se halla en la argentina no se reconocen sentencias extranjeras matrimoniales aunque el matrimonio se hubiese celebrado en el extranjero, ni siquiera si se demandasen de los tribunales del pas donde el matrimonio se celebr. Al contrario parece que los tribunales argentinos carecen de jurisdiccin internacional si el matrimonio se celebr en la repblica, pero el domicilio conyugal en el momento de trabarse la litis se halla en el extranjero. LA ADOPCION, COMPETENCIA Y LEGISLACION APLICABLE, CUANDO EXISTA ELEMENTO EXTRANJERO Adopcin: es una institucin en virtud de la cual se constituye entre 2 personas un vnculo semejante al de la filiacin. Es una relacin jurdica de filiacin por oposicin al nexo biolgico. Existen 2 clases de adopcin: Plena: La adopcin plena, es irrevocable. Confiere al adoptado una filiacin que sustituye a la de origen. El adoptado deja de pertenecer a su familia biolgica y se extingue el parentesco con los integrantes de sta as como todos sus efectos jurdicos, con la sola excepcin de que subsisten los impedimentos matrimoniales. El adoptado tiene en la familia del adoptante los mismos derechos y obligaciones del hijo biolgico. Simple: La adopcin simple confiere al adoptado la posicin del hijo biolgico; pero no crea vnculo de parentesco entre aqul y la familia biolgica del adoptante, sino a los efectos expresamente determinados en este Cdigo. Los hijos adoptivos de un mismo adoptante sern considerados hermanos entre s .
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La Ley 13.252 introdujo la adopcin a nuestra legislacin. Esta fue modificada por la ley 19134 que estableci la situacin jurdica, derechos y deberes de adoptante y adoptado entre si que se regirn por la ley del domicilio del adoptado al tiempo de la adopcin cuando esta se realizo en el extranjero. Con respecto a la jurisdiccin competente la accin debe interponerse ante el juez del domicilio del adoptante o el lugar donde se otorgo la guarda. Esta ley fue criticada por no ser precisa con respecto a los requisitos, efectos y formas de adopciones y fue modificada en el ao 1997 por la ley 24.779 donde estableci que la situacin jurdica, derechos y deberes de adoptante y adoptado entre si se regirn por la ley del domicilio del adoptado al tiempo de la adopcin cuando esta hubiera sido conferida en el extranjero. Esta adopcin podr transformarse en el rgimen de adopcin plena cuando se cumplen los requisitos previstos por este cdigo, debiendo acreditarse el vinculo y prestando consentimiento el adoptante y el adoptante y en caso de que este sea menor debe intervenir el Ministerio Pblico de Menores. En lo que respecta a la jurisdiccin competente, ser el juez del domicilio del adoptante o del lugar donde se otorgue la guarda, esta ley adems exige que para ser adoptante se acredite de modo fehaciente la residencia en el pas de por lo menos 5 aos anteriores a la peticin de la guarda. Con respecto a los elementos extranjeros los distintos tratados establecen los siguientes: El Tratado de 1889 no contiene disposiciones relativas a la adopcin. El Tratado de 1940 dispone que la adopcin se rija en lo que respecta a la capacidad de las partes condiciones, limitaciones y efectos, por las leyes de su domicilio y en cuanto al acto debe ser por instrumento pblico. Al exigir la forma un instrumento pblico se estableci una norma de DIPr unificado. LA PATRIA POTESTAD Es el conjunto de deberes y derechos que corresponden a los padres sobre las personas y bienes de los hijos, para su proteccin y formacin integral, desde la concepcin de stos y mientras sean menores de edad y no se hayan emancipado. Su ejercicio corresponde: 1 En el caso de los hijos matrimoniales, al padre y a la madre conjuntamente, en tanto no estn separados o divorciados, o su matrimonio fuese anulado. Se presumir que los actos realizados por uno de ellos cuenta con el consentimiento del otro, salvo en los supuestos contemplados en el artculo 264, quater, o cuando mediare expresa oposicin. 2 En caso de separacin de hecho, separacin personal, divorcio vincular o nulidad del matrimonio, al padre o madre que ejerza legalmente la tenencia, sin perjuicio del derecho del otro de tener adecuada comunicacin con el hijo y de supervisar su educacin 3 En caso de muerte de uno de los padres, ausencia con presuncin de fallecimiento, privacin de la patria potestad, o suspensin de su ejercicio, al otro. 4 En el caso de los hijos extramatrimoniales, reconocidos por uno solo de los padres, a aquel que lo hubiere reconocido. 5 En el caso de los hijos extramatrimoniales reconocidos por ambos padres, a ambos, si convivieren y en caso contrario, a aqul que tenga la guarda otorgada en forma convencional o judicial, o reconocida mediante informacin sumaria. 6 A quien fuese declarado judicialmente el padre o madre del hijo, si no hubiese sido voluntariamente reconocido. Cuando ambos padres sean incapaces o estn privados de la patria potestad o suspendidos en su ejercicio los hijos menores quedarn sujetos a tutela. Si los padres de un hijo extramatrimonial fuesen menores no emancipados, se preferir a quien ejerza la patria potestad sobre aqul de los
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progenitores que tenga al hijo bajo su amparo o cuidado, subsistiendo en tal caso esa tutela aun cuando el otro progenitor se emancipe o cumpla la mayora de edad . La patria potestad es la consecuencia de la filiacin, y esta puede ser: Completa: que esta puede ser: Real: matrimonial, basada en la legitimacin Ficticia: adopcin Incompleta: es la extramatrimonial, que no confiere los mismos derechos que la real o la ficticia. Respecto de los tratados de Montevideo: El de 1889 consagra la solucin del sistema del fraccionamiento. En su art 14 dispone que la patria potestad en lo referente a los derechos y deberes personales se rige por la ley del lugar en que se ejecute. En su art 15 dice que los derechos que la patria potestad confiere a los padres sobre los bienes de los hijos, as como su enajenacin y dems actos que los afecten, se rigen por la ley del Estado en que dichos bienes se hallan citados. Con respecto a la jurisdiccin competente por cuestiones personales debe deducirse ante los tribunales del pas donde el padre ejecuta la patria potestad, o sea su domicilio; las acciones reales ante los tribunales del pas donde estn situados los bs. El de 1940 consagra la tesis de la unidad ya que en su art 18 se rige por la ley del domicilio de quien la ejercita. En su art 19 por la misma ley se rigen los derechos y obligaciones respecto de los bienes de los hijos siempre que no est prohibido por la ley del lugar de la situacin donde se encuentran esos bienes. Respecto a la jurisdiccin competente: las acciones deben deducirse ante el juez del domicilio de quien ejercita la patria potestad. Las acciones reales se deducen ante el juez del lugar en el cual exista la cosa en que la accin recaiga. TUTELA Es la institucin destinada al cuidado y direccin de los menores de edad que no estn sujetos a la patria potestad, sea porque ambos padres han muerto o porque los menores son de filiacin desconocida, o porque aquellos han sido privados de la patria potestad. En tal caso como el menor de edad no puede quedar en la desproteccin que significa no contar con alguien que dirija y se ocupe de los problemas atinentes a su persona y a sus bienes, es necesario designar un tutor. La tutela es el derecho que la ley confiere para gobernar la personas y bienes del menor de edad, que no est sujeto a la patria potestad, y para representarlo en todos los actos de la vida civil. El tutor es el representante legtimo del menor en todos los negocios civiles. La tutela se ejerce bajo la inspeccin y vigilancia del ministerio de menores. La tutela se da, o por los padres, o por la ley, o por el juez. La tutela se acaba: 1 Por la muerte del tutor, su remocin o excusacin admitida por el juez; 2 Por la muerte del menor, por llegar ste a la mayor edad, o por contraer matrimonio. CURATELA Es la representacin legal que se da a los mayores de edad que son incapaces por demencia, o por ser sordomudos que no saben darse a entender por escrito, o por ser condenados a pena privativa de la libertad por ms de 3 aos, a las personas por nacer en caso de incapacidad de los padres y tambin es la funcin de asistencia de los inhabilitados (art 152 bis) y la administracin de ciertos bienes abandonados o vacantes.
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La finalidad es por una parte preservar su salud, por lo cual, la obligacin principal del curador ser cuidar que recobre su capacidad y a ello se han de aplicar preferentemente las rentas de sus bienes y tambin evitar que por su incapacidad o por la explotacin de terceros sean perjudicados en su patrimonio.
BOLILLA 11
DERECHO PROCESAL EL derecho procesal tanto civil como el penal es derecho pblico. Por ello el derecho procesal es territorial. Por ello el DIProc se reconduce a una sola norma indirecta que estatuye que todos los problemas procesales se regulan por el Derecho del Estado a que pertenecen los tribunales ante los cuales el proceso se tramita (lex fori). El poder procesal se rige por la lex fori; pero ello no es as porque se trata de un problema procedimental, sino porque el mandato se cumple ante el tribunal, consistiendo la ley de fondo, por ser la del lugar de su cumplimiento, en la lex jori. En el auxilio judicial internacional existen 2 leyes fori: la del juez exhortante y la del juez exhortado. DERECHO PROCESAL DE EXTRANJERIA- Los extranjeros en el proceso. Cuando en este lugar se habla de extranjeros, algunas veces se hace referencia a persona que carecen de la nacionalidad argentina, pero en otros casos se alude a quienes adolecen de un domicilio argentino. EL Art 116 de la CN establece el fuero de extranjera o sea el privilegio del fuero federal y tambin la ley 48 art 2 inc 2. Art 116.- Corresponde a la SCJN y a los Trib Inferiores de la Nac, el conocimiento y decisin de todas las causas que versen sobre puntos regidos por la CN, y por las leyes de la Nac, con la reserva hecha en el inc 12 del Art 75; y por los tratados con las naciones extranjeras; de las causas concernientes a embajadores, ministros pblicos y cnsules extranjeros; de las causas de almirantazgo y jurisdiccin martima; de los asuntos en que la Nacin sea parte; de las causas que se susciten entre dos o ms provincias; entre una provincia y los vecinos de otra; entre los vecinos de diferentes provincias; y entre una provincia o sus vecinos, contra un Estado o ciudadano extranjero . El privilegio beneficia a individuos extranjeros y personas jurdicas extranjeras (lo que significa con sede central de su administracin en el extranjero). Los favorece tanto si son demandantes como si son demandados aunque la CN solo contempla la ltima hiptesis. El extranjero demandado en el fuero provincial, puede consentirlo; si lo demandan ante el fuero federal no puede, por supuesto, pedir que entablen la demanda ante el juez provincial. El extranjero actor puede optar entre una y otra jurisdiccin. El privilegio no se da entre dos extranjeros ya que en este supuesto no cabe sospechar parcialidad de los jueces. El extranjero debe probar que lo es; su adversario habra de probar que el extranjero es a la vez argentino a fin de desvirtuar la excepcin DOCUMENTOS EXTRANJEROS EN EL PROCESO Los Trat de DIProc establecen que las sentencias y laudos homologados, dictados en asuntos civiles, comerciales o contenciosos administrativos, las escrituras pblicas y los dems documentos otorgados por los funcionarios de un Estado se consideraran autentico en los otros Estados signatarios siempre que estn debidamente legalizado.
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La legalizacin se considera hecha en debida forma, cuando se practique con arreglo a las leyes del pas de donde el documento procede, y este se halle autenticado por el agente diplomtico o consular que en dicho pas tuviera acreditado el gobierno del estado en cuyo territorio se pide la ejecucin. Todas las disposiciones referentes a los requisitos de admisibilidad de documento de extraa jurisdiccin obedecen al afn de asegurar la autenticidad del doc, o sea, de garantizar que proceda en realidad de quien en apariencia demanda. La averiguacin de la autenticidad de un documento extranjero es mucho mas difcil que la de un documento nacional ya que en otro pas no se conoce ni es fcil indagar los nombres y costumbres, a este efecto se confa al cuerpo diplomtico y consular nacional, es decir a funcionarios propios la tarea de certificar la autenticidad de los documentos emitidos en el extranjero. Ahora bien como estos agentes pblicos tampoco pueden conocer la firma de todos los funcionarios extranjeros y los pormenores de la organizacin administrativa de otro pas, solo deciden su atencin a documentos extranjeros que ya han recibido previamente el visto bueno de una de aquellas autoridades extranjeras con los cuales ellos estn en contacto, o sea, un agente consular no verifica directamente la autenticidad de una sentencia extranjera de un juez de 1 instancia sino despus de que el Ministro de Justicia extranjero asegure que se trata de un documento que realmente es lo que se parece ser. Nos encontramos pues con la legalizacin del documento extranjero por las autoridades extranjeras respectivas con la primera autenticacin que corre a cargo del agente diplomtico o cnsul que asegura que el documento es lo que parece ser (que no es falsificado) y con la segunda autenticacin que practica el ministro de relaciones exteriores garantiza la autenticacin y por ende es una autenticacin de segundo grado. La primera autenticacin no examina en principio el contenido del documento y ello es meramente formal y garantiza solo su procedencia pero de ninguna manera su validez o licitud de su contenido. Si el doc est redactado en idioma extranjero las autoridades arg ante la cual se exhibe el doc, debe pedir que se halle traducido de modo fidedigno. JURISDICCION INTERNACIONAL Entre los problemas de la jurisdiccin internacional y el dcho aplicable existe una relacin ntima, pero tambin un divorcio. Hasta la Glosa de Acursio el juez de una determinada comunidad poltica aplicaba de manera excluyente y exclusiva su propio Derecho (relacin ntima). A partir del citado clebre comentario, el juez de una comunidad poltica, por ej de Mdena (Italia), a veces tenia, sin embargo, la obligacin de aplicar el Dcho de otra, vgr de Bolonia (divorcio). Pero aun despus de 1228 el juez de cualquier comunicad poltica aplica siempre su propio DIPr que le indicar el DPriv aplicable; por ello la relacin intima, sigue en parte en pie. Por esta razn, en vista de cualquier caso mixto hay que averiguar al principio el pas cuyos jueces van a intervenir; slo despus sabremos a qu DIPr y luego a qu DPriv habremos de acudir. En cuanto a la prrroga, fue aadida en el Tratado de Montevideo (1940). La prrroga slo se admite con respecto a acciones personales (no reales) y patrimoniales, y no de otro tipo como por ej separacin o divorcio, paternidad, patria potestad, aspecto moral de la propiedad literaria y artstica, etc. La prrroga no puede concertarse sino despus de promovida la accin; la prrroga anticipada es inadmisible. El demandado puede consentirla por acto concluyente; por ejemplo, entrar en el fondo de la discusin: lo que no sera consentimiento real sino ficcin, sera por va de rebelda. El Tratado contempla la prorroga voluntaria de jurisdiccin. Esta disposicin expresa: las acciones personales debern establecerse ante los jueces del lugar a cuya ley est sujeto el acto jco materia de juicio. Se permite la prorroga territorial si despus de promovida la accin el demandado la admite voluntariamente, siempre que se trate de acciones
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referentes a dchos pers patrimoniales, la voluntad del demandado debe expresarse en forma positiva y no ficta. Con respecto a la prorroga, la legislacin arg tiene algunas disposiciones al efecto, en el Art 1 de la Ley 17.454 establece la prohibicin en asuntos exclusivamente patrimoniales la prorroga de jurisdiccin a favor de jueces extranjeros o de rbitros que acten fuera de la repb. Pero este art fue modif por la Ley 21.305 que admite la prorroga de jurisdiccin a favor de jueces y rbitros extranjeros en controversia exclusivamente patrimoniales, siempre que no exista jurisdiccin exclusiva y la prorroga se haya establecido antes de ocurrir los hechos que motivaron la controversia. La Ley 22.434 modif nuevamente el Art 1, disponiendo que en asuntos internac exclusivamente patrimoniales de ndole internacional se admite la prorroga a favor de jueces extranjeros o a rbitros que acten fuera de la repb a no ser que haya jurisdiccin arg exclusiva. Tambin el art 1 del CPCN admite la prorroga salvo que sea competencia exclusiva de jueces argentinos o este prohibida por ley. En materia de jurisdiccin rige en principio la mxima de la generosidad, cuando mas fueros se pongan a disposicin del actor ms cmoda ser la realizacin de sus peticiones. AUXILIO JUDICIAL INTERNACIONAL Consiste en que los jueces del proceso solicitan a otros jueces que lo ayuden en su tramitacin por ej. Notificando resoluciones a personas domiciliadas en la jurisdiccin de estos ltimos, o tomando declaracin a testigos en analgica situacin. El juez solicitante se denomina exhortante y el juez solicitado se apellida exhortado y la solicitud se llama exhorto. El auxilio judicial se puede prestar entre jueces de la misma jurisdiccin (jueces federales de la misma provincia) o entre jueces del mismo pas aunque pertenezcan a diversas jurisdicciones (jueces federales ayudan a jueces provinciales) o entre jueces de pases diversos en este caso estamos hablando del auxilio judicial internacional. El Trat de Dcho Proc Internac (1889) establece con respecto a los exhortos o cartas rogatorias que tengan por objeto hacer notificaciones, recibir declaraciones o practicar cualquier otra diligencia de carcter judicial se cumplirn en los Estados signatarios siempre que dichos exhortos o cartas rogatorias renan las condiciones establecidas por los tratados. Cuando estos sean por cuestiones de embargo, tasaciones, el juez exhortado proveer lo que fuese necesario respecto del nombramiento de peritos, tasadores, del lugar de ste. Los exhortos y cartas rogatorias se diligenciarn con arreglo a las leyes en donde se pide la ejecucin. Los interesados en la ejecucin de los exhortos y cartas rogatorias podrn constituir apoderados, siendo de su cuenta los gastos que estos apoderados y las diligencias ocasionen. El Trat de Derecho Proc Internacional (1940) aade algunas modificaciones ya que las cartas rogatorias y exhortos debern ser redactadas en la lengua que obra el exhorto y sern acompaados de una traduccin hecha en la lengua del Estado al cual se libra dicho exhorto debidamente notificado. Con respecto a los embargos se regirn y se ordenaran por las leyes de los jueces del lugar en donde dichos bienes estuviesen situados. Con respecto a este tema la ley 17.754 (auxilio judicial) poco hizo ya que se dispuso establecer con respecto a exhortos y cartas rogatorias se aplicara la reglamentacin de los tratados internacionales. REVALIDA DE TITULOS PROFESIONALES EXTRANJEROS
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Se trata de dar eficacia dentro del pas al contenido de una resolucin oficial extranjera, proceda de un poder judicial extranjero o de la administracin de un pas extranjero La Convencin sobre Ejercicio de Profesiones Liberales de Montevideo (1889), vigente entre la Arg, Bolivia, Per, Colombia y Ecuador, por el otro, estatuye que los nacionales o extranjeros que, en cualquiera de los Estados signatarios de esta Convencin, hubiesen obtenido titulo o diploma expedido por la autoridad nacional competente para ejercer profesiones liberales, se tendrn por habilitados para ejercerlas en los otros Estados. Para que el ttulo o diploma produzca los efectos expresados, se requiere: 1) su exhibicin, debidamente legalizado; 2) que quien lo exhiba acredite ser la persona en cuyo favor ha sido expedido Este Tratado no rige la equivalencia de las carreras. Quien pueda ejercer su profesin en uno de los pases ratificantes o adheridos, puede pedir su revlida en cualquiera de los dems, aunque su ttulo habilitante proceda de un tercer pas. S, por ej Bolivia revalida un titulo francs, su titular puede pedir en la Arg la revlida del ttulo francs revalidado en Bolivia. La razn est en que el Tratado quiere dar facilidades a los habitantes de los pases implicados; no le interesa, en cambio, la calidad cientfica de la institucin que ha emitido el ttulo. Al contrario, no puede permitirse el ejercicio de una profesin liberal en un pas vinculado por el Tratado a quien no la puede ejercer en el mismo Estado que otorg el ttulo, en razn de haberse declarado la invalidez y nulidad de aqul; sin embargo, no sera lcito tener en consideracin interdicciones motivadas por causas religiosas, polticas o ideolgicas. La Convencin sobre Ejercicio de Profesiones Liberales de Montevideo (1939), exige que los ttulos o diplomas a revalidar correspondan a estudios y trabajos prcticos que guarden razonable equivalencia con los que se haya exigido en las pocas respectivas a los estudiantes locales en la universidad ante la cual se presente la revlida, y el interesado llene los requisitos generales sealados para el ejercicio de las respectivas profesiones; en su caso, podrn rendir examen en las materias que faltaren para completar la equivalenciaSe tendr por cumplida la condicin de equivalencia cuando el poseedor del diploma acredite haber dictado ctedra universitaria durante 10 aos en alguna de las materias de la respectiva profesin. Arg firmo distintos tipos de convenios y acuerdos con los distintos pases de Amrica y algunos pases de Europa. APLICACIN DEL DERECHO EXTRANJERO EN EL PROCESO: En nuestro pas el CC contempla el problema en el Art 13: La aplicacin de las leyes extranjeras, en los casos en que este cdigo la autoriza, nunca tendr lugar sino a solicitud de parte interesada, a cuyo cargo ser la prueba de la existencia de dichas leyes. Exceptense las leyes extranjeras que se hicieren obligatorias en la Rep por convenciones diplomticas, o en virtud de ley especial. En su Nota se aade como comentario lapidario lo siguiente: la ley extranjera es un hecho que debe probarse, la ley nacional es un dcho que simplemente se alega sin depender de la prueba. Esta disposicin ha sido juzgada por muchos autores como insatisfactoria y se ha sostenido que dicho art solo se refiere a los supuestos que el CC autoriza la aplicacin de leyes extranjeras pero no a aquellos otros en que el CC le impone. Esta tesis alude a la autonoma de la voluntad como punto de conexin. Si el derecho extranjero es aplicable porque las partes han estipulado su aplicacin (lo que el CC autoriza), son ellos las que deben alegarlos y probarlos. Otra doctrina que intenta sacar partido del giro de que a cargo de las partes ser la prueba de "la existencia de dichas leyes": Se afirma que, aunque la existencia de las leyes extranjeras debe ser alegada y probada per las partes, su interpretacin corre a cargo del juez. Tambin hay quien restringe el alcance del art 13 a la jurisdiccin contenciosa, descartndolo para la rbita de la jurisdiccin voluntaria.
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Pero la ley 22.434, en su art 377 parr 3 establece un progreso con respecto al art 13 del CC, en cuanto si bien impone a las partes la carga de alegar el derecho extranjero concede la facultad del juez de aplicarlo, pero esta disposicin no determina cual es el criterio con miras al cual el juez ejercer la facultad. Si el actor o el demandado o ambos invocan el derecho extranjero sin probarlo, el juez puede averiguar de oficio mediante peritaje y aplicarlo, tambin puede dejar de averiguarlo y rechazar la demanda como inconducente. Finalmente puede investigar de manera extraprocesal y luego aplicarlo o no. Por ultimo las partes pueden alegar y probar el derecho extranjero y el juez aplicarlo. En caso de la ley de trabajo el juez debe aplicar la ley extranjera en la medida en que resulte ms favorable al trabajador. PROCESOS ESPECIALES (CONCURSO Y QUIEBRA) Hay que distinguir 3 problemas: 1) El 1 se refiere a la territorialidad o extraterritorialidad del hecho generador de la quiebra, y consiste en saber si la declaracin de la quiebra en un pas provoca o no automticamente anlogas declaraciones en los dems pases ratificantes. Los tratados de Montevideo aplican los principios de la extraterritorialidad del hecho generador: una vez declarada la quiebra en cualquiera de los pases ratificantes hay que abrirla en los dems. 2) El 2 se refiere a la unidad o pluralidad de los juicios de quiebra. Hay desde luego un solo juicio si el fallido tuviere una sola casa comercial aunque tenga agencia o sucursales en distintos pases y aunque en ellos practicare aisladamente actos de comercio. Pero si el fallido tuviere dos o ms casas comerciales independientes en distinto territorios, o sea, cada uno obra por su cuenta y responsabilidad propia, puede haber una sola quiebra, o tantas quiebras cuantos sean los pases en los cuales se hallan dichas casas comerciales. En caso de duda existir una sola quiebra. Pero los acreedores cuyo crdito han de cumplirse en cualquiera de los pases en los cuales no se haba abierto la quiebra pueden promover la quiebra dentro de un plazo de 60 das siguientes a la publicacin de los avisos, los cuales a su vez son publicados por el juez exhortado durante 60 das mas en forma tal que los acreedores locales tienen un total de 120 das a partir del primer aviso para meditar sobre la conveniencia de una liquidacin separada. 3) Aun habiendo unidad del juicio de quiebra, se plantea el 3 problema, que consiste en saber si habr o no unidad o pluralidad de las masas concrsales. Si hubiere pluralidad de juicios, forzosamente habr tambin pluralidad de masas, ya que en cada juicio se forma una masa concursal. Pero en el supuesto de la unidad del juicio, aunque pudiere haber igualmente una sola masa, tambin es posible que el juez mantenga las diversas ramas, precedentes de los distintos pases, separadas a fin de dar preferencia con respecto a cada cual a los acreedores locales (llamado sistema de las preferencias nacionales), siendo acreedores locales aquellos cuyos crditos deben ejecutarse en el pas respectivo
B.- RECONOCIMIENTO Y EJECUCION DE SENTENCIAS EXTRANJERAS: SENTENCIAS DECLARATIVAS Y CONSTITUTIVAS Hay que distinguir el reconocimiento de la ejecucin de una sentencia firme; no hay ejecucin sin reconocimiento pero si puede haber reconocimiento sin ejecucin. Con respecto al reconocimiento y ejecucin de sentencia, trmite y aplicacin ya fue explicado ut supra. En efecto, las sentencias pueden ser:
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Declarativa: pueden ser reconocida pero jams ejecutada, ej. La sentencia absolutoria se limita a declarar la inexistencia del derecho pretendido, tal sentencia no puede ser ejecutada. Ej: sentencia absolutoria Constitutiva: pueden ser reconocidas pero no pueden ser ejecutadas, por la sencilla razn de que se auto ejecutan por su mero pronunciamiento. Es una sentencia que establece, modifica o cancela una relacin jurdica, ej. Sentencia de separacin del matrimonio. De Condena: estas pueden ser reconocidas y ejecutadas, son aquellas que intiman al demandado a llevar a cabo una prestacin, ej pagar una cantidad de dinero, requiere de una realizacin material la cual si no la efecta voluntariamente el demandado condenado ser obligado por la fuerza (ejecucin forzosa). COMPETENCIA INDIRECTA. SENTENCIA VALIDA Y FIRME. ORDEN PUBLICO Y DEBIDO PROCESO. AUSENCIA DE FRAUDE: El Trat de Dcho Proc Internac (1889) reglamenta que las sentencias y fallos arbitrales dictados en asuntos civiles y comerciales en uno de los Estados signatarios tendrn en los dems la misma fuerza probatoria que en el pas en que se han pronunciado si renen los siguientes requisitos (competencia directa): A. Que la sentencia o fallo haya sido expedido por el tribunal competente en la esfera internacional; B. Que tenga el carcter de ejecutoriado o pasado en autoridad de cosa juzgada en el Estado en que se ha expedido; C. Que la parte contra quien se haya dictado haya sido legalmente citada y representada o declarada conforme a la ley del pas en donde se ha seguido el juicio (debido proceso); D. Que no se oponga a las leyes de orden pblico del pas de su ejecucin. El Tratado de 1940 reproduce en lo esencial lo de 1989 pero aade novedades como ser que se incluyen en las sentencias a ejecutar la sentencias civiles dictadas en cualquier Estado signatario y adems establece la tramitacin: la ejecucin de las sentencias y de los fallos arbitrales debern pedirse a los jueces o tribunales competentes los cuales con audiencia del Ministerio Pblico y previa comprobacin de que aquellos se ajustan a lo dispuesto, ordenara su cumplimiento por la va que corresponda con arreglo a lo que disponga la ley de procedimiento legal (juicio de excuatur). El juez a quien se solicite el cumplimiento de una sentencia extranjera podr sin ms trmite y a peticin de parte o aun de oficio tomar las medidas necesarias para asegurar la efectividad del fallo, conforme a lo dispuesto por ley del tribunal local, sobre secuestros, inhibiciones, embargos u otras medidas preventivas. Cuando solo se trata de hacer valer como prueba la autoridad de cosa juzgada de una sentencia o de un fallo deber ser presentada en juicio con la documentacin a que se refiere ese tratado. La sumisin de las partes a un tribunal arbitral extranjero es perfectamente vlida y ausente de fraude conforme a lo que establece la ley 17454 con tal que no se d un caso de jurisdiccin arg exclusivamente. Jurisdiccin directa e indirecta: sus finalidades son diversas, la directa distribuye competencia entre los pases; la indirecta protege la propia jurisdiccin contra la invasin efectuada por la extranjera y para que haya tal invasin es preciso que se d la usurpacin de nuestra jurisdiccin por parte de la jurisdiccin extranjera y viole nuestro orden pblico procesal. FORUM SHOPPING En materia de jurisdiccin internacional rige, en principio, la mxima de la generosidad. Guando ms fueros se pongan a disposicin del actor, ms cmoda le ser la realizacin de sus peticiones. Pero el despliegue de la generosidad supone, en primer lugar, que cada pas tenga un DIPr justo y
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no d intervencin desorbitada al orden pblico; en efecto, en caso contrario, el resultado del juicio depende decisivamente del DIPr del pas a cuyos tribunales el actor acude, y ello provoca el fenmeno que los anglosajones denominan el "forum shopping" (O sea, la eleccin por el actor de los tribunales de aquel pas cuyo DIPr en combinacin con el DPr indicado le garantice la victoria). En segundo lugar, la comodidad del actor no debe redundar en una incomodidad injusta del demandado. Sea ello como fuere, habiendo por regla varias jurisdicciones internacionalmente competentes, cada una de ellas tiene competencia concurrente. Si el actor elige, entre las jurisdicciones competentes, la arg, el juez arg tiene que proceder. Pero si el actor escoge una jurisdiccin competente extranjera, el juez arg, cuando el da de maana le exigen el reconocimiento (y, en su caso, la ejecucin) de la sentencia extranjera, no puede rechazarla por falta de jurisdiccin del juez extranjero. Las jurisdicciones son, pues, normalmente concurrentes: HOMOLOGACION DE SENTENCIA EXTRANJERA, REVISION Una sentencia extranjera debe reunir tres tipos de requisitos para que merezca el reconocimiento y, en su caso, la ejecucin. Estos requisitos son de tipo formal, de tipo procesal y de tipo material. En cuanto a los requisitos formales, no se debe olvidar que la sentencia constituye un doc de extraa jurisdiccin cuya autenticidad, por ende, es de difcil averiguacin. Es por ello que se pide que la sentencia extranjera rena las caractersticas de cualquier doc extranjero para que resulte digna de ser admitida. Los requisitos procesales quieren asegurar la existencia de un debido proceso. Por ende, se requiere, por un lado, que haya intervenido un juez con jurisdiccin internacional, y, por el otro, que se haya dado al demandado una leal oportunidad de defenderse. Los requisitos materiales, por ltimo, ataen al anhelo de garantizar el orcen pblico en el propio pas; por ello, se examina el contenido de la sentencia extranjera desde el punto de vista indicado. Los documentos indispensables para solicitar el cumplimiento de las sentencias y fallos arbitrales son los siguientes: 1) Copia ntegra de la sentencia o fallo arbitral. 2) Copias de las piezas necesarias para acreditar que las partes han sido citadas debidamente. 3) Copia autentica del auto en que se declara que la sentencia o laudo arbitral tiene carcter ejecutorio o pasado en autoridad de cosa juzgada. 4) Copia de las leyes en que dicho auto se funda. Las sentencias de los tribunales extranjeros sern ejecutadas en los trminos de los tratados celebrados con el pas de que provengan. Cuando no hubiese tratado sern ejecutadas si concurriesen los siguientes requisitos: 1) Que la sentencia, con autoridad de cosa juzgada en el Estado en que se ha pronunciado, emane de tribunal competente; 2) Que la sentencia, sea consecuencia del ejercicio de una accin personal o un accin real, sobre un bien mueble si este ha sido trasladado a la Arg durante o despus del juicio tramitado en el extranjero. Tambin puede proceder respecto a inmuebles que por un cambio de frontera pasen a ser argentinos; 3) Que la parte demandada contra la que se pretende ejecutar la sentencia, hubiese sido personalmente citado y se haya garantizado su defensa; 4) Que la sentencia no afecte el orden pblico del derecho argentino; 5) Que la sentencia no sea incompatible con otra pronunciada con anterioridad o simultneamente por un tribunal argentino.
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La ejecucin de la sentencia extranjera se pedir ante el juez de la 1 Instancia que corresponda, y para ello se deber acompaar testimonio legalizado y traducido de ella y de las citaciones que acreditan que ha quedado ejecutoriado. El pedido de ejecucin de una sentencia extranjera, se llevara a cabo mediante un trmite llamado excecuatur, y para dicho trmite se aplican las normas incidentales del art 518 del CPCCN. RECIPROCIDAD La reciprocidad consiste en la suspensin o limitacin de la aplicacin del dcho extranjero por violar una ley o nuestro orden internacional. Esta suspensin se realiza a travs de un acto general, abstracto y a travs de una autoridad legislativa. Es la sumisin al mismo trato que un Estado o sus nacionales reciben en otro Estado. Condiciona la aplicacin de una norma indirecta de importacin por el hecho de que el pas extranjero posea una solucin similar. No cumplindose esta condicin, entra en vigor la norma indirecta de exportacin, o sea, se va a aplicar el derecho propio de ese estado. INMUNIDAD DE JURISDICCION Rige en la Arg la Convencion de Viena sobre Relaciones Diplomticas, y declara que el Estado acreditante puede renunciar a la inmunidad de jurisdiccin de sus agentes diplomticos y de las personas que gocen de inmunidad conforme al art 37. La renuncia ha de ser siempre expresa. Si un agente diplomtico o una persona que goce de inmunidad de jurisdiccin conforme al art 37 entabla una accin judicial, no le ser permitido invocar la inmunidad de jurisdiccin respecto de cualquier reconvencin directamente ligada a la demanda principal (llamada "reconvencin conexa"). La renuncia a la inmunidad de jurisdiccin respecto de las acciones civiles o administrativas no ha de entenderse que entraa renuncia a la inmunidad en cuanto a la ejecucin del fallo, para lo cual ser necesario una nueva renuncia. Conforme a lo que establece el art 116 de la CN, la jurisdiccin originaria de la CSJN para entender en los asuntos concernientes a embajadores, ministros plenipotenciarios, etc., es exclusiva y excluyente, de tal manera que la misma no puede prorrogarse. Por ello, la incompetencia del tribunal debe declararse de oficio en cualquier estado del juicio. El Ministerio de Relaciones Exteriores y Culto informa si una persona revista o no carcter diplomtico. El tribunal debe trasladar al Ministerio la demanda contra un diplomtico para que aqul la haga saber al representante de la Nacin cuyo diplomtico ha sido demandado; luego, la representacin someter expresamente a su diplomtico a la jurisdiccin arg, o mantiene expresa o tcitamente su privilegio de exencin de aqulla. Con respecto al los Estados extranjeros, estn en pugna dos doctrinas: la tradicional, de la exencin incondicional del Estado extranjero, y la modernista, de la exencin condicional. La teora tradicional de la exencin incondicional remonta al principio de DIPb: (el igual no ejerce autoridad sobre el igual), y deriva de l que ningn Estado puede someter a sus tribunales a otro. Esta tesis reinaba pacficamente en todo el mundo hasta el final de la 1 Guerra Mundial. Esta situacin cambia con el surgimiento del Estado ruso comunista, que tiene el monopolio del comercio exterior. La tesis de la exencin condicional, que distingue, entre las reclamaciones dirigidas contra el Estado extranjero, aquellas que se basan en actos que sta ha realizado como poder pblico (iure imperii) y aquellas otras que enlazan a actos que el Estado extranjero llev a cabo como cualquier particular (iure gestionis); la exencin del Estado extranjero existe slo si la demanda estriba, en un acto iuris imperii de l, mientras que se levanta si la accin descansa en un acto iure gestionis.
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CLAUSULAS EXORBITANTES Caso "Franco Gronda", los cuales sometieron a la Nacin a los tribunales de la Pennsula Apenina, el Dec-Ley 9015 del 9/X/1963 aade a la disposicin citada el siguiente prrafo (llamada "clusula Gronda"): "Sin embargo, el Pod Ejec puede declarar con respecto a un pas determinado la falta de reciprocidad a los efectos consignados en esta disposicin, por Dec debidamente fundado. En este caso, el Estado extranjero con respecto al cual se ha hecho tal declaracin, queda sometido a la jurisdiccin arg. Si la declaracin del Pod Ejec limita la falta de reciprocidad a determinados aspectos, la sumisin del pas extranjero a la jurisdiccin arg se limitar tambin a los mismos aspectos. El Pod Ejec declarar el establecimiento de la reciprocidad, cuando el pas extranjero modificase sus normas al efecto". El Estado extranjero puede, por supuesto, renunciar a su exencin jurisdiccional, lo que hace, tanto cuando demanda ante los tribunales extranjeros, como cuando demandado hace ante el tribunal alegaciones de cualquier tino que fuese, inclusive aduciendo su exencin. La CSJN, en el caso "Schuster c/Naciones Unidas", interpreta la presentacin ante un tribunal arg, aun alegando su incompetencia, como sumisin a la jurisdiccin argentina, a no ser que estos mismos expresamente quisieran someterse a ella. RECONOCIMIENTO DE SENTENCIAS EN DERECHO DE FAMILIA Una sentencia extranjera de separacin debe reconocerse en la Rep si rene los requisitos que cualquier sentencia extranjera firme cebe reunir para ser reconocida. Estos requisitos son formales, procesales y de fondo. Los requisitos formales son los que condicionan la admisibilidad en la Arg de cualquier documento de extraa jurisdiccin, y son la legalizacin del documento por el cnsul argentino, la autenticacin de la firma del cnsul por el Ministerio de Relaciones Exteriores y Culto y, en su caso, la traduccin por el traductor pblico nacional. Los procesales corresponden a la competencia internacional del juez extranjero segn las normas argentinas y la citacin personal del demandado domiciliado o no en la argentina. Estos requisitos desean garantizar la existencia de un debido proceso. Los de fondo, consisten en la compatibilidad del contenido de la sentencia con nuestro orden pblico. En cuanto a la jurisdiccin internacional hay que tener en cuenta que se les atribuyen a los jueces arg la exclusiva jurisdiccin si el domicilio conyugal se halla en la argentina en momento de deducirse la demanda. Otra es la situacin si una persona divorciada en el extranjero desea volver a casarse ante nuestros registros civiles. En este supuesto, el problema que se plantea es el del reconocimiento o no de la sentencia extranjera de divorcio. Ahora bien, ninguna sentencia extranjera, tenga el contenido que tuviere, es reconocida a secas en la Arg. La sentencia, extranjera de divorcio debe cumplir, a fin de ser reconocida en el pas, los requisitos generales. Una sentencia extranjera, en general, debe haber sido dictada en un debido proceso, y debe tener un contenido aceptable. La exigencia del debido proceso comprende, a su vez, la jurisdiccin internacional del juez y la debida audiencia del demandado. En este orden de ideas, hay que recordar que la Arg reclama la jurisdiccin exclusiva en materia matrimonial, si el domicilio conyugal se halla en la Argentina al trabarse la litis. En el supuesto de que la sentencia extranjera de divorcio cumpla con los requisitos formales (legalizacin, autenticacin, traduccin) y los requisitos procesales generales (juez competente, citacin personal del demandado), surge el problema de si ella, por decretar un divorcio, infringe el orden pblico arg. A este efecto, hay que distinguir entre el caso en que el matrimonio divorciado se haba celebrado en la Arg o no. En la primera hiptesis, la sentencia no debe ser reconocida. En la
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segunda, en principio, debe ser reconocida. En otras palabras, el orden pblico arg slo es incompatible con el divorcio de matrimonios arg; en cambio, no se opone, en principio, al divorcio de matrimonios extranjeros. Pero hay que tener en cuenta que a los matrimonios celebrados en la Arg, hay que equiparar los matrimonios fraudulentamente celebrados en el extranjero La sentencia extranjera de divorcio no infringe el orden pblico, si el matrimonio divorciado se celebr seriamente fuera de la Arg, por el mero hecho de divorciarlo. Pero ello no significa que no lo infrinja por el modo de divorciarlo. En este orden de ideas, hay que traer a capitulo la distincin entre dos sistemas de divorcio que hallamos en el Derecho Comparador divorcio-castigo y divorcioremedio. JURISDICCION EXCLUSIVA En la rbita de los Tratados de Montevideo la jurisdiccin en materia matrimonial personal reside en los tribunales del domicilio conyugal. La jurisdiccin en asuntos matrimoniales que afectan bienes, entienden los jueces del lugar en que los bienes se encuentran. En materia de medidas urgentes, adems de la jurisdiccin principal del domicilio conyugal existe una jurisdiccin concurrente radicada en el lugar de la residencia de aquel cnyuge en la que la medida debe llevarse a cabo. Prescindiendo de la obra del tratado de Montevideo, los tribunales argentinos tienen exclusiva jurisdiccin internacional para asuntos matrimoniales personales, como por ej., acciones de nulidad, de separacin y divorcios si los hubiera, si el domicilio conyugal se hallara en la argentina al momento de iniciarse la litis. CONCLUSIONES Por lo tanto, si el domicilio conyugal se halla en la argentina no se reconocen sentencias extranjeras matrimoniales, aunque el matrimonio se hubiese celebrado en el extranjero, ni siquiera si emanan de los tribunales del pas donde el matrimonio se celebro. Al contrario parece que los tribunales argentinos carecen de jurisdiccin internacional si el matrimonio se celebro en la repblica pero el domicilio conyugal en el momento de trabarse la litis se halla en el extranjero.
BOLILLA 12
A.- DERECHO INTERNACIONAL PENAL El Derecho Internacional Penal se dedica al estudio de la extraterritorialidad del derecho penal nacional; el Derecho Penal Internacional, alude al derecho penal de fuente internacional. El Derecho Internacional Penal, es encuadrado por algunos como DEspagnec en el DIPub; para otros, como ser el tratado de Montevideo, lo estiman una rama especial del Derecho Internacional. Tambin, lo distribuyen entre el Derecho Pub Interno (por el mbito espacial de la ley penal y la extradicin) y el DIPub (por la figura del asilo). Cientficamente hay que negar el carcter unitario de la disciplina. El estudio del mbito espacial de la ley penal pertenece al derecho penal. El asilo y el refugio poltico, al derecho internacional pblico. La extradicin, el reconocimiento y ejecucin de sentencias penales extranjeras, son temas del derecho procesal de extranjera. MBITO ESPACIAL DE LA LEY PENAL Hay que distinguir entre el mbito espacial activo y pasivo.
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1) mbito Espacial Activo: Se refiere a la relacin entre los tribunales nacionales y el dcho por ellos aplicado. El dcho penal se caracteriza por su territorialidad, la cual significa que ningn Estado aplicara en su territorio las leyes penales de los dems, si no solo sus leyes penales; ello genera una interdependencia de la jurisdiccin penal y del dcho aplicable. El juez arg aplica en un juicio penal siempre el dcho penal arg. 2) mbito Espacial Pasivo: Se refiere a la relacin entre derecho y casos a el sometido. El dcho penal arg se aplica siempre a los delitos perpetrados en Arg (por el principio de territorialidad); a veces, a los delitos que producen efectos no tipificados en Arg (por el ppio real objetivo o de defensa); a los delitos cometidos por un arg en el extranjero cuya extradicin se niega (por el ppio de la personalidad); y a ciertos delitos llamados internacionales, donde quiera que se cometa (por el ppio cosmopolita). Entre ambos mbitos espaciales existe una relacin de interdependencia. Si a un delito, resulta aplicable el dcho penal arg (mbito espacial pasivo), debe haber competencia jurisdiccional arg (mbito espacial activo), forzosamente debe resultar aplicable el dcho penal arg, ya que las autoridades no aplican otro derecho penal que no sea este. Respecto a la Jurisdiccin Internacional Penal Arg, se pueden distinguir dos hiptesis Art 1.- Este cdigo se aplicar: 1.- Por delitos cometidos o cuyos efectos deban producirse en el territorio de la Nac Arg, o en los lugares sometidos a su jurisdiccin; 2.- Por delitos cometidos en el extranjero por agentes o empleados de autoridades argentinas en desempeo de su cargo. 1) Jurisdiccin que es consecuencia de la aplicabilidad del Dcho Penal Arg : Esta hiptesis se da cuando el dcho penal arg resulta aplicable, en virtud de alguno de los principios adoptados por l a ese efecto. El dcho penal arg recoge varios principios reguladores de su mbito espacial pasivo de aplicacin; entre esos principios se encuentran: Ppio de la Territorialidad: es el ppio fundamental. De acuerdo al principio de la territorialidad el dcho penal arg es aplicable a cuantos delitos se cometan o cuyos efectos se produzcan, en el territorio de Argentina (CP-Art 1 inc 1) Ppio Real u Objetivo: Este principio parte del bien jurdico protegido por la ley penal. Si este bien jurdico tiene un inters especial, se castiga al delincuente donde quiera que haya cometido el delito. Este principio se refiere a los casos en los que tanto la conducta delictuosa como sus efectos, se llevan a cabo fuera del territorio nacional, repercutiendo sus consecuencias, sobre un bien jurdico nacional estimado digno de especial proteccin. 2) Jurisdiccin que funcione como fundamento de la aplicabilidad del Dcho Penal Arg : se aplica a los delitos cometidos en los lugares sometidos a su jurisdiccin. Dentro de este problema est comprendido el interrogante de si un buque argentino anclado en un puerto extranjero est sometido a la jurisdiccin arg. Se han elaborado dos doctrinas respecto de este problema: Inglesa: Somete a los buques extranjeros en aguas jurisdiccionales propias por completo a la propia jurisdiccin, con lo cual excluye la jurisdiccin del Estado de la bandera del buque, ello por consecuencia del adagio non bis in iden Francesa: El Estado en cuyo territorio el buque se encuentra, solo puede ejercer jurisdiccin penal en estos casos: si el delito ha sido perpetrado a bordo por una pers o contra una pers que no
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pertenezca al equipaje; si la tranquilidad del puerto ha sido comprometida por el delito; si se reclamo el auxilio de las autoridades locales. Fuera de estos casos, deja que acte el Estado del pabelln del buque. Se considera que es parte del territorio extranjero porque de lo contrario el pas del pabelln correspondiente debera tener jurisdiccin por encima y por debajo del buque. El Trat de Dcho Penal Internac (1889) adopta el principio de la territorialidad, el principio real, y con respecto a delitos internacionales (piratera), el principio cosmopolita (enfoca el bien protegido por la ley penal como de inters universal). Al igual que el dcho penal arg, repudia el principio de la personalidad (tiene en cuenta la nacionalidad del autor), aunque segn el Art 8 del Trat Antrtico, tal principio parecera regir en nuestro pas. Respecto a los buques recoge la doctrina francesa. El principio de que cada juez aplica su propio derecho tiene una excepcin, dada por los delitos a distancia (aquellos en los cuales puede disociarse la conducta de su resultado). El Trat do dispone que cuando un delito afecta a diferentes Estados ser juzgado por la competencia de los tribunales del pas damnificado, en cuyo territorio se captura el delincuente (teora de la ubicuidad). Si el delincuente se refugiase en un Estado distinto, ser juzgado por el Estado que tuviese la prioridad en el pedido de extradicin. EL ASILO Es el dcho de todo individuo, persona fsica o visible de solicitar proteccin o refugio en una embajada o territorio extranjero cuando es perseguido por motivos polticos, religiosos, ideolgicos, raciales, etc. Teoras: En relacin a este tema existen dos corrientes doctrinarias o concepciones: Concepcin Amplia: Considera al asilo como un derecho natural, derecho humano, de todo individuo, un derecho del hombre. Derecho de todo ser humano de buscar proteccin cuando se pone en riesgo la vida. En realidad debe ser cuando se es perseguido por motivos polticos, es la que se concede el asilo motivado polticamente. Esta persecucin puede poner en riesgo su vida, su libertad, su integridad fsica, o inclusive, la de su familia (a quien el peticionante tiene la obligacin de proteger). Concepcin Restringida: Considera como facultad o derecho de embajada, delegaciones de socorrer en su territorio a una persona perseguida por delitos polticos, cuando esta persecucin es real, efectiva y actual. Procede solo cuando el peticionante es perseguido por el clamor popular, por un tumulto, por una cuestin poltica o racial. Las persecuciones por matanzas, por motivos raciales, o por genocidio, no deben ser considerados delitos polticos. No da lugar al asilo y si a la extradicin del genocida. Clases de Asilo: 1. Asilo Diplomtico: Es el que se concede en las embajadas o legaciones de los Estados en el extranjero. Asilado all el individuo, el jefe de la legacin est obligado a informar a su superior de esa circunstancia, y otorgndole el salvoconducto, se le garantiza al asilado la facultad de salir del pas. El asilo diplomtico solo procede en las embajadas y no en los consulados. En un pas como el nuestro, donde el territorio es extenso, se debe conceder asilo diplomtico en los consulados. Si el asilo es denegado, cesa con la entrega del delincuente al Estado que lo pretenda. Este asilo cesa con la salida del individuo de la embajada, pudiendo asilarse territorialmente, pasa a su refugio. El asilo tambin cesa, cuando el asilado no cumple con las condiciones bajo las cuales se le concedi el asilo, o cuando comete un nuevo delito.
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2. Asilo Territorial: Es el que se concede a un individuo dentro del territorio de un Estado determinado. El individuo sale del Estado de donde es perseguido y se introduce en el territorio de otro Estado, solicitando proteccin. El asilo territorial cesa por medio de la extradicin y entrega. Ninguna persona puede ser trada o sacada del territorio de otro Estado, sino por medio de las normas de la extradicin Convencin de Caracas (1954): Al celebrarse en Caracas la X Conf Panamericana, se suscribi un acuerdo sobre asilo territorial, conocido como convencin de Caracas de 1954. A la fecha de esta convencin fue ratificada por ley en nuestro pas; por ello es derecho positivo y forma parte de nuestro Derecho Interno. Art. 1: El asilo es un derecho del Estado. Todos los Estados tienen derecho a admitir en su territorio, a las personas que juzguen convenientes. Art. 2: El asilado dentro del territorio de cada Estado, se asimila totalmente a los propios nacionales, goza de toda la proteccin para no ser entregado sino por medio de la extradicin. LA EXTRADICIN Consiste en el auxilio judicial internacional que se prestan los diversos Estados, por el cual, se solicita la entrega de un presunto delincuente para someterlo a un juicio, o la entrega de un delincuente condenado, para someterlo al cumplimiento de la pena impuesta. Su finalidad es el juzgamiento y si corresponde, se le aplica el castigo de los delincuentes comunes. En la actualidad la extradicin en la mayora de los casos est reglamentada por Tratados bilaterales o multilaterales. Por ser la extradicin una regla de asistencia o auxilio internacional, ella fue instituida para que un Estado entregue a otro, la persona requerida, a ser juzgado o sometido al cumplimiento de una pena. Teoras: Existen teoras sobre la naturaleza de la extradicin: 1. Obligacin moral de cada Estado 2. Institucin emanada del derecho de gentes. Vicco agrupa las teoras en: Negatorias de la extradicin (por ser una institucin intil) Obligacin moral de entrega (por ser una cortesa internacional) Obligacin jurdica de entrega (so pena de convertirse el Estado donde esta el delincuente, en cmplice del mismo) Fases: La extradicin presenta dos facetas: 1. Para el Estado que solicita es activa, y este Estado se llama requirente. 2. Para el otro Estado la extradicin es pasiva, y este Estado se llama requerido. Como regla podemos decir que la extradicin procede para todos los delitos comunes. Los delitos polticos estn amparados por el asilo, y estn excluidos de la extradicin, no son extraditables. Procede para todos los individuos que se encuentren dentro del territorio del Estado requerido o sujeto pasivo de la extradicin. Cada Estado por ley interna, reglamenta las excepciones a este principio. Sistemas: existen tres sistemas: 1. Administrativo (Francia-Portugal): El pedido de extradicin se efecta ante el Ejecutivo o el Ministerio respectivo. Se comprueba la identidad del requerido y si el pedido es procedente, se procede a la entrega.
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2. Judicial (Inglaterra-EEUU): La demanda de extradicin es ante el juez del domicilio del requerido, o ante el tribunal competente. Este previo anlisis del aspecto formal y sentencia ordena tramitar el pedido. El cual se resuelve con una resolucin que puede o no hacer lugar al pedido de extradicin. 3. Mixto: Consagra una doble instancia, una administrativa y una judicial. La administrativa: de gobierno a gobierno, ministerial, se analiza al menos el aspecto formal; y si se declara procedente la extradicin, pasa a la va judicial. La judicial: el juez competente para conocer la cuestin sustancial, inicia el procedimiento con citacin e intervencin del requerido, quien puede oponerse y defenderse del pedido de extradicin; y el juez dictara luego resolucin, entregando o no al requerido. El derecho de extradicin se divide en dos partes: A. Derecho material: Disciplina el derecho de un pas a pedir de otro, la extradicin de una persona. El Trat de Dcho Penal Internac (1889) reglamenta tal derecho. Este Tratado dispone que el pas exhortante deba tener jurisdiccin; y que el delito presunto, segn el Estado exhortante, debe estar reprimido con pena privativa de libertad que no sea menor de 2 aos. Sentencias de la CSJN sostienen que la pena del delito por el cual se quiere extraditar a una persona, debe exceder los 2 aos. La extradicin no procede con respecto a delitos de dudosa justificacin, como el duelo, calumnias e injurias y delitos contra los cultos; tampoco respecto a los delitos polticos y todos aquellos que atacan la seguridad interna o externa de un Estado, ni los comunes que tengan conexin con ellos. La clasificacin entre delitos extraditables y no extraditables se hace con arreglo a la ley del Estado exhortado. No se extradita por un delito cuya accin o pena este prescripta, con arreglo a la ley del pas exhortante. La extradicin de personas, solo procede si la sentencia que las condena, contiene una pena mnima de 1 ao de privacin de libertad. B. Derecho procesal de extradicin: Corresponde aqu distinguir entre: La entrega: El asilo diplomtico termina con la entrega. El jefe de la legacin debe entregar al procesado, a las autoridades locales. El asilo territorial, solo en un caso termina con la entrega. La primera extradicin: La entrega de un delincuente asilado en el territorio de un Estado, ser entregado a las autoridades de otro, conforme a las reglas que rigen la extradicin. Tales reglas distinguen entre: 1) Fase administrativa previa: Consiste en un examen de los requisitos formales de la extradicin por parte del Estado exhortado; en caso de falta de forma, puede devolver el exhorto. En esta fase tambin puede procederse al arresto del procesado. 2) Juicio de extradicin: Este juicio tiene dos instancias y trata de tres temas: 1 Identidad de la persona reclamada; 2 Cumplimiento de las formas; 3 Procedencia del pedido. 3) Ejecucin de la extradicin: Una vez concluido el juicio, la resolucin que ordene la extradicin, se har saber inmediatamente al Poder Ejecutivo, a fin de que provea lo necesario para la entrega del delincuente. Arg tiene celebrado con numerosos pases, diferentes Trat Bilaterales. En 1956 se adhiri a un Trat Multilateral, la Conv de Montevideo. Se trata de un tratado de carcter subsidiario, porque el mismo dispone, que no abroga ni modifica los tratados bilaterales o colectivos que a la fecha del actual, estn en vigencia entre los Estados signatarios.
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En defecto de Tratados de Extradicin, se rige por la ley 1.612 de 1885, y por los correspondientes Cdigos Procesales Penales. CASO: FRANCO GRONDA Comprende 2 etapas: la 1 comenz en 1947 y termina en 1961; la 2 empieza en 1954 y termina virtualmente en 1966. Y por ultimo existe aun un epilogo. La 1 Etapa ventila una presunta estafa cometida por Gronda, mientras que la 2 Etapa se trata de un delito igual pero del que se acuso en Italia a 5 ciudadanos arg, algunos de los cuales estaban vinculados en su oportunidad a organismos oficiales del Estado. El Epilogo se desarrolla en Norte Amrica donde sucesores singulares de Gronda han deducido demanda por daos y perjuicios contra el Bco Industrial de la Rep Arg, hoy Bco Nacional de Desarrollo. Gronda falleci el 24/01/1985. 1 Etapa: El 1947 Gronda, ciudadano italiano promovi desde Italia donde figura como nico propietario de la firma Silpa con asiento en Miln, dedicada a la industria semi -elaboradora de aluminio, negociaciones de variado tipo, tendiente a introducir en la Arg una planta de elaboracin de aluminio. Entre los colaboradores de Gronda se destaca el Sr Cesar Cautalupo que tuvo preponderantes actuaciones en todas las gestiones. Las tramitaciones promovidas terminaron con la apertura por parte de Bco Industrial, de un crdito irrevocable en favor de Gronda que este logro hacer efectivo en parte. No obstante, considerndose las autoridades arg perjudicadas por las actividades de Gronda estimadas delictuosas, se promovi denuncia criminal por estafa en perjuicio de la administracin pb, la cual se extendi a sus colaboradores, juicio este, que por la fuga de Gronda a Italia solo prosigui contra sus colaboradores. El juicio termino por sentencia del 30/03/1954 dictada por la Cam Nac en lo Fed Especial, de la Cap Fed que condeno al Sr Cautalupo y a Don Herminio Fassio a sufrir pena de prisin. Entre tanto, se inicio en Italia por el Bco Industrial, un juicio por estafa contra Gronda fundado en los mismos hechos, en razn de que el pedido de extradicin de Gronda no tuvo existo, ya que el Trat talo-Arg de extradicin autoriza a denegar la extradicin de connacionales. El juicio Italiano termino por sentencia absolutoria del acusado en Mayo de 1955, donde se sostiene que la conducta de Gronda en los hechos que se atribuyen, no constituye delito. Gronda, por intermedio de su apoderado, se present ante la Justicia Fed de la Ciudad de BsAs solicitando, en el proceso en que figuraba prfugo, su absolucin por va de la homologacin de la mencionada sentencia dictada en Miln. La Cam Nac en el fallo del 07/07/1961 reconoci validez a dicha sentencia, no haciendo lugar a la peticin de declarar absuelto a Gronda en razn de haberse declinado la competencia de la justicia arg y existir a tal respecto cosa juzgada en virtud de la sentencia reconocida. Coexisten pues en la Arg con respecto a los mismos hechos, 2 sentencias firmes en los cuales por un lado se condena a los colaboradores de Gronda por estafa, mientras que por el otro se homologa la sentencia italiana que absuelve al mismo Gronda por no constituir estos hechos estafa alguna. 2 Etapa: Ms tarde, Gronda entra en contacto con 5 ciudadanos arg y con posterioridad a estos contactos, renunci en Italia ante escrib pub a todos los dchos que pudiera haber tenido contra los bcos arg y/o contra la Nacin Arg, presentando de nuevo ante las autoridades del pas un plan de introduccin de una planta de aluminio, el que es rechazado despus de haber celebrado la tramitacin administrativa pertinente. Gronda inicio entonces en Italia un proceso criminal por estafa contra los 5 ciudadanos arg sosteniendo que la renuncia a sus dchos y acciones la efectu en base a la promesa que le hicieron
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en nombre del gobierno arg de la aprobacin del proyecto de instalacin de la planta de aluminio. Al ser rechazada sta, la promesa configuraba el ardid que tipifica el delito de estafa. Gronda acumulo al proceso penal una accin civil contra el Bco Industrial y la Nac Arg como presuntos responsables de los actos ilcitos que atribuye a sus funcionarios y emisarios. La Procuracin del Tesoro comenz a intervenir formalmente en esta asunto cuando por va diplomtica se notifico al gobierno de la nacin la demanda civil mencionada, en la cual aparece Gronda como parte ofendida y patrimonialmente perjudicada. A raz de ello el PE dicto el Dec-Ley 16315/59 encomendando a la procuracin la defensa de los dchos del Estado argentino en dicha causa. La Procuracin del Tesoro aconsejo al gobierno de la nacin en mantener la tesis ortodoxa del DIPb, que sostiene que la nacin no puede lcitamente hallarse sometida sin su expreso consentimiento a jurisdiccin extranjera. El Ministerio de Relac Ext y Culto acept el criterio aconsejado, remitiendo a la embajada de Italia la nota correspondiente. Previendo la posibilidad de que en el proceso de Miln se dispusieran medidas cautelares (como luego sucedi), la procuracin aconsejo repetidamente que por los medios diplomticos usuales se obtuviera del gobierno Italiano, el dictado de un Decreto de Reciprocidad que impusiera como requisito previo de necesario cumplimiento a la ejecucin de medidas cautelares o definitivas de los tribunales de aquel pas contra la Arg, un permiso del Ministro de Justicia de Italia. Pero desgraciadamente no se tuvo xito sino despus de producirse el embargo de un avin de Aerolneas Arg el 14/05/1960, pues el dec se emiti en Italia el 18/05, logrndose de este modo el levantamiento del embargo del avin y evitndose as para el futuro que se mantuvieran los embargos decretados. A causa de estos hechos que en su oportunidad tuvieron resonancia pblica la procuracin del tesoro aconsejo la modificacin del Dec-Ley 1285/58 que establece la exencin de la jurisdiccin arg de las naciones extranjeras sometiendo dicha exencin a la reciprocidad de trato. En el mes de junio/1960 el Presidente de la Rep envi a Italia a Goldschmidt, quien luego de entrevistarse con alto funcionario de la cancillera italiana, obtuvo conformidad de la razones que expuso para que el proceso se traslade a la Arg con arreglo a lo dispuesto por el art 2 del Trat taloArg de extradicin firmado en Roma el 16/06/1986, pero como el juez de Miln no estuvo conforme con la decisin del gobierno italiano de remitir el proceso a la Arg, dispuso que se extrajeran copias autenticadas de todas las piezas de los cuerpos aqu enviados, con las cuales se continuaron los procedimientos en el tribunal de dicha ciudad, el cual resolvi el 24/11/1961 que tena jurisdiccin para continuar la causa no obstante la remisin de los originales a la argentina. El juez de Miln dentro de esta tesitura dispuso requerir el 16/03/1962 a la cancillera italiana que por va diplomtica solicitara al gobierno arg la devolucin de los originales del proceso y como el gobierno arg no accedi a semejante pretensin el juez italiano dispuso aplicar el art 162 del Cd de Proc Penal Italiano de 1930 que en su 1 prrafo establece: fuera de los casos regulados particularmente por las leyes, cuando por cualquier causa son destruidos, enviados o sustrados los originales de sentencia o de otros actos procesales de los cuales es necesarios hacer uso y no es posible recuperarlos, la copia autentica tiene valor original y es puesta en el lugar en que este debera encontrarse, a raz de esto contino en Miln la sustanciacin de la causa penal y civil. Durante todo el tiempo hubo intento de llegar a una solucin transaccional de parte de Gronda que fue firmada el 17/09/1964. A dicho convenio le dieron el carcter de simple proyecto de contrato que firmaran de forma definitiva una vez que el Congreso de la Nac votara del crdito de u$s2 millones que el Bco Industrial se comprometi a pagar a Gronda, pero sometido el proyecto y
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tratado por la comisin competente de la cmara de diputados, no fue considerado por sta por lo que el documento suscripto en Italia perdi toda vigencia. Despus de un sinfn de marchas y contramarchas se acerco el asunto hacia su desenlace y el 25/11/66 el tribunal de Miln declaro que la accin penal no poda proseguir por falta de jurisdiccin con miras al tratado talo-Argentino de extradicin de 1886. Dicha sentencia fue confirmada el 20/12/1966 por la Corte de Apel de Miln, con ello termino el asunto Gronda en Italia en lo que concierne al proc penal y civ. Eplogo: En Enero/1962 abri Gronda un nuevo frente judicial en los tribunales de Nueva York, demandando al Bco Industrial por la suma de u$s86 millones. All, el ciudadano americano Mirabella, titulndose cesionario de Gronda, demando a dicho bco, obteniendo embargo preventivo por $ 20.000.000, llegando a trabarse el embargo por $ 300.000. El proceso no termina hasta la fecha. Mientras tanto, Cantalupo y Gronda (1985) fallecieron, continuando los procedimientos sus herederos, el banquero Leclere y Mirabella, como cesionarios de los pretendidos derechos de Gronda. EL DERECHO INTERNACIONAL FISCAL Es aquella rama del derecho pblico que estudia las relaciones, las consecuencias, la naturaleza jurdica, los efectos y todo cuanto atae a la regulacin jurdica de deberes, derechos y dems aspectos sustanciales y formales que derivan de la obligacin tributaria sometida a uno o ms poderes tributarios de orden estadual dentro de la esfera internacional. Su fin de esta disciplina responde a una razonable sistematizacin de los tributos y una equitativa reparticin de las cargas pblicas y financieras dentro del marco de las relaciones que exceden los lmites territoriales del Estado o de sus poderes tributarios que se dan en los distintos sistemas de los pases econmicamente vinculados. El problema a tratar es el mbito espacial de las leyes impositivas, leyes fiscales nacionales. Por esta razn esta disciplina constituye una parte del derecho impositivo y no pertenece al DIPr, que siempre gira en torno del problema de la extraterritorialidad del dcho extranjero. Uno de los problemas del dcho internac fiscal consiste en evitar la Doble Imposicin, que se da cuando el mismo contribuyente o el mismo bien, resulta gravado 2 o ms veces a pesar de resultar una sola causa de tributacin. Esto se da en razn de la apelacin divergente de la legislacin positiva sobre la materia, nacionalidad o domicilio por un lado, o situacin de riqueza imponible por el otro, que de esta manera se superponen dichos gravmenes y originan los problemas. Hoy para solucionar algunos problemas de doble imposicin esta el convenio Sueco-Arg, la Ley 17.249, un acuerdo con Alemania, el acuerdo concertado por notas reversales a la eliminacin de la doble imposicin en materia de trasporte automotor, terrestre entre la Argentina y Brasil entre otros. Pero el problema radica en que la Ley del Impuesto a las Ganancias, 20.628 modificada por la ley 21.435 que en su art 5 establece lo siguiente: quedaran sujetos al gravamen las gcias provenientes de actividades realizadas ocasionalmente en el extranjero por personas residentes en el pas, las que podrn computar como pago a cuenta del impuesto de esta ley las sumas efectivamente pagadas por gravmenes anlogos en el lugar de realizacin de tales actividades. El crdito solo podr computarse hasta el incremento de la oblig fiscal originada por la incorporacin de la ganancia obtenida en el exterior. Para ello un fallo de 1959 Squibb y Sons Argentina SA estableci que el impuesto a las actividades lucrativas (gcias) es inaplicable por inconstitucional cuando se grava el resultado de actos de
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comercio internacional o interprovincial que por su naturaleza se hallen fuera de la jurisdiccin impositiva. Desde luego y es fcil comprender que es injusto que el mismo contribuyente pague 2 o ms veces la misma causa por ej., que una sociedad tribute por si ganancia tanto en el pas donde tiene su sede como en aquel donde se ejerce su actividad lucrativa. Pero tambin es fcil ver que la injusticia de la mltiple imposicin solo puede remediarse con eficacia entre los diferentes pases interesados y con esto no solo ser posible evitar la mltiple imposicin sino inclusive tener en cuenta en un pas las reducciones y exenciones impositivas que en materia impositiva confiere otro pas el llamado tax sauing clause del tratado argentino sueco en su art 7 ltimo prrafo. B.- CIDIP; RELEVANTES (EXHORTOS O CARTAS ROGATORIAS): Art. 1: Para los efectos de esta Convencin las expresiones "exhortos" o "cartas rogatorias" se utilizan como sinnimos en el texto espaol. Art. 2: La presente Convencin se aplicar a los exhortos o cartas rogatorias expedidos en actuaciones y procesos en materia civil o comercial por los rganos jurisdiccionales de uno de los Estados Parte en esta Convencin, y que tengan por objeto: a) La realizacin de actos procesales de mero trmite, tales como notificaciones, citaciones o emplazamientos en el extranjero; b) La recepcin y obtencin de pruebas e informes en el extranjero, salvo reserva expresa al respecto. Art. 3: La presente Convencin no se aplicar a ningn exhorto o carta rogatoria referente a actos procesales distintos de los mencionados en el artculo anterior; en especial, no se aplicar a los actos que impliquen ejecucin coactiva. Art. 4: Los exhortos o cartas rogatorias podrn ser transmitidos al rgano requerido por las propias partes interesadas, por va judicial, por intermedio de los funcionarios consulares o agentes diplomticos o por la autoridad central del Estado requirente o requerido s/ el caso. Art. 5: Los exhortos o cartas rogatorias se cumplirn en los Estados Parte siempre que renan los siguientes requisitos: a) Que el exhorto o carta rogatoria se encuentre legalizado, salvo lo dispuesto en los arts 6. y 7 de esta Convencin. Se presumir que el exhorto o carta rogatoria se halla debidamente legalizado en el Estado requirente cuando lo hubiere sido por funcionario consular o agente diplomtico competente; b) Que el exhorto o carta rogatoria y la documentacin anexa se encuentren debidamente traducidos al idioma ofic del Estado requerido. Art. 6: Cuando los exhortos o cartas rogatorias se transmitan por va consular o diplomtica o por intermedio de la autoridad central ser innecesario el requisito de la legalizacin . Art. 7: Los Tribunales de las zonas fronterizas de los Estados Parte podrn dar cumplimiento a los exhortos o cartas rogatorias previstos en esta Convencin en forma directa, sin necesidad de legalizaciones. Art. 8: Los exhortos o cartas rogatorias debern ir acompaados de los doc que se entregarn al citado, notif o emplazado, y que sern: a) Copia autenticada de la demanda y sus anexos, y de los escritos o resoluciones que sirvan de fundamento a la diligencia solicitada; b) Informacin escrita acerca de cul es el rgano jurisdiccional requirente, los trminos de que dispusiere la persona afectada para actuar, y las advertencias que le hiciere dicho rgano sobre las consecuencias que entraara su inactividad;
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c) En su caso, informacin acerca de la existencia y domicilio de la defensora de oficio o de Sociedades de auxilio legal competentes en el Estado requirente. Art. 9: El cumplimiento de exhortos o cartas rogatorias no implicar en definitiva el conocimiento de la competencia del rgano jurisdiccional requirente ni el compromiso de reconocer la validez o de proceder a la ejecucin de la sentencia que dictare. Art. 10: Los exhortos o cartas rogatorias se tramitarn de acuerdo con las leyes y normas procesales del Estado requerido. Art. 11: El rgano jurisdiccional requerido tendr competencia para conocer de las cuestiones que se susciten con motivo del cumplimiento de la diligencia solicitada. Art. 12: En el trmite y cumplimiento de exhortos o cartas rogatorias las costas y dems gastos corrern por cuenta de los interesados. El beneficio de pobreza se regular por las leyes del Estado requerido. Art. 16: Los Estados Parte en esta Conv podrn declarar que extienden las normas de la misma a la tramitacin de exhortos o cartas rogatorias que se refieran a materia criminal, laboral, contenciosoadminist, juicios arbitrales u otras materias obj de jurisdiccin especial. Art. 17: El Estado requerido podr rehusar el cumplimiento de un exhorto o carta rogatoria cuando sea manifiestamente contrario a su orden pblico. Art. 18: Los Estados Parte informarn a la Secretara General de la Organizacin de los Estados Americanos acerca de los requisitos exigidos por sus leyes para la legalizacin y para la traduccin de exhortos o cartas rogatorias. CONFLICTO DE LEYES EN MATERIA DE CHEQUES La capacidad para obligarse por medio de un cheque se rige por la ley del lugar donde la obligacin ha sido contrada. Sin embargo, si la obligacin hubiere sido contrada por quien fuere incapaz segn dicha ley, tal incapacidad no prevalecer en el territorio de cualquier otro estado parte en esta convencin cuya ley considere valida la obligacin. La forma del giro, endoso, aval, protesto y dems actos jurdicos que puedan materializarse en el cheque, se somete a la ley del lugar en que cada uno de dichos actos se realice. Todas las obligaciones resultantes de un cheque se rigen por la ley del lugar donde hubieren sido contradas. Si una o ms obligaciones contradas en un cheque fueran invalidadas segn la ley aplicable conforme a lo establecido anteriormente, dicha invalidez no afectara a aquellas otras obligaciones vlidamente contradas de acuerdo a la ley del lugar donde hayan sido suscriptas. Cuando un cheque no indica el lugar en que se hubiera contrado la obligacin respectiva o realizado el acto jurdico materializado en el documento se entender que dicha obligacin o acto tuvo su origen en el lugar donde el cheque debe ser pagado y si este no constare en el lugar de su emisin. Los procedimientos y plazos para el protesto de un cheq se someten a la ley del lugar en que el protesto o ese u otro acto equivalente se realicen o se deban realizar. La ley del lugar en que el cheque debe pagarse determina: a) su naturaleza; b) las modalidades y efectos; c) termino de la presentacin; d) los derechos del tenedor sobre la provisin de fondo y su naturaleza; e) si el tenedor puede exigir o si est obligado a recibir un pago parcial; f) la necesidad del protesto u otro acto equivalente para conservar los derechos contra los endosantes, el girado u otros obligados; g) las medidas a tomarse en caso de robo, hurto, falsedad, destruccin o inhabilitacin material del documento. Los cheq que sean presentados a una cmara de compensacin intrarregional se regirn en lo que fuere aplicable por la presente conv.
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La ley declarada aplicable por esta convencin podr no ser aplicada en el territorio del estado parte que la considere manifiestamente contraria a su orden pblico. CONVENCION INTERAMERICANA SOBRE ARBITRAJE COMERCIAL INTERNACIONAL Es vlido el acuerdo de las partes en virtud del cual se obligan a someter a decisin arbitral las diferencias que pudiesen surgir o que hayan surgido entre ellas con relacin a un negocio de carcter mercantil. El acuerdo respectivo constar en el escrito firmado por las partes o en el canje de cartas, telegramas o comunicaciones por telex. El nombramiento de los rbitros se har en la forma convenida por las partes. Su designacin podr delegarse a un tercero sea ste pers natural o jurdica. Los rbitros podrn ser nacionales o extranjeros. A falta de acuerdo expreso entre las partes el arbitraje se llevar a cabo conforme a las reglas de procedimiento de la Comisin Interamericana de Arbitraje Comercial. Las sentencias o laudos arbitrales no impugnables segn la ley o reglas proc aplicables, tendrn fuerza de sentencia jud ejecutoriada. Art 5: 1. Solo se podr denegar el reconocimiento y la ejecucin de la sentencia, a solicitud de la parte contra la cual es invocada, si sta prueba ante la autoridad competente del Estado en que se pide el reconocimiento y la ejecucin: a. Que las partes en el acuerdo estaban sujetas a alguna incapacidad en virtud de la ley que les es aplicable o que dicho acuerdo no es vlido en virtud de la ley a que las partes lo han sometido, o si nada se hubiere indicado a este respecto, en virtud de la ley del Estado en que se haya dictado la sentencia; o b. Que la parte contra la cual se invoca la sentencia arbitral no haya sido debidamente notificada de la designacin del rbitro o del procedimiento de arbitraje o no haya podido, por cualquier otra razn, hacer valer sus medios de defensa; o c. Que la sentencia se refiera a una diferencia no prevista en el acuerdo de las partes de sometimiento al procedimiento arbitral; no obstante, si las disposiciones de la sentencia que se refieren a las cuestiones sometidas al arbitraje pueden separarse de las que no hayan sido sometidas al arbitraje, se podr dar reconocimiento y ejecucin a las primeras; o d. Que la constitucin del tribunal arbitral o el procedimiento arbitral no se hayan ajustado al acuerdo celebrado entre las partes o, en defecto de tal acuerdo, que la constitucin del tribunal arbitral o el procedimiento arbitral no se hayan ajustado a la ley del Estado donde se haya efectuado el arbitraje; o e. Que la sentencia no sea an obligatoria para las partes o haya sido anulada o suspendida por una autoridad competente del Estado en que, o conforme a cuya ley, haya sido dictada esa sentencia. 2. Tambin se podr denegar el reconocimiento y la ejecucin de una sentencia arbitral si la autoridad competente del Estado en que se pide el reconocimiento y la ejecucin comprueba: a. Que, segn la ley de este Estado, el objeto de la diferencia no es susceptible de solucin por va de arbitraje; o b. Que el reconocimiento o la ejecucin de la sentencia sean contrarios al orden pblico del mismo Estado.
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Si se ha pedido a la autoridad competente prevista en el Art 5, prrafo 1 e), la anulacin o la suspensin de la sentencia, la autoridad ante la cual se invoca dicha sentencia podr, si lo considera procedente, aplazar la decisin sobre la ejecucin de la sentencia y, a solicitud de la parte que pida la ejecucin, podr tambin ordenar a la otra parte que otorgue garantas apropiadas. La presente Convencin estar abierta a la firma de los Estados Miembros de la OEA. La presente Convencin est sujeta a ratificacin. Los instrumentos de ratificacin se depositaran en la Secret Gral de la OEA. CONVENCIN INTERAMERICANA SOBRE RECECPION DE PRUEBAS EN EL EXTRANJERO Para los efectos de esta Convencin las expresiones "exhortos" o "cartas rogatorias" se utilizan como sinnimos en el texto espaol. -Los exhortos o cartas rogatorias emanados de procedimiento jurisdiccional en materia civil o comercial, que tuvieren como objeto la recepcin u obtencin de pruebas o informes, dirigidos por autoridades jurisdiccionales de uno de los Estados Partes en esta Conv las de otro de ellos, sern cumplidos en sus trminos si: 1. La diligencia solicitada no fuere contraria a disposiciones legales en el Estado requerido que expresamente la prohban; 2. El interesado pone a disposicin del rgano jurisdiccional requerido los medios que fueren necesarios para el diligenciamiento de la prueba solicitada. -El rgano jurisdicc del Estado requerido tendr facultades para conocer de las cuestiones que se susciten con motivo del cumplimiento de la diligencia solicitada. Si el rgano jurisdiccional del Estado requerido se declarase incompetente para proceder a la tramitacin del exhorto o carta rogatoria, pero estimase que es competente otro rgano jurisdiccional del mismo Estado, le transmitir de oficio los documentos v antecedentes del caso por los conductos adecuados. En el cumplimiento de exhortos o cartas rogatorias los rganos jurisdiccionales del Estado requerido podrn utilizar los medios de apremio previstos por sus propias leyes. -Los exhortos o cartas rogatorias en que se solicite la recepcin u obtencin de pruebas o informes en el extranjero debern contener la relacin de los elementos pertinentes para su cumplimiento, a saber: 1. Indicacin clara y precisa acerca del objeto de la prueba solicitada; 2. Copia de los escritos y resoluciones que funden y motiven el exhorto o carta rogatoria, as como los interrogatorios y documentos que fueran necesarios Para su cumplimiento. 3. Nombre y direccin tanto de las partes como de los testigos, peritos y dems personas intervinientes y los datos indispensables para la recepcin u obtencin de la prueba; 4. Informe resumido del proceso y de los hechos materia del mismo en cuanto fuere necesario para la recepcin u obtencin de la prueba; 5. Descripcin clara y precisa de los requisitos o procedimientos especiales que el rgano jurisdiccional requirente solicitare en relacin con la recepcin u obtencin de la prueba, sin perjuicio de lo dispuesto en el Art 2 prrafo 1 y en el Artculo 6. -Los exhortos o cartas rogatorias relativos a la recepcin u obtencin de pruebas se cumplirn de acuerdo con las leyes y normas procesales del Estado requerido. -En el trmite y cumplimiento de exhortos o cartas rogatorias las costas y de ms gastos corrern por cuenta de los interesados. -Los exhortos o cartas rogatorias se cumplirn en los Estados Partes siempre que renan los siguientes requisitos:
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1. Que estn legalizados, salvo lo dispuesto por el art 13 de esta Convencin. Se presumir que se encuentran debidamente legalizados los exhortos o cartas rogatorias en el Estado requirente cuando lo hubieren sido por funcionario consular o agente diplomtico competente. 2. Que el exhorto o carta rogatoria y la documentacin anexa se encuentre debidamente traducidos al idioma oficial del Estado requerido. - Los exhortos o cartas rogatorias podrn ser transmitidos al rgano requerido por va judicial, por intermedio de los funcionarios consulares o agentes diplomticos o por la autoridad central del Estado requirente o requerido, segn el caso. -La persona llamada a declarar en el Estado requerido en cumplimiento de exhorto o carta rogatoria podr negarse a ello cuando invoque impedimento y excepcin o el deber de rehusar su testimonio: 1. Conforme a la ley del Estado requerido; o 2. Conforme a la ley del Estado requirente, si el impedimento, la excepcin, o el deber de rehusar invocados consten en el exhorto o carta rogatoria o han sido confirmados por la autoridad requirente a peticin del tribunal requerido. -Los Estados Partes en esta Convencin podrn declarar que extienden las normas de la misma a la tramitacin de exhortos o cartas rogatorias que se refieran a la recepcin u obtencin de pruebas en materia criminal, laboral, contencioso administrativa, juicios arbitrales u otras materias objeto de jurisdiccin especial. -El Estado requerido podr rehusar el cumplimiento de un exhorto o carta rogatoria cuando sea manifiestamente contrario a su orden pb. REGIMEN LEGAL DE PODERES PARA SER UTILIZADOS EN EL EXTRANJERO: Los poderes debidamente otorgados en uno de los Estados Partes en esta Convencin sern vlidos en cualquiera de los otros, si cumplen con las reglas establecidas en la Convencin. Las formalidades y solemnidades relativas al otorgamiento de poderes, que hayan de ser utilizados en el extranjero se sujetarn a las leyes del Estado donde se otorguen, a menos que el otorgante prefiera sujetarse a la ley del Estado en que hayan de ejercerse. Cuando en el Estado en que se otorga el poder es desconocida la solemnidad especial que se requiere conforme a la ley del Estado en que haya de ejercerse, bastar que se cumpla con lo dispuesto en el art 7 de la presente Convencin. Los requisitos de publicidad del poder se someten a la ley del Estado en que ste se ejerce. Los efectos y el ejercicio del poder se sujetan a la ley del Estado donde ste se ejerce. En todos los poderes el funcionario que los legaliza deber certificar o dar fe si tuviere facultades para ello, sobre lo siguiente: a. La identidad del otorgante, as como la declaracin del mismo acerca de su nacionalidad, edad, domicilio y estado civil; b. El derecho que el otorgante tuviere para conferir poder en representacin de otra persona fsica o c. La existencia legal de la persona moral o jurdica en cuyo nombre se otorgare el poder; d. La representacin de la persona moral o jurdica, as como el derecho que tuviere el otorgante para conferir el poder. Si en el Estado del otorgamiento no existiere funcionario autorizado para certificar o dar fe sobre los puntos sealados en el artculo 6, debern observarse las siguientes formalidades: a. El poder contendr una declaracin jurada o aseveracin del otorgante de decir verdad sobre lo dispuesto en la letra a) del artculo 6;
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b. Se agregarn al poder copias certificadas u otras pruebas con respecto a los puntos sealados en las letras b), c) y d) del mismo artculo; c. La firma del otorgante deber ser autenticada; d. Los dems requisitos establecidos por la ley del otorgamiento. Los poderes debern ser legalizados cuando as lo exigiere la ley del lugar de su ejercicio. Se traducirn al idioma oficial del Estado de su ejercicio los poderes otorgados en idioma distinto. NORMAS GENERALES DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO -La determinacin de la norma jurdica aplicable para regir situaciones vinculadas con derecho extranjero, se sujetar a lo establecido en esta Convencin. En defecto de norma internacional, los Estados Partes aplicarn las reglas de conflicto de su derecho interno. -Los jueces y autoridades de los Estados Partes estarn obligados a aplicar el derecho extranjero tal como lo haran los jueces del Estado cuyo dcho resultare aplicable, sin perjuicio de que las partes puedan alegar y probar la existencia y contenido de la ley extranjera invocada. -La ley declarada aplicable por una Convencin de Derecho Internacional Privado podr no ser aplicada en el territorio del Estado Parte que la considerare manifiestamente contraria a los principios de su orden pblico. -No se aplicar como dcho extranjero, el dcho de un Estado Parte, cuando artificiosamente se hayan evadido los principios fundamentales de la ley de otro Estado Parte. Quedar a juicio de las autoridades competentes del Estado receptor el determinar la intencin fraudulenta de las partes interesadas. DOMICILIO DE LAS PERSONAS FISICAS EN EL DIPr -EI domicilio de una persona fsica ser determinado, en su orden, por las siguientes circunstancias: 1. El lugar de la residencia habitual; 2. El lugar del centro principal de sus negocios; 3. En ausencia de estas circunstancias, se reputar como domicilio el lugar de la simple residencia; 4. En su defecto, si no hay simple residencia, el lugar donde se encontrare. -EI domicilio de las personas incapaces ser el de sus representantes regales, excepto en el cave de abandono de aqullos por dichos representantes, caso en el cual seguir rigiendo el domicilio anterior. -EI domicilio de los cnyuges ser aquel en el cual stos vivan de consuno, sin perjuicio del derecho de cada cnyuge de fijar su domicilio en la forma prevista en el artculo 2. -EI domicilio de los funcionarios diplomticos ser el ltimo que hayan tenido en el territorio del Estado acreditante. EI de las personas fsicas que residan temporalmente en el extranjero por empleo o comisin de su Gobierno, ser el del Estado que los design. -Cuando una persona tenga domicilio en dos Estados Partes se la considerar domiciliada en aquel donde tenga la simple residencia y si la tuviere en ambos se preferir el lugar donde se encontrare. -La presente Convencin estar abierta a la firma de los Estados Miembros de la Organizacin de los Estados Americanos. -La presente Convencin est sujeta a ratificacin. Los instrumentos de ratificacin se depositarn en la Secretara General de la Organizacin de los Estados Americanos. -La presente Convencin quedar abierta a la adhesin de cualquier otro Estado. Los instrumentos de adhesin se depositarn en la Secretara General de la Organizacin de los Estados Americanos. -Cada Estado podr formular reserves a la presente Convencin al momento de firmarla, ratificarla o adherirse a ella, siempre que la reserve verse sobre una o ms disposiciones especficas y que no sea incompatible con el objeto y fin de la Convencin.
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PROYECTO DE CODIGO INTERNACIONAL PRIVADO ARGENTINO I.- Ley Nacional de DIPr Disposiciones generales Disposiciones especiales Capitulo primero: DIP acerca de problemas civiles y comerciales Capitulo segundo: DIP acerca de problemas procesales II.- Ley de Dcho Internac Proc Civil y Comercial para la Justicia Federal de la Cap. Fed. y de los territorios nacionales III Exposicin de motivos Aspectos relevantes El proyecto de cdigo de derecho internacional privado se compone de 2 proyectos de ley: un proyecto de ley nacional de DI Privado y otro de ley para la Justicia Federal de la Capital Federal y la de los territorios nacionales de derecho interno procesal (DIProc). La necesidad de desdoblar la materia en una ley nacional y otra federal se debe a la estructura federal de la argentina en la cual se refiere a normas sobre conflictos de leyes, de jurisdicciones, admisin de documentos y concursos que pertenecen a la competencia de la nacin, mientras que en lo concerniente a problemas procesales es de la incumbencia de las provincias. En ambas leyes lo que se pretende es codificar y actualizar el DIPr y el Derecho Internacional Procesal (DIProc), la calificacin es imperativa, porque las disposiciones se encuentran diseminadas a lo largo y ancho de toda la legislacin nacional y esta dispersin de la disciplina no solo dificulta el hallazgo de una norma pertinente sino que provoca la intervencin de juristas de las ms diversa formacin en su interpretacin y por ello es que conviene la codificacin y no menos necesaria es la actualizacin, y esta a su vez es doble terica y practica, en el orden terico no es posible olvidar que toda la parte general del DIPr es una creacin moderna, ya que cuando se hizo el cdigo civil de todos los problemas solo se conoca algo superficialmente. En cuanto a la actualizacin practica es suficiente resolver los problemas que plantea las repercusiones del divorsismo en continuo proceso sobre los pases antidivorcistas, el surgimiento de sociedades multinacionales, el abuso que realiza la parte poderosa para inducir a la dbil a aceptar el derecho aplicable. El anhelo de codificar no es nuevo en la repblica argentina ya desde 1955 se presentaron varios proyectos, estaos intentan aprovechar hasta lo ltimo los antecedentes nacionales ms los aportes realizados por los tratados vigentes de Montevideo de 1889 y 1940, as como las disposiciones del CC que ofrecen un rico arsenal en el cual el legislador encuentra los elementos ms importantes. Se introduce el matrimonio consular; Se proclama la autonoma de las partes en materia de contrato, pero poniendo nfasis que no haya coaccin de una parte sobre la dbil; Se admite la prrroga de la jurisdiccin de modo limitado y sobre todo asegurado que no se de coaccin sobre la libre voluntad de una de las partes (que esta acuda a los tribunales donde va a salir favorecido); Se libera al particular de la carga de hacer autenticar los documentos pblicos con un nmero no mayor de firmas que la del cnsul argentino y el ministro de relaciones y cultos; Se introduce el fuero internacional del patrimonio, a fin de proteger al asegurado contra las poderosas sociedades de seguro, se permite que el primero entable demanda contra los segundos ente el juez de su propio domicilio;
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En materia de concursos se declara en oposicin al derecho vigente que el concurso declarado en el extranjero no produce por s mismo la apertura del concurso en la argentina; Se organiza de acuerdo al proyecto de ley federal, tribunales especiales, en nmero y en los lugares requeridos por las necesidades practicas para resolucin de conflictos internacionales; Se distingue entre reconocimiento y ejecucin de sentencias o laudos extranjeros, requiriendo el juicio de excuatur solo con respecto a la ejecucin; Se impone al juez el deber de aplicar oficialmente el dcho. extranjero y precisamente por esta razn necesitamos como contrapartida fuero especial en asuntos internacionales.
TODO EL XITO Y LA BENDICION DE DIOS PARA ESTE ALUMNO!!!! FUERZA Y A NO AFLOJAR QUE YA SE LLEGA!!!!!!
CASOS DE CADA UNIDAD

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CASOS UNIDAD N 2
"La Viuda Maltesa" Problema de las calificaciones, en 1897, jurisprudencia francesa, caso de "la viuda Maltesa. Una pareja maltesa se cas y vivi en Malta, trasladando su domicilio a Argelia donde fallece el marido en 1889, luego de adquirir inmuebles. Argelia era todava territorio colonial francs. Conforme al Cdigo Rohan, vigente en Malta, la viuda poda solicitar el dcho de usufructo sobre 1/4 parte de los bienes del marido; y segn el dcho francs este derecho no exista a la fecha, si bien fue legislado con posterioridad en 1891. La Corte de Apelacin de Argelia deba aplicar a la sucesin el derecho del ltimo domicilio del marido; al rgimen de bienes del matrimonio, el derecho maltes como ley del primer domicilio conyugal. De considerar el tribunal que el derecho del cnyuge suprstite integraba el derecho sucesorio, su pedido deba ser rechazado y acogido de integrar el rgimen de bienes del matrimonio. El problema consista en calificar el dcho del cnyuge suprstite como figura del rgimen de bienes del matrimonio o como figura sucesoria. Si los preceptos pertenecen al derecho sucesorio, la viuda pierde, pues el juez ha de aplicar el derecho francs sea como derecho del ultimo domicilio del cujus (para muebles), o como lex situs (para inmuebles). La Corte finalmente calific el caso como rgimen de bienes del matrimonio y aplic el dcho maltes. Se califico pues segn la ley aplicable al rgimen de bienes (lex causae) y no sobre el dcho del juez francs (lex fori). La corte de apelacin de Argelia dio la razn a la viuda. CASO: La Dama Ponoucannamalle: Se trataba de una familia de nacionalidad inglesa originaria de la India, donde habitaba. El jefe de familia era dueo de una gran fortuna, constituida en parte por inmuebles situados en el entonces territorio francs. Tena varios hijos legtimos, y uno adoptivo. La adopcin haba sido hecha conforme a la ley de la India. El hijo adoptivo, fallecido antes que su padre adoptante, haba dejado un hijo legitimo. El jefe de familia fallece y deja un testamento hecho el 14 de noviembre de 1922 ante notario de las Indias francesas, por el que deshereda a su "nieto" adoptivo. Este, representado por su madre, la Sra Ponnoucannamalle, impugna el testamento, en razn de que la ley francesa llama a la sucesin en calidad de heredero legitimario al "nieto" adoptivo, que por derecho de representacin ocupa el lugar de su padre premuerto. El tribunal de Saign (1928), la Corte de Saign (1929) y la Corte de Casacin (1931) rechazan la demanda, sosteniendo que, si bien la adopcin es vlida segn la ley de la India, ley personal de adoptante y adoptado, y que sera la aplicable si la validez de la adopcin fuese el nico problema planteado, no es vlida la adopcin de acuerdo con el dcho francs que rige la sucesin, prohibiendo el art. 344 del CC francs la adopcin realizada por un adoptante con hijos matrimoniales. Le rechazan la demanda sosteniendo que si bien la adopcin es valida segn la ley de India, en este caso no lo es, pues el derecho francs prohbe la adopcin realizada por un adoptante con hijos matrimoniales.
CASO: Grimaldi
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Es una sentencia arg, en el Caso Grimaldi, Miguel 1948, el causante, de nacionalidad y de domicilio italianos, haba adoptado en Italia a Concepcin Di Paola Grimaldi, tambin italiana y domiciliada en la pennsula apenina. Luego fallece el adoptante con ltimo domicilio en Italia, siendo conforme al dcho italiano su nica heredera su hija adoptiva. El causante deja en la Arg un inmueble y una cuenta corriente, probablemente un subproducto de aqul. Ambos bienes relictos son reclamados por el Consejo Nac de Educacin. El juez de 1 Instancia declara nula la adopcin por estimarla contraria al orden pblico argentino que en aquella fecha no la admita. La Cmara aplica a la adopcin el dcho italiano, la considera vlida y compatible con el orden pblico arg ,adems, en sept de 1948 haba entrado en vigencia la Ley de Adopcin N 13.252). Luego somete la Cmara la sucesin de los inmuebles arg al dcho arg en virtud del art 10, CC, que se basa en la soberana territorial y niega a la hija adoptiva la vocacin sucesoria. Por ltimo, se regula la cuenta corriente por el dcho italiano y por consiguiente, la hija adoptiva tiene derecho a heredarla. Goldschmidt considera que la sentencia del Juez de 1 Instancia es igual al pensamiento de las sentencias francesas en el caso de la Sra "Ponnoucannamalle". En el fondo, si bien bajo el disfraz del orden pblico, los jueces aplican a la cuestin previa de la adopcin el mismo DPr que rige la cuestin principal, que es la sucesin. La Cmara, en cuanto a la sucesin en el inmueble argentino, distingue entre la validez de la adopcin (cuestin previa), que se rige conforme al dcho italiano y que queda garantizada, y la vocacin sucesoria de la hija adoptiva, que se regula en virtud del dcho arg, que, como en la fecha critica desconoca la adopcin, por supuesto tampoco enumeraba al hijo adoptivo entre los herederos ab intestato. En otras palabras, la Cmara, si bien parece comulgar con un criterio mas cosmopolita, sigue las huellas del caso "Ponnoucannamalle y aplica a la validez de la adopcin como titulo hereditario del inmueble argentino, el dcho argentino. Hoy se habra admitido el recurso extraordinario, a causa de la arbitrariedad de la sentencia. CASO: La Condesa Charaman-Chimay: ejemplo de fraude retrospectivo, es el Caso de la Duquesa de Beauffremont. La condesa de Charaman-Chimay, casada con un oficial francs, el Duque de Beauffremont, consigui la separacin de su marido en 1874 a causa de hbitos perversos de aqul. La duquesa se nacionaliz en Sajonia (Alemania), y se divorci all inmediatamente despus. En 1875 la Duquesa volvi a casarse en Berln con el Prncipe Bibesco (rumano de nacionalidad), volviendo inmediatamente a Francia como Princesa Bibesco. El Duque de Beauffremont pidi ante los tribunales franceses la anulacin del 2 matrimonio. La Cour de Cassation dio la razn al actor declarando la nulidad del matrimonio invocando, entre otras razones, la prohibicin del fraude a la ley.
CASOS UNIDAD N 3
Reenvo interno En el Caso Larangueira.
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Se trataba de un juicio sucesorio abierto en la Arg con respecto a bienes argentinos de un causante fallecido con ltimo domicilio, al parecer, en el Uruguay, aunque la sentencia menciona tambin el Brasil. El juez basndose en la teora del fraccionamiento impuesta por el Trat de Dcho Civ Int de 1889, declara aplicable dcho arg como dcho del pas de la situacin de los bienes relictos; no obstante, la sentencia entiende por dcho arg el DIPr arg; y por consiguiente, a su vez, somete la sucesin al dcho del ltimo domicilio, y por ende, al dcho uruguayo. De ser ello as, no resultan competentes, afirma la sentencia, los jueces arg sino los uruguayos. La Cmara, sin entrar en el problema del reenvo, sostiene de todos modos la competencia de los jueces argentinos y devuelve los autos a otro juez de 1 Instancia. ste resolvi el litigio segn el Dcho Civil arg sin mencionar el reenvo. CASO Franz Xavier Forgo Corte de Casacin francesa en 1878 Naci como hijo extramatrimonial en 1801, en Baviera. Cuando tuvo 5 aos, lo llev su madre, Ana Mara Ditchl a Francia, donde ella se cas con un francs, convirtindose en francesa. Forgo se qued toda su vida en Francia, se cas con una rica francesa, le sobrevivi, y muri sin descendencia en 1869, en Pau. No hizo testamento. El litigio se entabl entre colaterales de la madre y el fisco francs en torno del patrimonio relicto mobiliario sito en Francia. Los colaterales invocaban dcho bvaro, segn el cual heredaban parientes colaterales, mientras que el fisco se bas en el dcho francs, con arreglo al cual colaterales de los padres de hijos extramatrimoniales no heredan. El caso se complicaba an ms por haber tenido Forgo su domicilio de hecho en Francia, pero su domicilio legal en Baviera. En primera instancia el juzgado de Pau resolvi que Forgo no tena domicilio en Francia sino en Baviera y como la ley Bavara dispone que la sucesin sobre los bienes muebles se rige por la ley de su situacin, era aplicable la legislacin francesa, por el claro reenvo de aquella, y por consiguiente heredaba el fisco. En segunda instancia se dispuso que la norma indirecta francesa aplique a la sucesin sobre muebles, el derecho del domicilio del dueo (legislacin Bavara) y por ello dio la razn a los colaterales de la madre de Forgo. La Corte de Casacin sentencio que la norma francesa declara aplicable a la sucesin de muebles, el derecho Bavaro, por ser el del domicilio del dueo y que, por derecho Bavaro debe entenderse todo el derecho Bavaro y como el DIPr bavaro declara aplicables a todas las cosas muebles e inmuebles la ley de su situacin, y a las sucesiones la ley del domicilio efectivo del causante, es claro que por aplicacin del DIPr bavaro, este nos reenva al DC francs, en consecuencia, el litigio fue ganado por el(fisco). CASO Mara Luisa Guerra Cortinez: natural de la Rep Arg con residencia permanente en San Sebastin durante 30 aos, otorgo testamento ante el notario Don Rafael Navarro Daz, en el que lego el 45% del usufructo vitalicio de sus bienes presentes y futuros a Don Juan Jos Pradera Ortega dispensndolo de la obligacin de prestar fianza y facultndolo para enajenarlos con la obligacin de invertir su importe en bienes de general consideracin, nombrando albacea y administrador de la herencia con amplsimas facultades al mismo Ortega, a quien le asigno una retribucin del 10% del importe total de sus bienes hereditarios. Fallecida la testadora, el Sr Ortega dentro del plazo del albaceazgo redacto el cuaderno particional de liquidacin, divisin y adjudicacin del caudal relicto que juntamente con una adicin fue protocolizado por escritura ante el notario de San Sebastin
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Don Rafael Daz. Presentada en el registro la anterior escritura fue denegada su inscripcin por los siguientes defectos: 1. Porque el contador partidor que la prctica por su condicin adems de legatario de un 45% del usufructo vitalicio, y por lo tanto al ser heredero no puede ser contador. 2. Porque, dado el volumen de los bienes que dicho contador se adjudica as mismo para el pago de su cuota legada y dems legados (deudas, ese documento pudiera considerarse como un auto contrato, aun no encuadrado en nuestras leyes y jurisprudencia). 3. Porque siendo la causante de nacionalidad argentina, si en lo referente a la forma o modulo particional ha de regir su personal estatuto, la particin mediante contador no est establecida en la ley de su pas de origen. Interpuesto el recurso, el presidente de la audiencia territorial revoco la nota del registrador en todas sus partes. Contra esta revocacin apelo el registrador ante la Dir Gral de los Registros y del Notariado. El informe dirigido al director rechaza el primer y tercer defecto advertido por el registrador, mientras que le da la razn con respecto al segundo. Al rechazar el tercer defecto pone de manifiesto la doctrina del reenvo, estableciendo en su nota que el Art.10 del CC espaol dispone que la sucesin en general se regir por la ley del causante y dado que los criterios seguidos por el DIPr para determinar la ley nacional aplicable son diversos, por ej: el Art 7 del CC arg otorga la preferencia a la ley del domicilio que la causante tenia establecido en territorio espaol, procede a aplicar la ley espaola y cabria admitir el nombramiento de contador-partidor. El director de la direccin general de registros y del notario acepto el informe de la seccin en cuanto rechaza la nota del registrador, mientras que lo rectifica en cuanto lo aprueba: el director opina que el contador-partidor no ha incurrido en ningn auto contratacin prohibida. La resolucin de la direccin general del 30/06/1956 descarta, por completo la nota del registrador y da toda la razn al notario autorizante.
EL DERECHO EXTRANJERO COMO HECHO: - El Tribunal de Trabajo de Zarate, en el caso Eiras Perez, Leonardo c/Techint Engineering Co. SA, resolvi que el derecho extranjero es un hecho que debe ser probado por quien lo invoca. En ese caso el actor dedujo demanda contra la sucursal BsAs de la demandada por incumplimiento contractual y gastos de atencin mdica. La demandada haba contratado con Sidor (Siderrgica del Orinoco) la instalacin, montaje y produccin de su fbrica de tubos. A fin de cumplir con lo pactado, contrat al actor en BsAs para trabajar a sus rdenes en Venezuela dentro de una red de caeras subterrneas. Antes de salir del pas el actor fue sometido a exmenes mdicos. Con motivo del trabajo insalubre, contrajo una afeccin cardiaca, y de regreso a la Arg sufri un infarto al corazn. Al promover la accin, el actor invoca la clausula del contrato laboral que estableca una indemnizacin, que reclama adems de gastos mdicos y diferencias salariales. La demandada contesta demanda sosteniendo que, como mera sucursal, no responde por los actos de la casa matriz, constituida en Panam. Asimismo rechaza la aplicacin del dcho arg, invocando que las partes contractualmente haban establecido la aplicacin de las leyes venezolanas. El tribunal de trabajo acepto que las partes pudieran pactar la aplicacin del derecho extranjero en un contrato de trabajo a cumplirse en el exterior. Luego agrego que si por el contrato las partes se han sometido a la aplicacin de una ley extranjera (que es la ley del lugar en que se cumpli la tarea, pero cuya existencia no queda probada) la demanda se debe rechazar y hacer valer sin retaceos el ppio incorporado en el Art.13 del CC.
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Art.13: La aplicacin de las leyes extranjeras, en los casos en que este cdigo la autoriza, nunca tendr lugar sino a solicitud de parte interesada, a cuyo cargo ser la prueba de la existencia de dichas leyes. Exceptense las leyes extranjeras que se hicieren obligatorias en la Repblica por convenciones diplomticas, o en virtud de ley especial. Razonamiento similar fue el de la Corte de Circuito de Nueva York en Walton c/ Arabian American Oil Co. - En nuestro pas, la Cmara Nacional de Trabajo resolvi en marzo de 1996 de manera similar al tribunal de Zarate. El actor, argentino con residencia habitual en Porto Alegre, Brasil, acord con la demandada Duperial que actuaria como agente de ventas exclusivo de sta en algunos estados del Brasil. Se prevea que el precio de venta de los productos seria fijado por la Duperial, as como las comisiones. Las partes se sometieron a la competencia de los tribunales de la ciudad de Bs. As. El tribunal, confirmando el fallo de primera instancia, resolvi que si bien eran competentes los tribunales argentinos en la demanda promovida por despido promovida por el agente de ventas, corresponda aplicar el derecho del Brasil como la ley del lugar de ejecucin del contrato de trabajo. Debido a que el contenido del derecho extranjero no fue probado, la demanda fue rechazada. Es de notar que el actor invoca la aplicacin del dcho arg y que en ningn momento el tribunal, que considero aplicable el dcho extranjero, requiri a la parte que probara el contenido del mismo. Resolvi as porque el actor no invoco la aplicacin del derecho extranjero, que el tribunal presumi seria menos beneficioso para la pretensin. Ante la falta de invocacin del derecho por la parte, el tribunal no lo aplico de oficio. - La Cmara Nacional en lo Civil tambin resolvi que corresponde al juez competente en el proceso sucesorio pronunciarse acerca de la acreditacin de la ley extranjera, y en su caso, declara valido, en cuanto a sus formas, el testamento. Para ello la parte deber probar que el testamento fue redactado de conformidad con la ley del lugar de su otorgamiento. La doctrina que surge de la jurisprudencia que emana del art 13 del CC fue receptada por la CSJN cuando resolvi en una antigua causa que el estado civil- en el caso el matrimonio- debe ser acreditado de acuerdo con la ley extranjera en cuyo pas se celebro, siendo carga de la parte que invoca el vinculo comprobar el contenido de dicha ley, en el caso la italiana. El caso se origino con motivo de un descarrilamiento durante el periodo de construccin de una va de ferrocarril; 11 obreros murieron y 7 fueron los heridos. Demanda la recepcin de los daos y perjuicios la madre de una de las vctimas, acreditando su vnculo por medio de la declaracin de testigos. La Corte confirmo la sentencia del Juez Federal de 1 Instancia que rechazo la demanda pues la maternidad se debe probar por medio de las partidas emanadas de los registros creados al efecto, pudiendo admitir otro medio de prueba en caso de inexistencia de estos. La parte no acredito que la legislacin vigente en Italia difera de esta doctrina. - La Suprema Corte de Bs As sentencio en un caso en que la actora alegaba haber contrado matrimonio en Italia con el demandado, solicitando su anulacin por error sobre la persona de su cnyuge, error facilitado por el hecho de que el matrimonio se haba celebrado por poder. La peticin fue rechazada porque la actora no acredito que, de acuerdo al derecho italiano, el matrimonio se haba celebrado y porque, de conformidad con el derecho argentino, la prueba era insuficiente. La sentencia sigue literalmente al art 13 del CC. - Nuevamente la Suprema Corte de Bs As aplico literalmente el art 13 en una demanda de cobro de dinero. Tratndose de un contrato sujeto a condicin suspensiva, el derecho del acreedor para
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repetir lo pagado en concepto del mismo por no realizarse la condicin a que el acuerdo se subordino recin existe o se torna exigible desde la fecha de la existencia o exigibilidad del derecho. El tribunal aclaro que aplico el dcho arg en defecto de prueba de la totalidad de los preceptos legales de la Rep Fed de Suiza aplicables al caso. No se puede desconocer que, segn la doctrina que informa el art 13 del CC arg, la ley extranjera constituye un simple hecho y, como tal, no puede ser aplicado de oficio, lo que quiere decir que por muy conocida que ella sea para el juez, ese conocimiento no le permite aplicarla si no media una concreta solicitud de la parte interesada, y previa acreditacin de su existencia.
CASOS: UNIDAD 5
CASO COMPTE Y CIA C. IBARRA Y CIA. Las sentencias de 1 (27/06/1935) y de 2 (11/05/1936) instancia, aceptaron la validez de la clusula 30 del Conocimiento que someta todas las controversias a los tribunales de Sevilla-Espaa. En el proceso se trataba de la indemnizacin a pagar al destinatario argentino por razn del hurto cometido en un puerto argentino. La CSJN declar en su sentencia del 16/11/1936 que en el caso del art 1091 del Cd de Com se daba la jurisdiccin internacional exclusiva de los tribunales argentinos, siendo nula una clusula contraria en el contrato de fletamento. Uno de los argumentos principales de la Corte consiste en que declarar vlidas clusulas semejantes de sumisin a tribunales extranjeros, conducira, con miras a la inexistencia de una flota mercante argentina, a un total desamparo de los destinatarios argentinos. Aunque las sentencias tratan promiscuamente los problemas de la ley aplicable y del juez competente, no se debe olvidar que se sostiene frecuentemente que la sumisin a los jueces de un pas implica tambin sumisin al Derecho que ellos aplican, pues una sentencia que admite o que repudia la sumisin a una jurisdiccin extranjera, puede ser utilizada tambin, con la debida precaucin, en la lucha en torno de la autonoma de la voluntad. Aclaracin: la autonoma de las partes como punto de conexin est justificada y por lo pronto las dos autonomas existentes, la chica y la grande, tienen una misma idea fundamental. La diferencia est en que en la autonoma chica estamos en presencia de un caso nacional, y por ende imponemos nuestro derecho coactivo; mientras que en la autonoma grande se trata de un caso extranjero y por consiguiente nuestro inters se reduce a la conservacin del orden publico internacional. - LUGAR DE CELEBRACIN DEL CONTRATO: Los Tratados de Montevideo lo utilizan a veces como: 1 - punto de conexin principal para determinar el dcho que rige las formas y solemnidades de los actos jcos (Art.36 T. M. 1940) 2 - punto de conexin no acumulativo condicional y subsidiario: para regir los actos y contratos en los cuales no puede determinarse al tiempo de su celebracin, el lugar de su cumplimiento (art.40 de T. M. 1940). El lugar de celebracin del contrato constituye con frecuencia el punto de conexin para el derecho aplicable a la forma y el contenido del contrato cuando no se admitiera o no se hubiera ejercido la autonoma de las partes. El Tratado de Montevideo de Dcho Civil y Com de 1940, en su Art. 36, estatuye que las formas y solemnidades de los actos jurdicos se rigen por la ley donde se celebran u otorgan.
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En la problemtica de la forma se dan tres cuestiones: 1 Determinar que ley nos indicara si un acto jurdico requiere forma especial (tal ley ser la ley de fondo) 2 Determinar que ley rige la realizacin de la forma (ser la lex fori) 3 Determinar que ley nos indicara si la forma producida es la requerida (ser la ley de fondo). El Art 36 al resolver la 3 cuestin: la ley que rige los actos jcos decide sobre la calidad del documento correspondiente, indirectamente decide la 1 cuestin, ya que es lgico que coincidan las leyes que impongan una forma y las que deciden si la forma realizada cumple con las exigencias. En la segunda parte del art 36, resuelve la 2 cuestin: las formas y solemnidades de los actos jurdicos se rigen por la ley del lugar donde se celebraron. Esta problemtica supone un contrato entre presentes, ya que si se trata de un contrato entre ausentes, el problema se reduce a saber si la ley aplicable al fondo del contrato, autoriza esa forma de celebrarlo. TRATADO DE MONTEVIDEO. Los Tratados de Montevideo se basan en la tesis de Savigny, que somete la validez intrnseca de los contratos y sus efectos al Derecho del pas de su ejecucin. En este sentido, afirman los arts 33 y 37 respectivamente, que la ley del lugar en donde los contratos deben cumplirse rige su existencia, su naturaleza, su validez, sus efectos, sus consecuencias, su ejecucin; en suma, todo cuanto concierne a los contratos, bajo cualquier aspecto que sea. El locus executionis constituye, pues, el punto de conexin no acumulativo y simple. Someter la naturaleza del contrato a la ley del lugar de la ejecucin significa optar en favor de la teora de la lex civilis causee en materia de calificaciones. La doctrina de la lex loci executionis tropieza con dificultades, si se trata de contratos recprocos con lugares de ejecucin en diversos pases, ya que su rigurosa aplicacin provocara el fenmeno que los franceses denominan la petite coupure (113); en efecto, caca deudor se hallara sometido a la ley del lugar donde a l le incumbe cumplir, producindose, as, un corte del contrato. No obstante, los partidarios de la tesis de Savigny distinguen en los contratos sinalagmticos entre prestacin caracterstica (por ejemplo, la trasferer.cia de la propiedad de la mercanca en la compraventa) y la que no lo es (verbigracia, el pago del precio), y se atienen a la ley del lugar donde debe efectuarse la prestacin caracterstica, aun si el actor demandase la realizacin de la prestacin no caracterstica, habindose cumplido inclusive ya la que caracteriza el contrato. Sin embargo, slo en el Tratado de Montevideo de l889 es lcito acudir a la doctrina de la prestacin caracterstica. En el Tratado de 1940 nos obliga el art. 40 a recurrir a la ley de la celebracin. Ahora bien, si un contrato no tiene un lugar de ejecucin que le d unidad, ora porque se trata de un contrato con varias prestaciones caractersticas, como el contrato de permuta (art. 33, Tratado de Dcho Civ Int de 1889), ora porque estamos en presencia de un contrato cuya prestacin caracterstica se lleve a cabo en diversos pases, como, por ej, en el caso de un representante de productos comerciales para varios Estados, nuestros Tratados abandonan a regaadientes la teora de la lex loci executionis y adoptan, porque no queda otro remedio, condicional y subsidiariamente la doctrina opuesta de la Iex loci celebrationis. El art. 40 del Tratado de 1940 declara con entera sinceridad que "se rigen por la ley del lugar de su celebracin, los actos y contratos en los cuales no puede determinarse, al tiempo de ser celebrados y segn las reglas contenidas en los arts anteriores, el lugar de cumplimiento". Pero la doctrina de la Lex loci celebrationis slo funciona satisfactoriamente, si se trata de un contrato celebrado entre presentes, en razn de que encontrndonos con un contrato entre ausentes, las diversas teoras sobre el momento de su perfeccin indicaran igualmente diversos pases como lugares de su celebracin a fin de ir al encuentro de esta dificultad, el art 42 sostiene que la perfeccin de los
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contratos celebrados por correspondencia o por mandatario se rige por la ley del lugar del que parti la oferta aceptada. De ah resulta que el art 42 est ntimamente relacionado con el art 40 y slo se comprende como explicacin de aqul. Si por consiguiente, el art 42 no es sino un complemento del art 40, ambos no deben aplicarse si resulta posible hacer funcionar la doctrina de Savigny contenida en los arts. 37 y 38. Por lo dems, el art. 42 del Tratado de 1940 y el art. 37 del Tratado de 1889 contienen calificaciones no autnomas del concepto "lugar de la celebracin", encomendndose esta calificacin al dcho del lugar del que parti la oferta aceptada. En el DIPr interno aplica la ley del pas de celebracin de los contratos a sus formas y a veces a su validez intrnseca y efectos (Art.1205-1220 C.C). Con respecto a las formas, si el contrato se celebra entre ausentes, la forma ser juzgada por las leyes ms favorables a la ley del contrato. (Art.1181 C.C.). Respecto a sus efectos: el lugar del domicilio (Art. 1214 C.C). Tambin se rige por la ley del pas de la celebracin, la CASO: CHRISTENSEN ALFREDO H.H. C/ ANEF S.A. (1963) Se trata de la venta celebrada en la Arg, de acciones al parecer nominativas de una SA Suiza. Se cumple en Suiza, la Cm Comercial de 1 Instancia de la Capital Federal aplica el derecho argentino - LUGAR DE PERPETRACIN DEL ACTO ILICITO: Los Tratados de Derecho Civil Internacional declaran que las obligaciones que nacen sin convencin se rigen por la ley del lugar en donde se produjo el hecho ilcito. Si hubiera dudas sobre la determinacin del lugar de perpetracin del acto ilcito habramos de recurrir al Tratado de Derecho Penal Internacional ratificado por el de1889. Cuando un delito afecta a diferentes Estados, prevalecer para juzgarlo, la competencia de los tribunales del pas damnificado en cuyo territorio se captura el delincuente. Si este se refugiase en Estado distinto, el pas que tuviese prioridad en el pedido de extradicin. El art 8 del CC declara que los actos son regidos por las leyes del lugar en que se han verificado. Si hubiera dudas del lugar, hay que inspirarse en la ley penal arg que comulga con la tesis de la ubicuidad, segn la cual, un delito se comete tanto en el lugar de actividad como en el que produce sus efectos. Nuestro Cdigo recoge la tesis de la ubicuidad, en contraposicin a la teora de la perpetracin de un acto ilcito, donde se entiende que este se lleva a cabo en cuantos pases el hecho produce sus efectos. (Solucin del Tratado de 1889).
CONCEPTO. Los Tratados de Dchos Civ Internacionales, declaran que las obligaciones que nacen sin convencin si rigen por la ley del lugar en donde se produjo el hecho ilcito o lcito de que proceden. Los hechos de carcter delictivo perpetrados en un estado que seran justiciables por las autoridades de ste, si en el se produjeron sus efectos, pero que solo daan derechos e intereses garantizados por las leyes de otro estado, seran juzgados por los Tribunales y penados segn las leyes de ste ltimo. Cuando el delito afecta a diferentes Estados, prevalecer para juzgarlo la competencia de los tribunales del pas damnificado en cuyo territorio se capture al delincuente. Si el delincuente se refugiase en un Estado distinto a los damnificados, prevalecer la competencia de los Tribunales del pas que tuviese la prioridad en el pedido de la extradicin. De acuerdo a esto se llega a la conclusin de que el lugar de la perpetracin de un acto ilcito se halla en cuantos pases el hecho produzca sus efectos, mientras que no se encuentra en el lugar en el que se desarrolla exclusivamente la actividad (repudio a la ley de ubicuidad)
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Ej: si se enva carne congelada de Arg a Paraguay, Uruguay y Per, donde sus consumidores caen enfermos, el delito solo se ha cometido en stos tres ltimos pases, rigindose el acto ilcito, en cada uno de ellos por la ley respectiva.
CONVENCION DE VIENA SOBRE RESPONSABILIDAD POR DAOS NUCLEARES (1963) Fue firmada en la Argentina el 10/10/1966 bajo Ley 17.048 y entr en vigencia en 1977 y el Art. 8 del Cdigo Civil declara que estos actos son regidos por las leyes del lugar en que hayan sido verificados. Si hubiese dudas sobre la determinacin del lugar es preciso inspirarse en la legislacin penal Arg que comulga con la tesis de la ubicuidad, segn la cual un delito se comete tanto en el lugar del hecho, como aquel en el que se producen sus efectos.
CASO: LE PAGE C/ AIR FRANCE. En el caso "Lepage c. Air France" se aplica a un pretendido hecho ilcito la ley del lugar en que se realiza. La sentencia del 05/03/1926, de la CSJN dictada en el caso "Wolthusen", concede la extradicin de un norteamericano que cometi un delito a bordo de un buque mercante norteamericano contra intereses del buque, perteneciendo Wolthusen a la tripulacin, cuando el buque estaba en un puerto brasileo, en razn de que el delito se cometi "en territorio norteamericano" a los efectos del Tratado arg-norteamericano de extradicin. En virtud de la sentencia del 24/06/1963, de la Cm Fed de Paran, es competente slo la justicia argentina para enjuiciar el delito de lesiones entre miembros de un barco argentino surto en un puerto brasileo.
CASOS: UNIDAD 6
CASOS: JORI (14/09/1921) se ocupa de la prueba de un matrimonio celebrado en Espaa por el causante y de la prueba de la filiacin legitima de los actores. En la Arg haba estado domiciliado el causante, en ella estaban domiciliados los pretendidos herederos y en ella, por ultimo estaban sitos los bienes relictos, como en esta hiptesis y en consecuencia de ambas doctrinas (la chauvinista-cosmopolita) habra de aplicarse el dcho argentino (Art.3283, 3286, 10 y 11 CC). MARTNEZ CASTILLO C/ MARTNEZ DEL CASTILLO (20/3/1922) este caso contempla un problema sucesorio con un interesante voto de Colmo en disidencia a favor de la unidad de la sucesin, pero tampoco da rendimiento con miras a nuestro problema. MARA BEATRIZ VALLE INCLN (7/5/1942) hija del ilustre autor de las Sonatas, siendo menor de edad Mara Beatriz haba sido enviada por su madre viuda, durante la guerra civil espaola a diversos pases llegando la menor al final a la Arg, donde cumpli 22 aos, resultando mayor de edad en virtud del dcho arg, pero aun menor segn el dcho espaol. Teniendo la madre su domicilio en Espaa, ella reclamo a las autoridades arg que obligasen a su hija a repatriarse ya que ella se
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negaba a obedecer a la madre. La sentencia arg (ppio territorial Art 949) considera a Mara Beatriz mayor de edad y se le niega la ayuda a la madre. EVELINA GERARDINA FAUSTINA BERMAN (30/12/1957) la Sta. Berman llego a Tel Aviv (Israel) siendo mayor de 18 aos de edad, como deseaba casarse y sus padres no le otorgaban la correspondiente autorizacin crea necesario regresar a BsAs donde la familia estaba domiciliada a fin de solicitar ante el juez competente la venia judicial en el juicio de disenso. Pero como para regresar necesitaba un pasaporte arg que el consulado no le quera extender por considerarla menor de edad, la Sta. Berman como primera medida pidi al juez en BsAs que autorizara al consulado arg a concederle un pasaporte para que pudiera regresar a BsAs y tramitar all su autorizacin, su venia aetatis. El juez de 1 Instancia el 17/12/1957 resolvi hacer saber al PE de la Nac por oficio y por intermedio del Minist de Relaciones Exteriores que el consulado de la Rep. Arg en la Rep. de Israel est autorizado a proveer a la solicitante la documentacin necesaria para su regreso al pas, con la salvedad de que a su arribo deber quedar a disposicin del suscripto. Contra la resolucin se alzo el padre de la causante. Entretanto el Asesor de Menores de Cmara haba formulado un nuevo planteamiento, pues sostena que domicilindose la hija en Israel donde ha llegado a la mayora de edad, que en ese estado se adquiere a los 18 aos, corresponde la revocacin del auto apelado y el archivo de las actuaciones. As se resolvi aplicndose por analoga los Art 138-139 del CC. Dicho caso haba sido declarado urgente debido a la gravidez de la causante. La doctrina de este caso fue tenida en cuenta por las normas de aplicacin del reglamento consular (Art 342 del reglamento de la cancillera de la Rep Arg-Minist de Relaciones Exteriores y Culto) las cuales estatuyen cuando los funcionarios consulares procedan a expedir, renovar o prorrogar pasaportes a menores de 22 aos se tendrn en cuenta los Art 138-139 CC, respetando las leyes del domicilio que determinan los mismos. Art 138: El que mude su domicilio de un pas extranjero al territorio de la Repblica, y fuese mayor o menor emancipado, segn las leyes de este Cdigo, ser considerado como tal, aun cuando sea menor o no emancipado, segn las leyes de su domicilio anterior. Art 139: Pero si fuese ya mayor o menor emancipado segn las leyes de su domicilio anterior, y no lo fuese por las leyes de este Cdigo, prevalecern en tal caso aqullas sobre stas, reputndose la mayor edad o emancipacin como un hecho irrevocable. DEFENSA DE LOS INCAPACES. Una persona puede hallarse en un estado de desamparo. Urge, entonces, proteger a los incapaces. Tradicionalmente, se incluye en este tema a los menores y la tutela, los mayores anormales y la cratela, y los ausentes y la declaracin de ausencia y de fallecimiento. Hay que distinguir 3 problemas: Consiste en hallar la ley que nos indica que personas han de considerarse como desamparadas (menores de edad sin sumisin a la patria potestad, estado de un mayor pasible de provocar una incapacitacin, ausencia con paradero desconocido); Es saber qu pas tiene jurisdiccin internacional para proteger a la persona desamparada; Hemos de dar con la ley que disciplina la misma proteccin, o sea, el discernimiento de la tutela o curatela, dchos y deberes del tutor, curador, etc. Cul es la ley que nos indica que personas deben considerarse desamparadas? Con respecto a los menores que no estn sometidos a una patria potestad se suscitan varias cuestiones. La 1 referente a la existencia de una patria potestad que se descompone a su vez en varios interrogantes. Ha existido alguna vez una patria potestad sobre el menor? Esta pregunta halla su contestacin en las leyes que rigen la patria potestad y pueden fundarse por ende en los
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derechos que gobiernan respectivamente la filiacin legtima, el reconocimiento de la filiacin extramatrimonial, la legitimacin y la adopcin. Una vez que resulte que le menor ha estado sometido a una patria potestad, ella subsiste aun?, a esta cuestin responde en principio la ley domiciliaria del titular de la patria potestad que nos indica todas las causas de su cancelacin (Tratado de Dcho. Civ. Int. de 1940). Solo la causa normal de la cancelacin de la patria potestad, o sea, la llegada del menor a la mayora de edad se rige ya por el derecho domiciliario del menor que por cierto, normalmente es el derecho domiciliario del titular de la patria potestad (Art. 6, 7 y 90 inc. 6 del CC). Si se desconoce el ultimo domicilio del ltimo titular de la patria potestad es preciso acudir a la residencia del menor que en caso de cambio de domicilio o de residencia estable, se conserva desde luego la mayora de edad ya adquirida, en la rbita del DIPr interno se aplica inclusive la ley ms favorable a la llegada a la mayora de edad. La ley reguladora del desamparo de los mayores se rige sencillamente por la ley del domicilio del mayor (Trat de Dchos Civ Art 1, y CC Art. 6, 7 y 948). Con miras a pers ausentes es semejante a los de los mayores por incapacitar con la diferencia que no es posible aplicar las disposiciones referentes a la capacidad; hay que desprender del Art. 1 del Trat de Dchos Civ de 1949 y del Art 110 del CC, la aplicabilidad de la ley del ltimo domicilio sobre la cual sin embargo prevalece la de la ltima residencia ya que en ella se ha producido la desaparicin. Art 110: La ausencia de una persona del lugar de su domicilio o residencia en la Rep, haya o no dejado representantes, sin que de ella se tenga noticia por el trmino de 6 aos causa la presuncin de su fallecimiento. Qu pas tiene jurisdiccin internacional para proteger al desamparado? Dentro del tratado de Montevideo la tutela es discernida por el juez del domicilio del incapaz, otro tanto vale para el discernimiento de la curatela. En cuanto a la ausencia la jurisdiccin reside en el juez del ltimo domicilio del ausente. En el DIPr interno los tribunales arg tienen jurisdiccin internacional para discernir la tutela si el domicilio o la residencia del ltimo titular de la patria potestad (Art. 400 a 402) o la residencia del menor abandonado (art 403) est en la Argentina. Art 400: El discernimiento de la tutela corresponde al juez del lugar en que los padres del menor tenan su domicilio, el da de su fallecimiento. Art 401: Si los padres del menor tenan su domicilio fuera de la Repblica el da de su fallecimiento, o lo tenan el da en que se trataba de constituir la tutela, el juez competente para el discernimiento de la tutela ser, en el primer caso, el juez del lugar de la ltima residencia de los padres el da de su fallecimiento, y en el segundo caso, el del lugar de su residencia actual. Art 402: (Nota de redaccin) DEROGADO POR LEY 23264. Art 403: En cuanto a los expsitos o menores abandonados, el juez competente para discernir la tutela ser el del lugar en que ellos se encontraren. En cuanto a la curatela hay jurisdiccin internacional arg si el domicilio o la residencia del incapaz esta en la Arg. El domicilio arg prevalece sobre la residencia extranjera, pero la residencia arg prevalece a su vez sobre el domicilio extranjero (Art. 400 y 401 del CC y Art. 475) Art 475: Los declarados incapaces son considerados como los menores de edad, en cuanto a su persona y bienes. Las leyes sobre la tutela de los menores se aplicarn a la curadura de los incapaces. En caso de ausencia, los jueces arg tienen jurisdiccin si en la arg se hallaba el ltimo domicilio o la ltima residencia del ausente (Art 110 CC). Pero el Art 16 de la ley 14394 estatuye la jurisdiccin internacional de los tribunales argentinos aun en la hiptesis en que hubiese bienes del ausente en la Argentina.
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Qu ley es la que rige la proteccin de los desamparados? Dentro del marco del tratado de Montevideo y contemplando la tutela y la curatela se aplica la ley domiciliaria del incapaz, con respecto a sus bienes se aplica el tratado de 1889 la lex situs (fraccionamiento). Enfocando a los ausentes los bienes se disciplinan por la lex situs y todas las dems cuestiones por su ley natural. En el DIPr interno hay que distinguir entre el cuidado de la persona y el de los bienes del incapaz. Si los tribunales arg dispusieran la tutela o cuartela el cuidado de la persona de gobierna conforme a la ley Arg, con respecto a los bienes impera al contrario la lex situs (Art 404-409- 410-475) Art 404: El juez a quien compete el discernimiento de la tutela, ser el competente para dirigir todo lo que a ella pertenezca, aunque los bienes del menor estn fuera del lugar que abrace su jurisdiccin. Art 409: La administracin de la tutela, discernida por los jueces de la Repblica, ser regida solamente por las leyes de este cdigo, si en la Repblica existiesen los bienes del pupilo. Art 410: Si el pupilo tuviese bienes muebles o inmuebles fuera de la Repblica, la administracin de tales bienes y su enajenacin ser regida por las leyes del pas donde se hallaren.
CASOS: CARLOS OCTAVIO ZUKER 19/7/32. Un menor fue enviado a suiza por su padre domiciliado en la Arg. Conserva el domicilio arg aun despus de la muerte del padre, a causa de la demencia del menor. Sin embargo, aun habiendo sido sano lo habra conservado durante su minora de edad. Zuker estaba en el establecimiento al cuidado de la hermana de su padre, domiciliada en Suiza. TERESA MINAGLIA DE CALLERO. Uno de los presuntos herederos habra sido declarado ausente en Italia con fecha presunta de fallecimiento anterior a la de la muerte de la causante. El tribunal argentino tuvo en cuenta la declaracin italiana de ausencia y neg a los sucesores del ausente dchos sucesorios en la herencia, en razn de que el ausente en el momento de la muerte de la causante no habra tenido capacidad de heredar (art 3286). Art 3286: La capacidad para suceder es regida por la ley del domicilio de la persona al tiempo de la muerte del autor de la sucesin. LAVALLEJA GUERRERO 19/06/1909. Se trataba de una menor que viva con su madre en Montevideo, mientras que el padre viva en la Arg. Al quedarse hurfana la competencia para el discernimiento de la tutela estribaba en los tribunales arg, que de todos modos no podan reconocer al tutor nombrado por el tribunal uruguayo en virtud del art 398 inc 4, CC, sin embargo no nos parece aplicable este precepto dentro del marco de los tratados de Montevideo. Art 398: No pueden ser tutores. 4). Los que no tienen domicilio en la Repblica; Con respecto a este caso Borda (dcho de flia) sostiene que los tribunales argentinos solo disciernen la tutela si los tribunales del domicilio extranjero no llegaran a actuar o cuando el menor o sus bienes se hallen la repblica (Art 401). De todos modos, Borda tilda el art 401 de confuso. Art 401: Si los padres del menor tenan su domicilio fuera de la Repblica el da de su fallecimiento, o lo tenan el da en que se trataba de constituir la tutela, el juez competente para el discernimiento de la tutela ser, en el primer caso, el juez del lugar de la ltima residencia de los padres el da de su fallecimiento, y en el segundo caso, el del lugar de su residencia actual.
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LPEZ TABOADA JOS 16/09/1957. Este seor haba sido declarado incapaz por enfermedad mental en 1928 en Espaa por sentencia del juzgado de La Corua. Un ao ms tarde, esta pers incapaz emigro a Arg donde estaba viviendo y trabajando eficazmente sin asistencia de curador alguno. El declarado incapaz pidi a los tribunales arg que levantase la interdiccin espaola porque deseaba disponer de un inmueble sito en la Corua que le perteneca y explotaban los miembros del consejo de familia. El problema estaba en saber si los tribunales arg tenan jurisdiccin internacional para el levantamiento de una interdiccin pronunciada por los tribunales extranjeros. De los rganos jurisdiccionales que intervinieron en el proceso, se declararon contrarios a dicha facultad el Juez de 1 Instancia y el Fiscal de Cmara, mientras que sostuvieron la tesis favorable los asesores de menores. El fallo estatuye que en los conflictos que se plantean entre el domicilio en un lugar y la residencia en otro, la ley ha acordado competencia excepcional al juez de esta, sea para decretar medidas conservatorias urgentes, sea para adoptar otras en forma subsidiaria inclusive la declaracin de interdiccin. Adems se dijo que no es incompetente el juez de la residencia en la repblica del declarado incapaz mental por el juez de su domicilio en Espaa, para entender en su rehabilitacin si dicho incapaz llego al pas hace 28 aos, desempendose desde entonces como si fuera plenamente capaz y sin que el consejo de familia a cuya tutela se lo haba sometido en Espaa hiciera valer jams su autoridad sobre l en ese lapso. Se ignora si la sentencia argentina ha sido reconocida en Espaa.
CASOS: FELIX LORA 05/06/1940. Se afirma en primer lugar que un Estado extranjero, en este caso Italia, tiene su domicilio en su respectivo territorio, aun habiendo en la Arg una representacin diplomtica, y en segundo trmino que un estado extranjero puede beneficiarse por un testamento. Hay que recordar que el estado extranjero no podra ser heredero ab-intestato, segn nota del 3588 de CC. En el caso se trataba de un testamento de un italiano que no obstante, dejar sus bienes a Italia, dispuso que ellos deban de utilizarse para organizar una institucin cultural en la argentina. Otros fallos opinan en que en tal autorizacin solo es exigible si la persona jurdica ejerce en el pas una actividad permanente. Art 45: Comienza la existencia de las corporaciones, asociaciones, establecimientos, etc., con el carcter de personas jurdicas, desde el da en que fuesen autorizadas por la ley o por el Gobierno, con aprobacin de sus estatutos, y confirmacin de los prelados en la parte religiosa. Las decisiones administrativas en esta materia podrn ser revocadas judicialmente por va sumaria, en caso de ilegitimidad o arbitrariedad. En el supuesto de fundaciones cuyos estatutos no prevean el procedimiento para su reforma, podr el Pod Ejec disponer su modificacin para hacer posible el cumplimiento del fin de la entidad. En este caso los rganos de gobierno de la fundacin podrn interponer los recursos mencionados en el prrafo anterior Art 3588: A falta de los que tengan derecho a heredar conforme a lo dispuesto anteriormente, los bienes del difunto, sean races o muebles, que se encuentren en el territorio de la Rep, ya sea extranjero o ciudadano argentino, corresponden al Fisco, prov o nac, segn fueren las leyes que rigieren a este respecto. Nota Art 3588: el Estado en realidad no es un heredero ni un sucesor en el sentido tcnico de la palabra, porque el adquiere los bienes de un muerto, precisamente en virtud de un ttulo que supone que no haya herederos.
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Es en virtud de su dcho de soberana que el estado adquiere los bienes sin dueo, que se encuentren en su territorio, sean muebles o inmuebles, pues no se puede permitir que un estado extranjero ejerza en el territorio de otro un acto de soberana, apropindose bienes sin dueo conocido. CORPORACIN EL HATILLO COMO TERCERISTA EN EL JUICIO DE POTOSI S.A. C/ CCCARO CSJN 31/07/1963. El Hatillo Sociedad Comercial venezolana, haba dado mandato a Cccaro a intervenir por cuenta y en nombre del mandante en la creacin en la Arg de una SA denominada Gulf Stream Invstment Arg. A este efecto el Hatillo envi a Ccaro determinadas maquinas, y este en lugar de cumplir su mandato estableci sobre las maquinas en dcho de prenda registrado a favor de la SA Potosi. Como Ccaro no pago su deuda a Potosi esta inicio juicio contra aquel. Es en este juicio en que El Hatillo se presenta como tercerista de dominio. El juez de 1 Instancia hizo lugar a la tercera. Pero la Cm Civ rechazo, sosteniendo que El Hatillo no tenia personalidad para actuar en la Arg. Contra esta sentencia se alzo El Hatillo a la CSJN mediante el recurso extraordinario de apelacin, invocando que la sentencia conculcaba su dcho a la defensa debida, en razn de que si se le obligaba a cumplir con los requisitos del art 287, entretanto terminara el juicio en el que necesitaba intervenir como tercerista. La Corte da la razn a El Hatillo y declara aplicable el art 285, lo que significa en primer lugar que la Corte aplica dicha disposicin a un acto de dcho civil, si bien el art 285 solo habla de actos de comercio; y ello significa en segundo trmino que no cree necesario que la creacin de una filial (la Gulf Stream Investment Argentina) supone previamente el establecimiento de una sucursal por la sociedad creadora extranjera. TRANSAMERICAN AERONAUTICAL CORP C/ BAIOCCHI PABLO M 2/7/68. Esta sentencia declara que debe tener acogida la accin entablada por una S.A. extranjera contra un tercero, por devolucin de un prstamo, aunque no haya cumplido los requisitos exigidos por la ley 8867. En efecto, la SA constituida en el extranjero que no ha registrado su contrato social debe ser considerada como Sociedad Irregular (art 204 Cod Com). Las Soc Irregulares o los socios que la integran pueden actuar contra terceros para exigirles el cumplimiento de las obligaciones contradas con la sociedad. Si una sociedad extranjera constituye en la argentina una sociedad nacional, por ej. una SA extranjera constituye con otras personas en la argentina una SRL, la jurisprudencia suele pedir que la sociedad extranjera establezca previamente una sucursal (art 287 y ley 8867) y que solo a travs de esta ultima (sucursal) intervengan en la creacin de la filial. OTROS CASOS JURISPRUDENCIALES El caso Lagerhaus 18/09/1940 estatuye lo siguiente: las SA extranjeras a que se refiere la ley 8867 no estn obligadas a protocolizar el instrumento donde se establecen reformas a estatutos para inscribirlo en el Reg Pb de Comercio si han cumplido los 3 requisitos que exige dicha ley. El caso Rosi Augusto FA c/ All America Cables and Radio Ind SA 14/02/1962, sigue la doctrina anterior. No es de rigor la protocolizacin de un registro notarial arg del contrato y dems documentos cuyas condiciones de forma se han llenado en el pas de origen. Semejante procedimiento no slo constituira una redundancia sin objeto prctico visible, sino que significara imponer un requisito ausente de la ley, y en cierto modo contrario a su economa y espritu. JURISPRUDENCIA
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a) COMPETENCIA. Meijide, Femando: La Cm Com de la Capital resolvi que con motivo de la cancelacin de una hipoteca mediante la entrega de un inmueble situado en la Rep Oriental del Uruguay que perteneci al fallido, domicilindose la adquirente en la ciudad de BsAs, es competente el tribunal arg para entender en el incidente de declaracin de ineficacia de dicho pago por entrega de bienes (art. 56 del Trat de Dcho Civ Internac de Montevideo de 1940). Calific a la accin como de personal, no real, y declar ineficaz el acto, considerando que el acreedor tena conocimiento de la insolvencia del deudor para recurrir a un modo anormal de cancelacin de sus obligaciones. "Federal S.A.": Ms complejo fue este caso. La fallida posea el 98% del capital de una sociedad constituida en Brasil. Juntamente con el titular del 2% restante, acord aumentar el capital de la sociedad brasilea en 11 veces, suscribiendo el 90% del aumento de capital un tercero y el 10% por el titular del primitivo 2%. De este modo, Federal SA perda el control de la sociedad extranjera, quedando su participacin reducida al 8,82% del capital sin contraprestacin alguna. El aumento de capital se produjo el 06/08/1986, luego del estado de cesacin de pagos de la sociedad arg cuya quiebra fue decretada el 08/10/1986. El juez comercial consider ser competente y que deba regir la ley arg por tratarse de una accin personal por aplicacin analgica del Trat de Dcho Civ Internac de Montevideo de 1940, no ratificado por el Brasil. Declar la ineficacia del acto frente al concurso e hizo lugar a las medidas cautelares. Cabe preguntarse por el razonamiento que induce a la aplicacin del derecho arg en el extranjero cuando la propia ley consagra el principio de la pluralidad concursal. b) EXTENSIN DE LA QUIEBRA. "Swift": La CSJN en este caso resolvi que los efectos de la quiebra decretada a una soc arg se deben tambin imputar a una sociedad extranjera, como deudora real y responsable de las obligaciones de la fallida aparente, cuya propiedad y respectivo control le pertenecen, comprendiendo en fusin patrimonial los bienes en cabeza de otros titulares aparentes que se establezcan en el respectivo procedimiento y que han sido determinados en el informe de la sindicatura. La apariencia de formas jurdicas que asumen distintas fracciones del mismo grupo de sociedades, estructuralmente unificadas con el predominio de una de ellas, no debe producir el efecto de que una parte slo formalmente diferenciada sea la nica afectada por la decisin judicial de declaracin de quiebra. La consideracin del fondo real de la persona jurdica viene impuesta no slo por los abusos a que se presta la complejidad de relaciones y. actividades en ciertas estructuras sociales, sino tambin por la dimensin creciente de numerosos grupos de empresas internacionales y los graves problemas jurdicos que su expansin plantea, pues el rgimen de la personalidad jurdica no se puede utilizar en contra de los intereses superiores de la sociedad ni de los derechos de terceros. Las formas jurdicas que la ley arg prev para actividades lcitas y conforme a su derecho objetivo no pueden legitimar polticas econmicas y financieras contrarias a las necesidades de nuestra sociedad. c) PLURALIDAD DE QUIEBRAS. "Panair do Brasil SA": En este caso un exhorto fue dirigido por un juez del Brasil a un juez de comercio de la ciudad de BsAs con el fin de que, como consecuencia de la declaracin de quiebra dictada en dicho pas contra Panair do Brasil SA, se proceda a todas las operaciones y trmites necesarios para la liquidacin de los bienes de la sucursal que dicha firma tena instalada en esta ciudad, a cuyo efecto el magistrado extranjero aprob la designacin efectuada por el sndico de
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una persona para que actuara en el presente, representando al sndico y a la masa de la quiebra, con facultad de promover publicaciones y convocar a los acreedores. El juez arg exhortado design, a su vez, otro sndico. La Corte, en apelacin, dej establecido que dentro de nuestra legislacin el sndico de una quiebra inviste el carcter de funcionario y, por ello, de ninguna manera se puede aceptar que un nombramiento emanado de un tribunal extranjero pueda privar a un juez argentino de la atribucin que le confieren las leyes argentinas en dicha materia. El conflicto se resolvi cuando la fallida brasilea por medio del representante convencional de la sindicatura extingui el nico crdito existente en el pas pagando al acreedor. La Cm de Com en este mismo caso resolvi que el fallido puede extinguir sus obligaciones mediante el pago directo al nico acreedor, mxime cuando en el pas no existe sentencia de quiebra.
CASOS: UNIDAD 8
RESPONSABILIDAD POR EL PRODUCTO En esta materia, un caso ilustra el conflicto entre la aplicacin de la ley del lugar del ilcito, la ley del lugar en el cual se adquiri el producto y la ley del lugar en el cual se producen los efectos: "Kasel c/Remington Arms Co.", un residente del Estado de California sufri lesiones en el Estado de Sonora, Mxico, lugar donde explot un cartucho defectuoso fabricado en Mxico por Cartuchos Deportivos de Mxico SA y comprado en Sonora. La vctima promovi demanda en California contra una corporacin del Estado de Delaware, con sede social en Connecticut, propietaria del 40% de las acciones de la sociedad mexicana. El tribunal californiano aplic la ley de California pues el inters de California en indemnizar a sus residentes lesionados por productos defectuosos sobrepasa cualquier inters que Mxico pueda tener en regular a sus fabricantes cuando un ciudadano mexicano no es sujeto de la accin y donde la ley mexicana ni siquiera reconoce la doctrina de la responsabilidad objetiva. La decisin aplica, pues, la ley de California como ley del domicilio de la vctima, que es en definitiva el lugar en el cual se producen los efectos del ilcito. La Convencin de La Haya de 1973 sobre ley aplicable a la responsabilidad por el producto, no ratificada por nuestro pas, establece en su Art. 4 la aplicacin de la ley del lugar donde se produjo el hecho, si ste coincide con: a) el lugar de la residencia habitual de la vctima, o b) el lugar del establecimiento principal de la persona demandada como responsable, o c) el lugar donde el producto fue adquirido. Art. 5: se aplicar la ley del lugar de la residencia habitual de la vctima cuando coincida con: a) el lugar del establecimiento principal de la persona demandada como responsable, o b) el lugar donde el producto fue adquirido por la vctima. Art. 6: cuando no se aplican las leyes designadas en los arts 4-5, se aplicar la ley del lugar del establecimiento principal de la persona demandada como responsable, salvo cuando la vctima demanda por aplicacin de la ley del lugar del hecho. Art. 7: Ni la ley del Estado en el cual se produjo el hecho ni la ley del Estado de la residencia habitual de la persona lesionada, previstas en los arts 4-5-6, sern aplicables si la pers demandada como responsable establece que ella no poda razonablemente prever que el producto ser comercializado en ese Estado.
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La ley aplicable determinar las condiciones y extensin de la responsabilidad, las causales de eximicin, su limitacin y particin, los daos y perjuicios compensables, la trasmisin del dcho a reparacin por actos entre vivos o por causa de muerte, la legitimacin, la responsab del principal, la carga de la prueba, la prescripcin. Si bien esta materia fue tratada en el captulo de las obligaciones contractuales, pues est encaballada entre la responsabilidad contractual y la extracontractual, la ubicacin dentro de la responsabilidad extracontractual ofrece la ventaja de proteger a todas las vctimas por el defecto en el producto, es decir, al comprador, a los miembros de su familia, sus empleados y terceros inocentes. Asimismo, la demanda se puede promover indistintamente contra el fabricante y el distribuidor. Sin embargo, la responsabilidad objetiva y consiguiente inversin de la carga de la prueba no se deben extender a los vendedores y otras personas de la cadena de distribucin. Mencionaremos aqu algunas legislaciones que tratan el tema como integrante de la responsabilidad extracontractual. La ley italiana de derecho internacional privado de 1995 establece que la responsabilidad por daos derivados del producto se rige a eleccin de la vctima por la ley del Estado en el cual est el domicilio o el establecimiento del fabricante o la ley del Estado en el cual el producto fue adquirido, salvo que el producto haya sido comercializado sin acuerdo del fabricante (art. 63). La ley federal suiza de derecho internacional privado de 1987 dispone que las pretensiones por defecto del producto se rigen por la ley del Estado en el cual el autor tiene su establecimiento o su residencia habitual o por el derecho en el cual el producto ha sido adquirido, salvo comercializacin sin consentimiento del fabricante (art. 135). La ley de Quebec de 1991 que reforma el Cdigo Civil establece que la responsabilidad del fabricante de un bien mueble se rige a eleccin de la vctima por la ley del Estado del establecimiento o residencia del fabricante o por la ley del Estado en el cual la cosa ha sido adquirida (art. 3128). RESPONSABILIDAD DERIVADA DE ACCIDENTES DE TRNSITO La CSJN en el caso "Sastre, Toms, vs Bibiloni, Filiberto y otro", 24/09/1969, resolvi en un caso de accidente de trnsito ocurrido en el Uruguay entre dos vehculos conducidos por personas domiciliadas en la Arg, que la jurisdiccin es arg. Sastre promovi la accin contra Filiberto y Ricardo Bibilon por daos y perjuicios con motivo de una colisin de automviles ocurrida el 26/01/1966 en la localidad de Punta del Este, Rep del Uruguay. Los demandados opusieron excepcin de incompetencia de la Justicia arg, que fue rechazada por la Sup Corte de la Prov de BsAs. La CSJN confirm la decisin de la Corte prov aplicando el art. 56 del Trat de Dcho Civ Internac de Montevideo de 1940, que admite la jurisdiccin del domicilio de los demandados. Esta sentencia de nuestra CSJN recuerda lo resuelto en el caso "Babcock v. Jackson" por la Corte Suprema del Estado de Nueva York. Las partes, amigos domiciliados en Nueva York, viajaron por el fin de semana a Ontario, Canad. Jackson perdi el dominio de su automotor y embisti una pared. Babcock fue seriamente lesionada y al regresar a Nueva York demand a Jackson por daos y perjuicios. El tribunal de Nueva York se declar competente en el caso, pues ambas partes estaban domiciliadas en Nueva York, el trasporte se inici y debi concluir en Nueva York y en Nueva York estaba registrado y asegurado el automotor. La decisin en este caso tiene mayor trascendencia que en los autos "Sastre c. Bibiloni", pues el tribunal arg competente aplic el dcho uruguayo como ley del lugar en el cual se cometi el ilcito, mientras que el tribunal de Nueva York, en virtud del territorialismo imperante en los EEUU, que no siempre acepta la aplicacin extraterritorial del dcho,
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aplic su propia ley. La ley de Nueva York otorga indemnizacin en caso de trasporte benvolo, no as la ley del lugar del ilcito, en Canad. La aplicacin de la ley y jurisdiccin del domicilio comn de las partes, fue adoptada por el Convenio de Responsabilidad Civil de Accidentes de Trnsito suscrito entre la Arg y el Uruguay. Este convenio establece que la responsabilidad civil por accidentes de trnsito se regular por el dcho interno del Estado en cuyo territorio se produjo el accidente. Art. 2: Si en el accidente participaren o resultaren afectadas nicamente personas domiciliadas en el otro Estado Parte, regir el derecho interno de este ltimo. Art. 3: El convenio califica el domicilio como el lugar de la residencia habitual. Art.5: Sin perjuicio de la ley declarada aplicable, sern tenidas en cuenta las reglas de circulacin y seguridad en vigor en el lugar y en el momento del accidente. Art. 7-8: La convencin establece la competencia de los tribunales del lugar del hecho, del domicilio del demandado o del domicilio del actor (art. 7) y la obligacin del seguro de responsabilidad civil (art. 8). La Convencin de La Haya de 1971 sobre ley aplicable a accidentes de trnsito rige cuando el accidente involucre a uno o ms vehculos que circulan por la va pblica o abierta a la circulacin de determinado nmero de pers. Art. 3: Aplica la ley del Estado en que ocurri el hecho (art. 3). Art. 4: Cuando slo interviene un vehculo registrado en otro Estado, se aplica la ley de este ltimo para determinar la indemnizacin en relacin con el conductor, propietario y al trasporte benvolo (cuando la residencia habitual de la vctima no se halle en el pas en el cual ocurri el hecho) o una vctima no trasportada por el vehculo, cuya residencia habitual est en el lugar del registro. Cuando intervienen varias vctimas, la ley aplicable se determina en forma separada para cada una de ellas. Cuando intervienen dos o mas vehculos, las disposiciones anteriores se aplican cuando estn registrados en el mismo Estado. Se aplican aun pudiendo ser responsables terceros cuando la residencia habitual de stos se halle en el Estado del registro. La Convencin establece reglas especiales en relacin con daos a los bienes. Art. 7: Se tendrn en cuenta las reglas de control y seguridad del trnsito del lugar del hecho.
CASOS: UNIDAD 9
LEGALIZACIN DE DOCUMENTOS. APOSTILLA. PODERES La CSJN en el caso "Kaufinan, Julio c/Soc Gral de Autores, se expidi en relacin con la forma de los documentos decidiendo que las formalidades que exige el art 4 ap 2, de la Convencin de Berna (Ley 17.251) para la proteccin de obras literarias y artsticas son las vinculadas con la proteccin de la obra, como ser la inscripcin en el pas de origen. Las vinculadas con la produccin de la prueba en juicio, como ser la acreditacin de la autenticidad de la documentacin privada acompaada al expediente, son regidas por la lex fori. La Cmara Nacional Civil en el caso "Cotora Cuello, M, c/Di Rissio, Julio, s/desalojo", expreso que la falta de apostilla en un poder responde exclusivamente a que la Rep de Chile no ratific la Convencin de La Haya de 1961 (ratificada por ley 23.458) que fija esa nica formalidad. Su falta no invalida el documento pues corresponde aplicar la Convencin Interamericana sobre Rgimen Legal de Poderes para ser utilizados en el extranjero (ratificada por ley 22.250) que establece el requisito de su legalizacin por parte del funcionario que lo autori
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CASOS: UNIDAD 12
CASO: FRANCO GRONDA Comprende 2 etapas: la 1 comenz en 1947 y termina en 1961; la 2 empieza en 1954 y termina virtualmente en 1966. Y por ultimo existe aun un epilogo. La 1 Etapa ventila una presunta estafa cometida por Gronda, mientras que la 2 Etapa se trata de un delito igual pero del que se acuso en Italia a 5 ciudadanos arg, algunos de los cuales estaban vinculados en su oportunidad a organismos oficiales del Estado. El Epilogo se desarrolla en Norte Amrica donde sucesores singulares de Gronda han deducido demanda por daos y perjuicios contra el Bco Industrial de la Rep Arg, hoy Bco Nacional de Desarrollo. Gronda falleci el 24/01/1985. 1 Etapa: El 1947 Gronda, ciudadano italiano promovi desde Italia donde figura como nico propietario de la firma Silpa con asiento en Miln, dedi cada a la industria semi-elaboradora de aluminio, negociaciones de variado tipo, tendiente a introducir en la Arg una planta de elaboracin de aluminio. Entre los colaboradores de Gronda se destaca el Sr Cesar Cautalupo que tuvo preponderantes actuaciones en todas las gestiones. Las tramitaciones promovidas terminaron con la apertura por parte de Bco Industrial, de un crdito irrevocable en favor de Gronda que este logro hacer efectivo en parte. No obstante, considerndose las autoridades arg perjudicadas por las actividades de Gronda estimadas delictuosas, se promovi denuncia criminal por estafa en perjuicio de la administracin pb, la cual se extendi a sus colaboradores, juicio este, que por la fuga de Gronda a Italia solo prosigui contra sus colaboradores. El juicio termino por sentencia del 30/03/1954 dictada por la Cam Nac en lo Fed Especial, de la Cap Fed que condeno al Sr Cautalupo y a Don Herminio Fassio a sufrir pena de prisin. Entre tanto, se inicio en Italia por el Bco Industrial, un juicio por estafa contra Gronda fundado en los mismos hechos, en razn de que el pedido de extradicin de Gronda no tuvo existo, ya que el Trat talo-Arg de extradicin autoriza a denegar la extradicin de connacionales. El juicio Italiano termino por sentencia absolutoria del acusado en Mayo de 1955, donde se sostiene que la conducta de Gronda en los hechos que se atribuyen, no constituye delito. Gronda, por intermedio de su apoderado, se present ante la Justicia Fed de la Ciudad de BsAs solicitando, en el proceso en que figuraba prfugo, su absolucin por va de la homologacin de la mencionada sentencia dictada en Miln. La Cam Nac en el fallo del 07/07/1961 reconoci validez a dicha sentencia, no haciendo lugar a la peticin de declarar absuelto a Gronda en razn de haberse declinado la competencia de la justicia arg y existir a tal respecto cosa juzgada en virtud de la sentencia reconocida. Coexisten pues en la Arg con respecto a los mismos hechos, 2 sentencias firmes en los cuales por un lado se condena a los colaboradores de Gronda por estafa, mientras que por el otro se homologa la sentencia italiana que absuelve al mismo Gronda por no constituir estos hechos estafa alguna. 2 Etapa: Ms tarde, Gronda entra en contacto con 5 ciudadanos arg y con posterioridad a estos contactos, renunci en Italia ante escrib pub a todos los dchos que pudiera haber tenido contra los bcos arg y/o contra la Nacin Arg, presentando de nuevo ante las autoridades del pas un plan de
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introduccin de una planta de aluminio, el que es rechazado despus de haber celebrado la tramitacin administrativa pertinente. Gronda inicio entonces en Italia un proceso criminal por estafa contra los 5 ciudadanos arg sosteniendo que la renuncia a sus dchos y acciones la efectu en base a la promesa que le hicieron en nombre del gobierno arg de la aprobacin del proyecto de instalacin de la planta de aluminio. Al ser rechazada sta, la promesa configuraba el ardid que tipifica el delito de estafa. Gronda acumulo al proceso penal una accin civil contra el Bco Industrial y la Nac Arg como presuntos responsables de los actos ilcitos que atribuye a sus funcionarios y emisarios. La Procuracin del Tesoro comenz a intervenir formalmente en esta asunto cuando por va diplomtica se notifico al gobierno de la nacin la demanda civil mencionada, en la cual aparece Gronda como parte ofendida y patrimonialmente perjudicada. A raz de ello el PE dicto el Dec-Ley 16315/59 encomendando a la procuracin la defensa de los dchos del Estado argentino en dicha causa. La Procuracin del Tesoro aconsejo al gobierno de la nacin en mantener la tesis ortodoxa del DIPb, que sostiene que la nacin no puede lcitamente hallarse sometida sin su expreso consentimiento a jurisdiccin extranjera. El Ministerio de Relac Ext y Culto acept el criterio aconsejado, remitiendo a la embajada de Italia la nota correspondiente. Previendo la posibilidad de que en el proceso de Miln se dispusieran medidas cautelares (como luego sucedi), la procuracin aconsejo repetidamente que por los medios diplomticos usuales se obtuviera del gobierno Italiano, el dictado de un Decreto de Reciprocidad que impusiera como requisito previo de necesario cumplimiento a la ejecucin de medidas cautelares o definitivas de los tribunales de aquel pas contra la Arg, un permiso del Ministro de Justicia de Italia. Pero desgraciadamente no se tuvo xito sino despus de producirse el embargo de un avin de Aerolneas Arg el 14/05/1960, pues el dec se emiti en Italia el 18/05, logrndose de este modo el levantamiento del embargo del avin y evitndose as para el futuro que se mantuvieran los embargos decretados. A causa de estos hechos que en su oportunidad tuvieron resonancia pblica la procuracin del tesoro aconsejo la modificacin del Dec-Ley 1285/58 que establece la exencin de la jurisdiccin arg de las naciones extranjeras sometiendo dicha exencin a la reciprocidad de trato. En el mes de junio/1960 el Presidente de la Rep envi a Italia a Goldschmidt, quien luego de entrevistarse con alto funcionario de la cancillera italiana, obtuvo conformidad de la razones que expuso para que el proceso se traslade a la Arg con arreglo a lo dispuesto por el art 2 del Trat taloArg de extradicin firmado en Roma el 16/06/1986, pero como el juez de Miln no estuvo conforme con la decisin del gobierno italiano de remitir el proceso a la Arg, dispuso que se extrajeran copias autenticadas de todas las piezas de los cuerpos aqu enviados, con las cuales se continuaron los procedimientos en el tribunal de dicha ciudad, el cual resolvi el 24/11/1961 que tena jurisdiccin para continuar la causa no obstante la remisin de los originales a la argentina. El juez de Miln dentro de esta tesitura dispuso requerir el 16/03/1962 a la cancillera italiana que por va diplomtica solicitara al gobierno arg la devolucin de los originales del proceso y como el gobierno arg no accedi a semejante pretensin el juez italiano dispuso aplicar el art 162 del Cd de Proc Penal Italiano de 1930 que en su 1 prrafo establece: fuera de los casos regulados particularmente por las leyes, cuando por cualquier causa son destruidos, enviados o sustrados los originales de sentencia o de otros actos procesales de los cuales es necesarios hacer uso y no es posible recuperarlos, la copia autentica tiene valor original y es puesta en el lugar en que este debera encontrarse, a raz de esto contino en Miln la sustanciacin de la causa penal y civil. Durante todo el tiempo hubo intento de llegar a una solucin transaccional de parte de Gronda que fue firmada el 17/09/1964. A dicho convenio le dieron el carcter de simple proyecto de contrato que firmaran de forma definitiva una vez que el Congreso de la Nac votara del crdito de u$s2
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millones que el Bco Industrial se comprometi a pagar a Gronda, pero sometido el proyecto y tratado por la comisin competente de la cmara de diputados, no fue considerado por sta por lo que el documento suscripto en Italia perdi toda vigencia. Despus de un sinfn de marchas y contramarchas se acerco el asunto hacia su desenlace y el 25/11/66 el tribunal de Miln declaro que la accin penal no poda proseguir por falta de jurisdiccin con miras al tratado talo-Argentino de extradicin de 1886. Dicha sentencia fue confirmada el 20/12/1966 por la Corte de Apel de Miln, con ello termino el asunto Gronda en Italia en lo que concierne al proc penal y civ. Eplogo: En Enero/1962 abri Gronda un nuevo frente judicial en los tribunales de Nueva York, demandando al Bco Industrial por la suma de u$s86 millones. All, el ciudadano americano Mirabella, titulndose cesionario de Gronda, demando a dicho bco, obteniendo embargo preventivo por $ 20.000.000, llegando a trabarse el embargo por $ 300.000. El proceso no termina hasta la fecha. Mientras tanto, Cantalupo y Gronda (1985) fallecieron, continuando los procedimientos sus herederos, el banquero Leclere y Mirabella, como cesionarios de los pretendidos derechos de Gronda.
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