Viernes 03 de enero de 2014 | Publicado en edicin impresa lanacion.

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El riesgo de no saber qu leyes nos regirn

Por Ricardo A. Guibourg | Para LA NACION

ace mucho tiempo ya que los ciudadanos son escpticos acerca de las leyes. No slo porque, al decir de Nino, el nuestro parece un pas "al margen de la ley", sino porque la confianza pblica en la legislacin es bastante escasa: hecha la ley, hecha la trampa, se dice a menudo con desesperanza. Es que las leyes deben ser interpretadas en cada caso y los encargados de esa tarea son los jueces. Los intersticios de la ley, hbilmente explotados por cualquier abogado en ejercicio de su profesin, pueden generar interpretaciones diversas, que acaso no condigan con lo que deseamos. Por eso es tan importante que las normas impartan a los jueces instrucciones tan unvocas como sea posible. Es claro que una univocidad absoluta es imposible y siempre queda al intrprete un margen de discrecionalidad, ya sea deliberadamente previsto o advertido luego frente a casos novedosos. Lo ms que puede hacerse en un cdigo es dar pautas de interpretacin que tiendan a un ejercicio ms o menos coincidente de la funcin judicial. As lo hizo el Cdigo Civil vigente en su artculo 16. Manda atenerse primero a las palabras de la ley (es decir, a su lectura literal). En segundo lugar, a su espritu (un margen ms amplio, pero idealmente ceido a los propsitos del legislador). En tercer lugar, a "los principios de leyes anlogas" (otra ampliacin del margen, pero al menos referida al contenido concreto de otras leyes). Y slo en ltimo trmino autoriza al juez a guiarse por "los principios generales del derecho", una suerte de ideas en las que todos creen pero que no todos entienden con el mismo contenido frente a circunstancias individuales. En otras palabras, abre la mano cuando ya no queda otro remedio. Desde entonces, la historia ha hecho lo suyo. Desde mediados del siglo XX, las normas han incorporado principios y derechos y magnificaron la primaca de ellos en el conjunto del sistema, como resulta de la Constitucin de 1994 que los sita en el nivel ms alto, tanto por su inclusin en su texto como por su referencia a los tratados de derechos humanos. Por supuesto, este cambio ha representado un avance poltico, ya que tradujo la exigencia de respeto por derechos tan a menudo conculcados en el pasado como a veces burlados en el presente. Pero gener tambin una consecuencia tcnica no tan favorable. Si una norma establece obligaciones, queda bastante claro quin debe cumplirlas, de qu modo, en qu tiempo y bajo qu sanciones; si, en cambio, proclama un derecho, el modo de asegurarlo no forma parte del texto y la decisin queda en manos del intrprete, es decir, del juez. Slo que, como ahora los derechos tienen nivel constitucional, su interpretacin no reglada queda por encima de todas las leyes y de todos los cdigos. Los tres primeros artculos del proyecto de nuevo cdigo toman nota de esto con ms alegra que resignacin: el primero manda que la interpretacin sea conforme con la Constitucin y los tratados, menciona la jurisprudencia y rescata el valor de la costumbre (que desde el siglo XIX tena una influencia mnima). El segundo habla de las palabras, las finalidades, las leyes anlogas, los tratados sobre derechos humanos, los principios y los valores. El tercero manda al juez resolver mediante una "decisin razonablemente fundada". En su presentacin, Lorenzetti dice que el cdigo se inserta en un sistema complejo, en el que "quien aplica la ley o la interpreta establece un dilogo de fuentes que debe ser razonablemente fundado". En otras palabras, que en el juez reposa la tarea de consultar las fuentes del derecho, establecer entre ellas una relacin para el caso y dar una decisin razonablemente fundada. Pero, como el concepto de razonabilidad es extremadamente subjetivo en materia jurdica y moral, el magistrado se convierte en autor-moderador del "dilogo" que las fuentes mantienen en su propia conciencia, sin que se prevea la ganadora. Los jueces pueden ser muy buenos, y de hecho lo son en su mayora; pero hay miles de ellos y, si se aumenta el inevitable margen con el que cada uno reconstruye a su modo el conjunto del derecho, puede llegar un momento en el que nadie sepa ya qu leyes son las que rigen la conducta de cada ciudadano. Este peligro no se advierte todava porque casi todos creen -les hacen creer- en la magia de palabras venerables (razn, libertad, igualdad, dignidad, justicia), debajo de las cuales se ocultan gravsimas controversias. El Cdigo Civil tal vez no pueda contrarrestar eso, pero al menos debera dar muestras de advertirlo en lugar de agravarlo. Acaso el tratamiento del proyecto en la Cmara de Diputados constituya una oportunidad para examinar este punto de notable gravedad institucional. LA NACION
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