Sent 388 de 2009 Aborto

Sentencia T-388/09 ABORTO INDUCIDO POR MALFORMACION DEL FETOAprobacin conforme a la sentencia C-355 de 2006 CARENCIA ACTUAL DE OBJETO-Alcance
e hiptesis que deben distinguirse para que opere DESARROLLO JURISPRUDENCIAL DE LA SENTENCIA C355 DE 00! CONSTITUCION POLITICA "I#ENTE-Proteccin general a la vida/DESPENALI$ACION DEL ABORTO- !cepcin para proteger derechos fundamentales de la mu"er ABORTO-Procedencia cuando embara#o es resultado de acceso carnal o acto se!ual sin consentimiento$ inseminacin artificial o transferencia de vulo fecundado no consentidas ABORTO- !igencia de denuncia cuando embara#o es resultado de incesto$ acceso carnal o acto se!ual sin consentimiento$ inseminacin artificial o transferencia de vulo fecundado no consentidas ABORTO-Procedencia cuando est% en riesgo la salud f&sica o mental de la madre ABORTO- !igencia de certificacin m%dica cuando embara#o constitu'e peligro para la vida o la salud de la mu"er o e!ista grave malformacin del feto que haga inviable su vida DECRETO %%%% DE 00! &UE RE#LAMENTA LA PRESTACION DE UNOS SER"ICIOS DE SALUD SE'UAL ( REPRODUCTI"A-Armoni#acin con los preceptos de la Constitucin Pol&tica ' con la ratio decidendi de la sentencia C-355 de 2006 PRACTICA LE#ITIMA DEL ABORTO INDUCIDO-(eber de las autoridades p)blicas ' de los particulares de remover todos los obst*culos que impidan a la mu"er gestante acceder a los servicios de salud De lo expresado se sigue que, en relacin con la prctica del aborto inducido en los casos que, con base en la interpretacin de la Constitucin, fueron avalados por la sentencia C-355 de 2006, el deber
+eferencia, !pediente --./560/.13
de las autoridades p blicas ! " de los particulares que act an en esa calidad, co#o ocurre con las $#presas %ro#otoras de &alud -, consiste en re#over los obstculos que i#pidan a la #u'er gestante acceder a los servicios de salud en condiciones de calidad " seguridad de #odo que se prote'an en debida for#a sus derec(os sexuales " reproductivos) *as autoridades p blicas " los particulares que obran en esa calidad no slo estn obligados a evitar actuaciones discri#inatorias, sino a pro#over las condiciones para que sea factible respetar los derec(os constitucionales funda#entales de la #u'er gestante) DESARROLLO JURISPRUDENCIAL DE LA SENTENCIAS DE TUTELA EN MATERIA DE ABORTO DEREC)OS SE'UALES ( REPRODUCTI"OS DE LAS MUJERES-Conclusiones ba"o las hiptesis de la sentencia C-355 de 2006 PLURALISMO EN EL ESTADO SOCIAL DE DEREC)O(imensiones + partir de la lectura del art,culo pri#ero constitucional, queda claro que entre los rasgos con que la -or#a .unda#ental caracteri/a al $stado colo#biano se encuentran el de ser un $stado social, de#ocrtico " participativo de derec(o respetuoso de la dignidad (u#ana, " abierto al pluralis#o) 0no de los rasgos distintivos del $stado es, por tanto, su apertura al pluralis#o) 1al apertura se conecta al #enos con tres di#ensiones2 ser el refle'o de una sociedad que 3i4 ad#ite " pro#ueve de #anera expresa el (ec(o de la diversidad 3art,culo 56 &uperior47 3ii4 aprecia de #odo positivo las distintas aspiraciones " valoraciones existentes (asta el punto de proteger de #odo especial la libertad religiosa, de conciencia " pensa#iento as, co#o la libertad de expresin " 3iii4 establece los cauces 'ur,dicos, pol,ticos " sociales que servirn para diri#ir los posibles conflictos que se presenten en virtud de la diferencias vigentes en un #o#ento deter#inado) OBJECION DE CONCIENCIA-Alcance/OBJECION CONCIENCIA-(erecho fundamental OBJECION DE CONCIENCIA- "ercicio $l e'ercicio de la ob'ecin de conciencia puede desencadenar ", de (ec(o, desata consecuencias frente a terceras personas) %or eso, resulta i#posible catalogar la ob'ecin de conciencia co#o un acto que per#anece ubicado dentro del fuero interno de quien la e'erce) Cuando 2 DE
se #anifiesta la ob'ecin por #otivos de conciencia, ello supone incu#plir un deber 'ur,dico 8con #a"or o #enor pro"eccin social .)9 +d#itida esa circunstancia, surge la cuestin de ponderar (asta qu: punto es posible el e'ercicio de la ob'ecin por #otivos de conciencia ! la cual pri#a facie puede parecer 'ustificada -, vista desde la ptica de las consecuencias negativas que su e'ercicio produce respecto de los derec(os de terceras personas) OBJECION DE CONCIENCIA-2%dicos que se oponen a la interrupcin voluntaria del embara#o porque ello ri3e con sus convicciones morales/OBJECION DE CONCIENCIA-4a no prestacin del servicio de interrupcin del embara#o puede traer per"uicios directos e irreversibles para la vida ' salud de la mu"er gestante en las hiptesis previstas en la sentencia C-355 de 2006 Co#o lo record la Corte Constitucional en la sentencia C-355 de 2006, una situacin es, por e'e#plo, la que deben afrontar los #:dicos que por #otivos de conciencia se oponen a la prctica de interrupcin voluntaria del e#bara/o al considerar que esta accin ri;e de #anera profunda con sus convicciones #orales) $n esta contingencia, cuando resulta factible asegurar que otra persona profesional de la #edicina puede practicar la interrupcin voluntaria del e#bara/o " ello ocurrir de #odo que se preserven de #anera efectiva los derec(os de la #u'er gestante colocada ba'o los supuestos previstos en la referida sentencia, entonces no (abr,a ning n reproc(e frente al e'ercicio de la ob'ecin de conciencia) Cosa distinta se presenta cuando el $stado o las $ntidades %ro#otoras de &alud no aseguran la presencia del n #ero de profesionales de la #edicina suficientes para garanti/ar los derec(os que le reconoci la sentencia C-355 de 2006 a las #u'eres) &i slo existe una persona profesional de la #edicina que pueda practicar la interrupcin voluntaria del e#bara/o ba'o las (iptesis previstas en la referida sentencia, entonces deber practicarlo ! con independencia de si se trata de un #:dico adscrito a una entidad (ospitalaria privada o p blica, confesional o laica) $n esta (iptesis la restriccin a la libertad de conciencia del #:dico es total#ente leg,ti#a -en tanto proporcional " ra/onable-, pues conlleva la proteccin <entre otros= del derec(o a la vida " la salud de la #u'er e#bara/ada7 en otras palabras, ante esta eventualidad las consecuencias de la no prestacin del servicio de interrupcin del e#bara/o trae consigo per'uicios directos e irreversibles para la #u'er gestante e infringe sus derec(os constitucionales funda#entales, ra/n por la cual no puede ad#itirse su e'ercicio cuando las consecuencias negativas sean tan elevadas en #ateria de derec(os funda#entales)
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5C67A+ +6CA 8uillermo$ *a ob'ecin, 6p/ cit/$ p/ 225/
OBJECION DE CONCIENCIA-4&mite a la titularidad$ 'a que se predica )nicamente del personal que reali#a la intervencin m%dica para interrumpir el embara#o >esulta pertinente #encionar que existe un l,#ite respecto de la titularidad para e'ercer el derec(o a la ob'ecin de conciencia ", en este sentido, la &ala de'a en claro que la ob'ecin de conciencia se predica del personal que reali/a directa#ente la intervencin #:dica necesaria para interru#pir el e#bara/o) Contrario sensu, no ser una posibilidad cu"a titularidad se radique en cabe/a del personal que reali/a funciones ad#inistrativas, ni de quien o quienes lleven a cabo las actividades #:dicas preparatotias de la intervencin, ni de quien o quienes tengan a su cargo las actividades posteriores a la intervencin) OBJECION DE CONCIENCIA DE LOS MEDICOS PARA PARACTICAR ABORTO-+equisitos ' procedimientos deben constar por escrito para garanti#ar seriedad ' rigurosidad al e"ercicio de la ob"ecin Deben existir l,#ites for#ales, en el sentido de prever ciertos requisitos " procedi#ientos para e'ercer en estos precisos casos el derec(o de ob'etar en conciencia) $n caso de que el personal #:dico que participar directa#ente en la intervencin conducente a interru#pir el e#bara/o desee #anifestar su ob'ecin de conciencia respecto del procedi#iento enco#endado deber (acerlo por escrito expresando2 3i4 *as ra/ones por las cuales est contra sus #s ,nti#as convicciones la reali/acin del procedi#iento tendente a interru#pir el e#bara/o en ese espec,fico caso, para lo cual no servirn for#atos generales de tipo colectivo, ni aquellos que realice persona distinta a quien e'erce la ob'ecin de conciencia7 " 3ii4 $l profesional #:dico al cual re#ite a la paciente que necesita ser atendida) $sto teniendo sie#pre co#o presupuesto que se tenga certe/a sobre la existencia de dic(o profesional, sobre su pericia para llevar a cabo el procedi#iento de interrupcin del e#bara/o " de su disponibilidad en el #o#ento en que es requerido) De esta for#a se respeta el carcter garantista " plural que tiene el n cleo esencial de los derec(os funda#entales, a la ve/ que se generan ele#entos para i#pedir que la ob'ecin se constitu"a en barrera de acceso a la prestacin del servicio esencial de salud de interrupcin voluntaria del e#bara/o para las pacientes que as, lo soliciten " se aporta seriedad " rigurosidad al e'ercicio de la ob'ecin de conciencia)
OBJECION DE CONCIENCIA COMO DEREC)O INDI"IDUAL ( NO COLECTI"O/OBJECION DE CONCIENCIA-:o son titulares las personas "ur&dicas$ solo se reconocen a personas naturales/OBJECION DE CONCIENCIA INSTITUCIONAL EN ABORTO-;mprocedencia AUTORIDADES JUDICIALES-:o pueden escudarse en la ob"ecin de conciencia para negarse a tramitar o decidir un asunto puesto a su consideracin *a ob'ecin de conciencia es un derec(o que se garanti/a de #odo extenso en el ca#po privado ! cuando no est de por #edio el desconoci#iento de derec(os de terceras personas -) -o obstante, queda excluido alegarla cuando se ostenta la calidad de autoridad p blica) ?uien ostenta tal calidad, no puede excusarse en ra/ones de conciencia para abstenerse de cu#plir con sus deberes constitucionales " legales pues con dic(a prctica incurrir,a en un claro desconoci#iento de lo dispuesto en los art,culos 26 " 66 de la Constitucin -acional) Cuando un funcionario o funcionaria 'udicial profiere su fallo no est en uso de su libre albedr,o) $n estos casos el 'ue/ se encuentra ante la obligacin de solucionar el proble#a que ante :l se plantea !art) 230 de la Constitucin-, con base en la Constitucin " de#s nor#as que co#pongan el ordena#iento 'ur,dico aplicable) $sto por cuanto su funcin consiste precisa#ente en aplicar la le" ! entendida :sta en sentido a#plio-, de #anera que no le es dable con base en convicciones religiosas, pol,ticas, filosficas o de cualquier otro tipo faltar a su funcin) +dicional#ente, ad#itir la posibilidad de ob'etar por #otivos de conciencia la aplicacin de un precepto legal deter#inado significa, en el caso de las autoridades 'urisdiccionales, aceptar la denegacin in'ustificada de 'usticia " obstaculi/ar de #anera arbitraria el acceso a la ad#inistracin de 'usticia) SENTENCIAS DE CONSTITUCIONALIDAD-Poder vinculante/RATIO DECIDENDI/OBITER DICTUM/DECISUM SENTENCIA C-355 DE 00!-(ecisum ' +atio decidendi vinculan a las autoridades "udiciales ' no pueden omitir su observancia por ra#ones de conciencia *as autoridades 'udiciales no pueden alegar #otivos #orales para abstenerse de tra#itar " decidir un asunto puesto a su consideracin) $n casos relacionados con la solicitud de interrupcin voluntaria del e#bara/o, las autoridades 'udiciales estn obligadas no slo a fallar, sino a (acerlo en ar#on,a con los linea#ientos 'urisprudenciales
sentados por la &ala %lena de la Corte Constitucional en la sentencia C-355 de 2006) 1anto el decisu# co#o la ratio decidendi de la sentencia C-355 de 2006 vinculan a la autoridades 'udiciales " no pueden ellas o#itir su observancia alegando ra/ones de conciencia, pues su conducta podr,a dar lugar al delito de prevaricato por accin, as, co#o a faltas de orden disciplinario, de confor#idad con lo establecido en la *e" 53@ de 2002 3Cdigo Disciplinario Anico4) AUTORIDADES JUDICIALES-:o pueden alegar ob"ecin de conciencia para no autori#ar solicitudes de interrupcin voluntaria del embara#o cuando la mu"er gestante se encuentra en los supuestos de la sentencia C-355 de 2006 Ba insistido la Corte Constitucional " lo reiter en las consideraciones de la presente sentencia, en que las autoridades 'udiciales no pueden alegar la ob'ecin de conciencia para abstenerse de autori/ar solicitudes de interrupcin voluntaria del e#bara/o cuando la #u'er gestante se (alla en los supuestos per#itidos por la sentencia C-355 de 2006) %or de#s, no existe dentro del ordena#iento 'ur,dico colo#biano una disposicin que per#ita a las autoridades 'udiciales declararse i#pedidas ! co#o inicial#ente aleg el a quo ! para abstenerse de tra#itar " de fallar tutelas en esas eventualidades) De una parte, " por los #otivos indicados en las consideraciones de la presente sentencia, las funcionarias " los funcionarios 'udiciales e#iten sus sentencias en derec(o " no en conciencia) De otra, las causales de i#pedi#ento en el caso de las autoridades 'udiciales son taxativas ! no prev:n la ob'ecin de conciencia ! " son de interpretacin restrictiva pues su e'ercicio) CARENCIA ACTUAL DE OBJETO-Por cuanto en cumplimiento del fallo de segunda instancia se reali# la interrupcin del embara#o JUE$ DE TUTELA-(e" de aplicar el decisum ' la ratio decidendi de la sentencia C-355 de 2006 por motivos de conciencia$ desconociendo el precedente constitucional ENTIDAD PRESTADORA DE SALUD-:o pueden e!igir un previo permiso "udicial a las mu"eres que optan por interrumpir su embara#o ba"o los supuestos de la sentencia C-355 de 2006 *as entidades prestadoras del servicio de salud ! sean ellas particulares o estatales, laicas o confesionales ! deben abstenerse de exigir a las #u'eres que optan por interru#pir su e#bara/o ba'o los supuestos previstos en la sentencia C-355 de 2006 un previo per#iso 'udicial) $sta prctica resulta a todas luces inad#isible " se convierte
en una seria " grave afrenta contra los derec(os constitucionales funda#entales de la #u'er que, co#o lo record la referida sentencia, (an de ser garanti/ados " plena#ente protegidos) Dic(o de otro #odo2 no pueden elevarse obstculos adicionales no conte#plados por la sentencia C-355 de 2006 que i#pliquen una carga desproporcionada " arbitraria a las #u'eres que se encuentren ba'o los supuestos previstos en la referida sentencia pues con ello se las coloca en situacin de indefensin " se desconocen sus derec(os constitucionales funda#entales) +eferencia, e!pediente --./560/.13 Accin de tutela instaurada por 77 actuando en representacin de su compa3era permanente AA contra 5aludCoop / P/ 5/ 2agistrado Ponente, (r/ <=27 +-6 5; ++A P6+-6/
A:-6:;6
7ogot* (/C/$ veintiocho >21? de ma'o de dos mil nueve >2000?/ 4a 5ala 6ctava de +evisin de la Corte Constitucional integrada por los magistrados$ @uan Carlos <enao P%re#$ @orge ;v*n Palacio Palacio ' <umberto Antonio 5ierra Porto$ quien la preside$ en e"ercicio de sus competencias constitucionales ' legales$ espec&ficamente las previstas en los art&culos 16 ' 29. numeral 0A$ de la Constitucin :acional ' en los art&culos 33 ' siguientes del (ecreto 250. de .00.$ ha proferido la siguiente
SENTENCIA n el proceso de revisin del fallo proferido por el @u#gado 5egundo Penal del Circuito de la ciudad de 5anta 2arta/
I* ANTECEDENTES*
./ Ac+a,aci-n P,e.ia
n el presente caso debe aclararse que por estar profundamente involucrada la dignidad de la actora$ la 5ala ha decidido no hacer mencin al nombre de la titular de los derechos$ como medida para garanti#ar su intimidad$ su buen nombre ' su honra/ n este sentido se tomar*n medidas para impedir su identificacin$ reempla#ando el nombre de la actora ' el de su esposo por las letras AA ' 77 respectivamente/ Adicionalmente$ en la parte resolutiva de esta 5entencia se ordenar* que la 5ecretar&a de esta Corporacin ' que los "ueces de instancia guarden estricta reserva respecto de la parte actora en este proceso/
2/ )ec/01*
./- +elat el peticionario$ que en el mes de abril de 2006 su compa3era permanente present problemas estomacales >estre3imientos? por motivo de lo cual acudi al m%dico/ 2anifest que el m%dico que hab&a atendido a su compa3era le hab&a ordenado e!*menes a fin de determinar el tipo de enfermedad que la aque"aba/ =na ve# obtenidos los resultados$ le prescribi una ecograf&a transvaginal >e!pediente$ cuaderno . a folio .?/ 2/- Adu"o que el d&a .1 de abril de 2006 el resultado de la ecograf&a hab&a confirmado un embara#o de 1/. semanas$ normal/ A3adi que el d&a .6 de ma'o se le hab&a practicado otra ecograf&a mediante la cual se hab&a comprobado que el embara#o alcan#aba las .2/3 semanas >e!pediente$ cuaderno . a folio .?/ 3/- !pres que el d&a .1 de "ulio de 2006 se le hab&a reali#ado a la "oven un estudio m*s profundo denominado C68+ACDA =4-+A56:68+EC;CA 675- -+;CA C6: P +C;4 7;6CD5;C6$ la cual determin en su conclusin 2A4C6+2AC;F: 65 AG/ 5eg)n ese estudio$ agreg$ se sugiri complementar con una ecograf&a de tercer nivel >e!pediente$ cuaderno . a folio .?/ 9/- 5ostuvo que el d&a 22 de "ulio de 2006 se le hab&a reali#ado a su compa3era el nuevo estudio sugerido$ que arro" el siguiente resultado, H./- )tero gr*vido a e!pensa de P/=/I/4 de .0 semanas$ pod*lico/ 2/velocimetr&a fetal normal/ 3/- perfil biof&sico 06J06 9/- <A44AK865 C62PA-;74 5 C6: (;5P4A5;A 5L= 4M-;CA AC;4;A+ C6: AC6+-A2; :-6 ( CM2=+ N <O2 +6 7;4A- +A4/ C62 :-A+;6, 5e sugiere co 3( de detalle ' valoracin
ginecolgica de tercer nivel/G >2a')sculas dentro del te!to original$ e!pediente$ cuaderno . a folio 2?/ 5/- Afirm el actor que el 20 de "ulio de 2006 se le hab&a llevado a cabo a AA la prueba sugerida por el m%dico tratante H co 3( de detalle ' valoracin ginecolgica de tercer nivel/G ' los resultados hab&an sido los siguientes, H./- Consideramos que se trata de un feto )nico$ polimalformado con signos severos de displasia sea$ que compromete principalmente las e!tremidades superiores e inferiores/ 2/-;gualmente observamos severa restriccin del crecimiento intra uterino retardado con percentiles inferiores al 2P/ 3/- 4os cambios displ*sticos seos plantean como diagnstico diferencial la posibilidad de una osteogenesis imperfectas$ cu'o diagnstico diferencial podr&a ser con una displasia diastrofia o una displasia tanatoforica$ lo cual debe tenerse en cuenta para decidir la conducta >e!pediente cuaderno . a folio 2?/ 6/- ;ndic que el galeno Crancisco 6sorio hab&a recomendado reali#ar una @unta 2%dica con la participacin de los siguientes especialistas, H@6+8 4;: +6$ C+A:C;5C6 656+;6$ I + 2 4M:( K todos 8;: C6675- -+A5$ C4A=(;A C ++;8:6 Q C66+(;:A(6+A 2M(;CA ' resalt que la @unta hab&a resuelto que era preciso Rinterrumpir el embara#o por el diagnstico cl&nico ' ecograf&a de tercer nivel anotados/SG >5ubra'as a3adidas por el actor$ e!pediente$ cuaderno . a folio 2?/ B/- :arr el peticionario que 5aludCoop hab&a emitido un escrito en donde autori#aron la hospitali#acin Hpor embara#o de 23 semanas$ por feto )nico$ polimalformado$ con probable displasia seaG en donde se recomendaba interrumpir el embara#o/ 2ediante autori#acin numero 9032351 se autori# el procedimiento ' se remiti a la paciente a la ciudad de 7arranquilla/ > !pediente$ cuaderno . a folio 2?/ 1/- +efiri que en 7arranquilla fue atendido en la Cl&nica 5aludCoop por el m%dico gineclogo @6+8 ( EI;4A$ quien consider Hque deb&a llevarse a cabo el procedimiento de acuerdo a la Constitucin Colombiana$ que para estos casos e!ige el procedimiento para interrumpir el embara#o/G :o obstante$ e!igi orden de autoridad "udicial previa para proceder a reali#ar tal intervencin quir)rgica/ > !pediente$ cuaderno . a folio 2?/
3/ Le2iti3i4a4 en +a 5a,te acti.a
n el presente caso el se3or 77 interpone tutela en representacin de su compa3era permanente ' titular de los derechos presuntamente afectados$ en ra#n a que para la fecha de presentacin de la accin de tutela la se3ora AA se encontraba afectada de diversas dolencias que le imped&an e"ercer sus derechos por si misma/ Como se aprecia a folio 1. del cuaderno agosto de 2006 la se3ora AA presentaba creciente intensidad$ cefalea ' sangrado evaluacin hecha por la propia 5aludCoop
9/ S0+icit64 4e t6te+a*
principal$ para mediados de dolor tipo contracciones de vaginal$ seg)n lo confirma P5/
l actor quien obra a nombre de su compa3era permanente demanda que se proceda a reali#ar el procedimiento de interrupcin del embara#o ' se ordene la prueba gen%tica ' patolgica Hcu'os costos deben ser asumidos por la empresa prestadora de servicios de salud 5aludCoop$ sean amparados o no por el P65$ o en su defecto el ente gubernamental C65;8A >sic?/G !ige$ adem*s$ que le sean reembolsados los gastos efectuados con antelacin a la presentacin ' fallo de la tutela pues para tales efectos asumi una deuda que debe cancelar/ n atencin a la situacin que padece su compa3era permanente$ es preciso practicar la interrupcin del embara#o de modo urgente para evitar causar ma'or trauma tanto a su compa3era como a %l$ toda ve# que no resulta Hf*cil sufrir este trauma cuando es TsuU primer beb% en com)n ' ella lleva dos p%rdidas por diferentes circunstancias las cuales deben ser anali#adas por todos los medios cient&ficos que sean posibles para as& traer al mundo hi"os sanos ' con buen futuro/G
5/ P,6e7a1*
n el e!pediente obran las siguientes pruebas,

-
Cotocopia de ecograf&a transvaginal >e!pediente$ cuaderno . a folio 5?/ Cotocopia de ecograf&a =ltrasonogr*fica-obst%trica transvaginal >e!pediente$ cuaderno . a folio 6?/ Cotocopia de ecograf&a =ltrasonogr*fica con Perfil 7iof&sico >e!pediente$ cuaderno . a folio B?/ Cotocopia de informe ultrasonogr*fico, ;;; :ivel V (oppler >e!pediente$ cuaderno . a folio 1?/ Cotocopia de cograf&a 6bst%trica V (oppler P65 >e!pediente$ cuaderno . a folio .0?/
.0
Cotocopia de ecograf&a obst%trica tridimensional 3(-9( >e!pediente$ cuaderno . a folios .2-.5?/ Cotocopia del documento e!pedido por la @unta 2%dica fechado el d&a .0 de agosto de 2006 >e!pediente cuaderno . a folio .B?/ Cotocopia en donde se autori#a la prestacin del servicio por parte de 5aludCoop >e!pediente$ cuaderno . a folio .1?/ Cotocopia del informe emitido por el m%dico de 5aludCoop en 7arranquilla >e!pediente$ cuaderno . a folio .0?/ Cotocopia del carn% de afiliacin ' del documento de identidad de la se3ora AA >e!pediente a folio 20?/
6/ Inte,.enci-n 4e +a enti4a4 4e3an4a4a*
5aludCoop P5 considera que en el caso ba"o e!amen la accin de tutela resulta improcedente/ ncuentra$ de una parte$ que el ciudadano 77$ quien obra a nombre de su compa3era permanente$ solicita se le practique a la "oven interrupcin voluntaria del embara#o$ servicio %ste que no ha sido negado por parte de la / P/ 5/ Considera$ de otra parte$ que quien obra a nombre de la mencionada ciudadana no ha logrado demostrar la incapacidad de pago$ ra#n por la cual no es factible solicitar la practica de procedimientos e!cluidos del P65/ Alega que en caso de concederse la proteccin invocada$ se vincule al 5-A(6C65N8A Hpara que asuma directamente los gastos que se generen por los servicios que solicite el accionante$ los cuales no pueden ser prestados por la P5 por no estar incluidos en el P65/G
B/ Sentencia1 078et0 4e ,e.i1i-n* B/./
A16nt0 5,e.i09 i35e4i3ent0 4e+ J6e: Se26n40 Pena+ M6nici5a+ 4e Santa Ma,ta
l "ue# de primera instancia se declar impedido por ra#ones de conciencia para conocer de la tutela Qfolio 33 ' 39-/ n su opinin$ el nasciturus es persona desde el momento mismo de la concepcin '$ en consecuencia$ seg)n lo dispuesto tanto en el Pre*mbulo de la Constitucin :acional$ como en el art&culo .. 5uperior$ su vida debe protegerse desde ese instante/ A "uicio del a quo$ el art&culo .1 de la Constitucin :acional garanti#a la libertad de conciencia por lo cual a partir de lo all& dispuesto se le asegura que dada su formacin cristiana no se vea obligado por ning)n motivo$ ni ba"o ninguna circunstancia a ordenar la interrupcin del embara#o puesto que ello chocar&a con su Hconcepcin P +56:A4$ basada en principios b&blicos como el e!presado en el cap&tulo 20 vers&culo .3 Rno debes asesinar/SG >2a')sculas a3adidas por el a quo?/ Por los motivos indicados$ estim
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el a quo que ordenar la interrupcin del embara#o significar&a desconocer la 4e' (ivina/ As& las cosas$ resolvi declararse impedido ' ordena remitir la accin de tutela a la 6ficina @udicial para la designacin correspondiente/ 2ediante providencia emitida el d&a 25 de agosto de 2006$ la "ue#a 5egunda Penal del Circuito de 5anta 2arta resuelve no darle curso a la solicitud de impedimento elevada por el @ue# 5egundo Penal 2unicipal de 5anta 2arta por estimar que las causales de impedimento son de interpretacin restrictiva ' de car*cter ta!ativo/ n su opinin$ las creencias religiosas del funcionario "udicial no lo Hdeben despo"ar para cumplir con la misin encomendada por la Constitucin ' la le'/G stos motivos$ a su "uicio$ no representan Himpedimento alguno ' as& lo entiende la le' cuando en la consagracin de las causales de impedimento no tiene en cuenta las creencias de tipo religioso$ las inclinaciones pol&ticas o concepciones %ticas de los funcionarios "udiciales/G n opinin de la "ue#a$ quienes desempe3an su labor en la administracin de "usticia no pueden de"arse Hinfluir por ese tipo de ataduras que se muestra m*s como un re#ago de %pocas pret%ritas$ afortunadamente superadas en las que la "usticia se ve&a influida por tales concepciones de car*cter sub"etivo en cabe#a del funcionario "udicial/G Por los motivos e!presados$ ' una ve# descartado la e!istencia de causales para que prosperara el impedimento$ se resolvi asignar la competencia para conocer de la accin de tutela impetrada al @ue# 5egundo Penal 2unicipal de 5anta 2arta/
B/2/
Sentencia 4e P,i3e,a In1tancia
Por medio de sentencia dictada el d&a 3. de agosto de 2006 el @u#gado 5egundo Penal 2unicipal de la ciudad de 5anta 2arta resolvi negar la tutela/ Cundament su decisin en ob"ecin de conciencia que$ a su ve#$ se encontraba basada en las mismas ra#ones empleadas para "ustificar el impedimento antes mencionado/
B/3/
Sentencia 4e Se26n4a in1tancia
Por medio de providencia fechada el d&a 1 de septiembre de 2006 el @u#gado 5egundo Penal de Circuito de 5anta 2arta revoc en todas sus partes el fallo de tutela ' concedi el amparo de los derechos constitucionales fundamentales a la dignidad humana$ al libre desarrollo de la personalidad ' a la salud en cone!in con la vida$ as& como orden a la / P/ 5/ 5aludCoop que en un t%rmino perentorio de cuarenta ' ocho
.2
horas procediera a interrumpir el embara#o de la "oven por los motivos e!puestos en la sentencia/ 6rden$ asimismo$ practicar las pruebas diagnsticas Hsobre el feto ' los padres conforme lo recomendaron los m%dicos tratantes ' suministrarle a la "oven la atencin sicolgica que requiera/G (e acuerdo con el informe brindado por el Procurador (elegado para la defensa del 2enor ' la Camilia$ en cumplimiento del fallo rese3ado 5alupcoop P5 practic la interrupcin del embara#o el d&a nueve de septiembre de 2006 por medio de ces*rea$ debido a que para aquel momento la actora contaba con seis meses de embara#o/
B/9/
P,6e7a1 10+icita4a1 50, +a C0,te C0n1tit6ci0na+
n auto fechado el da 3 de julio de 2007, el Magistrado Sustanciador estim que para me"or proveer en el asunto de la referencia$ se requer&a informacin sobre el cumplimiento de la sentencia C-355 de 2006 por medio de la cual la Corte Constitucional conclu' que el ordenamiento constitucional avala la pr*ctica del aborto inducido en ciertas circunstancias/ Para tales efectos$ resolvi ordenar que por 5ecretar&a 8eneral de la Corte Constitucional se oficiara a la Procuradora Au!iliar para Asuntos ConstitucionalesW al Procurador (elegado para la ;nfancia$ la Adolescencia ' la CamiliaW a la (efensora (elegada para la ;nfancia$ la 5alud ' la 2u"er$ a la 2esa de -raba"o por la Iida ' la 5alud de las 2u"eres$ a fin que remitieran a la Corte Constitucional informacin que hubiese allegada a sus despachos en relacin con el cumplimiento de la sentencia C-355 de 2006 referida/ n virtud de la importancia ' relevancia que las pruebas solicitadas tienen para la resolucin del caso se transcribir*n in extenso los informes presentados por la Procuradora Au!iliar para Asuntos Constitucionales$ la (efensor&a del Pueblo ' la 2esa de -raba"o por la Iida ' la 5alud de las 2u"eres/
B/9/./ O71e,.aci0ne1 5,e1enta4a1 50, +a P,0c6,a40,a A6;i+ia, 5a,a
A16nt01 C0n1tit6ci0na+e1 4e +a P,0c6,a46,<a #ene,a+ 4e +a Naci-n* n escrito presentado a la 5ecretar&a de la Corte Constitucional el d&a .2 de "ulio de 200B$ la Procuradora Au!iliar para Asuntos Constitucionales de la Procuradur&a 8eneral de la :acin$ Carmen#a ;sa#a (elgado$ alleg la informacin que se transcribe a rengln seguido/ H.? <ospital 5imn 7ol&var/
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l Procurador 8eneral de la :acin$ mediante oficio :o (P-.009 del 22 de agosto de 2006 solicit al (r/ <%ctor 2anuel 4emus$ (irector del <ospital 5imn 7ol&var adoptar las medidas necesarias para que se materialice en el menor tiempo posible la decisin de una menor de .. a3os de interrumpir el embara#o producto del delito de acceso carnal abusivo$ previamente denunciado ante la Ciscal&a$ pues no puede negarse a reali#ar dicho procedimiento por ra#ones basadas en creencias o principios$ ' tampoco en la ausencia de la publicacin integral de la sentencia de la Corte Constitucional$ corporacin que precis los efectos inmediatos de su pronunciamiento/ 2? <ospital Pedro 4en Elvare# (&a# (entro del tr*mite de la accin de tutela :o/ 003-2006 el @u#gado Penal del Circuito de la 2esa$ Cundinamarca$ mediante oficio :o .000$ del 29 de agosto de 2006$ solicita al Procurador 8eneral de la :acin emita un concepto sobre el alcance de la sentencia C-355-06 en los eventos de embara#o producto de acceso carnal violento o acto se!ual sin consentimiento o abusivo$ dentro de los cuales se halla el que motiva la accin/ n respuesta dada mediante oficio :o/ 3066 del 25 de agosto siguiente$ este (espacho comunic al @ue# que el Procurador 8eneral de la :acin e!pres su concepto en el oficio (P-.009$ antes citado$ por lo que para el efecto le remite copia del mismo/ 3? (e otra parte$ el 20 de septiembre de 2006 se recibi oficio signado por el (r/ 4enis nrique =rqui"o Iel*sque# de la (ireccin 8eneral de 5alud P)blica$ del 2inisterio de la Proteccin 5ocial$ mediante el cual remite un borrador de Rdecreto marcoS a trav%s del cual se fi"en los par*metros para la atencin de las gestantes que requieran la interrupcin voluntaria del embara#o en los eventos se3alados en la sentencia C-355-06$ particularmente en cuanto a la financiacin por el sistema de seguridad social en salud$ con el fin de que el se3or Procurador 8eneral de la :acin$ e!prese sus observaciones e impresiones sobre el documento/ Atendiendo a tal solicitud$ el @efe del 2inisterio P)blico hi#o dos observaciones al pro'ecto de decreto$ comunicadas mediante oficio (P :o/ .25. del 0 de octubre pasado$ que se sinteti#an as&, Rel documento de la referencia no desarrolla dos eventos que considero importantes a tener en cuenta X ' son los relativos a la remisin inmediata a otro m%dico o institucin$ cuando el m%dico alegue ob"ecin de conciencia$ ' el evento del consentimiento libremente formulado por la menor
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embara#ada$ cuando sus progenitores o representantes legales no est*n de acuerdo con la interrupcin/S n respuesta a las mismas$ el 20 de octubre de 2006 (r/ =rqui"o Iel*sque# remiti al borrador de la R:orma t%cnica para la atencin de la ;nterrupcin Ioluntaria del mbara#oS$ en la cual$ seg)n lo indica$ aparecen consagradas las barreras de acceso$ el que se refiere el pronunciamiento del Procurador 8eneral/ 9? ;P5 4as Ceibas$ <ospital (epartamental del Ialle$ <ospital =niversitario del Ialle ' P5 Coomeva/ n escritos del 1 de ma'o del a3o en curso la (ra/ 2ar&a Yimena Castilla$ en nombre de la 2esa de -raba"o por la Iida ' la 5alud de las 2u"eres$ ' la Psicloga Claudia 2arcela Palta de la Cundacin R5& mu"erS solicitaron la intervencin del Procurador 8eneral de la :acin para que$ al amparo de la sentencia de la Corte Constitucional$ se practicara sin dilaciones la interrupcin voluntaria del embara#o sobre una mu"er v&ctima de acceso carnal violento$ dado que en tres diferentes instituciones de salud se negaron a ello ' la 8obernacin del Ialle tampoco ha intervenido en el asunto$ a pesar de hab%rsele solicitado/ Con base en los documentos ane!ados$ la Procuradur&a Au!iliar para Asuntos Constitucionales mediante oficio :o/ PAC .620 del .0 de ma'o pasado$ solicit al 8obernador del Ialle$ Angelino 8ar#n$ la respuesta dada a la peticin de la Cundacin R5& 2u"erS ' le precis que no pueden e!istir demoras en la prestacin del servicio/ 2ediante comunicacin del .5 de ma'o de 200B el 8obernador del Ialle informa sobre las diligencias adelantadas en el evento se3alado ' su intervencin ante la 5P Coomeva par que a la mu"er gestante le fuera practicado el procedimiento$ lo cual tuvo lugar el .9 del mismo mes/ n virtud de la publicacin en el peridico l -iempo del .3 de "unio pasado$ de la columna RAtropello de un derecho constitucional/ 4a triple violacin de CarmenS$ el se3or Procurador de la :acin ordena investigar los hechos ' las circunstancias que rodearon la solicitud de la ;I en el caso denunciado por las mencionadas organi#aciones civiles/ Para tal efecto$ este (espacho remiti copia de todos los documentos relacionados con el mismo al Procurador (elegado para la (efensa de los (erechos de la ;nfancia$ la Adolescencia ' Camilia$ mediante oficio :o/ PAC 22.0 del .3 de "unio/ (el mismo modo$ por instrucciones del
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se3or Procurador 8eneral se envi comunicacin al peridico en mencin aclarando la intervencin de la Procuradur&a en el asunto/ (e otra parte$ el 21 de "unio pasado$ esta Procuradur&a Au!iliar e"erci la 5upervigilancia al derecho de peticin respecto de la solicitud de informacin de la 5enadora 8loria ;n%s +am&re# +&os al 8obernador del Ialle sobre las medidas adoptadas para el cumplimiento de la sentencia C-355-06$ ' envi copia de la misma al Procurador (elegado para la (efensa de los (erechos de la ;nfancia$ la Adolescencia ' Camilia$ teniendo en cuenta las irregularidades denunciadas en la pr*ctica de la ;I a otras pacientes gestantes/ n contestacin a este requerimiento el .. de los corrientes se recibi oficio del 5ecretario (epartamental de 5alud$ mediante el cual da respuesta ala peticin elevada por la senadora/ Ad"unto al presente 9B folios que contienen los documentos referidos anteriormente/G > !pediente cuaderno 3 a folios 9-51?/
B/9/2/ Observaciones presentadas por la Defensora del Pueblo
Mediante escrito allegado a la Secretara General de la Corte Constitucional el da 24 de julio de 2007, la elegada !ara los erechos de la "i#e$, la %u&entud ' la Mujer, Mara Cristina (urtado S)en$, efectu las siguientes o*ser&aciones res!ecto del cum!limiento de la sentencia C+3,, de 200-. / continuacin se trascri*en tales o*ser&aciones. Manifest la elegada !ara los erechos de la "i#e$, la %u&entud ' la Mujer de la efensora del 0ue*lo que la tarea de defensa se ha enmarcado en las siguientes acciones1 23rinda orientacin ' asistencia a las mujeres que solicitan los ser&icios de la institucin en esta materia, indicando la ruta de atencin en 4nterru!cin 5oluntaria del 6m*ara$o. 6s!ecficamente se han atendido tres casos. 7/ delegada acom!a# el caso de la ni#a de 88 a#os atendida en el (os!ital Simn 3ol&ar, a*usada !or su !adrastro9 al igual que los casos de dos mujeres ma'ores de edad de la Mesa, Cundinamarca, quienes solicitaron la interru!cin del em*ara$o !or la causal de &iolacin. e igual manera la elegada !ara los derechos de la ni#e$, la ju&entud ' la mujer se ha a!o'ado en la efensora :egional de "ari#o !ara que se le hiciera seguimiento al caso de una mujer ma'or de edad que solicit 456 de*ido a que el feto !resenta*a malformaciones incom!ati*les con .6
la &ida e;trauterina ' a quien le negaron el ser&icio en el (os!ital <ni&ersitario de 0asto, institucin en la que todos los m=dicos o*jetaron conciencia. 6n dicha ocasin el efensor :egional fue notificado a tra&=s de escrito que !re&iamente le ha*a sido en&iado a la 0rocuradura General de la "acin, en el que se descri*a el caso ' se le solicita*a a dicha institucin in&estigar la conducta del (os!ital. 7os cuatro casos llegaron a feli$ t=rmino, no o*stante las *arreras identificadas a lo largo de dichos acom!a#amientos son1
a/ :eali$acin de juntas m=dicas que conducen a !eriodos de es!era
injustificados. b/ 4m!osicin de requisitos adicionales a los se#alados !or la Sentencia C+3,,>0-. c/ ?*jecin de conciencia colecti&a que deri&an en o*jeciones de conciencia institucionales. d/ esconocimiento del consentimiento en menores de 84 a#os. 6n ese orden de ideas, al tener conocimiento so*re la negligencia de las autoridades com!etentes en el cum!limiento de la sentencia C+3,, de 200-, ha instado a las mismas !ara que cum!lan con su de*er legal en la interru!cin 5oluntaria del 6m*ara$o. / su &e$, ' en atencin a la la*or defensorial, la elegada !ara los erechos de la "i#e$, la %u&entud ' la Mujer ha !romo&ido tanto a ni&el central como a tra&=s de las efensoras :egionales ' Seccionales el cum!limiento de la citada Sentencia, !or tanto, mediante Circular "o. 40-0 ". 08@, de fecha ma'o 2A de 2007, remiti co!ias del ecreto :eglamentario 4444>0- ' de la :esolucin 4A0,>0- referidas a la interru!cin &oluntaria del 6m*ara$o. 6n aras del !osicionamiento de los erechos Se;uales ' :e!roducti&os, la efensora del 0ue*lo !or medio de la elegada !ara los derechos de la ni#e$, la ju&entud ' la mujer &iene adelantando junto con la alian$a ?4M B<0/ el !ro'ecto denominado promocin y monitoreo del ejercicio de los derechos a la salud sexual y reproductiva de poblacin en situacin de desplazamiento forzado y receptora vulnerable, con nfasis en violencias intrafamiliar y sexual. 6l !ro'ecto res!onde a la necesidad de su!erar el &aco de la !oltica al interior de la efensora del 0ue*lo ' a ni&el interinstitucional, en donde no e;isten !rogramas ' !ro'ectos destinados a !romo&er ' monitorear el ejercicio ' la restitucin de los derechos se;uales ' re!roducti&os de
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mujeres, ni#os ' ni#as en condiciones de des!la$amiento for$ado. 6s as como el !ro'ecto !re&= fortalecer ' desarrollar los !rocesos comunitarios ' territoriales !ara la !romocin ' defensa de los derechos se;uales ' re!roducti&os de la !o*lacin en situacin de des!la$amiento ' la !o*lacin rece!tora &ulnera*le a tra&=s de1
a/
b/
c/
d/
Bortalecer la atencin a la !o*lacin en situacin de des!la$amiento en materia de !romocin, defensa ' restitucin de erechos Se;uales ' :e!roducti&os. Bormar a la !o*lacin en situacin de des!la$amiento ' rece!tora &ulnera*le de las 4 ciudades seleccionadas en el ejercicio ' e;igencia de sus erechos Se;uales ' :e!roducti&os con =nfasis en &iolencia intrafamiliar ' se;ual. 4ncluir en los sistemas de informacin '>o monitoreo de la efensora del 0ue*lo indicadores de registro de &iolaciones al ejercicio de los erechos Se;uales ' :e!roducti&os que le !ermita fijar directrices, !romo&er acciones !ara la defensa de dichos derechos e incidir !ara que la !oltica !C*lica res!onda a la magnitud de las necesidades de restitucin de aquellos &ulnerados en el marco del des!la$amiento for$ado interno. Bortalecer la Magistratura Moral de efensora del 0ue*lo en lo relati&o a la defensa, !romocin ' !roteccin de los erechos Se;uales ' :e!roducti&os a !artir de la formulacin de 4nformes efensoriales ' la incor!oracin en los !ronunciamientos, acti&idades ' tareas de la efensora, de una lnea de !romocin de los erechos Se;uales ' :e!roducti&os.D Salud de las Mujeres
B/9/3/ Informe presentado por la Mesa de Trabajo por la Vida y la
6n documento allegado a la Secretara General de la Corte Constitucional el da 8A de julio de 2007, Ba*i)n 6nrique Sala$ar C)rdenas, a*ogado consultor de la Mesa de Era*ajo !or la 5ida ' la Salud de las Mujeres rese# algunas de las !rinci!ales *arreras administrati&as ' dificultades !r)cticas identificadas en el !roceso de im!lementacin de la sentencia C+3,, de 200- a !artir de la e;!eriencia acumulada !or la organi$acin en la atencin ' acom!a#amiento de casos !articulares de solicitudes de de 4nterru!cin 5oluntaria del 6m*ara$o Fen adelante 456G de*idamente sustentadas que han sido negadas !or la accin u omisin de las !ersonas ' entidades encargadas de resol&erlas. entro de las !rinci!ales *arreras administrati&as !ara la im!lementacin de lo esta*lecido en la sentencia C+3,, de 200-, el escrito enumera las que se sinteti$an a rengln seguido.
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FiG :eali$acin de juntas m=dicas, re&isin o a!ro*acin !or auditores ' !eriodos de es!era injustificados. /l res!ecto, recuerda el conce!to que estas !r)cticas fueron !roscritas !or el decreto 4444 de 200- que las calific como !r)cticas administrati&as que !ostergan innecesariamente la !restacin del ser&icio de 456. FiiG ?*jeciones de conciencia colecti&as institucionales e infundadas. 6l escrito su*ra'a que estas o*jeciones se con&ierten en uno de los !rinci!ales o*st)culos ' es alegada !or las em!resas !romotoras de salud !ara o!onerse a la !r)ctica del a*orto inducido. :esalta el informe lo im!rocedente que resulta esta actuacin !ues la Corte indic claramente en la sentencia C+3,, de 200- que las entidades !romotoras de salud no !odan escudarse en la o*jecin de conciencia !ara dejar de !restar los ser&icios relacionados con la !r)ctica del a*orto en los casos esta*lecidos !or la sentencia. :esalta que esta !r)ctica se camufla con otras ' &aran de institucin en institucin !ero considera que las m)s comunes son las que se descri*en a rengln seguido1 FaG "o contar en su !lanta de !ersonal con m=dicos dis!uestos a !restar los ser&icios de 456, *ien !orque los discriminan al momento de la contratacin o !orque ejercen so*re ellos !resiones estando 'a &inculados9 F*G 6l ejercicio de la o*jecin de conciencia colecti&a con fundamento en la cual todos los m=dicos de una entidad !restadora de salud suscri*en escritos en algunas ocasiones indi&idualmente ' en otras de manera conjunta mediante las cuales se acogen a id=nticas consideraciones en formatos o !lantillas de adhesin9FcG 7a manifestacin &er*al a las mujeres que solicitan la !r)ctica del !rocedimiento en el sentido de que este no se ofrece en sus instalaciones !or ser contrario a su &isin ' misin institucional. Se#ala el informe cmo estas conductas que resultan desconcertantes terminan !or desencadenar otras como1
Z la ino*ser&ancia de reglas de referencia ' contrarreferencia que
a!lican !ara la atencin de e&entos en los que el ser&icio m=dico requerido no est) dis!oni*le en la institucin de salud a la que acude el !aciente. SegCn el informe, esta conducta termina !or im!onerse a la mujer a quien le niegan el ser&icio de 456 lo que incide en asignarle una carga des!ro!orcionada !ues se la o*liga a *uscar !or sus !ro!ios medios un !restador de salud de la red m=dica a la que !ertenece que si est= en !osi*ilidad de !restar el ser&icio.
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Z la falta de res!eto ' la garanta del a*orto legal ' seguro de las
mujeres so !rete;to de ser o*jetores de conciencia. 4nsiste el informe que las em!resas !romotoras de salud no !ueden ejercer la o*jecin de conciencia. 6stas entidades est)n com!rometidas con la !restacin del ser&icio !C*lico de salud ' !or ese moti&o no !ueden in&ocar tal !rerrogati&a como justificacin &)lida !ara el incum!limiento de sus funciones '
Z la no dis!oni*ilidad de los ser&icios de 456 dentro de algunas redes
!C*licas de !restadores del ser&icio de salud en los ni&eles de!artamental, distrital ' munici!al. FiiiG /nulacin total del consentimiento de las ni#as menores de 84 a#os en ra$n e;clusi&a de su edad. Se#ala el informe so*re el !articular que, si *ien es cierto, la Corte ha acentuado de modo enf)tico cmo el criterio o*jeti&o de la edad no resulta suficiente !ara esta*lecer el alcance del consentimiento de los ni#os ' de las ni#as, menos aCn en lo que se refiere a decisiones que afecten su salud. estaca cmo en el caso del a*orto cualquier medida de !roteccin que des!oje de rele&ancia jurdica el consentimiento de las ni#as menores de 84 a#os resulta no slo inconstitucional sino tam*i=n contra!roducente, en la !r)ctica, !or cuanto continCa !rimando mec)nicamente el consentimiento sustituto de sus re!resentantes legales, siem!re que e;iste desacuerdo entre la &oluntad de estos ' la de la ni#a em*ara$ada, cu'a autonoma, en tal escenario no es reconocida !or los !restadores del ser&icio de salud. /#ade que lo anterior no resulta mu' afortunado !or cuanto cuando una ni#a menor de 84 a#os est) em*ara$ada, de una !arte, 2queda com!rometida la idoneidad de sus re!resentantes legales !ara guardar con diligente cuidado su *ienestar e integridad !ersonal. e otra !arte, e;iste el !eligro de que las 6m!resas 0romotoras de Salud, las /dministradores de :=gimen Su*sidiado, las 6ntidades /da!tadas, las 6m!resas de Medicina 0re!agada, las 6ntidades e!artamentales, istritales ' Munici!ales de Salud, las 6ntidades :es!onsa*les de los :egmenes de 6;ce!cin de que tratan el artculo 27A de la 7e' 800 de 8AA3 ' la 7e' -47 de 2008 ' los 0restadores de Ser&icio de Salud Fen adelante 00SSG se constitu'an en o*st)culo ' terminen !or denegar los ser&icios, desatendiendo la celeridad requerida !ara su !ro&isin, la cual fue reglamentada !or el artculo ,H de la resolucin 4A0, de 200- que esta*leci un !la$o ra$ona*le de cinco das !ara el efecto.
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Fi&G 4m!osicin de :equisitos /dicionales a los se#alados en la sentencia C+3,, de 200-. /dmite el informe que en efecto la referida sentencia as como su !osterior reglamentacin esta*lecieron en forma clara ' contundente que desde la !ers!ecti&a constitucional *asta*a la !resentacin del certificado de un m=dico o de la denuncia !enal de*idamente formulada, segCn el caso, adem)s del consentimiento informado de la !aciente, !ara el li*re ejercicio del derecho al a*orto legal ' seguro. Se#ala, no o*stante, cmo en la !r)ctica las 00SS &ienen agregando otra gran &ariedad de e;igencias infundadas !ara su !r)ctica, entre las que so*resalen !or su generalidad las siguientes1 FaG dict)menes de medicina forense9 F*G rdenes judiciales9 FcG e;)menes de salud, que no son !racticados de manera o!ortuna9 FdG autori$aciones !or !arte de familiares, asesores jurdicos, auditores m=dicos ' !luralidad de galenos. 6stima el informe que las distintas !r)cticas enunciadas con antelacin resultan aCn m)s a*errantes !or cuanto las entidades que las efectCan se atri*u'en de modo unilateral jurisdicciones que no les corres!onden. 7as entidades de salud terminan !or decretar !rue*as, reci*ir declaraciones, cuestionarlas as como emitir juicios con !retensin de &eredictos 2en los que lejos de !artir de la *uena fe de las mujeres que acuden ante ellos solicitando los ser&icios de 456, em!ie$an !or calificarlas de mentirosas, inmorales '>o delincuentes, !ara entonces negarse a !rest)rselos.D F&G 4nterferencias inde*idas en el consentimiento de la mujer :ecuerda el conce!to cmo lo juris!rudencia constitucional ha enfati$ado que el consentimiento de la !aciente en la reali$acin de tratamientos m=dicos de*e ser siem!re li*re e informado. /centCa en esa misma direccin que ello im!lica una o*ligacin negati&a en ca*e$a del Fde laG medico FaG de a*stenerse de inducir al !aciente a situaciones que la !uedan hace caer en error descri*i=ndole los *eneficios de manera minimi$ada o de omitir consideraciones su*jeti&as, ajenas a lo relacionado en forma estricta con la salud de la !aciente, como, !or ejem!lo, 2emitir juicios de res!onsa*ilidad !enal ' moral en su contra con el !ro!sito de conducirla a renunciar a su derecho al a*orto legal ' seguro, &iciando !or tanto su consentimiento,.D F&iG escalificacin de conce!tos m=dicos e;!edidos !or !siclogos.
2.
6nfati$a el conce!to cmo !ese a que la 7e' 80A0 de 200- les reconoce a los FlasG !siclogos FasG el status de !rofesionales de la salud, lo que inclu'e dentro de las acti&idades que forman !arte de su ejercicio !rofesional, 2la e&aluacin, el !ronstico ' tratamiento de las disfunciones !ersonales en los diferentes conte;tos de la &ida humana,D las entidades !restadoras de salud no le confieren &alide$ alguna a los conce!tos m=dicos e;!edidos !or estos FestasG !rofesionales !ara efectos de certificar !eligros que !uedan !resentarse de continuarse con el em*ara$o !ara la salud mental de la gestante. Con ello se ele&a un o*st)culo frente a la !osi*ilidad de que la mujer gestante colocada en una situacin socioeconmica !recaria !ueda reci*ir una certificacin acerca de si su condicin emocional afecti&a e intelectual se encuentra !ertur*ada !ues la o*ligan a recurrir a la o!inin de un !siquiatra cu'os costos no est) en ca!acidad de sufragar.
B/5/
Re.i1i-n 50, +a C0,te C0n1tit6ci0na+*
+emitido el e!pediente a esta Corporacin$ mediante auto del la 5ala de 5eleccin n)mero tres >3? e!pedido el d&a 20 de mar#o de 200B dispuso su revisin por la Corte Constitucional/ II* CONSIDERACIONES ( FUNDAMENTOS*
./ C035etencia/
sta Corte es competente para revisar los presentes fallos de tutela de conformidad con lo previsto en los art&culos 16 ' 29. de la Constitucin :acional$ el (ecreto 250. de .00. ' las dem*s disposiciones pertinentes/
2/ P,e1entaci-n 4e+ ca10 = 5,07+e3a1 86,<4ic01 078et0 4e e1t64i0
l peticionario$ quien obra en nombre de su compa3era permanente$ solicit le fuera reali#ado a esta )ltima el procedimiento de interrupcin del embara#o por grave malformacin del feto Qde conformidad con lo establecido en la sentencia C-355 de 2006$ mediante la cual la Corte Constitucional$ interpretando los arts/ .22$ .23 ' .29 de la le' 10 de 2009$ conclu' que resulta leg&tima la pr*ctica del aborto inducido en algunas circunstancias$ dentro de las cuales est* el presentarse 8grave #alfor#acin del feto que (aga inviable su vida, certificada por un #:dico-$ as& como e!igi a la / P/ 5/ le fueran practicados a la "oven los e!*menes de diagnstico indispensables para determinar las causas de la malformacin del feto/
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A partir de las pruebas allegadas al e!pediente$ se confirm que con fundamento en los e!*menes practicados a la actora$ los m%dicos hab&an constatado polimalformacin ' probable displasia sea del feto$ por lo cual se convoc @unta 2%dica con la participacin de m%dicos ' m%dicas especialistas quienes llegaron a la conclusin de conformidad con la cual era preciso interrumpir el embara#o de manera urgente/ =na ve# concedida la autori#acin para efectuar la interrupcin del embara#o$ la entidad demandada accedi a reali#ar el procedimiento pero el m%dico gineclogo @orge de Evila solicit orden de autoridad "udicial para proceder a reali#ar tal intervencin quir)rgica/ (e otra parte$ 5aludCoop / P/ 5/ se neg a llevar a cabo los e!*menes de diagnstico encaminados a determinar los motivos de las malformaciones en el feto/ Aleg la / P/ 5/ que estas prestaciones no estaban incluidas en el Plan 6bligatorio de 5alud ' que no se hab&a probado por parte del peticionario la incapacidad de pago$ con lo cual$ insisti la entidad demandada$ no resultaba factible aplicar las e!cepciones previstas por la "urisprudencia constitucional para reclamar prestaciones por fuera del P65/ l "ue# de primera instancia se declar impedido por ra#ones de conciencia para conocer de la tutela Qfolio 33 ' 39-/ 2ediante providencia emitida el d&a 25 de agosto de 2006$ la "ue#a 5egunda Penal del Circuito de 5anta 2arta resuelve no darle curso a la solicitud de impedimento elevada$ por estimar que las causales de impedimento son de interpretacin restrictiva ' de car*cter ta!ativo/ Por esta ra#n$ resolvi asignarle la competencia para conocer de la accin de tutela impetrada al @u#gado 5egundo Penal 2unicipal de 5anta 2arta/ (evuelto el e!pediente para ser fallado por el "ue# a quo$ este )ltimo decidi negar la proteccin invocada Qfolio 50 a 65-/ (entro de las consideraciones de la sentencia se3al la ob"ecin de conciencia derivada del art&culo .1 de la Constitucin :acional como argumento para no ordenar la interrupcin del embara#o/ stim que la aplicacin de esta figura se e!tend&a tambi%n a las autoridades "udiciales de la +ep)blica por cuanto$ en su opinin$ tales autoridades eran tambi%n Hseres humanos con formacin filosfica$ religiosa$ cultural etc/G Por esos motivos decidi negar la tutela/ n segunda instancia$ con fundamento en la providencia fechada el d&a 1 de septiembre de 2006 el @u#gado 5egundo Penal de Circuito de 5anta 2arta revoc en todas sus partes el fallo de tutela ' concedi el amparo de los derechos constitucionales fundamentales a la dignidad humana$ al libre desarrollo de la personalidad ' a la salud en cone!in con la vida
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de la actora Qfolios 0. a .02-W as& mismo$ orden a la / P/ 5/ 5aludCoop que en un t%rmino perentorio de cuarenta ' ocho horas procediera a interrumpir el embara#o de la "oven por los motivos e!puestos en la sentencia/ (e igual manera$ orden practicar las pruebas diagnsticas Hsobre el feto ' los padres conforme lo recomendaron los m%dicos tratantes ' suministrarle a la "oven la atencin sicolgica que requiera/G 5iendo estos los hechos$ encuentra que para resolver el caso concreto es necesario esclarecer los siguientes problemas "ur&dicos,
i/
Lu% mandatos se derivan del contenido de la sentencia C Q 355 de 2006 de la Corte Constitucional en materia de derechos se!uales ' reproductivos para las mu"eres[ Lu% consecuencias pr*cticas surgen para las P5s$ las ;P5s ' el personal m%dico que en ellas labora en cumplimiento de la sentencia C-355 de 2006[ Pueden los funcionarios "udiciales declararse ob"etores de conciencia en desarrollo de sus funciones '$ en consecuencia$ abstenerse de resolver un caso que les ha'a sido asignado para su conocimiento$ m*!ime cuando el mismo involucre la garant&a de derechos fundamentales[
ii/
iii/
Para la solucin de los mismos la 5ala se referir*$ como cuestin preliminar$ i/ al hecho superado ' a la pertinencia del pronunciamiento en sede de tutelaW ii/ posteriormente se har*n algunas refle!iones sobre los fundamentos constitucionales ' "urisprudenciales de los derechos se!uales ' reproductivos de la mu"er ' los supuestos espec&ficos de interrupcin del embara#oW iii/ a continuacin la 5ala se referir* a la posibilidad de ob"ecin de conciencia e"ercida por autoridades "udicialesW iv/ posteriormente$ se reafirmar*n algunas ideas claves respecto del poder vinculante de las sentencias de las Corte ConstitucionalW finalmente$ v/ se dar* solucin al presente caso/ l desarrollo de los anteriores puntos se har* con base en la estructura que a continuacin se transcribe, 3/ Consideracin preliminar, la carencia actual de ob"eto ' la pertinencia del pronunciamiento en determinados supuestos/ 9/ 4os derechos se!uales ' reproductivos de la mu"er en los casos de interrupcin voluntaria del embara#o, fundamentos constitucionales$ "urisprudenciales ' reglamentarios/
29
9/./ (esarrollo @urisprudencial, sentencia C-355 de 2006 9/2/ +egulaciones efectuadas por el decreto reglamentario 9999 de 2006 9/3/ (esarrollo "urisprudencial por parte de la Corte Constitucional en sede de tutela 9/9/ Conclusiones sobre los derechos se!uales ' reproductivos de las mu"eres 5/ 4a ob"ecin de conciencia, sentido ' alcances en un stado social democr*tico$ participativo ' pluralista de derecho como el colombiano >art&culo .A ' BA 5uperiores? 5/./ 4a ob"ecin de conciencia como derecho fundamental ' su car*cter relacional en el ordenamiento "ur&dico 5/2/ 4a ob"ecin de conciencia como derecho individual ' no institucional o colectivo 5/3/ 4as autoridades "udiciales no pueden escudarse en la ob"ecin de conciencia para negarse a tramitar o a decidir un asunto que se ponga ba"o su consideracin 5/9/ Conclusiones 6/ l poder vinculante de las sentencias de constitucionalidad emitidas por la Corte Constitucional$ los supuestos espec&ficos de no sancin del aborto ' la prevalencia de los derechos de las mu"eres en casos espec&ficos B/ l caso concreto ntra la 5ala a considerar el primero de los aspectos mencionados/
3/ C0n1i4e,aci-n 5,e+i3ina,9 +a ca,encia act6a+ 4e 078et0 = +a
5e,tinencia 4e+ 5,0n6ncia3ient0 en 4ete,3ina401 1656e1t01 n este lugar$ estima la 5ala pertinente referirse a la improcedencia de la tutela por la carencia actual de ob"eto '$ en esa misma l&nea$ e!plicar porqu% si bien es cierto en el caso concreto se verific carencia actual de ob"eto$ la Corte debe pronunciarse/ n varias ocasiones ha dicho la Corte Constitucional que en aquellas contingencias en las cuales los supuestos de hecho que daban lugar a la eventual amena#a de violacin o desconocimiento de derechos 25
constitucionales fundamentales cesaron$ desaparecieron o se superaron$ de"a de e!istir ob"eto "ur&dico respecto del cual la autoridad "udicial en sede constitucional pueda adoptar decisin alguna por cuanto el propsito de la accin de tutela consiste "ustamente en garanti#ar la proteccin cierta ' efectiva del derecho ' ba"o esas circunstancias Hla orden que profiera Tla autoridad "udicialU$ cu'o ob"etivo constitucional era la proteccin efectiva ' cierta del derecho presuntamente vulnerado o amena#ado$ carecer* de sentido$ eficacia$ inmediate# ' "ustificacin2/G 4a Corporacin ha dicho$ asimismo$ que para declarar la carencia actual de ob"eto es preciso constatar que %sta ha'a tenido lugar dentro del proceso respectivo ' ha'a podido ser verificada por la autoridad "udicial/ 5e requiere$ de igual modo$ establecer el momento procesal en el que se present por cuanto de estos aspectos depender* que Hno obstante se ha'a producido tal cesacin$ se e!i"a a los "ueces constitucionales de instancia pronunciamiento de fondo que deber* estar conforme al ordenamiento "ur&dico ' el sentido dado por el int%rprete constitucional frente a la situacin en consideracin/ Por ello$ tanto el "ue# de segunda instancia en el tr*mite de la tutela como la Corte Constitucional en el tr*mite de revisin$ no obstante encontrar que el hecho ha'a sido superado$ si al verificar el tr*mite precedente se establece que con base en el acervo probatorio e!istente a ese momento ' los fundamentos "ur&dicos ' "urisprudenciales aplicables al caso$ el "ue# ha debido conceder o negar el amparo solicitado ' no lo hi#o$ 4e7e 5,0ce4e,1e a ,e.0ca, +a 5,0.i4encia 3ate,ia 4e ,e.i1i-n> a6n?6e 1e 4ec+a,e +a ca,encia act6a+ 4e 078et0> 50,?6e n0 e1 86,<4ica3ente
2 Corte Constitucional/ 5entencia --5.0 de .002$ reiterada entre otras en las

sentencias --.00 de .005W --20. de 2009W --325 de 2009W --523 de 2006/
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.ia7+e c0n@i,3a, 6n @a++0 c0nt,a,i0 a+ 0,4ena3ient0 165e,i0, 3/G >Mnfasis fuera del te!to original?/ n ese orden$ ha distinguido la Corte al menos dos hiptesis/ Cuando el supuesto de hecho que da origen al proceso de tutela cesa$ desaparece o se supera >i? antes de iniciarse el proceso ante los "ueces de instancia o en el transcurso del mismoW >ii? estando en curso el proceso de +evisin ante la Corte Constitucional/ n el primer evento$ la 5ala de +evisin no puede e!igir de los "ueces de instancia un proceder diferente ' ha de orientarse$ en consecuencia$ a confirmar el fallo revisado Hquedando a salvo la posibilidad de que en e"ercicio de su competencia ' con el propsito de cumplir con los fines primordiales de la "urisprudencia de esta Corte$ realice un e!amen ' una declaracin adicional relacionada con la materia9/G n el segundo$ cuando la respectiva 5ala de +evisin de la Corte Constitucional advierte que los "ueces de instancia han debido conceder el amparo solicitado ' no lo hubieren hecho$ entonces aquella revocar* los fallos ob"eto de e!amen ' conceder* la tutela sin importar que no se proceda a impartir orden alguna5/ 6tra posibilidad de pronunciarse se presenta cuando por la importancia del tema$ por la novedad del mismo o por un *nimo de adecuada comprensin en el e"ercicio de derechos fundamentales la Corte Constitucional se reserva la posibilidad de e"ercer su competencia para
3 Corte Constitucional/ 5entencia --523 de 2006/ 2ediante esta sentencia le correspondi a la Corte Constitucional pronunciarse sobre el caso de un se3or de B0 a3os de edad quien en nombre propio ' en el de su hi"a menor de edad solicit la proteccin de sus derechos constitucionales fundamentales a la vida digna ' a la igualdad que consider hab&an sido desconocidos por la 5ecretar&a 4ocal del 2unicipio de Iillavicencio al negarle el subsidio que le brinda el 2inisterio de la Proteccin 5ocial a los adultos ma'ores de 65 a3os que pertenecen al nivel . ' 2 del 5;57M:/ n el caso ob"eto de estudio$ el accionante de B0 a3os de edad$ quien pertenece al nivel . del 5;57 : ' manifiesta encontrarse en una apremiante situacin econmica "unto con su hi"a - estudiante de .2 a3os de edad - ' adem*s incapacitado para traba"ar debido a una lesin de su pu3o i#quierdo$ solicita ser incluido en el 8%rogra#a de &ubsidios que otorga el Cinisterio de la %roteccin &ocial a los adultos #a"ores de 65 a;os9$ en el que lleva dos a3os inscrito sin que hasta el momento en que se interpuso la accin de tutela se le ha'a otorgado tal beneficio/ n las consideraciones generales de la sentencia se pronunci la Corte sobre el deber de solidaridad a partir de la Constitucin :acional ' m*s concretamente con fundamento en lo dispuesto por el )ltimo inciso del art&culo .3 superior le corresponde a e"ercer al stado frente a las personas colocadas en especiales condiciones de indefensin como son aquellas que se encuentran en estado de indigencia/ Con base en las pruebas solicitadas por la Corporacin ' allegadas al e!pediente$ lleg a la conclusin la Corte que los hechos sobre los cuales se sustentaba la solicitud de tutela hab&an sido superados dentro del t%rmino que la 5ala de +evisin dispon&a para la decisin/ 9 Corte Constitucional/ 5entencia --B22 de 2003/ 5 ;b&d/
2B
efectos de cumplir con los fines primordiales de la unidad interpretativa que le asiste6/ n el caso ba"o e!amen de la 5ala en la presente ocasin e!iste carencia actual de ob"eto por haberse conferido el amparo solicitado en t%rminos que se a"ustan por entero a la :orma Cundamental ' a la interpretacin que del mismo ha reali#ado la "urisprudencia constitucional como consta en la providencia fechada el d&a 1 de septiembre de 2006 emitida por el @u#gado 5egundo Penal de Circuito de 5anta 2arta/ n lo que a ello concierne$ la 5ala confirmar* en todas sus partes la sentencia emitida por el ad que#/ :o obstante$ trat*ndose como se trata de un asunto de especial relevancia constitucional ' hall*ndose en el centro del debate la necesidad de reiterar ' aclarar el sentido ' alcance de la decisin adoptada por la Corporacin en la sentencia C-355 de 2006$ la 5ala proceder* a fallar de fondo$ aprovechando la oportunidad para recalcar los puntos m*s destacados del tema ' precisando los efectos de las rdenes en aquella oportunidad proferidas/ A continuacin se dar* inicio al desarrollo argumentativo de la materia enunciado anteriormente/
9/ L01 4e,ec/01 1e;6a+e1 = ,e5,046cti.01 4e +a 368e, en +01 ca101 4e
inte,,65ci-n .0+6nta,ia 4e+ e37a,a:09 @6n4a3ent01 c0n1tit6ci0na+e1> 86,i15,64encia+e1 = ,e2+a3enta,i01

9/./
De1a,,0++0 J6,i15,64encia+9 1entencia C-355 4e 00!
2ediante la sentencia C-355 de 2006 le correspondi a la Corte Constitucional pronunciarse sobre la demanda de inconstitucionalidad contra los art&culos .22B$ .23 >parcial?1$ .290$ modificados por el art&culo
5entencia --523 de 2006/ B HA+-/ .22/\Aborto/ 4a mu"er que causare su aborto o permitiere que otro se lo cause$ incurrir* en prisin de uno >.? a tres >3? a3os/ J A la misma sancin estar* su"eto quien$ con el consentimiento de la mu"er$ realice la conducta prevista en el inciso anterior/G 1 HA+-/ .23/\Aborto sin consentimiento/ l que causare el aborto sin consentimiento de la mu"er o en mu"er menor de catorce a3os$ incurrir* en prisin de cuatro >9? a die# >.0? a3os/G 0 HA+-/ .29/\Circunstancias de atenuacin punitiva/ 4a pena se3alada para el delito de aborto se disminuir* en las tres cuartas partes cuando el embara#o sea resultado de una conducta constitutiva de acceso carnal o acto se!ual sin consentimiento$ abusivo$ de inseminacin artificial o transferencia de vulo fecundado no consentidas/ J PA+/ \ n los eventos del inciso anterior$ cuando se realice el aborto en e!traordinarias condiciones anormales de motivacin$ el funcionario "udicial podr* prescindir de la
6
21
.9 de la 4e' 100 de 2009 ' 32$ numeral B .0 de la 4e' 500 de 2000 Cdigo Penal/ n la parte resolutiva de la sentencia mencionada$ la Corte decidi$ con efectos que vinculan a todas las personas ' a todas las autoridades p)blicas sin e!cepcin$
>i?
>ii?
>iii?
>iv?
>v?
H-egar las solicitudes de nulidad de confor#idad con lo expuesto en el punto 2)3) de la parte considerativa de esta sentencia)9 8Declarar EXEQUIBLE el art,culo 32, nu#eral 5 de la *e" 5DD de 2000, por los cargos exa#inados en la presente sentencia)9 HDeclarar EXEQUIBLE el art,culo E22 de la *e" 5DD de 2000, en el entendido que no se incurre en delito de aborto, cuando con la voluntad de la #u'er, la interrupcin del e#bara/o se produ/ca en los siguientes casos2 3i4 Cuando la continuacin del e#bara/o constitu"a peligro para la vida o la salud de la #u'er, certificada por un #:dico7 3ii4 Cuando exista grave #alfor#acin del feto que (aga inviable su vida, certificada por un #:dico7 ", 3iii4 Cuando el e#bara/o sea el resultado de una conducta, debida#ente denunciada, constitutiva de acceso carnal o acto sexual sin consenti#iento, abusivo o de inse#inacin artificial o transferencia de vulo fecundado no consentidas , o de incesto)9 8Declarar INEXEQUIBLE la expresin FGo en #u'er #enor de catorce a;osGH contenida en el art,culo E23 de la *e" 5DD de 2000)9 8Declarar INEXEQUIBLE el art,culo E2@ de la *e" 5DD de 2000)9
A partir de la lectura de la sentencia$ es factible distinguir la ratio dicidendi$ esto es$ aquellos argumentos utili#ados por la Corte Constitucional para fundamentar su providencia que se relacionan de manera inescindible con la parte resolutiva de la misma ' que configuran$ precisamente$ el decisu# de la providencia/ A continuacin$ se har* alusin a algunos de los elementos m*s relevantes del decisu#,
>i?
:inguno de los valores$ principios o derechos constitucionales fundamentales se garanti#a en el ordenamiento "ur&dico
pena cuando ella no resulte necesaria en el caso concreto/G .0 HA+-/ 32/\ Ausencia de responsabilidad/ :o habr* lugar a responsabilidad penal cuando,./ J> X ? JB/ 5e obre por la necesidad de proteger un derecho propio o a"eno de un peligro actual o inminente$ inevitable de otra manera$ que el agente no ha'a causado intencionalmente o por imprudencia ' que no tenga el deber "ur&dico de afrontar >X?G
20
>ii?
>iii?
>iv?
>v?
constitucional colombiano de manera que suponga la negacin absoluta de otros principios o derechos$ pues debe siempre entenderse que e!iste la posibilidad de ponderacin frente a otros valores$ principios ' derechos cu'a proteccin tambi%n resulta relevante desde el punto de vista constitucional/ l ordenamiento constitucional colombiano le confiere proteccin al valor de la vida ' al derecho a la vida$ pero esta proteccin no tiene el mismo fundamento ontolgico/ !iste una proteccin general de la vida que engloba el valor de la vida del nasciturus) (e ah& que la le' pueda dise3ar los mecanismos para protegerla de la manera m*s ptima posible/ Puede$ incluso$ dise3arse una pol&tica p)blica de punicin penal para esos efectos/ 4a anterior posibilidad$ no obstante$ debe surtirse ba"o las fronteras que tra#a la Constitucin misma Q refor#ados estos l&mites con fundamento en lo dispuesto por el art&culo 03 superior$ esto es$ por las garant&as consignadas en un con"unto de convenios internacionales sobre derechos humanos aprobados por Colombia -/ n ese orden$ cualquier medida orientada a proteger el valor de la vida del nasciturus no puede significar atentar contra los derechos de la mu"er gestante entre los cuales se encuentran el derecho a estar libre de toda suerte de discriminacin in"ustificada ' de violencia as& como a go#ar de modo pleno de sus derechos en materia de salud se!ual ' reproductiva/ :o puede esa proteccin infringir el derecho de la mu"er gestante al respeto por su dignidadW debe garanti#ar su derecho a la libertad$ en general$ ' a la posibilidad de la mu"er para autodeterminarse ' para configurar su propia identidad$ seg)n el derecho al libre desarrollo de su personalidadW tampoco puede implicar una afectacin grave del derecho de la mu"er gestante a preservar su salud integral Q f&sica ' mental Q ' ha de enfocarse a proteger su vida/ Conferir un amparo absoluto al valor de la vida del nasciturus hasta el punto de penali#ar el aborto en caso de conducta constitutiva de acceso carnal o acto se!ual sin consentimiento$ abusivo$ o de inseminacin artificial o de transferencia de vulo fecundado no consentidas$ as& como de incesto$ o cuando est* en peligro la vida ' la salud integral de la mu"er gestante$ equivale a permitir una intromisin estatal de magnitud desmesurada que se aparta por entero del mandato de proporcionalidad ' ra#onabilidad$ como han sido desarrollados estos principios por la "urisprudencia constitucional ' desconoce las garant&as que se desprenden a partir de la proteccin que se le confiere a los
30
derechos de la mu"er en el *mbito internacional de los derechos humanos/ 4a 5ala considera importante el conte!tuali#ar el pronunciamiento rese3ado ' resaltar que en la Constitucin de .00. la regla general es la proteccin a la vida$ en cuanto valor constitucional ' en cuanto derecho fundamental/ n este sentido el te!to constitucional de .00. es un cuerpo normativo pro vida en el entendido que todas ' cada una de sus normas deben interpretarse en el sentido que m*s favore#ca a la actuacin de valores$ principios ' reglas que prote"an la vida/ Contrario sensu$ no e!iste tal cosa como un derecho a la muerte o espacios para interpretaciones o argumentaciones que pretendan e!traer dicho contenido de la Constitucin/ :o obstante$ en cuanto regla general de aplicacin constante ' a mu' distintos supuestos de hecho$ la proteccin a la vida admite e!cepciones dentro del ordenamiento constitucional$ sin embargo$ %stas siempre requerir*n de ma'or legitimidad que la propia vida$ 'a sea en su faceta de valor constitucional o de derecho fundamental/ n este sentido$ la Corte Constitucional interpret que es esa la situacin en los casos en que se despenali# la interrupcin voluntaria del embara#o$ 'a que en esos precisos eventos se buscan proteger derechos fundamentales de la mu"er que ser&an gravemente afectados en caso de una solucin contraria/ 5iendo este el contenido que para este tema en concreto se e!trae de los derechos en cuestin$ resulta indispensable recordar los precisos supuestos normativos ba"o los cuales$ la Corte Constitucional consider e!cesivo e!igir que se lleve a t%rmino el proceso de gestacin por cuanto$ ello puede suponer la total anulacin de los derechos constitucionales fundamentales de las mu"eres/ !pres la Corte sobre el particular$ que en el evento en que la 4e' no determinara estas hiptesis$ le correspond&a a la autoridad "udicial en sede de tutela impedir Ha@ectaci0ne1 c+a,a3ente 4e15,050,ci0na4a1 4e +01 4e,ec/01 @6n4a3enta+e1 4e +01 c6a+e1 e1 tit6+a, +a 368e, e37a,a:a4a> 1in ?6e e++0 1i2ni@i?6e ?6e e+ +e2i1+a40, ca,e:ca 4e c035etencia 5a,a 0c65a,1e 4e+ te3a 4ent,0 4e+ ,e15et0 a +01 +<3ite1 c0n1tit6ci0na+e1/G >Mnfasis fuera del te!to original?/ n relacin con lo anterior$ se pronunci la Corte acerca de los siguientes supuestos, >i? Cuando el embara#o es resultado de una conducta constitutiva de acceso carnal$ o acto se!ual sin consentimiento$ abusivo$ de inseminacin artificial o transferencia de vulo fecundado no consentido/ >Art/ .29 C/ P/?/ Acentu la Corte$ cmo en estos casos llevar el deber de proteccin del valor de la vida del nasciturus hasta el
3.
e!tremo de penali#ar la interrupcin del embara#o$ equivale a conferirle proteccin absoluta a la vida del feto sobre los derechos fundamentales comprometidos de la mu"er embara#ada '$ en especial$ aquellos derechos relacionados con el libre desarrollo de su personalidad ' el respeto por su dignidad humana/ (esde esta perspectiva$ resalt la Corte cmo Huna intromisin estatal de tal magnitud en TelU libre desarrollo de la personalidad Tde la mu"erU ' en su dignidad humana$ privar&a totalmente de contenido estos derechos '$ en esa medida$ resultar&a manifiestamente desproporcionada e irra#onable/G ncontr la Corte que el respeto por la dignidad humana de la mu"er e!clu&a por entero el que pudiese considerarse a la mu"er como Hmero recept*culoG$ motivo por el cual$ insisti la Corporacin$ en que la e!teriori#acin libre ' autnoma del consentimiento de la mu"er colocada en una situacin tal$ cobraba especial relevancia por encontrarse la mu"er ante un hecho impuesto ' no voluntario de inmensa trascendencia para su vida ' para su reali#acin personal$ en todos los sentidos/ 7a"o esta primera hiptesis$ inclu' la Corte asimismo el embara#o que surge como resultado de incesto por ser %sta$ en su opinin$ una conducta punible en relacin con la cual$ no en pocas ocasiones$ se ve comprometida la decisin libre ' autnoma de las mu"eres/ A "uicio de la Corporacin$ penali#ar el aborto ba"o tales circunstancias trae como consecuencia una interferencia estatal desproporcionada e irra#onable sobre la libertad ' la dignidad de las mu"eres/ Cuando se presenta este supuesto$ la interrupcin del embara#o no ser* penali#ada/ Cue mu' clara la Corte al establecer como Anic0 ,e?6i1it0 para que$ en esas eventualidades$ se realice leg&timamente el aborto inducido ?6e e+ /ec/0 56ni7+e /a=a 1i40 4e7i4a3ente 4en6ncia40 ante a6t0,i4a4e1 c035etente1/ Cierto es que la Corte no e!clu'e la posibilidad de regulacin legislativa$ pero fue mu' enf*tica al precisar que tales regulaciones no pod&an encaminarse a establecer Hca,2a1 4e15,050,ci0na4a1 107,e e+ e8e,cici0 4e +01 4e,ec/01 4e +a 368e, /G A manera enumerativa$ que no e!haustiva$ cit como e"emplo la Corporacin$ e!igir en el caso de violacin >a? evidencia forense de penetracin se!ualW o >b? pruebas que avalen que la relacin se!ual fue involuntaria o abusivaW o tambi%n$ >c? requerir que la violacin se confirme a satisfaccin del "ue#W o >d? pedir que un oficial de polic&a este convencido de que la mu"er fue victima de una violacinW o$ >e? e!igir que la mu"er deba previamente obtener permiso$ autori#acin$ o notificacin$ bien del marido o de los padres/ 5ubra'$ empero$ que las situaciones enumeradas no constitu&an las 32
)nicas eventualidades en las que resultaba por entero desproporcionada la sancin penal del aborto/ >ii? (e otra parte$ encontr la Corte$ que en los casos en los cuales se ve amena#ada la salud ' la vida de la mu"er gestante$ resulta a todas luces un e!ceso requerir que la vida de la madre Q 'a formada Q ceda ante la vida del feto Q apenas en formacin -/ n ese orden de ideas$ manifest la Corporacin, Hsi la sancin penal del aborto se funda en el presupuesto de la preeminencia del bien "ur&dico de la vida en gestacin sobre otros bienes constitucionales en "uego$ en esta hiptesis concreta no ha' ni siquiera equivalencia entre el derecho no slo a la vida$ sino tambi%n a la salud propia de la madre respecto de la salvaguarda del embrin/G Al respecto de lo dicho$ hi#o hincapi% la Corte en que la mu"er en estado de gestacin no puede ser obligada Ha asumir sacrificios heroicos..G ni puede conducirse Ha ofrendar sus propios derechos en beneficio de terceros o del inter%s general/G A "uicio de la Corte$ una obligacin de esta entidad resulta por entero ine!igible as& el embara#o ha'a sido resultado de un acto consentido$ m*!ime Q agreg la Corporacin cuando se piensa en el art&culo 90 5uperior que contiene el deber en cabe#a de toda persona Hde adoptar medidas para el cuidado de la propia salud/G n relacin con esta tem*tica$ tra"o a la memoria la Corte lo establecido en diferentes convenios internacionales encaminados a proteger el derecho a la vida ' a la salud de las mu"eres >art&culo 6 del P(CP .2W el art&culo .2/. de la Convencin para la liminacin de -odas las formas de (iscriminacin contra la 2u"er.3$ ' el art&culo .2 del Pacto ;nternacional de (erechos conmicos 5ociales ' Culturales.9? ' record que tales disposiciones forman parte del bloque de constitucionalidad ' e!igen$ en consecuencia$ que el stado adopte las medidas orientadas a proteger la vida ' la salud de la mu"er en estado de gravide#/ n tal sentido$ recalc la Corte que prohibir el aborto cuando Hest* en riesgo la salud o la vida de la madre puede constituir >X? una trasgresin de las obligaciones del stado colombiano derivada de las normas del derecho internacional/G
.. Ier C-563 de .005/ .2 Comit% de (erechos <umanos$ 6bservacin 8eneral :o/ 6$ l derecho a la vida/ (oc/ :/ =/$ CCP+JCJ2.$ +ev/ .$ 30 de "ulio de .012/ .3 Comit% de la Convencin para la eliminacin de las formas de discriminacin contra la mu"er/ +ecomendacin 8eneral :o/ .0$ la violencia contra la mu"er/ (oc/ :/=/ AJ9BJ21$ 30 de enero$ .002$ par/ B/ .9 Comit% de (erechos conmicos 5ociales ' Culturales$ 6bservacin general :o/ .9/
33
A propsito de lo anterior$ indic la Corte que en una eventualidad como la descrita no se cobi"aba en e!clusivo la proteccin de la salud f&sica de la mu"er gestante sino tambi%n se e!tend&a ese amparo a Haquellos casos en los cuales resulta afectada su salud mentalG$ ' evoc la disposicin contenida en el art&culo .2 del P;( 5C seg)n la cual la garant&a del derecho a la salud supone$ a su turno$ go#ar del Hm*s alto nivel posible de salud f&sica ' mentalG/ Conclu' la Corporacin$ que el embara#o pod&a provocar Huna situacin de angustia severa o$ incluso$ graves alteraciones s&quicas que "ustifiquen su interrupcin seg)n certificacin m%dica/G >iii? -ambi%n se pronunci la Corte sobre la hiptesis en la cual el feto padece malformaciones de tal entidad que lo hacen inviable/ A propsito de esta situacin$ e!igi la Corporacin como Anic0 requisito previo para proceder a la interrupcin del embara#o la e;i1tencia 4e ce,ti@ica40 3B4ic0/ 7a"o tal hiptesis$ di"o la Corte$ Hel deber estatal de proteger la vida del nasciturus pierde peso$ precisamente por estarse ante la situacin de una vida inviable/ (e ah&$ que los derechos de la mu"er prevale#can ' el legislador no pueda obligarla$ acudiendo a la sancin penal$ a llevar a t%rmino el embara#o de un feto que$ seg)n certificacin m%dica$ se encuentra en tales condiciones/G =na ra#n m*s de peso para no penali#ar la interrupcin del embara#o ba"o este supuesto radica$ a "uicio de la Corporacin$ en que sancionar penalmente la conducta con el fin de proteger la vida en gestacin Hentra3ar&a la imposicin de una conducta que e!cede la que normalmente es e!igible a la madre$ puesto que la mu"er deber&a soportar la carga de un embara#o ' luego la p%rdida de la vida del ser que por su grave malformacin es inviable/G Cuera de lo anterior$ obligar a la madre a llevar a t%rmino el embara#o implicar&a del mismo modo Hsometerla a tratos crueles$ inhumanos ' degradantes que afectan su intangibilidad moral$ esto es$ su derecho a la dignidad humana.5/G l )nico requisito ba"o los supuestos descritos con antelacin para solicitar la interrupcin del embara#o consiste en aportar certificacin de una persona profesional de la medicina en la que se determine Hla e!istencia real de estas hiptesisG/ ;nsisti la Corte en lo siguiente,
Cobra as& sentido la observacin del Comit% para la eliminacin de todas las formas de discriminacin contra la mu"er$ que ha indicado que en estos casos la prohibicin del aborto ' por ende la obligacin de llevar a termino el embara#o constitu'e un trato cruel$ inhumano ' degradante infligido a la mu"er embara#ada/
.5
39
Hbasta que se re)nan estos requisitos Qcertificado de un m%dico o denuncia penal debidamente presentada$ seg)n el caso- para que ni la mu"er ni el m%dico que practique el aborto puedan ser ob"eto de accin penal en las tres hiptesis en las cuales se ha condicionado la e!equibilidad del art&culo .22 acusado/ n efecto$ cada uno de estos eventos tiene car*cter autnomo e independiente ' por tanto$ no se podr* por e"emplo$ e!igir para el caso de la violacin o el incesto$ que adem*s la vida o la salud de la madre se encuentre en peligro o que se trate de un feto inviable/ n el caso de violacin o incesto$ debe partirse de la buena fe ' responsabilidad de la mu"er que denunci tal hecho$ ' por tanto basta con que se e!hiba al m%dico copia de la denuncia debidamente formulada/G >iv? n relacin con la posibilidad de que ni3as menores de catorce a3os en estado de gravide# e!terioricen su consentimiento para interrumpir su embara#o en las circunstancias avaladas por la Corte mediante la sentencia C-355 de 2006$ se opuso la Corporacin a la tendencia de conformidad con la cual se presume que la mu"er menor de catorce a3os carece por entero de capacidad para manifestar libremente su consentimiento en tales eventualidades/ n relacin con este tpico$ record la Corte que en ese caso no se trata de la proteccin de la vida en gestacin$ la cual se obtiene de manera general por la v&a establecida en el art&culo .22 del Cdigo Penal/ Aqu& se trata$ m*s bien$ de sancionar a la persona que cause el aborto en una ni3a supuestamente incapa# de consentir/ +ecord la Corte que en innumerables ocasiones la "urisprudencia constitucional se hab&a pronunciado sobre la posibilidad de que el ordenamiento "ur&dico estableciera medidas Hde especial proteccin para ciertos su"etosG '$ en particular$ para las ni3as ' los ni3os menores de edad.6/ Ante todo$ por cuanto$ estas personas menores de edad pueden encontrarse en ocasiones ba"o Hsituaciones temporales de debilidad de voluntad o de incompetencia$ que les impiden dise3ar
.6 7aste citar aqu& la sentencia C-539 de 005 en la cual se sostuvo, 4a proteccin "ur&dica corresponde a un deber del stado$ a un derecho de los ciudadanos ' en algunos casos a un beneficio o prerrogativa$ que es igualmente un derecho$ pero especial ' refor#ado/ (e este modo$ el derecho especial ' refor#ado de proteccin "ur&dica de menores de edad$ tal como lo define nuestro orden constitucional en los art&culos 99 ' 95 de la C/P$ debe ser entendido como una prerrogativa o beneficio en su favor/ As&$ resultan estrechamente relacionados los criterios con base en los cuales se define la medida de la proteccin "ur&dica de ciertos intereses de ciertas personas$ con los criterios que sub'acen a la asignacin de cargas ' beneficios en la sociedad >entendida pues$ Q se insiste- la mencionada proteccin como un beneficio o prerrogativa$ en el caso de los ' las menores de edad?/ sto es$ con los criterios que informan el an*lisis del principio ' el derecho a la igualdad del art&culo .3 de la Constitucin/
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autnomamente su propio plan de vida ' tener plena conciencia de sus intereses$ o actuar consecuentemente en favor de ellosG.B/ -ambi%n insisti la Corte que dentro del marco fi"ado por la Constitucin de .00. tales medidas deb&an a"ustarse al principio de proporcionalidad ' no pod&an encaminarse a suprimir por entero Hlos otros derechos$ valores ' principios constitucionales en "uego/G Conclu' la Corte$ que la presuncin de incapacidad para manifestar el consentimiento en ni3a menor de catorce a3os era completamente in"ustificada ' para tales efectos se apo' en la "urisprudencia que la misma Corte Constitucional ha emitido respecto de la titularidad del derecho al libre desarrollo de la personalidad ' del consentimiento informado de ni3os ' ni3as menores de edad en relacin con la pr*ctica de intervenciones m%dicas/ Consecuentemente con tales consideraciones$ conclu' la Corporacin lo siguiente, Hla "urisprudencia constitucional ha reconocido en los menores la titularidad del derecho al libre desarrollo de la personalidad ' la posibilidad de consentir tratamientos e intervenciones sobre su cuerpo$ aun cuando tengan un car*cter altamente invasivo/ n esta medida$ descarta que criterios de car*cter meramente ob"etivo$ como la edad$ sean los )nicos determinantes para establecer el alcance del consentimiento libremente formulado por los menores para autori#ar tratamientos e intervenciones sobre su cuerpo/ n materia de aborto el legislador$ si lo estima conveniente$ podr* establecer reglas espec&ficas en el futuro sobre representacin$ tutela o curatela sin menoscabar el consentimiento de la menor de catorce a3os/G @u#g$ finalmente$ que una medida de proteccin dirigida a despo"ar de relevancia "ur&dica el consentimiento de la ni3a menor de catorce a3os resultaba inconstitucional por cuanto anulaba por entero la autonom&a ' la dignidad de las ni3as/ Agreg$ por dem*s$ que tal regulacin supuestamente protectora$ terminaba por ser$ incluso$ contraproducente/ (e una parte$ no era idnea para obtener la proteccin perseguida '$ de otra$ ser&a parad"ico sancionar a la persona que practique la interrupcin del embara#o de la ni3a menor de catorce a3os cuando est* en peligro su salud o su vida ' ha mediado previo consentimiento de la afectada/
9/2/
Re26+aci0ne1 e@ect6a4a1 50, e+ 4ec,et0 ,e2+a3enta,i0 %%%% 4e 00!
.B 5entencia C-300 de .00B/
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n este lugar estima la 5ala pertinente recordar algunos pasa"es del (ecreto 9999 de 2006 8%or el cual se regla#enta la prestacin de unos servicios de salud sexual " reproductiva)9 Aqu& no entra la 5ala a cuestionar la valide# del referido decreto/ 4e interesa$ m*s bien$ resaltar cmo las regulaciones contenidas en el decreto resultan aplicables en la medida en que armoni#an con lo establecido por la Constitucin :acional de manera consecuente ' con lo consignado en la ratio decidendi contenida en la sentencia C-355 de 2006/ n el decreto subra' el 8obierno Q 2inisterio de la Proteccin 5ocial - el deber por parte del stado de garanti#ar Hla provisin de servicios de salud seguros ' de definir los est*ndares de calidad que garanticen el acceso oportuno$ en todo el territorio nacional ' en todos los grados de comple"idad$ a los procedimientos de interrupcin voluntaria del embara#o$ en los eventos no constitutivos de delito de aborto$ al tenor de lo dispuesto en la 5entencia C-355J06/G Acentu el (ecreto 9999 cmo de conformidad con el Acuerdo de la Asamblea 8eneral de las :aciones =nidas >.000? en situaciones en las cuales el aborto no es ilegal$ 8los siste#as de salud deben entrenar " equipar a los proveedores de los servicios de salud " to#ar otras #edidas para asegurar que los abortos sean seguros " accesiblesGG >subra'ado a3adido?/ ;nsisti en la necesidad de adoptar medidas encaminadas a eliminar Hbarreras que impidan el acceso a servicios de salud de interrupcin voluntaria del embara#o en los casos ' condiciones establecidas en la 5entencia C-355 de 2006$ la educacin e informacin en el *rea de la salud se!ual ' reproductiva$ en condiciones de seguridad$ oportunidad ' calidad$ fi"ando los requisitos necesarios para su prestacin/G >subra'ado a3adido?/ (e lo e!presado en l&neas precedentes se sigue que$ en relacin con la pr*ctica del aborto inducido en los casos que$ con base en la interpretacin de la Constitucin$ fueron avalados por la sentencia C355 de 2006$ el deber de las autoridades p)blicas Q ' de los particulares que act)an en esa calidad$ como ocurre con las mpresas Promotoras de 5alud -$ consiste en remover los obst*culos que impidan a la mu"er gestante acceder a los servicios de salud en condiciones de calidad ' seguridad de modo que se prote"an en debida forma sus derechos se!uales ' reproductivos/ 4as autoridades p)blicas ' los particulares que obran en esa calidad no slo est*n obligados a evitar actuaciones discriminatorias$ sino a promover las condiciones para que sea factible respetar los derechos constitucionales fundamentales de la mu"er gestante/
3B
9/3/
De1a,,0++0 86,i15,64encia+ 50, C0n1tit6ci0na+ en 1e4e 4e t6te+a
5a,te
4e
+a
C0,te
(e otra parte$ encuentra la 5ala oportuno resaltar cmo la Corte Constitucional en sede de +evisin de -utelas ha reiterado la necesidad de observar a cabalidad la ratio decidendi ' el decisu# establecidos en la sentencia C-355 de 2006$ en materia de pr*ctica leg&tima del aborto inducido ba"o ciertas circunstancias/ As& en la sentencia --011 de 200B$ le correspondi a la 5ala 5%ptima de +evisin de la Corte Constitucional pronunciarse sobre el caso de una "oven la cual Q con un cuadro de par*lisis cerebral ' retardo sicomotor severo e hipotiroidismoW cuadriparesia esp*stica$ encefalopat&a hip!ico isquemica$ hipoton&a trocular$ epilepsia parcial versiva a la i#quierdaW mioclonia que le producen limitaciones f&sicas$ ps&quicas ' sensoriales ' la reducen a estar inmovili#ada en silla de ruedas -$ fue v&ctima de abuso carnal en incapa# de consentir.1/ Comprobado el estado de embara#o de la "oven ' solicitado su interrupcin por parte de la madre de %sta$ la P5 neg su pr*ctica alegando que en ninguna de las solicitudes presentadas por la accionante fue ane!ada o constaba copia de la e!istencia de denuncio ante las autoridades 8por acceso carnal violento9W esgrimi asimismo que no se hab&a ane!ado copia o certificacin del proceso de interdiccin por incapacidad en la que se le otorgara a la madre representacin legal de la "ovenW '$ finalmente$ agreg$ adem*s$ que no e!ist&a tampoco prueba de valoracin sicolgica que determinara de manera certera la ausencia de voluntad en la paciente/ n aquella ocasin$ la 5ala record los lineamientos sentados por la Corte Constitucional en la sentencia C-355 de 2006$ en particular$ aquellos atinentes a los requisitos establecidos en esa sentencia para efectos de que se practique el aborto inducido en caso de acceso carnal violento$ no consentido o abusivo/ 5e pronunci tambi%n respecto de la proteccin que se les confiere a las personas discapacitadas$ tanto en el ordenamiento constitucional como en el *mbito internacional/ A la lu#
.1 4a madre de la "oven quien obr en su nombre solicit a la / P/ 5/ la pr*ctica del aborto luego de haber elevado denuncia penal/ 4a / P/ 5/ se neg a llevar a cabo la interrupcin del embara#o/ Adu"o como e!cusa que en ninguna de las solicitudes presentadas por la peticionaria hab&a sido ane!ada o constaba copia de la e!istencia de denuncio ante las autoridades/ 8por acceso carnal violento)9 2anifest asimismo que no se hab&a ane!ado copia o certificacin del proceso de interdiccin por incapacidad en la que se le otorgara a la madre representacin legal de la "oven/ 5ubra' que no se hab&a presentado tampoco prueba en que constara la valoracin sicolgica mediante la cual se determinara de manera cierta Hla ausencia de voluntad de la paciente/G
31
de esas consideraciones$ lleg a la conclusin de que al haberse negado la / P/ 5/ a practicar la interrupcin del embara#o en la situacin de indefensin manifiesta en la que se encontraba la "oven$ obr no slo en contrav&a de los lineamientos sentados por la Corte en la sentencia C355 de 2006 sino que impuso a la "oven una carga desproporcionada$ arbitraria e in"ustificada ba"o entero desconocimiento de sus derechos constitucionales fundamentales/ (ado que durante el tr*mite de +evisin la 5ala constat que el embara#o 'a no e!ist&a ' tampoco se hab&a presentado el parto Q motivo por el cual se produ"o la carencia actual de ob"eto -$ decidi la 5ala advertir a la / P/ 5/ demandada que en adelante$ Tcuando quiera que se solicitaraU la interrupcin de embara#o de mu"er discapacitada Q con limitaciones f&sicas$ ps&quicas ' sensoriales que le imposibilitan la manifestacin libre ' directa del consentimiento Q v&ctima de acceso carnal violento$ no consentido o abusivo$ deb&a Habstenerse de elevar obst*culos de orden formal/G Precis$ del mismo modo$ que ba"o tales circunstancias Hla solicitud de interrupcin del embara#o Tpod&aU efectuarla cualquiera de los padres de la mu"er que se halla en esta situacin u otra persona que act)e en su nombre sin requisitos formales adicionales al denuncio penal por acceso carnal violento o no consentido o abusivo/G Con posterioridad$ en la sentencia --200 de 2001 resolvi la 5ala :ovena de +evisin de -utelas el caso de una ni3a de trece a3os de edad quien fue v&ctima de acceso carnal violento '$ como consecuencia de tal agresin$ qued en estado de embara#o as& como sufri una infeccin de transmisin se!ual ' present da3os psicolgicos que la condu"eron$ incluso$ a querer suicidarse cort*ndose las venas/ l ataque propiciado a la ni3a le produ"o serios desordenes psicolgicos que le impiden conciliar el sue3o/ Adicionalmente$ luego de la agresin$ la ni3a sigui recibiendo llamadas telefnicas amena#antes con el fin de evitar que se delatara lo ocurrido/ (enunciado el hecho ante las autoridades competentes ' despu%s de recibir a'uda psicolgica tanto de la Ciscal&a como de la entidad a la que est* afiliada la ni3a en calidad de beneficiaria de su padre$ la / P/ 5/ se neg a practicar la interrupcin voluntaria del embara#o ordenada por el Centro de Atencin ;ntegral a I&ctimas de Agresin 5e!ual >CA;IA5? de la Ciscal&a$ alegando la ob"ecin de conciencia de su staff de gineclogos ' remitiendo para tal efecto a la menor al hospital universitario rasmo 2eo# de C)cuta/ 5eg)n la entidad demandada$ tampoco resultaba claro que el embara#o de la ni3a hubiese sido originado en el acceso carnal denunciado$ por cuanto las fechas no 30
concordaban$ esto es$ no e!ist&a coincidencia entre la fecha en la que tuvo lugar la presunta violacin ' la fecha en que se dio la fecundacin/ l hospital$ por su parte$ luego de imponerle a la ni3a distintos tr*mites burocr*ticos ' de alegar que no e!ist&a v&nculo contractual alguno de prestacin de servicios con la / P/ 5/$ neg la interrupcin del embara#o/ Argument la ausencia de una urgencia que pusiera en peligro la vida de la paciente/ (e otra parte$ el d&a die# de abril de 200B el (epartamento de 8inecobstetricia del hospital rasmo 2eo# de C)cuta produ"o un oficio firmado por todos los gineclogos de la entidad$ presentando ob"ecin de conciencia en relacin con la pr*ctica del aborto/ n vista de lo anterior$ la 5ala :ovena de +evisin hall pertinente determinar Hsi la generali#ada ob"ecin de conciencia presentada por parte de los profesionales de la salud$ a quienes se solicit practicar la interrupcin del embara#o$ sin que hubieran remitido de manera inmediata a la madre gestante a otro profesional que pudiere practicarlo$ as& como la e!igencia de elementos probatorios adicionales a la presentacin de la correspondiente denuncia penal contra el presunto violador$ Thac&anU nugatorio el cumplimiento de la sentencia de constitucionalidad C-355 de 2006/G N desconoc&an$ de paso$ los derechos constitucionales fundamentales de la ni3a Hen cuanto no se procedi a la interrupcin del embara#o por ella solicitado$ respecto de una de las causales en las cuales no se incurre en el delito de aborto/G Para responder los interrogantes planteados$ la Corte abord el estudio de los siguientes tpicos, >i? la sentencia C-355 de 206 ' los presupuestos para que una solicitud de interrupcin el embara#o deba ser atendida en forma oportuna/ +egulacin nacional e internacional al respecto$ >ii? 4a ob"ecin de conciencia no es un derecho absoluto/ 5ustentada en las mencionadas consideraciones$ encontr la Corte que la / P/ 5/ demandada as& como los establecimientos hospitalarios ' cl&nicos Q tanto privados como p)blicos Q a los que fue remitida la ni3a para la pr*ctica de interrupcin del embara#o$ al igual que los m%dicos vinculados con tales establecimientos de salud$ hab&an infringido los derechos fundamentales de la ni3a al abstenerse de practicar la intervencin solicitada/ -ambi%n lesionaron la Constitucin$ la sentencia C-355 de 2006$ la le' ' los reglamentos e!pedidos por el 8obierno :acional$ pues si bien todos los m%dicos de la especialidad de ginecolog&a ' obstetricia presentaron para el caso ob"ecin de conciencia$ ella no cumple los requerimientos que para el efecto consagra tanto la sentencia C- 355 de 2006 como el (ecreto 9999 del mismo a3o ' la +esolucin 009005 de 2006 e!pedida por el 2inisterio 90
de la Proteccin 5ocial$ ' tampoco procedieron a cumplir con la obligacin de remitir de manera inmediata a la menor a una profesional de la salud habilitado para llevar a cabo el procedimiento correspondiente/ 5obre el punto manifest la 5ala, HTdUespu%s de e!pedido el (ecreto 9999 de 2006$ las empresas promotoras de salud ' las instituciones prestadoras de servicios de salud privadas ' p)blicas$ no pueden escudarse en la ob"ecin de conciencia para abstenerse de garanti#ar a las mu"eres el acceso al servicio legal de ;I $ ' por el contrario$ deben darle cumplimiento a la citada reglamentacin garanti#ando el n)mero adecuado de proveedores habilitados para la prestacin del servicio de ;I en los casos requeridos/ n este sentido$ tanto las P5 como las ;P5 deben tener claro que$ mientras la ob"ecin de conciencia es resuelta$ deben tener de antemano claro$ ' definida la lista correspondiente$ que profesionales de la salud ' en qu% ;P5 se encuentran$ est*n habilitados para practicar el procedimiento de ;I $ a fin de que el transcurso del tiempo no haga ineficaces los derechos fundamentales de las mu"eres/G Conclu' que$ de conformidad con las pruebas allegadas al e!pediente$ tanto la / P/ 5/ demandada$ como las instituciones prestadoras de servicio p)blico de salud que conforman su red$ de la misma forma que la entidad p)blica <ospital =niversitario rasmo 2eo# de C)cuta$ hab&an desconocido de manera flagrante los derechos constitucionales fundamentales de la ni3a Hal no tener la disponibilidad de profesionales de la salud habilitados para llevar a cabo el procedimiento de ;I /G n virtud de lo anterior$ sostuvo la 5ala que correspond&a a las autoridades "udiciales en sede de tutela proporcionar a la ni3a la proteccin inmediata de sus derechos constitucionales fundamentales/ ;nsisti la 5ala en que con sus actuaciones las autoridades "udiciales en sede de tutela se hab&an apartado de las normas previstas por el Cdigo Penal ' hab&an infringido la Constitucin ' la sentencia C-355 de 2006 la cual por haber hecho tr*nsito a cosa "u#gada constitucional era de obligatorio cumplimiento/ 5obre este e!tremo$ record la 5ala$ cmo con fundamento en el principio de buena fe$ Hpara los casos en que se solicite el procedimiento ;I ' se adu#ca que es producto de violencia se!ual$ slo puede e!igirse a la madre gestante la denuncia penal debidamente presentada para que proceda la interrupcin del embara#o$ m*!ime que en el caso se trataba de una ni3a de trece a3os cu'o acceso carnal se considera abusivo ' delictual seg)n el Cdigo Penal.0/
.0 Con base en las motivaciones e!puestas$ resolvi la 5ala revocar los fallos de instancia que negaron el amparo solicitado ' orden$ en su lugar$ compulsar copias de todo lo actuado al Conse"o 5eccional de la @udicatura Q 5ala disciplinaria/ stableci$ adicionalmente$ que el tr*mite disciplinario deb&a ser vigilado por la Procuradur&a
9.
9/9/
C0nc+61i0ne1 107,e +01 4e,ec/01 1e;6a+e1 = ,e5,046cti.01 4e +a1 368e,e1
Iistas las cosas de la manera descrita hasta este lugar$ se conclu'e lo siguiente,
>i?
4as mu"eres puestas ba"o las hiptesis contenidas en la sentencia C-355 de 2006 go#an del derecho a decidir libres de presin$ coaccin$ apremio$ manipulacin '$ en general$ cualquier suerte de intervenciones inadmisibles respecto de la interrupcin voluntaria de su embara#o/ s este un derecho de las mu"eres quienes a)n colocadas en los supuestos all& determinados tambi%n pueden elegir con libertad llevar a t%rmino su embara#o/ -odas las mu"eres deben poder contar con la informacin suficiente$ amplia ' adecuada que les permita e"ercer a cabalidad ' en libertad sus derechos se!uales ' reproductivos$ lo que inclu'e$ el derecho a estar plenamente enteradas respecto de lo dispuesto en la sentencia C-355 de 2006 as& como en el (ecreto 9999 de diciembre .3 de 2006 8%or el cual se regla#enta la prestacin de unos servicios de salud sexual " reproductiva9/ 4os servicios de interrupcin del embara#o ba"o las hiptesis contempladas en la sentencia C-355 de 2006 deben estar 4i150ni7+e1 en t040 e+ te,,it0,i0 naci0na+ - ba"o estricto
>ii?
>iii?
8eneral de la :acin ' determin que la Ciscal&a 8eneral de la :acin deb&a investigar$ Hsi los mismos "ueces pudieron haber incurrido en delito de prevaricato$ para lo cual la 5ecretar&a 8eneral Tde la Corte Constitucional remitir&aU copia de todo lo actuado en TlaU tutela/G Cinalmente$ "u#g la 5ala pertinente pronunciarse de fondo sobre los per"uicios que se ocasionaron a la ni3a al haberse abstenido las autoridades "udiciales de proteger sus derechos constitucionales fundamentales Q dado que como consecuencia de esta abstencin$ la vulneracin se consum sin que fuese posible restablecer los derechos en cabe#a de la ni3a -/ Puestas as& las cosas$ encontr la 5ala que se reun&an los requisitos e!igidos por el art&culo 25 del (ecreto 250. de .00. a saber que, >i? la ni3a hab&a sido afectada de forma manifiesta en sus derechos constitucionales fundamentalesW >ii? la vulneracin hab&a sido el resultado de una accin clara ' arbitraria de las autoridades p)blicasW >iii? la ni3a no dispon&a de otro medio de defensa "udicial para solicitar los per"uicios causados por neg*rsele el acceso al servicio legal de ;I que solicit$ cumpliendo los requisitos e!igidos por la sentencia C-355 de 2006/ Como consecuencia directa de lo anterior$ dispuso la 5ala que la liquidacin de per"uicios deb&a ser efectuada por la autoridad "udicial del Circuito Administrativo Q reparto Q mediante tr*mite incidental ' orden resolver el asunto en el t%rmino de los seis meses siguientes al recibo de la comunicacin respectiva/ Por )ltimo$ estim la 5ala que el tr*mite incidental deb&a ser vigilado por la Procuradur&a 8eneral de la :acin/
92
seguimiento de los postulados de referencia ' contrarreferencia ' las mu"eres en estado de gravide# han de poder acceder a los mismos en todos los niveles de comple"idad que lo requieran/
>iv?
4as personas profesionales de la salud '$ en general$ el personal de salud que atienda la solicitud de las mu"eres relativa a la interrupcin voluntaria de su embara#o est*n obligados a ofrecer plena garant&a de confidencialidad '$ en consecuencia$ a respetar el derecho de las mu"eres a la intimidad ' a la dignidad/ 8uardar el secreto profesional se convierte en una obligacin de primer orden para los prestadores de servicios de salud en relacin con este tpico/ :i las mu"eres que optan por interrumpir voluntariamente su embara#o ba"o las hiptesis previstas en la sentencia C-355 de 2006$ ni quienes atienden su solicitud$ pueden ser v&ctimas de discriminacin o de pr*cticas que limiten de alguna forma o impidan su acceso al lugar de traba"o o a centros educativos o su afiliacin al sistema general de salud o riesgos profesionales/ 4os departamentos$ distritos ' municipios est*n obligados a asegurar la 16@iciente 4i150ni7i+i4a4 4e 1e,.ici01 4e +a ,e4 5A7+ica con el propsito de garanti#arles a las mu"eres gestantes el acceso efectivo al servicio de interrupcin voluntaria del embara#o en condiciones de calidad ' de salubridad/ :inguna entidad prestadora de salud Q sea p)blica o privada$ confesional o laica - puede negarse a la interrupcin voluntaria del embara#o cuando la mu"er se encuentra ba"o los supuestos establecidos en la sentencia C-355 de 2006 Q cualquiera que sea el tipo de afiliacin a la seguridad social que tenga la mu"er ' con independencia de su condicin social$ econmica$ edad$ capacidad de pago$ orientacin se!ual o etnia -/ st* terminantemente prohibido elevar obst*culos$ e!igencias o barreras adicionales a las establecidas en la referida sentencia C355 para la pr*ctica del aborto en los supuestos all& previstos/ ntre las barreras inadmisibles se encuentran$ entre otras, auditores que ocasionan tiempos de espera in"ustificados para la pr*ctica del aborto inducido/
Z ;mpedir a las ni3as menores de .9 a3os en estado de gravide#
>v?
>vi?
>vii?
>viii?
Z +eali#ar "untas m%dicas$ de revisin o de aprobacin por
e!teriori#ar libremente su consentimiento para efectuar la 93
interrupcin voluntaria del embara#o$ cuando sus progenitores o representantes legales no est*n de acuerdo con dicha interrupcin/
Z ;mponer
requisitos adicionales$ verbigracia$ e!igir, >a? dict*menes de medicina forenseW >b? rdenes "udicialesW >c? e!*menes de salud que no son practicados de manera oportunaW >d? autori#acin por parte de familiares$ asesores "ur&dicos$ auditores$ m%dicos ' pluralidad de galenos/ turno$ ob"eciones de conciencia$ institucionales e infundadas/
Z Alegar ob"ecin de conciencia colectiva que desencadena$ a su
Z 5uscribir pactos Q individuales o con"untos - para negarse a
practicar la interrupcin del embara#o/

Z Acogerse a formatos o plantillas de adhesin que incidan en que
las entidades hospitalarias no cuenten en su planta de personal con m%dicos dispuestos a prestar los servicios de interrupcin voluntaria del embara#o$ sea por cuanto estos >as? profesionales de la medicina son v&ctimas de discriminacin en el momento en que se efect)a su vinculacin laboral o por cuanto$ una ve# vinculados >as?$ reciben presiones en el sentido de abstenerse de practicar abortos/
Z (escalificar conceptos m%dicos e!pedidos por psiclogos a
quienes 4e' .000 de 2006 les reconoce el status de profesionales de la salud/ Z 5er reticentes en cumplir a cabalidad con las reglas de referencia ' contrarreferencia imprescindibles para atender eventos en los que el servicio m%dico Q en este caso la pr*ctica del aborto inducido Q no est* disponible en el centro hospitalario al que acude la paciente/
Z :o disponer dentro de algunas redes p)blicas de prestadores del
servicio de salud en los niveles departamental$ distrital ' municipal del servicio de interrupcin voluntaria del embara#o/
5/ La 078eci-n 4e c0nciencia9 1enti40 = a+cance1 en 6n E1ta40
10cia+ 4e30c,Ctic0> 5a,tici5ati.0 = 5+6,a+i1ta 4e 4e,ec/0 c030 e+ c0+037ian0 Da,t<c6+0 EF = GF S65e,i0,e1H

5/./
La 078eci-n 4e c0nciencia c030 4e,ec/0 @6n4a3enta+ = 16 ca,Ccte, ,e+aci0na+ en e+ 0,4ena3ient0 86,<4ic0
99
Con antelacin se mencion que un punto crucial en el asunto sub 'udice era el relativo a la ob"ecin de conciencia$ en general$ '$ en particular$ la pregunta acerca de si quienes detentan la calidad de autoridades "udiciales en un stado social$ democr*tico ' pluralista de derecho pod&an alegar la ob"ecin de conciencia para negarse a tramitar ' a decidir un asunto puesto a su consideracin o pod&an fallar sustentados en sus propias convicciones absteni%ndose de aplicar la normatividad vigente/ Para responder estos interrogantes$ resulta preciso advertir que el te!to constitucional colombiano tiene unas caracter&sticas espec&ficas que lo diferencian de otras Constituciones no slo por la e!tensin de su articulado sino en ra#n de la manera como all& se regulan diferentes aspectos de la vida social$ pol&tica$ cultural e institucional ba"o un mismo hilo conductor$ cual es$ la democracia participativa ' pluralista respetuosa de la dignidad humana/ A partir de la lectura del art&culo primero constitucional$ queda claro que entre los rasgos con que la :orma Cundamental caracteri#a al stado colombiano se encuentran el de ser un stado social$ democr*tico ' participativo de derecho respetuoso de la dignidad humana$ ' abierto al pluralismo/ 5eg)n el referido precepto, HColombia es un E1ta40 10cia+ 4e 4e,ec/0$ organi#ado en forma de +ep)blica unitaria$ descentrali#ada$ con autonom&a de sus entidades territoriales$ 4e30c,Ctica> 5a,tici5ati.a = 5+6,a+i1ta$ fundada en el ,e15et0 4e +a 4i2ni4a4 /63ana$ en el traba"o ' la solidaridad de las personas que la integran ' en la prevalencia del inter%s general/G =no de los rasgos distintivos del stado es$ por tanto$ su apertura al pluralismo/ -al apertura se conecta al menos con tres dimensiones, ser el refle"o de una sociedad que >i? admite ' promueve de manera e!presa el hecho de la diversidad >art&culo BA 5uperior? 20W >ii? aprecia de modo positivo las distintas aspiraciones ' valoraciones2. e!istentes hasta el punto de proteger de modo especial la libertad religiosa 22$ de conciencia
As& lo dispone el art&culo BA de la Constitucin :acional, H $l $stado reconoce " protege la diversidad :tnica " cultural de la -acin colo#biana)9 2. 4a aspiracin de una norma constitucional como la de .00. es obtener$ en la medida de lo "ur&dico$ f*ctico ' econmicamente posible$ la m*s plena reali#acin de los valores ' principios consagrados en el Pre*mbulo, ]$l pueblo de Colo#biaIIen e'ercicio de su poder soberano, representado por sus delegatarios a la +sa#blea -acional Constitu"ente, invocando la proteccin de Dios, " con el fin de fortalecer la unidad de la -acin " asegurar a sus integrantes la vida, la convivencia, el traba'o, la 'usticia, la igualdad, el conoci#iento, la libertad " la pa/ 3)))4J
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' pensamiento23 as& como la libertad de e!presin29 ' >iii? establece los cauces "ur&dicos$ pol&ticos ' sociales que servir*n para dirimir los posibles conflictos que se presenten en virtud de la diferencias vigentes en un momento determinado/ 4a Constitucin marca$ pues$ las condiciones de posibilidad de la diversidad como hecho social ' cultural as& como los linderos dentro de las cuales habr*n de reali#arse las mu' distintas aspiraciones valorativas$ cosmovisiones e ideolog&as propias de una sociedad heterog%nea/ Al 4egislador le corresponde$ en efecto$ un papel protagnico en relacin con el reconocimiento del pluralismo ' de la diversidad25/ n este sentido$ el dise3o de todas las pol&ticas debe llevarse a cabo de forma tal que las diferencias no se hagan invisibles ' se brinde un espacio propicio a la manifestacin de los distintos matices ideolgicos$ culturales$ %tnicos ' sociales/ (esde luego$ tanto el traba"o legislativo como las actuaciones de las autoridades p)blicas ' de las personas particulares tambi%n est*n su"etos a l&mites$ pues$ de no estarlo$ se tendr&a que considerar a la Constitucin como el refle"o de lo resuelto arbitrariamente en sede legislativa/ sto conducir&a o bien a un orden cerrado ' totalitario en donde tan slo dominar&an los valores que decida de manera dogm*tica$ abarcadora ' e!clu'ente el 4egislador o a una situacin en la que cada autoridad p)blica o cada persona particular podr&a actuar de conformidad con su propio criterio sin importar que con ello se obre de manera desproporcionada e in"usta ' sin reparar en la necesidad de garanti#ar el respeto por los derechos de los dem*s con el fin de obtener al menos un m&nimo de integridad ' cohesin social ba"o el respeto del pluralismo como lo ordena e!presamente el te!to constitucional >art&culo .A?/
22 HA+-;C=46 .0/ 5e garanti#a la libertad de cultos/ -oda persona tiene derecho a profesar libremente su religin ' a difundirla en forma individual o colectiva/ J -odas las confesiones religiosas e iglesias son igualmente libres ante la le'/G 23 HA+-;C=46 .1/ 5e garanti#a la libertad de conciencia/ :adie ser* molestado por ra#n de sus convicciones o creencias ni compelido a revelarlas ni obligado a actuar contra su conciencia/G 29 HA+-;C=46 20/ 5e garanti#a a toda persona la libertad de e!presar ' difundir su pensamiento ' opiniones$ la de informar ' recibir informacin vera# e imparcial$ ' la de fundar medios masivos de comunicacin/ J stos son libres ' tienen responsabilidad social/ 5e garanti#a el derecho a la rectificacin en condiciones de equidad/ :o habr* censura/G 25 l 4egislador tiene una mu' amplia potestad de configuracin no slo$ ' ante todo$ porque supone representar a la sociedad en su con"unto >ma'or&a ' minor&as? algo que no ocurre con respecto a los dem*s poderes p)blicos sino por la manera como adopta sus decisiones, por medio del debate$ de la discusin ' de la publicidad >art&culos .32 a .1B de la Constitucin?/ sto hace que el Congreso posea un ma'or grado de legitimidad/
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@ustamente para evitar lo anterior$ la Constitucin colombiana fi"a l&mites/ l te!to constitucional significa$ por consiguiente$ no slo motor ' campo de accin de la tarea legislativa sino que representa$ a un mismo tiempo$ frontera ' freno de las actuaciones en el *mbito estatal/ =no de los l&mites$ tal ve# el principal$ con que se encuentran los poderes constituidos en e"ercicio de sus funciones son los derechos fundamentales$ entendidos esta ve# como *mbitos de autonom&a individual que resultan infranqueables para el legislador o la administracin de un estado democr*tico ' pluralista/ n este conte!to es que se encuentra el sustento conceptual de la ob"ecin de conciencia$ cu'o propsito inicial es preservar las propias convicciones sean ellas de orden ideolgico$ religioso o moral26/ sta Corporacin se ha pronunciado en varias oportunidades sobre la ob"ecin de conciencia$ en materias como el servicio militar 2B$ la educacin21$ respecto de la obligacin de prestar "uramento20$ en materia de obligaciones laborales30 ' en materia de salud3.$ entre otras/ n general$ la ob"ecin de conciencia se presenta cuando el cumplimiento de la normatividad vigente e!ige por parte de las personas obligadas a cumplirlo un comportamiento que su conciencia proh&be 32/ n otras palabras$ la ob"ecin de conciencia supone la presencia de una discrepancia entre la norma "ur&dica ' alguna norma moral 33/ Aqu& no tiene lugar una apelacin a la ruptura de una norma con el sentimiento de "usticia de la comunidad sino que se resiste su aplicacin porque ri3e con las propias convicciones morales/ Luien e"erce la ob"ecin de conciencia Hno invoca la ilegalidad ni busca el cambio de las pol&ticas o de programas impulsados por un gobierno39/G s una persona que Hse apega al (erecho$ pero su observancia le provoca problemas con sus convicciones morales m*s &ntimas$ con su conciencia cr&tica35/G 4a idea
2arina 8ascn Abell*n$ Kbediencia al Derec(o " Kb'ecin de Conciencia, Centro de studios Constitucionales$ 2adrid$ .000$ p/ 202/ 2B 5entencias --900 de .002$ C-5.. de .009$ C-56. de .005$ --363 de .005$ C-B90 de 200.$ --355 de 2002$ --332 de 2009/ 21 5entencias --530^ de .003$ --0B5 de .005$ --511 de .001$ --1BB de .000$ --026 de 2005/ 20 5entencias --59B de .003$ C-6.6 de .00B/ 30 5entencias --012 de 200.$ --332 de 2009/ 3. 5entencias --9.. de .009$ --B99 de .006$ --650 de 2002$ --9B. de 2005/ 32 ;b&d/$ p/ 203/ 33 ;b&d/$ p/ 209/ 39 4idia Casas$ H4a ob"ecin de conciencia en salud se!ual ' reproductiva/ =na ilustracin a partir del caso chileno/G n, Cs all del Derec(o) Lusticia " M:nero en +#:rica *atina, 4uisa Cabal ' Cristina 2otta$ >compiladoras?$ 7ogot*$ 5iglo del <ombre ditores$ p/ 2B5/ 35 ;b&d/
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central consiste en que se incumple un deber "ur&dico por ra#ones morales ' se busca con ello preservar la propia integridad moral$ lo que no supone el propsito de que otras personas Hse adhieran a las creencias o practiquen las actuaciones del Tde laU ob"etor T>a?U36/G l ne!o entre la ob"ecin de conciencia ' el derecho a la libertad de pensamiento$ a la libertad religiosa ' a la libertad de conciencia es mu' grande hasta el punto de poder afirmar que la ob"ecin de conciencia resulta ser uno de los corolarios obligados de estas libertades/ (esde esa perspectiva$ e!iste un escenario de reali#acin humana dentro del cual las interferencias estatales o son inadmisibles o e!igen una ma'or carga de "ustificacin/ As&$ quien ob"eta por ra#ones de conciencia go#a pri#a facie de una presuncin de correccin moral/ l stado$ debe$ entretanto$ aportar los argumentos que "ustificar&an una intervencin en este campo en principio inmune a cualquier interferencia/ As& se ha reconocido en ordenamientos como el estadounidense Qtanto por legislacin en el nivel federal$ como en el nivel estadual en casi todos los estados de la unin-$ aunque la ob"ecin de conciencia en el caso de la interrupcin del embara#o no est% consagrada e!presamente en la ConstitucinW de igual forma en Crancia$ luego de la decisin del Conse"o Constitucional de 23 de noviembre de .0BB$ se entiende que la ob"ecin de conciencia en materia de aborto tiene valor constitucional ' no simplemente legal3BW '$ finalmente$ como e"emplo resulta tambi%n pertinente mencionar el caso espa3ol$ en donde se ha reconocido el derecho al personal m%dico que participa en la interrupcin del embara#o/ Ahora bien$ uno de los motivos en los que se sustenta la obediencia al derecho descansa sobre la base de garanti#ar a las personas la posibilidad de e"ercer el derecho a la libertad de conciencia/ (esde luego$ este derecho no es ilimitado ' pueden surgir restricciones pues$ de lo contrario$ no ser&a factible adoptar medidas vinculantes para las personas asociadas/ n similar sentido$ "am*s se podr&a hablar de normas aceptadas en forma libre ' consciente si no se garanti#ara el derecho a la libertad de conciencia/ :o se trata$ por tanto$ de verificar si las convicciones que esgrime quien e"erce la ob"ecin de conciencia son "ustas o in"ustas$ acertadas o errneas/ n principio$ la sola e!istencia de estos motivos podr&a
2arina 8ascn Abell*n$ ob/ Cit/$ p/ 2.B/ n este sentido 5C67A+ +6CA 8uillermo$ *a ob'ecin de conciencia en la Constitucin espa;ola$ d/ Centro de studios Constitucionales$ 2adrid$ .003$ p/ .91 ' .90/
36 3B
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"ustificar la ob"ecin por motivos de conciencia/ E+ 5,07+e3a 16,2e c6an40 +a e;te,i0,i:aci-n 4e +a1 5,05ia1 c0n.icci0ne1 30,a+e1 c0n e+ 5,05-1it0 4e e.a4i, e+ c635+i3ient0 4e 6n 4e7e, 86,<4ic0 inte,@ie,e e+ e8e,cici0 4e +01 4e,ec/01 4e 0t,a1 5e,10na1/ (icho en otros t%rminos, cuando con el e"ercicio de la ob"ecin de conciencia se obstaculi#a el e"ercicio de los derechos de terceras personas$ entonces el asunto se convierte en un problema de l&mites al e"ercicio de derechos fundamentales$ esto es$ Hen un problema de colisin entre el derecho individual ' los valores ' principios$ derechos o bienes protegidos por el deber "ur&dico31/G :os hallamos$ pues$ ante un problema de l&mites de los derechos constitucionales fundamentales30/ A partir de lo e!puesto en precedencia se deriva que e+ e8e,cici0 4e +a 078eci-n 4e c0nciencia 56e4e 4e1enca4ena, => 4e /ec/0> 4e1ata c0n1ec6encia1 @,ente a te,ce,a1 5e,10na1* P0, e10> ,e16+ta i3501i7+e cata+02a, +a 078eci-n 4e c0nciencia c030 6n act0 ?6e 5e,3anece 67ica40 4ent,0 4e+ @6e,0 inte,n0 4e ?6ien +a e8e,ce / Cuando se manifiesta la ob"ecin por motivos de conciencia$ ello supone incumplir un deber "ur&dico Hcon ma'or o menor pro'eccin social 90/G Admitida esa circunstancia$ surge la cuestin de ponderar hasta qu% punto es posible el e"ercicio de la ob"ecin por motivos de conciencia Q la cual pri#a facie puede parecer "ustificada -$ vista desde la ptica de las consecuencias negativas que su e"ercicio produce respecto de los derechos de terceras personas/ n efecto$ la proteccin de los derechos ocupa un lugar preferencial dentro de los propsitos constitucionales/ llo implica que el sentido ' alcance de las fronteras fi"adas por la Constitucin ha de establecerse de manera que se confiera la m*s amplia reali#acin posible al e"ercicio efica# ' real de los derechos$ lo que obliga a interpretar dichas fronteras utili#ando criterios restrictivos ' favorables a una e!tensiva puesta en vigencia de los derechos/ mpero$ resulta preciso admitir que no siempre se dispone de criterios "ur&dicos claros para determinar de antemano en caso de conflicto entre derechos o entre derechos ' bienes "ur&dicamente protegidos$ a cu*l magnitud se le ha de conferir prioridad ' en qu% grado/ 5eme"ante situacin no se soluciona sentando criterios generales capaces de resolver las pol%micas de una ve# por todas ' para siempre/ 5i bien es cierto$ parece posible sentar algunas pautas orientadoras$ el derecho a alegar la inobservancia de un deber "ur&dico por motivos de conciencia debe ser anali#ado a la lu# de las e!igencias de cada caso en concreto/
31 30 90
5C67A+ +6CA 8uillermo$ *a ob'ecin, 6p/ cit/$ p/ 21./ 5C67A+ +6CA 8uillermo$ *a ob'ecin, 6p/ cit/$ p/ 21.-212/ 5C67A+ +6CA 8uillermo$ *a ob'ecin, 6p/ cit/$ p/ 225/
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(entro de las pautas gu&a podr*n mencionarse Q como lo ha recordado la doctrina Q el grado de importancia que ostenta Hel bien o valor "ur&dico o derecho protegido por el deber "ur&dico incumplido 9./G As& como Hel grado de reversabilidad de la lesin que tal incumplimiento produce 92/G Cuando la obligacin en cabe#a de quien ob"et implica una intervencin apenas marginal o m&nima de los derechos de terceras personas o puede encontrarse una persona que cumpla esa obligacin sin que e!ista detrimento alguno de tales derechos$ entonces no se ve motivo para impedir el e"ercicio de la ob"ecin de conciencia/ 4o mismo sucede cuando el deber "ur&dico se establece en propio inter%s o beneficio de quien efect)a la ob"ecin/ Algo diferente sucede entretanto con normas que contienen obligaciones destinadas a proteger intereses de personas determinadas/ -al es el caso de lo establecido en la sentencia C-355 de 2006/ 4as mu"eres que se encuentran ba"o las hiptesis que$ con base en la interpretacin de la Constitucin$ fueron avaladas por la Corte tienen inter%s en que si se hallan en esos supuestos$ no se las penalice cuando deciden interrumpir en forma voluntaria su embara#o/ n esta eventualidad se trata de intereses suficientemente relevantes que "ustifican restringir la libertad de conciencia por cuanto$ de lo contrario$ se desconocer&an de manera desproporcionada los derechos constitucionales fundamentales de estas mu"eres, su derecho a la salud$ a la integridad personal$ a la vida en condiciones de calidad ' de dignidad/ 5e vulnerar&an sus derechos se!uales ' reproductivos ' se les causar&a un da3o irreversible/ n efecto$ tambi%n a este respecto podr&an tra#arse distinciones/ Como lo record la Corte Constitucional en la sentencia C-355 de 2006$ una situacin es$ por e"emplo$ la que deben afrontar los m%dicos que por motivos de conciencia se oponen a la pr*ctica de interrupcin voluntaria del embara#o al considerar que esta accin ri3e de manera profunda con sus convicciones morales/ n esta contingencia$ cuando resulta factible asegurar que otra persona profesional de la medicina puede practicar la interrupcin voluntaria del embara#o ' ello ocurrir* de modo que se preserven de manera efectiva los derechos de la mu"er gestante colocada ba"o los supuestos previstos en la referida sentencia$ entonces no habr&a ning)n reproche frente al e"ercicio de la ob"ecin de conciencia/ Cosa distinta se presenta cuando el stado o las ntidades Promotoras de 5alud no aseguran la presencia del n)mero de profesionales de la medicina suficientes para garanti#ar los derechos que le reconoci la
9. 2arina 8ascn Abell*n$ ob/ Cit/$ p/ 226/ 92 ;b&d/
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sentencia C-355 de 2006 a las mu"eres/ 5i slo e!iste una persona profesional de la medicina que pueda practicar la interrupcin voluntaria del embara#o ba"o las hiptesis previstas en la referida sentencia$ entonces deber* practicarlo Q con independencia de si se trata de un m%dico adscrito a una entidad hospitalaria privada o p)blica$ confesional o laica/ n esta hiptesis la restriccin a la libertad de conciencia del m%dico es totalmente leg&tima -en tanto proporcional ' ra#onable-$ pues conlleva la proteccin Tentre otrosU del derecho a la vida ' la salud de la mu"er embara#adaW en otras palabras$ ante esta eventualidad las consecuencias de la no prestacin del servicio de interrupcin del embara#o trae consigo per"uicios directos e irreversibles para la mu"er gestante e infringe sus derechos constitucionales fundamentales$ ra#n por la cual no puede admitirse su e"ercicio cuando las consecuencias negativas sean tan elevadas en materia de derechos fundamentales/ sta afirmacin tiene fundamento$ de una parte$ i/ al car*cter relacional de los derechos que implica$ de un lado$ e"ercer con libertad las libertades pero sin que ese e"ercicio redunde en abuso o interfiera de manera in"ustificada$ desproporcionada o arbitraria en el e"ercicio de las libertades de las dem*s personas/ ii/ 5ignifica$ de otro lado$ que las personas se recono#can como parte integrante de un conglomerado social frente al cual surge el deber de propugnar por actuaciones respetuosas del bienestar general$ solidarias$ "ustas ' equitativas/ Actuaciones todas estas$ sin las cuales el desarrollo integral de las personas ' de la sociedad en su con"unto ser&a mu' dif&cil e incluso poco probable/ N$ finalmente$ iii/ resalta el papel especial que dentro de la sociedad cumplen los profesionales de la salud$ especialmente cuando su labor implica la prestacin de un servicio p)blico$ pues a la ve# que se coloca en una posicin especial respecto de los usuarios del servicio$ de la misma se derivan deberes imposibles de apla#ar o eludir/ Para el tema en concreto ' entre los numerosos problemas vinculados con la pregunta acerca de los l&mites al e"ercicio del derecho a ob"etar el cumplimiento de un deber "ur&dico por motivos de conciencia$ uno de los m*s fundamentales ' a la ve# persistentes es la necesidad de fi"ar prioridades/ Como se indic$ para tales efectos no parece factible sentar reglas o criterios mu' generales ' debe atenderse$ m*s bien$ a las circunstancias de cada asunto en particular/ n el caso de las mu"eres gestantes puestas ba"o las hiptesis previstas en la sentencia C-355 de 2006$ en principio$ las personas profesionales de la medicina pueden e!imirse de practicar la interrupcin del embara#o por motivos de conciencia s& ' solo s& se garanti#a la prestacin de este servicio en condiciones de calidad ' de seguridad para la salud ' la vida de la mu"er 5.
gestante que lo solicite$ sin imponerle cargas adicionales o e!igirle actuaciones que signifiquen obstaculi#ar su acceso a los servicios de salud por ella requeridos$ ' con ello$ desconocerle sus derechos constitucionales fundamentales a la vida$ a la salud se!ual ' preproductiva$ a la integridad personal$ a la dignidad humana/ n relacin con lo antedicho cabe recordar en este lugar lo establecido por la Corte Constitucional en la sentencia --200 de 2001 cuando sostuvo que Hla ob"ecin de conciencia no TeraU un derecho absolutoG e insisti en que HTlUos profesionales de la salud Tdeb&anU atender las solicitudes de interrupcin de embara#o en forma oportuna de conformidad con la sentencia C-355 de 2006 ' TeraU su obligacin remitir inmediatamente a la mu"er embara#ada a un profesional de la salud que TpudieraU practicar dicho procedimiento/G A lo anterior agreg la Corporacin en la precitada providencia --200 de 2001, H >ii? en atencin a la situacin sub"etiva de aquellos profesionales de la salud que en ra#n de su conciencia no est%n dispuestos a practicar el aborto se les garanti#a la posibilidad de acudir al instituto denominado ob"ecin de concienciaW >iii? pueden acudir a la ob"ecin de conciencia siempre ' cuando se trate realmente de una Hconviccin de carcter religioso debida#ente funda#entada9$ pues de lo que se trata no es de poner en "uego la opinin del m%dico entorno a si est* o no de acuerdo con el abortoW '$ >iv? la ob"ecin de conciencia no es un derecho absoluto ' su e"ercicio tiene como l&mite la propia Constitucin en cuanto consagra los derechos fundamentales$ cu'a titularidad tambi%n ostentan las mu"eres$ ' por tanto no pueden ser desconocidos/G Qsubra'ado ausente en te!to originaln acuerdo con lo anterior$ resulta pertinente mencionar que e!iste un l&mite respecto de la titularidad para e"ercer el derecho a la ob"ecin de conciencia '$ en este sentido$ la 5ala de"a en claro que la ob"ecin de conciencia se predica del personal que reali#a directamente la intervencin m%dica necesaria para interrumpir el embara#o/ Contrario sensu$ no ser* una posibilidad cu'a titularidad se radique en cabe#a del personal que reali#a funciones administrativas$ ni de quien o quienes lleven a cabo las actividades m%dicas preparatotias de la intervencin$ ni de quien o quienes tengan a su cargo las actividades posteriores a la intervencin/ n efecto$ no guarda relacin alguna con la naturale#a de la ob"ecin de conciencia que el personal encargado de la apertura de la historia cl&nica$ del archivo de la institucin$ de la recepcin de los pacientes$ de la limpie#a de las instalaciones$ etc/ se abstenga de llevar a cabo su labor$ pues dif&cilmente podr* encontrarse cone!in real con motivos 52
morales$ filosficos o religiososW de la misma forma no e!istir* dicha posibilidad respecto del personal que desarrolla las labores m%dicas preparatorias como la pr*ctica de los e!*menes necesarios$ la orientacin respecto de las consecuencias del procedimiento$ la asistencia psicolgica previa a la intervencin$ etc/W finalmente$ tampoco se encuentra sentido a que el personal m%dico que debe a'udar a la paciente en su etapa de recuperacin luego de la intervencin manifieste ob"ecin de conciencia$ pues la cone!in entre los posibles motivos morales$ religiosos o filosficos ' el incumplimiento de la labor que en ese preciso momento se reali#an carece de fundamento alguno$ siendo$ por el contrario$ muestra de una simple reprobacin por la conducta 'a reali#ada$ situacin que resulta por completo a"ena a la ob"ecin de conciencia$ como hasta ahora ha sido e!plicada/ Cinalmente$ considera la 5ala que deben e!istir l&mites formales$ en el sentido de prever ciertos requisitos ' procedimientos para e"ercer en estos precisos casos el derecho de ob"etar en conciencia/ n caso de que el personal m%dico que participar* directamente en la intervencin conducente a interrumpir el embara#o desee manifestar su ob"ecin de conciencia respecto del procedimiento encomendado deber* hacerlo por escrito e!presando,
i/ 4as ra#ones por las cuales est* contra sus m*s &ntimas convicciones
la reali#acin del procedimiento tendente a interrumpir el embara#o en ese espec&fico caso$ para lo cual no servir*n formatos generales de tipo colectivo$ ni aquellos que realice persona distinta a quien e"erce la ob"ecin de concienciaW ' ii/ l profesional m%dico al cual remite a la paciente que necesita ser atendida/ sto teniendo siempre como presupuesto que se tenga certe#a sobre la e!istencia de dicho profesional$ sobre su pericia para llevar a cabo el procedimiento de interrupcin del embara#o ' de su disponibilidad en el momento en que es requerido/ (e esta forma se respeta el car*cter garantista ' plural que tiene el n)cleo esencial de los derechos fundamentales$ a la ve# que se generan elementos para impedir que la ob"ecin se constitu'a en barrera de acceso a la prestacin del servicio esencial de salud de interrupcin voluntaria del embara#o para las pacientes que as& lo soliciten ' se aporta seriedad ' rigurosidad al e"ercicio de la ob"ecin de conciencia/ Lueda pues de relieve$ que la ob"ecin de conciencia es un derecho de las personas en e+ C37it0 4e 16 e1@e,a 5,i.a4a encaminado a lograr que el reducto m*s &ntimo Q su pensamiento ' su conciencia-
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puedan ser conformados con plena libertad sin ingerencias estatales o de particulares por entero inadmisibles en este terreno/ Lue cuando se e"erce dicho derecho$ ' en virtud de su car*cter relacional$ este tiene l&mites que no puede sobrepasar$ so pena de reali#ar un e"ercicio ileg&timo del derecho/
5/2/
La 078eci-n 4e c0nciencia c030 4e,ec/0 in4i.i46a+ = n0 in1tit6ci0na+ 0 c0+ecti.0
+esulta pertinente recalcar que las personas "ur&dicas no son titulares del derecho la ob"ecin de conciencia '$ por tanto$ a las ;nstituciones Prestadoras del 5ervicio de 5alud no les es permitido oponerse a la pr*ctica de la interrupcin voluntaria del embara#o/ As& lo reconoci la sentencia C-355 de 2006$ que estableci HCabe recordar adem*s$ que la ob"ecin de conciencia no es un derecho del cual son titulares las personas "ur&dicas$ o el stado/ 5lo es posible reconocerlo a personas naturales$ de manera que no pueden e!istir cl&nicas$ hospitales$ centros de salud o cualquiera que sea el nombre con que se les denomine$ que presenten ob"ecin de conciencia a la pr*ctica de un aborto cuando se re)nan las condiciones se3aladas en esta sentenciaG/ n efecto$ el e"ercicio de la ob"ecin de conciencia no se asimila a la simple opinin que se tenga sobre un asuntoW por el contrario$ son las m*s &ntimas ' arraigadas convicciones del individuo las que pueden servir como fundamento para el e"ercicio de este derecho/ sta caracter&stica es a"ena a las personas "ur&dicas$ que en su constitucin ' e"ercicio pueden concretar principios como la libertad de empresa o derechos fundamentales de sus socios$ mas %stos no podr*n nunca transmitirles caracteres %ticos ' morales propios ' e!clusivos de las personas naturales/ 5e resalta que negar el derecho de ob"ecin de conciencia a las personas "ur&dicas$ adem*s de responder plenamente a la naturale#a de %ste$ resulta un mecanismo efectivo para evitar limitaciones abusivas de la libertad de las personas que laboran en las instituciones prestadoras del servicio de salud$ las cuales podr&an verse coaccionadas por posiciones restrictivas impuestas por los cuadros directivos de dichas instituciones/ n este punto no resultar&a v*lido diferenciar$ para el tema en concreto$ entre las personas "ur&dicas privadas ' p)blicas/ 4as principales ra#ones ser*n que se trata de la prestacin del servicio p blico de salud$ dentro del sistema p)blico de salud establecido por el stado$ en donde se ve involucrada la proteccin de derechos fundamentales de los usuarios/ n estos eventos no se est* ante una institucin privada que presta el servicio de salud en condiciones establecidas por un acuerdo privado
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basado en la mera liberalidad de las partes involucradasW por el contrario$ se trata de la implementacin del sistema de salud p)blico$ creado ' vigilado en su e"ecucin por el stado ' financiado con recursos p)blicos$ en el que$ aunque tienen oportunidad de participar personas "ur&dicas particulares$ las reglas son mu' le"anas a aquellas que regulan la primera situacin mencionada/ Cuando es el aspecto p)blico el que prima en la prestacin de un servicio Tp)blicoU$ la autonom&a privada debe entenderse dr*sticamente reducida$ especialmente cuando se trata de la proteccin efectiva ' real de derechos fundamentales como la salud$ la vida$ el libre desarrollo de la personalidad$ entre otros/
5/3/
La1 a6t0,i4a4e1 864icia+e1 n0 56e4en e1c64a,1e en +a 078eci-n 4e c0nciencia 5a,a ne2a,1e a t,a3ita, 0 a 4eci4i, 6n a16nt0 ?6e 1e 50n2a 7a80 16 c0n1i4e,aci-n
4a ob"ecin de conciencia es un derecho que se garanti#a de modo e!tenso en el campo privado Q cuando no est* de por medio el desconocimiento de derechos de terceras personas -/ :o obstante$ queda e!cluido alegarla cuando se ostenta la calidad de autoridad p)blica/ Luien ostenta tal calidad$ no puede e!cusarse en ra#ones de conciencia para abstenerse de cumplir con sus deberes constitucionales ' legales pues con dicha pr*ctica incurrir&a en un claro desconocimiento de lo dispuesto en los art&culos 2A ' 6A de la Constitucin :acional/ (e conformidad con el primero, H5on fines esenciales del stado, servir a la comunidad$ promover la prosperidad general ' garanti#ar la efectividad de los principios$ derechos ' deberes consagrados en la ConstitucinW facilitar la participacin de todos en las decisiones que los afectan ' en la vida econmica$ pol&tica$ administrativa ' cultural de la :acinW defender la independencia nacional$ mantener la integridad territorial ' asegurar la convivencia pac&fica ' la vigencia de un orden "usto/ 4as autoridades de la +ep)blica est*n instituidas para proteger a todas las personas residentes en Colombia$ en su vida$ honra$ bienes$ creencias$ ' dem*s derechos ' libertades$ ' para asegurar el cumplimiento de los deberes sociales del stado ' de los particulares/G 2ientras que el segundo consagra, H4os particulares slo son responsables ante las autoridades por infringir la Constitucin ' las le'es/ 4os servidores p)blicos lo son por la misma causa ' por omisin o e!tralimitacin en el e"ercicio de sus funcionesG/
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4o consignado en los art&culos trascritos$ pone de relieve el papel que desempe3an las autoridades p)blicas ' las diferencias sustanciales que surgen respecto del sentido ' alcance de los deberes en cabe#a de estas autoridades si se comparan con los que radican en cabe#a de las personas particulares en lo relativo al e"ercicio de la ob"ecin de conciencia/ Cuando se acepta voluntariamente ostentar la calidad de autoridad "udicial e$ incluso$ cuando en calidad de particulares se asumen compromisos que implican el e"ercicio de la actividad "urisdiccional$ una de las consecuencias$ si no la m*s importante$ es el compromiso de velar por el estricto cumplimiento de la normatividad vigente/ n efecto$ cuando un funcionario o funcionaria "udicial profiere su fallo no est* en uso de su libre albedr&o/ n estos casos el "ue# se encuentra ante la obligacin de solucionar el problema que ante %l se plantea Qart/ 230 de la Constitucin-$ con base en la Constitucin ' dem*s normas que compongan el ordenamiento "ur&dico aplicable/ sto por cuanto su funcin consiste precisamente en aplicar la le' Qentendida %sta en sentido amplio-$ de manera que no le es dable con base en convicciones religiosas$ pol&ticas$ filosficas o de cualquier otro tipo faltar a su funcin/ 4o anterior no significa que como persona no tenga la posibilidad de e"ercer sus derechos fundamentalesW significa que en su labor de administrar "usticia sus convicciones no lo relevan de la responsabilidad derivada de su investidura$ debiendo administrar "usticia con base )nica ' e!clusivamente en el derecho$ pues es esa actitud la que hace que en un stado impere la le' ' no los pareceres de las autoridades p)blicas$ es decir$ lo que lo define que en un stado gobierne el derecho ' no los hombres$ siendo %sta la v&a de construccin ' consolidacin del stado de derecho/ Adicionalmente$ admitir la posibilidad de ob"etar por motivos de conciencia la aplicacin de un precepto legal determinado significa$ en el caso de las autoridades "urisdiccionales$ aceptar la denegacin in"ustificada de "usticia ' obstaculi#ar de manera arbitraria el acceso a la administracin de "usticia/ (ebe tenerse presente$ que con el e"ercicio de la funcin "udicial est* en "uego la proteccin de los derechos constitucionales fundamentales que han sido$ a su turno$ el resultado de grandes esfuer#os por parte de grupos de la sociedad histricamente discriminados Q como$ en el caso que nos ocupa$ lo han sido las mu"eres-/ <a de repararse$ de la misma manera$ en que estas conquistas cristali#adas ba"o la forma de derechos fundamentales$ no siempre reciben aceptacin pac&fica por parte de todos los sectores de la 56
sociedad ' se ven e!puestas$ con frecuencia$ a los ataques provenientes de quienes pretenden imponer un punto de vista abarcador ' e!clu'ente incompatible$ como 'a se di"o$ con la apertura al pluralismo ' con la necesidad de proteger ' promover la diversidad cultural$ tal como lo disponen los art&culos .A ' BA de la Constitucin :acional en armon&a con otros preceptos contenidos en la misma :orma Cundamental93/ Aqu& cabe$ por consiguiente$ afirmar que las autoridades "udiciales deben de"ar de lado su consideraciones de conciencia para que$ en desarrollo del stado de (erecho$ se garantice el derecho que tienen las personas a acceder a la "usticia '$ por esa v&a$ asegurar que sus derechos constitucionales fundamentales sean debidamente respetados ' protegidos/ :o se pueden convertir las ra#ones particulares de conciencia de un funcionario o de una funcionaria "udicial en obst*culo que impida a las personas obtener pronta ' debida "usticia/ Aparece claro$ entonces$ que quien voluntariamente resuelve convertirse en miembro de la rama "udicial debe de"ar de lado sus consideraciones de conciencia cuando se encuentre en e"ercicio de sus funciones ' ha de aplicar la normatividad vigente/ 6tra cosa sucede cuando estas personas obran en la esfera privada$ por cuanto en ese *mbito la Constitucin :acional les reconoce la plena posibilidad de obrar de conformidad con los mandatos de su conciencia ' les asegura que ello tendr* lugar sin intromisiones inadmisibles por parte del stado o de particulares/ 4o hasta ahora e!presado se complementa con una refle!in de un tema ane!o que se vincula inescindiblemente al asunto en estudio como parte de los elementos que garanti#an una adecuada proteccin del derecho por cuenta de las autoridades "udiciales, el tiempo que los "ueces emplean para decidir sobre las acciones de tutela/
93 =n caso paradigm*tico se present recientemente en spa3a a ra&# de la legali#acin del matrimonio entre pare"as del mismo se!o/ +especto de esta posibilidad se elevaron voces que abogaban por el derecho de los "ueces ' de las autoridades p)blicas >bien fueran las funcionarias o funcionarios "udiciales encargados del registro civil o alcaldes o conce"ales? para e!cusarse en ra#ones de conciencia para intervenir en la celebracin de tales uniones/ Iarios sectores de la sociedad ' particularmente el Comit% "ecutivo de la Conferencia piscopal spa3ola manifestaron su desaprobacin frente a la le' de matrimonios entre homose!uales ' reivindicaron el derecho a la ob"ecin de conciencia de las autoridades p)blicas para abstenerse de intervenir en la celebracin de estas uniones/ Cfr/ http,JJ___/fluvium/orgJte!tosJculturaJcul2B./htm/ -ambi%n l Iaticano se pronunci al respecto para manifestar su disenso/ l 8obierno espa3ol reaccion pronto real#ando el hecho de ser esta "ustamente una conquista comprometida Hcon una concepcin de la dignidad de la persona ' la libertad en una sociedad abierta ' plural/G Cfr/ http,JJ___/deia/comJesJimpresaJ2005J09J26JarabaJd2J..05BB/php/
5B
4as acciones de tutela deben ser falladas en el tiempo previsto por el art/ 16 de la Constitucin ' el art/ 20 del decreto 250. de .00. con miras a que se concrete la proteccin del derecho fundamental ' se evite la consumacin del da3o/ s de especial importancia recordar que el "ue#$ sobre todo en casos como el que ahora nos ocupa$ debe emplear todos los elementos que el ordenamiento pone a su alcance para evitar que se consume el da3o sobre el derecho fundamentalW en este sentido$ el t%rmino de die# d&as para proferir fallo es slo un l&mite m*!imo Qart/ 16 de la Constitucin' que$ por tanto$ si las circunstancias lo ameritan el "ue# de tutela debe esfor#arse en proferir un fallo en un tiempo que prote"a efectivamente el derecho amena#ado o vulnerado/ Cualquier omisin del "ue# en este sentido podr&a originar una situacin irreversible para la madre que$ en el evento concreto$ generar&a responsabilidad del stado por inactividad de sus funcionarios$ caso en el que deber&a estudiarse la viabilidad de una accin de repeticin contra el funcionario que omiti proteger efectivamente el derecho/
5/9/
C0nc+61i0ne1
n conclusin$ lo establecido respecto del e"ercicio de la ob"ecin de conciencia implica lo siguiente,

>i?
>ii?
>iii?
4a ob"ecin de conciencia es un derecho constitucional fundamental que como todo derecho dentro de un marco normativo que se abre a la garant&a de proteccin ' est&mulo de la diversidad cultural >art&culo .A ' art&culo BA constitucionales? no puede e"ercerse de manera absoluta/ l e"ercicio del derecho constitucional fundamental a la ob"ecin de conciencia recibe en la esfera privada por la v&a de lo dispuesto en el art&culo .1 5uperior una mu' e!tensa proteccin que solo puede verse limitada en el evento en que su puesta en pr*ctica interfiera con el e"ercicio de derechos de terceras personas/ 5lo el personal m%dico cu'a funcin implique la participacin directa en la intervencin conducente a interrumpir el embara#o puede manifestar ob"ecin de concienciaW contrario sensu$ %sta es una posibilidad ine!istente para el personal administrativo$ el personal m%dico que realice )nicamente labores preparatorias ' el personal m%dico que participe en la fase de recuperacin de la paciente/
51
>iv?
>v?
>vi?
>vii?
4a ob"ecin de conciencia se debe manifestar por escrito ' debe contener las ra#ones que impiden al funcionario llevar a cabo la interrupcin del embara#o/ n lo relativo a la pr*ctica del aborto inducido$ la Corporacin mediante la sentencia C-355 de 2006 destac la necesidad de asegurar que el e"ercicio pri#a facie admisible de la ob"ecin de conciencia de personas profesionales de la medicina que obran como prestadores directos del servicio$ pudiera restringirse cuando su e"ercicio trae como consecuencia imponer una carga desproporcionada a las mu"eres que colocadas ba"o las hiptesis establecidas en la mencionada sentencia optan por la interrupcin del embara#o/ n cuanto es manifestacin de &ntimas e irrenunciables convicciones morales$ filosficas o religiosas$ la ob"ecin de conciencia es un derecho de cu'a titularidad se encuentran e!cluidas las personas "ur&dicas/ 4as personas que ostentan voluntariamente la calidad de autoridades "udiciales no pueden e!cusarse en la ob"ecin de conciencia para de"ar de cumplir una norma que ha sido adoptada en armon&a con los preceptos constitucionales ' que go#a$ en consecuencia$ de legitimidad ' valide# pues ello supone desconocer el mandato establecido en el art&culo 2A 5uperior de acuerdo con el cual dentro de los fines estatales se encuentra Hgaranti#ar la efectividad de los principios$ derechos ' deberes consagrados en la ConstitucinG as& como proteger a todas las personas residentes en Colombia$ en su vida$ honra$ bienes$ creencias$ ' dem*s derechos ' libertades$ ' para asegurar el cumplimiento de los deberes sociales del stado ' de los particulares/G 4a ob"ecin de conciencia resulta$ pues$ en este entorno inadmisible$ por cuanto se traduce en una denegacin in"ustificada de "usticia ' se liga con una seria$ arbitraria ' desproporcionada restriccin de derechos constitucionales fundamentales$ tanto m*s$ cuanto varios de estos derechos han sido el resultado de luchas libradas por sectores de la sociedad histricamente discriminados cu'os logros suelen no ser bien recibidos por amplios sectores sociales quienes escudados en el e"ercicio de la ob"ecin de conciencia pretenden pro'ectar en la esfera p)blica sus convicciones privadas con una lgica impositiva ' e!clu'ente que contrar&a por entero el mandato de proteccin ' est&mulo de la diversidad cultural consignado de manera especial en la :orma de :ormas >art&culos .A ' B o 5uperiores?/
50
6/ E+ 504e, .inc6+ante 4e +a1 1entencia1 4e c0n1tit6ci0na+i4a4
e3iti4a1 50, +a C0,te C0n1tit6ci0na+> +01 1656e1t01 e15ec<@ic01 4e n0 1anci-n 4e+ a70,t0 = +a 5,e.a+encia 4e +01 4e,ec/01 4e +a1 368e,e1 en ca101 e15ec<@ic01 +esulta necesario recalcar el car*cter vinculante que tienen las sentencias de constitucionalidad respecto de particulares ' autoridades p)blicas/ Para esto lo primero ser* distinguir entre las partes que integran una sentencia ' determinar sus efectosW as&$ primero se har* referencia a la parte motiva de la sentencia '$ posteriormente$ la parte resolutiva ser* el ob"eto de estudio/ n ese sentido la Corte en sentencia - Q 202 de 2006 manifest, H >X? la respuesta a la pregunta inicial respecto a si la parte motiva de las sentencias de constitucionalidad tiene fuer#a vinculante$ es afirmativa conforme a los enunciado por esta Corporacin ' el legislador estatutario/ Por consiguiente las autoridades ' los particulares est*n obligados a acatar los postulados vinculantes de la parte motiva de las sentencias de constitucionalidad$ en aquellos aspectos determinantes de la decisin que sustenten la parte resolutiva de tales providencias$ as& como frente a los fundamentos Hque la misma Corte indiqueG99/G95 4as principales ra#ones que sustentan esta conclusin son dos, i? el respeto a la cosa "u#gada constitucional reconocida en el art&culo 293 de la Carta$ que se pro'ecta a algunos de los elementos de la argumentacin$ conforme a las consideraciones previamente indicadas 96W ' ii? la posicin ' misin institucional de esta Corporacin que conducen a que la interpretacin que hace la Corte Constitucional$ tenga fuer#a de autoridad ' car*cter vinculante general$ en virtud del art&culo 29. de la Carta/ Para efectos de determinar los e!tractos de la parte motiva que vinculan$ deber* establecerse dnde se encuentra la ratio decidendi$ lo que permitir* que el operador identifique la regla ' subreglas Qsi e!istencontenidas en la sentencia ' las acate en su diaria actividad9B/
5entencia C-.3. de .003/ 2/P/ Ale"andro 2art&ne# Caballero/ 5entencia - Q 202 de 2006$ consideracin .6/ :tese adem*s$ que tanto la 4e' estatutaria de la Administracin de "usticia como el inciso . del art&culo 2. del (ecreto 206B de .00.$ reconocen tambi%n esta fuer#a vinculante/ n el caso del inciso .A$ se e!presa claramente que son vinculantes las sentencias de constitucionalidad$ tanto para las autoridades como para los particulares/ 9B 5entencia 5= Q 09B de .000/
99 95 96
60
4o e!puesto hasta este lugar adquiere a)n ma'or significacin cuando se tiene en cuenta lo establecido recientemente por la Corte Constitucional en la sentencia C-335 de 2001/ n aquella oportunidad le correspondi la 5ala Plena de la Corporacin pronunciarse sobre la demanda acumulada de inconstitucionalidad91 contra el art&culo 9.3 de la 4e' 500 de 2000 8%or la cual se expide el Cdigo %enal90)9 4a Corte consider que las dos demandas de inconstitucionalidad presentadas coincid&an en formular el mismo cargo$ esto es$ que el art&culo 9.3 del Cdigo Penal que contiene Hel tipo penal de prevaricato por accin es inconstitucional por omitir los supuestos de infraccin o desconocimiento de la Constitucin$ la "urisprudencia de las Altas Cortes ' de la Corte Constitucional$ as& como el bloque de constitucionalidad/G 5eg)n los demandantes$ a partir de lo prescrito en el art&culo acusado no resultaba factible Hsancionar a los "ueces$ servidores p)blicos ' particulares que e"ercen funciones p)blicas$ por desconocer manifiestamente la Constitucin$ la "urisprudencia sentada por las Altas Cortes ' de la Corte Constitucional$ al igual que el bloque de constitucionalidad/G Al contrario de lo sostenido por los demandantes$ la Corte Constitucional encontr que el cargo no estaba llamado a prosperar por cuanto el tipo penal$ tal ' como se TencontrabaU descrito en el art&culo 9.3 de la 4e' 500 de 2000$ Tcomprend&aU los supuestos que los demandantes TconsiderabanU e!cluidos/G A "uicio de la 5ala Plena$ lo previsto en la disposicin demandada resultaba aplicable tambi%n respecto del desconocimiento de la ConstitucinW del bloque de
91 Algunos de los actores alegaron que la disposicin acusada desconoc&a el Pre*mbulo ' los art&culos 2$ 9$ 03$ 05 ' .22 constitucionales al igual que el art&culo 2A de la Convencin Americana de (erechos <umanos/ 6tros sostuvieron que el art&culo en cuestin desconoc&a el Pre*mbulo constitucional$ los art&culos 2$ 9$ .2.$ .22$ .23$ 221 ' 230 5uperiores$ los art&culos .A ' .53 de la 4e' statutaria de la Administracin de @usticia$ as& como los art&culos .0 ' .3 de la 4e' 500 de 2000/ 90 H+rt,culo @E3) %revaricato por accin) $l servidor p blico que profiera resolucin, dicta#en o concepto #anifiesta#ente contrario a la le", incurrir en prisin de tres 334 a oc(o 3N4 a;os, #ulta de cincuenta 3504 a doscientos 32004 salarios #,ni#os legales #ensuales vigentes, e in(abilidad para el e'ercicio de derec(os " funciones p blicas de cinco 354 a oc(o 3N4 a;os)9 4a Corte precis en aquella ocasin lo siguiente, Hla pena asignada al delito de prevaricato por accin se increment en virtud de la 4e' 100 de 2009$ cu'o art&culo pertinente re#a HArt&culo .9/ 4as penas previstas en los tipos penales contenidos en la Parte special del Cdigo Penal se aumentar*n en la tercera parte en el m&nimo ' en la mitad en el m*!imo/ n todo caso$ la aplicacin de esta regla general de incremento deber* respetar el tope m*!imo de la pena privativa de la libertad para los tipos penales de acuerdo con lo establecido en el art&culo 2` de la presente le'/ 4os art&culos 230A$ 992$ 999$ 999A$ 953$ 959A$ 9597 ' 959C del Cdigo Penal tendr*n la pena indicada en esta le'/G
6.
constitucionalidad o de la "urisprudencia constitucional/ stim la Corporacin que quienes estaban llamados >as? a aplicar la normatividad vigente incurr&an en prevaricato por accin cuando quiera que efectuaran una aplicacin manifiestamente contraria a la Constitucin ' a las normas que forman parte del bloque de constitucionalidad50/ (entro de los tpicos abordados por la 5ala en aquella ocasin$ interesa aqu& subra'ar los siguientes/ n primer lugar$ que losJlas servidores >as? p)blicos >as?$ incluidas las autoridades "udiciales ' las personas particulares que prestan servicios p)blicos$ pueden incurrir en el delito de prevaricato por accin$ cuando emiten una providencia$ resolucin$ dictamen o concepto manifiestamente contrario a los preceptos constitucionales$ a la le' o a un acto administrativo de car*cter general/ +especto de lo anterior$ record la Corte cmo Hel art&culo 230 5uperior al referirse a la Hle"G$ Talud&aU realmente a las distintas fuentes del derecho que Tdeb&anU ser aplicadas para resolver un caso concreto ' como tal$ bien Tpod&aU tratarse de la Constitucin$ la le' o el acto administrativo de car*cter general/G n contraste di"o la Corporacin$ que la equidad$ la "urisprudencia$ los principios generales de derecho ' la doctrina eran criterios au!iliares de la actividad "udicial$ pero agreg$ m*s adelante$ que esta categor&a de criterio au!iliar no pod&a interpretarse de manera literal ' hab&a que tener presente la importancia que para la coherencia$ la seguridad "ur&dica ' la plena reali#acin del derecho a la igualdad ante la le' de la ciudadan&a ten&a el respeto por el precedente "urisprudencial$ lo cual no implicaba contradecir los Himperativos de adaptacin a los cambios sociales ' econmicos/G n relacin con la obligatoriedad de la "urisprudencia$ se3al la 5ala Plena cmo contradecir las providencias emitidas por las Altas Cortes en tanto fuente autnoma de derecho$ no implicaba$ per se$ incurrir en delito de prevaricato por accin/ Precis$ no obstante$ que cuando se trataba de sentencias emitidas con motivo de haberse e"ercido el control
50 Para llegar a esta conclusin la 5ala Plena estim pertinente e!aminar, H>i? la ine!istencia de cosa "u#gada constitucional en relacin con la norma legal acusadaW >ii? la "urisprudencia constitucional en materia de prevaricato por accinW >iii? la "urisprudencia sentada por la 5ala Penal de la Corte 5uprema de @usticia en relacin con el mismo il&citoW >iv? los fundamentos constitucionales del principio de legalidadW >v? el contenido ' el alcance del principio de legalidad no se entiende de la misma forma para los "ueces ' dem*s servidores p)blicos ' particulares que e"ercen funciones p)blicasW >vi? el car*cter vinculante que ofrece la "urisprudencia elaborada por las Altas Cortes frente al delito de prevaricato por accinW >vii? lo concerniente al car*cter vinculante que ofrece la "urisprudencia constitucional$ habiendo distinguido entre fallos de control ' de tutela/G
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de constitucionalidad de las le'es o normas con fuer#a de le' o cuando el desconocimiento de la "urisprudencia conllevara asimismo la infraccin de preceptos constitucionales o legales o de un acto administrativo de car*cter general$ se incurr&a en prevaricato por accin/ +especto de los efectos de providencias emitidas con motivo del control de constitucionalidad de las le'es ' normas con fuer#a de le'$ manifest la Corporacin que de conformidad con lo e!puesto en el art&culo 293 5uperior5. Htodas las autoridades p)blicas en Colombia Tincluidas las autoridades "udicialesU$ Tdeb&anU acatar lo decidido por la Corte en sus fallos de control de constitucionalidad/G +esalt$ a continuacin$ la necesidad de distinguir tres componentes52 de la sentencia cuando se emite con motivo de haber e"ercido la Corte el control de constitucionalidad de las le'es ' normas con fuer#a de le', la ratio decidendi53, los obiter dictu#59 ' el decisu#55/ 5obre este e!tremo puntuali# la Corte varios asuntos,
>i?
>ii?
-oda autoridad "udicial debe abstenerse de aplicar en una sentencia una norma legal que ha'a sido declarada ine!equible por la Corte Constitucional Hso pena de incurrir en delito de prevaricato por accin por violacin directa de Tla Constitucin :acionalU$ es decir$ del art&culo 293 5uperior/G 5i el fallo es de e!equibilidad$ no puede la autoridad "udicial acudir a la e!cepcin de inconstitucionalidad cuando los motivos
5. 8+>1OC0*K 2@3) *os fallos que la Corte dicte en e'ercicio del control 'urisdiccional (acen trnsito a cosa 'u/gada constitucional) I -inguna autoridad podr reproducir el contenido #aterial del acto 'ur,dico declarado inexequible por ra/ones de fondo, #ientras subsistan en la Carta las disposiciones que sirvieron para (acer la confrontacin entre la nor#a ordinaria " la Constitucin)9 52 +ecord la Corte Constitucional que HTlUa terminolog&a no TeraU siempre id%ntica/ As&$ algunos autores$ en especial estadounidenses$ prefieren hablar del ]holding]$ en ve# de ratio decidendi$ ' de ]disposition]$ que es la parte resolutiva$ pero la idea es b*sicamente la misma/G 53 Por su parte$ la ratio decidendi Hes la formulacin general$ m*s all* de las particularidades irrelevantes del caso$ del principio$ regla o ra#n general que constitu'en la base de la decisin "udicial espec&fica/ s$ si se quiere$ el fundamento normativo directo de la parte resolutiva/G 59HTConstitu'eU un mero dictu#, toda aquella refle!in adelantada por el "ue# al motivar su fallo$ pero que no es necesaria a la decisin$ por lo cual son opiniones m*s o menos incidentales en la argumentacin del funcionario/G 55 5eg)n la Corte Hel decisu# es la resolucin concreta del caso$ esto es$ la determinacin espec&fica de si el acusado es o no culpable en materia penal$ si el demandado debe o no responder en materia civil$ si al peticionario el "ue# de tutela ampara o no su derecho$ si la disposicin acusada es o no retirada del ordenamiento etc/G
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>iii?
que se esgrimen para aplicarla coinciden con los estudiados por la Corte/ n el evento en que el fallo ha'a sido de constitucionalidad condicionada$ Higualmente le est* vedado a cualquier Tautoridad "udicialU acordarle una interpretacin distinta a la norma legal que ha sido sometida al control de la Corte$ siendo vinculante en estos casos tanto el decisu# como la ratio decidendi/ (e igual manera$ la administracin p)blica no puede apartarse de lo decidido por la Corte Constitucional$ so pena de incurrir en la mencionada conducta delictiva/G
A la lu# de las consideraciones desarrolladas en la presente providencia$ las autoridades "udiciales no pueden alegar motivos morales para abstenerse de tramitar ' decidir un asunto puesto a su consideracin/ n casos relacionados con la solicitud de interrupcin voluntaria del embara#o$ las autoridades "udiciales est*n obligadas no slo a fallar$ sino a hacerlo en armon&a con los lineamientos "urisprudenciales sentados por la 5ala Plena de la Corte Constitucional en la sentencia C355 de 2006 mediante la cual se e!puls del ordenamiento "ur&dico Q por considerarse contrarias a los preceptos constitucionales Q algunas de las hiptesis ba"o las cuales se penali#aba la pr*ctica del aborto inducido/ -anto el decisu# como la ratio decidendi de la sentencia C-355 de 2006 vinculan a la autoridades "udiciales ' no pueden ellas omitir su observancia alegando ra#ones de conciencia$ pues su conducta podr&a dar lugar al delito de prevaricato por accin$ as& como a faltas de orden disciplinario$ de conformidad con lo establecido en la 4e' B39 de 2002 >Cdigo (isciplinario Onico?/ Con fundamento en las consideraciones efectuadas hasta este lugar ' teniendo presentes las pruebas que obran en el e!pediente$ proceder* la 5ala a e!aminar ' a resolver el caso concreto/
B/ E+ ca10 c0nc,et0
Como asunto previo debe valorarse la legitimidad que asiste al se3or 77 para presentar accin de tutela a nombre de su compa3era permanente$ la se3ora AA$ pues claramente se concreta la figura del agente oficioso/ n los casos de agencia oficiosa la Corte ha manifestado que la misma es procedente cuando se manifiesta i? que se act)a en dicha calidad ' que ii? el titular de los derechos que se agencian no est* en condiciones de e"ercer la defensa/ Onicos presupuestos que deben configurarse
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atendiendo el car*cter de informalidad de que est* revestida la accin de tutela56/ 5obre la manifestacin e!presa del agente oficioso tenemos que en la presente accin de tutela$ si bien el se3or 77 no denomina de forma correcta la figura$ s& manifiesta claramente ' sin lugar a equ&vocos que se encuentra 8actuando en procura de su <el de la se;ora ++= derec(o funda#ental a la vida9 Qfolio . cuaderno principal-$ lo que$ en concepto de la 5ala$ resulta suficiente para entender cumplido el primer requisito e!igido por la figura/ +especto del segundo requisito$ si bien no se manifiestan las ra#ones por las cuales la se3ora AA no e"erce ella misma la proteccin constitucional de sus derechos$ salta a la vista que la causa est* en la grave afeccin que padec&a la ciudadana AA para el momento en que la tutela fue presentada Qcomo obra a folio 1. del cuaderno principal-5B$ lo cual se constitu'e en motivo suficiente para entender que la titular del derecho se encontraba en estado de indefensin '$ por ende$ no pod&a presentar directamente la accin$ como ha entendido esta Corporacin en ocasiones anteriores51/ Adicionalmente$ el interponer accin de tutela en representacin de la compa3era o compa3ero permanente bien puede entenderse manifestacin del deber de de asistencia$ colaboracin$ socorro ' a'uda mutua que e!iste entre ellos$ siendo esta una ra#n a considerar a favor de la procedencia de la accin en estos eventos/ Por estas ra#ones entiende la 5ala que se cumple el requisito de legitimacin de la parte activa en el presente caso$ ra#n por la que entrar* a resolver el fondo del presente caso/ A folio 33 del e!pediente$ cuaderno .A$ se encuentra un escrito emitido por el @ue# 5egundo Penal 2unicipal de la ciudad de 5anta 2arta el d&a 23 de agosto de 2006 mediante el cual resuelve declararse impedido para tramitar ' decidir la accin de tutela de la referencia en los t%rminos que se trascriben a continuacin, H(espu%s de anali#ar la presente accin de tutela con base en el (ecreto 250.J0. resuelve declararse impedido por las siguientes ra#ones, J 5i bien es cierto en armon&a con el Cdigo Civil$ la criatura que permanece en el vientre de la accionante no es persona$ de acuerdo a mi sentir$ es una vida$ lo anterior en armon&a con la sentencia de la Corte
5entencia --993 de 200B/ n donde se manifiesta que para mediados de agosto de 2006 la se3ora AA presentaba dolor tipo contracciones de creciente intensidad$ cefalea ' sangrado vaginal$ seg)n lo confirma evaluacin hecha por la propia 5aludCoop P5/ 51 5entencias --539 de 2003$ --9.0 de 200. ' 5=/B0B de .006$ entre otras/
56 5B
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Constitucional >--.B0 de .003?$ ser al que denomina la literatura "ur&dica :A5C;-=+=5$ ha e!presado la Corte Constitucional, J R:asciturus es el t%rmino con el que se denomina al no nacido que est* por nacer/ 4a discusin acerca de si el nasciturus es persona o no ha sido cl*sica en la literatura "ur&dicaS >subra'as a3adidas por el "ue#? J (ice tambi%n la Corte Constitucional en la 5entencia referenciada, JRConstitucionalmente la proteccin del :o nacido se encuentra en el Pre*mbulo ' en el art&culo .. >del derecho a la vida?/S J 4o anterior en armon&a con el art&culo .1 de la Constitucin :acional que en mi calidad de persona como @ue# de la +ep)blica$ garanti#a mi libertad de conciencia$ dicho de otra manera por mi formacin C+;5-;A:A$ 7A@6 :;:8=:A C;+C=:5-A:C;A 6+( :A+M la interrupcin del embara#o$ que en mi concepcin P +56:A4$ basado en principios b&blicos como el e!presado en el cap&tulo 20 vers&culo .3 Rno debes asesinarS viola la 4e' (ivina$ por lo que me declaro ;2P (;(6 para resolver la presente accin de tutela $ por ir en contra de mi conciencia/ J Por lo anterior se ordena remitir la presenta accin de tutela a la oficina @udicial para la designacin correspondiente/ Antese la salida/G >2a')sculas ' subra'as a3adidas por el "ue#?/ Por medio de sentencia dictada el d&a 3. de agosto de 2006 el @u#gado 5egundo Penal 2unicipal de la ciudad de 5anta 2arta resolvi negar la tutela/ Cundament su decisin en la ob"ecin de conciencia/ n relacin con lo anterior di"o que HTquer&aU de"ar constancia >X? que mu' a TsuU pesar se Thab&a declaradoU impedido para conocer del presente procedimiento por la ;nstitucin de la 67@ C;F: ( C6:C; :C;A$ la cual TeraU Constitucional pues TestabaU plasmada en el art&culo .1 de la Carta 2agna/G A3adi que a propsito del caso ba"o e!amen de su despacho se TpresentabaU una Hconfrontacin entre la le' ' la conciencia individual que la Constitucin :acional Tpermit&aU con la ;nstitucin de la 67@ C;F: ( C6:C; :C;A ' por lo tanto no Te!ist&aU delito o falta alguna/G >2a')sculas a3adidas por el "ue#?/ >X? TLueU el art&culo .1 TeraU parte de la norma de normas ' no Te!ist&aU nada conocido que TindicaraU la e!clusin de los "ueces de la +ep)blica$ los cuales TeranU seres humanos con formacin filosfica$ religiosa$ cultural$ etc/G TAgreg$ finalmente$U que Hno Thab&aU podido estar tranquilo ante la pregunta de una persona en la calle$ quien$ Tle hab&a manifestadoU, Rdoctor$ d&game una cosa$ aese feto de seis meses est* vivo verdad[ ' lo sacan vivo ' despu%s acmo lo matan[$ alo
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estrangulan[$ alo in'ectan o lo de"an en la mesa de cirug&a hasta que se muera[ A3adi que esta pregunta formulada por un transe)nte no Tlo hab&a de"adoU dormir/G 4uego de citar algunos pasa"es doctrinales conclu' que no pod&a conceder el amparo solicitado por los motivos e!presados/ Como se indic en precedencia$ el ad que# Q @u#gado 5egundo de Circuito de 5anta 2arta Q revoc en todas sus partes el fallo emitido por el a quo ' concedi el amparo de los derechos constitucionales fundamentales a la dignidad humana$ al libre desarrollo de la personalidad$ a la vida ' a la salud de la actora$ as& como orden a la / P/ 5/ 5aludCoop que en un t%rmino perentorio de cuarenta ' ocho horas procediera a interrumpir el embara#o de la "oven por los motivos e!puestos en la sentencia/ 6rden$ asimismo$ practicar las pruebas diagnsticas Hsobre el feto ' los padres conforme lo recomendaron los m%dicos tratantes ' suministrarle a la "oven la atencin sicolgica que TrequirieraU/G Por ello en el caso sub 'udice se present carencia actual de ob"eto$ por cuanto$ de acuerdo con el informe del Procurador (elegado para el la (efensa del 2enor ' la Camilia ' en cumplimiento del fallo de segunda instancia$ el d&a nueve de septiembre del a3o 2006 se reali# la interrupcin del embara#o/ :o obstante$ dada la trascendencia ' la relevancia constitucional que tiene el asunto ba"o e!amen para el debido cumplimiento de la sentencia C-355 de 2006 ' con el propsito de atender a los fines de unidad interpretativa que asisten a la Corte Constitucional$ consider la 5ala indispensable reali#ar las precisiones desarrolladas en precedencia a la lu# de las cuales queda claro que el "ue# a quo obr de manera por entero incompatible con lo dispuesto con la normatividad vigente$ primero$ al negarse a conocer del tr*mite de la tutela invocada por motivos de conciencia '$ luego$ al denegar el amparo sobre la base de argumentos religiosos por entero inaceptables en un stado social$ democr*tico$ participativo ' pluralista de derecho como lo es el stado colombiano >Art/ .A C/ :/?/ l a quo de" de aplicar el decisu# ' la ratio decidendi de la sentencia C-355 de 2006 '$ en tal sentido$ desconoci la obligatoriedad del precedente constitucional en los t%rminos establecidos por la sentencia C-335 de 2001 antes rese3ada/ Cierto es que esta )ltima sentencia fue emitida con posterioridad al fallo proferido por el @ue# 5egundo Penal 2unicipal de la ciudad de 5anta 2arta$ motivo por el cual podr&a argbirse su inaplicabilidad en este asunto concreto/ 5in embargo$ debe tenerse en cuenta que la sentencia C-335 de 2001$ le"os de crear norma alguna$ se limit a aclarar la interpretacin que debe hacerse sobre 6B
distintas disposiciones constitucionales e!istentes mucho antes del a3o 2006$ para lo cual reiter "urisprudencia 'a consolidada en sentencias como la 5=-09B de .000$ la C-136 de 200. ' la --355 de 200B entre otras/ (e este modo$ 'a antes de la sentencia C-335 de 2001 era claro el car*cter vinculante de las decisiones de constitucionalidad proferidas por la Corte Constitucional/ 4a novedad en los efectos de la sentencia C-355 de 2006 ' los varios aspectos dif&ciles que el tema involucra hacen que en este caso no se haga lo que de ordinario corresponder&a ' que ser* obligatorio en los casos futuros, compulsar copias tanto a la Ciscal&a como al Conse"o 5eccional de la @udicatura para lo de su competencia/ 4o anterior no obsta para que la Corte resalte la gravedad del proceder del "ue# de primera instancia ' la necesidad de que una conducta as& no vuelva a presentarse '$ por consiguiente$ enfatice en que el desconocimiento de las sentencias proferidas por la Corte Constitucional tiene consecuencias$ m*!ime cuando dicha conducta afecte negativamente la proteccin debida a los derechos fundamentales/ n este lugar debe la 5ala destacar$ de nuevo$ cmo por m*s profundas ' respetables que sean las creencias religiosas de las autoridades "udiciales en su *mbito personal$ tales autoridades no pueden a abstenerse de tramitar ' decidir un caso puesto a su consideracin aduciendo motivos de conciencia ' tampoco pueden decidir con fundamento en sus propias convicciones morales desconociendo la obligacin en cabe#a su'a de decidir de conformidad con la normatividad vigente$ la cual$ como se indic$ comprende no slo la le'$ en sentido estricto$ sino tambi%n la Constitucin$ el bloque de constitucionalidad$ la "urisprudencia emitida en sentencias de control de constitucionalidad de las le'es ' el desconocimiento de la "urisprudencia constitucional cuando conlleva la infraccin directa de preceptos constitucionales o legales o de una acto administrativo de car*cter general$ tal como lo precis la Corte Constitucional en la sentencia C-335 de 2001/ n otros t%rminos, est* vedado a quienes e"ercen "urisdiccin dictar lo que deben efectuar las personas en materia de valoraciones morales o abstenerse de aplicar la normatividad vigente ' e!pedida en armon&a con lo dispuesto en la Constitucin :acional$ porque la consideran incompatible con sus propias creencias religiosas$ morales$ culturales o ideolgicas/ 5i lo hacen$ podr&an incurrir en la hiptesis prevista para que se configurara el delito de prevaricato por accin/ Por consiguiente surge la posibilidad de ser sancionadas penal ' disciplinariamente/ <a insistido la Corte Constitucional ' lo reiter en las consideraciones de la presente sentencia$ en que las autoridades "udiciales no pueden 61
alegar la ob"ecin de conciencia para abstenerse de autori#ar solicitudes de interrupcin voluntaria del embara#o cuando la mu"er gestante se halla en los supuestos permitidos por la sentencia C-355 de 2006/ Por dem*s$ no e!iste dentro del ordenamiento "ur&dico colombiano una disposicin que permita a las autoridades "udiciales declararse impedidas Q como inicialmente aleg el a quo Q para abstenerse de tramitar ' de fallar tutelas en esas eventualidades/ (e una parte$ ' por los motivos indicados en las consideraciones de la presente sentencia$ las funcionarias ' los funcionarios "udiciales emiten sus sentencias en derecho ' no en conciencia/ (e otra$ las causales de impedimento en el caso de las autoridades "udiciales son ta!ativas Q no prev%n la ob"ecin de conciencia Q ' son de interpretacin restrictiva pues su e"ercicio$ como se e!plic$ significa un obst*culo al acceso a la administracin de "usticia '$ con ello$ una denegacin in"ustificada de "usticia ' ausencia de proteccin de los derechos constitucionales fundamentales en contrav&a con lo dispuesto por la Constitucin :acional >Arts/ 2A ' 6A C/ :/?/ Adicionalmente$ encuentra la 5ala que la solicitud efectuada por el m%dico gineclogo encaminada a e!igir orden "udicial previa para proceder a efectuar la interrupcin del embara#o constitu'e una pr*ctica inadmisible por entero contraria a la normatividad vigente/ s preciso subra'ar$ otra ve#$ que las entidades prestadoras del servicio de salud Q sean ellas particulares o estatales$ laicas o confesionales Q deben abstenerse de e!igir a las mu"eres que optan por interrumpir su embara#o ba"o los supuestos previstos en la sentencia C-355 de 2006 un previo permiso "udicial/ sta pr*ctica resulta a todas luces inadmisible ' se convierte en una seria ' grave afrenta contra los derechos constitucionales fundamentales de la mu"er que$ como lo record la referida sentencia$ han de ser garanti#ados ' plenamente protegidos/ (icho de otro modo, no pueden elevarse obst*culos adicionales no contemplados por la sentencia C-355 de 2006 que impliquen una carga desproporcionada ' arbitraria a las mu"eres que se encuentren ba"o los supuestos previstos en la referida sentencia pues con ello se las coloca en situacin de indefensin ' se desconocen sus derechos constitucionales fundamentales/ Con apo'o en lo antedicho$ confirmar* la 5ala el fallo emitido por el ad que# ba"o las consideraciones e!puestas ' desarrolladas en la presente providencia/ Adicionalmente$ urgir* al 2inisterio de la Proteccin 5ocial as& como al 2inisterio de ducacin :acional$ a la Procuradur&a 8eneral de la :acin ' a la (efensor&a del Pueblo para que de manera constante e insistente dise3en ' pongan en movimiento campa3as masivas de promocin de los derechos se!uales ' reproductivos que 60
contribu'an a asegurar a las mu"eres en todo el territorio nacional el libre ' efectivo e"ercicio de estos derechos '$ en tal sentido$ el conocimiento de lo dispuesto en la sentencia C-355 de 2006 as& como lo desarrollado en la presente providencia ' hagan el debido seguimiento de tales campa3as para poder constatar su nivel de impacto ' eficacia/ Lue estas campa3as se enfoquen a transmitir informacin completa sobre la materia en t%rminos sencillos$ claros ' suficientemente ilustrativos/ As& mismo$ instar* a la 5uperintendencia :acional de 5alud para que adopte las medidas indispensables con el fin de que las P5s e ;P5s Q independientemente de si son p)blicas o privadas laicas o confesionales - cuenten con las personas profesionales de la medicina ' el personal idneo ' suficiente para atender el servicio de interrupcin voluntaria del embara#o ba"o los supuestos previstos en la sentencia C-355 de 2006 sin incurrir en e!igencias adicionales inadmisibles - como las enumeradas por esta 5ala en el fundamento "ur&dico n)mero 1 de la presente sentencia Q cu'a e!istencia obstaculi#a la puesta en pr*ctica de los derechos constitucionales fundamentales de las mu"eres/ 4o anterior deber* suceder en todos los niveles territoriales con estricta observancia de los postulados de referencia ' contrarreferencia asegurando de esta manera que dentro de las redes p)blicas de prestadores del servicio de salud en los niveles departamental$ distrital ' municipal se garantice el servicio de interrupcin voluntaria del embara#o/ (e otra parte$ ordenar* la 5ala que por 5ecretar&a 8eneral se remita el e!pediente a la Ciscal&a 8eneral de la :acin ' al Conse"o 5eccional de la @udicatura para lo de su competencia/ Por )ltimo$ comunicar* la presente decisin a la 5uperintendencia :acional de 5alud$ al (efensor del Pueblo ' al Procurador 8eneral de la :acin para que$ dentro de la rbita de sus competencias$ hagan un seguimiento del cumplimiento del fallo de la referencia e informe sobre el particular a la 5ala de (ecisin de la Corte Constitucional/ III* DECISIIN* n m%rito de lo e!puesto$ la 5ala 6ctava de +evisin de la Corte Constitucional$ administrando "usticia en nombre del Pueblo ' por mandato de la Constitucin$ RESUEL"E9
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PRIMERO*- LE"ANTAR la suspensin del t%rmino decretada para decidir el presente asunto/ SE#UNDO*- CONFIRMAR$ con fundamento en las consideraciones e!puestas ' desarrolladas en la presente providencia$ la sentencia emitida el d&a 1 de septiembre de 2006 por el @u#gado 5egundo Penal de Circuito de 5anta 2arta la cual revoc en todas sus partes el fallo de tutela emitido por el a quo ' concedi el amparo de los derechos constitucionales fundamentales a la dignidad humana$ al libre desarrollo de la personalidad ' a la salud en cone!in con la vida de la ciudadana AA/ TERCERO*- ORDENAR al 2inisterio de la Proteccin 5ocial as& como al 2inisterio de ducacin :acional$ a la Procuradur&a 8eneral de la :acin ' a la (efensor&a del Pueblo para que de manera pronta$ constante e insistente dise3en ' pongan en movimiento campa3as masivas de promocin de los derechos se!uales ' reproductivos que contribu'an a asegurar a las mu"eres en todo el territorio nacional el libre ' efectivo e"ercicio de estos derechos '$ en tal sentido$ el conocimiento de lo dispuesto en la sentencia C-355 de 2006 as& como lo desarrollado en la presente providencia ' UR#IR a estas mismas entidades para que hagan el debido seguimiento de tales campa3as con el ob"etivo de poder constatar su nivel de impacto ' eficacia/ Lue las campa3as se enfoquen a transmitir informacin completa sobre la materia en t%rminos sencillos$ claros ' suficientemente ilustrativos/ CUARTO*- ORDENAR a la 5uperintendencia :acional de 5alud para que de manera pronta adopte las medidas indispensables con el fin de que las P5 e ;P5 Q independientemente de si son p)blicas o privadas$ laicas o confesionales - cuenten con las personas profesionales de la medicina as& como el personal idneo ' suficiente para atender el servicio de interrupcin voluntaria del embara#o ba"o los supuestos previstos en la sentencia C-355 de 2006 as& como se abstengan de incurrir en e!igencias adicionales inadmisibles - como las enumeradas por la 5ala en el fundamento "ur&dico n)mero 1 de la presente sentencia ' ba"o entera observancia de las e!igencias determinadas en el fundamento "ur&dico 3. de la misma/ 4o anterior deber* suceder en todos los niveles territoriales con estricta consideracin de los postulados de referencia ' contrarreferencia asegurando$ de esta manera$ que dentro de las redes p)blicas de prestadores del servicio de salud en los niveles departamental$ distrital ' municipal se garantice el servicio de interrupcin voluntaria del embara#o ba"o las hiptesis establecidas en la sentencia C-355 de 2006/
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&UINTO*- COMUNICAR la presente decisin a la 5uperintendencia :acional de 5alud$ al (efensor del Pueblo ' al Procurador para que$ dentro de la rbita de sus competencias$ hagan seguimiento del cumplimiento de la presente sentencia e informen del mismo dentro del t%rmino de tres >3? meses a la Corte Constitucional/ SE'TO*- LJBRENSE por 5ecretar&a las comunicaciones de que trata el art&culo 36 del (ecreto 250. de .00.$ para los efectos all& contemplados/ As& mismo$ ORDENAR a la 5ecretar&a de esta Corporacin as& como a los "ueces de instancia que conocieron de este proceso para que tomen las medidas adecuadas con el fin de que guarden estricta reserva ' confidencialidad en relacin con el mismo ' en especial con la identidad e intimidad de la peticionaria ' de su esposo/ :otif&quese$ comun&quese$ ins%rtese en la 8aceta de la Corte Constitucional ' c)mplase/ <=27 +-6 A:-6:;6 5; ++A P6+-6 2agistrado
@=A: CA+465 < :A6 PM+ K 2agistrado Con aclaracin de voto @6+8 ;IE: PA4AC;6 PA4AC;6 2agistrado
2A+-<A I;C-6+;A 5EC<;CA 2M:( K 5ecretaria 8eneral
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ACLARACIIN DE "OTO DEL MA#ISTRADO JUAN CARLOS )ENAO PKRE$ A LA SENTENCIA T-388 DE 009 MA#ISTRADO PONENTE9 DR* )UMBERTO SIERRA PORTO OBLI#ACION DE LAS ENTIDADES PRESTADORAS DE SALUD DE PRACTICAR ABORTO-:o tiene "ustificacin constitucional >Aclaracin de voto? PRECEDENTE DE LA SENTENCIA C-355 DE 00! SOBRE OBJECION DE CONCIENCIA INSTITUCIONAL-Adolece de argumentacin >Aclaracin de voto? *a #a"or,a de la &ala co#parti la tesis seg n la cual la pro(ibicin de la ob'ecin de conciencia institucional tuvo origen en la sentencia C355I06, con base en la siguiente expresin2 8Cabe recordar ade#s, que la ob'ecin de conciencia no es un derec(o del cual son titulares las personas 'ur,dicas, o el $stado) &olo es posible reconocerlo a personas naturales, de #anera que no pueden existir cl,nicas, (ospitales, centros de salud o cualquiera que sea el no#bre con que se les deno#ine, que presenten ob'ecin de conciencia a la prctica de un aborto cuando se re nan las condiciones se;aladas en esta sentencia)9 $ste #is#o extracto se reitera en otras decisiones 'urisprudenciales) &in e#bargo, tanto en la pri#era co#o en las segundas sentencias no (ubo una argu#entacin sobre tan i#portante te#a) -o se puede concluir entonces, que existe una postura decantada con relacin a la pro(ibicin de la ob'ecin de conciencia institucional o de persona 'ur,dica en la 'urisprudencia constitucional colo#biana) &i#ple#ente se (a dado por cierta una afir#acin que se repite en ciertos fallos, a pesar de que no se (a argu#entado debida#ente sobre este proble#a 'ur,dico) +unado a que este te#a no fue discutido por la &ala %lena durante la elaboracin de la sentencia C-355 de 2006, en la presente sentencia ta#poco se argu#ent lo suficiente sobre el #is#o) SISTEMAS JURIDICOS EN EL DEREC)O COMPARADO(iferentes elementos de "uicio a aquellos en que se sustent la decisin ma'oritaria >Aclaracin de voto? *a decisin que adopt la #a"or,a de la &ala no tuvo en cuenta interesantes ele#entos de 'uicio que otorga el derec(o co#parado " que, #,ni#o, de (aber sido anali/ados, (ubieren per#itido profundi/ar en tan i#portante te#a) $n efecto, co#o se ver a continuacin a nivel de e'e#plo, en .rancia " en $stados 0nidos de -ortea#:rica, en los que est per#itida la interrupcin voluntaria del e#bara/o, se autori/a a las instituciones prestadoras de salud privadas, cu"o funda#ento ideolgico
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sea confesional o religioso, a que se abstengan en algunas circunstancias de practicar la interrupcin voluntaria del e#bara/o) OBLI#ACION DE LAS ENTIDADES PRESTADORAS DE SALUD DE PRACTICAR ABORTO-Iulnera derechos a la libertad de conciencia$ asociacin$ libertad religiosa ' el pluralismo >Aclaracin de voto? Co#parto plena#ente el contenido de esta decisin porque i#plica un avance en el reconoci#iento " proteccin de los derec(os sexuales " reproductivos de las #u'eres) %ero, al #argen de ello, la #a"or,a de la &ala co#parti la tesis seg n la cual la pro(ibicin de la ob'ecin de conciencia institucional tuvo origen en esta sentencia, con base en la siguiente expresin2 8Cabe recordar ade#s, que la ob'ecin de conciencia no es un derec(o del cual son titulares las personas 'ur,dicas, o el $stado) &olo es posible reconocerlo a personas naturales, de #anera que no pueden existir cl,nicas, (ospitales, centros de salud o cualquiera que sea el no#bre con que se les deno#ine, que presenten ob'ecin de conciencia a la prctica de un aborto cuando se re nan las condiciones se;aladas en esta sentencia)9 $ste #is#o extracto se reitera en otras decisiones 'urisprudenciales) &in e#bargo, tanto en la pri#era co#o en las segundas sentencias no (ubo una argu#entacin sobre tan i#portante te#a) DEREC)O A LA LIBERTAD DE CONCIENCIA- Cacultad que tienen las personas para actuar$ profesar ' difundir sus convicciones de manera individual o colectiva >Aclaracin de voto? +l sinteti/ar el r:gi#en constitucional, la construccin 'urisprudencial " su referencia al bloque de constitucionalidad, se puede afir#ar que la libertad de conciencia es la facultad que tienen las personas de actuar, profesar " difundir sus convicciones tanto de #anera individual co#o colectiva) $n virtud de esa disposicin las personas tienen la facultad de asociarse con distintos propsitos acorde al desarrollo de estas convicciones) Correlativa#ente, el $stado tiene el deber de velar por el cu#pli#iento de dic(o derec(o, cuando se exprese de #anera individual o de #anera colectiva) $n desarrollo de este derec(o las personas pueden fundar cl,nicas privadas cu"o co#etido funda#ental sea profesar o difundir deter#inado credo o religin) &i bien las prcticas #:dicas de estos centros se desarrollarn confor#e al estado del arte en #ateria cl,nica para proteger el derec(o a la salud, los #viles que i#pulsarn dic(a actividad son funda#ental#ente religiosos, con el propsito de difundir deter#inado credo o conviccin) $n ra/n de ello, slo si es indispensable el $stado debe exigir un co#porta#iento contrario a
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dic(as convicciones, porque ta#bi:n es un co#pro#iso del $stado la salvaguarda de estas bases #orales o :ticas) DEREC)O DE ASOCIACION--anto personas naturales como "ur&dicas promulgan concepciones ideolgicas$ religiosas$ pol&ticas$ culturales etc >Aclaracin de voto? Con la decisin que adopt la #a"or,a de la &ala se afect el derec(o de asociacin) &e desconoci, a #i 'uicio, que las asociaciones de personas tienen convicciones ideolgicas, pol,ticas, #orales, :ticas, filosficas o econ#icas que 'ustifican su vinculacin a deter#inado tipo de organi/acin) &on fines precisos los que se pretenden al vincularse a ciertas agrupaciones, que el ordena#iento 'ur,dico debe salvaguardar) De acuerdo con la 'urisprudencia de la Corte Constitucional, las personas naturales no son las nicas que act an para lograr la consecucin de fines ideolgicos, religiosos, pol,ticos, econ#icos, laborales, sociales, culturales, etc) *as personas 'ur,dicas, en virtud del derec(o de asociacin, tienen ta#bi:n el derec(o de pro#ulgar una concepcin ideolgica particular referida al asunto que a#erita su asociacin) *a pro(ibicin de la ob'ecin de conciencia institucional, deviene en la negacin 'ur,dica de las convicciones ideolgicas o filosficas que sustentan ciertas asociaciones o co#unidades de personas) Con esta deter#inacin se niega la pluralidad de pensa#iento e ideas, con lo cual en lti#as, se afecta el pluralis#o que es uno de los funda#entos de la de#ocracia " de los estados constitucionales #odernos) LIBERTAD RELI#IOSA ( LIBERTAD DE CULTOS -5e puede e"ercer de manera individual o colectiva >Aclaracin de voto? Cuando la Constitucin reconoce que la libertad religiosa se puede e'ercer de #anera colectiva, enuncia la posibilidad de asociarse con propsitos religiosos para difundir deter#inado credo o religin) $s usual que dentro de los propsitos #isionales de cierta co#unidad religiosa se conte#ple la opcin de difundir su fe #ediante la prestacin de servicios de salud, los cuales se orientarn por los dictados ideolgicos de esa deter#inada co#unidad religiosa) $xigirle a una co#unidad religiosa que presta servicios de salud, en cu"os cnones se proscribe la interrupcin voluntaria del e#bara/o, a practicar este procedi#iento en todo #o#ento, ba'o toda circunstancia " cuando otro operador puede practicar el procedi#iento, niega la libertad religiosa de esta asociacin)
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PLURALISMO-Coe!istencia de distintas convicciones ' nociones sobre la sociedad >Aclaracin de voto? *a 'urisprudencia constitucional (a definido al pluralis#o co#o principio funda#ental del $stado &ocial de Derec(o) *a relacin entre el ordena#iento 'ur,dico " aquella co#unidad religiosa que preste servicios de salud, en desarrollo de sus convicciones #orales o ideolgicas, est #ediada por la tolerancia " el respeto de las posturas que la co#unidad pregona) %or ese #otivo se pretende, en la #a"or #edida posible, que tales nociones ideolgicas co#paginen con los deberes que i#pone el siste#a 'ur,dico a los de#s prestadores del servicio p blico de salud) $l $stado &ocial de Derec(o aboga por la coexistencia de distintas convicciones " nociones sobre la sociedad) $n el grado de reconoci#iento " proteccin de esta diferencia radica el grado de #ateriali/acin que puede alcan/ar el actual #odelo de $stado, vigente desde la Constitucin de EDDE) &i a una co#unidad religiosa que presta servicios de salud se le obliga a practicar la interrupcin voluntaria del e#bara/o, en todos los casos, se le causar,a un per'uicio a las convicciones que #otivan la esencia de su co#unidad) DEREC)OS SE'UALES ( REPRODUCTI"OS DE LA MUJER-Proteccin por otro medio alternativo ' no por la obligacin de las entidades de interrumpir voluntariamente el embara#o >Aclaracin de voto? *a proteccin de los derec(os sexuales " reproductivos de las #u'eres colisiona con la libertad de conciencia, el derec(o de asociacin, la libertad religiosa " el pluralis#o de aquellas instituciones prestadoras de salud privada, que tienen un funda#ento religioso o #oral que se opone a este tipo de procedi#iento) Pa'o esta perspectiva toda la red p blica (ospitalaria " las instituciones privadas, sin funda#ento religioso, estn obligadas a practicar la interrupcin voluntaria del e#bara/o, seg n las causales de la sentencia C-355 de 2006) %or ello es notorio que existen otro tipo de #edios que pueden e#plearse para proteger los derec(os de las #u'eres sin necesidad de restringir la libertad de conciencia, el derec(o de asociacin, la libertad religiosa " el pluralis#o de las instituciones prestadoras de salud que tienen un funda#ento religioso) DEREC)OS SE'UALES ( REPRODUCTI"OS DE LA MUJER-Casos espec&ficos en que las entidades podr&an estar obligadas a interrumpir voluntariamente el embara#o/ OBLI#ACION DE LAS ENTIDADES PRESTADORAS DE SALUD DE PRACTICAR ABORTO-5olo en casos de urgencia '
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que e!istan m%dicos capacitados ' habilitados para practicar el procedimiento >Aclaracin de voto? -o obstante, en la ponencia respecto de la cual aclaro el voto, se (a insistido en que las instituciones prestadoras de salud privada, con funda#ento religioso, deben contar con personal capacitado " calificado para practicar en toda circunstancia la interrupcin voluntaria del e#bara/o, seg n las causales de la sentencia C-355 de 2006) %ero ello contradice el enunciado que co#parto " seg n el cual, solo deber,a ser as, cuando no exista #ecanis#o alternativo para proteger los derec(os sexuales " reproductivos de las #u'eres) Considero que esta situacin se presenta en los siguientes casos2 cuando se trata de un estado de urgencia, cuando corre peligro la integridad de la #u'er o cuando este tipo de instituciones son las nicas que pueden practicar este procedi#iento en un deter#inado lugar) Creo que en estos eventos no existe otro #ecanis#o alternativo para proteger los derec(os sexuales " reproductivos de las #u'eres, en los t:r#inos de la Convencin +#ericana sobre Derec(os Bu#anos, ra/n por la cual solo en estas (iptesis estos estableci#ientos debern llevarlo a cabo) CORTE CONSTITUCIONAL-(ebe crear reglas que concilien$ con base en el principio de proporcionalidad$ los derechos que colisionan en la interrupcin voluntaria del embara#o >Aclaracin de voto? Con el acostumbrado respeto por las decisiones que adopta la ma'or&a$ me permito presentar la siguiente aclaracin de voto$ por cuanto no comparto la regla que se desprende de algunos de los argumentos con los cuales se motiv la decisin/ Considero que se vulneran el derecho a la libertad de conciencia$ a la asociacin$ a la libertad religiosa ' al pluralismo$ si se obliga a las instituciones prestadoras de salud privada$ cu'o fundamento ideolgico sea confesional o religioso$ a practicar la interrupcin voluntaria del embara#o cuando no se trate de un caso de urgencia o cuando dicha entidad de salud no sea la )nica entidad del lugar donde se requiera el servicio/ E* Pa,te ,e10+6ti.a 4e +a 1entencia T-388 4e 009 4as rdenes relevantes de la parte resolutiva de la presente sentencia fueron, SEGUNDO.- CONFIRMAR, con funda#ento en las consideraciones expuestas " desarrolladas en la presente providencia, la sentencia e#itida el d,a N de septie#bre de 2006 por el Lu/gado &egundo %enal de
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Circuito de &anta Carta la cual revoc en todas sus partes el fallo de tutela e#itido por el a quo " concedi el a#paro de los derec(os constitucionales funda#entales a la dignidad (u#ana, al libre desarrollo de la personalidad " a la salud en conexin con la vida de la ciudadana ++) TERCERO.- ORDENAR al Cinisterio de la %roteccin &ocial as, co#o al Cinisterio de $ducacin -acional, a la %rocuradur,a Meneral de la -acin " a la Defensor,a del %ueblo para que de #anera pronta, constante e insistente dise;en " pongan en #ovi#iento ca#pa;as #asivas de pro#ocin de los derec(os sexuales " reproductivos que contribu"an a asegurar a las #u'eres en todo el territorio nacional el libre " efectivo e'ercicio de estos derec(os ", en tal sentido, el conoci#iento de lo dispuesto en la sentencia C-355 de 2006 as, co#o lo desarrollado en la presente providencia " URGIR a estas #is#as entidades para que (agan el debido segui#iento de tales ca#pa;as con el ob'etivo de poder constatar su nivel de i#pacto " eficacia) ?ue las ca#pa;as se enfoquen a trans#itir infor#acin co#pleta sobre la #ateria en t:r#inos sencillos, claros " suficiente#ente ilustrativos) CUARTO.- ORDENAR a la &uperintendencia -acional de &alud para que de #anera pronta adopte las #edidas indispensables con el fin de que las $%& e O%& ! independiente#ente de si son p blicas o privadas, laicas o confesionales - cuenten con las personas profesionales de la #edicina as, co#o el personal idneo " suficiente para atender el servicio de interrupcin voluntaria del e#bara/o ba'o los supuestos previstos en la sentencia C-355 de 2006 as, co#o se abstengan de incurrir en exigencias adicionales inad#isibles - co#o las enu#eradas por la &ala en el funda#ento 'ur,dico n #ero N de la presente sentencia " ba'o entera observancia de las exigencias deter#inadas en el funda#ento 'ur,dico 3E de la #is#a) *o anterior deber suceder en todos los niveles territoriales con estricta consideracin de los postulados de referencia " contrarreferencia asegurando, de esta #anera, que dentro de las redes p blicas de prestadores del servicio de salud en los niveles departa#ental, distrital " #unicipal se garantice el servicio de interrupcin voluntaria del e#bara/o ba'o las (iptesis establecidas en la sentencia C-355 de 2006) QUINTO.- COMUNICAR la presente decisin a la &uperintendencia -acional de &alud, al Defensor del %ueblo " al %rocurador para que, dentro de la rbita de sus co#petencias, (agan segui#iento del
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cu#pli#iento de la presente sentencia e infor#en del #is#o dentro del t:r#ino de tres 334 #eses a la Corte Constitucional)950 Comparto plenamente las rdenes impartidas/ 5in embargo$ no comparto alguna de las consideraciones que "ustifican las mismas$ cuando indican que la ob"ecin de conciencia es una decisin individual ' no colectiva que no pueden alegar las personas "ur&dicas >P*gs/ 53 ' 50$ ac*pite 5/2/?$ cuando aseveran que este tipo de entidades no pueden negarse a practicar la interrupcin voluntaria del embara#o en las causales previstas en la sentencia C-355 de 2006 o cuando afirman que esa postura reitera el precedente de la sentencia C-355 de 2006 sobre las entidades que pueden presentar ob"ecin de conciencia o sobre los su"etos obligados a practicar la interrupcin voluntaria del embara#o >P*gs/ 9. ' 50?/ 4a regla que se desprende de esta sentencia obliga a las instituciones prestadoras de salud privadas$ cu'o fundamento ideolgico sea confesional o religioso$ ba"o todas las circunstancias$ a practicar la interrupcin voluntaria del embara#o/ n mi parecer$ por el contrario$ este tipo de instituciones deben contar con personal m%dico capacitado ' calificado para practicar la interrupcin voluntaria del embara#o$ slo cuando se trate de estados de urgencia o cuando estas instituciones sean las )nicas de un determinado lugar que puedan reali#ar este tipo de procedimientos/ Para sustentar mi aclaracin adoptar% el siguiente esquema, >i? el precedente que se invoca de la sentencia C-355 de 2006 adolece de argumentacin respecto de la llamada ob"ecin de conciencia institucionalW >ii? sistemas "ur&dicos de derecho comparado$ como el franc%s ' el norteamericano$ muestran interesantes elementos de solucin diferente al planteado por la sentencia de la cual me aparto ' W por )ltimo$ >iii? la medida de la cual disiento afecta de manera innecesaria los derechos a la libertad de conciencia$ a la libertad religiosa$ al derecho de asociacin ' al pluralismo/ -ras ese an*lisis propondr% ciertas reglas que armoni#an de una me"or forma los derechos que colisionan en el presente caso ' que debieran ser adoptadas por la Corte Constitucional/ * F6n4a3ent01 4e+ 4i1en10 * a* E+ 5,ece4ente ?6e 1e in.0ca 4e +a 1entencia C-355 4e 00! a40+ece 4e a,263entaci-n ,e15ect0 4e +a ++a3a4a 078eci-n 4e c0nciencia in1tit6ci0na+*
50 Corte Constitucional 5entencia --311 de 2000/ 2agistrado Ponente, <umberto 5ierra Porto/ P*gs/ B3 ' B9/
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4a parte resolutiva de la sentencia C-355 de 2006 fue el siguiente, HDeclarar EXEQUIBLE el art,culo E22 de la *e" 5DD de 2000, en el entendido que no se incurre en delito de aborto, cuando con la voluntad de la #u'er, la interrupcin del e#bara/o se produ/ca en los siguientes casos2 3i4 Cuando la continuacin del e#bara/o constitu"a peligro para la vida o la salud de la #u'er, certificada por un #:dico7 3ii4 Cuando exista grave #alfor#acin del feto que (aga inviable su vida, certificada por un #:dico7 ", 3iii4 Cuando el e#bara/o sea el resultado de una conducta, debida#ente denunciada, constitutiva de acceso carnal o acto sexual sin consenti#iento, abusivo o de inse#inacin artificial o transferencia de vulo fecundado no consentidas , o de incesto)960 Comparto plenamente el contenido de esta decisin porque implica un avance en el reconocimiento ' proteccin de los derechos se!uales ' reproductivos de las mu"eres/ Pero$ al margen de ello$ la ma'or&a de la 5ala comparti la tesis seg)n la cual la prohibicin de la ob"ecin de conciencia institucional tuvo origen en esta sentencia$ con base en la siguiente e!presin, 8Cabe recordar ade#s, que la ob'ecin de conciencia no es un derec(o del cual son titulares las personas 'ur,dicas, o el $stado) &olo es posible reconocerlo a personas naturales, de #anera que no pueden existir cl,nicas, (ospitales, centros de salud o cualquiera que sea el no#bre con que se les deno#ine, que presenten ob'ecin de conciencia a la prctica de un aborto cuando se re nan las condiciones se;aladas en esta sentencia)96. ste mismo e!tracto se reitera en otras decisiones "urisprudenciales62/ 5in embargo$ tanto en la primera como en las segundas sentencias no hubo una argumentacin sobre tan importante tema/ l salvamento de voto de los magistrados 2arco 8erardo 2onro' Cabra ' +odrigo scobar 8il comprueba que este asunto no se discuti en la 5ala Plena al momento de proferir la sentencia C-355 de 2006, H+clara#os que estas ra/ones se refieren exclusiva#ente a los asuntos debatidos " decididos en &ala %lena, " no a aquellos otros que, co#o la i#procedencia de la ob'ecin de conciencia institucional 3G4 no fueron definidos dentro de las deliberaciones que llevaron a la adopcin del fallo, co#o puede corroborarse con la lectura de las actas correspondientes)G63 :o se puede concluir entonces$ que e!iste una postura decantada con relacin a la prohibicin de la ob"ecin de conciencia institucional o de
60 5entencia C-355 de 2006/ 2agistrados Ponentes, (r/ @A;2 A+AO@6 + :- +DA ' (ra/ C4A+A ;:M5 IA+8A5 < +:A:( K P*g/ 30./ 6. ;b&dem/ P*g/ 20. 62 Ier/ --200 de 2001 ' --096 de 2001$ entre otras/ 63 ;b&dem/ P*g/ 5B9/
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persona "ur&dica en la "urisprudencia constitucional colombiana/ 5implemente se ha dado por cierta una afirmacin que se repite en ciertos fallos$ a pesar de que no se ha argumentado debidamente sobre este problema "ur&dico/ Aunado a que este tema no fue discutido por la 5ala Plena durante la elaboracin de la sentencia C-355 de 2006$ en la presente sentencia tampoco se argument lo suficiente sobre el mismo/ n efecto$ en la sentencia de la cual disiento se afirm, H $sta caracter,stica es a'ena a las personas 'ur,dicas, que en su constitucin " e'ercicio pueden concretar principios co#o la libertad de e#presa o derec(os funda#entales de sus socios, #as :stos no podrn nunca trans#itirles caracteres :ticos " #orales propios " exclusivos de las personas naturales/G69 N en relacin con la distincin entre personas "ur&dicas de derecho p)blico ' personas "ur&dicas de derecho privado$ se3al, G*as principales ra/ones sern que se trata de la prestacin del servicio p blico de salud, dentro del siste#a p blico de salud establecido por el $stado, en donde se ve involucrada la proteccin de derec(os funda#entales de los usuarios) $n estos eventos no se est ante una institucin privada que presta el servicio de salud en condiciones establecidas por un acuerdo privado basado en la #era liberalidad de las partes involucradas7 por el contrario, se trata de la i#ple#entacin del siste#a de salud p blico, creado " vigilado en su e'ecucin por el $stado " financiado con recursos p blicos, en el que, aunque tienen oportunidad de participar personas 'ur,dicas particulares, las reglas son #u" le'anas a aquellas que regulan la pri#era situacin #encionada) G65 :o obstante$ es preciso aclarar que la postura que esto' afirmando$ no implica que tenga el propsito de modificar el fondo de la sentencia C355 de 2006/ * 7 E;i1ten 1i1te3a1 86,<4ic01 en e+ 4e,ec/0 c035a,a40 ?6e 0t0,2an inte,e1ante1 = 4i@e,ente1 e+e3ent01 4e 86ici0 a a?6e++01 en +01 c6a+e1 1e 161tent- +a 4eci1i-n 3a=0,ita,ia 4a decisin que adopt la ma'or&a de la 5ala no tuvo en cuenta interesantes elementos de "uicio que otorga el derecho comparado ' que$ m&nimo$ de haber sido anali#ados$ hubieren permitido profundi#ar en tan importante tema/ n efecto$ como se ver* a continuacin a nivel de e"emplo$ en Crancia ' en stados =nidos de :orteam%rica$ en los que est* permitida la interrupcin voluntaria del embara#o$ se autori#a a las instituciones prestadoras de salud privadas$ cu'o fundamento ideolgico
69 P*g/ 59 65 ;b&dem/
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sea confesional o religioso$ a que se abstengan en algunas circunstancias de practicar la interrupcin voluntaria del embara#o/ * 7* E* F,ancia n este pa&s se diferencian dos tipos de su"etos para prestar los servicios de salud, los hospitales p)blicos ' las entidades privadas/ -al clasificacin tiene repercusiones sobre la pr*ctica de la interrupcin voluntaria del embara#o/ 4os hospitales p)blicos son financiados con fondos p)blicos ' aseguran una misin de servicio p)blico/ n consecuencia$ deben atender a todos los pacientes$ sin diferenciar sobre los procedimientos que se pueden llevar a cabo/ stos establecimientos deben operar ba"o el principio de neutralidad %tica$ que obliga a atender todo tipo de tratamientos o de procedimientos$ sin considerar las implicaciones ideolgicas que acarrea uno u otro/ 4os establecimientos p)blicos act)an en el respeto de principios contenidos en el Cdigo de la 5anidad P)blica$ como el respeto de la dignidad del enfermo66$ o la prohibicin de las discriminaciones6B/ 4as obligaciones son distintas cuando se trata de establecimientos privados$ los cuales no est*n obligados a acogerse al principio de neutralidad %tica/ 5e diferencia entre aquellos establecimientos privados sin orientacin religiosa$ cu'a motivacin es el lucro$ de aquellos establecimientos que promueven ciertos valores religiosos o %ticos$ generalmente catlicos/ n este )ltimo caso$ la relacin entre el paciente ' la cl&nica privada religiosa contiene una motivacin moral e ideolgica$ que compagina los propsitos de la institucin con las convicciones del paciente/ 4os pacientes comprenden con antelacin que en este tipo de establecimientos la atencin se atiene a cierto tipo de ra#ones %ticas/ Por lo tanto$ es incompatible que en estos se practique la interrupcin voluntaria del embara#o$ salvo que no e!ista otro establecimiento que pueda responder a las necesidades locales/61 * 7* * E1ta401 Uni401 4e N0,tea3B,ica
66 Art&culo 4/ ...0-2 Cdigo de la 5alud P)blica de Crancia 6B Art&culo 4/ ...0-3 Cdigo de la 5alud P)blica de Crancia
61 Art&culo 4/ 22.2-1 Cdigo de la 5alud P)blica de Crancia/ n su tenor literal dice el art&culo, H>X?
0n estableci#iento privado de salud puede negarse a que, en sus instalaciones, se practiquen interrupciones voluntarias del e#bara/o) &in e#bargo, cuando el estableci#iento pidi participar en la prestacin del servicio publico (ospitalario o fir# un contrato de concesin, en virtud de las disposiciones de los art,culos *) 6E6E5 a *) 6E6E-D, nica#ente puede negarse si otros estableci#ientos estn en capacidad de responder a las necesidades locales >X?G
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l Congreso de los stados =nidos$ como consecuencia de la sentencia >oe vs Qade de .0B3 que despenali# el aborto$ implement legalmente las cl*usulas de conciencia60/ Con estas se permite a las entidades m%dicas negarse a practicar la interrupcin voluntaria del embara#o invocando ra#ones religiosas o morales/ -ambi%n se prescribi la prohibicin de discriminar a las entidades e individuos que se reh)sen practicar este procedimiento ' se ampara los derechos de aquellos m%dicos que se vinculan al servicio de salud e invocan sus convicciones morales para abstenerse de reali#ar este tipo de procedimiento o uno similar/ l an*lisis de los ordenamientos "ur&dicos que se han citado permite inferir que no e!iste una regulacin universal ' uniforme con relacin al tema/ Al contrario$ estos casos ilustran que las cl&nicas privadas$ cu'o fundamento ideolgico sea de tipo confesional o religioso$ no se encuentran compelidas a practicar en toda circunstancia procedimientos que ordene el sistema "ur&dico$ en particular la interrupcin voluntaria del embara#o/ Al contrario$ la regulacin que se hace en estos pa&ses reconoce$ respeta ' tolera las diversas convicciones que motivan la e!istencia ' funcionamiento de estos establecimientos$ con lo cual se avala que durante el desarrollo ordinario de su actividad se distancien de ciertas pr*cticas que pueden reali#ar otros su"etos ' que consideran contrarias a sus convicciones/ * c* La ,e2+a ?6e 1e 4e15,en4e 4e +a 4eci1i-n ?6e @i8- +a 3a=0,<a 4e +a Sa+a n0 a,30ni:a 4e7i4a3ente +01 4e,ec/01 1e;6a+e1 = ,e5,046cti.01 4e +a1 368e,e1 c0n +a +i7e,ta4 4e c0nciencia> e+ 4e,ec/0 4e a10ciaci-n> +a +i7e,ta4 ,e+i2i01a = e+ 5+6,a+i130 4a ma'or&a de la 5ala acogi la regla de que las instituciones privadas$ cu'o fundamento sea confesional o religioso$ deben practicar en toda circunstancia la interrupcin voluntaria del embara#o/ -al postura pretende salvaguardar los derechos se!uales ' reproductivos de las mu"eres$ el derecho a la vida ' el derecho al libre desarrollo de la personalidad/ 5in embargo$ si se acoge como criterio general$ sin e!cepciones$ afecta ' limita sin necesidad la libertad de conciencia$ el pluralismo$ el derecho de asociacin ' la libertad religiosa/ s decir$ se impone una restriccin a derechos constitucionales fundamentales sin
60 Ceder$ @od'/ H1(e (istor" and effect of abortion consciente clause laRs9) C+5 +eport for Congres/ .9 de enero de 2005/ n .0B3 se promulg H 1(e C(urc( +#end#ent,9 mediante el cual se se3al que la pr*ctica del aborto$ o los procedimientos de esterili#acin$ no eran obligatorios si eran contrarios a las convicciones religiosas del personal m%dico o de las entidades/ Cinco a3os despu%s$ en .0B1$ pr*cticamente todos los stados hab&an proferido le'es que prescrib&an cl*usulas de conciencia/
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que ha'a necesidad para ello$ violando una regla que$ adem*s$ es de sentido com)n, no se debe perturbar all& donde no sea necesario/ Para desarrollar la idea anterior$ en primer lugar se determinar* el peso preciso de cada uno de los derechos involucrados en el presente caso$ para establecer$ en segundo lugar$ que la medida resulta desproporcionada por no cumplir con el subprincipio de necesidad del "uicio de proporcionalidad/ Por )ltimo$ se propondr*n ciertas reglas que tienen como propsito salvaguardar en me"or medida los derechos que colisionan en el presente caso/ * c* E Pe10 c0nc,et0 4e +01 4e,ec/01 en c0n@+ict0 Como se ha dicho$ varios son los derechos que el presente caso hace colisionar$ ra#n por la cual se estudiar*n uno a uno/ * c* E* a* De,ec/0 a +a +i7e,ta4 4e c0nciencia l primer derecho que se vulnera$ con la regla que elabor la ma'or&a de la 5ala$ es la libertad de conciencia$ en tanto este derecho se puede divulgar o profesar de manera individual o colectiva/ 4a manifestacin colectiva de la libertad de conciencia$ a diferencia de lo prescrito en la Constitucin Pol&tica en donde no se hace precisin espec&fica sobre el tema$B0 se enuncia en el art&culo .2 la Convencin Americana de (erechos <umanos$ relativo a la libertad de conciencia ' de religin$ en el cual se dispone que, 8E) 1oda persona tiene derec(o a la libertad de conciencia " de religin) $ste derec(o i#plica la libertad de conservar su religin o sus creencias, o de ca#biar de religin o de creencias, as, co#o la libertad de profesar " divulgar su religin o sus creencias, individual o colectiva#ente, tanto en p blico co#o en privado) 2) -adie puede ser ob'eto de #edidas restrictivas que puedan #enoscabar la libertad de conservar su religin o sus creencias o de ca#biar de religin o de creencias) 3) *a libertad de #anifestar la propia religin " las propias creencias est su'eta nica#ente a las li#itaciones prescritas por la le" " que sean necesarias para proteger la seguridad, el orden, la salud o la #oral p blicos o los derec(os o libertades de los de#s)
B0 Constitucin Pol&tica A+-;C=46 .1* L5e garanti#a la libertad de conciencia/ :adie ser* molestado por ra#n de sus convicciones o creencias ni compelido a revelarlas ni obligado a actuar contra su conciencia/G
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@) *os padres, " en su caso los tutores, tienen derec(o a que sus (i'os o pupilos reciban la educacin religiosa " #oral que est: de acuerdo con sus propias convicciones)9 3&ubra"ados fuera del texto4 (e esta disposicin se deduce que las personas tienen la posibilidad de difundir de manera colectiva sus convicciones$ ligadas a la libertad de conciencia ' religiosa$ en p)blico o en privado/ l segundo aspecto a destacar es que las limitaciones que se efect)en a este derecho deben ser indispensables para salvaguardar la seguridad$ el orden$ la salud o la moral p)blicos o los derechos ' libertades de los dem*s/ 4a Corte ;nteramericana de (erechos <umanos en su "urisprudencia ha fi"ado el contenido de este derecho, 85D) &eg n el art,culo E2 de la Convencin, el derec(o a la libertad de conciencia " de religin per#ite que las personas conserven, ca#bien, profesen " divulguen su religin o sus creencias) $ste derec(o es uno de los ci#ientos de la sociedad de#ocrtica) $n su di#ensin religiosa, constitu"e un ele#ento trascendental en la proteccin de las convicciones de los cre"entes " en su for#a de vida)9B. 4a sentencia --.3.0 de 200. compil ' sistemati# la teor&a de la Corte Constitucional sobre el bloque de constitucionalidad/ Para sustentarlo se recurri al art&culo 03 de la Constitucin Pol&tica de .00.$ seg)n el cual$ los deberes ' los derechos de las personas deben ser interpretados conforme a los Htratados internacionales de derechos humanos ratificados por ColombiaG/ Con base en esta sentencia se podr&a afirmar que una de las principales caracter&sticas del bloque de constitucionalidad es complementar el contenido de los derechos fundamentales a la lu# de los derechos humanos que integran las disposiciones constitucionales/ Para el presente caso$ es imprescindible integrar el contenido de la libertad de conciencia$ prescrito en la Carta$ con los enunciados normativos de la Convencin Americana sobre (erechos <umanos que ha sido incorporada al derecho interno/B2 4a ra#n de ello$ aparte de una motivacin formal$ consiste en que la Constitucin no prescribe un&voca ' e!presamente una manifestacin colectiva de la libertad de conciencia/ s decir$ del te!to constitucional colombiano podr&a surgir una duda que$ por fortuna$ puede ser resuelta gracias a las citadas normas que se integran en el bloque de constitucionalidad/
B. Corte Ontera#ericana de Derec(os Bu#anos Caso 8*a Alti#a 1entacin de Cristo9 3Kl#edo Pustos " otros4 Ss) C(ile &entencia de 5 de febrero de 200E 3.ondo, >eparaciones " Costas4 B2 4e' .6 del 30 de diciembre de .0B2/ H%or #edio de la cual se aprueba la Convencin +#ericana de Derec(os Bu#anos 8%acto de &an Los: de Costa >ica9, fir#ado en &an Lose de Costa >ica, el 22 de novie#bre de ED6D9)>(/6/ 33/B10$ febrero 5 de .0B3?
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s as& como el respeto a esta libertad constitu'e uno de los pilares de la democracia constitucional/ ;mplica la salvaguarda del plan de vida de todas aquellas personas que han dispuesto$ para el desarrollo de su personalidad$ la actuacin conforme a los dictados de un determinado credo o religin/ 4a e!igencia pluralista que emana de la Constitucin es el respeto ' la garant&a de que las personas puedan actuar acorde a sus convicciones ' creencias/ 4a libertad de conciencia$ en su manifestacin colectiva$ tambi%n es reconocida por el Convenio uropeo de (erechos <umanos en su art&culo 0, 8+rt,culo D) *ibertad de pensa#iento, de conciencia " de religin) E 1oda persona tiene derec(o a la libertad de pensa#iento, de conciencia " de religin 7 este derec(o i#plica la libertad de ca#biar de religin o de convicciones, as, co#o la libertad de #anifestar su religin o sus convicciones individual o colectiva#ente, en p blico o en privado, por #edio del culto, la ense;an/a, las prcticas " la observancia de los ritos) 2 *a libertad de #anifestar su religin o sus convicciones no puede ser ob'eto de #s restricciones que las que, previstas por la le", constitu"an #edidas necesarias, en una sociedad de#ocrtica, para la seguridad p blica, la proteccin del orden, de la salud o de la #oral p blicas, o la proteccin de los derec(os o las libertades de los de#s)9B3 3&ubra"ado fuera del texto4) n este -ratado los l&mites a la libertad de conciencia tambi%n se relacionan directamente con el criterio de la necesidad$ es decir$ que su restriccin slo debe ser por v&a e!cepcional$ cuando no e!ista otro mecanismo alternativo para proteger la seguridad$ el orden$ la salud o la moral p)blicas ' las libertades o derechos de los dem*s/ Por su parte$ la "urisprudencia de la Corte Constitucional ha construido un concepto basado en la esfera o e!presin individual de la libertad de conciencia, H2)2) &eg n lo dispone el art,culo EN de la Constitucin %ol,tica, nadie ser #olestado por ra/n de sus convicciones o creencias ni co#pelido a revelarlas ni obligado a actuar contra su conciencia) *a conciencia, co#o una expresin de la dignidad (u#ana, es entendida co#o la propiedad del esp,ritu (u#ano de reconocerse en sus atributos esenciales " en todas las #odificaciones que en s, #is#o experi#enta7 co#o el conoci#iento interior del bien " del #al o el conoci#iento
B3 Art/ 0 Convenio uropeo para la Proteccin de los (erechos <umanos ' de las 4ibertades Cundamentales revisado de conformidad con el Protocolo no .. completado por los Protocolos no . ' 6
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exacto o reflexivo de las cosas<2=) $s la conciencia la que da sentido " valor a los actos de la persona7 la que per#ite al individuo distinguir racional#ente la licitud o ilicitud de sus actuaciones, de confor#idad con los par#etros que gu,an el obrar (u#ano) *a libertad de conciencia constitu"e, en un r:gi#en de#ocrtico, pluralista " participativo, una de las libertades bsicas del (o#bre, puesto que 8ninguna de#ocracia puede tenerse por aut:ntica " co#pleta si en ella se desconoce o se #enosprecia el derec(o de todo ser (u#ano a seguir su propio sentido :tico2 a no traicionar esa vo/ apre#iante que le dicta, desde su interior, la regla del co#porta#iento9<3=) $l derec(o a la libertad de conciencia consagrado constitucional#ente co#o un derec(o funda#ental de aplicacin in#ediata, es el que tiene toda persona para actuar en consideracin a sus propios par#etros de conducta, sin que pueda i#pon:rsele actuaciones que est:n en contra de su ra/n) $ste derec(o es reconocido igual#ente por el derec(o internacional de los derec(os (u#anos 3art,culo E2 de la Convencin +#ericana &obre Derec(os Bu#anos " art,culo OOO de la Declaracin +#ericana de los derec(os " Deberes del Bo#bre49B9 A pesar de se3alar que la libertad de conciencia tiene una manifestacin individual$ este pronunciamiento de la Corte Constitucional reconoce el valor normativo de la Convencin Americana sobre (erechos <umanos en su art&culo .2$ el cual$ como se ha e!presado$ prescribe igualmente otra manifestacin de la libertad de conciencia/ Al sinteti#ar el r%gimen constitucional$ la construccin "urisprudencial ' su referencia al bloque de constitucionalidad$ se puede afirmar que la libertad de conciencia es la facultad que tienen las personas de actuar$ profesar ' difundir sus convicciones tanto de manera individual como colectiva/ n virtud de esa disposicin las personas tienen la facultad de asociarse con distintos propsitos acorde al desarrollo de estas convicciones/ Correlativamente$ el stado tiene el deber de velar por el cumplimiento de dicho derecho$ cuando se e!prese de manera individual o de manera colectiva/ n desarrollo de este derecho las personas pueden fundar cl&nicas privadas cu'o cometido fundamental sea profesar o difundir determinado credo o religin/ 5i bien las pr*cticas m%dicas de estos centros se desarrollar*n conforme al estado del arte en materia cl&nica para proteger el derecho a la salud$ los mviles que impulsar*n dicha actividad son fundamentalmente religiosos$ con el propsito de difundir determinado
B9 5entencia --332 de 2009 2agistrado Ponente, (r/ @A;2 CF+(67A -+;I;c6/ Ier tambi%n sobre esta postura la sentencia --.050 de 200.$ --511 de .001 ' --395 de 2002/
1B
credo o conviccin/ n ra#n de ello$ slo si es indispensable el stado debe e!igir un comportamiento contrario a dichas convicciones$ porque tambi%n es un compromiso del stado la salvaguarda de estas bases morales o %ticas/ * c* E* 7* De,ec/0 4e a10ciaci-n Con la decisin que adopt la ma'or&a de la 5ala se afect el derecho de asociacin/ 5e desconoci$ a mi "uicio$ que las asociaciones de personas tienen convicciones ideolgicas$ pol&ticas$ morales$ %ticas$ filosficas o econmicas que "ustifican su vinculacin a determinado tipo de organi#acin/ 5on fines precisos los que se pretenden al vincularse a ciertas agrupaciones$ que el ordenamiento "ur&dico debe salvaguardar/ n la sentencia C-165 de 2009$ la Corte Constitucional defini el derecho de asociacin de la siguiente manera, H$n el art,culo 3N de la Constitucin %ol,tica de EDDE se reconoce el derec(o funda#ental de asociacin) Dic(a disposicin le'os de definir el alcance " la naturale/a 'ur,dica del citado derec(o funda#ental, tan slo se li#ita a establecer el ob'etivo esencial de su reconoci#iento, consistente en per#itir el desarrollo con'unto o colectivo de las distintas actividades que las personas por s, solas no podr,an reali/ar en co#unidad) *a doctrina define el citado derec(o co#o la libertad o facultad autno#a de las personas para unir sus esfuer/os "Io recursos, en aras de i#pulsar con'unta#ente la reali/acin de propsitos o finalidades co#unes, #ediante la adopcin para el efecto de distintas for#as asociativas, tales co#o, las asociaciones, corporaciones, sociedades, cooperativas, etc)9B5 n esta providencia la Corte Constitucional reconoci que las personas "ur&dicas tienen convicciones ideolgicas, H+s, las cosas, los tratados internacionales de derec(os civiles " pol,ticos destacan que las personas 'ur,dicas creadas al a#paro del derec(o de asociacin persiguen el logro de fines ideolgicos, religiosos, pol,ticos, econ#icos, laborales, sociales, culturales, deportivos o de cualquier otra ,ndoleB6) %recisa#ente, en la Constitucin %ol,tica de Colo#bia, co#o #odalidades de personas 'ur,dicas producto del e'ercicio de la libertad de asociacin se reconocen, entre otros, a los sindicatos 3C)%) art) 3D4, a las asociaciones e#presariales 3C)%) art) 3D4, a los partidos pol,ticos 3C)%) art) @04, a las cooperativas 3C)%) arts) 60 " END-2@4, a los
B5 5entencia C-165 de 2009/ 2agistrado Ponente, (r/ +odrigo scobar 8il/ sa sentencia decidi sobre una demanda de inconstitucionalidad contra los art&culos 252 >total? ' 3B3 >parcial? del Cdigo de Comercio/ B6 I%ase$ art&culo .6/. de la Convencin Americana sobre (erechos <umanos/ P*g/ 90/
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estableci#ientos educativos 3C)%) art) 6N4 " a las sociedades #ercantiles 3C)%) art) END-2@4)9BB (e acuerdo con la "urisprudencia de la Corte Constitucional$ las personas naturales no son las )nicas que act)an para lograr la consecucin de fines ideolgicos$ religiosos$ pol&ticos$ econmicos$ laborales$ sociales$ culturales$ etc/ 4as personas "ur&dicas$ en virtud del derecho de asociacin$ tienen tambi%n el derecho de promulgar una concepcin ideolgica particular referida al asunto que amerita su asociacin/ 4as personas "ur&dicas o las asociaciones de personas tienen convicciones ideolgicas, los sindicatos$ las comunidades %tnicas$ los partidos pol&ticos o las comunidades religiosas pueden predicar cierto tipo de convicciones/ l stado debe brindar las condiciones "ur&dicas ' f*cticas para salvaguardarlas ' permitir su difusin en la sociedad$ 'a que tales creencias enriquecen la diversidad de opiniones ' pareceres que deben presentarse en una sociedad pluralista/ 4a prohibicin de la ob"ecin de conciencia institucional$ deviene en la negacin "ur&dica de las convicciones ideolgicas o filosficas que sustentan ciertas asociaciones o comunidades de personas/ Con esta determinacin se niega la pluralidad de pensamiento e ideas$ con lo cual en )ltimas$ se afecta el pluralismo que es uno de los fundamentos de la democracia ' de los estados constitucionales modernos/ * c* E* c* Li7e,ta4 ,e+i2i01a = +i7e,ta4 4e c6+t01 4a Corte Constitucional ha precisado paulatinamente$ en sentencias de constitucionalidad o de tutela$ el contenido preciso de los derechos fundamentales/ n materia de libertad religiosa ' libertad de cultos ha sentenciado, H*a religin co#porta no slo una creencia o acto de fe, sino, bsica#ente, una relacin personal del (o#bre con Dios, que se traduce en el segui#iento de un siste#a #oral " en la prctica de un culto) De esta #anera, el n cleo esencial de la libertad de religin es, 'usta#ente, la facultad de una relacin con Dios) %or lo tanto, si bien se relaciona con la libertad de opinin " pensa#iento, en cuanto que la religin lleva a adoptar una deter#inada cos#ovisin, la libertad religiosa contiene un ele#ento propio que la diferencia clara#ente de aquellas, " que es, precisa#ente, la relacin con Dios que resulta ser protegida co#o derec(o)
BB 5entencia C-165 de 2009/ 2agistrado Ponente, (r/ +odrigo scobar 8il/ sa sentencia decidi sobre una demanda de inconstitucionalidad contra los art&culos 252 >total? ' 3B3 >parcial? del Cdigo de Comercio/ P*g/ 9.
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$n relacin con la libertad de cultos, es fcil apreciar que :sta no es #s que un aspecto de la libertad religiosa, el aspecto externo que se co#prende en ella) -o es, por tanto, un derec(o autno#o) $n efecto, co#o se (a dic(o, la religin consiste en una relacin personal con Dios, la cual se expresa exterior#ente a trav:s del culto p blico o privado7 el culto, por su parte, es el con'unto de de#ostraciones exteriores presentados a Dios7 luego, sin la relacin con Dios, esto es sin religin, no se da un culto) De donde se conclu"e que la libertad de cultos no es #s que una consecuencia de la libertad religiosa) $l culto, cuando es p blico " colectivo, es expresin de la doble di#ensin religiosa " social del (o#bre) %or ello el art,culo ED de la Constitucin %ol,tica se refiere con'unta#ente a la libertad religiosa " a la libertad de cultos en estos t:r#inos2 8se garanti/a la libertad de cultos) 1oda persona tiene derec(o a profesar libre#ente su religin " a difundirla en for#a individual o colectiva)9B1 Cuando la Constitucin reconoce que la libertad religiosa se puede e"ercer de manera colectiva$ enuncia la posibilidad de asociarse con propsitos religiosos para difundir determinado credo o religin/ s usual que dentro de los propsitos misionales de cierta comunidad religiosa se contemple la opcin de difundir su fe mediante la prestacin de servicios de salud$ los cuales se orientar*n por los dictados ideolgicos de esa determinada comunidad religiosa/ !igirle a una comunidad religiosa que presta servicios de salud$ en cu'os c*nones se proscribe la interrupcin voluntaria del embara#o$ a
B1 5entencia C-6.6 de .00B/ (emanda de inconstitucionalidad contra los art&culos .66$ .6B ' .B2 >todos parcialmente? del (ecreto .00 de .010W 2B$ 96$ 266$ 2B0$ 212$ 215$ 21B$ 211$ 202$ 205$ 3.6$ 303$ 932 >todos parcialmente? del (ecreto 2B00 de .00.W 09 >parcial? de la 4e' .36 de .009W 529$ 521 ' 520 >todos parcialmente? del (ecreto 2550 de .011W B. ' .20 >todos parcialmente? de la 4e' 200 de .005W 3B >parcial? del (ecreto 250. de .00.$ ' 9B$ 55$ B5$ B1$ 10$ 02$ .0.$ .33$ .6.$ .02$ 202$ 201$ 2..$ 2.2>total?$ 222$ 223$ 22B$ 221$ 236$ 293$ 2B3$ 2B9$ 201$ 200$ 3.5$ 3.1$ 320$ 331$ 9.B$ 9.1$ 996$ 9B6$ 905$ 5.3$ 5.9$ 5B0$ 502$ 600$ 620$ 650 ' 61. >todos parcialmente? del Cdigo de Procedimiento Civil/ 2agistrado Ponente, (r/ I4A(;2;+6 :A+A:@6 2 5A/ sta postura fue reiterada por otras sentencias como la --602 de .006 ' la --.033 de 200., 8*a Constitucin asegura a las personas su libertad de practicar, individual o colectiva#ente, los cultos, devociones " cere#onias propios de su credo religioso " la difusin de la doctrina espiritual a la que :l se acoge 3art,culo ED C)-)4) *as libertades de religin " de cultos co#prenden no slo la posibilidad de e'ercer de for#a activa una fe o creencia sin intervencin del $stado, sino ta#bi:n el e'ercicio pasivo de las #is#as, esto es, el derec(o a no ser obligado a profesar o divulgar una religin) &in e#bargo, estas libertades no son absolutas) $ncuentran sus l,#ites en el i#perio del orden 'ur,dico, en el inter:s p blico " en los derec(os de los de#s) &u e'ercicio abusivo, co#o el de cualquier otro derec(o, est expresa#ente proscrito por el art,culo D5, nu#eral E, de la Constitucin 3$s deber de la persona respetar los derec(os a'enos " no abusar de los propios4) &e abusa de la tolerancia propia de un r:gi#en de#ocrtico cuando so pretexto del e'ercicio de la libertad se desconocen los derec(os del otro) *os derec(os " libertades consagrados en la Constitucin i#plican deberes " responsabilidades que deben guiar las actuaciones de las personas/G
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practicar este procedimiento en todo momento$ ba"o toda circunstancia ' cuando otro operador puede practicar el procedimiento$ niega la libertad religiosa de esta asociacin/ * c* E* 4* P+6,a+i130 l principio de pluralismo tambi%n se afecta con la regla construida en el presente caso/ l ordenamiento "ur&dico debe procurar integrar las distintas convicciones e!istentes sobre la sociedad$ siempre ' cuando respeten la Constitucin ' la 4e'/ l stado Constitucional aboga por la inclusin de todos los sectores que conforman la sociedad$ procurando salvaguardar sus derechos e intereses/ 4a "urisprudencia constitucional ha definido al pluralismo como principio fundamental del stado 5ocial de (erecho/ n la sentencia C-25. de 2002B0$ en referencia a otra "urisprudencia de la Corte$ afirm, H $s posible i#aginar " 'ustificar de#ocrtica#ente un siste#a pluralista que busque la proteccin de los derec(os (u#anos, tal co#o se entienden en la de#ocracia constitucional occidental, pero no es posible 'ustificar un siste#a que pretenda instaurar la proteccin de estos derec(os (u#anos a partir de condiciones no pluralistas) Dic(o breve#ente2 puede (aber pluralis#o sin estado social de derec(o pero no puede (aber estado social de derec(o sin pluralis#o)910 sta premisa evidencia que el pluralismo es un concepto que comprende nociones capitales de la actual estructura societaria$ incluso el propio concepto de stado 5ocial de (erecho/ <a' distintas esferas "ur&dicas en las cuales se manifiesta el pluralismo "ur&dico/ Para el presente caso$ es relevante la tolerancia que se pregona en materia religiosa, 8E2)- +(ora bien, la sentencia C- E52 de 2003, que se pronunci sobre la constitucionalidad de la expresin que defin,a la titulacin de la lla#ada 8*e" Car,a9 3*e" 555 de 20024, estableci cinco criterios concretos a #anera de gu,a para el anlisis de las nor#as que presunta#ente vulneran los principios de pluralis#o religioso " la separacin entre $stado- Oglesia) Di'o la Corte en dic(a sentencia que a las regulaciones en #ateria religiosa, para ser acordes con la Constitucin, les estaba vedado 3i4 establecer una religin o iglesia oficial, 3ii4 identificar expl,cita#ente al $stado con una deter#inada religin o iglesia, 3iii4 deter#inar la reali/acin oficial por parte del $stado de actos de ad(esin a una religin o iglesia particular,
B0 (emanda de inconstitucionalidad contra la 4e' 619 de 200.$ ' sus art&culos 3$ 6$ .3$ 20 literal a?$ 25$ 31$ 92$ 50$ 59$ 55 >parcial?$ 5B par*grafo$ 51 >parcial?$ 50$ 60$ 62 ' B2/ 2agistrados Ponentes, (r/ (=A+(6 26:- A4 8+ 4N: -- N (ra/ C4A+A ;: 5 IA+8A5 < +:E:( K/ 10 ;b&dem$ Cundamento 2/2/5/
0.
incluso si son si#blicos, 3iv4 deter#inar la to#a de decisiones por parte del $stado que tenga ob'etivos religiosos o que expresen preferencias por alguna religin o iglesia particular o, 3v4 prescribir la adopcin de pol,ticas cu"a #anifestacin prctica sea pro#over, beneficiar o per'udicar alguna religin o iglesia deter#inada 3C-E52 de 20034)91. 4a relacin entre el ordenamiento "ur&dico ' aquella comunidad religiosa que preste servicios de salud$ en desarrollo de sus convicciones morales o ideolgicas$ est* mediada por la tolerancia ' el respeto de las posturas que la comunidad pregona/ Por ese motivo se pretende$ en la ma'or medida posible$ que tales nociones ideolgicas compaginen con los deberes que impone el sistema "ur&dico a los dem*s prestadores del servicio p)blico de salud/ l stado 5ocial de (erecho aboga por la coe!istencia de distintas convicciones ' nociones sobre la sociedad/ n el grado de reconocimiento ' proteccin de esta diferencia radica el grado de materiali#acin que puede alcan#ar el actual modelo de stado$ vigente desde la Constitucin de .00./ 5i a una comunidad religiosa que presta servicios de salud se le obliga a practicar la interrupcin voluntaria del embara#o$ en todos los casos$ se le causar&a un per"uicio a las convicciones que motivan la esencia de su comunidad/ * c* * De,ec/01 1e;6a+e1 = ,e5,046cti.01 4e +a1 368e,e1 4os derechos fundamentales que vienen de ser descritos as& como el principio que de su aplicacin deriva$ colisionan con los derechos se!uales ' reproductivos de las mu"eres/ l presente e!pediente de tutela$ del cual aclaro mi voto$ resume de manera adecuada la construccin "urisprudencial que ha hecho la Corte Constitucional sobre el particular, 8 >i!? *as #u'eres puestas ba'o las (iptesis contenidas en la sentencia C-355 de 2006 go/an del derec(o a decidir libres de presin, coaccin, apre#io, #anipulacin ", en general, cualquier suerte de intervenciones inad#isibles respecto de la interrupcin voluntaria de su e#bara/o) $s este un derec(o de las #u'eres quienes a n colocadas en los supuestos all, deter#inados ta#bi:n pueden elegir con libertad llevar a t:r#ino su e#bara/o)
>!?
1odas las #u'eres deben poder contar con la infor#acin suficiente, a#plia " adecuada que les per#ita e'ercer a
1. 5entencia C-..B5 de 2009/ 2agistrado Ponente, (r/ <=27 +-6 A:-6:;6 5; ++A P6+-6/ (emanda de inconstitucionalidad contra el art&culo .52 >parcial? del (ecreto-4e' .355 de .0B0 8%or el cual se dictan nor#as sobre polic,a9/
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cabalidad " en libertad sus derec(os sexuales " reproductivos, lo que inclu"e, el derec(o a estar plena#ente enteradas respecto de lo dispuesto en la sentencia C-355 de 2006 as, co#o en el Decreto @@@@ de dicie#bre E3 de 2006 8%or el cual se regla#enta la prestacin de unos servicios de salud sexual " reproductiva9)
>!i?
*os servicios de interrupcin del e#bara/o ba'o las (iptesis conte#pladas en la sentencia C-355 de 2006 deben estar disponibles en odo el e!!i o!io n"#ion"l - ba'o estricto segui#iento de los postulados de referencia " contrarreferencia - " las #u'eres en estado de gravide/ (an de poder acceder a los #is#os en todos los niveles de co#ple'idad que lo requieran) *as personas profesionales de la salud ", en general, el personal de salud que atienda la solicitud de las #u'eres relativa a la interrupcin voluntaria de su e#bara/o estn obligados a ofrecer plena garant,a de confidencialidad ", en consecuencia, a respetar el derec(o de las #u'eres a la inti#idad " a la dignidad) Muardar el secreto profesional se convierte en una obligacin de pri#er orden para los prestadores de servicios de salud en relacin con este tpico) -i las #u'eres que optan por interru#pir voluntaria#ente su e#bara/o ba'o las (iptesis previstas en la sentencia C-355 de 2006, ni quienes atienden su solicitud, pueden ser v,cti#as de discri#inacin o de prcticas que li#iten de alguna for#a o i#pidan su acceso al lugar de traba'o o a centros educativos o su afiliacin al siste#a general de salud o riesgos profesionales) *os departa#entos, distritos " #unicipios estn obligados a asegurar la s$%i#ien e disponibilid"d de se!&i#ios de l" !ed p'bli#" con el propsito de garanti/arles a las #u'eres gestantes el acceso efectivo al servicio de interrupcin voluntaria del e#bara/o en condiciones de calidad " de salubridad) -inguna entidad prestadora de salud ! sea p blica o privada, confesional o laica - puede negarse a la interrupcin voluntaria del e#bara/o cuando la #u'er se encuentra ba'o los supuestos establecidos en la sentencia C-355 de 2006 ! cualquiera que sea el tipo de afiliacin a la seguridad social
>!ii?
>!iii?
>!iv?
>!v?
03
que tenga la #u'er " con independencia de su condicin social, econ#ica, edad, capacidad de pago, orientacin sexual o etnia -) $st ter#inante#ente pro(ibido elevar obstculos, exigencias o barreras adicionales a las establecidas en la referida sentencia C355 para la prctica del aborto en los supuestos all, previstos)9 3G4 H+legar ob'ecin de conciencia colectiva que desencadena, a su turno, ob'eciones de conciencia, institucionales e infundadas)G l sustento normativo de este derecho radica en la proteccin de la dignidad humana de las mu"eres$ en la salvaguarda de su autonom&a ' en la posibilidad de e!teriori#ar su voluntad de manera libre ' voluntaria/ 5obre este tpico esto' completamente de acuerdo/ 5in embargo$ partir de dichos conceptos para ordenar a todas las instituciones prestadoras de salud$ - confesionales o laicas$ p)blicas o privadas- a practicar la interrupcin voluntaria del embara#o seg)n las causales previstas en la sentencia C-355 de 2006$ no tiene$ ba"o mi perspectiva$ "ustificacin constitucional/ Como se ha demostrado$ la proteccin de los derechos se!uales ' reproductivos de las mu"eres colisiona con la libertad de conciencia$ el derecho de asociacin$ la libertad religiosa ' el pluralismo de aquellas instituciones prestadoras de salud privada$ que tienen un fundamento religioso o moral que se opone a este tipo de procedimiento/ 5eg)n la Convencin Americana de (erechos <umanos$ en el art&culo .2$ la limitacin de la libertad de conciencia slo debe ocurrir cuando no e!ista otro mecanismo para proteger los derechos ' principios del stado 5ocial de (erecho/ 7a"o esta perspectiva toda la red p)blica hospitalaria ' las instituciones privadas$ sin fundamento religioso$ est*n obligadas a practicar la interrupcin voluntaria del embara#o$ seg)n las causales de la sentencia C-355 de 2006/ Por ello es notorio que e!isten otro tipo de medios que pueden emplearse para proteger los derechos de las mu"eres sin necesidad de restringir la libertad de conciencia$ el derecho de asociacin$ la libertad religiosa ' el pluralismo de las instituciones prestadoras de salud que tienen un fundamento religioso/ :o obstante$ en la ponencia respecto de la cual aclaro el voto$ se ha insistido en que las instituciones prestadoras de salud privada$ con fundamento religioso$ deben contar con personal capacitado ' calificado para practicar en toda circunstancia la interrupcin voluntaria del embara#o$ seg)n las causales de la sentencia C-355 de 2006/ Pero ello
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contradice el enunciado que comparto ' seg)n el cual$ solo deber&a ser as& cuando no e!ista mecanismo alternativo para proteger los derechos se!uales ' reproductivos de las mu"eres/ Considero que esta situacin se presenta en los siguientes casos, cuando se trata de un estado de urgencia$ cuando corre peligro la integridad de la mu"er o cuando este tipo de instituciones son las )nicas que pueden practicar este procedimiento en un determinado lugar/ Creo que en estos eventos no e!iste otro mecanismo alternativo para proteger los derechos se!uales ' reproductivos de las mu"eres$ en los t%rminos de la Convencin Americana sobre (erechos <umanos$ ra#n por la cual solo en estas hiptesis estos establecimientos deber*n llevarlo a cabo/ * c* 3* La ,e2+a 4e +a c6a+ 4i1ient0 a@ecta 4e 3ane,a innece1a,ia +01 4e,ec/01 a +a +i7e,ta4 4e c0nciencia> +a +i7e,ta4 ,e+i2i01a> e+ 4e,ec/0 4e a10ciaci-n = e+ 5+6,a+i130* l propsito de este ac*pite consiste en dilucidar la proporcionalidad de la regla que se desprende de la decisin de la ma'or&a de la 5ala/ l principio de proporcionalidad ha sido empleado en el constitucionalismo colombiano$ de manera ordinaria$ para precisar los mandatos derivados del art&culo .3 constitucional que prescribe el principio de igualdad/ 4a Corte Constitucional en la sentencias C-022 de .006 ' C-003 de 200.$ ha desarrollado esta teor&a ' e!pres lo que se ha denominado el test de igualdad$ que comprende tres tipos de escrutinios con base en el tipo de medida que se analice, escrutinio d%bil$ estricto e intermedio/ 6tra aplicacin pr*ctica diferente del principio de proporcionalidad resulta al momento de establecer los l&mites a los derechos fundamentales/ stos se presentan$ entre otros casos$ cuando colisionan entre s& estos derechos ' por tanto se hace necesario establecer la regla precisa que resolver* el caso concreto/ 4a regla que se constru'e tras este e"ercicio interpretativo que reali#a el "ue# funge como precedente para decisiones "udiciales seme"antes ' posteriores/ l principio de proporcionalidad consta de tres subprincipios, el de idoneidad$ el de necesidad ' el de proporcionalidad en sentido estricto/ n sede de idoneidad se anali#a si la in"erencia en el derecho fundamental persigue un fin constitucionalmente leg&timo$ lo cual supone dos e!igencias precisas, la legitimidad constitucional del propsito ' la idoneidad de la medida/ Con el subprincipio de necesidad se verifica si la in"erencia que se reali#a en el derecho fundamental es el )nico mecanismo alternativo para alcan#ar el fin planteado ' que este sea el m*s benigno con el derecho fundamental afectado/ l subprincipio de proporcionalidad en sentido estricto eval)a$ para que la in"erencia sea
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leg&tima$ el grado de reali#acin del ob"etivo de la in"erencia que debe ser por lo menos equivalente al grado de afectacin del derecho fundamental/ n el presente caso el subprincipio de idoneidad se satisface/ l fin perseguido es constitucionalmente leg&timo, la salvaguarda de los derechos se!uales ' reproductivos de las mu"eres/ :o obstante$ el subprincipio de necesidad no se cumple porque e!iste otro mecanismo alternativo para alcan#ar el fin constitucional que se persigue ' que resulta m*s benigno con el derecho fundamental afectado/ 4a red p)blica hospitalaria ' las instituciones privadas$ sin fundamento religioso$ est*n compelidas a practicar este procedimiento sin que tal obligacin afecte ning)n derecho fundamental/ a5i e!iste otro tipo de institucin que puede practicar la interrupcin voluntaria del embara#o$ sin ning)n tipo de ob"ecin moral o t%cnica$ cu*l es la ra#n constitucional para obligar a reali#arlo a una institucin privada que tiene convicciones morales que se contraponen con dicho procedimiento[ n virtud del derecho a la libertad de conciencia$ al derecho de asociacin$ a la libertad religiosa ' de cultos ' al principio del pluralismo$ se debe permitir a las instituciones prestadores de salud;P5$ cu'o fundamento ' ra#n de ser sea confesional o religiosa$ a no reali#ar la interrupcin voluntaria del embara#o$ siempre ' cuando este tipo de instituciones no sean las )nicas de un determinado lugar o cuando la mu"er no acuda a la institucin en estado de urgencia que ponga en peligro su vida o su integridad f&sica/ 5lo para estas hiptesis tendr*n que contar con personal m%dico capacitado ' habilitado para practicar este tipo de procedimiento$ porque slo en tales casos ha' ausencia de otro medio alternativo que pueda satisfacer los derechos fundamentales de las mu"eres/ 4as administradoras del sistema de salud tendr*n una carga en la organi#acin de esta regla/ 4as ntidades Prestadores de 5alud$ P5$ remitir*n a las mu"eres que soliciten la interrupcin voluntaria de su embara#o$ sin la m*s m&nima dilacin$ a las instituciones que practiquen la interrupcin voluntaria del embara#o/ Cuando las entidades privadas confesionales o religiosas cono#can un caso de interrupcin voluntaria del embara#o$ conforme con las causales de la sentencia C-355 de 2006$ que no cumpla con las causales aqu& e!presadas$ no pueden alegar ob"ecin de conciencia para negarse a remitir inmediatamente a un paciente a determinada institucin para practicar la interrupcin voluntaria del embara#o/ sta pr*ctica
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constituir&a un obst*culo al libre e"ercicio de los derechos se!uales ' reproductivos de las mu"eres/ (ebido a que no se cumpli con el subprincipio de necesidad$ el subprincipio de proporcionalidad en sentido estricto no requiere anali#arse en el presente caso/ * 4* Re2+a1 ?6e a,30ni:an 4e 6na 3e80, 3ane,a +01 4e,ec/01 @6n4a3enta+e1 en c0n@+ict0* Con base en la postura que he e!puesto en la presente aclaracin$ considero que la Corte Constitucional debe crear ciertas reglas que concilien de la me"or manera posible$ con base en el principio de proporcionalidad$ los derechos que colisionan en la interrupcin voluntaria del embara#o, ./ Permitir a las instituciones prestadores de salud-;P5$ cu'o fundamento ' ra#n de ser sea confesional o religiosa$ no reali#ar la interrupcin voluntaria del embara#o >;I ?$ siempre ' cuando$ este tipo de instituciones no sean las )nicas de un determinado lugar o cuando la mu"er acuda a la institucin en estado de urgencia que ponga en peligro su vida o su integridad f&sica/ n estas situaciones tendr*n que contar con personal m%dico capacitado ' habilitado para practicar el procedimiento/ 2/ 4as ntidades Prestadores de 5alud$ P5$ remitir*n a las mu"eres que soliciten la interrupcin voluntaria de su embara#o$ sin dilacin alguna$ a las instituciones que practiquen la interrupcin voluntaria del embara#o/ 4a ra#n de esta regla es que las ntidades Prestadores de 5alud$ P5$ son las administradoras del sistema de seguridad social en salud/ (entro de sus funciones se encuentra remitir a los pacientes a las instituciones prestadoras de salud que consideren pertinentes para el procedimiento que se solicite/ 3/ 4as entidades confesionales o religiosas no pueden alegar ob"ecin de conciencia para negarse a remitir a un paciente a determinada institucin para la pr*ctica de la ;I / 9/ 4os hospitales de la red p)blica hospitalaria ' las instituciones privadas sin fundamento confesional o religioso s& est*n obligados a practicar la interrupcin voluntaria del embara#o ' no les est* permitido alegar la ob"ecin de conciencia como personas "ur&dicas/ Por tanto$ tienen el deber de contar con un personal m%dico calificado ' capacitado
0B
para practicar dicho procedimiento en todas las circunstancias previstas por la sentencia C-355 de 2006/ 5/ 5e permite a los m%dicos alegar ob"ecin de conciencia ante la pr*ctica de la ;I / :o obstante$ en aquellas ;P5 que practiquen ordinariamente este procedimiento$ est* prohibido reali#ar pactos colectivos de ob"ecin de conciencia entre el personal m%dico cu'o contenido tienda a anular los derechos se!uales ' reproductivos de las mu"eres/ 6/ Ante la eventual ob"ecin de conciencia de un m%dico que se niegue a practicar la ;I $ este deber* remitirlo de inmediato a un m%dico que cuente con las convicciones que le permitan reali#ar la ;I / B/ 4as instituciones prestadoras de salud privadas$ cu'o fundamento ideolgico sea confesional o religioso$ que no practiquen la interrupcin voluntaria del embara#o deben indicarlo p)blicamente$ precisando los l&mites de este derecho/ 4a Corte Constitucional en su funcin de proteger los derechos fundamentales$ debe procurar que tales libertades se armonicen de la me"or manera posible$ velando por la eficacia de cada uno de los derechos involucrados en cada caso concreto/ Creo que con estas reglas se logra este cometido para la pr*ctica de la interrupcin voluntaria del embara#o$ conforme con las hiptesis de la sentencia C-355 de 2006/ n los t%rminos anteriores$ de"o e!puestas las ra#ones de mi discrepancia parcial respecto de la motivacin de la decisin adoptada por la 5ala de +evisin mediante la 5entencia --311 de 21 de ma'o de 2000/ Cecha et supra$
JUAN CARLOS )ENAO PERE$ 2agistrado
01

Sent 388 de 2009 Aborto

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Sentencia T-388/09 ABORTO INDUCIDO POR MALFORMACION DEL FETOAprobacin conforme a la sentencia C-355 de 2006 CARENCIA ACTUAL DE OBJETO-Alcance

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5C67A+ +6CA 8uillermo$ *a ob'ecin, 6p/ cit/$ p/ 225/

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n el e!pediente obran las siguientes pruebas,

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6/ Inte,.enci-n 4e +a enti4a4 4e3an4a4a*

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Sentencia 4e P,i3e,a In1tancia

Sentencia 4e Se26n4a in1tancia

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P,6e7a1 10+icita4a1 50, +a C0,te C0n1tit6ci0na+

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B/9/3/ Informe presentado por la Mesa de Trabajo por la Vida y la

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Re.i1i-n 50, +a C0,te C0n1tit6ci0na+*

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2 Corte Constitucional/ 5entencia --5.0 de .002$ reiterada entre otras en las

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inte,,65ci-n .0+6nta,ia 4e+ e37a,a:09 @6n4a3ent01 c0n1tit6ci0na+e1> 86,i15,64encia+e1 = ,e2+a3enta,i01

De1a,,0++0 J6,i15,64encia+9 1entencia C-355 4e 00!

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Re26+aci0ne1 e@ect6a4a1 50, e+ 4ec,et0 ,e2+a3enta,i0 %%%% 4e 00!

.B 5entencia C-300 de .00B/

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De1a,,0++0 86,i15,64encia+ 50, C0n1tit6ci0na+ en 1e4e 4e t6te+a

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C0nc+61i0ne1 107,e +01 4e,ec/01 1e;6a+e1 = ,e5,046cti.01 4e +a1 368e,e1

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Z +eali#ar "untas m%dicas$ de revisin o de aprobacin por

e!teriori#ar libremente su consentimiento para efectuar la 93

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Z Alegar ob"ecin de conciencia colectiva que desencadena$ a su

Z 5uscribir pactos Q individuales o con"untos - para negarse a