Sentencia T-946/08 INTERRUPCION VOLUNTARIA DEL EMBARAZO /CAUSALES DE DESPENALIZACION DEL ABORTO/OB ECION DE CONCIENCIA EN CASOS DE ABORTO/CONSECUENCIAS URIDICAS

POR LA NO PRACTICA OPORTUNA DEL ABORTO EN LOS EVENTOS DESPENALIZADOS La Corte debe reiterar que cuando el embarazo sea resultado de una conducta constitutiva de acceso carnal o acto sexual sin consentimiento, abusivo, o de inseminacin artificial o de transferencia de vulo fecundado no consentidas, o de incesto basta con la presentacin de la denuncia ante la autoridad competente para que las entidades que conforman el Sistema de Seguridad Social en Salud autoricen la realizacin del aborto en las condiciones mencionadas en la parte considerativa de la sentencia. La solicitud, de cualquier otro requisito, en el evento descrito constituye un obstculo al ejercicio de los derec os sexuales y reproductivos de las mujeres. !n efecto, bajo el supuesto del acceso carnal no consentido, la negativa o la dilacin injustificada en la autorizacin del procedimiento de "#! vulnera los derec os a la integridad, a la libertad, a la dignidad, entre otros, de las mujeres que no son remitidas de forma oportuna y adecuada a un centro de servicios m$dicos en donde los profesionales de la salud les aseguren la interrupcin del embarazo. %or ello, no es de recibo la alegacin del m$dico relacionada con la imposibilidad de establecer si el embarazo era producto de una violacin puesto que ante la presentacin de la denuncia correspondiente lo que proced&a era la "#!. ' ora bien, si como en el caso objeto de estudio el m$dico invoca la objecin de conciencia es su deber remitir a la mujer gestante a un centro m$dico donde le realicen la "#!. Referencia: expediente T-1927682 Accin de tutela promovida por (ar&a en representacin de su i!a 'na contra "#$%&T'T (T)A* %a+istrado ,onente: )r* -aime "rdo.a Trivi/o

0o+ot12 )*"*2 dos 324 de octu.re de dos mil oc o 325584* (a $ala Tercera de Revisin de la "orte "onstitucional2 inte+rada por los ma+istrados -aime "rdo.a Trivi/o2 Rodri+o 'sco.ar 6il 7 %auricio

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6on81le8 "uervo2 en e!ercicio de sus competencias constitucionales 7 le+ales2 a proferido la si+uiente: SENTENCIA )entro del proceso de revisin de los fallos proferidos por el -u8+ado $e+undo "ivil %unicipal de %ani8ales 7 el -u8+ado $e+undo "ivil del "ircuito de %ani8ales2 9ue resolvieron la accin de tutela promovida por (ar&a en representacin de su i!a 'na* I! ANTECEDENTES Ac"a#aci$n %#e"i&ina#! 1* 'sta $ala a adoptado como medida de proteccin a la intimidad de la menor involucrada en este proceso2 suprimir de la providencia 7 de toda futura pu.licacin de la misma2 su nom.re 7 el de sus familiares2 al i+ual 9ue los datos e informaciones 9ue permitan su identificacin 1* 'n ve8 de ello2 sus nom.res ser1n rempla8ados con un solo nom.re ficticio2 9ue se distin+ue por encontrarse escrito en cursiva* 'ec()* + acci$n ,e t-te"a inte#%-e*ta! 2* (a se/ora (ar&a2 en representacin de 'na2 interpuso accin de tutela contra "#$%&T'T (T)A2 por considerar 9ue le est1n vulnerando los derec os a la inte+ridad2 a la salud2 a la autonom:a 7 a la intimidad de su i!a* (a accin interpuesta se fundamenta en los si+uientes ec os: ;* (a accionante relata 9ue su i!a 'na naci el 26 de enero de 1995 7 desde entonces present <)*+ s&ndromes convulsivos que icieron necesaria atencin profesional por parte de diferentes entidades m$dicas y profesionales, las que concluyeron que presentaba cuadro cl&nico de S",-./(! -! %.'--!. 0"LL1 el cual es limitante en gran porcentaje de su capacidad cognoscitiva, lo que oblig a tramitar ante el 2uzgado Civil del Circuito de 'guadas un proceso de jurisdiccin voluntaria para obtener la interdiccin judicial por demencia.= >* (a se/ora (ar&a se/ala 9ue al comien8o de este a/o2 ante la trasformacin visual del cuerpo de la menor2 la llev a revisin m?dica en el municipio de @un8a2 en donde lue+o de los ex1menes respectivos le informaron 9ue su i!a esta.a em.ara8ada* A+re+a 9ue el 8 de enero de 25582 se le reali8 una
1 (a decisin de excluir de cual9uier pu.licacin de la presente sentencia los nom.res ori+inales de los menores 7 sus familiares involucrados en el caso .a!o estudio2 como medida de proteccin2 a sido tomada entre otras2 en las si+uientes sentencias: T-A2;/922 %*,* "iro An+arita 0arnB T->>2/9>2 %*,* Antonio 0arrera "ar.onellB T->25/962 %*,* Cladimiro Daran!o %esaB T-1;95/552 %*,* Ale!andro %art:ne8 "a.alleroB T152A/522 %*,* Rodri+o 'sco.ar 6ilB T-6;9/562 %*,* -aime "rdo.a Trivi/oB T-988/582 %*,* Eum.erto Antonio $ierra ,orto 7 T-912/582 %*,* -aime "rdo.a Trivi/o* 2 'n la $entencia T-A15/5; %*,: %anuel -os? "epeda 'spinosa la "orte implement ?ste recurso de proteccin a la identidad de los menores*

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eco+raf:a a la menor 9ue certific 9ue para la fec a ten:a 18 semanas de +estacin* A*Teniendo en cuenta lo anterior2 la se/ora (ar&a instaur2 el 8 de enero de 25582 denuncia penal por <)*+ acceso carnal violento a menor en estado de indefensin= ante el "T& de @un8a* Al respecto2 informa 9ue la denuncia fue enviada a la Fnidad de Reaccin &nmediata de %adrid2 en donde se solicit an1lisis m?dico al &nstituto de %edicina (e+al de @acatativ1 a la menor 'na para examen m?dico le+al sexol+ico con la o.servacin 9ue se trata de una !oven interdicta* 6* (a accionante refiere 9ue su i!a 'na se encuentra afiliada a "#$%&T'T (T)A2 en calidad de .eneficiaria* A/ade 9ue en dic a entidad le an practicado diferentes evaluaciones m?dicas2 sicol+icas 7 ex1menes de la.oratorio2 a partir de los cuales el +ineclo+o 6erm1n Aran+o conclu7 9ue 'na padece el s:ndrome de Glic o )oHn 7 presenta un em.ara8o de 18 o 19 semanas de +estacin* 7* (a actora se/ala 9ue ella 7 su esposo an solicitado la interrupcin del em.ara8o de su i!a 'na pero 9ue el +ineclo+o <3!.(', '.',3/ se niega en nombre de C/S("4!4 L4-'. a practicar procedimiento de interrupcin del embarazo a pesar de conocer por la documentacin a $l presentada el estado mental de la menor, el ec o de que su gestacin fue producto de su violacin, el grave riesgo que corre la vida de la gestante y el alt&simo &ndice de posibilidades de malformaciones del feto, no solo por la transmisin gen$tica, sino por el consumo prolongado de la droga denominada !%'(",! que seg5n conceptos profesionales incrementa en un alto porcentaje el riesgo de malformaciones en el feto.=* 8* 'n virtud de lo expuesto2 la se/ora (ar&a solicita 9ue en aplicacin de la sentencia "-;AA de 25562 se ordene a "#$%&T'T (T)A reali8ar la interrupcin del em.ara8o de conformidad con el )ecreto >>>> de 2556 como9uiera 9ue su i!a 'na cumple con las tres causales de despenali8acin del a.orto* 9* (a accionante aport como prue.as: i4 copia del re+istro civil de nacimiento de 'na2 en el 9ue existe la si+uiente o.servacin <Se decreta interdiccin provisoria de la menor 6'na7 y se designa curadora provisoria a 6(ar&a7 seg5n 2uzgado Civil del Circuito de 'guadas, mediante oficio 899:9;=B ii4 copia del carn? de afiliacin de 'na a "#$%&T'T (T)AB iii4 copia de la istoria cl:nica de 'naB iv4 copia de rdenes de ex1menes m?dicos 7 valoraciones reali8adas por "#$%&T'T (T)A a Ana durante la +estacinB v4 copia ile+i.le de la denuncia penal instaurada por (ar&a ante el "T& de @un8a donde se relatan los ec os so.re la violacin de 'naB vi4 copia de la demanda presentada por (ar&a para o.tener la declaracin de interdiccin !udicial por demencia de su i!a 'naB 7 vii4 copia del certificado de existencia 7 representacin le+al de "#$%&T'T (T)A*

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Re*%-e*ta ,e "a* enti,a,e* acci)na,a* 15* (a su.directora de ase+uramiento de la )ireccin Territorial de $alud de "aldas3)T$"4 inform 9ue la menor fi+ura en la .ase de datos de afiliacin del )epartamento en el r?+imen contri.utivo2 7 en consecuencia2 toda la atencin m?dica 9ue re9uiera de.e ser asumida por la entidad promotora de $alud "#$%&T'T* Al respecto2 precis 9ue la )T$" tiene: < dentro de sus funciones, la celebracin de contratos de prestacin de servicios de salud con "%S p5blicas y privadas, para la atencin en el nivel especializado )"" y """+ de personas clasificadas en los niveles <, = y > del S"S?!, no afiliadas a '.S !%S )%/?.!S ,/ '@"L"'-/S+ y personas afiliadas al r$gimen subsidiado cuando se trata de procedimientos no cubiertos por el %/SAS.=* 11* 'l "oordinador %?dico de la "orporacin de $ervicios %?dicos &nternacionales T em 7 "ia (tda*2 "#$%&T'T (T)A2 mediante escrito presentado el 2> de enero de 25582 se/al 9ue a la .eneficiaria de la accionante se le an prestado los servicios m?dicos de acuerdo con la co.ertura del ,lan #.li+atorio de $alud 3en adelante ,#$4* )e ec o2 aclar 9ue la paciente fue < valorada por el gineclogo -r. 3ermn 'rango el d&a << de enero de =99B, adscrito a nuestra red de especialistas, quien le orden exmenes de laboratorio y valoracin por psicolog&a, garantizndole a la paciente una atencin integral por parte de nuestra "nstitucin= @inalmente2 el representante de la demandada conclu7 9ue "#$%&T'T (T)A no a puesto en peli+ro ni a vulnerado los derec os fundamentales de la i!a de la accionante pues est1 cumpliendo con las o.li+aciones le+ales 7 contractuales derivadas de la prestacin del servicio de salud* ,or consi+uiente2 solicit 9ue se nie+ue la accin de tutela 7 en el evento 9ue se conceda el amparo2 se le autorice a la entidad repetir contra la @&)F,R'C&$#RA por los montos correspondientes a los tratamientos otor+ados 9ue no se encuentren dentro del ,#$* Deci*i$n ,e %#i&e#a in*tancia 12* %ediante sentencia de 28 de enero de 25582 el -u8+ado $e+undo "ivil %unicipal de %ani8ales2 decidi dene+ar el amparo invocado por la accionante* A !uicio de la !ue8 de instancia no o.ran en el expediente prue.as idneas 9ue permitan concluir 9ue la menor 'na se encuentre en al+uno de los eventos de despenali8acin del a.orto contemplados en la sentencia "-;AA de 2556* 'n particular2 el !ue8 o.serv 9ue : <Si bien el ($dico 3ineclogo determin a la fec a de 9= de enero de =99B una gestacin de <B semanas, a la fec a de oy, lleva == semanas de gestacin aproximadamente por lo que una intervencin de interrupcin terap$utica del embarazo puede realizarse sin riesgo para la vida de la madre y del feto, en las primeras oc o )B+ semanas

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de gestacin, pero en la actualidad la menor accionante tiene aproximadamente C meses de embarazo y este juzgado no asume responsabilidad si por ello peligra la vida de la madre. Con relacin a las dems causales que se expresan en los ordinales que se citan y trascriben, no obra la C!.4"@"C'C"D, que indique que la vida de la (enor 6'na7 est$ en inminente peligro de muerte por la gestacin, como tampoco allega ninguna prueba sobre la malformacin del feto, ni las diligencias adelantadas por la denuncia penal por acceso carnal violento, por lo que este -espac o no alla m$rito para ordenar el procedimiento de aborto quir5rgico solicitado, pues los folios allegados al proceso que obran de folios <= a <; son ilegibles, y la corporacin de Servicios ",4!.,'C"/,'L!S C/S("4!4 L4-'., no a negado los servicios de salud requeridos por la (enor 'ccionante, por lo que considera el -espac o la !ntidad C/S("4!4 no a vulnerado los derec os a la vida y la integridad personal de la (enor 'ccionante, y en consecuencia negar el aborto terap$utico solicitado no obstante estar permitido por la legislacin actual con sustento en el -ecreto EEEE de diciembre <> de =998.=* I&%-.naci$n 1;* (a se/ora (ar&a interpuso recurso de apelacin contra la decisin de primera instancia* (a accionante advierte 9ue si .ien su i!a en la actualidad tiene 18 a/os de edad lo cierto es 9ue de acuerdo con el dia+nstico interdisciplinario tiene una edad cronol+ica de cuatro a/os de.ido a 9ue desde su nacimiento padece el $ID)R#%' )' ,RA))'R G&((J* (a accionante puntuali8a 9ue su i!a fue v:ctima de un acceso carnal a.usivo en persona con incapacidad de resistir 7 9ue para acreditar estos ec os ad!unt copia de la denuncia penal presentada* ,or lo tanto2 solicita 9ue a su i!a se le permita la interrupcin del em.ara8o pues ?ste es consecuencia de un acceso carnal sin consentimiento2 causal amparada por la sentencia "-;AA de 2556* Deci*i$n ,e *e.-n,a in*tancia 1>* )urante el tr1mite de la se+unda instancia el m?dico +ineclo+o 6erm1n Aran+o Ro!as2 ante la solicitud del -u8+ado $e+undo "ivil del "ircuito de %ani8ales2 inform: <<. Si atend& a la joven <'na= el d&a << de enero de =99B, como resultado de mi evaluacin en ese momento, no es posible establecer si la concepcin fue producto de acto sexual violento. =. 'l momento de la citada consulta cursaba con aproximadamente entre <B y <F semanas de gestacin, seg5n = ecograf&as del segundo trimestre. >. !n efecto, la familia me solicit la interrupcin del embarazo, a lo cual no acced& por objecin de conciencia. La paciente no permite examen, y se solicit laboratorio y valoracin por Sicolog&a.

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E. !n concordancia con la sentencia CA>CC, de mayo 8 de =998, proferida por la corte Constitucional, la paciente en cuestin no presentaba al momento de la consulta ninguna de las causales establecidas por la sentencia para la interrupcin del embarazo. C. Si la mujer re5ne las condiciones de tiempo de gestacin y causas establecidas por la sentencia para la interrupcin del embarazo, y si adems sus condiciones m$dicas lo permiten, no existen inconvenientes para la realizacin del procedimiento. 8. !l s&ndrome que presenta la paciente no debe generar por si mismo riesgos para su vida en el momento del parto. !videntemente el consumo de !%'(", puede asociarse con malformaciones fetales, que en general se consideran menores y no incompatibles con la vida del feto. ;. -urante la gestacin es posible establecer un n5mero significativo de malformaciones mediante la realizacin de exmenes como valoracin gen$tica, estudios de l&quido amnitico y ecograf&a fetal, entre otros, cuyo resultado podr&a conducir a la decisin de la interrupcin del embarazo, de acuerdo a lo establecido por la sentencia. B. Considero que la joven debe remitirse para la realizacin de la ecograf&a sugerida por Gstedes, a un centro especializado en dic os procedimientos ya que no poseo el entrenamiento para efectuar tal examen.=* 1A* 'l -u8+ado $e+undo "ivil del "ircuito de %ani8ales2 mediante providencia de 29 de fe.rero de 25582 decidi confirmar el fallo de primera instancia* 'n criterio del fallador el avan8ado estado de +estacin en 9ue se encuentra la i!a de la accionante impide ordenar la interrupcin del em.ara8o* $o.re el particular2 conclu7: <)*+ ac se cumple con uno de los requisitos que dar&a para acceder a la tutela, como es el ec o de que la incapaz fue v&ctima de acceso carnal no consentido, pues se aport la prueba de la respectiva denuncia penal, sin saberse del autor del ec o il&cito, pero existe un impedimento y es el tiempo de gestacin de la menor. -e aberse actuado cuando estaba empezando el embarazo, no se ve&a el riesgo alguno tanto para lo joven, como para el feto. %ero resulta adems, que para este funcionario ya es muy tarde para ordenar la interrupcin del embarazo, puesto que como antes se anotara, ya 6'na7 cuenta con =C o =8 semanas de gestacin, en donde el feto se encuentra casi totalmente desarrollado=* @inalmente2 el !ue8 se/al 9ue no se encuentran acreditadas las otras dos circunstancias 9ue de acuerdo con la sentencia "-;AA de 2556 permitir:an ordenar la interrupcin del em.ara8o pues no a7 prue.a so.re el ries+o para la vida de la madre ni so.re las malformaciones del feto* Act-aci$n en *e,e ,e #e/i*i$n 16* "on el propsito de contar con ma7ores elementos de !uicio al momento de adoptar la decisin correspondiente2 esta "orporacin orden2 el 12 de a+osto de 25582 oficiar a la @iscal:a $eccional ,rimera de @un8a2

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"undinamarca2 para 9ue remitiera copia de la denuncia penal instaurada por la se/ora (ar&a* Adicionalmente2 se ofici a "#$%&T'T (T)A2 para 9ue remitiera la istoria cl:nica de 'na e informara so.re los si+uientes aspectos: a* ,resentara un resumen de los servicios m?dicos .rindados durante la +estacin* .*K"u1ndo tuvo lu+ar el parto 7 cu1les son los resultados de dic o procedimientoL c* K"u1l es el estado actual de salud de la paciente 7 si se an presentado secuelas f:sicas 7/o mentales a causa del em.ara8oL d* KMu? tratamiento m?dico 7 psicol+ico se encuentra reci.iendo en la actualidad la pacienteL 17* %ediante comunicacin de 12 de a+osto de 25582 la Fnidad $eccional de @iscal:a de @un8a remiti copia de la denuncia penal instaurada2 el A de enero de 25582 por la se/ora (ar&a por la conducta puni.le de acceso carnal con incapa8 de resistir* 18* 'n ra8n a 9ue dentro del t?rmino para dar respuesta al auto de fec a 12 de a+osto de 25582 no se reci.i comunicacin por parte de "#$%&T'T (T)A2 se re9uiri2 el A de septiem.re de 25582 a la entidad accionada2 para 9ue informara so.re los aspectos solicitados* 19* 'l 1A de septiem.re de 25582 "#$%&T'T (T)A inform lo si+uiente:<' dic a paciente se le atendi la gestacin y el parto en la @G,-'C"D, (H-"C/ %.!#!,4"#' de la ciudad de (edell&n )'ntioquia+ porque la familia as& lo exigi, ya que la ermana de $sta vive all& y la madre como cotizante solicit traslado de servicios m$dicos a esa ciudad)*+ %or lo cual en el d&a de oy inmediatamente nos comunicamos con dic a institucin para que nos iciera llegar lo solicitado por dic a Corte, pero es extensa la istoria cl&nica y al comenzar a pasarla por v&a fax se observan ojas no legibles motivo por el cual quedaron comprometidos a enviarnos fiel copia por correo certificado. Gna vez llegue dic a istoria cl&nica, le aremos llegar toda informacin solicitada en el oficio en mencin.=*

II! CONSIDERACIONES DE LA CORTE CONSTITUCIONAL C)&%etencia

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1* 'sta "orte es competente de conformidad con los art:culos 86 7 2>1 de la "onstitucin Dacional2 7 el )ecreto 2A91 de 19912 para revisar los fallos de tutela seleccionados*

P#)0"e&a 1-#2,ic) 2* "orresponde a esta $ala determinar si al no a.erse atendido la solicitud de interrupcin del em.ara8o se vulneran los derec os a la di+nidad2 a la inte+ridad 7 a la autonom:a de una mu!er cu7a +estacin es el resultado de un acceso carnal no consentido 9ue fue denunciado ante la autoridad competente* Reite#aci$n ,e 1-#i*%#-,encia! Inte##-%ci$n /)"-nta#ia ,e" e&0a#a3)! Ca-*a"e* ,e ,e*%ena"i3aci$n ,e" a0)#t)! O01eci$n ,e c)nciencia! O0"i.aci)ne* ,e "a* enti,a,e* 4-e c)n5)#&an e" Si*te&a ,e Se.-#i,a, S)cia" en Sa"-,! C)n*ec-encia* 1-#2,ica* %)# "a n) %#6ctica )%)#t-na ,e" a0)#t) en ")* e/ent)* ,e*%ena"i3a,)*! ;* 'n la sentencia "-;AA de 25562 la "orte "onstitucional consider 9ue la interrupcin del em.ara8o en los si+uientes eventos no constitu7e el delito de a.orto: a4 cuando la continuacin del em.ara8o constitu7a peli+ro para la vida o la salud de la mu!er2 certificado por un m?dicoB .4 cuando exista +rave malformacin del feto 9ue a+a invia.le su vida2 certificada por un m?dicoB c4 cuando el em.ara8o sea resultado de una conducta2 de.idamente denunciada2 constitutiva de acceso carnal o acto sexual sin consentimiento2 a.usivo2 o de inseminacin artificial o de transferencia de vulo fecundado no consentidas2 o de incesto* 'n consecuencia2 corresponde al !ue8 de tutela ordenar la interrupcin voluntaria del em.ara8o cuando se acredite en el caso concreto al+uno de los eventos descritos en las condiciones esta.lecidas* >* 0a!o tales presupuestos2 en la sentencia T-988 de 25572 este Tri.unal estudi la accin de tutela promovida por la madre de una mu!er +estante para interrumpir el em.ara8o de su i!a2 9uien padec:a limitaciones f:sicas2 ps:9uicas 7 sensoriales 7 a.:a sido v:ctima de un acceso carnal en persona incapa8 de resistir2 ec o denunciado ante la autoridad competente* 'n esta oportunidad2 la "orte conclu7 lo si+uiente: <)*+ las entidades prestadoras de salud que exijan el cumplimiento de requisitos formales adicionales al denuncio para practicar el aborto inducido en una mujer notoriamente discapacitada I con limitaciones f&sicas, ps&quicas y sensoriales que imposibilitan la exteriorizacin libre y directa de su consentimiento I la cual a sido v&ctima de abuso carnal violento, sin consentimiento o abusivo, incurren en un grave desconocimiento de la proteccin que se deriva para las personas con discapacidad de la Constitucin ,acional as& como de lo consignado en el mbito internacional. ?ajo esas circunstancias, las

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autoridades p5blicas y los particulares que obren en calidad de tales, an de interpretar las normas de modo que ms favorezca a estas personas pues, de lo contrario, al dilatar en el tiempo la prctica del aborto inducido las pondrn en un absoluto estado de indefensin en contrav&a de lo dispuesto por el art&culo <> superior; as& como de la jurisprudencia sentada en la sentencia CA>CC de =998.=> A* &+ualmente2 es relevante precisar 9ue en la sentencia T-259 de 2558 la "orte anali8 el caso de una menor de catorce a/os 9uien denunci ante la autoridad competente 9ue su estado de em.ara8o a.:a sido fruto de un acceso carnal no consentido pero los m?dicos de la ',$ a la cual se encontra.a afiliada se ne+aron a practicarle el a.orto invocando la o.!ecin de conciencia* 'n esta ocasin2 la "orte se pronunci so.re tres aspectos relevantes para los casos de interrupcin voluntaria del em.ara8o 3en adelante &C'42 a sa.er: i4 la o.!ecin de concienciaB ii4 la actuacin de las entidades prestadoras del servicio de saludB 7 iii4 las consecuencias !ur:dicas 9ue conlleva el desconocimiento de la !urisprudencia constitucional en estos casos* A*1* $o.re el primer aspecto2 la o.!ecin de conciencia planteada por los m?dicos a 9uienes se les solicit la &C'2 la "orte reconoci 9ue: < ) +a fin de garantizar los derec os fundamentales de las mujeres, protegidos por la Constitucin y la Sentencia CA>CC de =998, asegurndoles la prestacin del servicio p5blico esencial y legal de salud de interrupcin voluntaria del embarazo, y evitar barreras de acceso al mismo, la objecin de conciencia es una decisin individual y no institucional o colectiva, que aplica exclusivamente a prestadores directos y no a personal administrativoJ adems, la objecin de conciencia debe presentarse por escrito debidamente fundamentada, siguiendo la obligacin del m$dico que se acoja a ella remitir inmediatamente a la madre a un m$dico que pueda practicar el procedimiento, a fin de impedir que aquella se constituya en barrera de acceso a la prestacin del servicio esencial de salud de interrupcin voluntaria del embarazo.=A* (o anterior evidencia 9ue la "orte reiter la sentencia "-;AA de 2556 en cuanto slo las personas naturales N7 no las !ur:dicas- son titulares de la o.!ecin de conciencia2 as: como el de.er del +aleno2 9ue invoca la o.!ecin de conciencia para a.stenerse de reali8ar la &C'2 de remitir de inmediato a la mu!er a un m?dico 9ue pueda practicarla* $in em.ar+o2 la sentencia T-259 de 25582 precis las si+uientes re+las so.re la o.!ecin de conciencia: < )*+)i+ que no pueden existir cl&nicas, ospitales, centros de salud o cualquiera que sea el nombre con que se les denomine, que presenten objecin de conciencia a la prctica de un aborto cuando se re5nan las condiciones seKaladas en esta sentenciaJ )ii+ en atencin a la situacin subjetiva de aquellos profesionales de la salud que en razn de su conciencia no est$n dispuestos a
; "orte "onstitucional* $entencia T-;57 de 199;*
> $entencia T-988 de 2557* %*,* Eum.erto Antonio $ierra ,orto* A $entencia T-259 de 2558* %*,* "lara &n?s Car+as Eern1nde8*

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practicar el aborto se les garantiza la posibilidad de acudir al instituto denominado objecin de concienciaJ )iii+ pueden acudir a la objecin de conciencia siempre y cuando se trate realmente de una 6conviccin de carcter religioso debidamente fundamentada7, pues de lo que se trata no es de poner en juego la opinin del m$dico entorno a si est o no de acuerdo con el abortoJ y, )iv+ la objecin de conciencia no es un derec o absoluto y su ejercicio tiene como l&mite la propia Constitucin en cuanto consagra los derec os fundamentales, cuya titularidad tambi$n ostentan las mujeres, y por tanto no pueden ser desconocidos.=6* 'n particular2 la sentencia T-259/58 record 9ue: < los profesionales de la salud del Sistema 3eneral de Seguridad Social en Salud deben proceder a realizar el procedimiento "#!, )i+ de manera oportuna, es decir dentro de los cinco )C+ d&as siguientes a la solicitud, de conformidad con la .esolucin 99EF9C de =998, proferida por el (inisterio de la proteccin SocialJ )ii+ su atencin ser integral y con calidadJ y, )iii+ se ar con sujecin a las normas t$cnicoA administrativas que expida el (inisterio de la %roteccin Social, las cuales sern de obligatorio cumplimiento, y mientras $stas se expiden, los prestadores estn obligados al cumplimento de las normas del -ecreto EEEE de =998 que tienen como referente la gu&a 6'borto sin riesgoL 3u&a t$cnica y de pol&ticas para sistemas de salud7 de la /rganizacin (undial de la Salud )=99>+.= A*2* A ora .ien2 en lo relacionado con la actuacin 9ue se exi+e de las entidades o instituciones prestadoras de salud2 la providencia rese/ada2 advirti: <)*+ las autoridades administrativas del sistema de salud, deben dar cumplimiento a lo previsto, tanto en el -ecreto EEEE de =998 como en la .esolucin 99EF9C, que prev$n que en todas las entidades o instituciones que conforman el Sistema de Salud se debe garantizar un n5mero adecuado de proveedores abilitados para prestar los servicios de interrupcin del embarazo de acuerdo con sus disposiciones, para el acceso real y la atencin oportuna de las gestantes que requieran servicios "#! en todos los grados de complejidad, y que la provisin de servicios de "#! debe realizarse en lo posible dentro de los primeros cinco d&as siguientes a la solicitud y previo el consentimiento informado por parte de la gestante y la presentacin de la certificacin m$dica o la copia de la denuncia penal, seg5n el caso, so pena de las sanciones respectivas. E.<;. Lo anterior comporta a su vez la obligacin de las !%S de realizar las gestiones conducentes a individualizar de antemano la ubicacin de las "%S donde se encuentran los profesionales abilitados para llevar a cabo el procedimiento de "#!, para poder as& dar una respuesta inmediata y efectiva a la mujer que solicita legalmente dic o procedimiento, y no acer que el transcurso del tiempo corra en contra de sus derec os fundamentales. !n efecto, las !%S debern remitir directamente a la mujer solicitante al
6 &.:dem*

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profesional abilitado para llevar a cabo el procedimiento de "#!J y, en caso de que la mujer acuda directamente a una "%S a solicitar dic o procedimiento, el profesional de la salud que atienda el caso y presente objecin de conciencia debe proceder a remitir de manera inmediata a la mujer al profesional abilitado para el efecto, cuya disponibilidad debe conocer de antemano seg5n la lista determinada por las entidades de salud p5blicas y privadas.= 'n virtud de lo expuesto2 corresponde a las entidades 9ue conforman el $istema de $e+uridad $ocial en $alud orientar a las mu!eres +estantes 9ue cumplen con las condiciones esta.lecidas en la sentencia "-;AA de 25562 so.re los lu+ares 7 los m?dicos en donde de manera oportuna 7 adecuada les pueden practicar la interrupcin del em.ara8o* A*;* @inalmente2 la sentencia T-259 de 25582 desarroll las consecuencias !ur:dicas 9ue conlleva el desconocimiento de la !urisprudencia constitucional por la no pr1ctica oportuna del a.orto en los eventos despenali8ados2 a sa.er: i4 la competencia del tri.unal de ?tica m?dica para evaluar las o.!eciones de conciencia presentadas con ocasin de la solicitud de &C'B ii4 la potestad investi+ativa 7 sancionatoria de la $uperintendencia Dacional de $alud 7 del %inisterio de la ,roteccin $ocialB iii4 la investi+acin disciplinaria 7 penal de los !ueces de instanciaB 7 iv4 la indemni8acin de per!uicios* A*;*1* (a "orte consider 9ue los tri.unales de ?tica m?dica tienen competencia para estudiar la falta disciplinaria en 9ue pudieron incurrir los m?dicos 9ue no remitieron a la mu!er em.ara8ada a otro profesional de la salud para 9ue le practicara la &C' de manera oportuna ante la presentacin de la o.!ecin de conciencia* Al respecto la sentencia T-259 de 25582 advirti: <)*+los m$dicos tienen derec o a presentar, de manera individual, objecin de conciencia debidamente fundamentada en razones de orden religioso, a fin de abstenerse de practicar un procedimiento de "#!, no es menos cierto que a los 4ribunales de Htica ($dica les corresponde valorar si un m$dico, en un caso particular, present objecin de conciencia pero incumpli con la obligacin $tica y legal de respetar los derec os de la mujer, al no remitirla inmediatamente a otro profesional de la salud que estuviere abilitado para llevar a cabo la interrupcin del embarazo. !n efecto, los 4ribunales de Htica ($dica, tienen a su disposicin normas nacionales e internacionales que rigen el ejercicio de su profesin, con fundamento en las cuales pueden decidir si la objecin de conciencia presentada por un m$dico es procedente o pertinente respecto de un caso particular en el que se neg la prctica del procedimiento de "#! y no envi de manera inmediata a la mujer a otro profesional que estuviera en condiciones de practicar el aborto.= A*;*2* )e acuerdo con la "orte2 la $uperintendencia Dacional de $alud 7 el %inisterio de la ,roteccin $ocial tienen la facultad de investi+ar 7 sancionar a las entidades 9ue conforman al $istema de $e+uridad $ocial en $alud 9ue no

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autori8aron la &C' en forma oportuna 7 adecuada conforme con los par1metros definidos en la sentencia "-;AA de 2556* $o.re el particular2 la sentencia T-259 de 25582 se/al: <)*+-e conformidad con lo establecido en las aludidas disposiciones, la Sala informar a la Superintendencia de Salud y al (inisterio de la %roteccin Social, sobre los ec os acaecidos en esta tutela, para lo cual se les enviar copia de la actuacin, para que investiguen y, si es del caso, sancionen las posibles faltas en que pudo incurrir en este caso Coomeva !%S, y las entidades de salud con las cuales ten&a contrato para la prestacin de servicios de salud a sus afiliados que se negaron a practicar el procedimiento de "#!, as& como al Mospital Gniversitario !rasmo (eoz de C5cuta, entidad de la red p5blica de salud de ,orte de Santander, por el posible incumplimiento de las disposiciones previstas en el -ecreto EEEE de =998.= A*;*;* 'n la misma sentencia la "orte conclu7 9ue cuando los !ueces de tutela nie+an el derec o a la mu!er em.ara8ada de acceder a la &C' en los t?rminos de la sentencia "-;AA de 25562 se de.en remitir copias de su actuacin a las autoridades disciplinarias 7 penales* )e ec o en la sentencia T-259 de 2558 se orden: <)*+que los jueces que actuaron, tanto en primera como en segunda instancia en la tutela, sean investigados para que se establezca las posibles faltas disciplinarias en que pudieron aber incurrido, de conformidad con las consideraciones expuestas anteriormente. Con dic o fin, la Secretar&a 3eneral de esta corporacin enviar copias de todo lo actuado con destino al Consejo Seccional ISala disciplinariaA de ,orte de Santander, trmite disciplinario que debe ser vigilado por la %rocuradur&a 3eneral de la ,acin. "gualmente, la @iscal&a 3eneral de la ,acional deber investigar, si los mismos jueces, pudieron aber incurrido en el delito de prevaricato, para lo cual, la Secretar&a 3eneral de esta corporacin remitir copia de todo lo actuado en esta tutela.= A*;*>* ,or Oltimo2 la "orte consider 9ue la indemni8acin2 prevista en el art:culo 2A del )ecreto 2A91 de 19912 era procedente cuando se anula.a el derec o de la mu!er +estante a acceder oportuna 7 adecuadamente a la &C' en los eventos previstos en la sentencia "-;AA de 25567*

7 'n efecto2 la sentencia T-259 de 25582 se/al: < !n cuanto a la indemnizacin de perjuicios. )i+ la menor fue
afectada de manera manifiesta en sus derec os fundamentalesJ )ii+ la vulneracin fue consecuencia de una accin clara y arbitrariaJ y, )ii+ la menor no dispone de otro medio de defensa judicial para solicitar los perjuicios que se le causaron por negrsele el acceso al servicio legal de "#! que solicit, cumpliendo los requisitos exigidos seg5n la sentencia CA=CC 3sic4 de =998. )*+ C.=;. !n relacin con los perjuicios, $stos deben ser reparados en su integridad para asegurar el goce efectivo de sus derec os, y as& lo deber tener en cuenta el juez que los liquide, para lo cual valorar que se trata de una menor de edad, cuyo embarazo fue producto del delito de agresin sexual pues fue accedida carnalmente teniendo menos de catorce aKos, que la violacin adems de ser una acto violento es de agresin, de umillacin y de sometimiento, y que tiene impacto no solo en el corto plazo sino que tambi$n es de largo alcance, en los rdenes emocional, existencial y psicolgico, incluidos los daKos a su salud por la gestacin y la enfermedad sexual que le fue trasmitida.=*

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6* @inalmente2 es pertinente advertir 9ue es procedente el pronunciamiento de la "orte en el caso concreto a pesar de confi+urarse la fi+ura de la carencia actual de o.!eto8* E*t-,i) ,e" ca*) c)nc#et)! 7* (a se/ora (ar&a interpuso accin de tutela contra "#$%&T'T (T)A para 9ue se le interrumpiera el em.ara8o a su i!a 'na2 v:ctima de acceso carnal no consentido denunciado ante la autoridad competente* (a entidad demandada2 "#$%&T'T (T)A2 en su contestacin no se pronunci so.re la solicitud de &C' planteada por la accionante sino 9ue se limit a rese/ar 9ue a 'na se le a.:an prestado los servicios m?dicos conforme al ,lan #.li+atorio de $alud* Asimismo2 ante la solicitud de prue.as reali8ada en sede de revisin2 "#$%&T'T simplemente confirm 9ue a.:a atendido la +estacin 7 el parto de 'na* ,or su parte2 el m?dico 6erm1n Aran+o Ro!as certific ante el !ue8 de se+unda instancia 9ue no le era <posible establecer si la concepcin fue producto de acto sexual violento= 7 9ue aun9ue <la familia me solicit la interrupcin del embarazo)*+ no acced& por objecin de conciencia=* (os !ueces de instancia coinciden en afirmar 9ue el avan8ado estado de +estacin en 9ue se encuentra la i!a de la accionante les impide ordenar la interrupcin del em.ara8o* $in em.ar+o2 el fallador de primera instancia consider 9ue la accionante no acredit 9ue su i!a cumpliera con las condiciones 9ue fi! la sentencia "-;AA de 2556 para la &C' pues2 en concreto2 las copias aportadas de la denuncia penal por acceso carnal no consentido eran ile+i.les* 'n contraste2 el !ue8 de se+unda instancia conclu7 9ue la situacin de 'na se enmarca.a en una de las causales de despenali8acin del a.orto pero 9ue no pod:a ordenar la &C' por el momento avan8ado en 9ue se encontra.a la +estacin*
8* 'n este contexto2 la "orte de.e reiterar 9ue cuando el

em.ara8o sea resultado de una conducta constitutiva de acceso carnal o acto sexual sin consentimiento2 a.usivo2 o de inseminacin artificial o de transferencia de vulo fecundado no consentidas2 o de incesto .asta con la presentacin de la denuncia ante la autoridad competente para 9ue las entidades 9ue conforman el $istema de $e+uridad $ocial en $alud autoricen la reali8acin del a.orto en las condiciones mencionadas en la parte considerativa de la sentencia* (a
8 Cfr. $entencia T-765 de 25582 %*,* %anuel -os? "epeda 'spinosa 7 T-988 de 25582 %*,* Eum.erto Antonio $ierra ,orto* 'n esta Oltima la "orte expuso en un caso similar lo si+uiente: <)e conformidad con lo expuesto2 resulta claro 9ue en caso de presentarse ec o superado en el proceso de Revisin 9ue se adelanta ante la respectiva $ala de Revisin de la "orte "onstitucional 7 el o la !ue8 constitucional se u.iere pronunciado con antelacin2 no es suficiente Onicamente 6el advenimiento de la sustraccin de materia para avalar la decisin, sino que se debe confrontar la juridicidad de la decisin frente al ordenamiento y su interpretacin constitucional.7 )e esta manera2 la "orte "onstitucional se reserva la posi.ilidad de e!ercer su competencia para efectos de cumplir con los fines primordiales de la unidad interpretativa 9ue le asiste* ,uede anali8ar la "orporacin si existi o no una vulneracin de los derec os constitucionales fundamentales cu7a proteccin se solicit 72 de considerarlo preciso2 es facti.le incluso proferir declaraciones adicionales relacionadas con la materia* Resulta asimismo posi.le para la "orte2 modificar o revocar las decisiones .a!o examen sin 6importar que no se imparta orden concreta alguna=*

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solicitud2 de cual9uier otro re9uisito2 en el evento descrito constitu7e un o.st1culo al e!ercicio de los derec os sexuales 7 reproductivos de las mu!eres* 'n efecto2 .a!o el supuesto del acceso carnal no consentido2 la ne+ativa o la dilacin in!ustificada en la autori8acin del procedimiento de &C' vulnera los derec os a la inte+ridad2 a la li.ertad2 a la di+nidad2 entre otros2 de las mu!eres 9ue no son remitidas de forma oportuna 7 adecuada a un centro de servicios m?dicos en donde los profesionales de la salud les ase+uren la interrupcin del em.ara8o* ,or ello2 no es de reci.o la ale+acin del m?dico 6erm1n Aran+o relacionada con la imposi.ilidad de esta.lecer si el em.ara8o de 'na era producto de una violacin puesto 9ue ante la presentacin de la denuncia correspondiente lo 9ue proced:a era la &C'* A ora .ien2 si como en el caso o.!eto de estudio el m?dico invoca la o.!ecin de conciencia es su de.er remitir a la mu!er +estante a un centro m?dico donde le realicen la &C'* 'n consecuencia2 era suficiente 9ue (ar&a presentara la denuncia penal del acceso carnal no consentido del 9ue a.:a sido v:ctima su i!a para 9ue "#$%&T'T (T)A autori8ara la &C' en una institucin 9ue +aranti8ara la reali8acin del a.orto de manera inmediata 9* 'n el mismo sentido2 si .ien el m?dico tratante apel a la o.!ecin de conciencia para ne+arse a reali8ar la &C' lo cierto es 9ue omiti remitir de manera inmediata a la menor a un profesional de la salud a.ilitado para llevar a ca.o el procedimiento* 9* 'n este orden de ideas2 "#$%&T'T (T)A 7 el m?dico tratante vulneraron los derec os de 'na a la di+nidad2 a la inte+ridad 7 a la li.ertad al ne+arle la posi.ilidad de acceder al procedimiento de &C' oportunamente como9uiera 9ue su +estacin era resultado de un acceso carnal no consentido 9ue fue denunciado ante la autoridad competente* 'n esa medida2 la "orte ordenar1 a "#$%&T'T (T)A 9ue se a.sten+a de interponer o.st1culos cuando se solicite la interrupcin de em.ara8o en mu!er discapacitada 9ue a sido v:ctima de acceso carnal violento2 no consentido o a.usivo2 as: como la remisin de copias a las entidades competentes para 9ue estudien la actuacin de "#$%&T'T (T)A 7 del m?dico tratante2 en concordancia con las expuestas consecuencias !ur:dicas derivadas del incumplimiento de la !urisprudencia constitucional en un caso an1lo+o15* 15* @inalmente2 este Tri.unal considera 9ue la actuacin de los !ueces de instancia amerita una investi+acin penal 7 disciplinaria como9uiera 9ue los !ueces de instancia omitieron ordenar la pr1ctica de la &C' .a!o las condiciones previstas en la sentencia "-;AA de 2556* 'n primera instancia2 el !ue8 desestim por ile+i.le la copia de la denuncia penal aportada por la
9 Cfr. $entencia T-988 de 25572 %*,* Eum.erto Antonio $ierra ,orto2 en la 9ue se conclu7 lo si+uiente: < )*+ la solicitud de interrupcin del embarazo deben poder efectuarla los padres de la mujer discapacitada u otra persona que act5e en su nombre sin requisitos formales adicionales al denuncio.= 15 Cfr. $entencia T-259 de 25582 %*,* "lara &n?s Car+as Eern1nde8*

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accionante cuando a de.ido2 como en sede de revisin lo i8o esta "orporacin2 oficiar la autoridad competente para o.tener copia de la denuncia penal* J en se+unda instancia2 el !ue8 pese a dar credi.ilidad a la denuncia conclu7 9ue el estado de em.ara8o era avan8ado2 cuando no es de su competencia determinar la oportunidad para reali8ar la &C'* III! DECISI7N 'n m?rito de lo expuesto2 la $ala Tercera de Revisin de la "orte "onstitucional2 administrando !usticia en nom.re del ,ue.lo 7 por mandato de la "onstitucin2 RESUELVE8 P#i&e#)8 REVOCAR los fallos proferidos por el -u8+ado $e+undo "ivil %unicipal de %ani8ales 7 el -u8+ado $e+undo "ivil del "ircuito de %ani8ales2 9ue resolvieron la accin de tutela promovida por la se/ora (ar&a2 en representacin de su i!a 'na2 en contra de "#$%&T'T (T)A por los motivos expuestos en esta providencia2 7 en su lu+ar2 CONCEDER la accin de tutela 7 el amparo demandado para prote+er los derec os sexuales 7 reproductivos2 la inte+ridad 7 la li.ertad de la i!a de la accionante* Se.-n,)8 ADVERTIR a "#$%&T'T (T)A 9ue de.e a.stenerse de interponer o.st1culos cuando se solicite la interrupcin de em.ara8o en mu!er discapacitada 9ue a sido v:ctima de acceso carnal violento2 no consentido o a.usivo* ADVERTIR asimismo 9ue en esa eventualidad la solicitud de interrupcin del em.ara8o puede efectuarla cual9uiera de los padres de la mu!er 9ue se alle en esta situacin u otra persona 9ue actOe en su nom.re sin re9uisitos formales adicionales al denuncio penal por acceso carnal violento o no consentido o a.usivo* Te#ce#)8 COMUNICAR al Tri.unal Dacional de Ptica %?dica lo a9u: resuelto2 para lo cual la $ecretar:a 6eneral de esta corporacin enviar1 copia de esta providencia* C-a#t)8 COMUNICAR a la $uperintendencia Dacional de $alud lo a9u: resuelto2 para 9ue en e!ercicio de sus competencias2 investi+uen 7 si es del caso sancionen2 las posi.les faltas en 9ue pudo incurrir en este caso "#$%&T'T (T)A2 por el incumplimiento de las disposiciones previstas en el )ecreto >>>> de 2556* (a $ecretar:a de esta corporacin compulsar1 las copias respectivas* 9-int)8 COMUNICAR a la )ireccin Dacional del $istema de $alud del %inisterio de la ,roteccin $ocial lo a9u: decidido2 para 9ue en e!ercicio de sus competencias2 investi+ue 7 si es del caso sancione2 las posi.les faltas en 9ue pudo incurrir en este caso "#$%&T'T (T)A2 por el incumplimiento de las disposiciones previstas en el )ecreto >>>> de 2556* (a $ecretar:a de esta corporacin compulsar1 las copias respectivas*

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Se:t)8 CONDENAR en a.stracto a "#$%&T'T (T)A2 7 solidariamente al profesional de la salud 9ue atendi el caso2 7 no o.raron de conformidad con sus o.li+aciones2 a pa+ar los per!uicios causados a 'na2 por la violacin de sus derec os fundamentales* (a li9uidacin de la misma se ar1 por el !ue8 del circuito !udicial administrativo de "aldas Nreparto-2 por el tr1mite incidental2 el 9ue de.er1 iniciarse dentro de los die8 3154 d:as si+uientes al reci.o de la comunicacin respectiva2 7 de.er1 ser decidido en el t?rmino de los seis 364 meses si+uientes2 para lo cual2 la $ecretar:a 6eneral de esta corporacin remitir1 inmediatamente copias de toda la actuacin surtida en esta tutela a la #ficina -udicial respectiva* 'l !ue8 administrativo a 9uien corresponda fallar el presente incidente2 remitir1 copia de la decisin de fondo a este )espac o* Fna ve8 li9uidada la condena2 "#$%&T'T (T)A de.er1 proceder al pa+o total de la o.li+acin2 7 posteriormente2 de conformidad con las re+las de la solidaridad2 podr1 repetir contra el m?dico vinculado a la misma 9ue atendi el caso 7 ne+ el procedimiento de &C' sin reali8ar la remisin correspondientee* S;%ti&)8 (a $ecretar:a 6eneral de esta corporacin comunicar1 inmediatamente lo a9u: resuelto a la accionante 7 a la )efensor:a del ,ue.lo para 9ue a+a el acompa/amiento en el respectivo incidente de reparacin de per!uicios* Octa/)8 ORDENAR a la $ecretar:a 6eneral de esta corporacin2 expida copias de esta providencia 7 de todo el expediente de tutela2 con destino al "onse!o $eccional de la -udicatura de "aldas N$ala )isciplinaria-2 a fin de 9ue investi+ue las posi.les faltas disciplinarias en 9ue pudieron incurrir los !ueces de instancia 9ue actuaron en esta tutela* &+uales copias remitir1 a la @iscal:a 6eneral de la Dacin para 9ue investi+uen la conducta de los funcionarios 9ue fallaron en primera 7 se+unda instancia esta tutela* N)/en)8 ,or $ecretar:a 6eneral l:.rense las comunicaciones previstas en el art:culo ;6 del )ecreto 2A91 de 1991* "piese2 notif:9uese2 comun:9uese2 pu.l:9uese en la 6aceta de la "orte "onstitucional 7 cOmplase*

-A&%' "QR)#0A TR&C&R# %a+istrado ,onente

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R#)R&6# '$"#0AR 6&( %a+istrado Con salvamento de voto

%AFR&"&# 6#DST('S "F'RC# %a+istrado Con aclaracin de voto %ARTEA C&"T#R&A $T"E&"A %PD)'S $ecretaria 6eneral

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Sa"/a&ent) ,e /)t) a "a Sentencia T-946/08 AUTONOMIA UDICIAL < SU ECION URISPRUDENCIALES =I ADOS POR CONSTITUCIONAL 3$alvamento de voto4 A CRITERIOS LA CORTE

Considero altamente lesivo del principio constitucional de la autonom&a judicial la pretensin de imponer a los jueces de tutela, por la v&a de las investigaciones penales o disciplinarias, la sujecin a criterios jurisprudenciales fijados por la Corte Constitucional, ms a5n cuando, como en este caso, existe un alto grado de indeterminacin en las decisiones judiciales que se consideran parmetro obligatorio para los jueces, y cuando, adems, la concrecin de los criterios que se toman como base para evaluar las decisiones de los jueces de instancia se a ec o a posteriori, en la propia sentencia de revisin. ABORTO-"aso en 9ue no se distin+ui entre una mu!er sana 7 una 9ue presenta discapacidad 3$alvamento de voto4 'unque las condiciones en las que se produjo el embarazo en este caso, en una menor que presenta discapacidad, permitir&an presumir que el mismo fue consecuencia de un acceso carnal abusivo, considero que, dado el momento en el que se produjo el fallo de revisin, ya no cab&a una orden para la efectiva proteccin del derec o y si encuentro que las consideraciones de la Sala instrumentalizan el caso concreto, para acerle producir consecuencias ms all de sus circunstancias concretas, en condiciones de las que discrepo claramente. 's&, en la sentencia no se alude de manera espec&fica a la condicin de discapacitada de la persona embarazada, al punto que el problema jur&dico gira en torno al interrogante de si se vulneran los derec os de 6una mujer cuya gestacin es el resultado de un acceso carnal no consentido7. !l anlisis de constitucionalidad que cabe acer es muy distinto seg5n se trate de una mujer, que se presume sana y adulta, o de una menor en estado de discapacidad, y tambi$n var&a el anlisis seg5n se trate de violacin o de acceso carnal abusivo en incapaz de resistir. !sas distinciones eran relevantes, por ejemplo, para valorar las consideraciones del m$dico sobre la imposibilidad de encuadrar el caso en las previsiones de la Sentencia CA>CC de =998 o las de los jueces de instancia al decidir con base en el avance del periodo de gestacin. ABORTO-"aso en 9ue se trata de impulsar una concepcin del tema 9ue va m1s all1 del 1m.ito fi!ado en la "-;AA/56 3$alvamento de voto4 !stimo que en esta sentencia, que sigue la l&nea de otras de distintas salas de revisin, se trata de impulsar una concepcin en torno al aborto que va ms all del mbito fijado en la Sentencia CA>CC de =998 y que se pretende imponer a5n por encima de consideraciones valorativas que tienen amplio respaldo constitucional, al cambiar el acento desde la verificacin de las circunstancias objetivas en las que de acuerdo con la aludida sentencia no cabe penalizar el aborto, acia la autonom&a de la mujer, para que dentro de un ampl&simo margen

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de valoracin y con un m&nimo de condiciones, decida si se practica el aborto, teniendo como referencia lejana las iptesis planteadas en dic a sentencia.

"on el acostum.rado respeto por las decisiones de esta "orporacin2 el suscrito ma+istrado expone a continuacin las ra8ones por las cuales se aparta de la decisin ma7oritaria adoptada en la $entencia T-9>6 de 2558* Aun9ue so7 consciente del alcance de cosa !u8+ada constitucional 9ue tienen las decisiones adoptadas por la "orte en la $entencia "-;AA de 2556 7 de su fuer8a vinculante2 considero 9ue la providencia de la 9ue me aparto en esta oportunidad ilustra claramente las dificultades impl:citas en la decisin de la "orte en materia de interrupcin voluntaria del em.ara8o a las 9ue alude el salvamento de voto 9ue en su oportunidad suscri.: con!untamente con el %a+istrado %arco 6erardo %onro7 "a.ra*
1*

'n la sentencia de la 9ue me aparto en esta oportunidad se decidi revocar los fallos de los !ueces de instancia2 en los 9ue se a.:a ne+ado el amparo solicitado con fundamento en la consideracin de 9ue lo avan8ado del periodo de +estacin ac:a improcedente el a.orto*
2*

'n la $entencia "-;AA de 2556 no a7 una consideracin expresa so.re este tema2 ni se aportan a ora ar+umentos orientados a desvirtuar las ra8ones de los !ueces de instancia* $in em.ar+o2 no slo se revocan sus decisiones2 sino 9ue2 adem1s2 se corre traslado del expediente para 9ue dic os !ueces sean investi+ados por las posi.les faltas disciplinarias o penales en las 9ue pudieron incurrir* "onsidero altamente lesivo del principio constitucional de la autonom:a !udicial la pretensin de imponer a los !ueces de tutela2 por la v:a de las investi+aciones penales o disciplinarias2 la su!ecin a criterios !urisprudenciales fi!ados por la "orte "onstitucional2 m1s aOn cuando2 como en este caso2 existe un alto +rado de indeterminacin en las decisiones !udiciales 9ue se consideran par1metro o.li+atorio para los !ueces2 7 cuando2 adem1s2 la concrecin de los criterios 9ue se toman como .ase para evaluar las decisiones de los !ueces de instancia se a ec o a posteriori2 en la propia sentencia de revisin*
;*

Aun9ue las condiciones en las 9ue se produ!o el em.ara8o en este caso2 en una menor 9ue presenta discapacidad2 permitir:an presumir 9ue el mismo fue consecuencia de un acceso carnal a.usivo2 considero 9ue2 dado el momento en el 9ue se produ!o el fallo de revisin2 7a no ca.:a una orden para la efectiva proteccin del derec o 7 si encuentro 9ue las consideraciones de la $ala instrumentali8an el caso concreto2 para acerle producir consecuencias m1s all1 de sus circunstancias concretas2 en condiciones de las 9ue discrepo claramente*
>*

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As:2 en la sentencia no se alude de manera espec:fica a la condicin de discapacitada de la persona em.ara8ada2 al punto 9ue el pro.lema !ur:dico +ira en torno al interro+ante de si se vulneran los derec os de 6una mujer cuya gestacin es el resultado de un acceso carnal no consentido7* 'l an1lisis de constitucionalidad 9ue ca.e acer es mu7 distinto se+On se trate de una mu!er2 9ue se presume sana 7 adulta2 o de una menor en estado de discapacidad2 7 tam.i?n var:a el an1lisis se+On se trate de violacin o de acceso carnal a.usivo en incapa8 de resistir* 'sas distinciones eran relevantes2 por e!emplo2 para valorar las consideraciones del m?dico so.re la imposi.ilidad de encuadrar el caso en las previsiones de la $entencia "-;AA de 2556 o las de los !ueces de instancia al decidir con .ase en el avance del periodo de +estacin* 'stimo 9ue en esta sentencia2 9ue si+ue la l:nea de otras de distintas salas de revisin2 se trata de impulsar una concepcin en torno al a.orto 9ue va m1s all1 del 1m.ito fi!ado en la $entencia "-;AA de 2556 7 9ue se pretende imponer aOn por encima de consideraciones valorativas 9ue tienen amplio respaldo constitucional2 al cam.iar el acento desde la verificacin de las circunstancias o.!etivas en las 9ue de acuerdo con la aludida sentencia no ca.e penali8ar el a.orto2 acia la autonom:a de la mu!er2 para 9ue dentro de un ampl:simo mar+en de valoracin 7 con un m:nimo de condiciones2 decida si se practica el a.orto2 teniendo como referencia le!ana las iptesis planteadas en dic a sentencia*
A*

@ec a ut supra,

R#)R&6# '$"#0AR 6&( %a+istrado

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Ac"a#aci$n ,e /)t) a "a *entencia T-946 ,e >008 30o+ot1 )"2 octu.re 2 de 25584 ABORTO--ue8 constitucional de.e acer la valoracin cr:tica del acervo pro.atorio 7 aplicar su criterio !ur:dico en la determinacin de las especiales circunstancias del caso 3Aclaracin de voto4 -ebe anotarse que es obligacin y facultad de los jueces de la .ep5blica determinar, para cada caso en concreto, el alcance que se le da a dic as disposiciones jurisprudenciales, en especial para establecer cundo la solicitud para la prctica del aborto contiene los elementos por los cuales la Corte Constitucional decidi excluir la existencia del delito. 's&, el juez no puede aceptar, de plano y sin aplicar la sana cr&tica, la existencia de cierta situacin o la ocurrencia de ciertos ec os, ya que es indispensable que este acometa la valoracin cr&tica del acerbo probatorio y aplique su criterio jur&dico en la determinacin de las especiales circunstancias del caso. !s claro que el anlisis del juez frente al tema del aborto debe incluir las consideraciones expuestas por la Corte Constitucional en la Sentencia CA>CC:=998, pero igualmente el juez debe y tiene que aplicar su criterio para valorar las circunstancias espec&ficas del caso y administrar justicia de acuerdo a la Constitucin y la Ley. 's& las cosas, no procede una interpretacin que favorezca la automatizacin en la toma de decisiones judiciales, y por el contrario considero que el juez debe acer una anlisis profundo y concienzudo de cada caso, siendo muy estricto en la aplicacin de las normas legales y las disposiciones jurisprudenciales. DESPENALIZACION DEL ABORTO-@alta de re+ulacin 7 l:mites frente al tema del tiempo de +estacin para la aplicacin de las causales 3Aclaracin de voto4 Llamo la atencin sobre el ec o de la falta de regulacin y l&mites frente al tema del tiempo de gestacin para la aplicacin de las causales de despenalizacin del aborto, puesto que no considero que un caso en el que se solicite el aborto a las primeras semanas de embarazo sea igual que uno en el que se realice la solicitud semanas despu$s, o como en el presente caso, a las <B. 's&, y dado que ni el legislador ni la jurisprudencia an establecido un t$rmino l&mite que determine asta qu$ semana de gestacin puede ser interrumpido el embarazo, es obligacin del juez constitucional analizar cada caso en concreto y cuando lo determine necesario, exigir un mayor rigor probatorio y de adecuacin a las causales de exclusin del delito requiriendo, por ejemplo, una justificacin para la demora de la solicitud del procedimiento, o la necesidad de un concepto m$dico que establezca que el aborto a5n es viable y que no se pone en peligro la vida de la madre al realizarlo. Re5e#encia8 'xpediente T-1*927*682 Acci)nante8 xx en representacin de 77 Acci)na,a8 "osmitet (tda* Ma.i*t#a,) P)nente8 -aime "rdo.a Trivi/o

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"on todo respeto2 aclaro mi voto frente a la sentencia de tutela apro.ada por la $ala Tercera de Revisin en sesin del 2 de octu.re de 2558* 1*- 'sta "orporacin2 mediante $entencia "-;AA de 25562 reali8 el control de constitucionalidad de los art:culos ;2-72 1222 12; 3parcial4 7 12>2 de la le7 A99 de 2555 "di+o ,enal2 ?stos tres Oltimos modificados por el art:culo 1> de la (e7 895 de 255>2 en relacin con la penali8acin del a.orto2 fallo 9ue proferido en e!ercicio del control !urisdiccional ace tr1nsito a cosa !u8+ada de conformidad con lo previsto en el art:culo 2>; de la "onstitucin* 2*- 'n el fallo2 la "orte "onstitucional determin tres causales taxativas en las cuales <no se incurre en delito de aborto N*OL a+ Cuando la continuacin del embarazo constituya peligro para la vida o la salud de la mujer, certificado por un m$dicoJ b+ cuando exista grave malformacin del feto que aga inviable su vida, certificada por un m$dicoJ c+ cuando el embarazo sea resultado de una conducta, debidamente denunciada, constitutiva de acceso carnal o acto sexual sin consentimiento, abusivo, o de inseminacin artificial o de transferencia de vulo fecundado no consentidas, o de incesto=11* ;*- (a decisin tomada por la "orte "onstitucional2 por sus efectos erga omnes2 implica la o.li+acin para cual9uier particular 12 o autoridad pO.lica2 de respetar el contenido de la decisin2 por lo cual se de.e propender por el cumplimiento 7 la reali8acin de las prescripciones de la anotada sentencia2 sin per!uicio de la facultad de anteponer la o.!ecin de conciencia* >*- As: las cosas2 en los casos en los 9ue se demuestre 9ue se da cual9uiera de las excepciones antes citadas2 es una o.li+acin del 'stado respetar la decisin de la madre 9ue decide acudir al a.orto2 como lo ser:a tam.i?n el respetar la decisin de la madre 9ue2 a pesar de darse tales circunstancias2 decide continuar con la +estacin 7 esperar el nacimiento de la criatura* A*- )e acuerdo con lo anterior2 7 reiterando la o.li+atoriedad en el cumplimiento de las decisiones de esta "orporacin2 era claro 9ue en el presente caso los !ueces de tutela 7 la "orte "onstitucional de.:an acceder al amparo2 puesto 9ue la madre de la accionante lo+r demostrar el cumplimiento de los re9uisitos !urisprudenciales en torno a la existencia de la causal tercera de inexistencia del delito de a.orto2 referida en el presente caso a la existencia de denuncia penal por el supuesto delito de acceso carnal con
11 $entencia "-;AA/2556 %%*,,* -aime AraO!o Renter:a 7 "lara &n?s Car+as Eern1nde8* 12 "a.e anotar 9ue la propia sentencia "-;AA/2556 reconoci la posi.ilidad de las personas naturales2 en e!ercicio de su li.ertad personal2 de reali8ar una o.!ecin de conciencia frente a la pr1ctica de un a.orto2 se/alando 9ue <la o.!ecin de conciencia ace referencia a una conviccin de car1cter reli+ioso de.idamente fundamentada2 7 por tanto no se trata de poner en !ue+o la opinin del m?dico entorno a si est1 o no de acuerdo con el a.orto2 7 tampoco puede implicar el desconocimiento de los derec os fundamentales de las mu!eres=* &+ualmente indic 9ue <la o.!ecin de conciencia no es un derec o del cual son titulares las personas !ur:dicas2 o el 'stado=2 por lo 9ue este no aplica a2 por e!emplo2 las ',$ en su con!unto2 sino se reitera2 solo frente al m?dico considerado como individuo independiente 7 autnomo*

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incapa8 de resistir2 acreditado por la @iscal:a 6eneral de la Dacin mediante comunicacin de 12 de a+osto de 25582 en la 9ue la Fnidad $eccional de @iscal:a de @un8a remiti copia de la denuncia penal instaurada2 el A de enero de 25582 por la se/ora xx* 6*- A pesar de esto2 de.e anotarse 9ue es o.li+acin 7 facultad de los !ueces de la RepO.lica determinar2 para cada caso en concreto2 el alcance 9ue se le da a dic as disposiciones !urisprudenciales2 en especial para esta.lecer cu1ndo la solicitud para la pr1ctica del a.orto contiene los elementos por los cuales la "orte "onstitucional decidi excluir la existencia del delito* As:2 el !ue8 no puede aceptar2 de plano 7 sin aplicar la sana cr:tica2 la existencia de cierta situacin o la ocurrencia de ciertos ec os2 7a 9ue es indispensa.le 9ue este acometa la valoracin cr:tica del acer.o pro.atorio 7 apli9ue su criterio !ur:dico en la determinacin de las especiales circunstancias del caso* 's claro 9ue el an1lisis del !ue8 frente al tema del a.orto de.e incluir las consideraciones expuestas por la "orte "onstitucional en la $entencia ";AA/25562 pero i+ualmente el !ue8 de.e 7 tiene 9ue aplicar su criterio para valorar las circunstancias espec:ficas del caso 7 administrar !usticia de acuerdo a la "onstitucin 7 la (e7* As: las cosas2 no procede una interpretacin 9ue favore8ca la automati8acin en la toma de decisiones !udiciales2 7 por el contrario considero 9ue el !ue8 de.e acer una an1lisis profundo 7 concien8udo de cada caso2 siendo mu7 estricto en la aplicacin de las normas le+ales 7 las disposiciones !urisprudenciales* 7*- @inalmente2 llamo la atencin so.re el ec o de la falta de re+ulacin 7 l:mites frente al tema del tiempo de +estacin para la aplicacin de las causales de despenali8acin del a.orto2 puesto 9ue no considero 9ue un caso en el 9ue se solicite el a.orto a las primeras semanas de em.ara8o sea i+ual 9ue uno en el 9ue se realice la solicitud semanas despu?s2 o como en el presente caso2 a las 18* As:2 7 dado 9ue ni el le+islador ni la !urisprudencia an esta.lecido un t?rmino l:mite 9ue determine asta 9u? semana de +estacin puede ser interrumpido el em.ara8o2 es o.li+acin del !ue8 constitucional anali8ar cada caso en concreto 7 cuando lo determine necesario2 exi+ir un ma7or ri+or pro.atorio 7 de adecuacin a las causales de exclusin del delito re9uiriendo2 por e!emplo2 una !ustificacin para la demora de la solicitud del procedimiento2 o la necesidad de un concepto m?dico 9ue esta.le8ca 9ue el a.orto aOn es via.le 7 9ue no se pone en peli+ro la vida de la madre al reali8arlo*

MAURICIO ?ONZ@LEZ CUERVO Ma.i*t#a,)