TEMA 1: EL CONCEPTO DE DERECHOS FUNDAMENTALES. 1.11.21.31.41.51.1Los derechos fundamentales son derechos humanos.

Los derechos fundamentales son derechos subjetivos. Los derechos fundamentales son fundamento del orden poltico de una comunidad. Los derechos fundamentales son derechos constitucionales. Concepto de derechos fundamentales. LOS DERECHOS FUNDAMENTALES SON DERECHOS HUMANOS,

Los derechos fundamentales son derechos humanos positivizados en un ordenamiento jurdico concreto. Es decir, son los derechos humanos concretados espacial y temporalmente en un Estado concreto. La terminologa de los derechos humanos se utiliza en el mbito internacional porque lo que estn expresando es la voluntad planetaria de las declaraciones internacionales, la declaracin universal de los derechos humanos frente al derecho fundamental. Destacar que los derechos humanos son propios de la condicin humana y por tanto son universales, de la persona en cuanto tales, son tambin derechos naturales, tambin son derechos preestatales y superiores al poder poltico que debe respetar los derechos humanos. Se deca tambin que eran derechos ligados a la dignidad de la persona humana dentro del Estado y de la sociedad. Lo que interesa destacar es que si los derechos fundamentales son derechos humanos, tienen stos tambin las caractersticas que hemos reconocido a los derechos humanos. Por tanto, a los derechos fundamentales no los crea el poder poltico, ni la Constitucin, los derechos fundamentales se imponen al Estado, la Constitucin se limita a reconocer los derechos fundamentales, la Constitucin propugna los derechos fundamentales, pero no los crea. Si los derechos fundamentales son derechos humanos, los antecedentes legislativos de los derechos humanos los encontramos en las tres grandes declaraciones de derechos de los tres primeros estados liberales: 1.2Declaracin de derechos britnica (Bill of rights de 1689) Declaracin de independencia de Estados Unidos, y la declaracin de derechos del buen pueblo de Virginia, ambas de 1776 Declaracin de derechos del hombre y del ciudadano de 1789 LOS DERECHOS FUNDAMENTALES SON DERECHOS SUBJETIVOS.

Queremos decir que el derecho fundamental jurdicamente tiene la estructura normativa de un derecho subjetivo, es decir, que los derechos fundamentales son instituciones jurdicas que tienen la forma del derecho subjetivo. Y la estructura del

derecho subjetivo tiene tres elementos: titular del derecho subjetivo, el contenido del derecho subjetivo en el que vamos a distinguir las facultades, por otra parte el objeto del derecho, y un tercer elemento es el destinatario o sujeto pasivo, aquel que est obligado a hacer o no hacer. Esta estructura del derecho fundamental ha ido ganando complejidad y para ello vamos a distinguir el momento A (momento originario), cuando aparecen los derechos fundamentales, y un segundo momento que es el momento actual. -----> Momento originario: sujeto: el sujeto de los derechos fundamentales, el titular para el primer liberalismo, quin era? nicamente los particulares son sujetos de los derechos fundamentales. Por tanto, los poderes pblicos no lo pueden ser. El sujeto titular por excelencia es el ciudadano, es decir, el mayor de edad nacional del Estado, nicamente las personas fsicas son titulares de derechos fundamentales, las personas jurdicas, pblicas o privadas no tienen la titularidad de los derechos fundamentales. Objeto: en relacin con el objeto, lo que interesa proteger es la propiedad, la seguridad y las libertades individuales y privadas. Es la concepcin negativa de la libertad.

Sujeto pasivo: el sujeto pasivo de los derechos fundamentales son exclusivamente los poderes pblicos que son los que estn obligados a hacer o no hacer. De ah que cuando se caracterizaba jurdicamente al derecho fundamental de esta etapa se deca que era un derecho pblico subjetivo. Y es un derecho que reconoce la constitucin y que tiene como destinatario exclusivamente a los poderes pblicos. -----> Momento actual: Esta estructura va evolucionando hasta llegar al momento actual: Titular: en relacin con el titular, lo importante es que son los particulares los sujetos de los derechos por excelencia y de ah hay matizaciones -> los poderes pblicos de forma limitada pueden ser titulares de derechos fundamentales, la situacin se plasma en el derecho a la tutela judicial efectiva. Una segunda matizacin de mayor entidad -> en relacin con el titular hoy tienen la tendencia a situar a la persona como titular de los derechos, es decir, siendo de mbito estatal, han acogido una tendencia al universalismo. Una ltima matizacin es que las personas jurdicas tambin de forma limitada tienen en algunos casos titularidad de derechos fundamentales. Objeto: en relacin con el objeto sucede una gran expansin -> se amplia el objeto de los derechos fundamentales. En este proceso va ampliando los derechos de participacin, los derechos econmicos, sociales y culturales. Sujeto pasivo: en relacin con los destinatarios, adems de los poderes pblicos, tambin los particulares pueden ser sujetos pasivos de los derechos

fundamentales. La fuerza de los derechos fundamentales irradia condicionando tambin a los particulares. 1.3LOS DERECHOS FUNDAMENTALES SON FUNDAMENTO DEL ORDEN POLTICO DE UNA COMUNIDAD.

Interesa destacar que ya sabemos que los derechos fundamentales tienen una dimensin subjetiva y son derechos de los individuos, pero adems tienen otra dimensin que es la llamada poltica o social de los derechos fundamentales. Estas dos dimensiones las puso en evidencia el TC en la STC 25/1981 en primer lugar los derechos fundamentales son derechos subjetivos, pero al propio tiempo son elementos esenciales del ordenamiento jurdico de la comunidad nacional. Se est diciendo que el derecho fundamental por una parte es un derecho inigual, un derecho reaccional, que nos permite reaccionar, pero aparte de esta funcin, el derecho fundamental adems es un elemento estructurador de la forma de Estado y de la forma de sociedad. Los derechos fundamentales son desde esta perspectiva, el canon desde el cual nosotros determinamos si el poder es legtimo o ilegtimo. Los derechos fundamentales son una forma tambin de controlar la actuacin de los poderes pblicos. Nosotros vamos a determinar la validez de los derechos. 1.4LOS DERECHOS FUNDAMENTALES SON DERECHOS CONSTITUCIONALES.

Lo que caracteriza a los derechos fundamentales es que es la constitucin la que los reconoce y garantiza. Es un derecho subjetivo regulado por la constitucin. Por qu se constitucionalizan estos derechos fundamentales? O por qu a determinados derechos subjetivos se les da el rango de fundamentales? -> la respuesta la encontramos en una aproximacin sustantiva que nos va a decir que se constitucionalizan stos porque stos son los que concretan los valores sobre los cuales se estructura el sistema poltico. Y los valores sobre los cuales se estructura el ordenamiento, los recoge el art. 1.1 CE Espaa se constituye en un Estado social y democrtico de Derecho, que propugna como valores superiores de su ordenamiento jurdico la libertad, la justicia, la igualdad y el pluralismo poltico.. Se constitucionalizan como derecho subjetivo aquellos que posibilitan que los ciudadanos puedan vivir de acuerdo con valores que la Constitucin detalla como valores superiores y se constitucionalizan aquellos valores que garantizan que la forma de Estado sea social y democrtica de Derecho. Otra pregunta -> todos los derechos que estn presentes en la Constitucin, son derechos fundamentales? La respuesta es que no en un sentido jurdicamente estricto, porque en sentido riguroso, la estructura del derecho fundamental como derecho subjetivo requiere cumplir los requisitos siguientes: que sean eficaces directamente desde la Constitucin

que estn garantizados frente a todos los poderes pblicos y singularmente frente al legislador

que el quebrantamiento del derecho constitucional est sancionado, que exista control de constitucionalidad. Slo cuando el derecho constitucional cumpla estos tres requisitos, hablaremos de derecho fundamental en sentido estricto. Todos los derechos recogidos en el Ttulo I de la CE cumplen estos requisitos? -> en la CE hay derechos constitucionales que no son derechos fundamentales porque no cumplen estos requisitos. (Vid art. 53 CE). Estamos obligados a hacer nuevas referencias, es decir, habr un sector doctrinal que diga que el concepto de derecho fundamental habr de aplicarse a los que renen los tres requisitos y aade dos elementos ms: la rigidez en el procedimiento de reforma del art. 168 CE, y las que estn protegidas en su desarrollo por ley orgnica. El art. 53.3 CE es importante, nos est diciendo que una parte del Ttulo I no es perfecta jurdicamente, que estos preceptos para alcanzar la perfeccin se requiere la intervencin del legislador. Entre el art. 39 y el 52 nicamente estos preceptos adquieren eficacia directa. 1.5CONCEPTO DE DERECHOS FUNDAMENTALES.

Conjunto de derechos subjetivos y garantas reconocidos en la Constitucin como propios de las personas y que tienen como finalidad prioritaria garantizar la dignidad de la persona, la libertad, la igualdad, la participacin poltica y social, el pluralismo o cualquier otro aspecto fundamental que afecte al desarrollo integral de la persona en una comunidad de hombres libres. Tales derechos no slo vinculan a los poderes pblicos que deben respetarlos y garantizar su ejercicio estando su quebrantamiento protegido jurisdiccionalmente, sino que tambin constituyen el fundamento sustantivo del orden poltico y jurdico de la comunidad.

TEMA 2: CLASIFICACIN DE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES. 2.1- Introduccin 2.2- Clasificacin de los derechos y las garantas 2.3- Clasificacin por la naturaleza 2.4- Clasificacin por su contenido 2.1- INTRODUCCIN. Existen diversidad de puntos de vista, es decir, en el derecho se suelen crear clasificaciones y tendramos muchsimas. Existe pluralidad de puntos de vista para clasificar los derechos fundamentales.

Hay ms dificultades porque hay derechos que es difcil de encuadrar en un solo criterio. Sucede tambin que existen problemas de denominacin, es decir, que ni siquiera hay acuerdo en dar nombre a la realidad jurdica. Con lo cual, todas las clasificaciones tienen un valor relativo. 2.2- CLASIFICACIN DE LOS DERECHOS POR LAS GARANTAS. Es la clasificacin que parece que sigue el legislador. No hay ninguna pauta que nos de respuesta exacta de la unin, pero la que ms se aproxima es la de las garantas, es decir, que el Ttulo I de la Constitucin llamado de los derechos y deberes fundamentales se ordena a partir del sistema de garantas que se reconocen a los derechos. Tendramos que utilizar los artculos de la Constitucin que regulan las garantas de los derechos y que son bsicamente los artculos 53 y 54 CE. A partir del 53 y 54 cabe hacer una ordenacin de los derechos fundamentales en la Constitucin. Tendramos que partir del Ttulo I como se ordena. El Ttulo I va desde el artculo 10 al 55 CE y es un ttulo que tiene cinco captulos, mas un par de prticos como el artculo 10 que queda fuera del Captulo I y otro prtico el artculo 14 que es donde se regula la igualdad. El Captulo I de los espaoles y los extranjeros regula las condiciones para el ejercicio de los derechos. Y adems se recogen dos derechos fundamentales: el derecho de asilo y la extradicin. Este captulo recoge los artculos 11 a 13 CE. El Captulo II derechos y libertades, en el volvemos a tener otro prtico dedicado a la igualdad (art. 14 CE). A partir de aqu aparece la primera seccin que se llama de los derechos fundamentales y libertades pblicas. Aqu van del artculo 15 al 29 CE. Aqu estn por ejemplo el derecho a la vida, libertad ideolgica, etc. Son los que se van a convertir en el ncleo de proteccin de la CE. La Seccin segunda de este captulo II de los derechos y deberes de los ciudadanos que va de los artculos 30 a 38 CE. Captulo III va de los artculos 39 a 52 CE de los principios rectores de la poltica social y econmica . La Constitucin ordena los derechos por el sistema de garantas y la clave nos la dan los artculos que regulan las garantas de los derechos fundamentales (81, 82, 86, 168 CE), encontramos que un bloque de derechos se encuentran singularmente protegidos. La CE tiene un bloque de derechos de proteccin singular que son el artculo 14, y 15 a 29 CE. Estos derechos estn protegidos por el recurso de amparo constitucional. Un segundo bloque, seran los derechos que llamaramos de proteccin ordinaria y aqu tendramos los derechos del Captulo I y los derechos de la Seccin segunda del Captulo II. Tambin son derechos fundamentales en sentido estricto, sin embargo tienen menores garantas.

Y en tercer lugar tenemos los principios que para ser derechos ha de intervenir la ley, por tanto le llamaramos derechos de proteccin diferida a la ley (artculos 39 a 52 CE). 2.3- CLASIFICACIN DE LOS DERECHOS POR LA NATURALEZA. Es la clasificacin que se fija en la naturaleza de la obligacin. Y hay las de hacer y las de no hacer. En las de no hacer se sitan las llamadas libertades pblicas o derechos de libertad. Esto quiere decir que el destinatario no debe actuar. Lo que protege el derecho son esferas de autodeterminacin exclusiva de las personas en las cuales no pueden intervenid ni los poderes pblicos ni otros particulares. Este tipo de libertades van a tener como titularidad a la persona humana, la nacionalidad es irrelevante. Frente a estos derechos aparecen los derechos de hacer, de prestar. Sucede que el destinatario est obligado a actuar para que el derecho sea efectivo. Aqu se sitan bsicamente los derechos econmicos y sociales que para ser efectivos requieren que alguien desarrolle una actividad. Esta clasificacin es orientadora siempre que se matice, porque la libertad requiere prestaciones para garantizar su efectividad. En segundo lugar un mismo derecho puede tener doble naturaleza. Para que la garanta acte se requiere una actividad de prestacin, de hacer, para garantizar derecho de hacer y de abstenerse. 2.4- CLASIFICACIN DE LOS DERECHOS POR SU CONTENIDO. Lo que est marcando es que el Estado liberal de derecho toma los derechos de libertad ms la propiedad y la seguridad. Vamos a distinguir en derechos de libertad, de participacin, derechos sociales, derechos que son garantas, y derechos de solidaridad tambin llamados derechos de tercera generacin. Derechos de libertad: lo que se intenta proteger es que las personas puedan comportarse libremente sin ingerencias de otros. mbitos de proteccin fsica y moral, proteccin de la dignidad de la persona, proteccin frente a la detencin arbitraria, y los que no relacionan con las dems personas. Derechos de participacin: lo que se llama la dimensin activa de la libertad que comprende la participacin en la adopcin de las decisiones de los organismos pblicos y que esta participacin pueda hacerse de forma directa y en otras ocasiones por representacin. Aqu estn el derecho de reunin, sufragio activo y pasivo, etc. Derechos sociales: en la Constitucin, lo que constituye el contenido de los derechos sociales en el fondo hay dos estructuras normativas, porque unos estn estructurados como derechos fundamentales y los otros se estructuran como principios rectores. La ley los convertir en derechos subjetivos mientras son simples mandatos al legislador. El fenmeno del art. 53.3 CE afecta a los

derechos sociales porque son los que requieren inversin, gasto. El legislador aqu acta con mucho realismo, a unos los estructura como derechos sociales en sentido estricto como el derecho a la educacin, la libertad de enseanza, libertad de ctedra, autonoma universitaria, etc. En el mbito laboral tambin encontramos derechos en sentido estricto como la libertad sindical, negociacin colectiva, conflicto colectivo, huelga, etc. El tercer mbito seran los derechos econmico-sociales como la propiedad privada, la libertad de empresa o el derecho a crear fundaciones. El resto se estructuran como principios que son por el contenido derechos sociales, pero son principios. Son del 39 al 52. Derechos de garanta: aqu est la tutela judicial efectiva, es un derecho, pero tambin es una garanta. Lo mismo sucedera con los recursos ante el TC como el recurso de amparo, que es tambin un derecho y a la vez un instrumento de garanta. Tambin situaramos aqu el habeas corpus, que es un procedimiento especfico de garanta de la libertad personal. Derechos de solidaridad: la ltima generacin de los derechos fundamentales no incorporada a los textos constitucionales porque el alcance del contenido de estos derechos es superior, va ms all de la de un Estado concreto. Aqu lo que se pretende bsicamente es la proteccin de las condiciones que hacen posible la vida humana. Intentar garantizar la pervivencia de la humanidad, es decir, intentar proteger bienes comunes, bienes colectivos, de reposicin imposible y que son condicin esencial para la calidad de la vida de las personas. Aqu se sita la proteccin del medio ambiente, el patrimonio cultural, el agua potable, el aire limpio, etc. Aqu el bien protegido es distinto, las materias relevantes estn en el mbito internacional y el Protocolo de Kyoto es el documento fundamental.

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TEMA 3: LOS DERECHOS FUNDAMENTALES EN LA CONSTITUCION ESPAOLA 3.1- Dimensin objetiva y subjetiva de los derechos Los derechos constitucionales poseen dos facetas: constituir una pretensin jurdica de su titular (derecho subjetivo) y estar expresados en normas constitucionales que forman parte del ordenamiento jurdico (derecho objetivo). Esta doble dimensin fue admitida por el TC. 3.2- Los derechos constitucionales como derechos subjetivos En el concepto de derecho subjetivo se entienden comprendidas las expectativas de accin jurdica que una norma atribuye a uno o varios sujetos. En la dimensin subjetiva, lo que est en juego es la pretensin jurdicamente protegida. Tal pretensin est ligada al uso y disfrute del conjunto de facultades que forman parte del contenido del derecho. Esta pretensin puede consistir en que un tercero no acte, que acte o que permita ejercer un poder propio. En definitiva, la dimensin subjetiva atiende sobre todo a la voluntad-pretensin del titular en ejercer los mbitos de poder que el derecho confiere. La principal garanta del derecho constitucional viene representada por la exigibilidad y eficacia inmediatas ante la jurisdiccin ordinaria. Aqu es donde aparecen las vas de satisfaccin en caso de lesin de los derechos por medio de la actuacin de la jurisdiccin ordinaria, y, si procede, de la jurisdiccin constitucional despus. 3.3- Los derechos constitucionales como sistema objetivo de valores Los derechos fundamentales como un sistema objetivo de valores que se encarnan en el ordenamiento jurdico como principios bsicos del orden constitucional. Fijan valores y fines vinculantes para el resto de las normas del ordenamiento y para los rganos productores y aplicadores de las mismas. Esto es lo que suele denominarse el efecto irradiacin, puesto que se proyectan hacia todo el ordenamiento e imponen a los poderes pblicos la obligacin de actuar positivamente a favor de su mayor eficacia. Cuando se proyectan sobre normas, se convierten en parmetros de interpretacin para su creacin y aplicacin, mientras que cuando miran a los poderes pblicos funcionan como mandatos de optimacin frente a ellos (actan como normasprincipio). Por otro lado, ese carcter objetivo sirve en ocasiones para legitimar determinadas restricciones al ejercicio de algunos derechos en cuanto son necesarias para proteger otros derechos o bienes constitucionalmente protegidos, o impone a los poderes pblicos la obligacin de realizar acciones positivas a favor de los derechos constitucionales. Las normas que desarrollan derechos y las que los limitan actan de manera recproca.

3.4- Los derechos constitucionales como normas-garanta institucionales Todos y cada uno de los derechos constitucionales gozan de la superior fuerza normativa de la Constitucin. Los derechos constitucionales operan como garanta constitucional. TEMA 4: LA EFICACIA DE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES EN RELACIN CON LOS PODERES PBLICOS Y LOS PARTICULARES En relacin con los poderes pblicos, el principio general se encuentra recogido en el art. 9.1 CE y en relacin con los poderes pblicos lo concreta expresamente el art. 53.1 CE. Esta reiteracin, a que puede responder? -> tiene una clara finalidad garantista, es decir, lo que el constituyente trata es reforzar los poderes pblicos y singularmente frente al legislador y con ello lo que intenta destacar es que los poderes pblicos estn vinculados a los derechos fundamentales. Aparecen tambin como poderes constituidos. Son poderes limitados, poderes sujetos, subordinados a la Constitucin que deben respetar el contenido constitucional de los derechos fundamentales. La funcin de los poderes pblicos es una funcin instrumental. Cules son estos poderes a los que hace referencia el art. 9.1 y el 53.1 CE? -> Es un concepto genrico que incluye a todos los rganos que ejercen un poder de imperio derivado de la soberana del Estado. Lo que hemos de destacar es que los poderes pblicos tienen una vinculacin a los derechos fundamentales que es distinta a la que tienen los particulares. Los poderes pblicos tienen la vinculacin negativa y la positiva. Los particulares solo la vinculacin negativa. La dimensin negativa quiere decir que los poderes pblicos no pueden perturbar, no afectar, no pueden ingerirse en los derechos de las personas. La vertiente positiva es que deben fomentar los derechos fundamentales, deben proteger, promover esta serie de polticas positivas de prestacin para maximizar la eficacia de los derechos fundamentales y las garantas. Esto obviamente no es una funcin que se exija a los particulares. Qu significa la vinculacin y las garantas frente a estos poderes? : En relacin con el legislador: el legislador en el caso espaol deja en manos de las CCGG el desarrollo directo de los derechos fundamentales sin intervencin de los parlamentos autonmicos, as que ms que legislador deberamos hablar de las CCGG. Las CCGG cumplen una tarea decisiva en la formacin jurdica de los derechos fundamentales. A esta tarea decisiva se le suelen dar tres actividades: delimitar, el legislador desarrolla los derechos, el legislador concreta los derechos fundamentales (pero no ejecuta). Sin embargo, si hablamos de poder ejecutivo decimos que el Reglamento ejecuta la Ley. La libertad del legislador es variable, en unos casos queda ms cerrada y en otros casos queda ms abierta, lo que si debe es respetar el contenido esencial de los

derechos fundamentales. Por otra parte no hay que olvidar que el legislador debe atender al derecho internacional que para el legislador acta como estndar mismo. El derecho internacional ratificado por Espaa acta como estndar mismo que el legislador a travs de la ley concreta los derechos fundamentales. El legislador no slo debe respetar la Constitucin cuando regula derechos fundamentales sino que adems debe adaptar su actuacin como poder al respeto de los derechos fundamentales. Y aqu es donde entra la posibilidad absolutamente novedosa del constitucionalismo de que los actos del legislador pueden ser controlados por el TC a travs del recurso de amparo. Ejecutivo: aqu tambin hay tres notas. En primer lugar destacar que el ejecutivo es el sujeto pasivo natural de los derechos fundamentales. El ejecutivo es el encargado de hacer cumplir los derechos fundamentales. En segundo lugar, el ejecutivo como destinatario natural de los derechos fundamentales est vinculado al respeto de tales derechos, respeto que en algunos casos le obligar a no hacer y en otros casos a hacer. Esta vinculacin tiene consecuencias sobre la actuacin de los poderes pblicos, algunas de ellas son que los rganos ejecutivos deben adecuar su actuacin al respeto de los derechos fundamentales, no existen inmunidades ni privilegios favorables a los poderes pblicos, ni existen actos gubernamentales o administrativos libres de control judicial. Esta vinculacin tiene como consecuencia que el gobierno y la administracin deben justificar, deben motivar los lmites que imponen a los derechos fundamentales. Por ltimo el tercer aspecto-> cmo se controla que el gobierno y la administracin acten respetando la vinculacin de los derechos fundamentales? -> por una parte la jurisdiccin contenciosoadministrativa y por otra el TC. El TC controla dependiendo de la naturaleza jurdica que queremos controlar. Si es un decreto-ley o un decreto legislativo, sern la cuestin y el recurso de inconstitucionalidad. En otros supuestos si es un reglamento podremos ir por la va del recurso de amparo constitucional. Poder Judicial: los jueces son los garantes por excelencia de los derechos fundamentales. Con esto decimos que los jueces reconocen, declaran, preservan, restablecen los derechos, establecen medidas cautelares, etc. El juez est vinculado, las principales expresiones de la vinculacin del juez son: en primer lugar el juez debe interpretar la ley conforme la Constitucin y a la doctrina del TC aplicndola de forma que maximice la eficacia de los derechos fundamentales. En segundo lugar, si el juez cree que una ley que tiene que aplicar al caso es contraria a los derechos fundamentales, en este supuesto, si la ley es anterior a la Constitucin el juez por si mismo puede declarar la derogacin de la ley por ser contraria a la Constitucin. Si la ley es posterior a la Constitucin el juez debe plantear la cuestin de inconstitucionalidad ante el TC. En tercer lugar el juez est sujeto a los derechos fundamentales sustantiva y

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procesalmente. Sustantivamente en cuanto debe reconocer, declarar, restablecer el derecho con el contenido que la Constitucin y la ley han fijado sin que pueda establecer ms lmites que los que establece la ley. Procesalmente porque el juez debe decidir a travs de un proceso que respete los principios y derechos que integran la tutela judicial efectiva. Cmo se reacciona frente a los vicios del juez que afectan a los derechos fundamentales? En primer lugar el control por la va de los recursos, bien por un procedimiento ordinario o bien por un procedimiento especial si es que existe. Adems cabe el recurso de amparo constitucional, y el podemos acudir al TEDH. 3.3- LA EFICACIA DE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES EN RELACIN A LOS PARTICULARES. Sabemos que el art. 9.1 CE establece que la Constitucin y por tanto los derechos fundamentales, vinculan a los ciudadanos y a los poderes pblicos porque el art. 9.1 CE establece el principio de vinculacin general. Sabemos tambin que el art. 53.1 CE dice que los derechosvinculan a todos los poderes pblicos-> parece que se haya olvidado de los particulares. Por qu en el 53.1 CE no estn los particulares cuando si estaban en el art. 9.1 CE? La pregunta ha tenido respuesta en la STC 177/1988 dice el TC ciertamente el art. 53.1 solo establece de manera expresa que los derechos fundamentales vinculan a los poderes pblicos pero ello no implica una exclusin absoluta de otros posibles destinatarios es el propio tribunal el que nos dice que el 53.1 lo que quiere insistir es en la vinculacin con lo que son los principales destinatarios de los derechos fundamentales que son los poderes pblicos. Y sobre todo, lo que pretende el art. 53.1 es fijar la vinculacin del Parlamento al contenido constitucional de los derechos fundamentales. No implica exclusin de los particulares. Es ms, aparte del art. 9.1 hay otros preceptos en la Constitucin de los cuales se deduce que los particulares estn sujetos tambin a los derechos fundamentales p.e el art. 10.1 CE, el art. 20.4 cuando habla de los lmites de la libertad de expresin. Lo mismo en el art. 32.1 en relacin con el matrimonio o el 35.1 en relacin con el derecho de trabajo. En primer lugar sabemos que es una posicin distinta por la naturaleza de la dimensin. Los particulares nicamente estn vinculados negativamente. En segundo lugar no todos los derechos afectan a los particulares. En tercer lugar el contenido de los derechos fundamentales cuando se trata de relaciones entre particulares el contenido se modula porque la vinculacin a un derecho fundamental debe compatibilizarse con la garanta de otro derecho fundamental que tiene el particular afectado, es decir, que en relacin con los particulares, la vinculacin est sujeta a una ponderacin entre el derecho que alega un titular frente al particular destinatario y el derecho que alega el destinatario para desvincularse de le eficacia del derecho que han alegado le vinculaba, es decir, que el

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sujeto pasivo particular siempre puede alegar su libertad personal, la libertad contractual, la libertad de empresa, la autonoma como persona para oponerse a la vinculacin que le exige. Por ltimo, cmo se garantiza que los particulares estn sujetos a los derechos fundamentales? ->bsicamente a travs de la jurisdiccin ordinaria porque los derechos fundamentales se van concretando en las leyes (CC, CP, etc.), por tanto sern las jurisdicciones ordinarias las que van a garantizar la eficacia de los derechos fundamentales entre particulares. Por va del recurso de amparo podra el TC de una cuestin que en su origen tiene un conflicto entre particulares?-> s pueden o llegarse a recurso de amparo a pesar de que es un recurso de garanta de los derechos fundamentales contra agravios provocados por poderes pblicos. Sin embargo puede llegar a travs de una ficcin procesal y esta es que el recurso de amparo es un recurso subsidiario (cuando se han agotado las vas previas de la jurisdiccin ordinaria). Con lo cual, el caso tiene que haber sido conocido por un juez que es poder pblico, la ficcin est que si el juez no reconoce, no declara el derecho que alega, se crea la ficcin que en la medida que el juez no reconoce el derecho, el juez se convierte en quebrantador del derecho fundamental y el recurso de amparo lo vamos a presentar directamente contra el acto del juez. En conclusin, no hay que olvidar en primer lugar que los derechos fundamentales tienen como destinatario por excelencia los poderes pblicos, que los derechos fundamentales son las instituciones a travs de las cuales se canaliza la relacin entre las personas y los poderes pblicos. Al margen existe otra funcin que es la llamada eficacia horizontal de los derechos fundamentales, pero es una eficacia de naturaleza distinta y cuyo alcance debe modularse derecho por derecho.

TEMA 5: DELIMITACIN Y LMITES DE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES. 4.1- La delimitacin 4.2- Los lmites explcitos 4.3- Los lmites implcitos 4.4- El control de constitucionalidad de los lmites. 4.1- LA DELIMITACIN. La delimitacin, Qu es? -> es identificar los contornos del derecho, determinar los contornos del derecho, definir el contenido del derecho. Ms all de estos contornos no existe este derecho, existe otra realidad. El art. 53.1 CE es el artculo delimitador. El 53.2 solo por ley.

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Quin delimita los derechos fundamentales? En primer lugar la propia Constitucin a pesar de las pocas palabras que usa en muchos casos, la Constitucin est configurando los derechos fundamentales, y esta configuracin en unos casos es ms intensa y en otros casos menos. En unos casos art. 22, 28,6.7, en estos casos la Constitucin delimita con notable intensidad el contenido. En otros casos el alcance es menos. Lo que interesa destacar es que en cualquier derecho constitucionalizado existe un mnimo de configuracin constitucional, y este mnimo es absolutamente vinculante para todos los operadores jurdicos que intervienen en la materia, por tanto, la Constitucin delimita. En segundo lugar, el delimitador es tambin el legislador, es el delimitador de los contenidos constitucionales en el mbito de los derechos fundamentales. El art. 53.1 CE insiste en esta lgica solo por ley dice por tanto el legislador sea a travs de leyes especiales, sea a travs del CC, CP, etc., el legislador va cumpliendo la tarea de delimitar el contenido. Y en tercer lugar tambin delimita el TC, no es un mero aplicador de la ley. Ha cumplido el TC una funcin creativa de delimitacin positiva de los derechos fundamentales. El TC ha delimitado tambin sea por la va de control de constitucionalidad de las leyes o por va de amparo. En algunos casos su tarea ha sido extraordinaria (en el art. 24 y en los derechos de participacin del 23). Cmo se delimita el contenido de un derecho fundamental? -> simplificando y apoyndonos en la doctrina del TC en la STC 11/1981. El TC nos da las pautas, los caminos para cumplir esta funcin de delimitacin del contenido. El TC da tres pautas complementarias: 1) Que debe hacerse derecho por derecho. Ello no evita el que tenga que acudirse a interpretaciones sistemticas del conjunto del hecho y que se atienda al momento histrico. Es decir, el contenido se delimita caso por caso pero hay que tener en cuenta unos elementos. 2) Dice que la doctrina es la que determina la definicin o contenido de cada derecho, debiendo incluirse cuanto menos aquellas facultades o potestades de actuacin necesarias para que el derecho sea reconocible como perteneciente al tipo descrito y sin las cuales deja de pertenecer a este tipo desnaturalizndose. Aqu lo que hace el TC es la doctrina de Savigny. 3) El TC aade que la esencialidad hace tambin referencia a aquella parte del contenido del derecho que es absolutamente necesaria para que los intereses jurdicamente protegidos resulten real, concreta y efectivamente protegidos. Y concluye el TC que se desconoce el contenido del derecho, queda sometida a limitaciones que la hacen impracticable, lo dificultan ms all de lo razonable y lo despojan (al derecho) de la necesaria proteccin y aqu lo que hace el TC es coger Ihering y la jurisprudencia de intereses.

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4.2- LOS LMITES EXPLCITOS. Lmites expresos -> se llaman as porque son lmites establecidos expresamente en la Constitucin. Los derechos fundamentales son realidades limitadas, no hay derechos absolutos, todos los derechos son limitados. Que los derechos sean limitados no quiere decir que estemos obligados que el carcter limitado ha de hacerse compatible con una interpretacin que potencie la urgencia y efectividad entre los derechos fundamentales y que sea dominante la interpretacin a favor de la libertad (interpretacin pro libertade). Los lmites expresos pueden tener dos bloques: unos aparecen como clusulas generales y otros como lmites concretos. La clusula general la encontramos en el art. 10.1 CE. Dice que el ejercicio de los derechos de los dems es un lmite de los derechos fundamentales. En el mbito concreto, el orden pblico como lmite (art. 20.4, art. 18, art. 21.2 el orden pblico en relacin con el derecho de manifestacin, etc.) En otros supuestos nos encontramos que regulaciones que tienen apariencia de lmites concretos no lo son, son ms bien reservas especficas de delimitacin dirigidas al legislador. El ejemplo ms claro lo encontramos en el art. 15 -> aqu la Constitucin no establece un lmite, abre al legislador una potestad que puede actuar o no puede actuar. Tambin lo encontramos en el art. 17.1 y en el 28.1 CE. Tambin hay que hacer referencia en lmites concretos a unas situaciones que recogen un grupo de lmites externos que tienen la situacin del titular la que tiene consecuencias delimitativas del derecho. Ejemplo: los internados en centros penitenciarios (art. 25.2 CE), la sindicacin de fuerzas armadas y polica (art. 28.1), los jueces y magistrados y fiscales tienen limitaciones (art. 127 CE) y los magistrados del TC (art. 159.4 CE). Los lmites significan la entrada en el contenido del derecho fundamental. Se modula dicho contenido y puede afectar a particulares o a facultades de stos. Diferenciamos ayer dos tipos de lmites. La propia Constitucin delimita el contenido y limita esta delimitacin. 4.3- LOS LMITES IMPLCITOS. Los lmites implcitos son el lmite no previsto expresamente en la CE, pero deriva de una manera indirecta de la CE. No deriva inmediatamente de la CE. Los lmites implcitos se justificaron en la necesidad de proteger o preservar a otros derechos constitucionales, y a otros bienes o valores constitucionalmente protegidos. Estos valores y bienes no estn en todos los casos constitucionalizados de forma expresa, nos encontramos con el problema en que lo sustantivamente fundamental est formalizado expresamente en la Constitucin, pero hay casos que no. La solucin es establecer una discrecionalidad por parte del juez o del legislador, p.e despenalizacin del aborto se lleva al TC y dicho tribunal acude al nasciturus como un valor). Ante esta situacin, el jurista tiene que intentar siempre racionalizar todas las cuestiones.

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Artculos 8, 9, 10 y 11 del Convenio de Roma, establece unos principios para justificar los lmites en los derechos fundamentales. stos son la seguridad nacional, defensa territorial, seguridad pblica, orden pblico y prevencin de delitos, reserva o secreto de determinadas materias y defensa y garanta de la autoridad de independencia del poder judicial. El TC en algunos casos ha ido ms all y ha justificado los lmites acudiendo a diferentes criterios (adicionales): la buena fe contractual como lmite, la lealtad a la empresa, el respeto al contenido de los contratos, la existencia de regulacin sectorial de profesionales o a la jerarqua administrativa. A estos criterios adicionales hay que aadir lo que el CC dice en relacin al fraude de ley y abuso de derechos ya que tambin pueden actuar como lmites del ejercicio de los derechos fundamentales. Conclusin-> los lmites introducen restricciones en la delimitacin del derecho, estos lmites tienen que tener fundamento constitucional en el propio texto de la Constitucin, esta limitacin puede entrar en algunos casos determinados expresamente por la Constitucin. 4.4- EL CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD DE LOS LMITES. El criterio o juicio para controlar el alcance de una limitacin o un derecho fundamental. Toda intervencin limitadora de un derecho fundamental debe reunir (aparte del fundamento mediato o inmediato del texto constitucional) hay ms requisitos: intervencin adecuada, necesaria y proporcional. -> Juicio de proporcionalidad: Los derechos fundamentales pueden ser limitados por otros derechos fundamentales o bienes constitucionalmente protegidos. Los derechos fundamentales no son derechos absolutos, pero tambin es cierto que si los derechos fundamentales no son absolutos muchos menos pueden ser absolutos los lmites a los que ha de someterse el ejercicio de tales derechos. El tribunal ha dicho que los lmites han de ser interpretados con criterios restrictivos y en el sentido ms favorable a la esencia de los derechos. Por tanto, el legislador no puede limitar a su capricho los derechos fundamentales, el legislador no puede devaluar arbitrariamente la fuerza normativa de un derecho fundamental, y esto lo ha dicho el tribunal en la STC 159/1986 y en la STC 20/1990. En segundo lugar destacamos que toda intervencin limitadora debe reunir una serie de requisitos que restringen la extensin de lo lmites y que se concentran entorno al llamado juicio de proporcionalidad. Juicio en virtud del cual se analiza la limitacin que se ha efectuado al derecho con la finalidad de valorar si est justificada o no constitucionalmente la limitacin. La justificacin constitucional de la limitacin requiere que se cumplan tres requisitos, que son los que constituyen el contenido del juicio de proporcionalidad:

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1) 2) 3) 1)

La adecuacin de la limitacin La necesidad de la limitacin La proporcionalidad en sentido estricto. La adecuacin -> queremos destacar que la limitacin debe ser un medio adecuado, idneo, til, eficaz, para conseguir el fin propuesto por el legislador (fin que solo puede ser la proteccin de otro derecho fundamental o la proteccin de un valor o un bien que tenga fundamento expreso o implcito en el texto constitucional). No ser adecuada si no sirven para la obtencin de un fin consistente en la proteccin de otro derecho fundamental o un bien jurdico. Evidentemente esta fase del juicio es una fase de muy escaso alcance en el momento de controlar sobre todo al legislador porque es el que ha de determinar si el medio es adecuado. El tribunal parar el juicio solo cuando se encuentre con una medida arbitraria. 2) La necesidad -> tenemos una medida adecuada, se trata de ver si la medida es necesaria, indispensable o es imprescindible. Lo que se tiene que probar por el que propone la medida es que la restriccin del derecho fundamental no puede efectuarse con otra medida igualmente adecuada que requiriese una limitacin menos severa del derecho fundamental o que no requiriese la restriccin del derecho fundamental. El juez tiene que determinar si una medida es ms grave que otra y si la medida tiene igual aptitud para conseguir el fin. Si el tribunal considera que existe una medida menos gravosa podra declarar la inconstitucionalidad de la medida. 3) La proporcionalidad en sentido estricto -> aqu se analiza la limitacin haciendo un juicio valorativo sobre el peso que corresponde respectivamente a cada uno de los derechos o bienes que constituyen los trminos de la relacin entre el medio y el fin. Cuanto ms importante es el grado de afectacin del derecho fundamental limitado, tanto mayor ha de ser la importancia de los bienes o derechos que a l se le opone. Por tanto, la intensidad de la intervencin ha de ser proporcional a los intereses del bien que se protege. Mediante esta fase del juicio se intenta determinar si el sacrificio del derecho fundamental se encuentra en una relacin razonable o proporcionada con la importancia del inters pblico que se trata de proteger.

TEMA 5: LA TITULARIDAD DE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES. 5.1- Introduccin. 5.2- Los extranjeros. 5.3- Las personas jurdicas privadas como titulares de derechos fundamentales 5.4- Los poderes pblicos como titulares de los derechos fundamentales.

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5.1- INTRODUCCIN. Veremos como los presupuestos tericos son insuficientes para dar respuesta al tema de la titularidad y por tanto tienen que ser modulados. Podemos partir de tres afirmaciones tericas: 1) Que los derechos fundamentales son derechos humanos que se dotan de eficacia jurdica mediante su incorporacin a una Constitucin normativa. 2) Los derechos fundamentales son derechos pblicos subjetivos, es decir, que los derechos fundamentales son pretensiones de las personas frente a los poderes pblicos. 3) Que los derechos fundamentales son derechos constitucionales y en consecuencia vinculan a todos los poderes pblicos, se imponen a todos los poderes pblicos y por tanto, tambin al legislador. Esto no es cierto, a partir de aqu empiezan las modulaciones, aparecen cuatro modulaciones1) La primera modulacin se concreta en que los derechos polticos se limitan a los ciudadanos, a los que pertenecen a las personas fsicas que tienen la nacionalidad de un estado, con lo cual esta primera matizacin aparece en la Declaracin de Derechos del hombre y del ciudadano y se dice que se requiere la nacionalidad y la mayora de edad, es decir, que por el hecho de ser persona no se adquiere la titularidad, se sujeta al cumplimiento de determinados requisitos. 2) La segunda matizacin es para indicar que las personas no son los nicos titulares de los derechos fundamentales. Junto a las personas fsicas aparecen como sujetos de los derechos fundamentales las denominadas personas jurdicas o personas morales. 3) Es para decir que aunque los derechos fundamentales son pretensiones de las personas frente a los poderes pblicos, las personas jurdicas con muchsimas limitaciones pueden ser titulares de derechos fundamentales con dos excepciones, el poder pblico es titular de derechos fundamentales en relacin con el derecho a la tutela judicial efectiva, y tambin se hace referencia en la autonoma universitaria. 4) Esta modulacin est relacionada con el tercer presupuesto, los derechos fundamentales son derechos constitucionales y por tanto tienen que estar configurados por el texto constitucional. Son derechos constitucionales, pero la literalidad de la Constitucin no basta para determinar la titularidad de cada uno de los derechos fundamentales, la Constitucin no agota la regulacin de la titularidad, por tanto, la regulacin de la titularidad deja un margen abierto a la ley, de la regulacin que se puede hacer en los Tratados internacionales, con lo cual nos queda un margen de intervencin de la ley y un margen a los Tratados internacionales. Hay que aadir que la Constitucin no solo no agota la

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regulacin de la titularidad, sino que en muchos casos su regulacin es muy poco precisa porque en algunos casos utiliza expresiones engaosas. Esta modulacin nos indica que la Constitucin es la norma decisiva, pero que tambin la ley y los Tratados internacionales inciden. La literalidad plantea problemas. A pesar de que las modulaciones pueden conducirnos a pensar que el tema de la titularidad es un tema extraordinariamente complejo, no lo es, y lo ms importante sobre la titularidad ya los sabemos, porque la regulacin de la titularidad de los derechos fundamentales remite al CC, al libro 1 de las personas y en un aspecto ms complejo nos remite al derecho internacional privado. Esto es as porque los derechos fundamentales son derechos subjetivos y por tanto como derechos subjetivos estn sometidos al ejercicio que se les somete como derechos subjetivos. Estas condiciones generales se constituyen sobre el pilar de la capacidad jurdica y el de la capacidad de obrar. La capacidad jurdica como actitud abstracta para ser titular de un derecho subjetivo. Y esta titularidad la tienen las personas (art. 29 a 34 CC). Y en relacin con la capacidad de obrar nos interesa recordar que es la condicin para el ejercicio de un derecho. La capacidad de obrar plena la tienen los mayores de edad nacionales y capacitados. En materia de derechos fundamentales tiene relevancia el tema de la mayora de edad, la nacionalidad, las incapacitaciones. 5.2- LOS EXTRANJEROS. 5.2.1- El objeto. 5.2.2- La regulacin de la titularidad de los derechos fundamentales por los extranjeros. 5.2.3- La regulacin legal, actual de los derechos de los extranjeros en la Ley 4/2000, Ley de extranjera. 5.2.1- El objeto. La distincin importante es la distincin entre extranjeros comunitarios y extranjeros no comunitarios. Vamos a decir sobre esto que aqu nos vamos a ocupar de los extranjeros no comunitarios. Pero hacemos una matizacin interesante que es que el extranjero comunitario constituye un estatus jurdico nuevo entre el ciudadano del Estado y el extranjero no comunitario. Lo que le caracteriza es que est extraordinariamente prximo al ciudadano del Estado. La ciudadana europea cada da se aproxima ms a la ciudadana espaola, es decir, que exagerando, con la salvedad del reconocimiento del derecho de sufragio activo y pasivo en lo que afecta a las elecciones generales y del Parlamento autonmico, podramos decir que el estatuto del extranjero comunitario es similar al del ciudadano espaol. La lgica de la

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Constitucin Europea es la Constitucin de una ciudadana europea nica. Pero este no es nuestro centro de inters. La segunda matizacin es simplemente para las situaciones de los extranjeros que nos interesan, los no comunitarios que pueden estar en distintas situaciones, tres situaciones de legalidad y una situacin de ilegalidad, de irregularidad administrativa. Las situaciones de regularidad son la estancia, la residencia temporal o la residencia permanente. Tres situaciones que a los efectos de la titularidad de los derechos fundamentales se reducen a la situacin de estancia y a la situacin de residencia. La estancia es una permanencia no superior a 90 das y la residencia va desde 90 das a 5 aos, se tienen que demostrar que se tienen medios y tiene que ir acompaada por una autorizacin de trabajo. La residencia permanente posibilita residir en Espaa. Lo que nos interesa es tener en cuenta la situacin estancia, la situacin de residencia y la situacin de irregularidad, porque en el momento que la ley espaola regula los derechos fundamentales resulta que las modulaciones en el ejercicio de los derechos fundamentales lo hacen desde el criterio de la estancia, la residencia o de la irregularidad. 5.2.2- La regulacin constitucional de la titularidad de los derechos fundamentales por los extranjeros. La regulacin de la titularidad de los extranjeros se encuentra en el art. 13 de la CE en los apartados 1 y 2. Hay que hacer una interpretacin sistemtica de ambos porque es aqu nicamente donde se regula la posicin de los extranjeros. Lo que vamos a sostener es que la titularidad se fija en el 13.1 y 13.2 y no nos sirve la expresin que utiliza la Constitucin cuando regula los dems derechos, que los extranjeros estn regulados en el art. 13.1 y en el 13.2 y es ah donde se tiene que fijar la posicin de los extranjeros. El art. 13.1 -> los extranjeros gozarn en Espaa de las libertades pblicas que garantice el presente ttulo, ttulo que se llama de los derechos y deberes fundamentales. Aqu est el primer problema, sobre el cual el jurista lo sabe ya porque la terminologa en tema de derechos fundamentales es muy poco precisa. El problema es qu quiere decir libertades pblicas, pero el artculo sigue en los trminos que establezcan los tratados y la ley -> qu quiere decir esto? Aqu est el segundo problema. Y en el 13.2 nos dice solamente los espaoles sern titulares de los derechos reconocidos en el artculo 23, salvo lo que, atendiendo a criterios de reciprocidad, pueda establecerse por tratado o ley para el derecho de sufragio activo y pasivo en las elecciones municipales. El tercer problema es el alcance de la prohibicin establecida en el art. 13.2, se est estableciendo una limitacin con un alcance muy concreto. El problema de interpretacin del art. 13.2 es su funcionalidad sistemtica sobre la titularidad, no es el alcance concreto.

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La primera cuestin sobre el 13.2, el alcance que tienen las libertades pblicas -> aqu se ofrecan dos posibilidades, una entender que son sinnimos libertades pblicas de derechos fundamentales, y la segunda interpretacin entender que el constituyente utiliza libertades pblicas en un sentido restrictivo, con lo cual sucedera que cuales son las libertades pblicas, incluiran los derechos de libertades y las libertades pblicas colectivas. Las dos posibilidades fueron resueltas por el TC en la STC 107/84. En esta sentencia, el TC dice que hay una interpretacin sistemticamente del art. 13.1 y el 13.2 y de acuerdo con esta interpretacin sistemtica, lo que el art. 13.2 establece es la limitacin material de los extranjeros. Con lo cual, dice el tribunal, que los extranjeros estn limitados en los derechos de participacin poltica y los derechos de acceso a los cargos pblicos. Salvo esta limitacin, los extranjeros pueden ser titulares del resto de derechos. Una interpretacin que el tribunal reitera en la STC 94/1993 donde el tribunal dice que pese a la letra de los preceptos, debe su interpretacin para el art. 13.2. Los extranjeros tienen acceso a la titularidad de los derechos fundamentales y libertades pblicas, con lo cual, la literalidad de libertades pblicas es sinnimo de derechos fundamentales. Resuelta la primera cuestin, faltaba un segundo aspecto en los trminos que establezcan los tratados y la ley, aqu el tribunal tambin entr en el tema en la STC 107/84, el tribunal fija los criterios de interpretacin de los trminos. El TC empieza diciendo que los derechos fundamentales son derechos constitucionales que por tanto los derechos fundamentales de los extranjeros surgen de la Constitucin, del art. 13.1 y 13.2 y no de la ley y de los tratados internacionales. Entonces, qu alcance tienen los trminos que establezcan los tratados internacionales y la ley? -> lo que abre la Constitucin al decir esto es la posibilidad de establecer modulaciones a la titularidad, de establecer condicionantes al ejercicio de tales derechos por los extranjeros. Es decir, el legislador debe respetar el contenido constitucional del derecho en relacin con los extranjeros, no puede desfigurarlos, no puede hacer propuestas desproporcionadas, arbitrarias en relacin con los extranjeros, pero si le queda abierta la posibilidad de modular diferencias de tratamiento entre los espaoles y los extranjeros. Y aqu es donde puede intervenir la ley. El TC no se queda aqu, sino que el tribunal ir fijando criterios para modular el grado de libertad que tiene el legislador y estos grados van a tener unas pautas: 1) Todos aquellos derechos que afectan directamente, que tienen conexin directa con la garanta de la dignidad humana, en estos derechos no cabe establecer diferencia alguna entre los extranjeros y los espaoles. Y aqu empiezan los problemas -> Cules son los derechos conectados directamente con la dignidad humana? -> derecho a la vida, derecho a la intimidad, libertad ideolgica, libertad religiosa, la libertad individual frente a la detencin, la tutela judicial efectiva, etc. Encontraramos un ncleo fuerte ligado directamente a la dignidad de las personas que no nos plantearan problemas. El problema sera por ejemplo el derecho de huelga cuando el argumento lo

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prolongamos ms y vemos la conexin con otros derechos y la cuestin se vuelve problemtica. 2) La segunda modulacin -> hay derechos que slo son de los espaoles y aqu se sita el 13.2 y su remisin al art. 23 y que incluira como derechos de los espaoles los derechos de participacin poltica y el acceso a los cargos pblicos. Esta lgica tiene una salvedad es que en las elecciones municipales con condiciones puede reconocerse el derecho de sufragio activo y pasivo a los extranjeros. 3) La tercera modulacin -> derechos que tienen como titular nicamente a los extranjeros. Y aqu situamos el 13.3 y el 13.4 CE, el rgimen de extradicin y el derecho de asilo. 4) La cuarta modulacin -> seran el resto de derechos que quedan condicionados a la configuracin a travs de la ley o de los tratados. El problema con el que nos podemos encontrar es que titularidad la tienen todos los extranjeros y lo que se abre a la ley es la incidencia en ejercicio del derecho. 5.2.3- La regulacin legal, actual de los derechos de los extranjeros en la Ley 4/2000, Ley de extranjera. Tiene como nombre LO sobre derechos y libertades pblicas de los extranjeros en Espaa y su integracin social. Aunque ciertamente esta ley es una ley que plantea problemas de constitucionalidad, son problemas perfectamente salvables. Hay que destacar tambin que es una ley preocupada no slo por controlar la posicin de los extranjeros en Espaa, sino que es una ley preocupada tambin por la integracin social de los extranjeros. Y esto es un cambio de lgica respecto a las leyes anteriores preocupadas por el tema del control. Una segunda matizacin importante es que no hemos de olvidad que el tema de los extranjeros y bsicamente de los trabajadores extranjeros, es un tema que no puede analizarse exclusivamente desde la visin estatal, no es un tema espaol solo, es un tema de alcance comunitario, es un tema donde la incidencia de la UE tiene una trascendencia muy importante. Podemos entrar en las modulaciones, aspectos problemticos de la ley, y daremos criterios para definirlos bien a favor de la legitimidad de las modulaciones, bien en contra. Las modulaciones se constituyen sobre las situaciones de los extranjeros, toman como pauta la situacin de estancia o la situacin de residencia -> quiere esto decir que los irregulares estn excluidos de la titularidad de los derechos fundamentales? -> primero, no en todo lo que afecta a la dignidad de la persona directamente, qu pasa en el resto de los derechos?, qu posicin tienen? -> el criterio general es la exclusin que se matiza en el derecho a la documentacin, el derecho de educacin bsica gratuita y obligatoria a los menores de 18 aos, el derecho a la asistencia sanitaria total a los menores de 18 aos y la asistencia sanitaria

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pblica de urgencia al resto. Cmo se modula la posicin de los que tienen estancia o de los residentes? -> Criterios que utiliza la Ley de extranjera: Derecho de reunin y manifestacin se reserva a los extranjeros con estancia y residencia, el derecho de asociacin a los extranjeros con estancia y residencia, derecho de sindicalizacin (con limitaciones en su contenido, tambin a los de estancia y residencia, el derecho de huelga toma como criterio de limitacin a los extranjeros autorizados a trabajar, en materia de educacin distingue entre la obligatoria y la no obligatoria. La obligatoria tiene como titulares a todos los extranjeros menores de 18 aos. En la no obligatoria aparece el criterio de modulacin, solo los residentes, no estn previstos los que tienen estancia. En el acceso al servicio de la administracin pblica solo para residentes. En materia de derecho a la circulacin, eleccin de residencia para los de estancia y residencia. En relacin con la tutela judicial efectiva, el dato es la residencia, aqu la matizacin es que a los ilegales se les reconoce derecho a traductor y justicia gratuita en los procesos relacionados con su situacin administrativa en el pas, es decir, que nicamente afecta a cuestiones de entrada en el pas, expulsin, etc. En relacin con ayudas a la vivienda el criterio es la residencia. En seguridad social, los residentes las mismas condiciones que los espaoles, lo que si se da a todos es el acceso a las prestaciones sociales bsicas. El derecho a la reagrupacin familiar exclusivamente a los residentes. Derecho a la participacin pblica a los residentes se les reconoce el derecho de sufragio, la participacin en la administracin local y tambin se establece que los poderes pblicos promovern y fomentarn la participacin de los residentes en las elecciones en el pas de origen. Por ltimo la asistencia sanitaria, aqu nos introduce los inscritos en el padrn igual que los espaoles, los menores de 18 aos igual que los espaoles. Todos la asistencia de urgencia por accidente, tambin es gratuita la asistencia de parto, embarazo y post parto. -> Criterios para interpretar las modulaciones que hace el legislador: 1) La posicin que sostendra el que est en contra de las modulaciones. 2) La posicin que sostendra la constitucionalidad de las modulaciones. 1) Argumentos en contra -> en primer lugar podramos argumentar con la dignidad humana. Evidentemente si queremos ir en contra hemos de decir que la dignidad humana afecta a todos los derechos civiles y a todos los derechos sociales. Un segundo argumento sera decir que cuando la Constitucin refiere la titularidad a todos se reconoce, se garantiza, se protege toda persona, personas fsicas y jurdicas, los individuos, decimos que cuando la Constitucin no distingue y sita como sujeto a todos sin matizar, si la Constitucin no distingue, el legislador no puede distinguir, no puede limitar el titular que ha establecido el texto constitucional. Un tercer argumento sera decir que los tratados y convenios en materia de derechos fundamentales ratificados por

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Espaa declaran que un derecho es de toda persona, si el tratado internacional ha sido ratificado por Espaa, la ley no puede introducir un criterio restrictivo. La Declaracin Universal de derechos humanos, el Pacto internacional, el Convenio Europeo de derechos humanosas lo dicen. Y en cuarto lugar acudiramos a criterios humanitarios, a criterios de la internacionalizacin, diciendo que sin estos derechos el extranjero se encuentra desprotegido. 2) Para defender la constitucionalidad diramos -> en primer lugar respecto a la dignidad humana diramos que de acuerdo con lo que ha dicho el TC no hay una dicotoma de situaciones, sino que hay tres situaciones como mnimo. En segundo lugar nuestro criterio es que la titularidad de los extranjeros la fija el art. 13.1 y 13.2 CE, por tanto la norma especfica dentro de la Constitucin que regula la titularidad es el art. 13 y por tanto nosotros vamos a contestar que su argumentacin no es una argumentacin dogmticamente coherente. Tambin diramos que si cogiramos el criterio de la titularidad, lo fijan los artculos donde la Constitucin fija los derechos, la conclusin sera que la puerta a los extranjeros sera ms restrictiva. En tercer lugar hemos de contestar la frmula de los tratados internacionales. Aqu nuestro argumento es que las referencias internacionales no impiden el establecimiento de diferencia. Los tratados imponen la igualdad, pero no imponen la absoluta igualdad. Adems, la igualdad es perfectamente comparable con el reconocimiento de diferencias, si con la discriminacin, pero no con el de diferencias. En cuarto lugar las alegaciones humanitarias, aqu diramos que es evidente que el tema de la inmigracin necesita controles que favorecen a los inmigrantes, que las polticas humanitarias impiden una poltica de puertas abiertas a esta materia y que las medidas humanitarias hay que resolverlas en derecho. El art. 20 de la Ley dice que los extranjeros tienen derecho a la tutela judicial efectiva sin ningn tipo de modulacin. Dentro de esta situacin, la ley, en el art. 22 cita el derecho a la asistencia jurdica gratuita y aqu la ley si que introduce modulaciones. El 22.1 no modula nada, lo modula cuando dice en los procedimientos administrativos o judiciales que puedan llevar a la denegacin de su entrada o su expulsin o salida obligatoria del territorio espaol y en todos los procedimientos en materia de asilo. La modulacin es siempre que se pruebe que tengan insuficiencia econmica. El 22.2 dice los extranjeros residentes y los que se encuentren en Espaa inscritos en el padrn del municipio en el que residen habitualmente, que acrediten insuficiencia de recursos econmicos para litigar tendrn derecho a la asistencia jurdica gratuita en iguales condiciones que los espaoles en los procesos en los que sean parte. Los extranjeros ilegales quedan excluidos en el derecho de asistencia jurdica gratuita. La pregunta es si esta modulacin es constitucional o no -> el que quiere razonar que es constitucional, utilizar unos criterios y el que diga que no, dir otros criterios. Asistencia jurdica gratuita no es sinnimo de tutela judicial efectiva porque si fuera as no cabra modulacin. Est en el art. 119 CE, fuera de los derechos fundamentales. El

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art. 119 hace remisin expresa a la ley. El nico criterio que establece la Constitucin para modular el derecho de asistencia jurdica gratuita es la de la insuficiencia de recursos econmicos y no vale introducir el criterio de la nacionalidad. Por tanto, si el art. 22 est modulando desde el criterio de la nacionalidad es inconstitucional. 5.3- LAS PERSONAS JURDICAS PRIVADAS COMO TITULARES DE DERECHOS FUNDAMENTALES. 1) Las personas jurdicas de derecho privado 2) Las personas jurdicas de derecho pblico. -> Las personas jurdicas de derecho privado. Destacar que la Constitucin no contiene un pronunciamiento general sobre la titularidad, no de las personas jurdicas pblicas ni privadas, no existe. Con lo cual es muy fcil pensar que la construccin dogmtica del tema la debe efectuar el TC y ha sido el TC el que ha ido fijando doctrina sobre esta materia y el Tribunal en el ao 88 en la STC 64/88 dice en lnea de principio, los derechos fundamentales son derechos individuales que tienen al individuo como sujeto activo y como sujeto pasivo a los poderes pblicos. La plena efectividad de los derechos fundamentales exige reconocer que la titularidad no corresponde solo a los individuos aisladamente considerados sino tambin hay que atender a los individuos insertos en grupos y organizaciones En la STC 23/89 el tribunal fija criterios sobre este tema los derechos fundame ntales rigen tambin para las personas jurdicas nacionales en la medida en que por su naturaleza resulten aplicables a ellas, el TC no es nada original cuando dice esto porque est cogiendo el criterio de la Constitucin alemana en esta materia. Este criterio nos plantea el problema qu se entiende por su naturaleza. Para aproximarnos al tema, parece que podemos optar: 1) En primer lugar por un criterio de exclusin, es decir, qu es lo que no entra, que por su naturaleza no es aplicable a las personas jurdicas -> en principio podemos excluir todo aquello que hace referencia al sexo, al parentesco, a la integridad fsica, etc. Y de ah nos salen un grupo de derechos excluidos como el derecho a la vida, integridad fsica, derecho a la dignidad humana, la libertad personal, la intimidad personal y familiar, y todo lo que afecte a la ciudadana y a los derechos de participacin poltica. 2) El segundo criterio es una limitacin positiva, lo que s podra entrar dentro del mbito. El punto de partida aqu son los derechos expresamente reconocidos por la Constitucin a las personas jurdicas. Esto sucede en el art. 16.1 en relacin con la libertad religiosa que se reconoce a los individuos y a las comunidades. Igual en el 22.4 CE-> el derecho de asociacin, el derecho de las asociaciones a ser disueltas o suspendidas por resolucin judicial. El art. 27.6 CE->derecho a la educacin se reconoce a las personas fsicas y jurdicas la libertad de creacin de centros docentes y por ltimo en el art. 28. 1 CE ->

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regula la libertad sindical, la libertad sindical comprendeas como el derecho de los sindicatos a formar confederaciones y a fundar organizaciones sindicales internacionales o afiliarse a las mismas. Nadie podr ser obligado a afiliarse a un sindicato. Un segundo aspecto en la delimitacin positiva es que las personas jurdicas son titulares de los derechos de los que son de expresin de aquellos derechos acordes con los fines de la persona jurdica. Ejemplo un sindicato -> los derechos acordes con los fines de la persona jurdica son el derecho de huelga, el derecho de conflicto colectivo, el derecho a participar en las elecciones sindicales, o el derecho de asociacin, etc. Estos derechos sern variables segn con el tipo de persona jurdica que nos encontremos. 3) La tercera entrada es el reconocimiento de aquellos derechos necesarios y complementarios para la consecucin de sus fines, para ordenar su organizacin, para canalizar su actividad. Y aqu nos salen-> la libertad de expresin, la libertad de reunin, la libertad de manifestacin, el derecho a no ser discriminado, la inviolabilidad del domicilio, el honor en su vertiente de garanta del buen nombre de la asociacin (la reputacin de la asociacin), todos los derechos de contenido patrimonial, y por ltimo las garantas judiciales. -> Las personas jurdicas de derecho pblico. El punto de partida es el mismo que el de las personas jurdicas de derecho privado, la Constitucin no tiene un criterio general, y por tanto ha sido el TC de nuevo el que ha ido fijando doctrina sobre esta decisin, una doctrina que tiene muy poco que ver con la doctrina fijada para las personas jurdicas de derecho privado. Los derechos estn ligados a la libertad individual, por tanto, el principio de los derechos es un mundo extrao a las personas jurdicas, pero aqu se une otro elemento y es que los poderes pblicos son los destinatarios de los derechos fundamentales y este es el criterio del tribunal, esta dualidad juega en la doctrina del tribunal. Lo que interesa destacar es lo que afecta a la primera parte, y el tribunal en el STC 64/88 dice aunque las personas jurdicas de derecho pblico pueden actuar libremente en ciertos mbitos de libertas no supone como en las personas privadas un despliegue de la autonoma de la voluntadsino el cumplimiento de una funcin pblica dentro del marco los poderes pblicos son titulares de competencias de atribuciones, de facultades, pero no son titulares de derechos pblicos, actan en el marco que le fijan las normas, pero no ejercen derechos fundamentales. El tribunal matiza el criterio para dar entrada a las personas jurdicas de derecho privado, dice el tribunal no son instrumentos para el ejercicio de derechos no son una comunidad, un sindicato, su creacin responde a principios de flexibilidad, eficaciay no responde a el tribunal nos est avisando de que su criterio va a ser que los poderes pblicos no son titulares de derechos fundamentales, sin embargo, el propio tribunal va a introducir unas matizaciones que tienen dos campos: uno que se le reconoce la titularidad de los derechos que actan como garantas procesales-> el

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reconocimiento a la titularidad de la tutela judicial efectiva, y la garanta de la igualdad en aplicacin de la ley. El tribunal hace la segunda entrada, dice que concretas personas jurdicas pueden ser titulares de ciertos derechos que se ejercen bajo su organizacin administrativa, y aqu el tribunal incluye dos supuestos -> un supuesto de la STC 26/87 en relacin con las universidades y la autonoma universitaria y la libertad de enseanza, y un segundo supuesto que hace la STC 190/1996 en relacin con los medios de comunicacin social, a los que reconocer la titularidad de libertad de expresin. Las personas jurdicas de derecho pblico no son titulares de derechos fundamentales pues. Excepcionalmente se abren los cauces en las garantas procesales (art. 24 y 14 CE), y aquellos derechos que se ejercen dentro de la administracin pblica (autonoma universitaria y libertad de expresin) y aqu termina el cauce de la titularidad. TEMA 6: PRINCIPIO DE IGUALDAD. 6.1- La configuracin constitucional de igualdad. 6.2- La igualdad como derecho subjetivo. 6.3- La igualdad en la ley. 6.4- La igualdad en la aplicacin de la ley. 6.1- LA CONFIGURACIN CONSTITUCIONAL DE IGUALDAD. Hemos de destacar que la igualdad aparece en numerosos preceptos constitucionales, y adems de estas referencias constitucionales algunas aparecen en una posicin constitucional muy destacada ya que se encuentran en el Ttulo preliminar donde la Constitucin establece los principios estructuradores del sistema o en una situacin privilegiada como en el art. 14. Se hacen unas referencias genricas y unas referencias especficas: Genricas-> se encuentran en el art. 1.1 que en el momento que enumera los valores superiores del ordenamiento, sita la igualdad como uno de los valores superiores del ordenamiento. En el art. 9.2, es una artculo clave en la configuracin constitucional donde se establece un mandato a los poderes pblicos para fomentar que la igualdad sea real y efectiva, aqu tenemos la igualdad sustantiva o material. Y la tercera regulacin genrica en el art. 14 que es donde se regula el principio de igualdad. Especficas -> art. 23.2, igualdad en el acceso y funciones y cargos pblicos. Art. 31.1 en relacin con el sistema tributario. Art. 32.1, igualdad jurdica plena del hombre y la mujer en el matrimonio. Art. 39.2 igualdad de los hijos ante la ley. Art. 139.1 igualdad de derechos y obligaciones, art. 149.1 se atribuye al Estado la competencia de la regulacin de las condiciones bsicas que garantizan la igualdad de todos los espaoles.

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La entidad de las materias que regulan los artculos nos da una imagen de que la igualdad es el valor que mayor trascendencia estructuradota tiene del sistema espaol. Esta presencia de la igualdad en la Constitucin nos permite con carcter introductoria hacer dos consideraciones generales sobre la igualdad: La primera para recoger que la confeccin constitucional de la igualdad supera la concepcin liberal y formal de la igualdad, concepcin formal o liberal que se concretaba en la igualdad ante la ley, el contenido de la ley que deba cumplir los requisitos de generalidad, de abstraccin, de validez para todos. Esta ley es la que llenaba el contenido de la igualdad, la igualdad liberal es ciega ante la diferencia en los hechos, es ciega antes los supuestos que se tienen que aplicar, la ley es una para todos y general en su aplicacin. Legalidad e igualdad coinciden en el Estado liberal, la ley es la medida y contenido de la igualdad. Esta concepcin formal se supera en la Constitucin espaola, se supera en una concepcin a favor de una concepcin que asume y presta atencin a la realidad a la que se tiene que dirigir y aplicar las normas, a los supuestos a los que se tienen que aplicar las normas, es lo que se llama la correccin sustantiva o material de la igualdad y que se concreta en nuestro texto constitucional en el art. 9.2 cuando se establece el mandato a los poderes pblicos de que la igualdad sea real y efectiva. Esto obliga a dar trato distinto a los desiguales, la ley no puede ser exclusivamente general, es necesaria la ley singular, la ley particular, la ley que trata de forma desigual a los desiguales con la finalidad de que su bienestar progresivamente vaya mejorando. El primer modelo de igualdad sustantiva o material lo tenemos en el sistema tributario y se concreta en el principio de proporcionalidad. La segunda cuestin general a destacar es que la igualdad en la CE adquiere jurdicamente tres dimensiones-> STC 49/1982: la primera vertiente es la igualdad como derecho subjetivo a la igualdad de trato, la segunda vertiente, la igualdad es una obligacin para los poderes pblicos de proteger su contenido y fomentar que la igualdad sea real y efectiva. Lo singular, lo nuevo en relacin con el modelo liberal es que en el modelo liberal es la ley la que fija el contenido, por tanto, la igualdad no obligaba al legislador, el legislador dispone de la ley, de la igualdad, por tanto, la igualdad nicamente obligaba a los poderes pblicos. Sin embargo ahora esta obligacin en el Estado constitucional afecta al legislador y por tanto aqu tenemos la problemtica de la igualdad en la ley. La ley puede ser controlada y tambin obliga a los aplicadores de la ley, jueces y administracin. La tercera vertiente es que la igualdad es un lmite a la actuacin de los poderes pblicos y de forma matizada tambin pude ser un lmite a la actuacin de los particulares. Lo que la igualdad prohbe es la discriminacin y jurdicamente la clave est en aportar argumentos. 6.2- LA IGUALDAD COMO DERECHO SUBJETIVO.

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El art. 14 enuncia un verdadero derecho subjetivo a la igualdad de trato, es decir, que en el art. 14 se encierra la igualdad jurdica como prohibicin de toda discriminacin. Como hemos dicho, la igualdad no es identidad, la igualdad no es paridad de trato, la igualdad no es un derecho a ser igual que los dems, sino a ser tratado igual que quienes se encuentran en idntica situacin, por tanto la igualdad es compatible con el reconocimiento de diferencias, es ms, la igualdad es el lmite jurdico de la diferencia, si se supera este lmite, la diferencia se convierte en discriminacin. La diferencia ser legtima si es objetiva, razonable y proporcional. El derecho a la igualdad es un derecho subjetivo muy singular por dos circunstancias: primera porque es un derecho relacional, y segundo porque es un derecho general. Relacional quiere decir que el derecho a la igualdad no tiene existencia independiente, no es un derecho subjetivo autnomo, su contenido se establece respecto de relaciones jurdicas y situaciones de hecho en las que se ha introducido una diferencia de trato, por tanto, el derecho a la igualdad carece de existencia independiente, carece de contenido propio, no puede existir una ley que desarrolle el derecho a la igualdad porque acta el derecho a la igualdad referido o relacionado con los restantes derechos y libertades, es decir, la igualdad acta frente a todo tipo de trato discriminatorio que pueda darse en el mbito de los restantes derechos. Derecho general, queremos decir en primer lugar que acta sobre cualquier relacin jurdica. Es general tambin en lo que afecta a los destinatarios porque obliga a todos los poderes pblicos, al legislador y a los que aplican el derecho. La obligacin no es uniforme, es mucho ms rigurosa para los rganos que aplican el derecho. No solo obligan a los poderes pblicos, sino de forma limitada a los particulares. Desde la generalidad se ha dicho que el derecho a la igualdad tiene un alcance transversal que puede predicarse de todos y cada uno de los derechos. Una tercera entrada es la dedicada al contenido del derecho subjetivo del derecho a la igualdad. Vamos a distinguir entre un contenido esencial y un contenido adicional. Esencial -> es el derecho subjetivo a no ser discriminado por los poderes pblicos no con matizaciones por los particulares. Lo que prohbe la igualdad es que se diferencie de una forma no proporcionada, de una manera autoritaria porque eso es la discriminacin. El art. 14 CE dice los espaoles son igual ante la ley -> slo son los espaoles los titulares del derecho a la igualdad del art. 14?, aqu se est hablando de la igualdad poltica, los que estn en el art. 14, los espaoles, no se puede modular, la posicin de los extranjeros es modulable. La Constitucin en el art. 14 establece a continuacin unas prohibiciones concretas de discriminacin, en esta descripcin que hace la Constitucin podemos distinguir causas o criterios expresos o concretos como el nacimiento, raza, sexo, religin y opinin, y el artculo termina con una referencia genrica o residual cualquier condicin o circunstancia personal o social como la edad, lengua, parentesco, matrimonio, filiacin. La Constitucin no establece una lista

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cerrada de prohibiciones, sino que aparece como una lista abierta a cualquier tipo de discriminacin distinguiendo siempre entre los poderes pblicos y los particulares. Para los poderes pblicos cualquier criterio, cualquier tipo de distincin puede ser causa de discriminacin. En relacin con los particulares se matiza, a que responde que la Constitucin cite unas cusas concretas cuando estamos diciendo que cualquier causa prohbe la discriminacin?-> esto tiene algn sentido, es que en primer lugar la Constitucin cita de forma expresa las causas ms odiosas y atentatorias de la dignidad humana (nacimiento, raza, sexo, etc.), cita aquellas que tienen ms arraigo social (p.e discriminacin de la mujer) y por tanto cita las que afectan a las minoras ms desprotegidas actualmente. Lo que nos tenemos que preguntar es si eso tiene efectos jurdicos o no el que unas causas estn citadas taxativamente -> jurdicamente tiene efectos, un primer efecto o expresin es que las citadas expresamente tienen efectos tambin para los particulares, el TC en la STC 108/1989 dice el respeto de la igualdad ante la ley se impone a los rganos del poder pblico pero no a los sujetos privados, cuya autonoma est limitada solo por las prohibiciones de incurrir en discriminaciones contrarias al orden pblico constitucional como son entre otras las que se indican expresamente en el art. 14 de la CE. Y en segundo lugar en relacin con los efectos, tambin pueden buscarse otras consecuencias que iran por afirmar que las causas expresamente citadas tienen una proteccin reforzada, que todas obligan, pero las citadas expresamente en principio no pueden ser causa de diferenciacin. Con esto estamos diciendo que p.e por raza no cabra establecer ninguna diferenciacin porque sino sera una diferencia discriminatoria e inconstitucional. Cuando el juicio afecta a las causas expresamente previstas, la sospecha de discriminacin es especialmente rigurosa. Aqu cerramos el contenido esencial del derecho. Adicional -> hablamos de un contenido adicional porque este contenido no se deduce directamente de la Constitucin, no es contenido de un derecho subjetivo sino que este contenido puede ser incorporado o no al derecho segn la decisin que adopte el legislador. Se resume en las llamadas genricamente acciones positivas. Son medidas legislativas dirigidas a remover los obstculos de hecho que impiden la efectividad del derecho a la no discriminacin. Estas medidas pueden tender tambin a evitar la produccin de nuevas discriminaciones, son instrumentos normativos de reequilibrio de las oportunidades mediante la adopcin de medidas especficas de signo corrector y compensador de las desigualdades en las que se encuentran determinados grupos o minoras dentro de la sociedad. Las acciones positivas pueden ser de dos clases: 1) Unas son actuaciones que no perjudican a nadie, dirigidas a un grupo o unos grupos que no perjudican a nadie. Aqu estaran las ayudas econmicas, las desgravaciones, etc. 2) Son las denominadas discriminaciones inversas. Se caracterizan por el hecho de que producindose coincidencia en las circunstancias se refiere a los

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integrantes del grupo, es decir, que se trata de forma premeditada a unos grupos mejor que a otros. Las primeras no son polmicas, las segundas son ms polmicas, lo son en un doble sentido. Primero por la lgica discriminatoria que encierra, es decir, un caso de igualdad, Por qu se prefiere a la mujer que al hombre?, o por qu tiene preferencia un discapacitado? Lo que destacamos es que siendo polmicas si tienen fundamento en el texto constitucional y lo encuentran en el art. 9.2 con carcter general, y adems, en nuestro texto constitucional para sectores concretos en artculos del Ttulo del captulo 3 del ttulo 1. Estas discriminaciones son necesariamente temporales, se justifica la discriminacin mientras exista la diferencia como la marginacin p.e. En el caso espaol, el TC ha admitido las acciones positivas, las discriminaciones inversas, bsicamente todas ellas tenan un fondo igual que era favorecer la posicin de la mujer en relacin con el hombre con la finalidad de ir potenciando la desigualdad que se daba con la mujer. Hay que tener cuidado con este tipo de medidas porque a veces se usan medidas que se creen adecuadas y en el fondo son puramente paternalistas y no consiguen superar la desigualdad. 6.3- LA IGUALDAD EN LA LEY. El principio de igualdad supone que todos tienen derecho a que la ley les trate por igual y prohbe la discriminacin en la ley. Siendo esto cierto, sabemos tambin que no cualquier trato desigual es discriminatorio, slo es discriminatorio el trato o diferencia no objetiva, no razonable y no proporcionada. Por tanto, la igualdad permite la diferenciacin fundamentada en causas objetivas y razonadas. Lo que la Constitucin exige de la ley es la neutralidad, el diferenciar sin tomar partido por nadie y basndose en criterios reales, objetivos y proporcionales. El legislador le impone a la igualdad la neutralidad, basndose nicamente en razones objetivas, reales y atendiendo a la proporcionalidad. Nuestro problema es el como se juzga, si la diferencia que establece el legislador es legtima o es discriminatoria. Para resolver esta cuestin, el TC ha ido creando con la ayuda de la jurisprudencia del TEDH lo que podemos llamar el juicio de la igualdad en relacin con el legislador. El juicio tiene cuatro momentos: 1) El de constatar si los diferenciados se encuentran en distinta situacin de hecho, se analiza el supuesto de hecho. Lo que justifica la diferencia de trato y evita la discriminacin es la existencia de situaciones de hecho que por ser diferentes admiten o requieren un trato diferente. El trmino de comparacin es el que permite comparar las situaciones y determinar si son idnticas o no. Sin trmino de comparacin no puede llevarse a cabo el juicio de igualdad. 2) El segundo momento es para analizar la finalidad de la medida diferenciadora, es decir, la finalidad no puede ser gratuita, debe ser determinada, es decir, que

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estableciendo la diferencia el legislador pretende una finalidad concreta. El problema se plantea en el momento de seleccionar las finalidades que legitimen que la ley establezca diferencias. Slo son legtimas aquellas finalidades ligadas, que desarrollen valores o principios estructuradores de la Constitucin. La posicin que se ha impuesto es que es finalidad constitucionalmente admisible, es decir, una finalidad razonable desde la perspectiva constitucional. 3) El control de la congruencia -> quiere decir que la regulacin de la ley debe en ella existir adecuacin, debe existir conexin, congruencia entre el trato desigual que se impone, el supuesto de hecho que lo justifica y la finalidad que se persigue. Una relacin lgica entre el trato desigual y la finalidad que se persigue con la misma. En un supuesto concreto p.e los discapacitados fsicos, la ley establece que se reserva en las oficinas de empleo pblico un 10% de los puestos para los discapacitados fsicos con la finalidad de favorecer la integracin. Coherencia entre el medio que se utiliza (la reserva de trabajos en las administraciones pblicas) y la finalidad que se pretende (proteger a los discapacitados, fomentar la integracin social) tiene que existir una razonable conexin entre el medio y la finalidad. 4) El control de proporcionalidad -> es que la consecuencia jurdica no puede ser desproporcionada con las consecuencias de hecho y la finalidad que la justifica. En el ejemplo de los discapacitados fsicos, en este mismo supuesto, el requisito de igualdad exige que haya proporcin entre la consecuencia jurdica y el supuesto de hecho. El restablecimiento de la igualdad es uno de los grandes problemas que tiene abierto Espaa.

6.4- LA IGUALDAD EN LA APLICACIN DE LA LEY. Por qu es difcil controlas si un tribunal ha quebrantado o no el principio de igualdad? Aunque partamos de un presupuesto que estamos ante una situacin que se da identidad de hechos en el supuesto en que se est aplicando la misma ley, a pesar de que se de el presupuesto fctico de identidad, sucede siempre que los problemas de seleccin de las normas aplicables y los problemas de interpretacin de la norma estn siempre presentes. Los preceptos donde se recogen las normas son preceptos ms o menos abiertos. De un precepto pueden surgir distintas normas y el juez es libre dentro del marco que establece la ley para seleccionar la norma aplicable al caso. Pero adems a esto, se le une la posicin en la cual se sita el actor, el juez que tiene que decidir individualmente. En nuestro ordenamiento el juez es independiente, quiere decir que est sujeto nicamente a la ley, por tanto, este juez no est ligado al precedente, con

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lo cual, ante hechos iguales el juez siempre que su declaracin quepa en la ley, el precedente no le vincula. Los precedentes del TS, de los Tribunales Superiores tampoco vinculan, el juez solo est sujeto a la ley. Justamente lo que hace el principio de igualdad en la aplicacin de la ley es debilitar la lgica del juez sujeto a la ley a favor de potenciar la relevancia de los precedentes. En Espaa existen dos grandes bloques de rganos jurisdiccionales -> el TC y el Poder Judicial. En esta divisin, al Poder Judicial corresponde el juzgar y hacer ejecutar lo juzgado. Y el juzgar es una competencia de los jueces en la cual no pueden ser sustituidos por el TC y el TC tampoco puede sustituir al Poder Judicial. El TC controla la constitucionalidad, pero no juzga, por tanto vemos: 1) la dificultad del control 2) el control ser un control formal y no material porque si fuera material estara juzgando y no juzga. 3) Es un control muy limitado, ese control cada vez es ms restrictivo. Los presupuestos del juicio de igualdad: 1) Ha de tratarse del mismo rgano judicial (podramos decir que han de ser los mismo jueces). 2) El trmino de comparacin -> hay que aportar los precedentes de la resolucin judicial que se apartan de las otras y es la que nosotros recurrimos. Tienen que aportar las sentencias del mismo rgano, sentencias que deben ser anteriores a la sentencia impugnada y obviamente han de ser sobre los mismos hechos, identidad en la cauda y en las normas que aplicamos. Hay que aadir la alteridad, no puedo aportar las sentencias que aporto, tienen que afectar a otra persona, no a m. Qu pasara si las sentencias me afectasen a mi? No se podra porque se estara quebrantando la tutela judicial efectiva. El camino planteado sera el del art. 24, no el del 14. 3) El cambio de criterio -> el presupuesto es que el juez de forma motivada, fundamentada, razonable y justificada puede cambiar de criterio, es decir, lo que no puede hacer el tribunal es ser arbitrario, el juez tiene que decidir desde la lgica de la imparcialidad. El cambio de criterio es natural, lo que prohbe el art. 14 es que sea arbitrario. Con lo cual, si los rganos pblicos funcionasen bien, el juez si quiere cambiar de criterio lo tiene que hacer de forma motivada y en principio cabra exigirle que la motivacin fuera explcita por la seguridad jurdica. Sin embargo, el TC a partir de la ST 161/89, el TC dice que no es necesario expresar el cambio en la sentencia, no exige la motivacin explcita para que el cambio sea legtimo. El tribunal admite la motivacin implcita, quiere decir que la sentencia no la recoge de forma expresa, la sentencia no trata el cambio de criterio, quiere decir que nosotros podemos deducir que el cambio es reflexivo, abre un nuevo criterio jurisprudencial. Tambin se puede

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decir de que el TS o los Tribunales Superiores hayan cambiado su jurisprudencia.

TEMA 7: LAS GARANTAS DE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES. CARACTERSTICAS GENERALES: Los derechos fundamentales son y valen lo que valen sus garantas. Si no existe un sistema, un conjunto de instrumentos de proteccin de los derechos fundamentales que sean eficientes, encargados a rganos independientes e imparciales, las declaraciones de derechos son pura retrica, son declaraciones de buenas intenciones o en la mayora de casos pantallas de sistemas dictatoriales. La Declaracin de derechos del hombre y del ciudadano de 1789 en el art. 16 dice toda sociedad en la

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cual la garanta de los derechos no est asegurada no existe Constitucin, porque sin garanta los derechos fundamentales nos son derechos, sin garantas eficaces no existe derecho. El constituyente espaol consciente de esta situacin, sale de un rgimen dictatorial, toda la historia espaola ha sido una historia de ausencia de libertades. Por tanto, ante esta situacin es lgico que el constituyente espaol que tiene la voluntad de crear un Estado constitucional en serio, que constitucionalice un sistema de garantas que asegure la efectividad de los valores y principios que la Constitucin declara en el Titulo I. La doctrina es unnime en los elogios al sistema de garantas de la Constitucin, la doctrina lo ha caracterizado como un sistema completo, riguroso, fuerte, sin fisuras. Los principales rasgos de este sistema de garantas son: 1) El sistema garantiza la vinculacin de los derechos fundamentales frente a todos los poderes pblicos y en menor medida en las relaciones entre particulares, esto se concreta en la aplicacin directa de la Constitucin que debe ser interpretada desde la lgica pro librtate, a favor de la potenciacin de la eficacia de los derechos fundamentales. 2) Un segundo rasgo es que es un sistema que no deja resquicios, no deja entrada a la impunidad del poder. Esto quiere decir que cabe reaccionar frente a cualquier hecho lesivo de los derechos fundamentales, cualquiera que sea el productor del mismo. No existen esferas de inmunidad. 3) Es un sistema que establece pluralidad de procedimientos y rganos de garanta sin olvidad que los cimientos del sistema estn asentados en la tutela judicial efectiva y en los rganos jurisdiccionales, esta es la garanta por excelencia. 7.1- GARANTAS RELACIONADAS CON EL DESARROLLO NORMATIVO DE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES. Los derechos fundamentales tienen reserva de ley en su desarrollo (art. 53.1 CE). Es ms, adems hay unos derechos fundamentales que tienen reserva de LO (los que van del 15 al 29 CE) y relacionado con esto nos encontramos con prohibiciones que afectan al decreto-ley y al decreto legislativo. Lo que afecta del art. 15 al 29 de la Constitucin no puede ser delegado. El Gobierno no puede desarrollar los derechos fundamentales, slo el legislador. Estas garantas normativas, tendramos que hacer referencia al procedimiento de reforma constitucional. En segundo lugar, la CE establece limitaciones a la suspensin, hay un procedimiento de suspensin. La suspensin est sometida a unas limitaciones procesales, hay unos requisitos, siempre ha de intervenir el Congreso de los Diputados, el Gobierno. Pero tambin tiene limitaciones materiales porque no se puede suspender toda la

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Constitucin, solo pueden ser suspendidos un nmero mximo de derechos fundamentales (art. 55 CE). Y en relacin con la limitacin, hay un sistema de control en el momento de votarla y controles a posteriori que no solo son polticos sino tambin jurisdiccionales que provoca que a los poderes pblicos se les pueda exigir responsabilidades. En tercer lugar la existencia de instituciones no judiciales de garanta. Y aqu se sita en primer lugar el defensor del pueblo e instituciones similares de las CCAA que son rganos no judiciales de garanta. Y tambin se sita aqu el Ministerio Fiscal cuya funcin es promover la accin de la justicia en defensa de los derechos fundamentales. En cuarto ligar llegamos a las garantas jurisdiccionales que son las verdaderas garantas. El sistema espaol de garantas jurisdiccionales acta sobre tres pilares: sobre el poder judicial (que es el guardin natural de las libertades), el TC (a travs de todos sus procedimientos, ahora bien, existe un procedimiento especfico para garantizar los derechos fundamentales que es el recurso de amparo constitucional), y el tercer nivel de proteccin es el TEDH -> el constituyente espaol ha sido extraordinariamente sensible a la garanta internacional de los derechos fundamentales, cualquier derecho fundamental que se encuentre protegido por el Convenio Europeo de derechos humanos, cualquier ciudadano, agotadas las vas judiciales en Espaa, puede acudir ante el TEDH y ah se cierra el sistema de garantas jurisdiccionales. Conclusin -> podemos afirmar que formalmente el sistema es ciertamente un sistema que visto desde el derecho comparado se puede definir como completo, riguroso y de articulacin plural. 7.2- EL DEFENSOR DEL PUEBLO. El defensor del pueblo es un rgano auxiliar de las Cortes Generales que coadyuva o colabora con ellas en el ejercicio del control sobre del Gobierno y la Administracin. La funcin del defensor del pueblo es garantizar institucionalmente que las administraciones pblicas respeten en sus actuaciones administrativas los derechos fundamentales de las personas. De acuerdo con lo establecido en el art. 54 CE y la LO del Defensor del pueblo 3/1981, cabra destacar las caractersticas siguientes: 1) Es una institucin de origen sueco, la terminologa genrica es ombudsman, es decir, la persona que tramitaba. Es una institucin que ha tenido mucho xito en el constitucionalismo contemporneo y en los aos 70 se generaliza en Europa, se incorpora a la UE, las CCAA tambin lo han incorporado y otras muchas instituciones como p.e la universidad. 2) De acuerdo con lo que establece la Constitucin, es un acto comisionado de las Cortes Generales. De esta caracterstica destacamos que es un rgano auxiliar de las Cortes, pero un rgano dotado de autonoma orgnica y funcional, es decir, no es un mero rgano ejecutor de decisiones, de criterios que le da al

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Parlamento, es un rgano autnomo cuya funcin esencial es colaborar en la garanta de los derechos fundamentales frente a las actuaciones de todas las administraciones pblicas. 3) El defensor del pueblo, Dnde se mueve? -> es un rgano de supervisin y control de las administraciones pblicas en garanta de que la actuacin administrativa respete los derechos fundamentales y los principios del art. 103.1 CE. Lo que bsicamente controla el defensor del pueblo es la mala administracin y no el control de legalidad en la actuacin administrativa porque esto lo hacen los tribunales. 4) Es una garanta complementaria, no sustituye los recursos administrativos ni los jurisdiccionales, no ejecuta, no sanciona, no modifica actos, no anula actos, lo nico que hace es intentar persuadir, dar consejo, intentar mediar, conciliar, buscar mejores soluciones a problemas y actuaciones administrativas. Nombramiento: Por su naturaleza de magistratura de persuasin basada en la moral, honestidad de esta persona, el sistema de designacin debe romper la lgica de las mayoras parlamentarias y acudir a formas de eleccin que requieren el consenso entre fuerzas polticas parlamentarias. El defensor del pueblo requiere pues para su aprobacin 3/5 partes de las cmaras y adems en este procedimiento interviene una comisin mixta del Congreso y el Senado. Y en esa comisin mixta es donde ser harn las propuestas, se valorarn, se valoran los requisitos de los candidatos con la finalidad de que la comisin garantice que las propuestas que pasan al pleno van a tener el consenso del Congreso y del Senado. Este defensor del pueblo nombra a los llamados adjuntos que normalmente se les asigna un sector de control. Estatuto jurdico: 1) Autonoma -> no recibe mandatos imperativos de nadie y adems fija los criterios de organizacin, funcionamiento y actuacin de estas instituciones. Materias que se encuentran en el Reglamento 6/1986. 2) La inviolabilidad -> es irresponsable con los actos que hace en el ejercicio de su funcin. 3) Privilegio de fuero -> afecta al rgano que te tiene que juzgar, implica que el conocimiento de las causas que le afectan se concentran en la Sala 2 del Tribunal Supremo. 4) Es incompatible con todo -> tiene el mismo grado de incompatibilidad que tiene la carrera judicial. 5) Existen garantas administrativas y garantas penales de la eficacia de la funcin. Esto quiere decir en el mbito administrativo que si se produce desobediencia, si se ponen trabas a la inspeccin, el defensor del pueblo puede

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dirigirse al superior jerrquico y ste abrir un expediente informativo y sancionador sobre el funcionario. En supuestos de gravedad acta el art. 502.2 CP donde se regula el delito de desobediencia en relacin con funcionarios que nieguen o dilaten indebidamente el envo de los informes que solicita el defensor del pueblo. Acceso al defensor del pueblo: 1) El absoluto antiformalismo en el acceso, es decir, el acceso es gratuito, no requiere abogado ni procurador, lo nico que requiere es que deben ser firmadas, no caben las annimas y deben tener un mnimo de fundamentacin. Hay que destacar que el defensor del pueblo contesta a todas las quejas que llegan, pero frente a la inadmisin de la queja no cabe recurso alguno. 2) Una legitimacin amplsima, es decir, que de admite que cualquier persona pueda dirigirse al defensor del pueblo, la nica salvedad es que no puede dirigirse al defensor del pueblo las autoridades administrativas en los asuntos de su competencia. 3) El objeto de las quejas -> lo excluido: documentos declarados secretos a los cuales puede llegar a acceder pero con un procedimiento complejo, la administracin de justicia, lo que afecta a defensa nacional y todo lo que est sub iurice (materia que la est conociendo un juez). Las facultades del defensor del pueblo: 1) Facultades inspectoras y de investigacin que desarrolla para la resolucin de las quejas. Esto le permite al defensor del pueblo personarse ante cualquier administracin pblica sea estatal, perifrica, autonmica o local, puede comprobar actos, puede hacer vistas, puede acceder a expedientes y a documentacin. 2) Informar y orientar a los ciudadanos, es funcional para ancianos, extranjeros, etc. Con esta finalidad dependiente del defensor del pueblo se han generado unas oficinas de Servei al ciutad. 3) Hacer recomendaciones a los poderes pblicos, proponer criterios de aplicacin ms equitativos y adecuados, proponer medidas de reformas de norma cuyo tratamiento riguroso puede conllevar a situaciones perjudiciales. Y aqu la propuesta que puede hacer el defensor del pueblo de soluciones rpidas, aqu hace una funcin de conciliacin. 4) Hace advertencias a las autoridades administrativas recordndoles sus deberes legales de que debe respetar las medidas de actuacin propuestas por el defensor del pueblo y que en el supuesto que se encontrara ante actitudes hostiles o entorpecedoras puede solicitar la iniciacin de un expediente disciplinario administrativo bien dirigindose al Ministerio Fiscal, promover la accin de desobediencia.

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5) El dirigir (es la gran tarea) informes al Parlamento como rgano comisionado ha de informar al Parlamento (darle un resumen de su actividad anual, una nota de los asuntos ms relevantes y propuestas de medida de reforma). Al margen del informe anual ordinario, el defensor del pueblo puede hacer informes extraordinarios, informes singulares sobre una materia (sobre violencia domstica, las obstrucciones -> se comunica al Parlamento la obstruccin y los nombres de los funcionarios). 6) Esta ltima funcin nicamente la tiene el defensor del pueblo, las dems tambin las tenan p.e el Sndic de Greuges en Catalua. Y esta ltima funcin es que tiene legitimacin ante el Tribunal Constitucional para presentar recursos de inconstitucionalidad y recursos de amparo constitucional. Frente a que leyes o actos? -> frente a leyes que considere que quebrantan derechos fundamentales.

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TEMA 8: LAS GARANTAS JUDICIALES. 8.1- Introduccin para caracterizar las garantas judiciales. 8.2- La tutela judicial efectiva 8.3- Los procedimientos judiciales especiales de garanta de los derechos fundamentales. 8.1- INTRODUCCIN PARA CARACTERIZAR LAS GARANTAS JUDICIALES. El derecho a obtener la tutela judicial de los derechos es el presupuesto, el fundamento de todo el sistema de libertades y las nicas garantas reales y efectivas son las garantas judiciales. La tutela judicial, para ser completa y eficaz debe cumplir cuanto menos los tres requisitos siguientes: 1) Que est garantizada la plena judiciliacin del pleno, ejemplo de los derechos, que no existen mbitos exentos al control judicial, que toda actuacin de los poderes pblicos que afecte a derechos fundamentales pueda ser controlada por un juez. 2) Que exista una organizacin judicial en la que est garantizada la independencia, la imparcialidad de los jueces y un proceso con todas las garantas. 3) Que existan vas procesales que permitan de forma eficaz, de forma efectiva y rpida combatir cualquier lesin de los derechos fundamentales. Lo que requerimos es que el sistema tenga recursos de amparo en materia de derechos fundamentales y libertades pblicas. Si un sistema cumple las tres caractersticas, podemos sostener que es un sistema judicial adecuado de garantas. 8.2- LA TUTELA JUDICIAL EFECTIVA. El derecho a la tutela judicial efectiva se encuentra constitucionalizado en el art. 24.1 CE. Es el artculo ms importante de la Constitucin. Dice todas las personas tienen derecho a obtener la tutela efectiva de los jueces y tribunales en el ejercicio de sus derechos e intereses legtimos, sin que, en ningn caso, pueda producirse indefensin. De este art. 24.1 vamos en primer lugar a extraer unas caractersticas generales: Primero, en relacin con la naturaleza del derecho y del contenido del derecho. En cuanto a la naturaleza podemos destacar que es un derecho subjetivo, es decir, que es un derecho que tiene toda persona a recurrir a un rgano judicial, a obtener la

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proteccin judicial de sus derechos e intereses legtimos en un juicio con todas las garantas. Es un derecho subjetivo reaccional, quiere decir que su titular puede reaccionar jurisdiccionalmente frente al quebrantamiento de la tutela cuando se deniega el acceso a un tribunal para defender sus intereses. Sabemos tambin que la Constitucin dice todas las personas y que en este caso la literalidad coincide con el contenido, es el derecho que tiene ms mbito subjetivo de proteccin. En cuanto a la naturaleza es tambin un derecho instrumental, esto quiere decir que a la vez que es derecho subjetivo resulta que es un derecho que acta como garanta del resto de derechos, es instrumental para la defensa de los dems derechos. En este sentido, la tutela judicial la podramos caracterizar como el conjunto de garantas de orden procesal comn a todos los juicios y que tienen como finalidad garantizar los derechos e intereses legtimos de las personas. Por tanto, la tutela judicial incluye un conjunto de garantas. En tercer lugar es un derecho prestacional -> para garantizar su contenido requieren actividad administrativa, para su ejercicio requiere que los poderes pblicos ejerzan una actividad. Y por ltimo, es un derecho de configuracin legal -> quiere decir que la ley tiene un papel muy relevante en la determinacin del contenido y alcance del derecho, sern las leyes procesales las que van a determinar el ejercicio del derecho, as tenemos la LECr, la LEC, la Ley de procedimiento laboral, etc. Y el derecho se ejercer de acuerdo con lo que establezcan las leyes. En lo que hace referencia al contenido -> lo podemos ordenar en cuatro bloques: A) Acceder al sistema judicial-> derecho al acceso al proceso. El titular son todos, toda persona tiene capacidad para ser parte en el proceso, pero para serlo se requiere legitimacin, es decir, se requiere una relacin especial con el objeto del proceso, una conexin especial con el objeto de la pretensin. La Constitucin dice que tiene que existir en la pretensin una relacin de la persona con la defensa de un derecho de la persona o un inters legtimo. El contenido del derecho aqu es que se abra el proceso o la accin. El titular del derecho tiene derecho a la eleccin del proceso respetando las normas de competencia, es decir, en determinados supuestos yo puedo acudir bien por la va civil o bien por la va penal, o por un procedimiento ordinario, o por un procedimiento especial. El derecho a la accin (IMP) es compatible con la inadmisin de la causa. B) Derecho a manifestar y defender pretensiones jurdicas -> derecho a la defensa sin que pueda producirse indefensin. Incluye este bloque de derecho a la defensa, primero el llamamiento a las partes, es decir, emplazamientos, citaciones, notificaciones, edictos. En segundo lugar el respeto al derecho de defensa con la garanta de la igualdad de las partes o la igualdad entre los contendientes. En tercer lugar el derecho a los medios de prueba pertinentes, han de ser pruebas sobre hechos, hechos que lo precisen y sobre todo que las pruebas estn relacionadas

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con el objeto del juicio, con las alegaciones de las partes. En cuarto lugar, el derecho comprende la asistencia letrada. En quinto lugar que el coste del proceso no puede ser un obstculo de la defensa (justicia gratuita, abogado de oficio en materia penal). Y por ltimo, el derecho a un proceso sin dilaciones indebidas. Estas garantas sealadas son unas garantas genricas para todo tipo de procesos, ahora bien, en materia penal el contenido de este segundo bloque se ampla, se incorporan a este contenido nuevos derechos que actan exclusivamente en materia procesal penal. Esos nuevos derechos son -> derecho a ser informado de la acusacin previamente de forma precisa, expresa, cierta, se ha de informar de los hechos y de la calificacin jurdica de los mismos. En segundo lugar el derecho a no confesarse culpable y a no declarar contra s mismo. En tercer lugar, derecho de oralidad, la inmediacin, la concentracin de la fase probatoria y decisoria en el juicio ordinario, la vista. En cuarto lugar el derecho a la presuncin de inocencia. En quinto lugar derecho a la doble instancia preceptiva en materia penal. No todo recurso es doble instancia, para que exista implica que los elementos esenciales del caso vuelvan a ser conocidos por otro tribunal. Lo que exige la materia penal es que la fase probatoria vuelva a verse. C) Derecho a obtener una resolucin motivada y conforme a derecho-> derecho a que exista un pronunciamiento judicial sobre el fondo de la pretensin -> derecho a un pronunciamiento judicial sobre el fondo de la pretensin (derecho a obtener una resolucin judicial que resuelva la pretensin). Este derecho existe siempre que se cumplan los requisitos procesales sino es as, la accin queda interrumpida. El contenido bsico es una resolucin fundada en derecho sobre el fondo del asunto, aqu hemos de destacar que ha de ser una resolucin que sea congruente con lo que las partes han solicitado. Es decir, con congruencia queremos decir que el juez no puede dar ms de lo demandado ni menos. Y lo que el juez decide no puede ser diferente a lo solicitado y debatido en el proceso. Dentro de este tercer bloque vamos a incluir tambin el derecho al recurso. D) Derecho a la ejecucin de las sentencias y resoluciones firmes -> la tutela judicial efectiva, para ser efectiva requiere que el fallo se ejecute, es decir, el primer derecho que situamos es que el fallo se ejecute, que se cumpla en sus estrictos trminos, por tanto, que el recurrente o demandante sea repuesto en su derecho o en sus intereses y si hubiera lugar, sea compensado por los daos sufridos. Este es el ncleo bsico de la ejecucin. Aqu tambin podramos situar el derecho a la tutela cautelar, es decir, que para asegurar el efectivo cumplimiento de la futura resolucin definitiva que recaiga, se adoptan una serie de

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medidas para garantizar que el fallo pueda cumplirse y son las medidas cautelares. El tercer elemento de este bloque es que por razones atendibles la sustitucin de la condena por un equivalente pecuniario u otro tipo de prestacin. 8.3- LOS PROCEDIMIENTOS JUDICIALES ESPECIALES DE GARANTA DE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES. Tambin llamados procedimientos de amparo ordinario de los derechos fundamentales -> los procedimientos que tienen como objeto la defensa de derechos fundamentales y libertades pblicas (los derechos humanos). Lo calificamos como amparo ordinario porque estos procedimientos los conoce la jurisdiccin ordinaria, el propio poder judicial. Estos procedimientos tienen su previsin constitucional en el art. 53.2 CE cualquier ciudadano podr recabar la tutela de las libertades y derechos reconocidos en el art. 14 y la Seccin primera del captulo segundo ante los Tribunales ordinarios por un procedimiento basado en los principios de preferencia y sumariedad y, en su caso, a travs del recurso de amparo ante el Tribunal Constitucional. Este ltimo recurso ser aplicable a la objecin de conciencia reconocida en el artculo 30. A partir de esta caracterizacin podemos indicar cuales son las caractersticas de este procedimiento a partid de lo que establece el art. 53.2 de la Constitucin: 1) Es un procedimiento especial porque tiene un objeto material concreto, no cualquier tipo de demanda cabe dentro de este procedimiento, nicamente las demandas que fija el artculo 53.2 -> art. 14 y los arts. 15 a 29 CE. 2) Se dice que es un procedimiento sumario -> el sentido que tiene aqusumario es el de un procedimiento rpido en la tramitacin y en la decisin. Esta nota se expresa a travs de dos mecanismos: uno la simplificacin de las fases del procedimiento, y dos, la reduccin de los plazos. 3) La preferencia -> quiere decir que tienen preferencia, que se tramitan antes que los procedimientos ordinarios, es decir, el criterio general de tramitacin es el de orden de ingreso. La preferencia quiere decir que esto se altera a favor de las causas. 4) Se deduce del propio art. 53.2 y es el recurso previo al recurso de amparo constitucional -> esto viene a destacar un elemento, hemos de hacer una referencia previa -> que el recurso de amparo constitucional es el recurso que cierra el sistema de garantas personales para acceder previamente hay que haber agotado las garantas judiciales, antes hay que ir a la jurisdiccin ordinaria y una vez el juez ordinario nos ha cerrado el cauce, es en este momento cuando nos puede quedar abierta la va de amparo constitucional y por eso se dice que es un recurso subsidiario. Este recurso es el recurso que el constituyente piensa como instrumento para agotar la va jurisdiccional, que el

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amparo ordinario se convierte en el instrumento que agota la va jurisdiccional previa y que nos abre el cauce para acudir al amparo constitucional. Importa evitar una confusin que puede darse -> estos procedimientos son especiales por el objeto que conocen, no confundir que son especiales por el rgano que lo conocen, el rgano no vara, aqu lo singular es el procedimiento. Desarrollo legislativo que ha tenido el art. 53.2 CE: Lo primero que hay que indicar es que en el desarrollo del artculo 53.2 ha habido un cambio de rumbo legislativo -> se empieza con un rumbo que es el que se concreta en la Ley 62/1978 (Ley de proteccin jurisdiccional de los derechos fundamentales). Y se cambia la lgica de esta ley para los procedimientos pena, civil, y contencioso-administrativo. Esta lgica cambia hasta tal punto que hoy se puede considerar derogada totalmente la Ley 62/1978. El cambio de rumbo se concreta en que aparecen regulaciones sectoriales que se efectan en las leyes procesales de cada sector y que aparecen procedimientos especiales para derechos concretos, es decir, que de lo general pasamos a lo sectorial y a lo concreto. La lgica sectorial se concreta en que es la LEC (1/2000) la que regula los amparos ordinarios en materia civil, que es la ley de la jurisdiccin administrativa la que regula la materia en el mbito civil, que es la ley de procedimiento laboral la que lo regula en este mbito, y que debiera ser la LECr (8/2002) la que regulara el procedimiento en materia penal. En lo concreto, solo constatar que existen procedimientos singulares especficos para determinados derechos p.e el habeas corpus, el derecho de rectificacin que tiene un procedimiento especfico, en materia electoral tambin hay procedimientos especficos, el derecho de reunin y manifestacin, etc. Los procedimientos sectoriales -> en el mbito de la LEC, en el sector de lo civil, aqu la ley establece tres situaciones procesales -> 1. La que afecta al derecho de rectificacin, 2. Que afecta a los derechos procesales, bsicamente al art. 24, y 3. El resto de derechos fundamentales protegidos por el art. 53.2 CE. La LEC da tres soluciones entonces, para la 1 el juicio verbal. En materia procesal no hay procedimiento especfico, pero si se establece con carcter general un recurso extraordinario por infraccin procesal, recurso que en principio tendran que conocer los Tribunales Superiores de justicia. Y en el resto de derechos va tambin a travs del juicio ordinario, pero se le reconoce sumariedad, preferencia, intervencin del Ministerio Fiscal y casacin, este procedimiento tiene la casacin abierta. Si el quebrantamiento viene de un juez, no existe recurso de amparo ordinario. En el mbito de la jurisdiccin contenciosa-administrativa -> procedimiento regulado en los artculos 114 a 122. un procedimiento que distingue entre el derecho de reunin para el que crea un procedimiento especfico del art. 122, y el

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resto de derechos para los que establece un procedimiento comn, procedimiento que tiene las siguientes caractersticas: agota la va judicial previa, desde el cabe que acudamos al recurso de amparo constitucional, interviene el Ministerio Fiscal, es sumario, es preferente. La Ley de procedimiento laboral DL 2/1995 -> arts. 175 a 182 tiene como caractersticas el procedimiento, la sumariedad, preferencia, intervencin del Ministerio Fiscal, y un dato importante que es la inversin de la carga de la prueba. La LECr -> no hay un procedimiento singular en esta materia porque el propio procedimiento penal ya es ms rpido.

TEMA 9: EL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL. 9.1- DEFINICIN MEDIANTE TRES EPGRAFES: 9.1.1- Caractersticas 9.1.2- Actos recurribles. 9.1.3- Procedimiento. 9.1.1- CARACTERSTICAS GENERALES. Es un recuro que tiene garanta constitucional, se encuentra en el art. 53.2 CE y en su caso a travs del recurso de amparo ante el Tribunal Constitucional. La Constitucin tambin hace referencia en el art. 161.1 b) y al 162.1 b). Este procedimiento tiene antecedentes en la Constitucin de la II Repblica. LOTC art. 51 a 58 se regula todo el procedimiento y que completaremos con las Disposiciones comunes, arts. 80 a 95. Tenemos que destacar el carcter supletorio de la LOTC y de la LEC (es decir, estas leyes complementarias a la CE). El recurso de amparo constitucional es un recurso especial (especfico para la proteccin de derechos fundamentales), son todos los derechos fundamentales los que protege el recurso de amparo?, no, slo protege los del art. 53.2 CE, p.e la iniciativa legislativa popular no se encuentra en dichos artculos, sin embargo, est protegida por el recurso de amparo. Por qu llega el recurso de amparo a este derecho de iniciativa? -> por conexin con el derecho a la participacin. Tambin pasa con la negociacin colectiva, pero el TC lo ha ampliado porque considera que forma parte de la libertad sindical. O el principio de irretroactividad de las normas sancionadoras, el TC lo ha conexionado con el (derecho) principio de legalidad penal, ya que no se encuentra dentro de los artculos protegidos por el recurso de amparo.

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El Tribunal, por conexiones puede ampliar la proteccin del art. 53.2. En relacin con la especialidad destacaremos que nicamente cabe fundamentar el recurso en la vulneracin de los derechos fundamentales, por lo tanto, no cabe plantear otras menciones ante el TC. Del resto de menciones el TC no entrar en ellas, por tanto, especialidad la encontramos en el objeto y en la causa del recurso. La subsidiariedad es otra caracterstica del recurso, el recurso de amparo constitucional es el ltimo recurso en el ordenamiento interno del Estado porque el recurso de amparo constitucional exige para su planteamiento haber agotado previamente los recursos pertinentes ante la jurisdiccin ordinaria, sea por la va del procedimiento ordinario, el procedimiento de amparo ordinario. El recurso de amparo termina plantendose siempre ante una decisin judicial, el juez no nos protege y le planteamos la proteccin de nuestro derecho (a lo mejor ha sido el juez el que ha quebrantado nuestro derecho), por lo que el recurso de amparo es un recurso contra la sentencia del juez porque no ha restablecido nuestro derecho o ha quebrantado nuestros derechos fundamentales, no ha respetado nuestra tutela judicial efectiva. Es un recurso dirigido contra sentencias que cierran la va judicial. El recurso de amparo es siempre subsidiario? Como regla general s, pero hay casos en que no es subsidiario, y es un recurso directo. Sucede exclusivamente con los actos parlamentarios, ya sean de las Cortes Generales, o de Parlamentos Autonmicos. Una vez los actos sean firmes son recurribles directamente ante el TC. Es razonable porque el poder judicial no controla el Parlamento, no controla la poltica. Otra caracterstica es la naturaleza o dimensiones del recurso de amparo constitucional. Slo indicar que este recurso tiene dos dimensiones: una subjetiva que se expresa en que el recurso de amparo es una garanta constitucional (los ciudadanos tienen derecho a esta tutela), y la dimensin objetiva (es un procedimiento a travs del cual el TC cumple su funcin de intrprete supremo de la Constitucin, a travs del recurso, el TC define el alcance y define los derechos fundamentales, descubre nuevos derechos fundamentales, etc.) El TC ha hecho una extraordinaria tarea constructiva en materia de derechos fundamentales adems de la tarea interpretativa. Es una tarea no visible, pero es muy importante porque puede convertirse el recurso de amparo a un recurso inaccesible para los ciudadanos porque se est desbordando de recursos y se introducirn restricciones ya que no puede desaparecer por la funcin objetiva que cumple el recurso de amparo constitucional. P.e el TS americano selecciona los casos segn su base constitucional, y lo hace de manera discrecional. Slo interviene en los casos constitucionales realmente importantes. El TS espaol cada vez se acercar ms al americano. 9.1.2- ACTOS RECURRIBLES:

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El art. 41.2 LOTC regula con carcter general los actos que son impugnables. Ese art. dice El recurso de amparo constitucional protege a todos los ciudadanos, en los trminos que la presente Ley establece, frente a las violaciones de los derechos y libertades a que se refiere el apartado anterior, originadas por disposiciones, actos jurdicos o simple va de hecho de los poderes pblicos del Estado, las Comunidades autnomas y dems entes pblicos de carcter territorial, corporativo o institucional, as como de sus funcionarios o agentes. De este artculo podemos empezar nuestra aproximacin a los actos impugnables diciendo que el recurso de amparo protege frente a actos de los poderes pblicos, por tanto, en principio parece que hemos de decir tambin que el recurso de amparo no es un recurso contra actos que tienen su origen en los particulares. Y la segunda consideracin es que es fcil decir que el precepto engloba a todos los poderes pblicos, es decir, que engloba a los Parlamentos del Estado y de las CCAA, a los poderes ejecutivos del Estado y de las CCAA, que estas administraciones han de interpretarlo en su sentido ms extensivo, y en tercer lugar engloba los actos judiciales. El art. 41.2 despus de este carcter general se ha desarrollado y concretado en artculos posteriores. Hay tres tipos de actos: los que vienen de rganos parlamentarios, de rganos ejecutivos, o de rganos judiciales. rganos parlamentarios -> encontramos la concrecin del objeto en el art. 42 LOTC Las decisiones o actos sin valor de Ley, emanados de las Cortes o de cualquiera de sus rganos, o de las Asambleas legislativas de las Comunidades autnomas, o de sus rganos, que violen los derechos y libertades susceptibles de amparo constitucional, podrn ser recurridos dentro del plazo de tres meses desde que, con arreglo a las normas internas de las Cmaras o Asambleas, sean firmes Al efecto de actos recurribles nos interesan dos datos -> decisiones o actos sin valor de ley, y segundo que estos actos han de ser firmes. Decisiones o actos sin valor de ley -> la idea de valor se constituye desde la idea de control, con lo cual para saber lo que son las normas con valor de ley hemos de saber las normas que estn sujetas al mismo tipo de control que las leyes y esto lo vamos a encontrar en el artculo que regula el objeto del recurso de inconstitucionalidad (art. 27 LOTC), las disposiciones sujetas al 27.2 no son susceptibles del recurso de amparo porque son las disposiciones que tienen valor de ley, por tanto ni los Estatutos de autonoma, ni las leyes orgnicas, ni Las dems Leyes, disposiciones normativas y actos del Estado con fuerza de Ley. En el caso de los Derechos legislativos, la competencia del Tribunal se entiende sin perjuicio de lo previsto en el nmero 6 del artculo 82 de la Constitucin. c) Los tratados internacionales. d) Los Reglamentos de las Cmaras y de las Cortes Generales. e) Las Leyes, actos y disposiciones normativas con fuerza de Ley de las Comunidades autnomas, con la misma salvedad formulada en el apartado b) respecto a los casos de delegacin legislativa.f) Los Reglamentos de las Asambleas legislativas de las Comunidades autnomas. Salvo estas normas, el resto de actos y disposiciones son recurribles a travs del recurso de amparo cuando afecten a un derecho fundamental. Por otro lado

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se dice que han de ser firmes -> la firmeza aqu significa que si cupiera algn recurso interno de la cmara frente a este acto parlamentario hemos de acudir al recurso antes de ir al recuso de amparo constitucional (si existiera). El acto adquiere firmeza parlamentaria y cuando es firme nos queda abierta la puerta del recurso de amparo constitucional. rganos ejecutivos -> art. 43 LOTC -> en principio parece que las leyes no, normas con rango de ley si son disposiciones, pero han quedado excluidas por el precepto anterior, por tanto, las nicas disposiciones que caben aqu son los reglamentos. Parece que al no matizar seran los reglamentos, pero al lado del reglamento le ponemos un interrogante porque en principio no cabe por va de amparo el control de un reglamento, este control no cabe, tiene que ser siempre un control concreto. En el acto administrativo tambin tiene que ser firme, pero aqu la firmeza requiere antes de ir al TC se ha de mirar si cabe ante ese acto algn recurso y normalmente este recurso aun no es judicial. Cuando existe hay que ir a la va administrativa y agotar la va porque si hay recurso el acto aun no es firme. Agotada la va administrativa es necesario ir a la va judicial sea por un procedimiento especial o por el procedimiento administrativo. Cuando tenemos adquirida la firmeza judicial, tenemos abierta la puerta del recurso de amparo constitucional. Actos judiciales -> art. 44 LOTC -> el aspecto primero: los actos recurribles por va de amparo sern actos u omisiones que tuvieran su origen en un rgano judicial. Los requisitos que tienen que cumplir estos actos u omisiones de los jueces para ser causa de recurso de inconstitucionalidad 1. Las violaciones de los derechos y libertades susceptibles de amparo constitucional que tuvieran su origen inmediato y directo en un acto u omisin de un rgano judicial podrn dar lugar a este recurso siempre que se cumplan los requisitos siguientes: a) Que se hayan agotado todos los recursos utilizables dentro de la va judicial. b) Que la violacin del derecho o libertad sea imputable de modo inmediato y directo a una accin u omisin del rgano judicial con independencia de los hechos que dieron lugar al proceso en que aqullas se produjeron acerca de los que, en ningn caso, entrar a conocer el Tribunal Constitucional. c) Que se haya invocado formalmente en el proceso el derecho constitucional vulnerado, tan pronto como, una vez conocida la violacin, hubiere lugar para ello. 2. El plazo para interponer el recurso de amparo ser de 20 das a partir de la notificacin de la resolucin recada en el proceso judicial El apartado c) regula la subsidiariedad y adems se ha de hacer en los mismos trminos. El cumplimiento de este requisito de la subsidiariedad material es prescindible cuando no hay posibilidad en el propio rgano judicial de plantear el recurso. El requisito del art. 44 LOTC es un requisito no necesario. Y que pasa con los particulares? -> en principio los actos de los particulares no son recurribles por la va de amparo, ahora bien, sucede que el sistema crea una ficcin y es atribuir al juez que no ha protegido nuestro derecho fundamental que ha sido

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quebrantado por un particular. Se atribuye a este juez la responsabilidad de la falta de garanta y se nos abre el cauce que presentaremos un recurso de amparo. Nuestro argumento es que el juez ha quebrantado la tutela judicial efectiva porque no ha garantizado nuestro derecho. Indirectamente como hemos dicho, pueden entrar recursos de amparo a travs del particular, es recurrido judicialmente y lo presentamos directamente contra el juez que ha quebrantado nuestra tutela judicial. Ser un recurso de amparo mixto, pero su tramitacin ser similar al judicial. Nos aparecen dos especialidades del procedimiento de amparo: la abierta por la Ley de iniciativa legislativa popular, LO 3/84, art. 6 de la ley, y el segundo, el amparo electoral, amparo previsto en la LOREG para los supuestos de proclamacin de candidatos (art. 49) o proclamacin de candidatos electos (art. 149). 9.1.3- PROCEDIMIENTO DEL RECURSO DE AMPARO CONSTITUCIONAL. 1.- La competencia. 2.- La legitimacin. 3.- La demanda de amparo. 4.- La admisin. 5.- La tramitacin. 6.- La terminacin del procedimiento. 1.- La competencia. El tribunal se estructura en Pleno, Salas y Secciones. Como se atribuye la competencia en materia de recurso de amparo? -> el criterio general es que las Salas son las competentes para conocer los recursos de amparo constitucional, as lo dice el art. 48 LOTC. Esta es la competencia de las Salas porque el resto de decisiones, la competencia corresponde al Pleno. La distribucin de materias en las Salas se hace con turno estricto de reparto, es decir, las Salas tienen identidad de atribuciones. Este reparto se puede alterar, pero slo por la conexin de la materia, que una Sala est conociendo asuntos de idntica materia. El otro criterio general es que las Secciones tienen una funcin decisiva que es el trmite de admisin, las Secciones deciden el trmite de admisin. Matizaciones -> son 2, una que afecta al Pleno -> el Pleno puede recavar, atraer para s el conocimiento de un recurso de amparo a propuesta de su Presidente o de tres magistrados (art. 10 k) LOTC), aparte, se prev en el art. 13 LOTC -> cuando la Sala quiere apartarse de la doctrina del tribunal, ha de trasladar el conocimiento del asunto al Pleno del Tribunal. Una segunda matizacin en lo que afecta a las Secciones, encontramos que las Salas pueden atraer hacia s el trmite de admisin cuando la ley (art. 12.2) entiende que por su importancia debe resolver la propia Sala.

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2.- La legitimacin. La legitimacin es un presupuesto procesal que debe concurrir en una persona para actuar en el juicio sea como parte demandante (el que reacciona frente a un perjuicio que pretende que el tribunal repare o restablezca en su derecho), sea como parte demandada (que actuar en el proceso para sostener que no ha existido tal infraccin y por tanto debe desestimarse la reclamacin). La posicin de parte demandante es lo que se conoce como legitimacin activa, y el demandado legitimacin pasiva. Lo que interesa destacar es que el presupuesto se construye sobre la relacin que tienen las personas con el objeto material que se discute en el proceso. La ley puede decir que puede ser demandante el que tiene un inters legtimo con el objeto, puede decir que tiene inters directo, puede decir que acta para defender la legalidad, etc. Nos encontramos con que la conexin puede responder a diferentes criterios y puede ser ms o menos restrictiva dependiendo de la conexin que tenga con el objeto. El criterio que genricamente se utiliza es el del inters legtimo. La legitimacin en materia de recurso de amparo constitucional -> art. 53.2, art. 162.1 b) CE, y art. 46 LOTC. Art. 53.2 CE cualquier ciudadano podr recabar la tutela d e las libertades y derechos reconocidos en el art. 14 y la Seccin primera del captulo 2 ante los tribunales ordinario por un procedimiento basado en los principios de preferencia y sumariedad y, en su caso, a travs del recurso de amparo ante el Tribunal Constitucional, no dice ms, en un sentido estricto seran espaoles mayores de edad y si lo ampliamos la ciudadana europea tambin entrara. Es fcil pensar que se interprete desde el art. 24 que dice que son todas las personas. El problema es un problema menor porque la Constitucin en el art. 162.1 b) tiene un precepto especfico dedicado a la legitimacin. El 162.1 b) dice para interponer el recurso de amparo toda persona natural o jurdica que invoque un inters legtimo, as como el Defensor del Pueblo y el Ministerio Fiscal. Tenemos pues, legitimacin de particulares, el inters legtimo, y la legitimacin institucional que se atribuye al Defensor del Pueblo y al Ministerio Fiscal. Pero seguimos y el art. 162.1 b) nos dice que el inters legtimo son las personas, todas. Pero vamos al siguiente artculo, al 46 LOTC -> la ley dice estn legitimados para interponer el recurso de amparo constitucional: a) en los casos de los artculos 42 y 45, la persona directamente afectada, el Defensor del Pueblo y el Ministerio Fiscal. B) En los casos de los artculos 43 y 44, quienes hayan sido parte en el proceso judicial correspondiente, el Defensor del Pueblo y el Ministerio Fiscal. La LOTC nos cambia el criterio de conexin y adems lo distingue entre actos parlamentarios. Qu sucede cuando nos encontramos ante una restriccin? -> la restriccin es inconstitucional interpretada desde su literalidad, ante esta situacin caben dos alternativas -> modificar la LOTC, que quepa una interpretacin conforme a la Constitucin del art. 46. Y esto es lo que ha hecho el TC. El TC ha dicho que el inters

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legtimo es el criterio determinante de la legitimacin en el proceso constitucional, adems ha mostrado que persona abiertamente afectada el TC ha dicho que lo que se quiere decir que la persona que quiera tiene ese inters legtimo debe interpretar ese inters legtimo, no vale afirmarlo, hay que demostrarlo en la demanda. Y en el segundo supuesto dice que el legislador lo que quiere destacar es la subsidiariedad porque es evidente que el no haber sido parte no impide plantear un recurso de amparo cuando habiendo tenido que ser parte no lo fue por una causa ajena a l. La legitimacin pasiva -> los demandados son los poderes pblicos ya que ste es un recurso frente a actos de poderes pblicos. Lo que nos interesa es que pueden actuar como codemandados aquellas personas que tengan inters en que se mantenga la situacin. 3.- La demanda de amparo constitucional. La demanda es el escrito que inicia el proceso de amparo, es el primer acto procesal, escrito por medio del cual las personas legitimadas ejercitan su derecho a la tutela judicial efectiva provocando en el supuesto que sea admitida, la iniciacin del proceso de amparo constitucional. En ella se exponen los trminos fcticos y jurdicos del conflicto incorporando las pretensiones, peticiones concretas que solicita del tribunal. El escrito de demanda lo podemos dividir en cinco partes: Encabezamiento Hechos Fundamentos de derecho Peticin

Y en su caso, contenidos adicionales, lo adicional ms comn es solicitar medidas cautelares como solicitar la suspensin del acto. a) Encabezamiento -> se incluye el rgano judicial al que se dirige, se puede acudir al genrico (TC) o a las Salas del TC. A continuacin se ha de identificar al actor, al procurador, y el abogado y acreditar los poderes. A continuacin se indican las resoluciones impugnadas, aqu simplemente indicar con extraordinaria claridad las resoluciones impugnadas, no se comentan. Y el encabezamiento termina indicando que consideras que estas resoluciones vulneran los derechos fundamentales (los que sean). En consecuencia el encabezamiento termina indicando que se interpone el recurso presente en base a (lo que sea), y pasamos a los hechos. b) Hechos -> sin olvidar siempre que las leyes procesales exigen claridad y concisin. Aqu se ha de delimitar la base fctica de la pretensin, de forma clara y sencilla los hechos imprescindibles para la comprensin del asunto constatando la actuacin del poder pblico causante de la vulneracin. c) Fundamentos jurdicos -> ya implica una distincin importante, porque aqu hemos de hacer dos cosas: una mostrar que se cumplen los presupuestos 50

procesales, y dos, los argumentos de fondo, la argumentacin jurdica material de la demanda. Aqu est el ncleo de la demanda. Los presupuestos procesales son: el rgano judicial competente, es decir, lo primero que hay que razonar es que es competencia del TC, que la demanda afecta a uno de los derechos protegidos de amparo, en segundo lugar la legitimacin, que estamos legitimados en el asunto. En tercer lugar los presupuestos procesales de la actividad (competencia, las partes, etc.). aqu hay que indicar primero que se interpone dentro del plazo, estos plazos son 3 meses desde la publicacin frente a los actos parlamentarios, y de 20 das en el caso del resto desde que se ha recibido la notificacin. En segundo lugar el agotamiento de la va judicial precedente. En tercer lugar hay que invocar el derecho fundamental protegido por amparo. En cuarto lugar acreditar que el tribunal no ha desestimado un supuesto sustancialmente igual. Se ha de acompaar copia de los documentos, es decir, de las resoluciones o sentencias previas. Los presupuestos materiales de la demanda > tenemos aqu que demostrar que la demanda no carece manifiestamente de contenido, en este aspecto hemos de individualizar, argumentar con las consecuencias que tiene el quebrantamiento de este derecho y hecho esto, la parte sustantiva termina con la argumentacin jurdica de la pretensin. Ha de ir acompaada de jurisprudencia del TC e indispensable acompaada de jurisprudencia del TEDH, es decisivo. d) Peticin -> en la cual, con claridad y precisin se han de dar algunos de los pronunciamientos que recoge la LOTC. Hecho esto vuelven las formulaciones del suplico. Y aqu termina el escrito ordinario de la demanda. e) Los contenidos adicionales se introducen a travs de otro s digo que aade los contenidos adicionales que son solicitar adopcin de medidas cautelares, solicitar celebracin de vista (oral), y si quiere solicitarse prueba. 4.- La admisin. Es un trmite que se realiza ente un de las secciones del TC y se controlan los presupuestos procesales y la norma de la demanda. Existe un examen previo del fondo del asunto ya que es un recurso especial y debe comprobarse que el objeto tiene relacin con el recurso especial. -> Requisitos procesales: - Falta de agotamiento de los recursos pertinentes ante la jurisdiccin ordinaria. - Falta de invocacin en el proceso ordinario del derecho fundamental vulnerado. - La extemporaneidad de la demanda (a partir del da siguiente de la notificacin empieza a correr el plazo que si se agota se producir caducidad). - Omisin de los documentos que deben acompaar a la demanda. -> Cuestiones de fondo o sustantivas: - Que no afecte al derecho fundamental susceptibles de amparo constitucional.

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- No acreditar que existe vulneracin concreta y efectiva, el recurso es un procedimiento de control concreto frente agravios realmente sucedidos de derechos fundamentales, sobre lesiones concretas. - La legitimacin es una causa de inadmisin, se debe acreditar que existe el perjuicio, por lo tanto se debe constatar que se nos produce un perjuicio. - Que exista resolucin desestimatoria en el fondo de un supuesto sustantivamente igual que el TC haya desestimado, y no haya realizado el amparo, el precedente no es impeditivo del recurso de amparo, se puede presentar igualmente buscando diferencias. - Falta manifiesta de contenido constitucional de la demanda, art. 50 LOTC, que carezca de contenido que justifique. El tribunal tiene discrecionalidad para escoger, ya que debe tratar cuestiones relevantes para realizar su funcin unificadora del ordenamiento. Trmite de admisin: El trmite de admisin lo realiza la seccin que est compuesta por tres magistrados y puede ser que: Se de unanimidad a favor del s, la demanda pasa el trmite de admisin. Se de unanimidad en el no o mayora del no. En la unanimidad del no se resuelve a travs de providencia, auto y sentencia (providencia resuelve un trmite y no requiere motivacin, un auto en principio requiere motivacin). Cuando no hay unanimidad se decide a travs de autos. El demandante no tiene alternativa ante la providencia y solo podr esperar que sea el Ministerio Fiscal el que decida recurrir.

Para la decisin de los autos en que no hay unanimidad, se abre un trmite con audiencia que interviene el demandante y el Ministerio Fiscal y la seccin decide mediante auto. Excepcionalmente nos encontramos inadmisiones declaradas en sentencia (pero no es lo normal). La existencia de las causas son subsanables o no, cuando los requisitos de la demanda pueden subsanarse. Existen criterios orientadores que dicen que defectos en los requisitos procesales tienden a travs de una va de subsanacin, art. 50.5 LOTC que nos remite al art. 85 y 85.2 LOTC. Cabe trmite de subsanacin, es la seccin la que debe notificar al recurrente la causa que le afecta y darte un plazo de 10 das para la subsanacin y en el caso de no hacerlo, la demanda ser inadmitida mediante providencia. El problema se plantea en qu causas son subsanables y las causas subsanables son pocas y puramente formales y no todas las procesales. (La falta de aportacin de documentos, la copia de la resolucin, etc, art. 49 LOTC o que la demanda no est redactada en la lengua oficial del Estado).

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5.- La tramitacin de la demanda. Se inicia con un trmite potestativo no necesario, que existir en la medida que los demandantes en las medidas adicionales hayan solicitado la suspensin del acto, al anlisis de las medidas cautelares solicitadas. Solicitud de la vigencia del acto que recurrimos -> la solicitud de suspensin es una medida cautelar que sirve para que el recurso de amparo no pierda su finalidad en el periodo de tramitacin. El recurso tenga apariencia de buen derecho no es muy utilizado como criterio del TC. Ej.: en materia de derecho penal, solo se puede en este trmite la suspensin de la ejecucin de la pena. La remisin de las actuaciones al TC -> lo que se recurre son actuaciones de poderes pblicos, parlamentarios o judiciales, tras la admisin el TC lo que hace es solicitar del tribunal o del juez competente que emplace a las partes que haban intervenido en el proceso judicial y que se personen si lo consideran pertinente. Las actuaciones previas, el TC las conoce en un momento posterior a la admisin. Puede que el TC encuentre que el demandante estime en una causa de inadmisin y el TC declarar la inadmisin aunque ya se haya producido la tramitacin. Con las actuaciones se entra en el tercer momento de la tramitacin. Las alegaciones -> el tribunal traslada las actuaciones junto con la demanda de amparo a todos los procesados del procedimiento, al Ministerio Fiscal (interviene en todos los recursos de amparo), con la finalidad de que en el plazo de 20 das presenten escrito de alegaciones. Significa para el demandante un segundo momento que le permite reforzar sus argumentos, corregir los argumentos pero en ningn caso hacen sus alegaciones las otras partes. Es la nica oportunidad para defenderse, y en el escrito las partes pueden alegar causas de inadmisin. La fase de tramitacin puede hacerse oralmente y se llama vista, se puede solicitar en el recurso de amparo pero son excepcionales por lo tanto se hace normalmente por escrito a travs de alegaciones. 6.- Terminacin. El derecho procesal distingue entre terminacin normal y terminacin anormal: a) Terminacin normal -> la que acaba por sentencia sobre el fondo del asunto. b) Terminacin anormal -> existen dos, pero son excepcionales: 1.- Sentencia de inadmisin, no se entra en el fondo del asunto, lo nico es que el tribunal falla declarando la inadmisin. 2.- El auto, cuando estamos ante supuestos de desistimiento o allanamiento. El desistimiento es cuando se desiste de su pretensin por el demandado. El allanamiento es cuando el demandado admite total o ya sea desistimiento parcialmente de la demanda. Cuando es parcial se agota a travs de sentencia, si son totales el tribunal decide a travs de autos. * La sentencia:

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La emite la Sala o el Pleno generalmente. La Sala la emite a travs de una iniciativa de sentencia que la elabora el magistrado ponente, asistidos por los letrados del TC. La propuesta del ponente se traslada a todos los integrantes de la Sala, intervienen todos los magistrados, siguiendo el turno del ms moderno, al de mayor antigedad. Tras la deliberacin y la incorporacin de modificaciones, la sentencia se decide por votacin, requiriendo mayora de votos a favor. Si hay empate decide el voto de calidad (Presidente de la Sala). El texto mayoritario puede tener votos particulares, concordantes o discordantes. El concordante es aquel en el que los magistrados que lo proponen estn de acuerdo con la decisin, pero no con la argumentacin. El discordante est en desacuerdo con la decisin que ha adoptado la mayora. La resolucin es notificada a las partes y publicada en el BOE. Las sentencias del TC internamente, nicamente cabe recurso de aclaracin, solo queda abierta el TEDH en le medida que el derecho se encuentre afectado y que est recogido en el Convenio Europeo de Derechos humanos. * Pronunciamiento de la sentencia: El art. 53 LOTC recoge los fallos que puede tener la sentencia de amparo. La denegacin del amparo y el otorgamiento del amparo. Hay dos tipos de fallos: Sentencias denegatorias -> aquella que firma que no ha existido lesin del derecho fundamental. Tambin significa que adquieren firmeza las situaciones jurdicas que dimanan del acto recurrido y tambin que son precedente para casos sustancialmente iguales.

Sentencias de otorgamiento -> el art. 55.1 LOTC recoge los pronunciamientos que pueden tener estas sentencias. Hay un pronunciamiento necesario (existen tres pronunciamientos, pero solo uno es necesario). El necesario es el reconocimiento del derecho vulnerado. Pueden aparecer al margen de ste, la nulidad del acto con determinacin de sus efectos y el restablecimiento del recurrente en la integridad de su derecho, o adopcin de medidas necesarias para que el derecho pueda conservarse. Qu puede suceder excepcionalmente? Que el tribunal sustituya al juez y decida el propio TC. El tribunal debe evitar suplantar al tribunal judicial. Cmo se ejecutan las sentencias del TC en materia de amparo? El tribunal, con criterio, dice que no son cuestiones de su competencia, cuestiones que corresponden al Poder Judicial o al Parlamento y sern stos los que debern resolver las incidencias que se planteen. El art. 55.2 LOTC abre otra posibilidad, la llamada autocuestin de inconstitucionalidad, la Sala que otorga el amparo considera que el acto recurrido es mera reproduccin de lo que establece una ley o norma con rango de ley, por lo tanto, la ley est afectada de inconstitucionalidad, ante tal situacin, la Sala plantea al Pleno una cuestin de inconstitucionalidad. Parmetro de control de constitucionalidad -> en este caso de la autocuestin el nico parmetro que puede utilizar el TC es desde los derechos protegidos por amparo, desde el art. 14 al 30 CE, el procedimiento en el origen le vincula.

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TEMA 10: LA PROTECCIN INTERNACIONAL: EL RECURSO ANTE EL TEDH 10.1- La internacionalizacin. 10.2- El Convenio Europeo de Derechos Humanos. 10.3- El TEDH. 10.1- LA INTERNACIONALIZACIN. Despus de la Segunda Guerra mundial se produce una reaccin internacional a favor de la adopcin de medidas tendentes a generalizar la cultura de los derechos humanos y buscar instrumentos que de forma efectiva los garanticen. Es bueno sealar que hasta ese momento los derechos fundamentales son estrictamente normas de derecho interno, normas estatales que regulan la relacin entre los ciudadanos y los poderes pblicos. Existen declaraciones de derechos que tienen vocacin universalista, pero una cosa es la vocacin ideolgica de estos textos y otra cosa es la fuerza jurdica, pero no son tratados. El tema de la internacionalizacin es un fenmeno que se inicia con la Declaracin Universal de derechos humanos de las Naciones Unidas de 1948. A esto lo siguen otros textos como los Pactos econmicos y sociales de 1966 o el Pacto de derechos civiles y polticos tambin de 1966. Pero por encima de estos textos no solo el valor de la Declaracin, sino la eficacia, la efectividad, destacar por encima de todas el Convenio Europeo de derechos humanos de 1950 que se da en el seno del Consejo de Europa en 1950 y destaca porque la eficacia, la vinculacin, la efectividad de estos derechos se encuentra garantizada por un tribunal que es la Corte internacional de Estrasburgo (TEDH). El Convenio Europeo y el TEDH se han convertido en la punta de lanza del derecho internacional de los derechos humanos. Es un camino que progresivamente se va abriendo. Aunque el TEDH sea la conquista ms importante en el mundo de la internacionalizacin, tambin sus debilidades porque el Consejo de Europa no es una organizacin supranacional, con lo cual la ejecucin de las sentencias queda en manos de los Estados.

10.2- EL CONVENIO EUROPEO DE DERECHOS HUMANOS. Hoy el Consejo de Europa est integrado por 44 Estados, Espaa se incorpor en 1977 y desde 1979 vinculan al Estado espaol el Convenio. Hay que decir que el camino desde 1950 hasta hoy en la vida del Convenio tiene un momento absolutamente

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trascendental que es la aprobacin del protocolo nmero 11. Es un momento absolutamente trascendental porque es el momento en el cual los ciudadanos europeos pueden plantear demandas individuales ante el TEDH. El cambio decisivo es que las personas pueden recurrir individualmente ante el TEDH y esto cambia la lgica del Convenio y del TEDH. Los derechos de este Convenio, los que protege el Convenio son: Derecho a la vida. No tortura, esclavitud y servidumbre Libertad y seguridad Derecho a un proceso equitativo (tutela judicial efectiva) Legalidad penal Vida privada y familiar Libertad de pensamiento Conciencia y religin Libertad de expresin Libertad de reunin y de asociacin Derecho a contraer matrimonio Derecho a un recurso efectivo

- Y la prohibicin de discriminacin. El efecto jurdico que tiene el Convenio y la jurisprudencia del TEDH dentro del ordenamiento jurdico espaol -> tenemos que remitirnos al art. 10.2 CE, se deduce la obligacin de interpretar los derechos fundamentales conforme al Convenio Europeo, el interpretarlos conforme con la jurisprudencia del TEDH. No solo vincula al Convenio sino tambin a la jurisprudencia del TEDH, doble vinculacin. La jurisprudencia del TC en el momento de determinar el contenido y los lmites de los derechos cada vez es ms deudora del TEDH, progresivamente a partir de los 80 es ms extensible, ms evidente la influencia de la jurisprudencia del TEDH en la jurisprudencia del TC. 10.3- EL TEDH. La entrada en vigor del protocolo nmero 11 significa que el TEDH se convierte en un rgano jurisdiccional permanente. Este tribunal -> referencia a los jueces, referencia a la organizacin, referencia al procedimiento. En relacin a los jueces -> cada una de las partes contratantes propone un juez. El Estado propone tres nombres (terna) y es la Asamblea Parlamentaria del Consejo de Europa por mayora absoluta es la que decide qu miembro de los de la terna ser designado juez del TEDH. El nmero de magistrados del TEDH es 44. El mandato de estos magistrados dura 6 aos, son reelegibles hasta los 70 aos y el tribunal se renueva por mitades cada 3 aos. El Estatuto de los magistrados es perfectamente homologable al Estatuto de los magistrados nacionales. La singularidad es la del 56

llamado juez nacional -> quiere decir que cuando un caso afecta a Espaa el juez designado por Espaa interviene en el proceso que le afecta. Esto es porque en un sistema de derecho internacional aunque los derechos pueden pretender a una misma familia (cosa que aqu no sucede) en estos casos es importante que dentro del tribunal exista una persona que tenga conocimiento del derecho interno. En relacin con la organizacin del tribunal -> lo que se llaman las formaciones del tribunal. El tribunal acta en Pleno, Gran sala y Sala. El Pleno est integrado por la totalidad de magistrados. El Pleno no desarrolla funciones jurisdiccionales, es el rgano de gobierno del TEDH. Dentro de sus funciones est elegir al Presidente del Tribunal, elegir a los vicepresidentes, constituir las salas, y elegir a sus presidentes. Lo importante es que es un rgano del gobierno, no un rgano jurisdiccional. Las Salas son los rganos jurisdiccionales ordinarios del TEDH, es decir, son los rganos que deciden tanto la admisin como el fondo de los asuntos. La Sala acta dentro de la seccin. La Gran Sala conoce recursos, compuesta por 17 jueces incluyendo los presidentes, vicepresidentes, etc. y el resto son elegidos por sorteo. La Gran Sala conoce los asuntos que le eleva la Sala tras inhibirse y los recursos frente a las decisiones de las Salas. Es como una Segunda Instancia singular porque est muy tasada en la entrada en la Segunda Instancia tiene que ser un supuesto de gran importancia, de alcance general, o que sea cuestin grave o propuesta de modificacin de la jurisprudencia del tribunal. El que determina si se admite o no la solicitud de recurso es el Colegio de 5 jueces. En relacin al procedimiento -> en primer lugar hay que decir que el TEDH es un rgano jurisdiccional en sentido pleno y estricto. Su actuacin rige los principios que caracterizan un proceso judicial en un sistema democrtico (principio de publicidad, etc.) En segundo lugar los particulares estn legitimados directamente para plantear una demanda, estn legitimadas las personas fsicas, organizaciones no gubernamentales, o grupos de particulares que se consideren vctimas de una vulneracin de alguno de los derechos de la Convencin y el quebrantamiento lo haya producido una de las partes contratantes del Convenio Europeo. En tercer lugar la admisin de las demandas est sujeta a unos requisitos que son requisitos bastante razonables -> agotamiento de los recursos internos, plazo de 6 meses desde la notificacin de la decisin judicial interna, no annimas, no caben demandas absurdas, frvolas ni manifiestamente mal fundadas, que no sea igual a otra que ya el TEDH ha desestimado, la llamada litispendencia internacional (que est o haya sido tratada por otra instancia internacional). Admitida la demanda, la tramitacin la hace la Sala. El procedimiento de tramitacin -> alegaciones escritas, propuesta de prueba, posibilidad de vista oral (escassimas), decisin irrecurrible. Las singularidades empiezan en los pronunciamientos y la primera singularidad se da en el llamado arreglo o acuerdo amistoso entre las partes, es decir, en todos los supuestos la Sala har el esfuerzo de favorecer que por la va de

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mediacin entre las partes haya una mediacin que es canalizada por los letrados del tribunal y que es confidencial. Se llegar a un acuerdo amistoso entre el demandante y el Estado demandado si se llega al acuerdo amistoso, se incorpora ste a la sentencia. En 1999 de 177 sentencias del tribunal 39 contenan un acuerdo amistoso. En el 2001 de 725, 151 contenan un acuerdo amistoso. Si no existe el arreglo amistoso, la Sala decide a travs de una sentencia declarativa obligatoria y una sentencia que puede establecer satisfacciones equitativas de los derechos del demandante. Las sentencias del TEDH, el gran problema que plantean es que son sentencias obligatorias, pero no son sentencias ejecutivas. Con ello queremos recordad en primer lugar que el Consejo de Europa es una organizacin internacional y no supranacional, en segundo lugar que de los 44 pases que estn en el Consejo, hay una pluralidad de situaciones. La singularidad ms importante es que el tribunal, el Consejo de Europa no tiene instrumentos ejecutivos propios y no puede obligar a los Estados a que ejecuten la sentencia, eso depende de cada Estado miembro y el incumplimiento no es sancionado jurdicamente. Lo mismo sucede con las medidas cautelares, se pueden solicitar al TEDH la adopcin de medidas cautelares, pero el TEDH lo nico que puede hacer es sugerir al Estado que las adopte, pero no puede obligarlo, depende de la voluntad de los Estados. Estos seran los dos pilares dbiles del TEDH.

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TEMA 11: LA SUSPENSIN DE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES. 11.1- SUPUESTOS GENERALES. La suspensin est regulada en el art. 55 CE. Se recogen dos supuestos en el 55.1, la suspensin general de los derechos fundamentales relacionada con la declaracin de estados de excepcin. Y el segundo supuesto es en el 55.2 es la llamada suspensin individual de los derechos fundamentales relacionada con la actividad de bandas armadas y terroristas. La suspensin general: Art. 55.1. Caractersticas generales de la suspensin: podemos partir de una nocin de suspensin general y diramos que ante situaciones de crisis que ponen en peligro la seguridad interior o exterior del Estado (y adoptando la terminologa del Convenio Europeo podramos decir la vida de la nacin) situaciones que no pueden ser superadas con los medios de defensa ordinarios que el derecho proporciona, ante estas situaciones la Constitucin permite la suspensin temporal de algunos derechos y garantas y esto es lo que hace el art. 55 CE. En relacin con este punto de partida tenemos que aadir que la previsin de suspensin se encuentra recogida tambin en el Convenio Europeo de derechos humanos. El art. 15 del Convenio titulado derogacin en caso de estado de urgencia. Este artculo 15 establece que en casos de peligro pblico que amenace la vida de la nacin, los Estados pueden adoptar medidas que deroguen algunos derechos fundamentales y garantas constitucionales. El lmite que establece el Convenio Europeo es que no pueden derogarse en ningn caso las prohibiciones de tortura, trato degradante, esclavitud, servidumbre, tampoco el principio de legalidad penal y que el derecho a la vida nicamente puede ser derogado en caso de guerra. Desde este punto de partida podemos preguntarnos qu finalidad tiene el derecho de excepcin, las derogaciones parciales de derechos y garantas constitucionales -> la finalidad aunque puede sorprender es defender la Constitucin. Defiende la Constitucin evitando la imposicin de la fuerza y facilitando la vuelta a la normalidad constitucional, ante una situacin de crisis cuya entidad no puede ser superada con los medios ordinarios, con medidas de polica, con la legislacin penal, ante esta situacin de crisis el Estado est legitimado para adoptar medidas de excepcin. El estado de excepcin est ligado desde el origen al derecho, estamos ante una situacin excepcional, pero una situacin jurdica excepcional porque a travs del derecho entra en el estado de excepcin, durante la vigencia tambin se acta con lo que establece el derecho y en tercer lugar las consecuencias de este estado de excepcin se liquidan tambin a travs de instrumentos jurdicos.

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Destacada la finalidad, vamos a indicar que en el caso espaol, los estados de excepcin estn diversificados, existen tres tipos de estados de excepcin, estos son: el estado de alarma, estado de excepcin, y estado de sitio. Estados previstos en el art. 116 CE. Nos interesa destacar dos cuestiones -> que son estados diferenciados, autnomos entre s, no existe una situacin de gradualidad entre ellos y la diversificacin se estructura por el tipo de crisis se declara un tipo de estado u otro. Hay tres tipos de crisis: una polticamente neutral, una crisis que no tiene su origen en causas polticas, a este tipo de crisis polticamente neutral corresponde el llamado estado de alarma. El segundo tipo el que afecta a la seguridad ciudadana y el orden pblico, es una crisis poltica, corresponde el estado de excepcin. Y el tercer tipo de crisis, la crisis consecuencia de insurreccin o acto de fuerza que afecte a la soberana del Estado, o la integridad territorial del mismo o al ordenamiento constitucional, ante este tipo de crisis corresponde el estado de sitio. Todos los estados implican limitaciones, ahora bien, suspensin nicamente la implica el estado de excepcin y el estado de sitio. -> Los requisitos para adoptar la suspensin general de derechos fundamentales, los requisitos extrados en buena parte de la doctrina del TEDH y del art. 15 del Convenio son: Que las medidas de suspensin tienen que ser necesarias, en un doble sentido: en primer lugar que hay que demostrar que no pueden ser superadas por los medios normales, y en segundo lugar que han de ser estrictamente proporcionales necesarias a la entidad de la crisis (han de ser estrictamente proporcionales a la entidad de la crisis). Han de ser aceptadas de manera taxativa, el alcance de las limitaciones deben estar concretadas de forma taxativa en la declaracin del estado de excepcin. La iniciativa de la declaracin de los estados excepcionales es gubernamental, pero cuando existe suspensin de derechos se da necesariamente intervencin parlamentaria. Las medidas deben tener estricta delimitacin territorial y la fijacin de su duracin, es decir, no hay que olvidar que los estados excepcionales son suspensiones temporales de determinados derechos fundamentales.

Por ltimo destacar que se mantienen los controles, el sistema de controles, se mantienen los controles parlamentarios sobre la actuacin del gobierno y se mantienen los controles jurisdiccionales. -> Las medidas que pueden adoptarse: Las medidas que pueden adoptarse afectan obviamente a los derechos fundamentales y pueden significar suspensin. Nos conviene indicar que las medidas no solo afectan a la vigencia de los derechos fundamentales y garantas, sino que significan tambin una alteracin temporal de la separacin de poderes con la lgica del refuerzo del poder ejecutivo durante la vigencia de los estados excepcionales y con la presencia de la 60

autoridad militar y de los bandos militares cuando lo que se declara sea el estado de sitio. Nos interesa en primer lugar que la Constitucin en el art. 55.1 fija el techo mximo de derechos que pueden ser suspendidos, ahora, eso no quiere decir que cualquier declaracin implique ya la suspensin automtica del art. 55.1 CE, la Constitucin fija lo mximo, a continuacin interviene la ley y puede rebajar el techo suspendible, esta ley es la LO 4/1981 de 1 de junio. La ley no puede superar el art. 55, pero puede establecer que el campo de suspensin sea menor. Pero hay un tercer momento que es el de la declaracin del estado de excepcin o del estado de sitio. Y es esta declaracin la que fija los derechos suspendidos, declaracin que puede suspender menos de lo que establece la ley y no puede suspender ms de lo que dice la ley ni la Constitucin. La conclusin es que para saber en un estado de suspensin concreto la respuesta est en la propia declaracin del estado de excepcin que es la que concreta los derechos que han sido derogados. Los derechos que de acuerdo con el art. 55.1 CE pueden ser suspendidos en la aplicacin de un estado de excepcin o de sitio son -> el art. 17 (derechos relacionados con la detencin, derechos que se matizan en relacin con el 17.3 que es el que recoge el derecho a ser informado de sus derechos, asistencia de abogado, etc.. nicamente puede ser suspendido el art. 17.3 en la declaracin del estado de sitio), el 17 completo en el estado de sitio, el 17 sin el 17.3 en el estado de excepcin, el 18.2 (la inviolabilidad del domicilio), el 18.3 (secreto de las comunicaciones), el art. 19 (la libertad de residencia y circulacin), art. 20.1 a y b) y 20.5 (libertad de expresin, comunicacin), art. 21 (libertad de reunin y manifestacin), art. 28.2 (derecho de huelga) y el art. 37.2 (derecho de la adopcin de medidas de conflicto colectivo). Este es el techo mximo suspendible. 11.2- REFERENCIA A LOS TRES SUPUESTOS DE ESTADO DE EXCEPCIN. Regulados por la LO 4/1981 de 1 de junio: a) Presupuesto habilitante. b) La declaracin. c) El alcance. Estado de alarma: a) En el estado de alarma el presupuesto habilitante era una de las caractersticas del estado de excepcin en Espaa. El presupuesto habilitante es qu tipo de crisis. En el supuesto de estado de alarma es una crisis no poltica o crisis polticamente neutral. La crisis est pensada en catstrofes naturales, crisis sanitarias, paralizacin de servicios esenciales para la sociedad, y falta de abastecimiento de

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productos de primera necesidad. Es decir, un conjunto de causas que provocan alteraciones graves, pero que no estn causadas por motivos polticos, sino por causas naturales. b) La declaracin -> se declarara este estado de alarma: corresponde al Consejo de ministros sin intervencin del Parlamento. No hay causalidad poltica en la excepcin ni el estado de alarma implica suspensin de derechos fundamentales. La segunda matizacin es que transcurridos 15 das de la declaracin del estado de alarma, la prrroga del mismo requiere ya intervencin parlamentaria, una intervencin parlamentaria que se concreta en el Congreso de los Diputados. Aqu tenemos un signo ms del bicameralismo imperfecto a favor del Congreso de los Diputados, la cuestin tiene un cierto inters porque se excluye al Senado que tericamente es la cmara de representacin territorial, de las CCAA. Se excluye de la intervencin de los estados excepcionales, no deja de ser importante. c) El alcance de la declaracin -> hemos de decir que la declaracin del estado de alarma no suspende derechos, el art. 55.1 limita a los estados de excepcin y de sitio. No suspende derechos, pero s significa restricciones y limitaciones al ejercicio de los derechos que se concretan en restricciones a la libertad de circulacin, restricciones a la propiedad, establecimiento de prestaciones u obligaciones, o establecimiento de racionamiento de alimentos. En este momento es un estado perfectamente intil el estado de alarma porque si es polticamente neutral, no suspende derechos y est pensado en catstrofes naturales, lo es (intil). Por tanto, jams se declarar un estado de alarma. Estado de excepcin: a) Su presupuesto habilitante es crisis del orden pblico que afecte de forma grave a la seguridad ciudadana, al ejercicio de los derechos, al funcionamiento de las instituciones o altere servicios pblicos esenciales. Es una crisis poltica grave y esta excepcin no puede ser superada por los medios ordinarios. b) En la declaracin hay que distinguir por una parte la iniciativa que corresponde al Consejo de Ministros (comn a todos los estados de excepcin), ahora, la iniciativa debe ser planteada ante el Congreso de los Diputados y es el que otorga la autorizacin, el que fija el mbito territorial al que afecta la declaracin, el que fija la duracin (que puede ser prorrogable) y el que fija las condiciones (los derechos que quedan suspendidos, las limitaciones o restricciones de los derechos fundamentales y garantas). En este caso es importante decir que la declaracin de un estado de excepcin requiere ser notificada al Consejo de Europa. Por tanto, aqu tenemos ya una parlamentarizacin del modelo que se centra en el Congreso de los Diputados.

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c) Lo que puede ser suspendido -> de acuerdo con el art. 55.1 lo mximo que puede ser suspendido es lo que ah se indica (ya anotado). El estado de excepcin no puede afectar al art. 17.3 CE. Pero la ley puede rebajar el techo de los derechos a suspender en un estado de excepcin y as lo ha hecho la LO 4/1981, no permite la suspensin del art. 17.4, lo cual tiene una importancia extraordinaria porque est el habeas corpus. Y la segunda matizacin importante es la que afecta al derecho de reunin que puede ser suspendido de acuerdo con el art. 55.1, pero tiene una matizacin, no pueden ser suspendidas las reuniones orgnicas de los partidos polticos, sindicatos y reuniones empresariales. Salvo esto, el resto de derechos pueden ser suspendidos. Hay que decir que en relacin con el segundo efecto es un estado de excepcin absolutamente civil, lo que se refuerza es la posicin del ejecutivo, pero el ejrcito contina al margen. Este estado tampoco se ha declarado en Espaa. Podramos pensar que se hiciera en el Pas Vasco, pero no se ha hecho porque existen medidas de la suspensin individual que han desplazado la declaracin de un estado de excepcin con lo cual la suspensin individual es mucho ms funcional que la adopcin de un estado de excepcin. Por la segunda cuestin que no se ha hecho es que en la Constitucin existe el derecho de excepcin en Espaa, no se aborda en el 55.1 y 55.2, existe el instrumento del art. 155 (coaccin o coercin federal). Estado de sitio: a) En lo que afecta a la actuacin de separacin de poderes y a la suspensin de derechos fundamentales, ocupa el techo mximo suspendido que nicamente debiera ser matizado por la declaracin de estado de guerra que tiene el mismo alcance que el estado de sitio con una excepcin, que el estado de guerra deja abierta la posibilidad de pena de muerte. La naturaleza de la crisis es nicamente poltica, de una extraordinaria entidad, que produce o amenaza la produccin de un acto insurreccional o actos de fuerza contra la soberana del estado, su integridad territorial, y el orden constitucional. b) La declaracin -> la propuesta corresponde exclusivamente al Gobierno y es importante decir exclusivamente porque la historia constitucional espaola est llena de estado de excepcin, de suspensin de derechos. Y el propio ejrcito poda declarar el estado de sitio. La ltima experiencia fue en febrero de 1981 que los militares actuaron como los del siglo XIX. Por tanto, solo la autoridad civil puede declarar un estado de sitio y esta iniciativa tiene que trasladarla al Congreso de los Diputados y ste es el que fija el contenido de la declaracin, su duracin, el mbito territorial al que afecta, los derechos que quedan suspendidos. Es importante destacar que la ley deja abierto el tema de

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la duracin. Por tanto, es el Congreso el que debe determinarlo en la declaracin y el acuerdo del Congreso de los Diputados requiere mayora absoluta. c) En cuanto a los efectos, en relacin con los derechos incluye el techo constitucional y el aspecto ms destacable es el que afecta a la separacin de poderes. Es novedoso el alcance de la declaracin de la separacin de poderes porque en primer lugar manteniendo la supremaca del gobierno, la autoridad que gestiona las medidas del estado de sitio es una autoridad militar. En segundo lugar destacar que se abre el campo a la modificacin de las competencias judiciales, es decir, el ampliar el mbito material de la jurisdiccin militar durante la vigencia del estado de sitio. Y en tercer lugar la incidencia normativa de la autoridad militar a travs de bandos que le permiten concretar normativamente autorizaciones dadas por el legislador en la declaracin del estado de sitio. Por tanto, el estado de sitio lo que permite es un grado de autonoma a las fuerzas armadas aunque supeditadas a la autoridad civil. La suspensin individual de determinados derechos y libertades pblicas: El art. 55.2 CE (vid), Cul es la funcionalidad del art. 55.2? 1) Porque la existencia de la suspensin individual es una excepcin. Esta excepcin tiene como causa el terrorismo, ya que aparecen graves riesgos para la estabilidad poltica del sistema, vienen de tres frentes: 1.- El GRAPO (un grupo de actividad armada). 2.- Riesgos de rebelin militar. 3.- El terrorismo que deriva de ETA. El legislador est en presencia de un riesgo de violencia. El razonamiento es doble: La suspensin general es poco eficaz para defenderse del terrorismo y adems es desproporcionada, porque suspendera derechos a todos los ciudadanos de un territorio.

El terrorismo aunque debe ser resuelto por la conjuncin de medidas polticas y policiales, debe aumentar la autonoma y los poderes de la polica en detrimento de las garantas judiciales. Mayor autonoma de la polica y menos garantas, para efectos de investigacin y detencin. 2) Convendra indicar que de acuerdo con el art. 55.2 la existencia de legislacin antiterrorista no es necesaria y posibilita que exista legislacin antiterrorista, debe estar justificada en que exista el movimiento antiterrorista. Se aprueban dos leyes especiales, una en 1981 y otra en 1984 y lo que se hace es normalizar esta legislacin al derecho comn, se incorpora la parte sustantiva al derecho penal y la parte de derecho comn al derecho procesal.

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3) A quin va dirigida la suspensin individual? -> a las bandas armadas que ejercen actividad terrorista. Banda armada implica la existencia de organizacin dotada de un cierto grado de permanencia, estabilidad y que tiene una organizacin dedicada al cumplimiento de sus fines y que ejerce violencia al realizar su actividad. Terrorismo tiene como contenida la actividad que tiene finalidad poltica, alterar el orden constitucional, atacar a la sociedad democrtica y crear terror en la sociedad. 4) El contenido de la suspensin -> afecta a tres preceptos constitucionales: art. 17.2 CE, uno de los aspectos de la detencin, art. 18.2 CE, la inviolabilidad del domicilio, y el art. 18.3 la inviolabilidad o secreto de las comunicaciones. -> Art. 17.2 CE: El contenido constitucional de la detencin preventiva es: a) La duracin de la detencin, es el estrictamente necesario para la realizacin de investigacin de las acciones tendentes del caso y que en ningn caso puede ser superior a las 72 horas. El detenido debe ser puesto en libertad o a disposicin de la autoridad judicial. b) Derechos del contenido -> tiene derecho a ser informado de los hechos que se le imputan y las razones de su detencin. A ello se aade el derecho a guardar silencio o indicar que nicamente declarar ante el juez, derecho a no declarar contra si mismo, derecho a designar abogado y si no lo hace se le designar uno de oficio, derecho a informar a un familiar indicndole el hecho y donde se encuentra, derecho a asistencia de un intrprete, y derecho a ser reconocido por un mdico forense. c) Asistencia letrada al detenido -> cules son las funciones del letrado en este trmite. Se concreta en que el letrado solicita que se informe al detenido de sus derechos, insta a que se proceda al reconocimiento mdico, puede solicitar o aclarar el contenido del acta del interrogatorio y puede plantear nuevas cuestiones (ampliacin de las diligencias) y el derecho a entrevistarse reservadamente con el detenido. Si se suspende el art. 17.2 CE, lo que pasa es que se regula en el art. 520 bis y en el art. 527 de la LECrim. En relacin con el plazo, lo que puede suceder es la ampliacin del extraordinariamente largo plazo de 72 horas que establece la ley, este plazo puede ampliarse a 48 horas ms y alcanzar 5 das. La decisin de ampliacin del plazo no puede hacerla la polica sino que la debe autorizar el juez, solicitada por la polica de forma motivada y el juez decide mediante auto motivado si deniega o autoriza la prolongacin ms all de las 72 horas. El juez tiene derecho a seguir continuamente la detencin. La incomunicacin del detenido en las dependencias de los cuerpos del Estado, que se necesita autorizacin judicial, lo cual implica un aislamiento.

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Mientras se halle incomunicado, sucede que el detenido no puede comunicar la detencin al familiar o persona que desee, se pierde este derecho y el derecho a una entrevista reservada con su abogado, en estos supuestos se nombra un abogado de oficio. -> Art. 18.2 CE: Lo que se suspende, pero se debe saber cual es el contenido del derecho que es que la polica no puede entrar en un domicilio sin autorizacin previa, sin consentimiento. Lo que sucede es que con motivos excepcionales y urgentes la polica puede entrar en cualquier domicilio, sin necesidad de cualquier autorizacin previa, una vez ha entrado la polica lo debe comunicar al juez exponiendo los motivos, los resultados y las detenciones practicadas en el domicilio, pero esto es posterior. -> Art. 18.3 CE: Se produce el mismo acto que en el artculo anterior. Se justifica en la urgencia que el Ministerio del interior pudo quebrantar el secreto de las comunicaciones, pero despus debe comunicar al juez cual ha sido el resultado.

TEMA 12: LOS DERECHOS CONSTITUCIONALES. 12.1- Introduccin. 12.2- El deber de defender a Espaa. 12.3- El deber de contribuir al sostenimiento de los gastos pblicos. 12.4- La objecin de conciencia en los deberes pblicos. 12.1- INTRODUCCIN: La Constitucin denomina su declaracin de derechos de los derechos y deberes fundamentales y la expresin deber reaparece en el encabezamiento de la Seccin Segunda del Captulo II del Ttulo I donde la Constitucin dice de los derechos y deberes de los ciudadanos y a continuacin van a aparecer los ms im portantes deberes. Los principales ejemplos de deberes constitucionales se encuentran en los artculos 30 y 31 CE. En el art. 30 aparece el deber de defender a Espaa (servicio militar, servicio civil y la participacin en casos de catstrofe o grave riesgo). El art. 31 CE es donde se regula el deber de contribuir al sostenimiento de los gastos pblicos.

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Estos son los dos deberes de los que nos vamos a ocupar, pero en la Constitucin aparecen otros deberes. En el art. 3.1 CE el deber de conocer el castellano en cuanto lengua oficial del Estado, en el 35 el deber de trabajar, el en 39.3 el deber de asistencia de los poderes respecto de los hijos, el art. 43 deberes sanitarios, art. 45 el deber de respetar el medio ambiente, art. 76.2 el deber de acudir a comisiones de investigacin, art. 118 deber de colaborar con la Administracin de justicia, y art. 125 el deber de formar parte del jurado. Estas consideraciones tendramos que cerrarlas con el art. 9.1 donde se establece la vinculacin de los ciudadanos con la Constitucin, el deber de obediencia a la Constitucin y al derecho que tienen todos los ciudadanos. Qu es un deber constitucional? -> el deber constitucional lo podramos caracterizar como comportamientos que se imponen a los particulares de hacer, dar, o no hacer en consideracin a intereses que no son particulares suyos sino en beneficio de otros sujetos o en beneficio de intereses generales de la comunidad poltica. La presencia de los deberes responde a la consideracin al que el ciudadano debe participar en la comunidad, debe hacer algo a favor de la comunidad, que los beneficios de la ciudadana no son gratuitos y que por tanto las personas tienen el deber tico, poltico de colaborar en beneficio de esa comunidad. Desde esta aproximacin genrica nos aparece la pregunta -> Qu deber jurdico tienen los deberes constitucionales? Nos lo preguntamos porque si vemos el art. 30 y 31 CE nos encontramos con que la estructura normativa del deber es incompleta en primer lugar porque en todos ellos nos aparece la remisin a la ley, el deber constitucional se caracteriza por ser un deber de configuracin legal con lo cual estamos ante una estructura normativa incompleta, imperfecta por tanto su eficacia no puede ser directa. Otro gran elemento que hipoteca su eficacia directa es que no est prevista una sancin, el incumplimiento no est presente. Por tanto, ser necesario adelantar que tendremos que distinguir entre deber constitucional y obligacin de cumplimiento de los deberes constitucionales. Lo que hace la Constitucin es establecer deberes y el deber constitucional para convertirse en obligacin requiere la intervencin de la ley. Esto quiere decir, que la constitucin nicamente establece deberes ticos o deberes polticos? -> no, el deber tiene la fuerza normativa del resto de la Constitucin, la que le da el art. 9.1 CE. Tiene una fuerza normativa limitada porque su perfeccin depende de que intervenga la ley. Por tanto, el deber para convertirse en obligacin jurdica requiere la intervencin de la ley, reserva de ley que afecta tanto a las obligaciones de hacer como a las de dar, pero alcanza tambin al bloque ms relevante. La conclusin es que la ley es imprescindible, sin ley solo desde la Constitucin no pueden exigirse deberes jurdicos a los ciudadanos. 12.2- EL DEBER DE DEFENDER A ESPAA. Hay que decir que el deber de defender a Espaa ha perdido hoy gran parte de la importancia que tena hasta el ao 2002 porque en Espaa el servicio militar era

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obligatorio para todos los varones y el alcance del deber era distinto. Hoy, adoptado el modelo profesional de fuerzas armadas, el deber pierde gran parte de su contenido porque desaparece la obligacin de prestar el servicio militar, pero ello no quiere decir que quede sin contenido el deber porque no se agota en la obligacin de prestar el servicio militar sino que el deber se mantiene en su alcance genrico. La Constitucin el tema lo configura en una dualidad, defender a Espaa es un derecho y un deber, por tanto, los ciudadanos tienen derecho a participar en la defensa de Espaa en la forma que establezca la ley. Es un derecho de configuracin legal y que en principio debe tener como titulares a los hombres y a las mujeres aunque deja abierto el campo a que puedan establecerse diferencias razonables entre diferentes sexos. Es tambin un deber, el de participar en la defensa de la nacin en la forma que establezca la ley al regular las obligaciones militares de los espaoles. Y en relacin con el deber es donde se plantea el tema de la desobediencia civil. 12.3- EL DEBER DE CONTRIBUIR AL SOSTENIMIENTO DE LOS GASTOS PBLICOS. El deber de pagar impuestos es un deber tan obvio y evidente como el afirmar que sin dinero no hay posibilidades de estar, no se pueden hacer ningn tipo de polticas pblicas sin dinero, el impuesto es el principio vital de la comunidad poltica. La Constitucin espaola, el deber de pagar impuestos lo recoge en el art. 31 y es bsicamente el que nos va a ocupar el deber de pagar impuestos. De las referencias constitucionales al deber cabe afirmar que este deber se estructura a partir de las siguientes caractersticas: a) La reserva de ley parlamentaria. b) La universalidad del deber. c) La obligacin individual sostenida en la capacidad econmica. d) La justicia del sistema fundamentada en la igualdad y la progresividad. e) La prohibicin de la confiscacin de los bienes. a) La reserva de ley parlamentaria: Hay que decir que no hay impuestos sin representacin, es decir, frente al absolutismo real, cuando el rey precisa contar con bienes econmicos y financieros, la exigencia que hace al rey es que nicamente ha de ser el Parlamento a travs de la ley el que establezca el sistema tributario. La reserva de ley tiene dos centros neurlgicos, el del sistema tributario y el de la legalidad penal. Conviene destacar que en materia tributaria la reserva de ley es muy exigente, esto quiere decir que ha de cumplirse con ley parlamentaria, no vale en este caso que la reserva sea cubierta a travs de normas con rango de ley. En segundo lugar, que la reserva debe ser singularmente densa, es decir, que en materia tributaria la remisin al reglamento debe ser necesariamente limitada porque lo que no puede quedar en manos del gobierno es la creacin de los impuestos.

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b) La universalidad del deber: Se evidencia literalmente, la redaccin del artculo empieza con todos contribuirn, es decir, que personas fsicas, jurdicas, todas las que tengan residencia fiscal en Espaa son sujetos pasivos de los deberes tributarios, es ms, los que estn de forma transitoria en Espaa tambin les afecta (la imposicin indirecta). c) La obligacin individual sostenida en la capacidad econmica: Es una obligacin en principio individual sostenida en la capacidad econmica personal. Con ello se quiere decir que cada uno tributa de acuerdo con su capacidad econmica. Aunque el principio es la obligacin individual, hay que decir y as lo ha dicho el TC en la STC 209/88 y en la 45/89 (ambas haciendo referencia al IRPF), el TC ha dicho que la tributacin conjunta no es inconstitucional siempre que no incremente la carga tributaria que corresponde a cada uno de los sujetos pasivos. Por tanto, la acumulacin familiar no puede originar incremento fiscal para cada uno de los integrantes. d) La justicia del sistema fundamentada en la igualdad y la progresividad: Un sistema justo que se sostiene simultneamente en la igualdad y en la progresividad. La igualdad se concreta en la definicin de la capacidad econmica y el mtodo para determinarla. La igualdad obliga a que tanto la definicin de la capacidad econmica como el mtodo para determinarla deber ser establecidas por leyes que den a todos los sujetos pasivos del impuesto un trato igual. La progresividad en principio parece contradictoria por el criterio de igualdad porque el porcentaje a pagar es proporcional al nivel de renta que se tiene. El grado de progresividad se determina en funcin de la base imponible. El argumento de la progresividad est en el art. 9.2 CE. e) La prohibicin de la confiscacin de los bienes: Prohibicin que acta tambin como lmite a la progresividad y es la prohibicin del sistema de no poder tener alcance confiscatorio. La prohibicin est afectando a la propiedad privada. El lmite de la confiscacin no sabemos donde est, sabemos que tiene lmites, ahora bien, donde est ese lmite -> lo nico que podemos decir es que lo tienen que fijar los tribunales y en la ST 150/1990 el TC consider admisible el pago del 46% de la base imponible. 12.4- LA OBJECIN DE CONCIENCIA EN LOS DEBERES PBLICOS: Aqu nos preguntamos si existe un derecho a ser dispensable del cumplimiento de los deberes constitucionales, en atencin a la conciencia moral e individual de las personas, es decir, en atencin a los graves escrpulos morales que provoca a las personas o a algunas el ejercicio de algunas conductas. El problema que nos estamos planteando es si las personas tienen el derecho a actuar, a conducirse de acuerdo con los dictados de la propia conciencia.

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La Constitucin nicamente reconoce de forma expresa la objecin al servicio militar. El art. 30.2 CE dice que la ley regular las obligaciones militares y con las debidas garantas la objecin de conciencia. Esta previsin constitucional ha sido desarrollada por la Ley 22/1998 de objecin de conciencia. A partir del 31 de diciembre de 2002 qued suspendida la prestacin del servicio militar. La Constitucin en el art. 30.2 introduce una excepcin al deber de cumplimiento, el servicio militar obligatorio basado en convicciones religiosas, morales, ticas o humanitarias pretendiendo con ello proteger la conciencia moral de las personas frente al uso de las armas. La regulacin que hace la Ley 22/1998 permite destacar lo siguiente: En primer lugar que se reconoce el derecho y se adoptan cautelas por evitar el fraude. Estas cautelas se concretan en exigir que el afectado invoque las razones de la objecin, ha de hacer una declaracin de sus creencias. La segunda cautela es que se excluye la objecin sobrevenida, es decir, que cuando uno sea incorporado al ejercicio a partir de ese momento no puede objetar. Unas cautelas fueron declaradas inconstitucionales por el TC. La objecin no implica incumplimiento de deber, lo que se hace es variar el deber, el objetor es dispensado del servicio militar, pero debe hacer una prestacin social substitutoria, es decir, actividades de utilidad pblica que no requieran el empleo de armas ni tengan relacin con la institucin militar. La pregunta es si cabe otro tipo de objecin al margen de la del servicio militar. Las objeciones ms frecuentes son objetar al deber tributario con argumentos de que los tributos se dedican a fines militares o energa nuclear. Tambin aparecen objeciones relacionadas con la participacin del jurado y tambin objeciones relacionadazas con las mesas electorales. Es decir, lo que nos preguntamos es si las personas tienen un derecho a conducirse de conformidad con los dictados de su conciencia. Puede funcionar una democracia sobre el presupuesto de que cada uno de nosotros puede actuar de acuerdo con los dictados de su propia conciencia? -> no. La respuesta constitucional ha de partir del art. 9.1 CE que establece un deber genrico que afecta a todos los ciudadanos de obediencia al derecho, a la Constitucin y al ordenamiento jurdico. Evidentemente obliga al derecho elaborado siguiendo los procedimientos establecidos en la Constitucin, el derecho que obliga es el vlidamente producido. Pero frente al derecho que no es vlido el ciudadano tiene un sistema de controles y recursos jurdicos. Este principio de obediencia general tiene una nica excepcin -> es la que est en el art. 30.2 CE, la objecin de conciencia al servicio militar. Por tanto, decimos en segundo lugar que el ciudadano por s mismo no puede atribuirse derecho a objetar ms all del art. 30.2, el ciudadano puede seguir los dictados de su conciencia, pero esta actuacin carece de cobertura legal, esa actuacin implica que el ciudadano debe aceptar la sancin que le impone el derecho, y aqu est la diferencia entre la objecin y la desobediencia civil. En tercer lugar es que el legislador por medio de ley puede otorgar cuando lo estime oportuno la exencin a cualquier tipo de deber, la Constitucin no impide que pueda

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ampliarse el campo de la objecin de conciencia y su aplicacin a los deberes constitucionales. Hay que decir, que la posicin del TC es una posicin algo ms abierta que la que indicamos aqu. Bsicamente el TC ha entrado en el tema en las STC 73/85 y en la 154/2002 (nio testigo de Jehov) -> el TC termina diciendo que la conducta de los padres queda amparada en el art. 16 de libertad ideolgica. Y el segundo supuesto es la objecin de conciencia de los mdicos a practicar abortos -> el TC admite dicha objecin de conciencia. Era menos limitada porque el TC se encuentra con que la regulacin que se hace del aborto no discute que el presupuesto del aborto es un delito, con lo cual difcilmente puede impedirse que un mdico objete, porque en el fondo est objetando a la prctica de un delito. FIN

REPASO GENERAL: EXAMEN: 1 pregunta de 4 puntos -> comentario de un artculo 6 preguntas de 1 punto cada una

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 Referencia conceptual: Nos encontramos con que los derechos fundamentales aparecen con distintos nombres, y as tenemos derechos humanos, derechos fundamentales, derechos constitucionales, libertades pblicas, derechos pblicos subjetivos. Adems de esto, a lo largo del Ttulo I no solo encontramos derechos sino tambin deberes y a ello habra que aadir otras cosas que la doctrina llama garantas institucionales, es decir, que de forma simplificada dentro del Ttulo I de la Constitucin nos encontramos con estructuras de derechos fundamentales y estructuras de no derechos fundamentales y dentro de stas tendramos los deberes constitucionales, las garantas constitucionales, los principios rectores. Parece que cualquier tema sobre derechos tiene que empezar por los derechos humanos -> el titular son las personas, son derechos reconocidos a la persona, son derechos ligados a la dignidad humana y regulados en derecho internacional, en los tratados internacionales. Los derechos fundamentales -> los derechos fundamentales afectan a los valores bsicos de la persona. El elemento formal es que estn regulados por la Constitucin, derechos humanos y derechos fundamentales por su contenido son trminos sinnimos en las sociedades democrticas. Lo que les distingue es el elemento formal, los derechos humanos declarados en tratados internacionales y los derechos fundamentales reconocidos en las Constituciones de los Estados. En el caso espaol hay un doble uso de derechos fundamentales porque existe un concepto genrico de derechos fundamentales que sera el que hemos dicho, y un concepto estricto de derechos fundamentales que utiliz el TC en el momento de fijar el alcance de reserva de LO. El TC dijo que dentro del concepto genrico existen unos (del art. 15 al 29) que son los derechos fundamentales en sentido estricto que son sobre los cuales confluyen las garantas que tiene previsto el precepto constitucional. A continuacin derechos fundamentales en el caso espaol es sinnimo de derechos constitucionales? -> todos los derechos que reconoce la Constitucin estn en el Ttulo I o fuera existen derechos? -> si fuera del Ttulo I hay derechos es que el concepto de derechos constitucionales es ms amplio y es en el caso que sucede en nuestro caso espaol. El concepto de derecho constitucional es un concepto ms amplio que el de derechos fundamentales. En nuestro camino nos encontramos que la Constitucin dice de los derechos fundamentales y libertades pblicas -> nos lleva a preguntarnos qu son las libertades pblicas -> en Espaa no tiene sustantividad propia, en Espaa es sinnimo a los derechos fundamentales. Por tanto, el principio de libertades pblicas es sinnimo de derechos fundamentales, pero siendo esto as, dentro de libertades pblicas podran quedar integrados aquellos derechos fundamentales que garantizan mbitos de autonoma a las personas y a los grupos pblicos frente al Estado. En Gran Bretaa tambin es un concepto sinnimo de derechos fundamentales. Con lo cual aunque la Constitucin parece distinguir, son conceptos sinnimos y es una

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terminologa de origen francs y britnico. Y derechos fundamentales es una terminologa de origen alemana. La Constitucin recoge derechos fundamentales en todo el Captulo II y todos son derechos fundamentales en sentido jurdico estricto. Por tanto, la distincin que hace el TC crea confusin porque forzado por el art. 81, el TC dice que la reserva solo afecta a los arts. 15 al 29, pero esto no discute que sean igualmente los recogidos del 30 al 38. Los derechos fundamentales genricamente se recogen en el Ttulo I. Dentro del Ttulo I no solo hay derechos fundamentales, el Ttulo I no contiene nicamente derechos fundamentales, dentro del ttulo I tenemos derechos fundamentales, estructuras normativas de derechos fundamentales, principios rectores y deberes constitucionales. Lo que hace la Constitucin es proteger una institucin porque la Constitucin protege la autonoma universitaria, la familia, etc. En el ttulo I por conclusin, nos aparecen contenidos normativos diferentes, pero tambin hay deberes, mandatos al legislador, etc. La Constitucin garantiza la posicin de una institucin pblica o privada. Y stas son las garantas institucionales. Hay pluralidad de estructuras normativas y la que nos interesa es la estructura normativa del derecho fundamental -> tiene un sujeto, un contenido y un destinatario. La singularidad deviene formalmente porque est recogido en la Constitucin, y materialmente porque afecta a valores esenciales de la persona. Su esqueleto jurdico es el de un derecho subjetivo. Los problemas que plantean los derechos fundamentales -> su estructura normativa es principial. El sujeto de hecho est determinado. El principio se mueve en el terreno de la vaguedad, y en muchos casos la vaguedad incluso va acompaada de ambigedad con lo cual con el principio solo es difcil interpretar y aplicar porque aqu no vale la regla de la subsuncin y ah est la complejidad normativa de los derechos fundamentales. La consecuencia es que todos los derechos requieren la intervencin del legislador (en mayor o en menor medida) para que el precepto constitucional se convierta en regla. Esta complejidad normativa implica que los derechos fundamentales en el momento de su interpretacin, esta interpretando las reglas clsicas de la interpretacin de Savigny. Las clasificaciones de los derechos fundamentales: Hay una que es la que se deduce del art. 53 CE que nos llevara a distinguir seccin 1, seccin 2, y captulo 3. Y es la de ordenacin desde las garantas. Aparte se le puede pedir que clasifique los derechos por su contenido y as podramos distinguir p.e una posible, la que distingue entre derechos civiles, polticos, sociales. Los derechos civiles son de autonoma derecho que tienen las personas y que garantizan que los poderes pblicos no van a intervenir en su vida. Los derechos polticos son los derechos de defensa, que posibilitan que personas y grupos participen en la gestin. Derechos sociales -> garantizar a las personas y grupos unas necesidades mnimas.

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Los derechos colectivos o solidarios defienden el medio ambiente, defienden derechos supranacionales, etc. Pero podra preguntar -> todos los derechos civiles son de defensa o autonoma, todos los derechos polticos son de participacin, o todos los sociales son de prestacin? Puede preguntar tambin que pongamos 3 ejemplos de derechos polticos o sociales. Normatividad de los preceptos constitucionales: Porque los preceptos constitucionales que regulan derechos fundamentales pueden ser caracterizados como derechos principiales, con estructura normativa principial? Existen estructura normativa -> tipo regla -> tipo principial Tipo principial -> son ambiguas, por si misma difcilmente el juez pueda aplicarla y por lo tanto, lleva a la consecuencia de que para su aplicacin. Se necesita una norma que la desarrolle porque la norma tiene eficacia diferida no eficacia directa. En los derechos fundamentales lo que sucede

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