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Teora del acto jurdico.

Conceptos: Derecho objetivo: conjunto de reglas positivas miradas en s mismas, abstractas, que regulan la vida de un grupo social. Derecho subjetivo: facultad que le reconoce al sujeto la norma objetiva, para ser titular de un derecho, por ejemplo, el contrato de compraventa (art. 1 !"#. $a regla objetiva dice que al celebrar este tipo de contrato nace para el titular un derecho subjetivo, reconocido por la norma objetiva. %ace el derecho de cr&dito (facultad de e'igir#. (l derecho subjetivo entr) en movimiento por un hecho jurdico (contrato#. De este acto pueden nacer, modificar o e'tinguirse derechos. *tro ejemplo lo constitu+e la muerte de un padre ab intestato (hecho de la naturale,a#, seg-n la norma jurdica (D. objetivo# nace para el hijo legtimo el derecho sucesoral (D. subjetivo#. De los derechos objetivos surgen los llamados derechos + situaciones subjetivas. /ero para que ello suceda es necesario que intervenga alg-n hecho que tenga aptitud para poner en movimiento la regla objetiva. (n los casos anteriores el contrato o la muerte, es el supuesto jurdico. $os hechos que en el mundo se generan pueden ser jurdicos o materiales, seg-n si produ,can efectos jurdicos o no. 0echo jurdico es todo suceso de la naturale,a o del hombre que produce efectos jurdicos. (stos efectos pueden ser la adquisici)n, la modificaci)n o la e'tinci)n de un derecho subjetivo. $os hechos jurdicos del hombre pueden ser:

Con intenci)n de producir efectos jurdicos, como un contrato o testamento. 1on los llamados actos jurdicos..

0echos jurdicos que producen efectos jurdicos independientemente de la voluntad del hombre. (stos hechos producen efectos jurdicos porque la le+ lo se2ala. 1i son lcitos son cuasicontratos3 por ejemplo el pago de lo no debido (acto lcito no convencional, no destinado a producir efectos jurdicos#. 1i son ilcitos puede tratarse de un delito (dolo# o de un cuasidelito (culpa#. (n el caso de los cuasi contratos, la le+ con el fin de prevenir enriquecimientos injustos, hace producir consecuencias jurdicas, no previstas por el autor. 1i los hechos los contempla la le+ son lcitos no convencionales.

1i el hecho reali,ado por el hombre es ilcito tambi&n producir4 consecuencias jurdicas. 1eg-n el art. 561": 7(l que ha cometido delito o cuasi delito, que ha inferido da2o a otro, es obligado a la indemni,aci)n3 sin perjuicio de la pena que le impongan las le+es por el delito o cuasi delito.8

Clasificaci)n de los hechos: 0echo material. 0echo del hombre. 9Con la intenci)n de producir efectos jurdicos. 91in la intenci)n de producir efectos jurdicos: $citos: cuasicontratos. :lcitos: delito (dolo# o cuasidelito (culpa#.

;cto jurdico

(s la manifestaci)n o declaraci)n de voluntad, destinada a producir efectos jurdicos, los que pueden consistir en la creaci)n, modificaci)n, transferencia, transmisi)n o e'tinci)n de derechos + obligaciones. $o que caracteri,a al acto jurdico es el elemento voluntad o consentimiento, que es + va a ser necesario para la generaci)n del acto, como para la determinaci)n + regulaci)n de sus efectos. /or ejemplo, el consentimiento genera el contrato + a la ve, determina sus efectos.

Caractersticas del ;cto <urdico: 1. = (s la manifestaci)n de voluntad o consentimiento de una o m4s personas, diferenci4ndose de los hechos jurdicos propiamente tales, que son obra de la naturale,a. 5. = $a intenci)n de producir efecto jurdico, singularidad que lo diferencia de los hechos materiales del hombre + de los otros hechos jurdicos voluntarios, pero reali,ados sin la intenci)n de producir efectos jurdicos (delitos + cuasidelitos#. Crtica: seg-n la teora de la declaraci)n, los prop)sitos perseguidos por el autor del negocio jurdico no son justamente obtener efectos jurdicos, sino un resultado econ)mico o social. >uien compra o quien vende, por ejemplo, pretende conseguir un prop)sito pr4ctico, + no obtener obligaciones + derechos. (l acto jurdico, seg-n esta tendencia, consiste en una manifestaci)n de voluntad, pero que se encamina a la obtenci)n de un fin pr4ctico o econ)mico, mas que un efecto jurdico. ?oubier sostiene que es sobre la base esencial de la producci)n de efectos jurdicos que reposa toda la teora del acto jurdico, + es lo que distingue al contrato del delito, la voluntad privada, en el acto jurdico, esta guiada por las consecuencias jurdicas que se esperan del acto3 este mnimum se encuentra siempre o no ha+ acto jurdico. (l acto jurdico puede crear derechos + obligaciones (contrato#3 modificar derechos (modificaci)n del derecho de propiedad mediante la constituci)n de un derecho de usufructo#3 transferir derechos (tradici)n#3 transmitir derechos + obligaciones (testamento#3 o e'tinguir derecho + obligaciones como el pago o la renuncia de un derecho.

*tras terminologas: 1eg-n algunas doctrinas se emplea la denominaci)n negocio jurdico (Doctrina alemana ?echtgesch@ft# en ve, de acto jurdico. $a doctrina moderna usa el nombre de acto jurdico para toda actuaci)n del hombre que produce efectos jurdicos. acto jurdico, entonces, es todo acto del hombre + los que producen efectos jurdicos son negocios jurdicos. (l C)digo Civil no sistemati,a ni teori,a el acto jurdico. (n el libro :A (de las obligaciones en general + de los contratos# se2ala ciertas normas para un determinado tipo de acto jurdico: los contratos. De esto, la doctrina ha derivado una generali,aci)n para construir una teora de los actos jurdicos, en general. (n el ttulo segundo trata de los actos + declaraci)n de voluntad, normas que tratan de los contratos + que se han generali,ado por la doctrina. (n el libro :A no se emplea la denominaci)n de acto jurdico. /or primera ve, en la le+ de adopci)n de 1B"6, art.1: 7$a adopci)n es un acto jurdico...8 (ap&ndice del CC#.

(lementos del ;cto <urdico: 1.= Aoluntad (en el caso de acuerdo de voluntades se llama consentimiento). 5.= *bjeto. 6.= Causa. ".= 1olemnidades en los casos requeridos por la le+. Con estos elementos el ;cto <urdico no est4 completo para producir efectos, se requiere adem4s de la capacidad de las partes.

;.= requisitos de existencia: son aquellos requisitos sin los cuales el acto jurdico no nace a la vida del derecho. 1on: a# Aoluntad o consentimiento. b# *bjeto. c# Causa= d# 1olemnidades en los casos que la le+ lo e'ige.

C.= requisitos de validez: son aquellos que si bien pueden faltar en el acto, su concurrencia le da una e'istencia sana.

$a falta de un requisito de valide, no impide el nacimiento del acto, pero lo vicia + permite anularlo. 1on (art.1""D#: a# Aoluntad no viciada. b# *bjeto lcito. c# Causa lcita. d# Capacidad de las partes. %o se inclu+en las solemnidades e'igidas por la le+ como requisitos de valide,, por cuanto de no concurrir alguna de estas, la voluntad se entiende viciada. (l C)digo Civil no contempla de esta forma los elementos constitutivos del acto jurdico. (sta formulaci)n ha sido hecha por la doctrina.

(lementos constitutivos del acto jurdico. ;.= (lementos o cosas esenciales de un acto: 1on todos aquellos sin los cuales no produce efecto alguno o degenera en otro contrato diferente (art. 1""", CC#. (ntre los elementos esenciales ha+ algunos que deben figurar en toda clase de actos: son los elementos esenciales gen&ricos o comunes (voluntad, objeto + causa#, que deben estar en todo acto jurdico + que son asimilables a los requisitos de e'istencia (D. /e2ailillo#. 0a+ otros que son indispensables para la e'istencia de ciertos actos, no siendo necesario ni figurando para nada en la vida de otros, esta clase de elementos se llaman elementos esenciales especficos3 por ejemplo: el precio en la compraventa, la gratuidad del contrato de comodato, la renta en el arrendamiento, el aporte en el contrato de sociedad, etc. $os elementos esenciales son denominados por otras doctrinas como elementos constitutivos, +a que miran a la estructura del acto jurdico.

C.= (lementos o cosas de la naturale,a de un acto jurdico: 1on los que no siendo esenciales en &l, se entienden pertenecerle, sin necesidad de una declaraci)n (art. 1""", CC#. $as partes nada necesitan declarar para que estos elementos formen parte del acto, +a que la le+ dispone en lugar de las mismas partes3 la voluntad de &stas s)lo es necesaria para e'cluirlos.

De lo anterior se deduce que estos no son elementos constitutivos del acto jurdico, son m4s bien efectos del mismo, que la le+ supletoriamente se2ala en defecto de la voluntad de las partes, lo que ocurre principalmente en el campo del Derecho /rivado. (jemplo de cosa de la naturale,a de un contrato es el saneamiento de la evicci)n + de los vicios ocultos de la cosa. (vicci)n es la p&rdida total o parcial de la cosa comprada, decretada por sentencia firme + en virtud de derechos de un tercero anteriores a la compra (art.1!6!#. (l saneamiento de la evicci)n impone al vendedor la obligaci)n de amparar al comprador en el dominio + posesi)n pacfica de la cosa vendida. (sto implica defenderlo de los terceros que pretenden tener sobre &sta derechos anteriores a la compra e indemni,ar a aquel de la evicci)n, si llega a producirse. (l saneamiento de los vicios redhibitorios es la obligaci)n del vendedor de responder de los defectos ocultos de la cosa vendida, llamados vicios redhibitorios3 esta responsabilidad lo obliga a soportar la resoluci)n del contrato de compraventa o la rebaja proporcional del precio. 1i en la escritura de compraventa nada se dice sobre la obligaci)n de saneamiento, de todas maneras se entiende incorporada al contrato, pero no siendo de la esencia del contrato, la compraventa puede subsistir sin la obligaci)n que nos ocupa + las partes pueden convenir, aunque el vendedor no ser4 obligado a dicha garanta. (arts.1!"5 + 1!D5#. ;lgunos autores se2alan a la condici)n resolutoria (art. 1"!B# como elemento de la naturale,a, pues en los contratos bilaterales va envuelta la condici)n resolutoria de no cumplirse por uno de los contratantes lo pactado (inc.1#. $a condici)n o evento incierto es el cumplimiento o no del contrato. $a condici)n resolutoria se cumple cuando uno de los contratantes no cumple lo pactado (Aer Domngue, ;., ?am)n: Teora general del negocio jurdico#.

C.= (lementos o cosas accidentales del acto: 1on aquellas que ni esencial ni naturalmente le pertenecen, + que se le agregan por medio de cl4usulas especiales (art. 1"""#. 1on las llamadas modalidades: pla,o, condici)n + modo3 que constitu+en una e'presi)n del principio de la autonoma de la voluntad. $a introducci)n de estos elementos al acto jurdico no modifica la naturale,a del negocio.

(l efecto que produce es subordinar la eficacia o efectos del negocio jurdico en particular al cumplimiento del elemento accidental. /or ejemplo: en un contrato de arrendamiento se establece un pla,o de E a2os a contar del cual producir4 plenamente sus efectos. ;s, los efectos del contrato van a quedar subordinados al cumplimiento del pla,o, pero no modificar4 en modo alguno su naturale,a. %o obstante que el elemento accidental requiere de cl4usula especial, la condici)n resolutoria (elemento accidental# se subentiende como elemento de su naturale,a. 0a+ por lo menos un caso en el CC en que el elemento accidental tiene la calidad de elemento esencial especfico. 1eg-n el art. 1DD", %.6, la promesa de celebrar un contrato no produce obligaci)n alguna, salvo que concurran las circunstancias siguientes, + entre ellas aparece en el %.6 que la promesa contenga un pla,o o condici)n que fije la &poca de la celebraci)n del contrato. Constitu+e un elemento esencial porque si no ha+ condici)n o pla,o, no ha+ contrato de promesa, + es especfico porque se refiere en particular al contrato de promesa. De todos los mencionados los -nicos verdaderos elementos o requisitos constitutivos del acto son los esenciales. $os naturales no forman parte de la estructura del acto jurdico sino que dicen relaci)n con sus efectos. /or su parte, los llamados elementos accidentales no son requisitos del acto, sino de su eficacia, pues a ellos queda subordinada la producci)n de efectos del acto, sin perjuicio de que puedan tener lugar antes de que se cumplan los elementos accidentales algunos efectos preliminares.

Clasificaci)n de los actos jurdicos. (l CC en el art. 1"6B + siguientes, hace una clasificaci)n de los contratos la que se ha generali,ado a los actos jurdicos por medio de la doctrina. De esta clasificaci)n se pueden distinguir las siguientes categoras de actos jurdicos:

:.= ;ctos unilaterales + actos bilaterales: (sta clasificaci)n atiende al n-mero de partes para que el acto se forme + no al n-mero de personas para que produ,ca efectos. 1e habla de parte + no de persona, +a que una parte puede ser una o varias personas (art. 1"6!#. /arte es la persona o grupo de personas que constitu+en un solo centro de intereses.

(sta clasificaci)n tiene importancia en diversos aspectos: 1 = Tiene importancia en la formaci)n misma del acto. 5 = (n cuanto a las normas de interpretaci)n del respectivo acto jurdico. (l legislador da distintas normas para la interpretaci)n de los actos jurdicos uni + bilaterales, + es obvio que as sea, porque para interpretar ha+ que buscar la intenci)n com-n. $a regla b4sica en materia de interpretaci)n de los actos jurdicos bilaterales est4 en los arts. 1DEF + siguientes3 luego, la interpretaci)n en los actos jurdicos bilaterales tiende a ser m4s objetiva, en tanto que en los actos jurdicos unilaterales se presenta con un car4cter subjetivo. 6 = (n relaci)n con el estatuto jurdico que va a regir a uno u otro acto, se establece por la le+ un estatuto jurdico general para los actos jurdicos bilaterales, establecido en los arts. 1"6! + sgtes. del CC. (stas normas que se dan a prop)sito de los contratos no son enteramente aplicables a los actos jurdicos unilaterales, incluso ha+ algunos que tienen un estatuto jurdico propio (testamento#. ;s por ejemplo, en materia de manifestaci)n de voluntad el legislador es mucho m4s e'igente cuando se trata de un acto jurdico unilateral.

1.= ;ctos unilaterales son aquellos que para su formaci)n requieren de la manifestaci)n de voluntad de una sola parte, la cual puede estar integrada por una o varias personas. ('cepcionalmente el testamento es un acto jurdico unilateral en que la parte est4 integrada por una sola persona + que adem4s requiere de la manifestaci)n de voluntad de una sola persona (arts. BBB, 1FF6 + 1FF"#. (n consecuencia, es acto unilateral aun la manifestaci)n de voluntad de dos o m4s personas si tienen un mismo inter&s, como, por ejemplo la renuncia de varios copropietarios a la cosa com-n. (l acto jurdico unilateral se genera + es perfecto desde su otorgamiento, aun cuando para producir sus efectos, requiera de la manifestaci)n de voluntad de otra parte. (l testamento, por ejemplo, es un acto jurdico unilateral tpico, cu+a e'istencia depende e'clusivamente de la voluntad del otorgante, pero para que el testamento produ,ca efectos, el heredero debe aceptarlo3 de lo contrario el testamento no surtir4 efectos. $a doctrina distingue: a# ;ctos jurdicos unilaterales subjetivamente simples: e'igen, por disposici)n de la le+, el que concurra la manifestaci)n de voluntad de una sola persona, por ejemplo: el testamento (arts. BBB + 1FF6 CC#.

b# ;ctos jurdicos unilaterales subjetivamente complejos: son algunos en que concurren varias personas a la celebraci)n del acto, en vista de un inter&s com-n3 por ejemplo el reconocimiento de un hijo natural que hacen su padre + madre. ;lgunos autores creen que en este tipo de acto ha+ una suma de actos jurdicos subjetivamente simples. ('isten tambi&n los llamados negocios jurdicos colectivos, que se podran situar en una categora intermedia entre los actos uni + bilaterales. (n el acto jurdico bilateral se requiere para que se forme, la concurrencia de dos o m4s partes, + estas partes concurren con intereses diversos. /or ello, se dice que el acto jurdico bilateral est4 caracteri,ado por ser una transacci)n entre intereses contrapuestos. /ero esto no siempre se da as, porque en muchos casos se presenta un acuerdo de voluntades, pero entre voluntades que tienden a un mismo fin, vale decir, no son contrapuestos los intereses de unos + otros. (sto fue constatado por la doctrina alemana e italiana + se ha sostenido que en este caso no se estara ante un acto jurdico bilateral, porque para que &ste e'ista tiene que haber intereses contrapuestos + en este caso no ha+ contraposici)n de intereses + se estara ante un negocio jurdico colectivo. (jemplo: art.5FD6 contrato de sociedad. *tro sector de la doctrina recha,a esta distinci)n + dice que los negocios jurdicos colectivos deben quedar insertos entre los actos jurdicos unilaterales subjetivamente complejos. /ero, se les replica que e'iste cierta diferencia porque los actos jurdicos unilaterales subjetivamente complejos producen sus efectos respecto de terceros, en tanto que el negocio jurdico colectivo produce sus efectos para todo el que interviene en el.

5.= ;cto jurdico bilateral: es aquel que para formarse requiere de la manifestaci)n de voluntad de dos o m4s partes, que representan intereses jurdicos contrapuestos o al menos distintos. (l acto bilateral nace cuando consienten las voluntades, de ah el nombre de consentimiento que recibe la manifestaci)n de voluntad de las partes. (n doctrina los actos jurdicos bilaterales son denominados 7Convenci)n8, que es el acuerdo de voluntades destinado a crear, modificar o e'tinguir derechos. Cuando este acuerdo de voluntades tiene por objeto crear derechos toma el nombre especfico de contrato. ;s la convenci)n es el g&nero + el contrato la especie3 de ah que todo contrato sea una convenci)n, pero no toda convenci)n sea un contrato, solo lo ser4 cuando tenga por objeto crear derechos.

(l pago es una convenci)n porque proviene de un concurso de voluntades3 pero no es un contrato, +a que su objeto no es crear obligaciones sino e'tinguirlas (art. 1DE!#. $a compraventa, la sociedad, el arrendamiento, el pr&stamo si que son contratos, porque el acuerdo de voluntades que ellos entra2an va dirigido a crear derechos. (l CC en los arts. 1"6 + 1"6! hace sin)nimos los t&rminos convenci)n + contrato. $o que sucede es que ha+ un error t&cnico del legislador que tiene cierta relaci)n con la realidad, porque la ma+or parte de las convenciones que se celebran son contratos, pero, jurdicamente contrato + convenci)n no es lo mismo, as lo ha resuelto la Corte 1uprema (Aer Gaceta de los Tribunales, 1B6", segundo semestre, %.1E, p.E5#.

Hni + bilateralidad de actos + contratos: Todo contrato es un acto bilateral, porque para formarse necesita del acuerdo de voluntades de dos partes. /ero los contratos, a su ve,, pueden ser uni o bilaterales. (l contrato es unilateral cuando una de las partes se obliga para con otra que no contrae obligaci)n alguna3 + el contrato es bilateral cuando las partes contratantes se obligan recprocamente (art. 1"6B#.

::.= ;ctos jurdicos entre vivos + actos jurdicos mortis causa: ;ctos mortis causa son aquellos en que la muerte del sujeto que los otorga es supuesto necesario para que ellos produ,can efecto. ;ctos entre vivos son todos los dem4s, aunque sus efectos se subordinen a la muerte de una de las partes, pues, en esta hip)tesis, la muerte no es de la esencia del acto, sino un elemento accidental del mismo. /or ejemplo, en un contrato de arrendamiento se conviene que junto con la muerte de uno de los contratantes se e'tingue para siempre el contrato. %o obstante la muerte de uno de los contratantes el acto sigue siendo entre vivos. ;cto mortis causa tpico es el testamento (art. BBB#.

:::.= ;ctos jurdicos patrimoniales + acto jurdicos de familia: ;ctos jurdicos patrimoniales son aquellos cu+o contenido es de car4cter pecuniario e interesa particularmente a sus autores. Crea, modifica o e'tingue un derecho pecuniario3 por ejemplo el contrato de arrendamiento. ;cto jurdico de familia es aquel que se refiere a la situaci)n del individuo dentro de la familia + a las relaciones del mismo frente a los dem4s miembros del grupo familiar e incluso de la sociedad. (jemplos de este tipo de acto son la legitimaci)n adoptiva, el matrimonio, la adopci)n, etc.

(sta divisi)n no es absoluta, al e'tremo de que en un acto de familia no ha+a significaci)n econ)mica o patrimonial3 ejemplo de esto lo constitu+en las diferentes formas que puede adoptar el matrimonio: separaci)n de bienes, r&gimen de sociedad con+ugal o de participaci)n en los gananciales.

Diferencias: 1. = $os actos jurdicos de familia est4n regidos por normas que consagran derechos irrenunciables. ;s, el marido no puede renunciar al derecho de administrar los bienes de la sociedad con+ugal, al derecho + obligaci)n de alimentar sus hijos. I4s que al inter&s privado este acto mira al inter&s de la familia + de la sociedad. $os actos jurdicos patrimoniales s)lo miran al inter&s privado + sus derechos son esencialmente renunciables (art.15, CC#. 5.= (n los actos jurdicos de familia el principio de la autonoma de la voluntad se encuentra fuertemente limitado. $a voluntad o consentimiento solo se e'ige para que el negocio se forme o na,ca, pero sus efectos est4n regulados en la le+, no pudiendo modificarse por las partes. ('cepcionalmente, en el matrimonio se deja a los contratantes alterar el r&gimen legal de sociedad con+ugal por el de separaci)n de bienes o de participaci)n en los gananciales. /or el contrario, en los actos jurdicos patrimoniales el principio de la autonoma de la voluntad es plenamente efica,, tanto para dar nacimiento al acto como para regular sus efectos. (n virtud de este principio las partes pueden modificar o derogar las normas supletorias civiles, e incluso, pueden crear los llamados negocios innominados o atpicos (contrato de suministro# que no se encuentran tipificados ni estructurados en la le+. 6.= (n cuanto a los fines que se persigue, en los actos de familia est4 comprometido no s)lo el inter&s de quienes reali,an el acto, sino que tambi&n el inter&s de la sociedad, porque se entiende que en ellos est4 en juego el inter&s general. (llo porque los actos de familia dicen relaci)n con la constituci)n de la familia, + esto es algo que interesa a toda la colectividad, porque se estima que mientras mejor est& constituida la familia, menos problemas tendr4 la sociedad. (n cambio, en los actos patrimoniales se se2ala que s)lo est4 en juego el inter&s de quienes concurren a su celebraci)n.

:A.= ;ctos jurdicos a ttulo gratuito + acto jurdico a ttulo oneroso: (sta es una subclasificaci)n de los actos jurdicos patrimoniales, que atiende a la ventaja o beneficio que reporta para las partes. (l contrato es gratuito o de beneficencia cuando s)lo tiene por objeto la utilidad de una de las partes, sufriendo la otra el gravamen. (s oneroso, cuando tiene por objeto la utilidad de ambos contratantes, grav4ndose cada uno a beneficio del otro (art. 1""F, CC#. %egocio oneroso tpico es la compraventa en que una parte recibe el precio + el otro la cosa. ;mbos se gravan porque uno se desprende del precio + el otro de la cosa. %egocio gratuito tpico es la donaci)n donde se grava solo el donante + se beneficia el donatario. 1eg-n la teora subjetiva el acto es a ttulo gratuito cuando el prop)sito de una de las partes sea beneficiar a la otra, aunque en definitiva tal beneficio no se produ,ca. /ara la teora objetiva (/laniol# el acto jurdico ser4 a ttulo gratuito cuando el beneficio realmente se produ,ca, de lo contrario el negocio no ser4 gratuito. $a donaci)n con gravamen, para la teora subjetiva en que s)lo cuenta la intenci)n, constituir4 un acto jurdico a ttulo gratuito. 1eg-n el art.1"FD el acto jurdico ser4 gratuito en lo que salda descontado el gravamen. /arece ser que nuestro CC sigue la concepci)n objetiva seg-n se desprende de sus arts. 16B! + 1"FD. :mportancia de distinguir entre acto jurdico a ttulo gratuito + acto jurdico a ttulo oneroso: 1# (l error in persona s)lo tiene cabida en los negocios a ttulo gratuito, siendo indiferente en los negocios a ttulo oneroso. 5# $a le+ es m4s e'igente para celebrar un negocio a ttulo gratuito. Trat4ndose de la donaci)n la le+ e'ige un tr4mite que la preceda, llamado insinuaci)n, que consiste en una autori,aci)n previa al acto, otorgada por jue, competente. (l contrato oneroso es conmutativo cuando cada una de las partes se obliga a dar o hacer una cosa que se mira como equivalente a lo que la otra parte debe dar o hacer a su ve,. 1i el equivalente consiste en una contingencia incierta de ganancia o perdida se llama aleatorio (art. 1""1, CC#. $a le+ no dice 7deben ser equivalentes8, sino que 7se mira como equivalente8. /uesto que es imposible e'igir una equivalencia matem4tica.

(l car4cter conmutativo depender4 de la equivalencia de las prestaciones. (l precio que una parte se obliga a pagar 7se mirara8 como equivalente a la cosa que el vendedor se obliga a entregar. Cuando se produce un desequilibrio mu+ grande, la le+, mediante la figura de la lesi)n restablece el equilibrio perdido. $a lesi)n solo tiene lugar en los contratos oneroso=conmutativos, +a que el desequilibrio de prestaciones no se produce en los contratos onerosos aleatorios, por cuanto la equivalencia de las prestaciones consiste en una contingencia incierta de ganancia o p&rdida. 1eg-n el art.55D!, los principales contratos aleatorios son: 1.= (l contrato de seguros3 5.= (l pr&stamo a la gruesa ventura3 6.= (l juego3 ".= $a apuesta3 D.= $a constituci)n de renta vitalicia3 E.= $a constituci)n de censo vitalicio. $os dos primeros pertenecen al C)digo de Comercio. (jemplos: Contrato gratuito: donaci)n Contrato oneroso conmutativo: compraventa. Contrato oneroso aleatorio: compraventa de cosa futura. ;l respecto el art.1!16 e'presa que la venta de cosas que no e'isten, pero se espera que e'istan, se entender4 hecha bajo la condici)n de e'istir, salvo que se e'prese lo contrario, o que por la naturale,a del contrato apare,ca que se compr) la suerte. (l contrato de compraventa es tpicamente oneroso conmutativo, pero tambi&n puede ser oneroso aleatorio (art.1!16# al tratarse de venta de cosas futuras, es decir, venta de cosas que se espera que e'istan, por ejemplo: la venta de todos los frutos que produ,ca un predio por el precio de J1FF.FFF. ;l contratar no ha+ frutos, pero si no ha+ producci)n o ha+ una gran producci)n, el precio ser4 el mismo + deber4 pagarse.

A.= ;ctos jurdicos principales + actos jurdicos accesorios. (l contrato es principal cuando subsiste por s mismo sin necesidad de otra convenci)n, + accesorio, cuando tiene por objeto asegurar el cumplimiento de una obligaci)n principal, de manera que no pueda subsistir sin ella. (art.1""5#. (sta clasificaci)n atiende a si el acto puede o no subsistir por s mismo, sin necesidad de otra convenci)n. (l acto principal subsiste por s mismo3 el accesorio, en cambio, asegura una obligaci)n principal, de manera que no pueda subsistir sin ella. ?efiri&ndose al acto jurdico accesorio el CC emplea el t&rmino subsistir, + no e'istir, +a que &ste puede e'istir plenamente antes del acto jurdico que contenga la obligaci)n principal. ;s, se puede constituir hipoteca (accesorio# para garanti,ar una obligaci)n futura (principal#. /or ejemplo la garanta general hipotecaria (accesorio# e'iste antes de contraer una obligaci)n con el banco (principal#, pero para subsistir requiere de la obligaci)n principal a la cual acceda. $os actos jurdicos accesorios fundamentales son las cauciones. Cauci)n significa generalmente cualquiera obligaci)n que se contrae para la seguridad de otra obligaci)n propia o ajena. 1on especies de cauci)n la fian,a, la hipoteca + la prenda. (art. "E#. $a clasificaci)n de los actos en principales + accesorios s)lo tiene importancia para determinar la e'tinci)n de unos + otros, de acuerdo con el aforismo que dice que lo accesorio sigue la suerte de lo principal. De ah que el art.5D1E e'prese: $a acci)n hipotecaria + las dem4s que proceden de una obligaci)n accesoria, prescriben junto a la obligaci)n a que acceden.

;ctos jurdicos dependientes. $l4manse actos jurdicos dependientes a los que para e'istir o para producir efectos est4n subordinados a la e'istencia de otro u otros (que no son principales, aunque deben ser ciertos + determinados#, pero no para asegurar el cumplimiento de estos -ltimos. (jemplo: las capitulaciones matrimoniales. 1e conocen con el nombre de capitulaciones matrimoniales las convenciones de car4cter patrimonial que celebren los esposos antes de contraer matrimonio o en el acto de su celebraci)n. (n las capitulaciones matrimoniales que se celebren en el acto del matrimonio, s)lo podr4 pactarse separaci)n parcial de bienes. (art.1 1D,CC#.

1eg-n el art.1 1E, $as capitulaciones matrimoniales, se otorgar4n por escritura p-blica, + s)lo valdr4n entre las partes + respecto de terceros desde el da de la celebraci)n del matrimonio. (stas capitulaciones van a producir sus efectos cuando se celebre el otro acto jurdico del que depende. Del mismo modo la jurisprudencia ha declarado que si no produce efecto la compraventa de un establecimiento de comercio, tampoco puede producirlo aisladamente la cesi)n de arrendamiento + de la promesa de venta del local en que aqu&l funciona (pactado en una cl4usula de la compraventa#, pues debe reput4rsele subordinada a la e'istencia de la de la compraventa. (Corte de Aalparaso3 ?., t. , secci)n primera, p4g. 555= considerandos 16 + 1", p4g. 55B#.

A:.= ;ctos jurdicos solemnes + actos jurdicos no solemnes. $a regla general es que la sola voluntad o consentimiento manifestada de cualquier forma (verbal o escrita#, es suficiente para que el acto jurdico sea perfecto3 no requiriendo de solemnidad alguna para su perfecci)n. 1)lo interesa que la voluntad sea e'teriori,ada. (ste es el principio dominante en el CC. 1in embargo, en ciertos casos, la sola manifestaci)n de voluntad no es suficiente para la perfecci)n del acto, por lo que la le+, en atenci)n a la naturale,a del acto que se celebra, e'ige que la manifestaci)n de voluntad sea hecha con ciertas solemnidades, que de no cumplirse hacen que el acto no produ,ca ning-n efecto civil. ;s la solemnidad es la forma como debe manifestarse la voluntad seg-n la le+. $as solemnidades son de interpretaci)n restrictiva, no admiti&ndose e'tender su aplicaci)n por analoga a otros casos donde e'ista alguna similitud, pero donde la le+ no las e'ija e'presamente. (jemplo: el contrato de compraventa, por regla general es consensual. Desde que ha+ acuerdo en precio + cosa, el acto se perfecciona con la sola manifestaci)n de voluntad. %o obstante lo anterior, en ciertos casos la manifestaci)n de voluntad debe hacerse con ciertas formalidades e'igidas en atenci)n a la naturale,a del acto que se celebra, como en el contrato de compraventa de bienes races, donde la solemnidad e'igida por la le+ es la escritura p-blica. ;l establecer el art.1""6 que el contrato es real cuando para que sea perfecto, es necesaria la entrega de la cosa a que refiere (comodato, mutuo + dep)sito#, es solemne, cuando est4 sujeto a la observancia de ciertas formalidades especiales, de manera que sin ellas no produce ning-n efecto civil3 + es consensual, cuando se perfecciona por el solo consentimiento (compraventa de cosas muebles, arrendamiento, mandato#3 est4 haciendo una clasificaci)n atendiendo a la forma como se perfeccionan los contratos.

(sta clasificaci)n se generali,a en los actos jurdicos, con la sola e'cepci)n de los contratos unilaterales reales, +a que esta figura no se presenta como acto jurdico. (l art.1""6 se refiere a las solemnidades especiales, +a que la le+ se2ala e'presamente para cada caso. (jemplos: a# $a escrituraci)n: (l art.1DD" e'presa que la promesa de celebrar un contrato no produce obligaci)n alguna3 salvo que concurran las circunstancias siguientes, %.1.= >ue la promesa conste por escrito...K b# $a escritura p-blica (compraventa de un bien ra,, art.1!F1 inc.5#. c# (l instrumento p-blico. :nstrumento p-blico o aut&ntico es el otorgado con las solemnidades legales por el competente funcionario. *torgado ante escribano e incorporado en un protocolo o registro p-blico, se llama escritura p-blica. (art.1EBB#.

d# /resencia de ciertos funcionarios + testigos3 por ejemplo el matrimonio, cu+a celebraci)n

requiere la presencia del oficial del ?egistro Civil + dos testigos. e# 1eg-n algunos autores tambi&n constitu+en solemnidades la inscripci)n del usufructo + del derecho real de hipoteca a que se refieren los arts.5"FB + 5"1F la hipoteca deber4 otorgarse por escritura p-blica. /odr4 ser una misma la escritura p-blica de la hipoteca, + la del contrato a que acceda. (5"FB#. $a hipoteca deber4 adem4s de ser inscrita en el ?egistro Conservatorio3 sin este requisito no tendr4 valor alguno3 ni se contar4 su fecha sino desde la inscripci)n. (5"1F#.

<ustificaci)n del acto solemne. 1. = $os actos solemnes se prueban por s mismos: $a solemnidad del acto facilita la prueba, en t&rminos que si no se ha cumplido con la solemnidad e'igida por la le+, no habr4 forma de probar el acto, por ejemplo: la compraventa de un bien ra, puede probarse por su solemnidad, la escritura p-blica. ;l respecto, el art.1 F1 inc.1 e'presa que la falta de instrumento p-blico no puede suplirse por otra prueba en los actos + contratos en que la le+ requiere esa solemnidad3 + se mirar4n como no ejecutados o celebrados a-n cuando en ellos se prometa reducirlos a instrumento p-blico dentro de cierto pla,o, bajo una cl4usula penal: esta cl4usula no tendr4 efecto alguno. 5.= /rotecci)n de terceros: ;l ser e'terna la solemnidad, pone en conocimiento de terceros la celebraci)n del acto.

6.= /ara algunos, la e'igencia de la solemnidad, da m4s tiempo a los celebrantes del negocio para que refle'ionen acerca del mismo.

*misi)n de solemnidades. (l art.1""6 prescribe que el acto que adolece de solemnidades no produce ning-n efecto civil. 1eg-n el art.1E!1 es nulo todo acto o contrato a que falta alguno de los requisitos que la le+ prescribe para el valor del mismo acto o contrato, seg-n su especie + la calidad o estado de las partes. $a nulidad puede ser absoluta o relativa. ;simismo, el art.1E!5 establece que la omisi)n de alg-n requisito o formalidad que las le+es prescriben para el valor de ciertos actos o contratos en consideraci)n a la naturale,a de ellos, + no a la calidad o estado de las personas que los ejecutan o acuerdan, son nulidades absolutas. +a que al faltar la solemnidad, falta la voluntad. Como ejemplo de esto se puede citar el art.1!F1. Claro 1olar sostiene que la omisi)n de la formalidad produce la ine'istencia del acto, lo que no es otra cosa que la carencia de efectos civiles (art.1""6#, que no es lo mismo que la nulidad absoluta.

;ctos solemnes por determinaci)n de las partes. $a le+ es la que da a un acto el car4cter de solemne o no solemne3 pero las partes pueden hacer solemne un acto que por e'igencia de la le+ no lo es, esto en virtud del principio de la autonoma de la voluntad. ;s sucede con el arrendamiento (art.1B51# + con la compraventa de cosas muebles (art.1!F5# cuando se pactan que se har4n por escrito. Dice el art.1!F5 si los contratantes estipularen que la venta de otras cosas que las enumeradas en el inc.5 del artculo precedente no se repute perfecta hasta el otorgamiento de escritura p-blica o privada, podr4 cualquiera de las partes retractarse mientras no se otorgue la escritura o no ha+a principiado la entrega de la cosa vendida. /ara un acto solemne no es lo mismo por mandato de la le+ que por voluntad de las partes. Iientras en el primer caso la omisi)n de las solemnidades acarrea la nulidad absoluta o ine'istencia del acto, en el segundo caso el acto puede producir efectos a-n cuando falten las solemnidades, si se ejecutan hechos que importen renuncia de &stas.

$a sanci)n para el caso de infracci)n de la solemnidad acordada por las partes, ser4 la que ha+an determinado las mismas, en virtud del principio de la autonoma de la voluntad. (n ning-n caso ser4 la nulidad. 1i no se otorgara escritura p-blica (art.1!F5# el acto puede producir efectos, si se ejecutan hechos que importen renuncia de &sta.

*tras formalidades que e'ige la le+, cu+a omisi)n no acarrea la nulidad del acto. (n ciertos casos, la le+ e'ige la concurrencia de ciertas formalidades con distinta finalidad. ;lgunos autores distinguen entre solemnidades propiamente tales + otras. Cabe distinguir las formalidades habilitantes, la formalidades 7ad aprobationem8 o por va de prueba + las medidas de publicidad. Cada una produce, respectivamente, nulidad relativa, privaci)n de un medio de prueba, responsabilidad pecuniaria e inoponibilidad respecto de terceros.

1.= Lormalidades habilitantes: son requisitos que la le+, velando por los intereses de los incapaces, e'ige para la valide, o eficacia de ciertos actos que los afectan + que tienden a integrar la voluntad de aqu&llos o el poder de sus representantes legales +, consecuentemente, a remover la incapacidad o falta de poder. (jemplos:

autorizacin: es el permiso que da el representante legal de un incapa, o la autori,aci)n para que &ste celebre un acto jurdico por si mismo, por ejemplo, la autori,aci)n judicial respecto de los incapaces, como el art.5DD con respecto a los menores, el art.1 D" con respecto de la mujer, + el art.6B6 con respecto de los tutores en relaci)n con los pupilos. Pblica subasta, arts.6B6 + 6B". La asistencia, que es la concurrencia del representante legal al acto que el incapa, celebra, coloc4ndose jurdicamente al lado de &ste, por ejemplo el art."16 inc.1 segunda parte. La homologacin es la aprobaci)n por la autoridad judicial de un acto +a celebrado, previo control de su legitimidad, por ejemplo el art.16"5 (nota del negro#.

1anci)n a la falta de formalidad habilitante. $a inobservancia de la formalidad habilitante est4 sancionada con la nulidad relativa del acto o contrato, seg-n resulta de los arts. 1E!1 + 1E!5. formalidad que las le+es prescriben para el valor de ciertos actos en consideraci)n a la calidad o estado de las partes que los ejecutan o acuerdan.

5.= Lormalidades por va de prueba o 7ad aprobationem8: se denominan formas aquellas solemnidades en que se persigue -nicamente obtener la constataci)n del acto celebrado. ;s, el art.1 F! establece que %o se admitir4 prueba de testigos respecto de una obligaci)n que ha+a debido consignarse por escrito. (l art.1 FB agrega deber4n constar por escrito los actos o contratos que contienen la entrega o promesa de una cosa que valga m4s de dos unidades tributarias.

1anci)n a la falta de formalidad por va de prueba: 1i no se emplean estas formalidades, el legislador priva al acto de determinado medio de prueba. (sto no obsta a que el acto pueda probarse por otros medios, en el ejemplo anterior, mediante prueba confesional.

6.= Lormalidades por va de publicidad: 1on aquellas solemnidades que tienen por objeto la divulgaci)n de la celebraci)n del acto jurdico, es decir, con el fin que sea oponible a terceros. %o solamente se divulga la celebraci)n de actos jurdicos propiamente tales, sino que la concurrencia de hechos que modifican la capacidad o estado de la persona. Como ejemplo se pueden ver los arts."" + "E1 del CC, relativos a la interdicci)n del pr)digo + del demente, + el %." del art." + el art.! de la le+ "!F! sobre registro civil, respecto de sucesos que influ+en en el estado civil de las personas. (/escio, Aictorio3 Ianual de Derecho Civil, tomo ::, p4g. 1!F + sgtes.#. (l ejemplo cl4sico es el que se ofrece a prop)sito de la cesi)n de un cr&dito personal en que se produce ntidamente la sucesi)n de dos etapas: a# mientras no se haga la entrega del ttulo, la cesi)n no produce efectos ni siquiera entre el cedente + el cesionario (art.1BF1#3

b# verificada esa entrega, la cesi)n no produce efecto respecto del deudor ni de terceros mientras aqu&l no ha sido notificado de la cesi)n o la ha+a aceptado (art.1BF5#. $a notificaci)n de la cesi)n es un requisito de publicidad para que pueda afectar a terceros. Tambi&n se cita como caso de aplicaci)n el del art.1 F : K$as escrituras privadas hechas por los contratantes para alterar lo pactado en escritura p-blica, no producir4n efectos contra terceros. Tampoco lo producir4n las contraescrituras p-blicas, cuando no se ha tomado ra,)n de su contenido al margen de la escritura matri, cu+as disposiciones se alteran en la contraescritura, + del traslado en cu+a virtud ha obrado el tercero. *tros ejemplos en que el acto jurdico es provisoriamente est&ril, tanto respecto de las partes cuanto de terceros es en la falta de subscripci)n, al margen de la respectiva inscripci)n matrimonial, del pacto otorgado por escritura p-blica en que los c)n+uges substitu+en el r&gimen de sociedad de bienes o de separaci)n parcial por el de separaci)n total o de participaci)n en los gananciales3 este no surtir4 efecto ni entre las partes ni respecto de terceros (art.1 56 inc.5#. :d&ntica situaci)n se ofrece en la adopci)n, seg-n lo prescribe el art. 16 de la le+ E16. (n otros casos, la falta de formalidad, determina que el acto no pueda invocarse ni hacerse valer en juicio. (l art.! inc.1 de la le+ "!F! sobre registro civil e'presa que: $as sentencias judiciales + los instrumentos que, en conformidad a esta le+, deben ser inscritos en los registros, no podr4n hacerse valer en juicio sin que ha+a precedido la inscripci)n que corresponda. 1e comprende en esta situaci)n, el reconocimiento de un hijo natural, la sentencia que declara la nulidad de matrimonio, etc.

1anci)n a la falta de medidas de publicidad. $as consecuencias de la omisi)n de las formalidades referidas produce la inoponibilidad, que consiste en la ineficacia del acto respecto de terceros.

A::.= ;ctos jurdicos puros + simples + actos jurdicos sujetos a modalidades. $as modalidades (elementos accidentales# son ciertas cl4usulas particulares que pueden insertarse en los actos jurdico. para modificar sus efectos, sea desde el punto de vista de la e'istencia, ejercicio o e'tinci)n de los derechos que de ellos resultan.

(stas cl4usulas particulares son la: Condici)n, que es el hecho futuro e incierto del que depende el nacimiento o e'tinci)n de un derecho, puede ser suspensiva o resolutoria3 (l pla,o, es el hecho futuro + cierto del cual depende el ejercicio o e'tinci)n de un derecho, puede ser suspensivo o e'tintivo3 (l modo, es la carga establecida en los actos jurdico. a ttulo gratuito con el fin de limitar el derecho del acreedor o adquirente de liberalidad oblig4ndolo a asignarlos a una determinada funci)n.

Acto jurdico puro y simple: (regla general de los actos jurdicos.#, es aquel que da inmediatamente nacimiento a un derecho, cu+o ejercicio puede ser inmediato + su duraci)n indefinida. %o se encuentra sujeto a modalidades. Acto sujeto a modalidades: son los que sus efectos est4n subordinados al cumplimiento de ciertas cl4usulas restrictivas particulares, introducidas por las partes: condici)n, pla,o + modo (algunos se2alan a la representaci)n como modalidad art.1""!#.

A:::.= ;ctos jurdicos tpicos + atpicos o nominados e nominados. ;ctos jurdicos tpicos o nominados son los que est4n regulados + estructurados por la le+3 por ejemplo, el matrimonio, la adopci)n, testamento, compraventa, hipoteca, etc. :nnominados o atpicos, son los actos jurdicos que no est4n configurados por la le+. 1urgen como creaci)n de los particulares en virtud del principio de la autonoma de la voluntad + de la libertad de las convenciones o libertad contractual. Tienen pleno valor, siempre que se ajusten en general a las reglas de los actos + declaraciones de voluntad conocidas: requisitos de e'istencia + de valide,. (jemplo de esto son los contratos de suministro, abastecimiento, consignaci)n, etc.

:M.= ;ctos jurdicos constitutivos, declarativos + traslaticios: ;ctos constitutivos: son aquellos que crean una situaci)n jurdica o un derecho nuevo que antes no e'ista, as un contrato es constitutivo porque hace nacer en las partes derechos que antes no tenan + crea las calidades de deudor + acreedor. ;ctos declarativos: son los que no hacen nacer un nuevo derecho, ni tampoco crean una nueva situaci)n jurdica, sino que se limitan a reconocer derechos + situaciones jurdicas pree'istentes. (l acto declarativo se limita a reconocer un derecho que la persona +a tena con anterioridad, ejemplo: adjudicaci)n en la partici)n de bienes.

;ctos traslaticios: son los que transfieren de un titular a otro un derecho que +a tena e'istencia, ejemplo: tradici)n.

M = ;ctos jurdicos recepticios + no recepticios. ;ctos recepticios: la declaraci)n de voluntad que encierra, para producir su eficacia, ha de dirigirse a un destinatario determinado, debe comunicarse o notificarse. /or ejemplo la propuesta de celebraci)n de un contrato o el desahucio. ;ctos no recepticios: la declaraci)n de voluntad que implica logra su eficacia por el s)lo hecho de su emisi)n, sin necesidad de notificarse a nadie. (testamento#

M: = ;ctos jurdicos causados + abstractos. Toda manifestaci)n de voluntad tiene una causa motivo o ra,)n. ('iste una relaci)n entre la voluntad + la causa. ;rt.1"E . $a causa es el motivo que induce al acto o contrato. ;cto jurdico abstracto: se separa la voluntad de la causa, la le+ admite que se separen estos dos requisitos de los actos jurdicos atendiendo s)lo a la manifestaci)n de voluntad, no es que no ha+a causa, sino que el derecho no considera este requisito. ;cto jurdico causado: es la regla general, art.1""D, el acto jurdico requiere de causa + las partes no pueden crear documentos abstractos, s)lo la le+.

M:: = ;cto jurdico condici)n + propiamente tal. ;cto condici)n: aquel en que la manifestaci)n de voluntad es la condici)n, el supuesto para que opere un determinado estatuto jurdico. $a manifestaci)n de voluntad es s)lo el supuesto para que operen condiciones legales que crean derechos + obligaciones. (n general los actos de familia son condici)n, como el matrimonio. ;cto propiamente tal: las partes crean derechos, juega normalmente el principio de la autonoma de la voluntad, las partes fijan los derechos + obligaciones mientras no se contravenga la le+, buenas costumbres + orden p-blico.

M::: = ;ctos jurdicos de administraci)n + de disposici)n (;lessandri=1omarriva3 t.:, p.615#.

?equisitos de e'istencia de los actos jurdicos o cosas esenciales comunes

(stos requisitos no son regulados en la le+ (CC#, por lo que constitu+en una elaboraci)n doctrinaria.

$a voluntad o consentimiento: De la definici)n de acto jurdico puede establecerse que la concepci)n de los actos jurdicos es esencial + principalmente voluntarista. (st4 sustentada + elaborada sobre la base + la idea de la voluntad, porque el acto jurdico es la pro+ecci)n de la voluntad del individuo hacia el e'terior, pro+ecci)n que va a producir consecuencias de derecho. (n su sentido &tico, la voluntad es la disposici)n moral para querer algo. (n los actos jurdicos unilaterales se habla propiamente de voluntad, pero en los bilaterales toma el nombre de consentimiento.

?equisitos de la voluntad: 1.= >ue se e'teriorice: %o ha+ voluntad mientras ella no se e'prese o manifieste hacia el e'terior en alguna forma. Iientras el individuo la guarda para s, la voluntad no tiene relevancia para el derecho. $a manifestaci)n de voluntad puede ser e'presa o t4cita. (s expresa, cuando el contenido del prop)sito es revelado e'plcita + directamente, sin la a+uda de circunstancias concurrentes3 por ejemplo, el otorgamiento de escritura p-blica cuando se celebra un contrato de compraventa. $a voluntad es t4cita cuando el contenido del prop)sito se deduce de ciertas circunstancias concurrentes, cuando se infiere de ciertos hechos, conductas o comportamientos. /ero el comportamiento + los hechos de los cuales se deduce la voluntad, deben ser conclu+entes e inequvocos, es decir, no deben ofrecer la posibilidad de diversas interpretaciones.

Como el CC no dice en forma gen&rica que la manifestaci)n de voluntad puede ser e'presa o t4cita, esto se ha deducido en casos concretos. Hno de estos sera en la aceptaci)n de una herencia (arts. 15"1, 15"5 + 15""#. ;rt.15"1: $a aceptaci)n de una herencia puede ser e'presa o t4cita. (s e'presa cuando se toma el ttulo de heredero 3 + es t4cita cuando el heredero ejecuta un acto que supone necesariamente su intenci)n de aceptar, + que no hubiera tenido derecho de ejecutar, sino en su calidad de heredero. 1i no se ha aceptado la herencia, la enajenaci)n constitu+e un hecho inequvoco + conclu+ente del que se deduce que t4citamente se ha aceptado la herencia. *tros casos de voluntad t4cita se comprende en los arts. 1""B, 1BF", 51E", 1D1E, etc. ; decir del profesor /escio: $a ejecuci)n de hechos que supongan que la aceptaci)n puede ser e'cluida mediante la formulaci)n de una protesta o de una reserva. ;s lo dice el art.15"".= $a voluntad e'presa o t4cita tiene igual valor jurdico, seg-n lo establece el C)digo de Comercio en su art.1F6: $a aceptaci)n t4cita produce los mismos efectos + est4 sujeta a las mismas reglas que la e'presa. ('cepcionalmente, la ejecuci)n de hechos que supongan voluntad t4cita es inoperante cuando la le+ e'ige una manifestaci)n e'presa de voluntad o declaraci)n categ)rica, como en materia de solidaridad (art.1D11 inc.6 parte final#, en la novaci)n por cambio de deudor (art.1E6D primera parte#, en la facultad para subarrendar (art.1B"E#, tambi&n se da en la condonaci)n (art.1"ED#. $a novaci)n es la sustituci)n de una obligaci)n nueva a otra anterior, la cual queda por tanto e'tinguida (art.1E5!#. $a substituci)n de un nuevo deudor a otro no produce novaci)n, si el acreedor no e'presa su voluntad de dar por libre al primitivo deudor... (art.1E6D#. Hn sector de la doctrina dice que fuera de estos dos casos de manifestaci)n de voluntad (e'presa + t4cita#, e'istira el de la voluntad presunta, que sera aquella que se deduce o presume de determinados hechos, esto es, que una conducta de un sujeto es considerada por la le+ como una manifestaci)n de voluntad. (jemplo: art.1ED", en este caso, de la conducta de entregar el ttulo o la destrucci)n o cancelaci)n del mismo, se deducira una aceptaci)n presunta de remitir la deuda. $a misma situaci)n se da en el art.15"".

%o obstante estos dos casos, la opini)n generali,ada es que los hechos constitutivos de la voluntad tienen que manifestarse en forma inequvoca, en una forma que no deje duda sobre el verdadero querer de la persona. ;s la jurisprudencia ha resuelto que si el consentimiento puede ser t4cito o implcito, no puede ser presunto o supuesto, porque lo que se e'ige es la voluntad positiva de obligarse, lo cual no coincide con una voluntad presunta.

(l silencio como manifestaci)n de voluntad (l silencio no es afirmaci)n ni negaci)n, por lo que no puede estimarse manifestaci)n de voluntad. (l refr4n quien calla otorga no es de valide, jurdica. (l silencio no es manifestaci)n de voluntad t4cita, +a que en &sta, ha+ un hecho del que se infiere tal manifestaci)n, en cambio, en el silencio no ha+ hecho. (n materia contractual el silencio solo importa manifestaci)n de voluntad suficiente: 1# Cuando las partes, en virtud del principio de la autonoma de la voluntad + de la libertad contractual as lo han convenido. /or ejemplo, en el contrato de sociedad o de arrendamiento se estipula que &ste se entiende prorrogado si ninguna de las partes manifiesta voluntad en orden a poner t&rmino del contrato, se la llama cl4usula de renovaci)n autom4tica. $o convenido obliga a las parte en virtud del art.1D"D. 5# 0a+ casos e'cepcionales en el derecho en que le da valide,, esto es, cuando la le+ reconoce eficacia jurdica al silencio como manifestaci)n de voluntad. 1e cita como ejemplo al art.515D que e'presa que las personas que por su profesi)n u oficio se encargan de negocios ajenos, est4n obligadas a declarar lo m4s pronto posible si aceptan o no el encargo que una persona ausente les hace3 + transcurrido un t&rmino ra,onable, su silencio se mirar4 como aceptaci)n. Tambi&n se cita como ejemplo al caso de la t4cita reconducci)n del art.1BDE inc.6, que dice: Con todo, si la cosa fuere ra, + el arrendatario con el benepl4cito el arrendador hubiere pagado la renta de cualquier espacio de tiempo subsiguiente a la terminaci)n, o si ambas partes hubieren manifestado por cualquier otro hecho igualmente inequvoco su intenci)n de perseverar en el arriendo, se entender4 renovado el contrato bajo las mismas condiciones que antes... (n opini)n de ;lessandri en el caso del art.1BDE no ha+ silencio como manifestaci)n de voluntad, porque el silencio supone necesariamente la ausencia total + absoluta de manifestaci)n del otro sujeto.

Tiene que haber una pasividad total del sujeto, de manera que no sea posible saber el pensamiento de ese sujeto. 1in embargo, en este caso ha+ una voluntad t4cita que se desprende de la aceptaci)n del pago de la renta por el arrendador despu&s de terminado el contrato de arrendamiento. 6# (n el caso del silencio circunstanciado, constitu+e una manifestaci)n de voluntad cuando va acompa2ado de otras circunstancias que permitan considerarlo como e'presi)n de la voluntad de la persona de que se trata. (llo es as, porque en ciertos casos el silencio puede ser abusivo + producir perjuicios (art.1566#3 o porque en otros puede significar asentimiento (art.515D + 5"5! en relaci)n con el art."B5 del C/C, en materia de purga de hipoteca#. (ntendiendo as el silencio, tiene valor jurdico cuando la conducta que lo acompa2a se rodea de una serie de circunstancias que hacen al legislador deducir que hubo asentimiento o evitar que se produ,ca un perjuicio. $a jurisprudencia chilena ha atribuido valor al silencio circunstanciado (?., tomo MA:::, segunda parte, secc.5, pp. "FD3 + tomo MM::, segunda parte, secc.1, pp. B #. (s posible trasladar el silencio circunstanciado a aquellos casos en que la situaci)n de las partes o el conte'to en que se produ,ca permita atribuirle eficacia jurdica N (;lessandri#. (l car4cter e'cepcional que reviste el reconocimiento de eficacia jurdica al silencio, nos hace concluir que al igual que en otros casos jurdicos e'cepcionales como las solemnidades requeridas para ciertos actos, o las incapacidades que afectan a determinadas personas, son de interpretaci)n restrictiva, por lo que no cabe su aplicaci)n por analoga a situaciones m4s o menos parecidas donde la le+ no le recono,ca e'presamente tal efecto.

"# (l silencio tambi&n puede tener eficacia en materia e'tracontractual, como fuente de las
obligaciones, es decir, cuando se ha abusado con culpa o dolo de la le+, + de ello se siguiere perjuicio contra terceros.

5.= 1eriedad de la voluntad. 1ostienen algunos autores que la voluntad es seria cuando se emite por persona capa, + con el prop)sito de crear un vnculo jurdico (art.1""D %.5#. 1e dice que no es seria + no ha+ voluntad en los actos de los absolutamente incapaces, del mismo modo que el acuerdo de voluntades en que se conviene ir a un paseo. 1e se2ala, por algunos autores, que tampoco ha+ voluntad en el caso del error esencial.

Aoluntad declarada + voluntad real: 1e deben distinguir los requisitos internos + e'ternos de la voluntad. $os primeros est4n constituidos por la decisi)n de reali,ar un acto jurdico, por la conciencia de los elementos del acto jurdico + por la intenci)n de reali,ar dicho acto. $os requisitos e'ternos consisten en la e'teriori,aci)n + pro+ecci)n de esta voluntad desde el fuero interno hacia el e'terior. /uede suceder que la voluntad interna o real est& en desacuerdo con la voluntad declarada, para determinar cual prevalece se han formulado varias teoras: a# Teora de la voluntad real o subjetiva: fue desarrollada por 1avign+. $a voluntad interna es el principal elemento del acto jurdico3 la declaraci)n no es m4s que el medio de revelar o e'teriori,ar aqu&lla. 1eg-n esta teora prevalece la voluntad interna, lo que el derecho protege + lo que da nacimiento al acto jurdico es el verdadero querer de la persona. Crtica: no lleva a una seguridad en las relaciones jurdicas, la buena fe desaparecera. /ara esto se enunci) la teora de la culpa 7in contrahendo8 (:hering#, seg-n la cual, los contratantes deben poner diligencia no s)lo en el cumplimiento de las relaciones jurdicas +a formadas, sino tambi&n en las relaciones en gestaci)n + a las previas conducentes a la reali,aci)n del acto jurdico. b# Teora de la declaraci)n de voluntad u objetiva: surge como reacci)n a la anterior. 1e basa en la ma+or seguridad jurdica + en la buena fe de terceros. 1e2ala que a los hombres se los dot) de un medio para comunicarse que son las palabras, por lo tanto, es justo suponer que quien recibe una declaraci)n de voluntad crea que esa declaraci)n corresponde a la efectiva voluntad del declarante. 1eg-n esta teora, la declaraci)n de voluntad debe primar sobre la voluntad interna, porque aqu&lla determina la formaci)n de los actos. 1upone que el querer interno del individuo s)lo puede ser considerado por el derecho en la medida que se declare. Crtica: presenta el riesgo de que en ciertas circunstancias no se considere para nada al elemento interno + da eficacia a una mera apariencia de voluntad. ; la &poca de la dictaci)n del CC la tendencia predominante era la doctrina de la voluntad real o interna. (l CC se inspira principalmente en los postulados de la revoluci)n francesa, con los que pretenden reafirmar + asegurar la libertad del individuo frente al poder central representado por el re+. 1e trata en lo posible de asegurar la libertad individual + la autonoma de las personas. (s por lo anterior que nuestro CC sigue la teora de la voluntad real o subjetiva, as se desprende del art. 1DEF, seg-n el cual:

Conocida claramente la intenci)n de los contratantes, debe estarse a ella m4s que a lo literal de las palabras. ;dem4s, el art.1FEB en su inc.5 dice que para conocer la voluntad del testador se estar4 m4s a la substancia de las disposiciones que a las palabras de que se ha+a servido. (ste principio se manifiesta tambi&n en las normas sobre vicios del consentimiento + en la teora de la causa, puesto que &sta -ltima atiende a los motivos de las partes. 1in embargo, el principio de prevalencia de la voluntad interna se encuentra atemperado o moligerado en ciertas disposiciones del CC, especialmente con el objeto de evitar perjuicios a terceros. (sta es la idea contenida en el art.1 F , en virtud de esta disposici)n, los terceros s)lo se atienen a la voluntad declarada (escritura p-blica#, aunque la voluntad real sea diferente (escritura privada#.

/rincipio de la autonoma de la voluntad. Descansa sobre la idea de la voluntad de las personas, una ve, declarada + siempre que no est& afecta por vicio alguno, puede crear derechos + obligaciones, salvo en circunstancias mu+ e'cepcionales previstas por el legislador. (s decir, la voluntad humana crea derechos + obligaciones, + sobre &ste principio se estructura el derecho privado en la casi totalidad de los pases del mundo occidental. (l legislador chileno consagra este principio en diversas disposiciones del CC, pero los que tienen ma+or relevancia son los arts.15, 1D"D + 1DEF. (ste principio se traduce desde un punto de vista en que las partes pueden celebrar toda clase de actos lcitos + pueden convenir entre ellas toda clase de estipulaciones que no sean contrarias a la le+, orden p-blico o moral. 1in embargo, e'iste otro aspecto que dice relaci)n con el fondo de los actos jurdicos + que se traduce en la m4s amplia autonoma para estipular lo que ellos convengan o deseen en cuanto a los derechos + obligaciones que nacen del acto jurdico + que recprocamente se imponen unos a otros. %o obstante haberse establecido limitaciones, el principio sigue siendo el de la autonoma de la voluntad, teniendo plena vigencia el principio de que en derecho privado puede hacerse todo lo que la le+ no prohiba.

$a autonoma de la voluntad tambi&n se e'tiende a la forma de los actos jurdicos, en el sentido de que la voluntad de las partes puede e'presarse en la manera que ella lo estimen conveniente, sin perjuicio de aquellos casos en que el legislador e'ige el cumplimiento de solemnidades para determinados actos jurdicos.

Lormaci)n del consentimiento. /or su naturale,a misma no cabe la menor duda que la manera de formarse la voluntad es diversa en los actos jurdicos unilaterales + en los bilaterales. $os primeros requieren de la manifestaci)n de una o m4s personas que, en todo caso, conforman una sola parte, esto es, que act-an movidas por un inter&s com-n. (n el acto jurdico bilateral no basta la manifestaci)n de voluntad de una parte, ni tampoco la de dos partes si se hace en forma aislada. /ara que surja el acto jurdico bilateral se requiere el acuerdo, que tiene que ser en torno a un objeto + a los elementos del acto jurdico, tiene que haber un concurso sobre estos puntos. (ste acuerdo toma el nombre de consentimiento, porque en el fondo es el asentimiento que cada parte presta a la voluntad contraria. $a palabra consentimiento nos da una idea clara de que es lo que se trata, esta palabra viene de 7consentire8, que significa traer un mismo sentimiento. Dentro del derecho, se define al consentimiento como el acuerdo de dos o m4s voluntades sobre un mismo acto jurdico.

?eglas legales para la formaci)n del consentimiento: 1.= D)nde se reglamenta el consentimiento N 5.= C)mo se forma el consentimiento N 6.= (n qu& momento se forma el consentimiento N ".= D)nde se forma el consentimiento N

1.= D)nde se reglamenta el consentimiento N (l CC parte de la base de que el consentimiento est4 formado, + as, no lo define ni contiene relativas a su formaci)n. (ste silencio ha sido suplido por el C)digo de Comercio que en sus arts. B al 1FE viene a llenar un sensible vaco de nuestra legislaci)n comercial + civil al regular en forma e'presa la formaci)n del consentimiento.

%o obstante lo anterior, estas reglas s)lo se aplican a la formaci)n del consentimiento en los actos jurdicos consensuales, no aplic4ndose, en consecuencia, a los actos jurdico. solemnes ni reales (ver art.1""6#. ?especto de esto -ltimo e'iste jurisprudencia a favor + en contra, ver ?ev. de Derecho + <urisprudencia: T. MMM:A, seg. parte, secc. 5, pp.5!3 T. M$A:, secc. 5, pp."!.

5.= C)mo se forma el consentimiento N 1i el consentimiento se forma por dos o m4s voluntades sobre un objeto jurdico, se integran entonces dos actos jurdico. unilaterales copulativos: la oferta + la aceptaci)n. ;#$a oferta, propuesta o policitaci)n: es un acto jurdico. por el cual una persona (oferente, proponente o policitante#, propone a otra la celebraci)n de un contrato, en t&rminos tales que para que este se perfeccione, basta con que el destinatario de la oferta la acepte pura + simplemente. 1eg-n la doctrina, la oferta debe ser seria, destinada a celebrar un acto jurdico. bilateral, + completa, debe tener todos los elementos del negocio jurdico, en t&rminos que para celebrarlo baste la aceptaci)n pura + simple del aceptante. 1e entiende por oferta incompleta aquella en que no se establecen o determinan todas las condiciones del contrato. %o son propiamente ofertas, sino que m4s bien son invitaciones a formular ofertas o meras formulaciones dirigidas a orientar a quien tenga inter&s en la celebraci)n del contrato. (llo implica, seg-n el art.1FD del C Com que las ofertas contenidas en circulares, cat4logos, notas de precios corrientes, prospectos, o en cualquiera otra especie de anuncios impresos, no sean obligatorias para el que las hace, +a que no se indica la persona a quien va dirigida (art.1FD inc.1, C. de C.#. 1in embargo, seg-n se desprende del inc.5, la oferta dirigida a persona determinada tampoco obliga al oferente, salvo en cuanto al tiempo de la demanda no ha+an sido enajenados los efectos ofrecidos, de que no ha+an sufrido alteraci)n en su precio, + de que e'istan en el domicilio del oferente, es decir, lleva impuesta la condici)n de que las cosas no ha+an sido enajenadas al momento de la demanda (aceptaci)n#, que no ha+an sufrido alteraci)n en su precio + que e'istan en el domicilio del oferente. $a oferta puede ser verbal o escrita, e'presa o t4cita. ('presa es la que e'plcita + directamente revela el deseo de contratar3 t4cita la que se deduce en forma indirecta, pero inequvocamente de ciertas circunstancias concurrentes3 por ejemplo la circulaci)n de vehculos del servicio p-blico (ofrecen celebrar el contrato de

transporte#3 la e'hibici)n en las vitrinas comerciales de mercaderas con el precio se2alado, el ofrecimiento del pago del arrendamiento del mes subsiguiente al del vencimiento del contrato, etc. (l proponente puede arrepentirse en el tiempo medio entre el envo de la propuesta + la aceptaci)n3 pero este arrepentimiento no se presume (art.BB C de C#. C#$a aceptaci)n: (s el acto jurdico. unilateral por el cual la persona a quien va dirigida la oferta se adhiere a ella o manifiesta su conformidad, tomando el nombre de aceptante. $a aceptaci)n puede ser e'presa o t4cita. $a aceptaci)n t4cita produce los mismos efectos + est4 sujeta a las mismas reglas que la e'presa. (1F6 C de C#. $a aceptaci)n es pura + simple cuando el aceptante adhiere a ella en los mismos t&rminos que se formul) la oferta3 es condicional, cuando el aceptante propone modificaciones, en este caso ser4 considerada como una nueva propuesta (art. 1F5 C de C#. 1i el primitivo oferente acepta las modificaciones pasa a ser aceptante de la oferta modificada + la persona que acept) condicionalmente pasa a ser el nuevo oferente.

?equisitos para que la aceptaci)n forme el consentimiento: a# $a aceptaci)n debe ser pura + simple: tiene que conformarse a la oferta sin introducirle modificaciones (arts. 1F1 + 1F5 del C de Comercio#. b# $a aceptaci)n debe ser oportuna: es oportuna cuando se da dentro del pla,o legal o voluntario se2alado por el oferente. 1e debe distinguir, si el solicitante ha se2alado pla,o dentro del cual debe aceptarse la oferta3 o si, a falta de &ste, ha+ que estarse a lo e'presado en la le+. 1i el solicitante ha se2alado pla,o, la aceptaci)n ser4 oportuna cuando se formule en el t&rmino indicado por el solicitante. (n el caso de pla,os se2alados por la le+ se debe distinguir si la propuesta es escrita o verbal. 1i la propuesta es verbal, se requiere que sea aceptada en el momento de ser conocida, de lo contrario el oferente quedar4 libre de todo compromiso (art.B C de C#. 1i la propuesta es por escrito, se debe distinguir, si el destinatario de la oferta reside en el mismo lugar del oferente o en un lugar diferente. 1i reside en el mismo lugar, la oferta deber4 ser aceptada o recha,ada dentro de 5" horas3 si reside en lugar diferente, a vuelta de correo (art.B! C de C#.

1eg-n los autores Claro 1olar + ;lessandri, el acto es perfecto desde el momento que se da la respuesta o aceptaci)n, no e'igi&ndose que &sta llegue a conocimiento del proponente, seg-n se desprende de los arts. B , B!, BB, 1F1 + 1F" del C de Comercio. Aencidos los pla,os, la propuesta se entender4 por no hecha, aun cuando hubiere sido aceptada (art.B! C de C#. (l oferente queda liberado + la aceptaci)n es e'tempor4nea, no teniendo la virtud de generar el contrato. 1alvo prueba en contrario, la aceptaci)n se presume oportuna3 al proponente corresponde probar que la aceptaci)n es e'tempor4nea (Corte 1uprema: ?., tomo MMA:::, segunda parte, secc. 1, pp. D#. Como lo normal es que la aceptaci)n sea oportuna, el peso de la prueba se traslada al que alega algo anormal, esto es, al oferente. %o obstante la ineficacia de la aceptaci)n e'tempor4nea, la le+ establece que en caso de aceptaci)n e'tempor4nea, el proponente ser4 obligado, bajo responsabilidad de da2os + perjuicios, a dar pronto aviso de su retractaci)n (art. B! C de C#. Como se estima que la aceptaci)n e'tempor4nea es una nueva oferta, ha+ acuerdo en la doctrina para estimar que el pronto aviso debe darse en el mismo pla,o otorgado para dar la aceptaci)n, es decir, dentro de las 5" horas o a vuelta de correo seg-n el caso. $a doctrina entiende adem4s, que el pronto aviso s)lo se debe dar en el caso de que el proponente no ha+a dado pla,o (discutido#, porque si lleva un pla,o debe entenderse que la voluntad del oferente no se mantiene m4s all4 de dicho pla,o. c# $a aceptaci)n debe ser tempestiva o mientras est& vigente la oferta: $a oferta pierde vigencia por retractaci)n o por caducidad. (l oferente puede retractarse en el tiempo medio entre el envo de la propuesta + la aceptaci)n (art.BB C de C#. (l legislador chileno sigui) la doctrina cl4sica, de acuerdo con la cual la oferta no liga al oferente, salvo en cuando &ste se ha fijado un pla,o de espera (arts. BB + 1FF#. $a doctrina moderna tiene un planteamiento distinto, +a que estima que la oferta liga al oferente. $a legislaci)n chilena confiere al oferente un derecho arbitrario para retractarse de su oferta antes de que ella sea aceptada. /ero esta retractaci)n tempestiva puede dar origen a indemni,aciones si se ha causado perjuicios al destinatario, sin embargo, el solicitante puede e'onerarse de la obligaci)n de indemni,ar cumpliendo el contrato propuesto (art.1FF C de C#. ;s, ha+ retractaci)n cuando el proponente revoca la oferta o la deja sin efecto. 1in embargo, la retractaci)n no tiene lugar si al hacer la oferta se hubiere comprometido a esperar contestaci)n o a no disponer del objeto del contrato, sino despu&s de desechada o de transcurrido un determinado pla,o (art.BB C de C#.

(l derecho de retractaci)n no requiere e'presi)n de causa, pero con todo, la le+ ha querido proteger al destinatario de la oferta. (sto es e'cepcional en el derecho, +a que la sola declaraci)n unilateral del oferente lo obliga. 1e trata de una obligaci)n e'tra + precontractual. (n doctrina se discute cual es el fundamento de esta responsabilidad del oferente + se han planteado distintas posiciones. (n nuestro pas est4 fuera de discusi)n, porque en este caso se est4 frente a una obligaci)n impuesta por la le+, ha sido el legislador que por ra,ones de equidad ha puesto una obligaci)n al oferente que se retracta. %o obstante esta facultad del oferente, ha+ ciertos casos en que la oferta obliga por s sola, casos que son considerados como e'cepcionales. $o que sucede es que ha+ situaciones e'cepcionales en que el oferente no puede retractarse, tales casos son cuando el oferente se ha comprometido a esperar contestaci)n o a no disponer del objeto del contrato, sino despu&s de desechada la oferta o transcurrido cierto pla,o. 0a+ caducidad cuando se cumplen los pla,os que la le+ se2ala, esto es, cuando el oferente muere o le sobreviene alguna incapacidad legal. Dada la contestaci)n, si en ella se aprobare pura + simplemente la propuesta, el contrato queda en el acto perfeccionado + produce todos sus efectos legales, a no ser que antes de darse la respuesta ocurra la retractaci)n, muerte o incapacidad legal del proponente. Hn problema que se plantea en este caso es determinar que sucede en caso de que el oferente que se oblig) a esperar contestaci)n o a no disponer de la cosa objeto de la propuesta s)lo una ve, desechada esta o transcurrido cierto pla,o, muere o se incapacita. $a duda es si quedan obligados los herederos o el representante legal del proponente. 1eg-n ;lessandri, la incapacidad legal o muerte del policitante no obliga a los representantes o herederos a llevar a cabo el contrato, porque el art.BB del C de C que obliga a celebrar el contrato, a pesar de la retractaci)n, es de car4cter e'cepcional + su interpretaci)n debe ser restrictiva. $a no formaci)n del consentimiento por caducidad no trae obligaci)n alguna para el oferente, pues el -nico caso contemplado por la le+ en que el policitante responde de los perjuicios causados al destinatario se refiere a la retractaci)n del primero, antes de que la aceptaci)n se d& + ha+a vencido el pla,o se2alado al efecto.

*tro sector de la doctrina estima que la oferta del art.BB del C de C genera una obligaci)n, cual es la obligaci)n de no retractarse, obligaci)n que no tiene car4cter personalsimo + que, por consiguiente, pasa a los herederos o al representante en su caso. (s decir, los herederos + el representante estaran obligados por la oferta hecha por el causante en las condiciones que indica el art. BB del C de C.

6.= (n qu& momento se forma el consentimiento N /ara determinar el momento en que se forma el consentimiento, es necesario distinguir si el contrato es entre presentes o si es entre ausentes. Dos criterios e'isten para caracteri,arlos: uno atiende a si ambas partes se encuentran reunidas en un mismo lugar (1omarriva#3 + el otro, a si la aceptaci)n puede ser conocida por el oferente inmediatamente de ser emitida o no, aun cuando las partes no se encuentren en el mismo lugar + al mismo tiempo (;lessandri#. Aer Curso de Derecho Civil de ;lessandri=1omarriva, prim. parte, pp.6DF. $os contratos entre presentes est4n restringidos a ofertas verbales. ;velino $e)n inclu+e entre presentes los contratos en que las partes viven en lugares diferentes, pero pueden conocer la voluntad de la otra por medios mec4nicos (tel&fono#. $os contratos entre ausentes se encuentran restringidos a ofertas escritas, de ah que algunos autores los califiquen contratos por correspondencia. ;# Lormaci)n del consentimiento en los contratos entre presentes. 1eg-n lo establece el art. B del C de C, el consentimiento se forma en el acto de darse la aceptaci)n. /ara que la propuesta verbal de un negocio imponga al proponente la respectiva obligaci)n, se requiere que sea aceptada en el acto de ser conocida por la persona a quien se dirigiere3 + no mediando tal aceptaci)n, queda el proponente libre de todo compromiso.

C# Lormaci)n del consentimiento en los contratos entre ausentes. Teoras. 1.=Teora de la aceptaci)n, declaraci)n o agnici)n: el consentimiento se perfecciona desde el momento en que el destinatario de la oferta da su aceptaci)n, aunque esta no sea conocida por el oferente. Casta el hecho de que la persona a quien se dirigi) la oferta la acepte, no considerando el no conocimiento que el oferente tenga de esta aceptaci)n.

1e funda en que el consentimiento se forma por el acuerdo de voluntades, + el acuerdo se produce cuando el aceptante manifiesta su conformidad con la oferta que se le hi,o. Crtica: el criterio propuesto no es seguro + la formaci)n del consentimiento + del contrato, queda sujeta al arbitrio del aceptante. 5.= Teora de la e'pedici)n (variante de la anterior#: se e'ige cierta seguridad de irrevocabilidad de la declaraci)n de la aceptaci)n, la e'pedici)n o envo de &sta se2ala el tiempo en que el consentimiento se forma. (l contrato se formara, no en el momento en que la declaraci)n del aceptante se formula, sino que desde que el destinatario de la oferta se desprende de su manifestaci)n de voluntad enviando la respuesta al oferente. Crtica: la e'pedici)n de la aceptaci)n por alguno de los medios se2alados puede ser revocada, +a que seg-n las Convenciones /ostales :nternacionales + las *rdenan,as de Correos es posible retirar las cartas del bu,)n, previa comprobaci)n de que el reclamante es el autor de la carta. 6.= Teora de la informaci)n del conocimiento: el consentimiento s)lo e'iste cuando el proponente ha recibido la aceptaci)n + ha tomado conocimiento real + efectivo de ella. (s una anttesis de la primera teora. Tiene como fundamento el acuerdo de voluntades que configura el consentimiento, se produce -nicamente cuando cada una de las partes tiene conocimiento de la determinaci)n de la otra parte. Crtica: Castara al proponente con no tomar conocimiento de la correspondencia para dejar en suspenso + a su arbitrio la formaci)n del contrato. ".= Teora de la recepci)n (variante de la anterior#: el consentimiento se forma cuando la aceptaci)n ha llegado a su destino, sin que sea menester averiguar si el proponente tom) conocimiento de ella, pues es natural suponer que, recibida la correspondencia, ser4 leda.

(n Chile el C Com sigue la teora de la aceptaci)n, seg-n se desprende de los arts. BB, 1F1 + 1F". (l art.BB e'presa: (l proponente puede arrepentirse en el tiempo medio entre el envo de la propuesta + la aceptaci)n, salvo que al hacerla se hubiere comprometido a esperar contestaci)n o a no disponer del objeto del contrato, sino despu&s de desechada o de transcurrido un determinado pla,o. (l arrepentimiento no se presume.

(l art.1F1 dice: Dada la contestaci)n (aceptaci)n#, si en ella se aprobare pura + simplemente la propuesta, el contrato queda en el acto perfeccionado + produce todos sus efectos legales, a no ser que antes de darse la respuesta ocurra la retractaci)n, muerte o incapacidad legal del proponente. Casta manifestar la voluntad de aceptar. (l art.1F" e'presa: ?esidiendo los interesados en distintos lugares, se entender4 celebrado el contrato, para todos sus efectos legales, en el de la residencia del que hubiere aceptado la propuesta primitiva o la propuesta modificada. Hna e'cepci)n a lo anterior se contempla en el art.1"15 del CC que dice: Iientras la donaci)n entre vivos no ha sido aceptada, + notificada la aceptaci)n al donante, podr4 este revocarla a su arbitrio. %o obstante lo anterior, las partes podran convenir que el consentimiento se forme cuando el oferente conoci) la aceptaci)n, + no cuando &sta se produjo, en virtud del principio de la autonoma de la voluntad + de la libertad contractual.

C# :mportancia de determinar el momento de la formaci)n del consentimiento: a. = $a formaci)n del consentimiento pone fin al derecho del oferente para retractarse. b. = $os requisitos de valide,, especialmente la capacidad de las partes para contratar, se aprecian al tiempo de la formaci)n del consentimiento. c. = Cuando ha+ cambio de legislaci)n, al momento de la formaci)n del consentimiento, deciden si desean aplicarse al acto las le+es antiguas o las nuevas (art.55 $(?#. d. = $a formaci)n del consentimiento fija el punto de partida de la prescripci)n o de la caducidad de ciertas acciones. ;s, seg-n el art.1!BE: la acci)n rescisoria por lesi)n enorme e'pira en cuatro a2os contados desde la fecha del contrato. $o mismo sucede con la acci)n resolutoria emanada del pacto comisorio del art.1!!F, que se2ala: (l pacto comisorio prescribe en el pla,o prefijado por las partes, si no pasare de cuatro a2os, contados desde la fecha del contrato. Transcurridos estos cuatro a2os, prescribe necesariamente, sea que se ha+a estipulado un pla,o m4s largo o ninguno.

".= (n qu& lugar se forma el consentimiento N (s importante determinar el lugar para los siguientes efectos pr4cticos: a# Lija la competencia de los tribunales. b# $os casos en que la voluntad de las partes puede interpretarse por los usos o las costumbres. c# Determina la legislaci)n de que pas es la aplicable. ?esidiendo los interesados en distintos lugares, se entender4 celebrado el contrato, para todos sus efectos legales, en el de la residencia del que hubiere aceptado la propuesta primitiva o la propuesta modificada. (art.1F" C de C#. 1e considera que el t&rmino residencia es inapropiado, puesto que hubiera sido m4s preciso que el legislador hubiera dicho el lugar en que se hubiera aceptado, +a que este lugar donde se acepta no siempre coincide con el de la residencia.

Aicios del consentimiento.

(ntre los requisitos de valide, el art.1""D se2ala que: /ara que una persona se obligue a otra por un acto o declaraci)n de voluntad es necesario: . . . 6# que consienta en dicho acto o declaraci)n + su consentimiento no adole,ca de vicio... (n el mismo libro + ttulo, art.1"D1 se dice: $os vicios de que puede adolecer el consentimiento son error, fuer,a + dolo.3 vicios que son aplicables en general a todo tipo de actos jurdico. (unilaterales o bilaterales#, aunque es discutible que el dolo se pueda aplicar al testamento. $a doctrina nacional cree, en forma ma+oritaria, que estas normas son de aplicaci)n general. 1in embargo, ha+ algunos que consideran que no puede darse a estas reglas una aplicaci)n tan general, porque ha+ actos jurdicos que por su naturale,a requieren un an4lisis especial en lo que se refiere a los vicios del consentimiento. ;s sucede en los actos jurdicos unilaterales + en todos los actos relacionados con la sucesi)n por causa de muerte, en ellos, el problema de los vicios debe ser llevado m4s profundo, + se estima que los vicios han de tener un car4cter distinto que en materia contractual, porque la naturale,a misma de estos actos es diversa. 1e se2ala adem4s, que los vicios contemplados en el art.1"D1 s)lo son aplicables en materia patrimonial, as por ejemplo, el legislador da reglas especiales en materia de vicio del consentimiento en el matrimonio (art.66 $e+ de Iatrimonio Civil#. %o obstante lo anterior, las normas sobre vicio del consentimiento tambi&n son aplicables a la voluntad, es decir, a los actos jurdicos unilaterales.

Cabe se2alar que algunos autores sostienen a la lesi)n como vicio del consentimiento, aunque ello es discutible. 1in embargo, la ma+ora de los autores sostienen que no e'iste la lesi)n. Ciertas teoras, suponen que e'isten causas que suprimen la voluntad o e'clu+en el consentimiento. (stas causas seran la demencia o privaci)n de ra,)n (arts.1"" + 1E!5 CC# + el error esencial obstativo u obst4culo, el que se presentara cuando: a# recae sobre la naturale,a del acto o contrato que se ejecuta o celebra3 b# recae sobre la identidad de la cosa especfica de que se trata3 + c# recae sobre la causa de la obligaci)n (v. ;lessandri=1omarriva, ob. cit., t.1, p.6663 + Aictorio /escio, ob.cit., t.5, p.DD#.

:.= (l error. (l error es el concepto equivocado que se tiene de la le+, de una persona o de una cosa. (n l)gica, es la disconformidad del pensamiento con la realidad. ; diferencia con el error, la ignorancia es el estado de una persona que desconoce un hecho real, que nada sabe. %o obstante esto, el legislador equipara al ignorante con el que incurre en error.

Clasificaci)n del error: a# (rror de derecho + error de hecho: el error de hecho es la ignorancia o el concepto equivocado que se tiene de una persona, de una cosa o de un hecho. (rror de derecho es el falso concepto o ignorancia que se tiene de la le+. (fectos del error de derecho: seg-n el art.1"D5 (l error sobre un punto de derecho no vicia el consentimiento. (sta disposici)n viene a ser una consecuencia del art. ! que e'presa: %adie puede alegar ignorancia de la le+ despu&s que &sta ha+a entrado en vigencia. Tambi&n est4 en concordancia con el art. FE inc. final, que dice: /ero el error en materia de derecho constitu+e una presunci)n de mala fe que no admite prueba en contrario. /ero, para evitar el enriquecimiento injusto el legislador admite un caso de error de derecho que no vicia el consentimiento3 es el art.55B que e'presa: 1e podr4 repetir a-n lo que se ha pagado por error de derecho, cuando el pago no tena por fundamento ni a-n una obligaci)n puramente natural. /or su parte, el art.55BB se2ala: Del que da lo que no debe, no se presume que dona, a menos de probarse que tuvo perfecto conocimiento de lo que haca, tanto en el hecho como en el derecho. Con todo, la le+ no permite el error del derecho para e'imirse de su cumplimiento, sino que para que &ste efectivamente se cumpla.

(l fundamento del error del derecho se encuentra en que no puede admitirse que una persona alegue la ignorancia de la le+ para justificar sus acciones, porque en caso de permitirlo, la norma jurdica perdera su fuer,a. /ermitir que se declare sin efecto una declaraci)n de voluntad alegando que se hi,o esa manifestaci)n por no tener conocimiento del ordenamiento jurdico equivale a permitir que el orden jurdico pueda ser contrariado sin problemas. $a doctrina moderna + algunas legislaciones nuevas, como el CC italiano de 1B"5, declara que el error de derecho vicia el consentimiento, s)lo cuando ha sido la ta,)n -nica o, al menos, la principal del contrato.

Clasificaci)n del error de hecho + sus efectos: %uestro CC, siguiendo a /othier (1EBB=1 general + de los contratos3 distingue: error esencial. error substancial. error sobre las cualidades accidentales de la cosa. error sobre la persona. 5#, padre espiritual del libro :A De las obligaciones en

1.= (rror esencial, obst4culo o impidiente (art.1"D6#: lo que sucede es que el error es de tal magnitud que, m4s que viciar el consentimiento, impide que &ste se forme. /or eso se le llama impidiente, porque impide la formaci)n del consentimiento. ;rt. 1"D6 (l error de hecho vicia el consentimiento cuando recae sobre la especie del acto o contrato que se ejecuta o celebra, como si una de las partes entendiese empr&stito + la otra donaci)n3 o sobre la identidad de la cosa especfica de que se trata, como si en el contrato de venta el vendedor entendiese vender cierta cosa determinada, + el comprador enti&ndese comprar otra. De esto se desprende que el error esencial puede recaer sobre: a# la naturale,a o especie del acto o contrato que se ejecuta o acuerda (error in negotia#. $as partes se equivocan en cuanto al acto que ellas celebran, resultando que el acto celebrado es distinto del que pensaban celebrar. I4s que decir que hubo un vicio, no ha+ consentimiento porque no hubo acuerdo.

b# la identidad de la cosa especfica de que se trata (error in corpore#. (l consentimiento no ha

podido formarse porque lo que una parte supone que es el objeto del contrato en realidad no tena ninguna relaci)n con ese objeto.

(jemplos de error esencial se da en materia de tradici)n, arts.E E + E 3 en materia de transacci)n el art.5"D . Aer adem4s jurisprudencia: ?., t."5, secc. primera, p.D13 en este caso se entiende error esencial en materia de arrendamiento (ver /escio, Aictorio: ob. cit., p.D!#. $a doctrina agrega otro tipo de error esencial, + es el error de la causa que se2ala el art.1"E . $a causa es el motivo que induce al acto o contrato, de tal manera que si ha+ error en la causa no habra causa +, por lo mismo, no habra una manifestaci)n de voluntad.

1.1

1anci)n al error esencial.

$a sanci)n es discutida. /ara algunos es nulidad absoluta + para otros la nulidad relativa.

a# %ulidad absoluta: para la jurisprudencia + la doctrina ma+oritaria la sanci)n sera la nulidad absoluta,
+ a-n la ine'istencia (Claro 1olar#. 1e basan para esto, en que al manifestar la voluntad las partes incurren en un error de tal magnitud que no pueden generar un acto jurdico. Trat4ndose de los actos bilaterales, el error obst4culo impide el acuerdo de voluntades, pues las partes no se entienden.

;s, el error esencial, tendr4 por sanci)n la nulidad absoluta, porque falta un elemento esencial del acto: la voluntad o consentimiento3 de ah que en doctrina este error sea denominado error obst4culo o impidiente. (sta opini)n se funda en el art. 1E!5, que dice que la falta de un requisito de e'istencia es sancionado con la nulidad absoluta3 + no ha+ duda que cuando ha+ error esencial no ha+ voluntad. ;dem4s, el art.1""D se2ala en su %.5 que el consentimiento es un requisito de e'istencia del acto jurdico, sin el cual no ha+ acto jurdico.

b# %ulidad relativa: seg-n otros autores la sanci)n para el error esencial sera la nulidad relativa del
acto, porque tal es la regla general en materia de vicios del consentimiento. (n efecto, el art.1"D6 dice que: (l error de hecho vicia el consentimiento cuando recae sobre la especie del acto contrato que se ejecuta o celebra..., o sobre la identidad de la cosa especfica de que se trata... Lundamentan adem4s su posici)n en la redacci)n del art.1"D" que e'presa que el error de hecho vicia asimismoO el consentimiento... + se refiere a casos de error sustancial que, de acuerdo con el art.1E!5, est4 sancionado con la nulidad relativa. (l empleo de la e'presi)n asimismo estara manifestando que el error obst4culo del art.1"D6 vicia de la misma manera el acto que el error substancial del art. 1"D" que trae la nulidad relativa

Todava, si se considera que la ra,)n de la nulidad absoluta dice relaci)n con el inter&s p-blico, tendremos que concluir que el error obst4culo cae, desde este punto de vista, dentro de la nulidad relativa, porque su presencia perjudica solo el inter&s privado de los individuos. $a nulidad absoluta impide la ratificaci)n o confirmaci)n del acto, + qu& inconveniente habra para que, por ejemplo, si +o entiendo comprar un caballo + la otra parte entiende vender otro, ha+a confirmaci)n de la venta por encontrar tambi&n de mi agrado este caballo N3 ninguna perturbaci)n ha+ aqu del inter&s social, el orden p-blico o las buenas costumbres. $os partidarios de la nulidad absoluta alegan que la e'presi)n 7asimismo8 significa 7tambi&n8, en el sentido de que tambi&n vicia el consentimiento.

5.= (rror substancial: 1eg-n el art.1"D" inc.1: K(l error de hecho vicia asimismo el consentimiento cuando la sustancia o calidad esencial del objeto sobre que versa el acto o contrato es diversa de lo que se cree, como si por alguna de las partes se supone que el objeto es una barra de plata, + realmente es una masa de alg-n metal semejante.K (ste error no requiere e'presi)n de las partes ni que el otro contratante lo sepa. ; diferencia del error esencial, al decir del art.1"D": ... como si por alguna de las partes ..., se entiende que puede sufrirlo s)lo uno de los contratantes. (n doctrina se discute lo que debe entenderse por 7sustancia o calidad esencialK del objeto sobre que versa el acto o contrato8. ;l respecto ha+ dos interpretaciones. a# :nterpretaci)n objetiva: en este caso, la substancia se define como el conjunto de elementos materiales + calidades que constitu+en la naturale,a especfica del objeto, asimil4ndolo a un g&nero determinado. 1ubstancia es la materia de que se compone el objeto sobre que recae la obligaci)n. 1on cualidades esenciales las que dan al objeto una fisonoma propia que lo distingue de los dem4s. /othier da un ejemplo cl4sico, + se refiere a la persona que compra un candelabro de cobre plateado cre+endo que se trata de plata pura. Tambi&n ha+ error substancial cuando se adquiere un caballo de carrera + el animal es de tiro. /othier se2ala que la substancia es la cualidad de la cosa que los contratantes han tenido principalmente en vista. b# :nterpretaci)n subjetiva: en este caso se atiende a la voluntad de las partes. $a calidad esencial + substancial debe buscarse no objetivamente en la cosa misma (materialidad#, sino subjetivamente en la apreciaci)n de las partes.

(l error substancial puede entonces, no s)lo recaer sobre la substancia de la cosa, sobre su composici)n, sino cualquiera otra cualidad que es determinante para contratar + que es conocida por las partes sin necesidad de cl4usula especial, como la antigPedad o el valor artstico de un objeto. 1e estima por la doctrina ma+oritaria, que el error substancial es el que recae sobre las cosas que han sido determinantes en la celebraci)n del contrato. /ara Claro 1olar la substancia es la cualidad que hace que una cosa sea lo que es. /or su parte, ;lessandri sostiene que el problema de substancia se reduce a la materia con que est4 compuesta la cosa. $as dos doctrinas tienen argumentos a favor: ;s, se ha sostenido que /othier dice que la substancia es la calidad esencial del objeto sobre el que versa el acto o contrato, + que esa calidad esencial no tiene porque ser la materia de que se compone la cosa. /or otro lado, nos encontramos que el ejemplo que da el CC no est4 referido a la calidad esencial, sino que a la materia misma de que est4 compuesta la cosa. 0a+ que recordar que el Iensaje del CC se2ala que los ejemplos sirven para ilustrar el verdadero sentido de cada disposici)n, es decir, la intenci)n del legislador. *tros se2alan que el problema de la substancia no puede limitarse a un aspecto puramente material, + ello porque la concepci)n del CC en materia de actos jurdicos es esencialmente voluntarista. /or consiguiente, el an4lisis de la substancia debe hacerse en relaci)n con la voluntad + no con la materia de que est4 hecha la cosa. :ndican adem4s, que lo que debe considerarse es la calidad de la cosa que lleva a celebrar el acto jurdico. *tros afirman que ha+ que tener en cuenta que la t&cnica adoptada por el CC en esta materia se basa en observaciones objetivas + subjetivas. ;firman que el error substancial se refiere a cualidades esenciales de la cosa, de car4cter objetivo que dependen de la naturale,a misma de la cosa + que son conocidos por las partes sin necesidad de una manifestaci)n de voluntad en tal sentido. /ero nuestra legislaci)n considera tambi&n los motivos que ha+a tenido una de las partes referidas a cualidades no esenciales + que ha+an sido conocidas de la contraparte. 1e piensa que el CC adopta una posici)n ecl&ctica, distinguiendo el error substancial de otros errores que tambi&n vician el consentimiento, pero separ4ndolos. De tal manera que ese error es substancial cuando aquel recae sobre calidades que tienen una objetividad suficiente que permiten ser conocidos por las partes sin necesidad de una declaraci)n de voluntad e'presa en tal sentido.

De tal manera que si el error recae sobre otras calidades de la cosa, para que ha+a vicio del consentimiento es necesario que la contraparte ha+a sabido que la consideraci)n de esas calidades no esenciales fue lo que llev) a la otra parte a ejecutar el acto o celebrar el contrato. (sa calidad no esencial tiene que haber sido determinante para que la parte que la invoca ha+a celebrado el acto o contrato, + ello tiene que haber sido sabido por la contraparte. (l art.1"D", respecto del error substancial, comprende la concepci)n objetiva + subjetiva.

5.1 1anci)n al error substancial: como dice el art.1"D", el error substancial vicia el consentimiento o voluntad +, por regla general (art. 1E!5#, la sanci)n ser4 la nulidad relativa del acto o contrato .

6.= (rror sobre las calidades accidentales de la cosa sobre que versa el acto o contrato: 1on aquellas calidades que ordinariamente son indiferentes para determinar la voluntad o el consentimiento. (l inc.5 del art.1"D" dice: (l error acerca de otra cualquiera calidad de la cosa no vicia el consentimiento de los que contratan, sino cuando esa calidad es el principal motivo de una de ellas para contratar, + este motivo ha sido conocido de la otra parte. (sta regla permite entender que el CC no ha abandonado la concepci)n subjetiva. /or regla general, el error sobre las cualidades accidentales no vicia el consentimiento (color, marca, a2o de fabricaci)n, etc.#. /ero, si una calidad accidental es el principal motivo que induce a una de las partes a contratar, + ese motivo ha sido conocido de la otra parte3 + luego, se produce error sobre esa calidad, tal error vicia el consentimiento porque se trata de una cualidad accidental que ha sido elevada a la categora de esencial + ha sido conocida de la otra parte. 1e trata de una calidad determinante. Deben cumplirse dos requisitos para que vicie el consentimiento: 1# que sea motivo principal o determinante del contrato, + 5# que ese motivo ha+a sido conocido de la otra parte.

6.1 1anci)n al error accidental: por regla general no vicia el consentimiento, sino cuando es
determinante para contratar. (n este caso, su sanci)n ser4 la nulidad relativa (art.1E!5#. (l vicio no afecta a la e'istencia del acto, sino que afecta a la valide,, porque en este caso ha e'istido + se ha manifestado la voluntad, pero el fin que se persegua con esa manifestaci)n no ha sido alcan,ado. 1on las concepciones subjetivistas, es decir, aquellas que dan principal importancia a la voluntad, las que determinan que el legislador le de importancia al error sobre las cualidades accidentales. (llo porque, en ciertos casos, son esas cualidades accidentales las que determinan la manifestaci)n de voluntad, es decir, lo que a &l le interesan son esas cualidades + no otras3 por esa ra,)n es que el CC establece que el error en la calidad accidental es vicio cuando esa calidad determina la manifestaci)n de voluntad + ello ha sido conocido por la contraparte. De esta forma el legislador protege la voluntad de la persona + el motivo que lo llev) a manifestar su voluntad. /ero, si bien es cierto que nuestra legislaci)n acepta en este punto a la teora subjetivista, no lo hace en forma absoluta + toma algunos resguardos en protecci)n de terceros, porque e'ige la e'presi)n de esos motivos. Debe tenerse presente que el conocimiento de la calidad de la cosa que ha motivado a una de las partes es condici)n en los actos jurdicos bilaterales, porque el art.1"D" se refiere a &stos + no cabe la menor duda que este artculo est4 referido a los actos bilaterales: (l error acerca de otra cualquiera calidad de la cosa no vicia el consentimiento de los que contratan, sino cuando esa calidad es el principal motivo de una de ellas para contratar, + este motivo ha sido conocido de la otra parte.

6.5.=Comparaci)n entre el error substancial + error accidental.

a# el error sobre la calidad accidental, recae sobre una calidad accesoria, no esencial.
b# para que vicie el consentimiento el error accidental debe ser conocido de la contraparte, por lo que solo puede presentarse en los actos jurdicos. bilaterales. (l error substancial =te)ricamente= tambi&n tiene cabida en los actos jurdicos. unilaterales.

".= (rror acerca de la persona: Dice el art.1"DD: (l error acerca de la persona con quien se tiene intenci)n de contratar no vicia el consentimiento, salvo que la consideraci)n de esta persona sea la causa principal del contrato. /ero en este caso la persona con quien erradamente se ha contratado, tendr4 derecho a ser indemni,ada de los perjuicios en que de buena fe ha+a incurrido por la nulidad del contrato. (l error debe recaer sobre la identidad fsica de la persona + no sobre las cualidades fsicas de ella (morales, intelectuales, patrimoniales, etc.#. (jemplo: ;rt.66 %.1 de la $e+ de Iatrimonio Civil: /or regla general el error in persona no vicia el consentimiento. >u& le importa al comerciante que vendi) al contado su mercadera que el comprador ha+a sido /edro o <uan lo -nico que le interesa es el pago del precio. /or e'cepci)n el error in persona vicia el consentimiento en los contratos 7intuito personae8, esto es, que la consideraci)n de la persona sea la causa principal del contrato. /ero en estos eventos, $a persona con quien erradamente se hubiere contratado tendr4 derecho a ser indemni,ada de los perjuicios en que de buena fe ha+a incurrido por la nulidad del contrato. (art.1"DD inc.5#. 1on particularmente intuito personae los actos jurdicos. a ttulo gratuito, que son reali,ados en relaci)n a la persona, por ejemplo: los contratos de familia matrimonio (error en cuanto a la identidad de la persona del otro c)n+uge#3 en la adopci)n (respecto a la identidad de la persona del adoptado#. (n los actos jurdicos onerosos patrimoniales el error in persona no vicia el consentimiento, salvo en aquellos celebrados en consideraci)n a la persona, por ejemplo: el mandato, sociedades colectivas, transacci)n (art.5"DE#.

".1 (rror en el nombre: dentro del error in persona, se encuentra el error en el nombre que tiene
lugar en los ;CT*1 <H?QD:C*1. unilaterales. ;s, el art.1FD previene que: un error en el nombre o calidad del asignatario no vicia la disposici)n, si no hubiera duda acerca de la persona. /or ejemplo, si el testador institu+e un legado en favor del abogado ;, + &ste es un ingeniero, el legado ser4 v4lido, lo mismo ocurrir4 si se incurre en una equivocaci)n relativa al apellido materno, siempre que no ha+a duda acerca de la persona favorecida con el legado. Aer acerca de los arts.1FD! + 1FED a /escio Aictorio: ob.cit, p E6. *tro ejemplo se ve en el art.E E en materia de tradici)n (acto jurdico. bilateral#, ver /escio, A.3 ob. cit., pp.E5.

".5 1anci)n al error in persona: nulidad relativa e indemni,aci)n.

Caractersticas del error. a = puede recaer en los actos jurdicos unilaterales. b = cuando el error vicia el consentimiento basta que lo pade,ca el que lo invoca, no necesariamente ambos contratantes.

/rueba del error. (s v4lido cualquier medio de prueba. (l error debe ser e'cusable, es decir, que quien lo invoca tenga una conducta justificable. (l error no debe tener origen en la negligencia propia del que lo invoca. /or principio nadie puede aprovecharse de su torpe,a o mala fe. /roblema: 1urge una duda con respecto al error en los actos bilaterales, si es necesario que el conocimiento del error en que incurre una parte lo ha+a tenido la contraparte. (st4 fuera de discusi)n el hecho de que en los actos bilaterales basta que una de las partes ha+a incurrido en el error para que se produ,ca vicio del consentimiento, esto queda demostrado con el ejemplo que da el inc.1 del art.1"D". $a duda que se plantea es que si la otra parte debe haber sabido o no que la contraparte estaba incurriendo en un error, sin advertirle ni decirle nada que estaba incurriendo en &l. $o que sucede es que si una parte est4 actuando con error, + la otra nada dice, estaramos ante otra figura constitutiva de otro vicio, que es el dolo, + &ste es un vicio del consentimiento independiente del error. /or ello, se conclu+e que no es necesario para que ha+a error, que la contraparte ha+a tenido conocimiento de &l.

(rror com-n (s el compartido por un n-mero considerable de personas. 1u invocaci)n no tiene por objeto la nulidad del acto, sino que permite que el acto se considere v4lido, a pesar de no estar ajustado a la le+. /or regla general no se acepta sino en casos e'cepcionales, donde se aplica la m4'ima error communis facit jus. Tiene por fundamento el inter&s social, porque se estima que ha+ conveniencia de fiarse de las apariencias compartidas por todos o por un grupo de personas.

(l error com-n hace derecho donde concurran los siguientes requisitos: a# debe ser compartida por todas o la ma+ora de las personas en la localidad en que el acto se celebra, este es el elemento que le da su fisonoma3 b# debe ser e'cusable, tener un justo motivo, como cuando se invoca un ttulo con apariencia de legtimo. (s lo que sucede con el funcionario p-blico ilegalmente nombrado por la autoridad competente. (n este requisito se encuentra la valide, del acto: Kla aparienciaK que hace producir efectos jurdicos v4lidos. c# debe padecerse el error de buena fe, que es la amparada por la le+, es decir, que quien lo invoque ignore la verdad. (art. FE inc.1#. (n nuestra legislaci)n el error com-n no se consagra en forma general, pero si en forma e'cepcional, como en los arts. F" %."3 1F16 en relaci)n con el 1F15 %.1F3 + 5FD!. (n este -ltimo caso, el error com-n, supone que terceros de buena fe han contratado con la sociedad que e'istiendo de hecho, su contrato de constituci)n es nulo. R 1e podra entender como principio general fuera de los arts. mencionados N. (n opini)n de ;lessandri se podra, +a que los casos mencionados seran una aplicaci)n del principio general. $a jurisprudencia ha conocido casos de error com-n. (ver ?evista de Derecho + <urisprudencia: T.6E, secc. primera, p.5!E#.

?esumen: 1.= error de derecho: no vicia el consentimiento. 5.= error de hecho: error esencial: sanci)n discutida (nulidad absoluta o nulidad relativa#. error substancial: nulidad relativa. error accidental: no vicia sino por e'cepci)n, + en este caso es nulidad relativa. error in persona: no vicia sino por e'cepci)n, en este caso la sanci)n es la nulidad relativa con indemni,aci)n.

::.= $a fuer,a. (s la presi)n fsica o moral ejercida sobre la voluntad de una persona para determinarla a ejecutar un acto jurdico. 1e2alan los autores que no es la fuer,a en s misma el vicio del consentimiento, sino el miedo que motiva a la celebraci)n del acto que de otra forma no se habra reali,ado. $a fuer,a fsica consiste en el empleo de procedimientos materiales de violencia3 por ejemplo, al hombre que se le toma la mano + se le obliga a firmar. $a fuer,a moral consiste en amena,as o intimidaciones, las que pueden ser al honor, dignidad, prestigio, patrimonio + la persona en s. (s esta fuer,a la que vicia el consentimiento + no la fuer,a fsica en la que no ha+ consentimiento +, por ende, falta de vicio. $a vctima de la fuer,a puede actuar de diversas maneras: no hacerle caso a la amena,a, o bien, movido por el temor ejecuta el acto que se le ordena, + al ejecutarlo efect-a una manifestaci)n real de voluntad, pero sucede que esa voluntad est4 determinada por el temor. $a le+ entonces, busca un medio para amparar a esta persona + se le otorga la facultad de pedir la anulaci)n del acto por e'istir un vicio de la voluntad. $a fuer,a como vicio del consentimiento siempre debe provenir del hombre. ;s, la situaci)n econ)mica + los hechos de la naturale,a no son constitutivos de fuer,a. 1e sostiene por un sector de la doctrina que en los casos de los actos en estado de necesidad no ha+ vicio del consentimiento, porque tal estado no ha sido creado para obtener la manifestaci)n de voluntad3 se indica adem4s, que conforme al art.1D"D, todo contrato legalmente celebrado es una le+ para los contratantes, + no habra ra,)n para anular el contrato invocando el estado de necesidad. *tros autores opinan que si bien el acto ejecutado en estado de necesidad no adolece de vicio del consentimiento, podra obtenerse la declaraci)n de ineficacia o su modificaci)n. $o anterior, porque si bien es cierto que en este caso ha+ un vaco en nuestra legislaci)n, +a que en ella no se da una soluci)n concreta, no es menos cierto que reclamada la intervenci)n de un tribunal en forma legal + en materias de su competencia, &ste no puede negarse a ejercer su jurisdicci)n ni aun a prete'to de no haber le+ que resuelva el conflicto cometido a su decisi)n, +a que en &ste caso, el jue, va a tener que resolverlo conforme al espritu general de la legislaci)n + a la equidad3 + no ha+ duda que los principios de equidad pueden llevar a determinar que un acto es inefica, o que debe ser modificado. %o es obst4culo para ello lo que establece el art.1D"D, +a que &sta disposici)n ra,ona sobre la base de un contrato que se ha celebrado en circunstancias normales.

$a otra opini)n contrargumenta se2alando que el art.1D"D no distingue entre estados normales + estados de necesidad + que, por lo tanto, no podra hacerse distinci)n alguna al respecto. /ero no cabe duda que los principios generales de equidad deben prevalecer en este aspecto + llevar necesariamente a la invalidaci)n de los contratos defectuosos celebrados en tal situaci)n.

?equisitos para que la fuer,a vicie el consentimiento: 1. = Debe ser grave: la fuer,a debe presentar cierta intensidad, cierta gravedad. $a fuer,a es grave cuando es capa, de producir una impresi)n fuerte en una persona de sano juicio, tomando en cuenta su edad, se'o + condici)n, aspectos que deber4 considerar un jue, (art.1"DE#. /resunci)n simplemente legal de gravedad de la fuer,a: el inc.1 en su segunda parte, establece una presunci)n de gravedad de la fuer,a, se mira como una fuer,a de este g&nero todo acto que infunde a una persona un justo temor de verse e'puesta &lla, su consorte o algunos de sus ascendientes o descendientes a un mal irreparable o grave. De esto se desprende que la fuer,a no s)lo es grave cuando infunde temor a una persona de verse ella misma e'puesta a un mal, sino tambi&n su c)n+uge, ascendientes + descendientes. $a enumeraci)n hecha en la presunci)n del art.1"DE no obsta para que ha+a otros casos en que el mal recaiga sobre una persona distinta de las mencionadas, como por ejemplo sobre la novia o un hijo adoptivo del contratante. /ero, en tal caso, quien alegue la fuer,a deber4 probar que se produjo una impresi)n fuerte. 1i se est4 dentro de la presunci)n, tales actos se presumen grave (como presunci)n legal admiten prueba en contrario#, bastando con probar que se amena,) en forma verosmil al contratante con e'ponerlo a un mal irreparable + grave. 1i la amena,a versa sobre personas no enumeradas en el art.1"DE, el contratante deber4 probar que le produjo una impresi)n fuerte, +a que tales actos no se presumen graves. 1eg-n el inc.5, el temor reverencial no basta para viciar el consentimiento. (l temor reverencial es el s)lo temor de desagradar a la persona a quien se debe sumisi)n + respeto. 5 = Debe ser injusta o ilegtima: debe ser una fuer,a contraria a derecho. $a amena,a de ejercer una acci)n judicial en contra de una persona no ser4 constitutiva de fuer,a. /ara Claro 1olar no ha+ fuer,a cuando se ejerce debidamente un derecho. $a amena,a de denunciar un delito respecto a otra persona puede constituir abuso de derecho, es decir, injusta o ilegtima fuer,a.

(sta fuer,a depende de cada caso particular. 0a+ ciertos casos en que el derecho acepta la utili,aci)n de la fuer,a, pero por el hecho de ser reconocido por la le+ pasan a ser legtimos, como por ejemplo el art.1"DE inc.5 que se2ala que el temor reverencial no es constitutivo de fuer,a, no obstante serlo, +a que &ste entraba la libre manifestaci)n voluntad. 6.= Debe ser determinante: la fuer,a debe haberse ejercido con el objeto de obtener la manifestaci)n de voluntad, en t&rminos tales, que de no mediar aqu&lla, no se habra manifestado la voluntad. 1eg-n lo establece el art. 1"D en funci)n de los actos jurdicos bilaterales. /ara que la fuer,a vicie el consentimiento no es necesario que la ejer,a aquel que es beneficiado por ella3 basta que se ha+a empleado la fuer,a por cualquiera persona con el objeto de obtener el consentimiento. 0a+ autores que e'igen adem4s que la fuer,a sea actual. 1in embargo se se2ala que esta e'igencia va implcita en el requisito de gravedad de la fuer,a. >ue la fuer,a sea actual significa que la amena,a tiene que e'istir al momento de la manifestaci)n de voluntad, aun cuando el mal que ella envuelve ha+a de reali,arse con posterioridad. /rueba de la fuer,a: Corresponde probar la fuer,a al que alega su e'istencia, sin limitaci)n de medios probatorios. 1anci)n a la fuer,a: el acto jurdico adolecer4 de nulidad relativa como vicio del consentimiento (arts.1E!1 + 1E!5#. (n el caso del testamento (art.1FF # la doctrina cree que la sanci)n ser4 la nulidad absoluta.

:::.= (l dolo. (l dolo consiste en la intenci)n positiva de inferir injuria a la persona o propiedad de otro. (art."" inc. final#. /ara referirse al dolo el CC emplea adem4s las e'presiones enga2o (art.1 !5 sobre renuncia de los gananciales#, mala fe (art. FE sobre error de derecho + art.5"E! %.1 a prop)sito de la acci)n pauliana revocatoria#. (n doctrina, dolo es la maquinaci)n fraudulenta destinada a enga2ar a la vctima, determin4ndola a celebrar el acto. 1e induce a la vctima a incurrir en un error en dicha manifestaci)n de voluntad.

1.= Clasificaci)n del dolo: ;# Dolo positivo + dolo negativo: .=Dolo positivo: consiste en un hecho. es el actuar del sujeto manifestado en hechos concretos, con el objeto de obtener la manifestaci)n de voluntad que de otro modo no se habra obtenido3 por ejemplo: usurpar un nombre, usar una calidad que no se tiene. 1e traduce en una actitud activa del individuo. .= Dolo negativo, consiste en una abstenci)n. (s el silencio o reticencia para hacer algo que enga2a con el objeto de obtener la manifestaci)n de voluntad. (l silencio constitu+e dolo en t&rminos generales, cuando una persona calla estando obligada a hablar por la le+, la costumbre + las circunstancias del caso, + otra persona celebra un acto que no habra celebrado, o lo habra hecho en otras condiciones, si la primera hubiera hablado.

C# Dolo principal + dolo incidental: Dolo principal o determinante, es el que determina o decide a una persona a celebrar un actos jurdicos. ; no mediar este dolo la persona no habra contratado. (jemplo: cuando una persona compra un determinado objeto, pidi&ndole al vendedor que sea de determinado metal + el vendedor le entrega ese objeto pero de un metal distinto. Dolo incidental, es el que no determina a una persona a celebrar el actos jurdicos, pero si ha concluirlo en distintas condiciones que en las que habra concluido, generalmente menos onerosas si las maniobras dolosas no hubieran e'istido. (jemplo: si la persona desea comprar un objeto determinado + el vendedor, con la finalidad de obtener un mejor precio, le asegura que es de un metal valioso.

5.= ?elaci)n Dolo=(rror. 0a+ quienes creen que el dolo no es vicio del consentimiento, sino que el vicio estara constituido por un error o equivocaci)n a que han conducido las maquinaciones fraudulentas. Con todo, nuestra legislaci)n ha considerado al dolo como vicio particular (art.1"D1#, teniendo presente el car4cter delictual + especfico del que act-a (es el dolo malo de los romanos + espa2oles#. ;dem4s, el dolo como vicio es m4s amplio, +a que no todos los errores vician el consentimiento (ver /escio, Aictorio: ob.citada, p.! + sgtes.#.

6.= ;plicaci)n del dolo: 6.1 Dolo vicio del consentimiento: se presenta en la celebraci)n del actos + contratos. Debe ser anterior a la ejecuci)n del acto jurdico, es decir, 7ab initio8. 6.5 Dolo fraude: tiene lugar en la ejecuci)n de los contratos, en que obra como agravante de la responsabilidad del deudor, el cual se vale de procedimientos ilcitos para burlar al acreedor en el cumplimiento de las obligaciones. (l art.1DD! contempla el caso del dolo fraude, esto es, como agravante de la responsabilidad civil del deudor. 6.6 Dolo en la responsabilidad civil e'tracontractual: en este caso el dolo, se contempla como elemento del delito civil que da origen a una indemni,aci)n de perjuicios3 por ejemplo: K(l que ha cometido un delito o cuasidelito que ha inferido da2o a otro, es obligado a la indemni,aci)n3 sin perjuicio de la pena que le impongan las le+es por el delito o cuasidelito.K (art.561"#. (n este caso, el delito puede ser civil. Aer adem4s los arts. 561 + 55!" del CC. (l dolo tambi&n tiene lugar como elemento (art.1 C/#. /ara Tom4s ChadSicT cualquiera el campo en que el dolo se aplique, siempre es el mismo concepto: la intenci)n positiva de inferir injuria a la persona o propiedad de otro.

".= (lementos del Dolo: ;# Debe e'istir intenci)n de causar perjuicios, manifestada en hechos concretos o en el silencio o reticencia3 + que deber4n ser objeto de prueba. (n esta intenci)n ha+ cierto grado de elasticidad para calificar si los hechos o maquinaciones son constitutivos de dolo, esto porque ha+ maquinaciones que no constitu+en dolo (dolo bueno#. 1er4 elemento del dolo la sola intenci)n de causar perjuicios, o se requiere que los perjuicios sean provocados efectivamente N. (n el dolo vicio basta la sola intenci)n, por lo que no se requiere la materiali,aci)n del perjuicio (ver jurisprudencia#. (n cambio, en el dolo contractual + e'tracontractual, debe haberse causado un perjuicio efectivo, no bastando la mera intenci)n.

D.= ?equisitos para que el dolo vicie el consentimiento: (l dolo no vicia el consentimiento sino cuando es obra de una de las partes, + cuando adem4s aparece claramente que sin &l no hubieran contratado. (n los dem4s casos, el dolo da lugar solo a la acci)n de perjuicios contra la persona o personas que lo ha+an fraguado o que se han aprovechado de &l3 contra las primeras por el total valor de los perjuicios, + contra las segundas hasta ocurrencia del provecho que han reportado del dolo. (art.1"D!#. a# Debe ser obra de una de las partes: el dolo de terceros no vicia el consentimiento. Tampoco ha+ vicio en el dolo incidental obra de una de las partes. $a sanci)n para el dolo que no constitu+e vicio ser4 la prevista en el inc.5 del art.1"D!: indemni,aci)n de perjuicios. b# Debe ser principal o determinante, es decir, cuando aparece claramente que sin &l no hubieran contratado.

E.= 1anci)n al dolo vicio del consentimiento: 1eg-n lo prescrito en los arts.1E!1 + 1E!5 la sanci)n ser4 la nulidad relativa. (l dolo incidental no vicia el consentimiento + tampoco lo vicia aquel que no es obra de una de las partes en los actos bilaterales. (n doctrina se plantea el siguiente problema: /odra el contratante vctima del dolo pedir adem4s de la nulidad del acto jurdico, la indemni,aci)n de perjuicios. 1eg-n algunos autores se podra por las siguientes ra,ones: 1.= (l art.1"D! inc.5 dice que: (n los dem4s casos el dolo da lugar solamente a la indemni,aci)n de perjuicios por lo que el contratante tendra contemplada adem4s de la nulidad relativa del acto, la indemni,aci)n de perjuicios (inc.1#. 5.= 1e argumenta adem4s, que todo dolo es un delito civil, + seg-n lo establece el art.561", el que ha cometido un delito que ha inferido da2o a otro, es obligado a la indemni,aci)n.

.= (l dolo en los actos jurdicos unilaterales. (l art.1"D! s)lo se refiere al dolo obra de una de las partes. 1eg-n se desprende de diversas disposiciones, el dolo vicia la voluntad cuando es principal o determinante, siendo indiferente que las maniobras dolosas sean obra del que se beneficia con el acto o de un tercero.

Trat4ndose de los actos jurdicos unilaterales, el -nico requisito para que el dolo vicie la voluntad es que sea determinante. (jemplo: a# art.BE! %.": 1obre indignidades para suceder. b# art.156 : sobre repudiaci)n de asignaciones. (n este caso, como en los dem4s, el dolo debe ser determinante, es decir, que apare,ca claramente que sin &l no se habra repudiado.

c# art.1 !5: sobre renuncia de los gananciales, /odr4 la mujer renunciar (a los gananciales#. /odr4
rescindirse la renuncia si se prueba que la mujer o sus herederos han sido inducido a ello por enga2o, es decir, por dolo. Con la renuncia de los gananciales la mujer se e'onera de todas las obligaciones sociales.

!.= (l dolo no se presume sino en los casos especialmente previstos por la le+. (art.1"DB#. $a le+ presume la buena fe de los contratantes + no la mala fe. 1)lo en casos e'cepcionales la le+ presume la mala fe3 por ejemplo en los arts. FE inc. final + BE! %.D en materia de indignidades para suceder. (n los dem4s casos, el dolo debe probarse por quien lo alega. ;l respecto, no ha+ lmite de los medios de prueba. (sto es as porque el dolo tiene un car4cter e'cepcional, por eso la parte que alega que su voluntad se encuentra viciada por un dolo, va a tener que probar los elementos de &ste + sus caracteres, sobre ella recaer4 la prueba sobre las maquinaciones fraudulentas, intenci)n de hacer da2o + los perjuicios que le produjo, + si es un acto bilateral, deber4 probar que es obra de una de las partes, + adem4s, que sin &l no habra contratado. (sta regla del art.1"DF est4 en plena armona con el art. F . /ara probar el dolo el afectado se puede valer de todo medio de prueba.

B.= (l dolo no puede condonarse o renunciarse anticipadamente. $a maquinaci)n e'istente en el dolo justifica que la le+ no permita a los contratantes condonar o perdonar anticipadamente el dolo futuro en virtud de una cl4usula especial. 1e ve en esto, una norma de orden p-blico, + como tal irrenunciable. ;s, por ejemplo, no se puede estipular en un contrato que si la otra parte de cumplirlo dolosamente, no podr4 ejercerse acci)n en su contra3 tal cl4usula sera nula por adolecer de objeto ilcito (art.1"ED en relaci)n con los arts. 1F, 1"EE + 1E!5#. ;l contrario, los efectos del dolo, como derechos particulares pueden renunciarse (art.15#.

;s, el dolo s)lo puede condonarse una ve, cometido o conocido por la otra parte. /or eso, el art. 1"ED dispone que (l pacto de no pedir m4s en ra,)n de una cuenta aprobada, no vale en cuanto al dolo contenido en ella, si no se ha condonado e'presamente. $a condonaci)n del dolo futuro no vale. (se refiere casi especficamente al contrato de mandato#.

:A = $a lesi)n. (l art.1"D1 no consagra la lesi)n como vicio del consentimiento. 1eg-n la doctrina, la lesi)n es el detrimento patrimonial que una parte e'perimenta cuando, en un contrato conmutativo, recibe de la otra un valor inferior al de la prestaci)n que suministra. (l perjuicio nace, pues, de la desigualdad de los valores de las prestaciones de un contratante + otro, la cual debe ser notoria. $a figura de la lesi)n s)lo tiene cabida en los contratos patrimoniales onerosos conmutativos, +a que en ellos el beneficio o p&rdida se puede determinar de inmediato, e'clu+&ndose por tanto los contratos oneroso aleatorios, gratuitos + de familia.

$a lesi)n en el derecho. 1 Concepci)n subjetiva: ;lgunos autores consideran que la lesi)n se funda en una presunci)n de vicio del consentimiento, porque, afirman, quien sufre lesi)n con el acto que celebra o ejecuta es por presi)n de la circunstancias, circunstancias que de no mediar, habran determinado que el contratante que sufre el detrimento patrimonial no habra contratado, o lo habra hecho en condiciones no tan desventajosas. 1ostienen algunos autores que en la lesi)n el contratante resulta perjudicado por un vicio que afecta su voluntad que no es distinto de otros vicios del consentimiento, o es porque celebr) el contrato sin darse cuenta (por error#, o por temor o miedo (fuer,a#, o porque fue enga2ado por maquinaciones o artificios de car4cter dudoso (dolo#. 5 Concepci)n objetiva: *tros sostienen que la lesi)n es un simple vicio objetivo, en que s)lo basta probar o acreditar el desequilibrio o la desproporci)n matem4tica de las prestaciones haciendo abstracci)n de las causas que han motivado la manifestaci)n de voluntad, esto es, si ha habido o no vicio del consentimiento. >uien alegue la concepci)n subjetiva debe probar que la voluntad est& viciada, en cambio, el que alega la concepci)n objetiva solo debe probar el desequilibrio de las prestaciones.

(l reconocimiento de la figura de la lesi)n es la introducci)n del principio morali,ador en las relaciones jurdicas.

$a lesi)n en la legislaci)n chilena. /ara aseverar que nuestra legislaci)n considera a la lesi)n como vicio objetivo, los autores se apo+an en las siguientes ra,ones: a# $a historia de la le+: el /ro+ecto de 1!D6, en su art.1E5B, enumera a la lesi)n entre los vicios del consentimiento3 su posterior supresi)n estara demostrando la intenci)n del legislador de no considerarla entre estos vicios. b# %o es de aplicaci)n general: +a que el CC se2ala los casos determinados en que se admite: 1.= Compraventa (arts. 1!!B + 1!BF#, 5.= /ermuta (art. 1BFF#, 6.= ;ceptaci)n de una asignaci)n hereditaria (art. 156"#, ".= /artici)n de bienes (art. 16"!#, D.= Iutuo (art.55FE en relaci)n con el art.! de la le+ 1!F1F#, E.= $a anticresis (art. 5""6#, + .= Cl4usula penal (art. 1D""#. c# $a naturale,a de la sanci)n: la sanci)n a los vicios del consentimiento es la nulidad del acto3 trat4ndose de la lesi)n en cambio, la sanci)n es variada + tiende a evitar el perjuicio de la parte lesionada. (n la lesi)n ha+ una acci)n rescisoria, pero de naturale,a especial, puesto que no produce la nulidad. d# 1e agrega que en nuestra legislaci)n se considera a la lesi)n como vicio objetivo porque s)lo basta demostrar la desproporci)n.

1.= Compraventa: ;?T. 1!!B, 1!BF inc.1,;rt. 1!B1 1e concede por tanto un derecho opcional a la parte que ha obtenido para hacer subsistir el acto declarado nulo, completando o devolviendo el justo precio. $a lesi)n en la compraventa procede solamente con respecto a los bienes inmuebles.

5.= /ermuta: 1BFF 1e define a la permuta como un contrato en que las partes se obligan mutuamente a dar una especie o cuerpo cierto por otro (art. 1!B #.

6.= ;ceptaci)n de una asignaci)n hereditaria. 156" (sta regla se e'tiende aun a los asignatarios que no tienen la libre administraci)n de sus bienes. 1e entiende por lesi)n grave la que disminu+ere el valor total de la asignaci)n en m4s de la mitad. 1in embargo, la doctrina entiende que este no es un caso de lesi)n en el sentido t&cnico, sino de perjuicio a consecuencia de la ignorancia, del error que jurdicamente comprende a &sta. U como no es imputable a la persona que acepta la asignaci)n, el legislador por ra,)n de justicia, le permite VrescindirW la aceptaci)nK(Aodanovic, ;.#. ;s, la nulidad o rescisi)n podra configurarse bajo la figura del error, +a que el asignatario acept), ignorando o desconociendo disposiciones testamentarias.

".= /artici)n de bienes. ;rt. 16"! $as particiones se anulan o se rescinden de la misma manera + seg-n las mismas reglas que los contratos. $a rescisi)n por causa de lesi)n se concede al que ha sido perjudicado en m4s de la mitad de su cuota. Debemos tener en consideraci)n el art. 16DF.

D.= Iutuo: ;rt. 51BE (l mutuo o pr&stamo de consumo es un contrato en que una de las partes entrega a la otra cierta cantidad de cosas fungibles con cargo de restituir otras tantas del mismo g&nero + calidad. ;rt. 55FE, art. ! de la le+ 1!.F1F (1B!1#. ;s, en virtud de un contrato de mutuo se presta dinero, el inter&s convencional no puede e'ceder el DF por ciento del inter&s corriente (le+# al momento de contratar. 1i el inter&s corriente es de " por ciento se puede pactar un inter&s de hasta E por ciento.

1i se conviene un inter&s de ! por ciento, en tal caso, los intereses que e'cedan el m4'imo convencional se reducir4 al inter&s corriente que rija al momento de la convenci)n. $a sanci)n ser4 por tanto la reducci)n o limitaci)n de la prestaci)n e'cesiva a los lmites legales.

E.= $a anticresis: Definici)n $a anticresis es un contrato por el que se entrega al acreedor una cosa ra, para que se pague con sus frutos. art. 5"6D. /or su parte, el art. 5""6 se2ala que las partes podr4n estipular que los frutos se compensen con los intereses, en su totalidad, o hasta concurrencia de valores. $os intereses que estipularen estar4n sujetos en el caso de lesi)n enorme a la misma reducci)n que en caso de mutuo. $a sanci)n es, como se aprecia, similar a la del mutuo.

.= Cl4usula penal: art. 1D"" 1eg-n se desprende del precepto citado, si se estipula una pena para el caso de no cumplirse la obligaci)n principal, que consiste en el pago de una suma determinada, + de acuerdo al lmite e'igido por la le+ es enorme, es decir, e'cede al duplo de la obligaci)n principal, la sanci)n ser4 la reducci)n al lmite legal, esto es, al doble de la obligaci)n principal. /ara la doctrina =seg-n se vi)= la lesi)n es propia de los contratos onerosos conmutativos, pero en los casos se2alados en el CC, esto s)lo se da en los contratos de compraventa + de mutuo. $a partici)n, la cl4usula penal, la aceptaci)n de una asignaci)n hereditaria no son contratos3 el mutuo es contrato pero no oneroso conmutativo + lo mismo sucede con la anticresis.

". 1anci)n a la lesi)n. Conclu+endo se debe apuntar a que la sanci)n de la lesi)n no es siempre la misma. ; veces, puede comportar la nulidad del acto, de la cual puede librarse el ganancioso, en ciertos casos, completando la prestaci)n deficiente en los t&rminos se2alados por la le+, cual ocurre en la compraventa (art. 1!BF#.

(n otras ocasiones la sanci)n de la lesi)n es reducir la estipulaci)n lesiva a t&rminos ra,onables, como sucede en el mutuo + en la cl4usula penal. (n general, puede decirse que la sanci)n de la lesi)n es la nulidad del acto en que incide o la reducci)n de la proporci)n de las prestaciones. (A&ase Tendencia de las legislaciones modernas en cuanto a la lesi)n. ;lessandri=1omarriva: Curso de Derecho Civil., p4gs. 6 + sgtes.#.

$a capacidad.

/ara que una persona se obligue a otra por un acto o declaraci)n de voluntad es necesario que sea legalmente capa,. (l CC no tiene una teora general de la capacidad. ;s, las reglas contenidas en los arts. 1""D, 1""E + 1"" se refieren a la capacidad e'igida para los actos jurdicos. (n materia contractual e'isten disposiciones especiales al igual que en lo relativo al matrimonio civil, responsabilidad penal (art. 561B# + en materia testamentaria.

$a capacidad en los actos jurdicos. $a capacidad se define como $a aptitud legal de una persona para adquirir, go,ar + hacer valer por s misma un derecho en la vida jurdica. De aqu se deduce que la capacidad es de dos clases: de goce, de disfrute o adquisitiva + de ejercicio o poder. ;.= $a capacidad de goce o adquisitiva: es la aptitud legal para adquirir, go,ar, ser titular o sujeto de un derecho. (l CC no la define. Todo individuo de la especie humana tiene capacidad de goce, confundi&ndose pues con la noci)n de personalidad. (s por esto que las incapacidades de goce son e'cepcionales, en t&rminos que no ha+ incapacidades de goce de car4cter general. ('cepcionalmente la le+ reconoce ciertas incapacidades de goce particulares + entre &stas la doctrina menciona a la incapacidad para suceder a que se refieren los arts. BE6 + BED. 0ist)ricamente e'isti) una incapacidad de car4cter particular que afectaba a los eclesi4sticos (muerte civil# + que les impeda adquirir bienes. (sta situaci)n dur) hasta el a2o 1B"6. C.= $a capacidad de ejercicio: es la aptitud legal para hacer valer, poner en movimiento o ejercitar por s mismo un derecho en la vida jurdica. (l art.1""D termina diciendo que la capacidad legal de una persona consiste en la poderse obligar por s misma + sin el ministerio o autori,aci)n de otra. $a capacidad de ejercicio supone la capacidad de goce + por el contrario, la capacidad de goce puede concebirse sin la capacidad de ejercicio, porque el titular de un derecho puede ser, seg-n los casos, capa, o incapa, para hacerlos valer por s mismos. $a regla general es la capacidad, de ah que el art. 1""E e'prese: Toda persona es legalmente capa,, e'cepto aquellas que la le+ declara incapaces. $a incapacidad es por tanto la e'cepci)n.

:ncapacidades. (s incapa, de ejercicio (incapacidad propiamente tal# la persona que carece de aptitud legal para hacer valer sus derechos por s misma + sin el ministerio de otra. Clases de incapacidad de ejercicio: la incapacidad puede ser absoluta o relativa. $a absoluta impide ejecutar acto jurdico alguno3 el incapa, absoluto no puede ejercitar el derecho bajo ning-n respecto ni circunstancia alguna. $a incapacidad relativa permite la celebraci)n de actos jurdicos3 el relativamente incapa, puede ejercitar sus derechos bajo determinados respectos + ciertas circunstancias. $a incapacidad absoluta + relativa son generales, porque se refieren a la generalidad de los actos. (stas incapacidades se encuentran ta'ativamente se2aladas en la le+. 1)lo la le+ puede establecerlas + no pueden ser creadas convencionalmente por las partes. >uien las alegue deber4 probarlas. ;l ser de orden p-blico las incapacidades son irrenunciables. $as incapacidades constitu+en medidas de protecci)n en favor de ciertas personas en ra,)n de la edad, demencia, estado civil o moral. :ncapacidades especiales: ;dem4s de estas incapacidades (absoluta + relativa# ha+ otras particulares que consisten en la prohibici)n que la le+ ha impuesto a ciertas personas para ejecutar ciertos actos. (art.1"" in. final#. /ueden ejecutar cualquier tipo de actos, e'cepto aquellos que la le+ les prohibe.

1.= :ncapacidades ;bsolutas: ;rt. 1"" incs. 1 + 5. 1on absolutamente incapaces los dementes, los imp-beres + los sordomudos que no puedan darse a entender por escrito. 1us actos no producen ni aun obligaciones naturales + no admiten cauci)n.K $os absolutamente incapaces s)lo pueden actuar en la vida jurdica representados por sus representantes legales, seg-n el art."6 son representantes legales de una persona el padre, la madre, el adoptante o el marido bajo cu+a potestad vive + su tutor o curador. $a sanci)n a los actos de los incapaces absolutos es la nulidad absoluta (art.1E!5 inc.5#. (l efecto de los actos de los absolutamente incapaces es que actos no producen ni aun obligaciones naturales + no admiten cauci)n.

$as obligaciones se clasifican en civiles + naturales, las obligaciones naturales no dan acci)n para e'igir su cumplimiento, pero si e'cepcionalmente para hacer valer lo pagado.

a# Dementes. 1entido de la e'presi)n: se concuerda con don ;rturo ;lessandri, en cuanto a la e'presi)n
demente debe tomarse en sentido amplio, es decir, como toda enfermedad mental privativa de ra,)n. Comprende las enajenaciones mentales en todas sus formas, cualquiera sea su causa. $a e'presi)n demente ha sido tomada en un sentido diverso al t&cnico (art.51#. $a interdicci)n + la demencia: la interdicci)n de una persona se produce en virtud de una resoluci)n judicial en que el jue, declara la incapacidad a petici)n de los habilitados para solicitarla + que en cada caso se2ala la le+ (art. "DE en relaci)n con el "DB#. $a demencia debe ser probada. $a interdicci)n no configura la incapacidad, s)lo sirve para efectos probatorios. De acuerdo con los arts. ""6, ""E, "" + "E1 la resoluci)n judicial que declara la interdicci)n (provisoria o definitiva# debe inscribirse en el ?egistro Conservador de Cienes ?aces. ;rt. "ED $a regla consagrada en el inc.1 consiste en una presunci)n de derecho, + como tal no admite prueba en contrario. (l decreto de interdicci)n tiene gran valor probatorio, +a que por esto se presume de derecho la incapacidad (demencia#. De acuerdo con la ciencia psiqui4trica es mu+ difcil que un demente tenga intervalos l-cidos. RC)mo probar que a la &poca del acto se estaba demente N (v&ase jurisprudencia#. $os tribunales han resuelto que se puede utili,ar cualquier medio de prueba, especialmente el informe de peritos. $a prueba de los hechos que configuran la demencia anteriores + posteriores al acto hacen presumir que a la fecha de la ejecuci)n del acto se estaba demente, por ejemplo: el acto de testar. 1eg-n don Ianuel 1omarriva la regla del art."ED inc.1 s)lo es aplicable a los actos + contratos patrimoniales, e'clu+&ndose los actos jurdicos de familia, respecto de los cuales podra alegarse la valide, de aquellos actos reali,ados en intervalos l-cidos3 por ejemplo, un demente podra contraer matrimonio si alega un intervalo l-cido.

b# :mp-beres: $l4mase imp-ber, el var)n que no ha cumplido catorce a2os + la mujer que no ha
cumplido doce a2os (art.5E#. Dentro de la clasificaci)n del imp-ber la le+ distingue al infante o ni2o, que es todo el que no ha cumplido siete a2os, distinci)n que jurdicamente no reviste ma+or importancia, salvo lo dispuesto en el art. 56, seg-n el cual los dementes + los infantes son incapaces de adquirir por su voluntad la posesi)n, sea por s mismos o para otros (bienes muebles#. ;dem4s, en materia e'tracontractual + siguiendo la idea del Derecho Can)nico, el art.561B prescribe: %o son capaces de delito o cuasidelito los menores de siete anos ni los dementes3 pero ser4n responsables de los da2os causados por ellos las personas a cu+o cargo est&n, si pudiere imput4rseles negligencia.(inc.1#.

c# 1ordomudos que no pueden darse a entender por escrito: en este caso la causa de la incapacidad
radica en que dichas personas carecen de un medio para e'presar su voluntad con claridad

5= :ncapacidades ?elativas: a# menores adultos, b# disipadores que se hallen bajo interdicci)n de administrar lo su+o, c# las mujeres casadas seg-n sea el caso.

a# Ienores adultos: seg-n se desprende del art.5E, son menores adultos la mujer ma+or de 15 + menor de 51 a2os + el var)n ma+or de 1" + menor de 51 a2os. $os actos de los menores adultos tienen valor + producen efectos cuando han sido ejecutados con la autori,aci)n de su representante legal o a trav&s de &ste, o bien, cuando se refieren al peculio profesional o industrial o a actos de familia, dentro de los cuales los menores adultos go,an de plena capacidad. %o obstante lo anterior, el legislador ha puesto ciertas restricciones para la enajenaci)n de los bienes del menor adulto3 as, el art.5DD e'presa que: %o se podr4n enajenar ni hipotecar en caso alguno los bienes races del hijo, aun pertenecientes a su peculio profesional, sin autori,aci)n del jue, con conocimiento de causa.

b# Disipadores que se hallen bajo interdicci)n de administrar lo su+o (disipadores o pr)digos#: $l4mase disipador o pr)digo al individuo que gasta habitualmente en forma desproporcionada a sus haberes + sin finalidad l)gica. 1i el disipador no ha sido puesto bajo interdicci)n es plenamente capa,. ;rt. ""D. art. "" . $a inscripci)n + notificaci)n deber4n reducirse a e'presar que tal individuo, designado por su nombre, apellido + domicilio, no tiene la libre administraci)n de sus bienes. 1eg-n se desprende del art. ""6 s)lo determinadas personas, previa prueba de la prodigalidad o disipaci)n, pueden provocar el juicio de disipaci)n.

5.1= C)mo debe actuar el relativamente incapa,N ; diferencia del absolutamente incapa,, el relativamente incapa, puede actuar en la vida jurdica, +a que en el inc.6 parte final del art.1"" se establece que sus actos pueden tener valor bajo ciertas circunstancias + bajo cierto respectos determinados por las le+es, pero para actuar debe hacerlo representado o autori,ado por su representante legal. (n el primer caso, &ste ejecuta en nombre + lugar de aquel3 en el segundo, es el incapa, mismo el que obra, pero con la aquiescencia del representante, manifestada en la forma prescrita por la le+. 1on representantes legales de una persona el padre, la madre, el adoptante o el marido bajo cu+a potestad vive + su tutor o curador (art."6#. %o obstante lo anterior, seg-n la le+ los relativamente incapaces pueden + deben actuar personalmente en ciertas circunstancias. Tal sucede con los actos de familia en general, por ejemplo: el menor adulto que reconoce un hijo como natural o la mujer casada que desea testar deben actuar personalmente.

5.5= Aalor de los actos de los relativamente incapaces. $a le+ determina las formalidades a que deben sujetarse estas personas en la celebraci)n de los actos jurdicos. Todas estas formalidades se llaman habilitantes, son e'igidas en consideraci)n al estado o calidad de las personas3 de manera que si en el acto se observan las formalidades, el acto es v4lido. /ero si se omiten, es nulo de nulidad relativa, porque de conformidad al art.1E!5, produce nulidad relativa la omisi)n de los requisitos que la le+ e'ige en consideraci)n al estado o calidad de las personas.

6.= :ncapacidades especiales o particulares. ;dem4s de estas incapacidades (absolutas + relativas# ha+ otras incapacidades particulares que consisten en la prohibici)n que la le+ ha impuesto a ciertas personas para ejecutar ciertos actos. (art.1"" inc. final#. /ara celebrar un acto no basta tener capacidad, por plena que sea, sino que es necesario adem4s estar legitimado, o sea, tener calidad o ser un sujeto calificado para ejercitar el derecho de que concretamente se trata en cada caso. 1i no se tiene dicha calidad, falta la legitimaci)n para el negocio, que nuestro C)digo hace equivalente a la prohibici)n impuesta por la le+ a ciertas personas para ejecutar ciertos actos. $a legitimaci)n para el negocio ha sido definida como la idoneidad jurdica del agente para ser sujeto de la relaci)n que se desarrolla en un determinado + concreto acto jurdico.

6.1 Aalor de los actos de los incapaces particulares. $a legitimaci)n para el negocio puede traer sanciones diversas, seg-n que el caso concreto envuelva una le+ prohibitiva o de otra especie3 + as se ver4 a continuaci)n: a# $a nulidad absoluta, cuando la incapacidad se traduce en la incapacidad absoluta de celebrar el acto a que la incapacidad se refiere, esto ocurre con la compraventa entre c)n+uges no divorciados perpetuamente o entre el padre o la madre + el hijo de familia (art.1 BE#. b# $a nulidad relativa, cuando la incapacidad se traduce, no en la prohibici)n absoluta de ejecutar el acto, sino en la misma imposibilidad que tiene la persona de ejecutarlo por s misma, sin el ministerio o la autori,aci)n de otra, as ocurre con los actos celebrados entre curador + pupilo sin la autori,aci)n de los otros curadores generales, que no est&n implicados de la misma manera o por el jue, en subsidio (art."15 inc.1#. c# *tras sanciones diversas: as por ejemplo, no ha+ nulidad sino otra sanci)n en el caso del art.11" del CC, que dice: (l que no habiendo cumplido veinti-n a2os se casare sin el consentimiento de un ascendiente, estando obligado a obtenerlo, podr4 ser desheredado, no s)lo por aqu&l o por aquellos cu+o consentimiento le fue necesario, sino que por todos los otros ascendientes. 1i alguno de &stos muriere sin hacer testamento, no tendr4 el descendiente m4s que la mitad de la porci)n de bienes que le hubiere correspondido en la sucesi)n del difunto. 0a+ opiniones que no distinguen la naturale,a del precepto infringido para determinar la sanci)n, la que no sera diferente a las contempladas para las incapacidades relativas. Lundamentan su tesis en el inc. final del art.1E!5.

(l objeto.

1.= (l objeto como requisito de e'istencia o constitutivo de los actos jurdicos. Todo acto jurdico produce efectos jurdicos, es decir, crea, modifica o e'tingue derechos + obligaciones. $a obligaci)n a su ve, tiene un objeto, que consiste en la prestaci)n que se debe dar, hacer o no hacer. De este modo el objeto no sera un elemento constitutivo del acto jurdico: seg-n algunos autores, se confundira al objeto de la obligaci)n con el objeto del acto o contrato. /ero a decir verdad, nuestro c)digo no confunde los objetos, sino que trata el objeto del acto o contrato como un elemento del acto o contrato + lo identifica con el objeto de la prestaci)n. ;tribu+e el objeto de la obligaci)n (t&cnicamente cierto# al acto o contrato. Dice toda declaraci)n de voluntad debe tener por objeto una o m4s cosas que se trata de dar, hacer o no hacer. (l mero uso de la cosa o su tenencia puede ser objeto de la declaraci)n (art. 1"EF#. Con la e'presi)n KcosasK se comprende tanto a cosas materiales como a hechos positivos (ejecuci)n# + negativos (abstenci)n#.

5. ?equisitos:

5.1 ?equisitos que debe reunir el objeto que recae sobre cosas materiales.
(obligaci)n de dar#. (l objeto que recae sobre cosa material debe ser real, comerciable + determinado. ;s lo establece el art.1"E1 en sus incisos 1 + 5: %o s)lo las cosas que e'isten pueden ser objeto de una declaraci)n de voluntad, sino que las que se espera que e'istan3 pero es menester que las unas + las otras sean comerciables, + que est&n determinadas, a lo menos, en cuanto a su g&nero. $a cantidad puede ser incierta con tal que el acto o contrato fije reglas o contenga datos que sirvan para determinarla. ;# ?eal, es decir, e'istir al celebrar el acto o contrato, o que se espera que e'ista. 1i el objeto no e'iste pero se espera que e'ista de deben distinguir dos situaciones: a. = 1i la cosa e'iste pero perece antes de contratar, no ha+ obligaci)n, porque carece de objeto. $a venta de una cosa que al tiempo de perfeccionarse el contrato se supone e'istente + no e'iste, no produce efecto alguno. (art. 1!1"inc.1#. b. = 1i la cosa no e'iste pero se espera que e'ista o cosa futura, el acto o contrato puede ser puro + simple +Xo aleatorio o sujeto a condici)n.

$a venta de cosas que no e'isten, pero se espera que e'istan, se entender4 hecha bajo la condici)n de e'istir, salvo que se e'prese lo contrario, o que por la naturale,a del contrato apare,ca que se compr) la suerte. (art.1!16#. Cuando se vende una cosa que no e'iste, pero se espera que e'ista (cosa futura#, el contrato es condicional, + se reputa celebrado bajo la condici)n suspensiva de que la cosa llegue a e'istir. /ero si lo que se vende no es cosa futura sino la suerte, o la contingencia de que una cosa llegue a e'istir, el contrato es puro + simple=aleatorio. 1eg-n se desprende del art. 1!16, en caso de dudas se entiende que la venta es de cosa futura.

C# Comerciable: 1e entiende por comerciable el que la cosa sea susceptible de dominio + posesi)n
privada. (l principio general es que todas las cosas son comerciables, es decir, susceptibles de dominio o posesi)n privada. ('cepcionalmente no son comerciables algunas cosas en ra,)n de su naturale,a misma (como las comunes a todos los hombres: alta mar, aire art.D!D#, las que son absolutamente incomerciables3 a virtud de su destinaci)n (como los bienes nacionales de uso p-blico art.D!B# las que son relativamente incomerciables, pues su uso e'clusivo puede entregarse, en determinadas circunstancias, a ciertos particulares. C# Determinado: $a cosa sobre que versa el acto o contrato debe ser determinada, a lo menos, en cuanto a su g&nero (art.1"E1 inc.1#. (n derecho, las determinaciones pueden ser: 1. = (n especie, que es la m4'ima determinaci)n de una cosa, +a que se la individuali,a con todas las particularidades que las distinguen de las dem4s. 5. = (n g&nero: es la clase que tiene ma+or e'tensi)n3 se halla, pues, e'tensivamente encima de la especie (Lerrater Iora, <os&#. $a determinaci)n en g&nero e'ige una doble limitaci)n: (l g&nero debe limitarse cualitativamente. 1i se admitiera la determinaci)n en cuanto a un g&nero ilimitado cualitativamente#, no podra decirse que ha+ una declaraci)n seria de voluntad. ;s, si s)lo se dice que se debe un animal, bien puede entregarse un elefante como una mosca. (l g&nero debe limitarse cuantitativamente, pero Kla cantidad puede ser incierta con tal que el acto o contrato fije reglas o contenga datos que sirvan que sirvan para determinarla. (art. 1"E1 inc.5#. 1eg-n se desprende de este precepto, el objeto puede ser determinable, esto es, susceptible de una determinaci)n posterior. ;s lo permite la le+ al referirse a la cantidad.

(n la obligaci)n de g&nero, el acreedor no puede pedir determinadamente ning-n individuo, + el deudor queda libre de ella, entregando cualquiera individuo del g&nero, con tal que sea de una calidad a lo menos mediana. (art. 1DFB#. 1i el objeto no est4 determinado en la forma e'igida por la le+, falta un requisito de e'istencia del acto o contrato: carece de objeto.

5.5

?equisitos del objeto que recae sobre un hecho.

(l objeto de la obligaci)n + por ende del acto puede ser una ejecuci)n (hacer# o una abstenci)n (no hacer#, es decir, puede ser un hecho positivo o un hecho negativo. 1i el objeto es un hecho, es necesario que sea fsica + moralmente posible. (s fsicamente imposible el que es contrario a la naturale,a, + moralmente imposible el prohibido por las le+es, o contrario a las buenas costumbres o al orden p-blico. (art.1"E1 inc.6#. ;. = Debe ser determinado o posible de determinar3 porque de lo contrario no habra declaraci)n seria de voluntad. 1i el objeto es indeterminado, el acto jurdico carece de obligaci)n. Debe saberse en que consiste el hecho. C = Debe ser fsicamente posible: (s fsicamente imposible el que es contrario a la naturale,a. 1ostiene la doctrina que esta imposibilidad debe ser absoluta, esto es, el hecho a que se refiere debe ser irreali,able por todos. 1i la imposibilidad es s)lo relativa (irreali,able por algunos#, no ha+ imposibilidad + la obligaci)n e'iste, porque el objeto tambi&n e'iste. 1i el deudor no puede reali,ar el hecho a que se oblig), debe reali,ar una prestaci)n que la reemplace, pero si en esto es absolutamente imposible no ha+ obligaci)n alguna, +a que Ka lo imposible nadie est4 obligado. $a imposibilidad absoluta puede adem4s, ser perpetua, quitando irremisiblemente a la prestaci)n toda aptitud jurdica para constituir objeto de obligaci)n contractual, o temporal, en cual caso ser4 absolutamente imposible, s)lo Kcuando la obligaci)n deba cumplirse enseguida, no cuando est& concebida de manera que deba cuando + donde la prestaci)n pactada se haga posible (Claro 1olar#. C.= Debe ser moralmente posible: (s moralmente imposible el prohibido por las le+es, o contrario a las buenas costumbres o al orden p-blico. (l objeto moralmente imposible se vincula al objeto ilcito del art. 1"EE.

1i el objeto es contrario a la le+ es moralmente imposible, por tanto, no ha+ objeto, +a que se trata del objeto como requisito de e'istencia (si se considera como requisito de valide, el acto adolecer4 de objeto ilcito#. $as buenas costumbres son formas de vida, concepto esencialmente cambiante. Debe ser dilucidado por el <ue,. (l orden p-blico =concepto en evoluci)n= es el conjunto de normas que tienden a asegurar un mnimo de orden considerado necesario para el mantenimiento de una organi,aci)n social. Tiende a regular los intereses generales de la sociedad para su buen + adecuado funcionamiento, noci)n que se encuentra tanto en el derecho p-blico (derecho laboral# como en el derecho privado (derecho de familia, derecho econ)mico, etc.#. 1i el hecho es contrario a las buenas costumbres o al orden p-blico, es moralmente imposible + por ende el acto jurdico carece de objeto.

C.= (l *bjeto $cito como requisito de valide,. /ara que el acto jurdico sea v4lido, el objeto no s)lo debe e'istir, sino que adem4s debe ser lcito, +a que seg-n lo establece el art.1""D %.6, para que una persona se obligue a otra por un acto o declaraci)n de voluntad es necesario, que recaiga sobre un objeto lcito. $a noci)n de objeto lcito s)lo se observa en el /ro+ecto :n&dito, lo que e'plica la falta de definici)n del mismo. $os autores discrepan en cuanto a lo que debe entenderse por tal. /ara Claro 1olar es el que est4 conforme a la le+ + amparado por ella. /ara 1omarriva objeto lcito es el conforme a la le+, las buenas costumbres + el orden p-blico. /ara ;lessandri el t&rmino lcito es sin)nimo de comerciable. /ara (ugenio Aelasco $etelier el objeto lcito es aquel que est4 conforme con la le+, es decir, que cumple con todas las cualidades determinadas por ellas (en el art. 1"E1#: realidad, comercialidad, determinaci)n + si se trata de un hecho, posibilidad fsica + moral para reali,arseK agrega que s)lo en los arts. 1""D, 1"E! + 1E!5 el CC da al objeto ilcito su real significado (esta opini)n est4 conforme al Dic. de la ?;(#. (n otras disposiciones emplea impropiamente el concepto como sucede en el art. 1"E5. I4s a-n, en los arts. 1"E" + 1"EE el legislador no da al concepto de objeto ilcito su verdadera acepci)n, pues lo hace sin)nimo de cosas incomerciables, en cuanto dichas disposiciones llevan envuelto, a m4s del significado verdadero, la idea de la causal de ilicitud a que aluden.

1ea lo que fuere, ha+ que estarse a los casos de objeto ilcito que concretamente ha se2alado el legislador. $a idea del legislador en cuanto a objeto lcito, es aquel conforme a la le+, las buenas costumbres + el orden p-blico.

Casos de *bjeto :lcito contemplados en el C)digo Civil 1.= ;ctos o contratos contrarios al Derecho /-blico Chileno (art.1"E5#: 0a+ un objeto ilcito en todo lo que contraviene al derecho p-blico chileno. ;s la promesa de someterse en Chile a una jurisdicci)n no reconocida por las le+es chilenas, es nula por el vicio del objeto. (l derecho p-blico es el conjunto de normas que rigen la organi,aci)n + la actividad del (stado + dem4s )rganos p-blicos + las relaciones entre los particulares + estos organismos, en cuanto act-an en su calidad de poder poltico o soberano.

5.= Derecho a suceder por causa de muerte a una persona viva (art.1"E6, se le llama tambi&n pactos sobre sucesi)n futura#: ?egla General: (l derecho de suceder por causa de muerte a una persona viva no puede ser objeto de una donaci)n o contrato, aun cuando intervenga el consentimiento de la misma persona. (inc.1#. Con la e'presi)n donaci)n o contrato, el legislador ha querido significar que el derecho de suceder a una persona viva no puede ser objeto de una convenci)n, sea gratuito o a ttulo oneroso, +a que la donaci)n tambi&n es un contrato. $a prohibici)n comprende adem4s a los actos unilaterales (aceptaci)n o repudiaci)n# + a los actos bilaterales (contratos#. $os pactos de sucesi)n futura o contractual son convenciones que tienen por objeto el derecho de suceder por causa de muerte, a ttulo de heredero o legatario, a una persona viva, sea &sta una de las partes o un tercero. (l objeto ilcito se encuentra en la sucesi)n de una persona viva, pero no en lo relativo a la disposici)n de la sucesi)n de una persona fallecida, lo que es perfectamente lcito. ;s, seg-n lo prescriben los arts. BDE + 155E no se puede repudiar o aceptar antes de fallecer el causante. (l fundamento de la prohibici)n de los pactos sobre sucesi)n futura se encuentra en la inmoralidad que encierran, porque se especula con la muerte de una persona + en la peligrosidad, que envuelven, pues las partes, movidas por el inter&s, podran precipitar o favorecer la ocurrencia del hecho.

(n nuestro pas no tiene cabida la sucesi)n contractual, as se desprende del art. BD5. %o obstante, este sistema e'iste a-n en algunos pases, ejemplo: ;lemania. ('cepci)n a la ?egla General: $as convenciones entre la persona que debe una legtima + el legitimario, relativa a la misma legtimas a mejoras, est4n sujetas a las reglas especiales contenidas en el ttulo VDe las asignaciones for,osasW. (inc.5#. (n toda asignaci)n e'isten asignatarios for,osos, que en tal virtud no pueden ser e'cluidos de la sucesi)n del causante. ;dem4s, la le+ hace una distribuci)n de la herencia en una mitad legitimaria, una cuarta de mejoras + una cuarta de libre disposici)n. (l causante puede disponer de la cuarta de mejoras a su entera voluntad para mejorar a sus hijos legtimos o naturales o a los descendientes legtimos de &stos. %o obstante ser asignaci)n for,osa, el causante dispone de ella, pero puede privarse de tal disposici)n si ha convenido a virtud de un pacto con alguno de los asignatarios for,osos a no disponer de ella. (/acto de no disponer o de no mejorar#. (ste pacto consiste en que un legitimario comprometa al causante a no disponer de la cuarta de mejoras. (l objeto de este pacto es privar al testador de la facultad de efectuar asignaciones en la cuarta de mejoras. /orque el causante, al se2alar las personas a quienes les favorece con dicha asignaci)n for,osa, pudo haber prescindido de aquel legitimario3 en cambio, si el testador no dispone de la cuarta de mejoras, ella se reparte entre todos los legitimarios que sean descendientes. (ste pacto viene entonces a asegurarle al legitimario que lo celebra una parte de la cuarta de mejoras. Aer arts. 11!" + 11BD sobre cuartas de mejoras + arts. 11!1 + 11!5 sobre legitimas.

6.= Condonaci)n del Dolo Luturo (art.1"ED#: (l pacto de no pedir m4s en ra,)n de una cuenta aprobada, no vale en cuanto al dolo contenido en ella, si no se ha condenado e'presamente. $a condonaci)n del dolo futuro no vale.

(sta norma es m4s bien propia del mandato. $a condonaci)n del dolo futuro no vale, porque perdonar anticipadamente los actos dolosos que pueda cometer una parte sera sancionar una inmoralidad + proteger la mala fe. (l dolo s)lo puede condonarse despu&s de cometido, nunca antes, + adem4s el perd)n debe ser e'preso, seg-n se deduce de la primera parte del art. 1"ED.

".= Deudas contradas en juegos de a,ar: (l art. 1"EE dice: 0a+ asimismo objeto ilcito en las deudas contradas en juegos de a,ar. $os juegos de a,ar son aquellos en que no interviene la destre,a, la fuer,a o el ingenio, sino la casualidad. 1eg-n se desprende del art. 55DB no s)lo se sanciona el juego de a,ar, sino que tambi&n las apuestas. $a ra,)n de la prohibici)n se encuentra en que como fuente de lucro, es contrario a las buenas costumbres + al orden social, porque fomenta las pasiones e impele a los individuos a confiar, no en el trabajo, sino en el acaso como medio de lograr bienes. $a le+ acepta los juegos de a,ar cuando en ella interviene la destre,a, as lo se2ala el CC: 1in embargo de lo dispuesto en el art.55EF, producir4n acci)n los juegos de fuer,a o destre,a corporal como el de armas, carreras a pie o a caballo, pelota, bolas, + otros semejantes, con tal que en ellos no se contravenga a las le+es o a los reglamentos de polica. (n caso de contravenci)n desechar4 el jue, la demanda en el todo. (art.55E6#. 0a+ juegos de a,ar que la le+ permite a fin de atender con su producto fines de beneficencia o de inter&s general: $otera de la Hniversidad de Concepci)n, /olla Chilena de Ceneficencia, /olla Gol, etc., entendiendo que las normas que regulan estos juegos derogan t4citamente el art. 1"EE (A&ase (ugenio Aelasco $., (l *bjeto en la <urisprudencia, p4gs. 16! + 16B3 ;ntonio Aodanovic, Derecho de *bligaciones, Tomo :, p4g. E1#.

D.= Aenta de libros cu+a circulaci)n es prohibida + otros objetos inmorales (art.1"EE#: $a norma se e'tiende a l4minas, pinturas + estatuas obscenas, + de impresos condenados como abusivos de la le+ de libertad de prensa.

E.= Contratos + actos prohibidos por la le+ (art.1"EE#: (s esta una norma gen&rica que no s)lo comprende a los contratos sino que a todo acto prohibido por la le+. 1e ha criticado esta disposici)n porque en muchos casos el objeto de un contrato prohibido por la le+, la cosa o el hecho sobre el que recae la obligaci)n que engendra el acto o contrato, nada de ilcito tiene. ;s, el art.1 BE prohibe el contrato de compraventa entre c)n+uges + si el contrato se efectuara no podra afirmarse que la cosa vendida + el precio, en si mismos son ilcitos. lo que ocurre es que la le+ prohibe el contrato por las circunstancias en que se celebra. /or esto, algunos autores sostienen que la le+ debi) limitarse a sancionar con la nulidad absoluta los actos que prohibe, sin establecer que ellos adolecen de objeto ilcito, afirmaci)n que, doctrinariamente puede ser errada en muchos casos. ((ugenio Aelasco $etelier#.

.= enajenaci)n de las cosas enumeradas en el art.1"E": 7.1 1entido del vocablo enajenaci)n. a# 1entido amplio: enajenaci)n significa todo acto de disposici)n entre vivos por el cual el titular transfiere su derecho a otra persona, o constitu+e sobre &l un nuevo derecho a favor de un tercero que viene a limitar o gravar el su+o +a e'istente (constituci)n de un derecho real sobre la cosa#. b# 1entido restringido: enajenaci)n es el acto por el cual el titular transfiere su derecho a otra persona. (s decir, la enajenaci)n strictu sensu es el acto que hace salir de un patrimonio un derecho para que pase a formar parte de otro patrimonio diverso. (n la acepci)n amplia, tanto se enajena cuando se transfiere el dominio como cuando se hipoteca, empe2a o constitu+e una servidumbre3 en el sentido t&cnico + propio, s)lo se enajena cuando se transfiere el derecho: en los dem4s casos s)lo debe hablarse de limitar o gravar el derecho.

.5 1entido en que est4 tomada la e'presi)n enajenaci)n en el art. 1"E"

$a doctrina ma+oritaria (;lessandri=1omarriva# al igual que la jurisprudencia se inclina por la acepci)n amplia. 1e fundan en los arts. 56! + 5"1" que hacen sin)nimos las e'presiones enajenar + gravar (prenda e hipoteca#. A&ase en la ?evista de Derecho + <urisprudencia: Tomo MA::, segunda parte, secci)n primera, p4g. 5F 3 Tomo ::, segunda parte, secci)n segunda, p4g. 1.=

Hna nota de don ;ndr&s Cello parece pronunciarse por la acepci)n amplia, al decir que la hipoteca equivale a la enajenaci)n condicionada. 1e entiende que hipotecar es enajenar (argumento hist)rico#. ; este argumento se une la finalidad propia de la norma (art. 1"E"#, lo que le otorga un sentido amplio. Don $uis Claro 1olar entiende que el CC toma la e'presi)n enajenar en sentido restringido, + funda su aserto en que el legislador ha separado en varias disposiciones el vocablo enajenar del de gravar o constituir otros derechos reales. Cita como ejemplos los arts. 1"", 6B6, 116D, 1 "B + 1 D". (s importante determinar el sentido de la e'presi)n enajenar para efectos de conocer que objetos son ilcitos.

.6

$a venta no es enajenaci)n.

$a compraventa es un contrato en que una de las partes se obliga a dar una cosa + la otra a pagarla en dinero.(art. 1 B6#. (n Chile el sistema de transferencia del dominio (al igual que la constituci)n de los derechos reales# opera a trav&s de la dualidad ttulo=modo. (l ttulo es el contrato, del que nace una acci)n personal de cumplimiento de contrato, + surge adem4s la obligaci)n de hacer la tradici)n de la cosa vendida. (l modo de adquirir est4 constituido por la tradici)n que es la segunda etapa de la transferencia del dominio. De esta manera el solo ttulo no transfiere derecho real alguno si no ha operado el modo. 1i s)lo se otorga el contrato (venta, donaci)n, etc.# de las cosas mencionadas en el art.1"E" no habr4 enajenaci)n + por tanto el contrato no adolecer4 de objeto ilcito. $a enajenaci)n se producir4 cuando opere el modo de adquirir. De la definici)n misma, se deduce que la venta no es enajenaci)n, +a que el vendedor, por el solo hecho de celebrar el contrato, no transfiere el dominio de la cosa ni constitu+e sobre ella un derecho real que lo limite3 s)lo se obliga a transferir el dominio de la cosa. $a enajenaci)n viene a estar constituida por la tradici)n, que sigue a la compraventa + mediante la cual el vendedor cumple su obligaci)n de dar la cosa vendida.

R0a+ objeto ilcito en la venta de las cosas que se2ala el art.1"E" N ;utores como ;lessandri + 1omarriva + la ma+or parte de las sentencias de los tribunales, responden afirmativamente. $a ra,)n no est4 en el art.1"E", dentro del cual la palabra enajenaci)n no comprende a la venta, sino en la referencia implcita que el art.1!1F hace al art.1"E". (n efecto, el art. 1!1F dice: /ueden venderse las cosas corporales o incorporales, cu+a enajenaci)n no est& prohibida por le+. 1i se reali,a un contrato de compraventa sobre cosas cu+a enajenaci)n se prohibe (1"E"#, se contraviene un precepto prohibitivo (1!1F#, + seg-n el art. 1"EE tal contrato adolece de objeto ilcito + seg-n el art. 1E!5 tiene por sanci)n la nulidad absoluta. /ero otros no aceptan esta interpretaci)n, + hacen una distinci)n. (mpie,an por recordar que un acto es prohibido por la le+ cuando no se puede reali,ar en forma alguna, en ninguna circunstancia, ni bajo respecto alguno. ;hora bien, siendo as, el art.1"E" s)lo sera prohibitivo en las disposiciones de sus dos primeros n-meros, que dicen que ha+ objeto ilcito en la enajenaci)n de las cosas que no est4n en el comercio + en la de los derechos + privilegios que no pueden transferirse a otra persona. /ero trat4ndose de los n-meros 6 + " el art.1"E" no sera prohibitivo sino imperativo, porque permite bajo ciertas circunstancias la enajenaci)n de las cosas que ah se2ala, esto es, si el jue, lo autori,a o el acreedor consiente en ello, seg-n los casos. Todava, agregan los sostenedores de esta -ltima interpretaci)n, no se divisa la ra,)n para prohibir la venta de las cosas embargadas o litigiosas, desde que el impedimento para ser transferidas puede cesar una ve, que se alce la prohibici)n de enajenar. $as partes podran por diversas ra,ones querer celebrar el contrato, a sabiendas de que la tradici)n s)lo se podr4 efectuar una ve, que se cumplan los requisitos para que desapare,ca el impedimento legal que se opone a la transferencia inmediata. $a doctrina se2alada es sostenida por (ugenio Aelasco $etelier + por la Corte de Aaldivia. A&ase: Gaceta de los Tribunales, Tomo ::, %.1F16, p4g.55E3K?evista de Derecho + <urisprudencia, Tomo MM:M, segunda parte, p4g. 5 6. 1e agrega en pro de ella que si el vendedor oculta la cantidad litigiosa o de embargada que tiene la cosa, el comprador podra pedir la nulidad de la venta por dolo negativo, por reticencia del vendedor. ;s, pues, en todo caso esta soluci)n resguarda al comprador. Conclu+e Aelasco que la compraventa de las cosas contempladas en los n-meros 1 + 5 son nulas, de nulidad absoluta, por adolecer de objeto ilcito. %o sucede lo mismo trat4ndose de las cosas a que se refieren los n-meros 6 + ". (special importancia reviste determinar si la compraventa es v4lida o no. 1i se compra una cosa embargada o una cosa litigiosa, seg-n la opini)n ma+oritaria, el contrato es nulo + al levantarse el embargo se presentara el problema de la valide, de la tradici)n.

%o sucede lo mismo si se sigue la teora de Aelasco, seg-n el cual, el contrato de compraventa sobre las cosas referidas en los n-meros 6 + " es v4lida, de manera que al levantarse la prohibici)n respectiva, se podra efectuar la tradici)n, operando el ttulo + modo requerido para que opere la enajenaci)n, la cual sera plenamente v4lida. /ero si antes de levantarse el impedimento se efect-a la tradici)n, el contrato sera nulo por cuanto habra enajenaci)n de objeto ilcito. (s importante esta tesis porque se logra el fin propio que es transferir el dominio de la cosa una ve, levantado el impedimento. $a situaci)n referida solo se presenta en el contrato de compraventa, +a que a este contrato en particular (ttulo# se refiere el art. 1!1F. Don (steban :turra sostena que el art.1!1F, cuando establece que la enajenaci)n no est& prohibida por la le+, se est4 refiriendo a le+es especiales + no a le+es generales como es el caso del art.1"E"3 porque si el legislador hubiera querido que el art.1!1F se hubiera referido a la enajenaci)n prohibida por le+es de car4cter general, habra cambiado la redacci)n + habra hablado de enajenaci)n por la le+.

." Donaci)n de cosa embargada: la donaci)n es plenamente v4lida,

enajenaci)n.

que s)lo es ttulo + no

.D Contrato de promesa de compraventa de cosa embargada: (l contrato de promesa de compraventa

obliga a los contratantes a otorgar el contrato definitivo. 1eg-n el art.1DD" %.5: $a promesa de celebrar un contrato no produce obligaci)n alguna salvo que concurran las circunstancias siguientes:,%.5 = >ue el contrato prometido no sea de aquellos que las le+es declaran ineficaces. ;tendiendo al sentir ma+oritario la promesa de compraventa de cosa embargada es nula. Aelasco sostiene que el contrato de promesa es v4lido, +a que el contrato que se promete celebrar (de compraventa# no constitu+e enajenaci)n + como tal no queda comprendida en el art.1"E". 1era v4lido adem4s porque el contrato de promesa no crea derechos reales sino s)lo personales. (n cambio, ser4 siempre nula la promesa de compraventa de las cosas a que se refieren los n-meros 1 + 5 del art.1"E".

.E ;djudicaci)n de las cosas enumeradas en el art.1"E": ('isten casos en que las cosas pertenecen a varios due2os, entonces se habla de comunidad. $a comunidad es la relaci)n o conjunto de relaciones en que aparecen como sujetos varias personas, que pueden ejercer simult4neamente derechos de igual naturale,a jurdica sobre una misma cosa o sobre un mismo conjunto de cosas. $a le+ no favorece la comunidad, facilitando los medios para su terminaci)n.K (art.1 16#. $a adjudicaci)n es el acto por el cual el derecho que cada comunero tena en su totalidad de la cosa o el conjunto de cosas se singulari,a o determina en forma e'clusiva con respecto a un bien. Cabe preguntarse si la adjudicaci)n constitu+e enajenaci)n. $a jurisprudencia responde negativamente: de diversas disposiciones (arts. F6 inc.", 1!, 16"" + 5"1 # aparece que la adjudicaci)n no importa enajenaci)n, pues es simplemente declarativa de dominio + no traslaticia. Con la adjudicaci)n (ttulo declarativo con efecto retroactivo# se declara un dominio pree'istente. /or consiguiente, la adjudicaci)n de alguno de los bienes se2alados en el art.1"E" no adolece de objeto ilcito.

;n4lisis del art. 1"E". Casos. 0a+ un objeto ilcito en la enajenaci)n de:

;# De las cosas que no est4n en el comercio: es decir, de las cosas que no pueden ser objeto de dominio o posesi)n privada (cosas comunes a todos los hombres + los bienes nacionales de uso p-blico#. ;qu se suscita un problema que se ha producido con el avance de la medicina + que es la comercialidad de partes del cuerpo humano. (l problema es que el cuerpo humano es incomerciable, no pudiendo nadie disponer del mismo por ser contrario al orden p-blico, moral + buenas costumbres. $a enajenaci)n del cuerpo humano es ilcita. /ero si una persona acepta la donaci)n de un )rgano propio a otra persona no persigue un beneficio personal, el problema vara si la persona pretende obtener un beneficio patrimonial por dicha donaci)n. (ver $e)n 0urtado, ;velino: (l objeto en los actos jurdicos#.

:mperfecci)n del %.1 del art.1"E": 1eg-n Claro 1olar, e'iste un contrasentido entre el art.1"E1 que considera la comercialidad del objeto como requisito de e'istencia + el art.1"E" %.1 que la considera como requisito de valide,. Claro 1olar sostiene que el art.1"E1 est4 en lo cierto. /or su parte, Aelasco estima que el art.1"E" %.1 repite la misma idea que el art.1"E1, en cuanto a que el objeto que es incomerciable es ilcito. /ero, a diferencia de Claro 1olar, no los considera contradictorios, +a que en los t&rminos del art.1"E1 aparece la comerciabilidad como requisito de valide,, esto es, como requisito de cosas que e'isten o se espera que e'istan. ;s, si las cosas son incomerciables hacen que el objeto sea ilcito. 1i la comercialidad es requisito de e'istencia quiere decir que si la cosa es incomerciable no ha+ objeto + por ende, ine'istencia jurdica. 1i por el contrario, s)lo es un requisito de valide,, el objeto ser4 ilcito + el acto nulo absolutamente.

C# De los derechos + privilegios que no pueden transferirse a otra persona: es decir, de los derechos personalsimos como los derechos de uso o habitaci)n (art.!1B#, el de alimentos (art.66"#, el que nace del pacto de retroventa (art.1!!"#,etc. 1eg-n Aelasco, los derechos personalsimos por intransferibles son incomerciables, en consecuencia, caben en el %.1 del art.1"E"3 el %.5 estara dem4s. *tros autores, en cambio, sostienen que incomerciabilidad no es sin)nimo de inalienabilidad, porque si las cosas fuera del comercio son inalienables, la inversa no es verdadera pudiendo una cosa no ser susceptible de enajenaci)n +, sin embargo, encontrarse en propiedad privada. $a incomerciabilidad es sustracci)n del r&gimen jurdico privado en la totalidad de sus relaciones, ineptitud para formar parte del patrimonio. ;s, ha+ cosas que est4n en el patrimonio individual, pero cu+a transmisi)n o transferencia est4 impedida o limitada, sea en inter&s general, sea en inter&s de determinadas personas especialmente protegidas o por ra,ones particulares. (Lerrara: Trattato de Diritto Civile :taliano. Tomo :, %.1E5#. %o e'istir4 redundancia al consignarse el %.5 del art.1"E", pues resulta claro que don ;ndr&s Cello sigui) esta -ltima tendencia conforme al derecho romano.

C# De las cosas embargadas por decreto judicial, a menos que el jue, lo autorice o el acreedor consienta
en ello. a.= 1entido de la palabra embargo: (n nuestra legislaci)n la palabra embargo no est4 definida. 1eg-n se desprende de varias disposiciones (arts. 1E1!, 5"ED, 5"EE del CC3 ""6, "D!, " B a "!5, DFF, DF1 del C/C3 D6 %s. 6 + DB del ?eglamento del Conservador de Cienes ?aces# el embargo es una actuaci)n judicial propia del juicio ejecutivo que seg-n la jurisprudencia consiste en la aprehensi)n compulsiva material o simb)lica, hecha por mandamiento del jue, que conoce de la ejecuci)n, de uno o m4s bienes determinados del deudor + en su entrega a un depositario que debe mantenerlos a disposici)n del tribunal, todo con el fin de asegurar el pago de la deuda. (l embargo tambi&n puede recaer sobre derechos reales constituidos en los bienes races (art."D6 del C/C#. (n otras palabras, constitu+e un cumplimiento for,oso de la obligaci)n. /ero ha+ una acepci)n m4s amplia que seg-n la doctrina es la que considera el art.1"E", seg-n esta concepci)n se comprende dentro del t&rmino embargo al embargo propiamente tal + otras instituciones que persiguen el mismo fin de asegurar el resultado del juicio: medidas precautorias de enajenar + gravar bienes, de secuestro, retenci)n de bienes muebles + en el sentir ma+oritario de los autores, la prohibici)n judicial de celebrar actos + contratos sobre bienes determinados. Iedidas que son propias del juicio ordinario (art.5BF, 5BE, 5B + 5B! del C/C#. Todas estas medidas permiten que el acreedor logre sacar determinados bienes del tr4fico jurdico. ('iste unanimidad entre los autores en considerar todas estas medidas como propias del embargo, menos en cuanto a la prohibici)n judicial de celebrar actos + contratos respecto de determinados bienes. (n este punto Aelasco disiente de los dem4s autores. (n efecto, dice, el art.1"E" regla la enajenaci)n de las cosas que se2ala, determinando que en ella ha+ objeto ilcito + si es cierto e indiscutible que muchos + mu+ importantes contratos =la compraventa + el arrendamiento, por ejemplo= no constitu+en enajenaci)n, no vemos como la prohibici)n de celebrar los que pueda dictar el jue,, debe regirse por este artculo.K 1i se prohibe judicialmente, como en ciertos fallos se ha declarado (Gaceta de los Tribunales: 1! D %.56"!, pp.1FEE3 1!!", %.BBE, pp.E5B#, arrendar una propiedad + el deudor violando la prohibici)n la arrienda, no es posible sostener que en tal contrato ha+ objeto ilcito en conformidad al %.6 del art.1"E", porque &ste se refiere e'clusivamente a la enajenaci)n + el arrendamiento est4 mu+ lejos de constituirlo3 ni podra afirmarse que lo ha+ de acuerdo con el art.1"EE, puesto que esta disposici)n alude a los contratos prohibidos por las le+es, + no por las autoridades judiciales.

Trat4ndose de la compraventa + en el supuesto de aceptar la doctrina que dice que ha+ objeto ilcito en la compraventa de las cosas + derechos enumerados en el art.1"E", prosigue Aelasco, no sera tampoco valedero el argumento de que seg-n el art.1!1F no pueden venderse las cosas que se prohibe enajenar porque este art. dice en forma e'presa que pueden venderse las cosas cu+a enajenaci)n no est& prohibida por la le+, + no por la justicia.

b.= /ublicidad de la prohibici)n de enajenar las cosas embargadas. Desde cu4ndo + hasta cu4ndo ha+ embargo: 1eg-n se desprende de los arts.5B + "B6 del C/C, respecto de las partes, el embargo + la prohibici)n de celebrar actos + contratos, +a se refieran a muebles o inmuebles, producen sus efectos desde que llegan a noticia del afectado por la notificaci)n hecha con arreglo a la le+. ?especto de terceros, ha+ que distinguir entre bienes muebles e inmuebles. 1i la medida recae sobre un mueble s)lo afecta a los terceros desde que toman conocimiento del embargo o la prohibici)n3 si recae sobre un inmueble el embargo o la prohibici)n empece a los terceros, le es oponible desde la fecha en que se inscribe en el ?egistro de /rohibiciones e :nterdicciones del Conservador de Cienes ?aces donde est4 situado ese inmueble (formalidad por va de publicidad, art.D6 %.6 del ?eglamento del ?egistro Conservatorio#. (n consecuencia, si el deudor vende a un tercero el bien ra, embargado, el acreedor puede oponerse a la inscripci)n de dicha venta, para as impedir la enajenaci)n aunque el embargo no se hubiera inscrito todava, porque respecto de las partes litigantes el embargo e'iste desde que es notificado al deudor3 la inscripci)n del mismo s)lo cuenta para surtir efectos frente a terceros: es una medida de publicidad en protecci)n de &stos. 1i el embargo no se ha inscrito + si +a lo ha sido la compraventa del inmueble embargado, el tercero adquiere la cosa, porque el embargo no inscrito le es inoponible + el acreedor +a nada podr4 hacer en cuanto a la persecuci)n de ese bien. (s nula la compraventa una ve, inscrito el embargo N 1e tendr4 que e'aminar la opini)n ma+oritaria + minoritaria citada con anterioridad.

c.= (l embargo + la enajenaci)n for,ada. ; debe a C + a C J1FF.FFF a cada uno, ambos con ttulo ejecutivo: letras de cambio aceptadas ante notario. C demanda a ; ejecutivamente + le embarga la casa. (n otro ju,gado C demanda a ; + le reembarga la casa (lo que s)lo se puede hacer desde el a2o 1B""#.

;mbos embargos est4n inscritos + C termin) el procedimiento ejecutivo + logr) la enajenaci)n for,ada (remate en p-blico, subasta#. (l tercero adquiri) el bien embargado.

0a+ objeto ilcito en la enajenaci)n for,ada de los bienes embargadosN Claro 1olar (opini)n ma+oritaria# sostiene que la le+ se refiere s)lo a la enajenaci)n que el deudor pudiera reali,ar privadamente + no a la enajenaci)n for,ada en p-blica subasta de la cosa embargada (1#. 1omarriva + Aelasco piensan que, por el contrario, que el %.6 del art.1"E" se aplica tanto a las enajenaciones voluntarias como a las for,adas (5# porque: a# $a le+ no distingue + por lo tanto no es lcito al int&rprete distinguir (comprendi&ndose ambas formas de enajenaci)n#. b# $a -nica manera de lograr el fin perseguido por la le+ (evitar que el derecho que el acreedor ha puesto en ejercicio sea burlado mediante la enajenaci)n que el deudor pueda hacer de sus bienes#, est4 en sancionar tanto la enajenaci)n voluntaria como la for,ada. 1eg-n Claro 1olar no adolece de objeto ilcito + es v4lida la enajenaci)n for,ada que se realice en otro juicio. Tal conclusi)n deriva del art.D5! del C/C (modificado por la $e+ %. EF del D de febrero de 1B""#. Del conte'to de &ste resulta que puede haber dos o m4s ejecuciones + la enajenaci)n que se haga en cualquiera de ellas es v4lida. (l acreedor que hubiere embargado primero el mismo bien, no sufre perjuicio alguno, pues la le+ le permite hacer valer sus derechos de acuerdo con los dispuesto en el mencionado art.D5! +, en general, mediante el procedimiento de las terceras ($e)n 0., ;velino: (l *bjeto en los ;ctos <urdicos. p4gs. 16B=1"5#. $a jurisprudencia -ltima sostiene la misma tesis: Decretado un embargo en una ejecuci)n + trabado &ste sobre un bien del deudor, nada impide que otros deudores traben un nuevo embargo sobre el mismo bien3 es legalmente permitida la reali,aci)n de &l en cualquiera de las ejecuciones que lleguen primero a la etapa de venta, sin perjuicio de que los dem4s acreedores hagan uso de los derechos que les confieren los arts. D5 , D5! + D5B del C/C. (1# %o obstante lo anterior, se cree que el objeto ilcito alcan,a incluso a las enajenaciones for,adas. 1i bien es cierto que los dem4s acreedores pueden acogerse al art.D5! del C/C, no es menos cierto que para esto es necesario estar en conocimiento de los dem4s embargos, lo que se sabe por certificado del ?egistro de /rohibiciones e :nterdicciones del Conservador de Cienes ?aces.

(sto implica una preferencia por aquel remate primero +a que, c)mo saben los dem4s acreedores embargantes que se est4 rematando un bienN

d.= Iedios para enajenar v4lidamente las cosas embargadas: 1.= ;utori,aci)n de el o los jueces que han decretado la prohibici)n o embargo. (l jue, debe dar la autori,aci)n con conocimiento de causa, o sea, tomando en consideraci)n los antecedentes que motivaron dicha prohibici)n. ;hora, como es posible el reembargo si son varios los jueces que han decretado el embargo sobre la misma cosa, debe pedirse la autori,aci)n a todos + a cada uno de ellos. $a autori,aci)n del jue, tiene que ser previa a la enajenaci)n, es decir, tiene que haberse dado antes de que la enajenaci)n se efect-e. 1i se hace la enajenaci)n sin autori,aci)n judicial + el jue, confiere la autori,aci)n con posterioridad, el acto no es v4lido, porque al procederse a la enajenaci)n sin la autori,aci)n del jue, ha habido objeto ilcito + la sanci)n es la nulidad absoluta + &sta no se sanea por cumplirse las solemnidades posteriormente. 5.= Consentimiento de &l o los acreedores, +a que si el embargo o prohibici)n est4 establecido en su beneficio es l)gico que su consentimiento sacuda del objeto ilcito a la prohibici)n. Como la le+ no distingue, el consentimiento puede ser manifestado en forma e'presa o t4cita. 0abra esta -ltima clase de consentimiento, por ejemplo, si el comprador es el propio acreedor embargante o si el acreedor que tiene embargo pendiente toma conocimiento del remate a efectuarse en otro juicio ejecutivo + no aduce oposici)n.

D.= De especies cu+a propiedad se litiga, sin permiso del jue, que conoce del litigio: Cosas litigiosas: Cosas o especies litigiosas son los muebles o inmuebles sobre cu+o dominio discuten en un juicio demandante + demandado. $a cosa debe considerarse litigiosa desde que est4 trabada la litis, lo cual ocurre una ve, contestada la demanda. %o debe confundirse la cosa litigiosa con los derechos litigiosos, estos son los que se debaten o discuten en un juicio, son cosas incorporales a diferencia de las cosas litigiosas que son corporales. (l que enajena un derecho litigioso, no enajena la cosa misma, sino el evento incierto de la litis (art.1B11#. $a enajenaci)n de los derechos litigiosos s)lo puede hacerla el demandante (arts. 1B15 + 1B16#. (l demandado no puede hacer esa cesi)n sino cuando entabla reconvenci)n, pues entonces asume la calidad de demandante o actor. (sta cesi)n no requiere autori,aci)n judicial.

?equisitos para que la cosa se entienda comprendida en el %." del art.1"E": 1. = Debe e'istir un juicio reivindicatorio sobre especie cu+a propiedad se litiga. 1e e'clu+e por tanto el litigio por arrendamiento en que no se discute la propiedad. 5. = 1e requiere que el tribunal ha+a decretado la prohibici)n de celebrar actos + contratos sobre la cosa litigiosa. (l inc.5 del art.5BE del C/C dispone: /ara que los objetos que son materia del juicio se consideren comprendidos en el %." del art.1"E" del CC, ser4 necesario que el tribunal decrete prohibici)n respecto de ellos. U en su art.5B agrega: Cuando la prohibici)n recaiga sobre bienes races se inscribir4 en el ?egistro Conservador respectivo (medida de publicidad como requisito de oponibilidad#, + sin este requisito no producir4 requisito respecto de terceros. Cuando verse sobre cosas muebles, s)lo producir4 efectos respecto de terceros que tengan conocimiento de ella al tiempo del contrato, pero el demandado ser4 en todo caso responsable de fraude, si ha procedido a sabiendas. Diferencias entre los %. 6 + " del art.1"E": 1eg-n algunos autores, con la e'igencia requerida por el C/C (art. 5B # acerca de la declaraci)n de prohibici)n e inscripci)n a que debe sujetarse la cosa, no e'istira diferencia entre los bienes embargados + las cosas cu+a propiedad se litiga, +a que siendo necesario que el jue, decrete prohibici)n para que las cosas se consideren comprendidas en el %." del art.1"E" + considerando el alcance que a la locuci)n cosas embargadas le ha dado la jurisprudencia, en el sentido de que en ella se comprenden los bienes sobre los cuales pesa prohibici)n de enajenar resulta que el %." est4 de m4s, las cosas litigiosas deben comprenderse en el %.6 de dicho artculo. /ero esta apreciaci)n es err)nea, +a que el %." se refiere a cosas litigiosas, cosas que son objeto directo del pleito. (n el %.6, en cambio, no se discute el dominio de la cosa embargada, &sta s)lo servir4 para satisfacer el cr&dito del acreedor. $as cosas a que se refiere el %.6 pueden enajenarse v4lidamente previa autori,aci)n judicial o de &l o los acreedores. $a de este -ltimo puede ser t4cita, seg-n se vio. $as cosas litigiosas, en cambio, pueden enajenarse v4lidamente cuando el jue, que conoce del litigio da su permiso previo conocimiento de la causa.

/rohibiciones de enajenar voluntarias o convencionales. (s discutida en doctrina la cl4usula contractual de prohibici)n de enajenar o gravar el bien o cosa objeto del contrato por cuanto atentara contra el principio de la libre circulaci)n de los bienes. /artiendo de la base que la cl4usula de no enajenar es s)lo por cierto tiempo, determinado por un pla,o o condici)n, ha+ que concluir que la violaci)n de dicha cl4usula no acarrea la nulidad del contrato ni tiene objeto ilcito, +a que seg-n lo prescribe el art.1"E" la prohibici)n debe ser judicial + no contractual. $a violaci)n de dicha cl4usula traer4 la sanci)n que resulte de la aplicaci)n de las reglas de responsabilidad contractual. ;l respecto la jurisprudencia se ha uniformado en cuanto a que la enajenaci)n o gravamen impuesto a un bien en contravenci)n a lo dispuesto en el contrato no adolecera de objeto ilcito s)lo habra incumplimiento. 1i es una obligaci)n de no hacer: no enajenar ni gravar + que s)lo facultara a la otra parte para pedir la resoluci)n del contrato (art.1"!B# por incumplimiento de obligaci)n, con la correspondiente indemni,aci)n de perjuicios (art.1"DD#. ?evista de Derecho + <urisprudencia: Tomo M:::, segunda parte, secci)n primera, pp."5B /ero ha+ casos en que la situaci)n es otra. $as le+es org4nicas de algunas instituc1iones hipotecarias + cajas de previsi)n Kestablecen que es prohibido enajenar los bienes races que en ellas tengan operaciones pendientes, mientras &stas no ha+an sido liquidadas. ;qu la prohibici)n es legal, + en el contrato respectivo s)lo se incorpora el mandato de la le+ con el fin de facilitar la inscripci)n correspondiente. (sta prohibiciones no pueden ser violadas, sin incurrir en nulidad por ilicitud del objeto, por ejemplo: pr&stamos para adquirir viviendas (1(?A:H#.

Cibliografa adicional: (ugenio Aelasco $etelier: K(l *bjeto ante la <urisprudencia. Iemoria de /rueba. ;velino $e)n 0urtado: K(l *bjeto en los ;ctos <urdicos.K (d. <urdica de Chile, 1B!5.

:A.= $a causa. R(s un requisito del acto o contrato o es un requisito de la obligaci)n N (l CC se refiere a la causa como un requisito de la declaraci)n de voluntad + como un requisito de la obligaci)n. ;parece como un requisito de la declaraci)n de voluntad en el art. 1""D3 pero, en el art. 1"E dice que es la obligaci)n la que debe tener una causa lcita. (l CC + gran sector de la doctrina se2ala que la causa tiene cabida trat4ndose de aquellos actos jurdicos que generan obligaciones + que, en cambio, el elemento causa no sera e'igible respecto de aquellos actos jurdicos que no generan obligaciones. (strictamente considerada la causa como el fin que tienen las partes en vista, cabe s)lo en las obligaciones. /ero ha+ quienes sostienen que ha+ una naturale,a determinante no en la obligaci)n, sino que en la declaraci)n de voluntad, porque las partes reali,an el acto en consideraci)n a una causa que la obligaci)n est4 destinada a reali,ar.

Concepto de causa: el art. 1"E inc.5 la define como el motivo que induce a celebrar el acto o contrato. (sta definici)n se ha prestado para numerosas dudas acerca de su e'actitud + alcance.

;cepciones de la palabra causa: 1. = Causa eficiente: es la fuente jurdica de la cual emana la obligaci)n, es decir, es el antecedente del acto. (n este sentido, tendran causa los contratos, cuasicontratos, delitos, cuasidelitos e incluso la le+. 1eg-n Claro 1olar, tiene su origen en el Derecho ?omano. (sta noci)n de causa eficiente debe descartarse, +a que la causa es un requisito de e'istencia + valide,, de aceptar esta noci)n, resultara que la causa sera el acto jurdico mismo. 5.= Causa impulsiva (ocasional#: sera el fin remoto, variable, personalsimo + sicol)gico que lleva a un individuo a celebrar un acto jurdico. $uego, un mismo acto puede tener diversas causas, atendiendo los bienes subjetivos que ha+a perseguido cada individuo al celebrar el acto. 6.= Causa final: se concibe bajo la idea de fin pr)'imo, inmediato e invariable que la parte se propone alcan,ar mediante la celebraci)n del contrato + que siempre se puede encontrar en la estructura del contrato.

$a causa final es com-n a ambos contratantes. (sta causa final es id&ntica para todos los actos o contratos de una misma especie, siempre ser4 la misma para todos los contratos en iguales condiciones. %o vara de individuo a individuo, + si +o compro, la causa del porqu& +o me obligo en el contrato de compraventa, va a ser porque la contraparte se ha obligado a entregarme la cosa3 esta causa va a ser la misma en todos los contratos de compraventa.

Teoras respecto de la causa: ;.= Teora Cl4sica de la Causa. Tiene su origen en los contratos innominados del derecho romano. Lue moldeada como teora por el franc&s <ean Domat (1E5D=1EBD#. ;2os despu&s, /othier (1EBB=1 5# reprodujo + desarroll) sus ideas en su Tratado de las *bligaciones, aparecido en 1 E13 de ah pasaron al C)digo de %apole)n. (ste no defini) ni precis) el concepto de causa, + por eso, la jurisprudencia + la doctrina francesa, sin alterar la le+, han podido darle el contenido cambiante que las circunstancias determinan. (ntre los principales e'ponentes de esta concepci)n est4n: ;ubr+, ?au, Duranton, Demo$ombe, Iarcad& + Cufnoir. (sta doctrina parte haciendo la distinci)n entre causa + motivo. $a causa es el fin en vista de cual una parte celebra el acto jurdico, es la consideraci)n que determina a la parte a obligarse. (n otras palabras, es el fin directo e inmediato que la persona desea obtener al contraer la obligaci)n. (sta causa va inserta en el contrato mismo, constitu+endo un elemento esencial de &l, + siempre es la misma para cada especie de contrato. (l motivo, en cambio, es el fin m4s o menos lejano perseguido por las partes. /uede indicarse que el motivo es el fin concreto de car4cter subjetivo que las partes quieren alcan,ar por medio del acto jurdico. (ste no va envuelto en el acto jurdico + es variable, vara seg-n las partes + las circunstancias. $a causa entonces, es el motivo inmediato o pr)'imo, + el motivo estara m4s lejano. (s necesario distinguir entre causa + motivo porque la ausencia de causa o el error en la causa obstan la e'istencia misma del acto jurdico. (n cambio, la ausencia de motivo o el error en el motivo no influ+e en la e'istencia del acto jurdico. (s importante resaltar que para la teora cl4sica, la causa es siempre la misma, trat4ndose de especies iguales de contratos, + en consideraci)n a ello, + para determinar la causa, agrupa los contratos + distingue entre contratos a ttulo gratuito + contratos a ttulo oneroso, estos -ltimos los subdistingue en contratos onerosos bilaterales + unilaterales:

Contratos onerosos bilaterales: la causa de la obligaci)n de cada parte reside en la obligaci)n de la contraparte, es decir, la obligaci)n de una de las partes sirve de causa a la obligaci)n de la otra. $uego, en los contratos bilaterales ambas obligaciones se sirven recprocamente de causa de las partes contratantes. $a causa de la obligaci)n de una de las partes constitu+e el objeto de la obligaci)n de la otra. Contratos onerosos unilaterales:la causa de la obligaci)n de la -nica parte que se obliga es la prestaci)n reali,ada por la otra al momento de cobrarse el contrato. (s lo que sucede en los contratos reales como el mutuo, comodato, dep)sito + prenda, en el caso del comodato la causa est4 en la entrega de la cosa que hi,o el comodante. Contratos a ttulo gratuito: la causa est4 en la pura o mera liberalidad. ;s, en la donaci)n el -nico que se obliga es el donante, + la causa de su obligaci)n es el 4nimo de hacerle una entrega a otra persona. (Aer arts. 51 ", 5511, 51BE + 56!"#.

C.= Teora ;nticausalista. 1us principales e'ponentes son (rnst, $aurent + Caudr+=$acantin&rie. 1ostienen que la elaboraci)n de la causa se funda en un error en cuanto a la interpretaci)n de los te'tos romanos, puesto que en el Derecho ?omano no se conoci) la idea de causa. ;s se2alan que la doctrina de la causa es falsa, il)gica e in-til. (n resumen, sustentan que la causa no es elemento del acto jurdico ni de valide, ni de e'istencia.

1. = (s falsa: porque hist)ricamente no es cierto que el concepto de causa ha+a sido aceptado por los romanos en forma general. (n ?oma, por ejemplo, en la compraventa cada parte no resultaba obligada por e'istir independencia, s)lo resultaban obligados si la obligaci)n haba sido formalmente contrada. 5. = (s il)gica: porque si de acuerdo con los cl4sicos, la causa de la obligaci)n tiene soporte en la obligaci)n que contrae la otra parte, la causa morira con el contrato, al mismo tiempo que &ste o con posterioridad a &l, + ello no puede ser porque la causa supone eternidad. 6. = (s in-til: porque suprimi&ndola da el mismo resultado + llegamos con el objeto + consentimiento. Ua que en los contratos unilaterales la causa est4 en la entrega de la cosa + la cosa es el objeto de acto o contrato. R /ara qu& recurrir a la noci)n de causa, cuando la misma finalidad se cumple con el objetoN

(n los negocios gratuitos, la doctrina cl4sica dice que la causa est4 en la mera liberalidad. $os anticausalistas dicen que la mera liberalidad no est4 comprendida en el consentimiento, luego, en un negocio gratuito donde no ha+ liberalidad, no habra causa. (s una ficci)n pretender separar en los contratos a ttulo gratuito la intenci)n de liberalidad de la voluntad. 1e2alan los anticausalistas que en los contratos unilaterales, la causa se confunde con el objeto, +a que la entrega de la cosa tiene tal car4cter, + en los contratos a ttulo gratuito, si no ha+ intenci)n de liberalidad, lo que falta es el consentimiento, porque la intenci)n de liberalidad va incorporada en la voluntad.

C.= Teoras %eocausalistas (stas teoras surge como una reacci)n a la posici)n anticausalista + defienden la idea de causa + estiman que debe conservarse en los actos jurdicos como un elemento distinto del objeto. (stas doctrinas tienen como caracterstica el que miran al aspecto subjetivo de la causa, se adentran en el m)vil, que en la causa cl4sica est4 fuera de la estructura del contrato. (n la doctrina cl4sica la causa aparece limitada, petrifica al derecho al no permitir entrar al motivo subjetivo, de manera que resulta casi imposible concebir la noci)n de causa ilcita. 1i la causa es siempre la obligaci)n de la contraparte, independientemente de sus motivos, la causa va a ser siempre la misma. (stas teoras son las siguientes: 1.= Teora de 0enri Capitant que se manifiesta en su obra $a causa de las obligaciones (1B56#. 5.= Teora de $ouis <osserand contemplada en su obra I)viles de la causa jurdica. 6.= Teora de George ?ipert, contemplada en su obra la regla moral de las obligaciones civiles.

%eocausalismo de Capitant o doctrina del fin econ)mico. 1e2ala que no es suficiente que se ha+a e'presado el consentimiento de cada una de las partes en relaci)n con el objeto, sino que es necesario tambi&n tener en cuenta la ra,)n que lo ha impulsado a celebrar el contrato. 1e2a de que para establecer la causa no debe indagarse los motivos personales de cada individuo, que son subjetivos, variables + que cambian dependiendo de la persona. ;firman que la causa no es meramente subjetiva, sino que tiene tambi&n un car4cter objetivo, porque ella establece una relaci)n entre la voluntad + un hecho e'terior totalmente ajeno o e'tra2o a ella. ;firma que es err)neo lo que sostienen los anticausalistas en orden a que la causa se confunde con el objeto en algunos casos + con el consentimiento en otros. (n fundamentaci)n de sus argumentos se2ala que el consentimiento tiene que e'istir al momento de la formaci)n del acto3 lo mismo sucede con la capacidad. (n cambio, la causa se mantiene + subsiste hasta el cumplimiento del contrato, para que subsista la obligaci)n del deudor tiene que haber una ra,)n para ello + se mantiene hasta que se cumpla el resultado deseado o querido. Tampoco puede confundirse con el objeto, el afirmarlo as, se debe a que no se ha+a hecho un an4lisis profundo del problema, porque entre objeto + causa ha+ diferencias substanciales, el objeto es un aspecto material + se identifica con la prestaci)n, la que es ajena a la personalidad misma de las partes3 en cambio, la causa dice relaci)n con un fen)meno intelectual de orden interno de cada individuo. %o puede pretenderse que el objeto reemplace la idea de causa, + da como ejemplo lo siguiente: cuando se paga a una persona para que no cometa un delito tiene objeto ilcito, sin embargo, la causa es lcita. %o puede pretenderse la licitud de la recompensa a alguien para que no vulnere la le+. 1ostiene tambi&n que la causa es siempre la misma para cada clase de contratos, + distingue entre contratos bilaterales + contratos unilaterales, + contratos a ttulo gratuito: Contratos bilaterales o sinalagm4ticos: la causa que determina a cada parte a obligarse es el deseo de obtener la prestaci)n que se le prometi) a cambio de su prestaci)n. ;s, en un contrato de compraventa, la causa de la obligaci)n del vendedor de entregar la cosa vendida, no es s)lo la promesa del comprador de pagar el precio, sino la voluntad del vendedor de tener a su disposici)n el dinero que se le prometi) en pago de su prestaci)n3 sera el deseo del vendedor de que se ejecute o realice materialmente aquello que el persigue, esto es, que se ponga el dinero a su disposici)n. $a causa sera querer que se realice la prestaci)n de la contraparte.

Contratos unilaterales: sustenta una teora bastante novedosa, porque tradicionalmente se se2ala como contratos unilaterales los contratos reales (mutuo, prenda, comodato#, esto es, aquellos que se perfeccionan por la entrega de la cosa. $o novedoso est4 en que Capitant afirma que los contratos reales, salvo el caso del dep)sito, no son unilaterales, sino que se trata de contratos bilaterales con una particularidad mu+ especial: que la prestaci)n de una de las partes se reali,a en el momento mismo en que se perfecciona el contrato. $a causa de la obligaci)n del comodatario, mutuario + acreedor prendario de devolver la cosa que se le entreg), radica en la entrega de la cosa que le hi,o la otra parte. /ero, en cuanto a la causa de la obligaci)n, ha+ que hacer distinciones: (n el comodato + en el mutuo son intereses, la causa del comodante + mutuante es doble: por un lado, hacer el servicio al comodatario o mutuario3 + por otro, recobrar la cosa que el entreg). (n el mutuo con inter&s, la causa de la obligaci)n del mutuante es obtener el cumplimiento de la obligaci)n de pagar intereses. (n la prenda, la causa de la obligaci)n del deudor prendario es obtener un cr&dito del acreedor. (l deudor prendario entrega la cosa en prenda con el objeto de que el acreedor le otorgue un cr&dito. (n cuanto al dep)sito, que sera el -nico contrato unilateral, +a que el -nico obligado sera el depositario, siendo su obligaci)n la de devolver la cosa que se le entreg) en dep)sito. $a causa de su obligaci)n sera la de prestar un servicio al depositante, +a que eso fue lo que lo motiv) a recibir la cosa que se entreg) en dep)sito. Contratos a ttulo gratuito: sigue por regla general la teora cl4sica en el sentido que la causa sera la intenci)n de liberalidad. 1in embargo, ha+ ciertos casos especficos que la causa obedece a otra clase de fines de car4cter m4s concreto, como sucede por ejemplo en la dote o donaci)n por causa de matrimonio, la causa es el matrimonio + no la mera liberalidad, de tal modo que si el matrimonio no se celebra la dote carece de causa.

Teora de los m)viles + motivos psicol)gicos (<osserand#. (sta teora es de corte claramente psicol)gico, +a que da importancia no s)lo a los motivos abstractos + permanentes, sino tambi&n a los m)viles + motivos individuales + concretos, esencialmente variables, que son los que en una caso determinado han inducido a la parte a contratar + que son determinantes en la celebraci)n del acto jurdico.

<osserand habla del m)vil=fin, el motivo para alcan,ar un fin determinado. $os m)viles o motivos que llevan a las partes a contratar pueden ser variados + seg-n el habr4 que determinar cual habr4 sido el motivo o m)vil determinante en los contratantes para celebrar el contrato + el lo denomina causa impulsiva. <osserand estima que ha+ que determinar el m)vil impulsivo, para determinar cu4l es el principal o determinante habr4 que e'aminar la moralidad de este motivo, + si este motivo es inmoral la causa ser4 ilcita. (sta tarea le corresponder4 al jue,. (sta concepci)n es importante porque en cuanto al acto jurdico o contrato que estuviera perfectamente causado en la concepci)n cl4sica, pudiera resultar viciado a la lu, de la teora de los m)viles. (sta concepci)n trae problemas porque los motivos individuales que lo contratantes pudieran haber tenido para la ejecuci)n de un acto jurdico pudieran ser variados. /or ello, la jurisprudencia francesa estima que s)lo deben considerarse los de ma+or importancia o relevancia. $os tribunales franceses han considerado como causa determinante a aquellos m)viles personales de los contratantes, ajenos al acto en s mismo, + que estima decisivos para la celebraci)n del acto jurdico. ;s se observa que en el an4lisis de la eficacia del acto, los tribunales franceses atienden a la causa determinante. (sto conlleva a otro problema, porque se da que en un mismo contrato, en algunos casos, merece la protecci)n de la le+ + en otros no se hace acreedor de ella. ;s por ejemplo, la doctrina francesa se2ala que en un contrato de compraventa por el cual una persona adquiere un inmueble, obligaci)n que no le es cumplida, + demanda despu&s el cumplimiento de esa obligaci)n, en ciertos casos los tribunales acceden a lo pedido cuando el comprador iba a destinar el inmueble a un fin lcito, pero no acceden a ello si el destino del inmueble era inmoral o ilcito. <osserand distingue la causa de los contratos gratuitos + de los contratos onerosos: Contrato gratuito: basta que los motivos o m)viles del disponente sean ilcitos para anular el contrato por causa ilcita, aunque la otra parte lo descono,ca. /or ejemplo: el concubino que dona a la concubina para perjudicar a su familia legtima, aun cuando no lo supiera la concubina adolece de causa ilcita. Contrato oneroso: se requiere que ambas partes tengan conocimiento de la ilicitud del motivo. /or ejemplo: si <aime /ablo arrienda un inmueble para establecer un negocio ilcito, para que adole,ca de causa ilcita, ambas partes deberan haber arrendado el inmueble con conocimiento de este motivo ilcito.

Teora de George ?ipert. Descansa tambi&n en la teora del motivo, pero como es difcil precisar el motivo determinante, ?ipert afirma que basta cualquier motivo ilcito para viciar el acto, aun cuando ese motivo no sea conocido de la otra parte. (sta teora est4 fundada en el deseo de la morali,aci)n del contrato. ?ipert estima que los tribunales tienen el deber de mantener la regla que desde largos siglos la moral cristiana ha impuesto a la sociedad + que ellos est4n encargados de defender.

<urisprudencia chilena en materia de causa. (n los contratos bilaterales la causa, o sea, la ra,)n inmediata de la convenci)n para uno de los contratantes, tiene que ser la prestaci)n a que la otra parte se obliga. $as ra,ones o motivos m4s o menos lejanos no pueden confundirse con la causa, pues se llegara as en los contratos onerosos a una sola causa general + -ltima, la conveniencia o lucro de las partes. Comentario: %uestra jurisprudencia no ha escapado a las vacilaciones de la doctrina respecto de la noci)n de causa. (n la sentencia transcrita se acepta lo que podramos denominar la doctrina cl4sica de la causa, que se caracteri,a por el repudio a considerar los motivos psicol)gicos como causa. $a misma idea manifiesta la Corte 1uprema el 1F de septiembre de 1B5" (?ev., tomo MM:A, seg. parte, secc. primera, p4g. E !#, al decir: $a causa de un contrato es el inter&s jurdico que induce a las partes a contratar, inter&s que es distinto e independiente del m)vil utilitario + subjetivo que ha+an podido tener en cuenta al momento de celebrar el contrato. ;s, en los contratos bilaterales la causa para una de las partes la constitu+e la obligaci)n contrada por la otra. $a Corte de Aaldivia, el 6F de diciembre de 1B" (?ev., tomo "!, seg. parte, secc. primera, p4g. 1 1#, dice: siendo la compraventa un contrato bilateral, la causa para cada parte est4 constituida por la obligaci)n contrada por la otra parte, siendo &ste el inter&s que las induce a contratar. (n otra sentencia, la del 11 de septiembre de 1B55 (?ev., tomo 51, seg. parte, secc. primera, p4g. B 6#, la Corte 1uprema, repudiando siempre considerar los motivos, parece aceptar la doctrina de Capitant, pues al referirse a la causa de la obligaci)n del vendedor dice: puesto que el motivo que induce a &ste a entregar la cosa vendida no es otro que el de llegar a obtener el precio que ha de pagarle por ella el comprador.

$a Corte de Talca, el 5E de agosto de 1B61 (?ev., tomo 6F, seg. parte, secc. primera, p4g. 1#, acepta claramente la doctrina del citado jurisconsulto, e'pres4dose en los siguientes t&rminos: (n los contratos bilaterales cada parte se obliga teniendo como fin jurdico, como causa, el obtener la prestaci)n consentida por la otra parte. /orque +a lo dice Capitant, el fin que persigue una parte no es la obligaci)n de la otra que interviene simult4neamente con la su+a, sino el cumplimiento de esta obligaci)n, es decir, de la prestaci)n que se le ha prometido, en un contrato sinalagm4tico, por ejemplo, la causa que determina a obligarse a las dos partes es la voluntad de obtener la reali,aci)n de la prestaci)n que le ha sido prometida en cambio3 +, por -ltimo, este an4lisis de la causa difiere, sin duda, algo del que acostumbran hacer los civilistas, pero nos parece que no se le puede censurar de ine'acto. /or lo menos no innova nada, ni es in&dito tampoco, pues se le encuentra en un importante estudio de I. $obb&, + aparece igualmente en numerosas resoluciones de jurisprudencia. (l 6 de mar,o de 1B!F (?ev., tomo !, seg. parte, secc. segunda, p4g. 1#, la Corte de Temuco, en sus ra,onamientos + en lo pertinente, resume la tesis de Capitant para resolver. Dice que el fin, elemento esencial de la manifestaci)n de voluntad del contratante, es la verdadera causa de la obligaci)n. Curiosamente a lo sostenido en las sentencias citadas, no faltan decisiones de nuestro m4s alto tribunal que recurren a los motivos psicol)gicos que han tenido las partes al contratar, para justificar la causa. Tal es la del 1 de octubre de 1B1! (?ev., tomo 1E, seg. parte, secc. primera, p4g. 5D #, que anula por causa ilcita el contrato celebrado entre el deudor ejecutado + un tercero para alterar el verdadero precio de la subasta del bien embargado por medio de maniobras e'tra2as + perjudiciales para el ejecutante, convenidas + llevadas a cabo subrepticiamente. ;simismo, en otra ocasi)n se anularon unos contratos celebrados por el marido por carecer de causa real + lcita, si ellos tenan por objeto vender bienes de la sociedad en forma simulada para burlar los derechos del otro c)n+uge: sentencia de B de ma+o de 1B5D (?ev., tomo 56, seg. parte, secc. primera, p4g. 1 D#. (s la tendencia jurisprudencial a dar consideraci)n de causa a los motivos cuando &stos son ilcitos o inmorales. (s lo que se acostumbra a denominar causaliaci)n de los motivos o motivos causali,ados. (llos se encuentran en el fallo de 15 de noviembre de 1BE! (?ev., seg. parte, secc. primera, p4g. 6""#. $a causa objetivamente considerada era moral + lcita, pero no los motivos que impulsaron a la celebraci)n de la compraventa.

(n nuestro concepto, toda decisi)n de los tribunales que para considerar la causa tome en cuenta los motivos psicol)gicos es perfectamente legal, porque el art.1"E del CC al definir la causa s)lo habla de motivo, + son mu+ discutibles la conveniencia + la fidelidad de reconstruir el pensamiento del legislador al agregarle la palabra jurdico, como lo hacen algunos int&rpretes. $a materia de la causa es una de las m4s oscuras del Derecho Civil. 1e ha dicho que es materia incandescente. /ugliatti e'presa que la causa es un tema respecto del cual el -nico resultado positivo + cierto que la doctrina ha conseguido hasta ho+ es &ste: que se usa en el lenguaje jurdico com-n en t&rmino de cual es difcil precisar el resultado. (n nuestro pas, como conclusiones, ?icardo 0evia en su obra Concepto + funci)n de la causa en el C)digo Civil chileno (p4g. 11 #, se2ala lo siguiente: 1. = $a causa, como requisito de valide, del acto jurdico, es el m)vil o motivo concreto que induce al acto jurdico, + cu+a licitud es indispensable para que el acto no est& viciado de nulidad absoluta. 5. = 1iendo la causa aquel motivo que induce al acto, + no el conjunto de las motivaciones concurrentes, es necesario identificar el motivo inductor o determinante: &ste es el fin perseguido. 6. = (l motivo inductor es subjetivo en cuanto es el verdadero fin que el sujeto persigue, + no el que el ordenamiento pudiera asignara =objetivamente= al acto. /ero dicho motivo debe e'teriori,arse, manifestarse de un modo perceptible3 en primer lugar, por una obvia ra,)n de t&cnica jurdica, +, en segundo lugar, porque se e'ige su licitud, + esta -ltima noci)n se define en relaci)n con ciertas realidades =le+, buenas costumbres, orden p-blico= que no pueden ser menoscabadas sino por su comportamiento, en ning-n caso por un fen)meno puramente intelectual. ".= 1i la causa es el m)vil inductor o fin concreto, no puede jam4s faltar, + por tanto es absurdo e'igir su presencia, pues todo acto jurdico obedece a alg-n m)vil, por caprichoso que sea. /or consiguiente, que la causa deba ser real, como lo e'ige el C)digo, no implica una e'igencia de la e'istencia de la causa, sino que significa que el m)vil debe tener un car4cter realmente inductor, verdaderamente determinante, lo cual se e'plica porque es necesario identificar el m)vil=fin entre los dem4s motivos. $a causa es el motivo que realmente induce al acto. D.= $o que tradicionalmente se llama ausencia de causa se refiere a una noci)n distinta de la que el C)digo define en el art. 1"E . $o que equivale a afirmar la equivocidad del t&rmino (del t&rmino, no del concepto#: subjetivamente, por causa se entiende el motivo (o fin subjetivo concreto# que induce al acto3 objetivamente, el fundamento del pago (o deuda civil o natural#. $a ausencia de causa se refiere a este -ltimo concepto, como lo revela el ejemplo del C)digo (art. 1"E #.

E.= (l fundamento (causa en sentido objetivo# no se e'ige bajo la pena de nulidad, sino de repetici)n de lo pagado3 su ausencia, en la medida en que se paga por error, constitu+e el cuasicontrato del pago de lo no debido3 si no ha+ error en el pago, se presume una donaci)n. $a licitud del motivo inductor (causa en sentido subjetivo, o causa propiamente tal, o causa del acto jurdico# se e'ige, en cambio, bajo pena de nulidad absoluta. .= (l error en materia de pago de lo no debido se refiere al hecho de la e'istencia del fundamento (deuda#3 nace entonces una acci)n de repetici)n (condictio indebiti#, completamente independiente de la nulidad. (l error en la teora de la causa no versa sobre la e'istencia del motivo, pues &ste siempre e'iste, sino sobre la correspondencia del motivo con la realidad3 + ha+ dos hip)tesis e'presas de error dirimente que recaen en la causa como motivo: el error sobre la calidad accidental o secundaria de la cosa objeto del acto + el error sobre la persona, siempre que una + otra sean el motivo principal o inductor, es decir, la causa3 si se configura el error en la causa o motivo principal, el acto estar4 viciado de nulidad relativa. !.= 1i bien el t&rmino causa es equvoco (motivo, fundamento#, el concepto de causa del acto es unvoco + unitario: es el motivo que induce al acto o contrato. B.= $a causa cl4sica o causa de las obligaciones (err)neamente llamada causa final# ha agotado su inter&s normativo, pues su funci)n puede ser mejor cumplida por otras instituciones. $o que actualmente importa es poner en primer plano la e'igencia de la licitud del motivo o fin concreto.

$a causa en el C)digo Civil. ;rts. 1""D, 1"E , 1"E! + 1E!5. (l art. 1""D la se2ala como elemento del acto o contrato. (l art. 1"E parte de presupuesto que la causa es un requisito de e'istencia + valide, del acto o contrato. ;rt. 1"E : $os autores chilenos sostienen en su ma+ora que el CC sigue la teora cl4sica de la causa, fundamentan su opini)n en la historia fidedigna del establecimiento de la le+, puesto que a la &poca de la dictaci)n del CC la doctrina imperante era la teora cl4sica que consideraba como causa al motivo jurdico. (sto se desprende tambi&n del inc.6 del art. 1"E , cuando se2ala que la pura liberalidad o beneficencia es causa suficiente, con lo cual se est4 ajustando estrictamente a los postulados de la teora cl4sica en materia de actos a ttulo gratuito. $os ejemplos que da este mismo inc. tambi&n coinciden con la doctrina cl4sica.

/or -ltimo, se se2ala como argumento que el CC no puede haber contemplado la teora de los m)viles psicol)gicos, puesto que esta teora es posterior al CC. 1in embargo, ha+ autores que estiman que el CC sigue la doctrina de los m)viles o motivos psicol)gicos, puesto que as lo deja entrever la redacci)n del art.1"E inc.5, con la e'presi)n motivo de este inciso se estara refiriendo al m)vil individual + personal del contratante.

Caractersticas: 1. = Debe ser real: es decir, que debe e'istir o debe tener causa, +a que es un elemento del acto o contrato. 1i carece de causa falta un elemento del acto o contrato + por tanto, el acto sera ine'istente o nulo absolutamente, as por ejemplo: la compraventa de la cosa que no e'iste te)ricamente carecera de causa3 del mismo modo, el arrendamiento en que no hubiera obligaci)n de pagar la renta de arrendamiento por parte del arrendatario3 asimismo ocurre con la compraventa de cosa propia + con la compraventa en que no se establece precio. $a Corte 1uprema dijo que no haba contrato de mutuo por falta de causa, +a que el mutuante no entrega el dinero al mutuario (?ev., tomo 61, seg. parte, secc. primera, p4g. 5F1#. %o debe confundirse a la carencia de causa con la causa simulada, esta -ltima es aquella que no corresponde a la realidad. 1e presenta en aquellos casos en que se atribu+e a un contrato una causa distinta de la que en realidad tiene. ; este contrato se le atribu+e una causa distinta de la que en realidad tiene. (ste contrato tiene una causa real, que es la causa oculta, + ese contrato ser4 efica, a menos que la causa sea ilcita. 5.= %o es necesario e'presarla: esta frase significa que los actos o contratos se presumen causados, luego, corresponder4 probar su falta a aquel que la alega. $a regla general es que en los actos apare,ca de manifiesto la causa, o bien, ella se manifieste, estos son los actos causados. 6.= >ue sea lcita: el CC nos dice que es ilcita cuando es contraria a la le+, a las buenas costumbres + al orden p-blico. ?especto de la causa ilcita contraria a la le+, no ha+ casos de esta situaci)n en el CC. 1in embargo, respecto de los objetos ilcitos prohibidos por la le+ si ha+ casos (art. 1"EE#. (n el pro+ecto del CC se entenda este art. como causa ilcita contraria a la le+, pero en su te'to definitivo se adopt) que estos casos de causa ilcita quedaban como objeto ilcito.

$as causas ilcitas se asocian generalmente con los objetos ilcitos3 por ejemplo: en el pacto de sucesi)n futura se se2ala que adolece de objeto ilcito, pero tambi&n contempla a la causa ilcita. (l inc. final del art. 1"E da ejemplos de causa ilcita + de falta de causa:

a# la promesa de dar algo en pago de una deuda que no e'iste, carece de causa: por ejemplo, al morir
el padre de ;, &ste se obliga a pagar una deuda de su padre, pero esta deuda +a estaba pagada. Tal caso carece de causa. 1eg-n algunos comentaristas aqu ha+ un concepto equivocado, habra un error en la causa. b# la promesa de dar algo en recompensa de un crimen o de un hecho inmoral, tiene una causa ilcita. (sta causa ilcita tiene gran importancia en la morali,aci)n del acto jurdico, + as negocios que fueron impecables e inobjetables desde el punto de vista de la estructura del acto jurdico, podra ser revisado por el jue, haciendo uso de esta noci)n de causa lcita.

Casos de causa ilcita tomados de la doctrina + jurisprudencia francesa: 1.= el pago para continuar con la relaci)n concubinal. 5.= (l pago para no denunciar un delito. 6.= $a convenci)n en que una persona se le paga para que concurra a un remate o subasta p-blica. ".= $a promesa de pago al novio para que termine el novia,go. (l art. 1"E! se2ala que no podr4 repetirse lo que se ha+a dado o pagado por un objeto o causa ilcita a sabiendas. Declarada la nulidad de un acto jurdico o contrato, su efecto entre las partes es de volver al estado anterior a la celebraci)n del acto o contrato, + por esto deben proceder a las restituciones recprocas. 1i se declara la nulidad por objeto o causa ilcita respecto del contratante que celebra el acto o contrato a sabiendas de que el acto adoleca de objeto o causa ilcita, la le+ lo castiga + no le permite la restituci)n, es decir, lo priva de la restituci)n de lo que hubiese dado o pagado. (s una sanci)n al contratante que act-a maliciosamente, al que se le aplica el adagio no es digno de ser escuchado aquel que invoca su propio dolo o torpe,a.

1i el negocio adolece de causa ilcita no podr4 restituirse lo que se ha+a pagado o dado siempre que el contratante ha+a actuado dolosamente a sabiendas de la causa ilcita del contrato3 si no sabe de esta causa ilcita, proceder4 la restituci)n de lo dado o pagado. (l que imputa la mala fe debe probarla.

;ctos jurdicos abstractos. 0a+ ciertos actos jurdicos que tienen perfecta + plena eficacia jurdica, independientemente de la causa que los ha generado. Como dice la doctrina, ciertos negocios que se denominan abstractos que valen separados o independientemente de su causa. (st4n fundamentalmente representados por los ttulos de cr&dito, por ejemplo: cheques, letras, pagar&s. (s un acto jurdico en que el girador autori,a que se pague una cantidad de dinero estipulado en el documento a su tomador. (ste cheque constitu+e un acto jurdico abstracto, porque vale o produce sus efectos independientemente de la causa que lo gener). (l acto jurdico abstracto no es que care,ca de causa, pero lo que sucede es que se independi,a de su causa. 1i no se cumple el contrato podra negarse a pagar el precio N (ntre las partes ese cheque sigue siendo causado + es frente a terceros, cuando entra a circular el ttulo de cr&dito, el cheque se independi,a de su causa. (ntre las partes no puede hacerse valer el car4cter de abstracto, + entre &stos puede discutirse la e'istencia de la causa. ;lgunos autores contraponen a los actos jurdicos abstractos a los actos causales, pero no sera efectivo +a que estos actos abstractos tienen causa, lo que acontece es que se separa o independi,a de su causa. Hn importante sector de la doctrina inclu+e en estos actos abstractos a algunas cauciones como la fian,a + la hipoteca.

$as 1olemnidades.

Terminologa: 0a+ autores que diferencian la solemnidad de la formalidad3 en efecto, para algunos tratadistas, la solemnidad es el g&nero, la formalidad la especie + viceversa. /ara otros, formalidad + solemnidad son t&rminos sin)nimos + consisten en las e'terioridades perceptibles para los sentidos en que se materiali,a o concreta + consta la voluntad. %uestro C)digo emplea indistintamente ambas e'presiones, esto aparece claramente en el art. 1""6 cuando se2ala que el contrato es solemne cuando est4 sujeto a la observancia de ciertas formalidades especiales. $a regla general es que la sola voluntad o consentimiento manifestada de cualquier forma (verbal o escrita#, es suficiente para que el acto jurdico sea perfecto3 no requiriendo de solemnidad alguna para su perfecci)n. 1)lo interesa que la voluntad sea e'teriori,ada. (ste es el principio dominante en el CC. 1in embargo, en ciertos casos, la sola manifestaci)n de voluntad no es suficiente para la perfecci)n del acto, por lo que la le+, en atenci)n a la naturale,a del acto que se celebra, e'ige que la manifestaci)n de voluntad sea hecha con ciertas solemnidades, que de no cumplirse hacen que el acto no produ,ca ning-n efecto civil. ;s la solemnidad es la forma como debe manifestarse la voluntad seg-n la le+. $as solemnidades son de interpretaci)n restrictiva, no admiti&ndose e'tender su aplicaci)n por analoga a otros casos donde e'ista alguna similitud, pero donde la le+ no las e'ija e'presamente. (jemplo: el contrato de compraventa, por regla general es consensual. Desde que ha+ acuerdo en precio + cosa, el acto se perfecciona con la sola manifestaci)n de voluntad. %o obstante lo anterior, en ciertos casos la manifestaci)n de voluntad debe hacerse con ciertas formalidades e'igidas en atenci)n a la naturale,a del acto que se celebra, como en el contrato de compraventa de bienes races, donde la solemnidad e'igida por la le+ es la escritura p-blica. (l art.1""6 se refiere a las solemnidades especiales, +a que la le+ se2ala e'presamente para cada caso. (jemplos: a# $a escrituraci)n: (l art.1DD" e'presa, la promesa de celebrar un contrato no produce obligaci)n alguna3 salvo que concurran las circunstancias siguientes, %.1 = >ue la promesa conste por escrito... b# $a escritura p-blica (compraventa de un bien ra, art.1!F1 inc.5#.

c# (l instrumento p-blico. :nstrumento p-blico o aut&ntico es el otorgado con las solemnidades legales por el competente funcionario. *torgado ante escribano e incorporado en un protocolo o registro p-blico, se llama escritura p-blica. (art.1EBB#. d# /resencia de ciertos funcionarios + testigos3 por ejemplo el matrimonio, cu+a celebraci)n requiere la presencia del oficial del ?egistro Civil + dos testigos. e# 1eg-n algunos autores tambi&n constitu+en solemnidades la inscripci)n del usufructo + del derecho real de hipoteca a que se refieren los arts.5"FB + 5"1F, la hipoteca deber4 otorgarse por escritura p-blica. /odr4 ser una misma la escritura p-blica de la hipoteca, + la del contrato a que acceda. (5"FB#. $a hipoteca deber4 adem4s de ser inscrita en el ?egistro Conservatorio3 sin este requisito no tendr4 valor alguno3 ni se contar4 su fecha sino desde la inscripci)n. (5"1F#.

/rincipales actos jurdicos solemnes: a# el matrimonio (art.1F5#, b# el reconocimiento de un hijo natural (art. 5 5#, c# la constituci)n de un fideicomiso (art. 6D#, d# el testamento (art.BBB#, e# el pacto de no donar ni asignar por testamento parte alguna de la cuarta de mejoras (art. 15F"# f# la donaci)n de bienes races (art. 1"FF# g# las capitulaciones matrimoniales (art. 1 1E# h# el pacto de sustituci)n del r&gimen de sociedad de bienes o de separaci)n parcial por el de separaci)n total o participaci)n en los gananciales. (art.1 56# i# la compraventa de bienes races, servidumbres, censos + de una sucesi)n hereditaria (art. 1!F1# j# la constituci)n de hipoteca (art. 5"FB#.

<ustificaci)n del acto solemne. 1.= $os actos solemnes se prueban por s mismos $a solemnidad del acto facilita la prueba, en t&rminos que si no se ha cumplido con la solemnidad e'igida por la le+, no habr4 forma de probar el acto, por ejemplo: la compraventa de un bien ra, puede probarse por su solemnidad, la escritura p-blica. ;l respecto, el art.1 F1 inc.1 e'presa que: $a falta de instrumento p-blico no puede suplirse por otra prueba en los actos + contratos en que la le+ requiere esa solemnidad3 + se mirar4n como no ejecutados o celebrados a-n cuando en ellos se prometa reducirlos a instrumento p-blico dentro de cierto pla,o, bajo una cl4usula penal: esta cl4usula no tendr4 efecto alguno. 1in embargo en los arts. 6FD + 6FB se contemplan dos e'cepciones, la primera de ellas se2ala que el estado civil de casado o viudo, + de padre o hijo legtimo, podr4 probarse por las respectivas partidas de matrimonio, de nacimiento o bautismo, + de muerte3 el art. 6FB se2ala que la falta de los referidos documentos podr4 suplirse en caso necesario por otros documentos aut&nticos, por declaraciones de testigos que ha+an presenciado los hechos constitutivos del estado civil de que se trata, + en defecto de estas pruebas por la notoria posesi)n de ese estado civil. 5.= /rotecci)n de terceros: ;l ser e'terna la solemnidad, pone en conocimiento de terceros la celebraci)n del acto. 6.= /ara algunos, la e'igencia de la solemnidad, da m4s tiempo a los celebrantes del negocio para que refle'ionen acerca del mismo.

*misi)n de solemnidades. (l art.1""6 prescribe que el acto que adolece de solemnidades no produce ning-n efecto civil. 1eg-n el art.1E!1 (s nulo todo acto o contrato a que falta alguno de los requisitos que la le+ prescribe para el valor del mismo acto o contrato, seg-n su especie + la calidad o estado de las partes. $a nulidad puede ser absoluta o relativa. ;simismo, el art.1E!5 establece que $a omisi)n de alg-n requisito o formalidad que las le+es prescriben para el valor de ciertos actos o contratos en consideraci)n a la naturale,a de ellos, + no a la calidad o estado de las personas que los ejecutan o acuerdan, son nulidades absolutas. +a que al faltar la solemnidad, falta la voluntad. Como ejemplo de esto se puede citar el art.1!F1. Claro 1olar sostiene que la omisi)n de la formalidad produce la ine'istencia del acto, lo que no es otra cosa que la carencia de efectos civiles (art.1""6#, que no es lo mismo que la nulidad absoluta.

;ctos solemnes por determinaci)n de las partes. $a le+ es la que da a un acto el car4cter de solemne o no solemne3 pero las partes pueden hacer solemne un acto que por e'igencia de la le+ no lo es, esto en virtud del principio de la autonoma de la voluntad. ;s sucede con el arrendamiento (art.1B51# + con la compraventa de cosas muebles (art.1!F5# cuando se pactan que se har4n por escrito. Dice el art.1!F5: 1i los contratantes estipularen que la venta de otras cosas que las enumeradas en el inc.5 del artculo precedente no se repute perfecta hasta el otorgamiento de escritura p-blica o privada, podr4 cualquiera de las partes retractarse mientras no se otorgue la escritura o no ha+a principiado la entrega de la cosa vendida. (l art. 1B51 se2ala: 1i se pactare que el arrendamiento no se repute perfecto mientras no se firme escritura, podr4 cualquiera de las partes arrepentirse hasta que as se haga o hasta que se ha+a procedido a la entrega de la cosa arrendada3 si intervienen arras, se seguir4n bajo este respecto las mismas reglas que en el contrato de compraventa. /ero un acto solemne no es lo mismo por mandato de la le+ que por voluntad de las partes. Iientras en el primer caso la omisi)n de las solemnidades acarrea la nulidad absoluta o ine'istencia del acto, en el segundo caso el acto puede producir efectos a-n cuando falten las solemnidades, si se ejecutan hechos que importen renuncia de &stas. $a sanci)n para el caso de infracci)n de la solemnidad acordada por las partes, ser4 la que ha+an determinado las mismas, en virtud del principio de la autonoma de la voluntad. (n ning-n caso ser4 la nulidad.

*tras formalidades que e'ige la le+, cu+a omisi)n no acarrea la nulidad del acto. (n ciertos casos, la le+ e'ige la concurrencia de ciertas formalidades con distinta finalidad. ;lgunos autores distinguen entre solemnidades propiamente tales + otras. Cabe distinguir las formalidades habilitantes, la formalidades 7 ad aprobationem8 o por va de prueba + las medidas de publicidad. Cada una produce, respectivamente, nulidad relativa, privaci)n de un medio de prueba, responsabilidad pecuniaria e inoponibilidad respecto de terceros.

1.= Lormalidades habilitantes: 1on requisitos que la le+, velando por los intereses de los incapaces, e'ige para la valide, o eficacia de ciertos actos que los afectan + que tienden a integrar la voluntad de aqu&llos o el poder de sus representantes legales +, consecuentemente, a remover la incapacidad o falta de poder.

(jemplos:

autorizacin: es el permiso que da el representante legal de un incapa, o la autori,aci)n para que &ste celebre un acto jurdico:

la autori,aci)n judicial respecto de los incapaces, como el art.5DD con respecto a los menores, el art.1 D" con respecto de la mujer, + el art.6B6 con respecto de los tutores en relaci)n con los pupilos.

pblica subasta, arts.6B6 + 6B". la asistencia, que no es sino la concurrencia del representante legal al acto que el incapa, celebra, coloc4ndose jurdicamente al lado de &ste, por ejemplo el art."16 inc.1 segunda parte. la homologacin, que es la aprobaci)n por la autoridad judicial de un acto +a celebrado, previo control de su legitimidad, por ejemplo el art.16"5.

1anci)n a la falta de formalidad habilitante. $a inobservancia de la formalidad habilitante est4 sancionada con la nulidad relativa del acto o contrato, seg-n resulta de los arts. 1E!1 + 1E!5 formalidad que las le+es prescriben para el valor de ciertos actos en consideraci)n a la calidad o estado de las personas que los ejecutan o acuerdan.

5.= Lormalidades por va de prueba o 7ad aprobationem8: 1e denominan formas aquellas solemnidades en que se persigue -nicamente obtener la constataci)n del acto celebrado. ;s, el art.1 F! establece que %o se admitir4 prueba de testigos respecto de una obligaci)n que ha+a debido consignarse por escrito. (l art.1 FB agrega: Deber4n constar por escrito los actos o contratos que contienen la entrega o promesa de una cosa que valga m4s de dos unidades tributarias.

1anci)n a la falta de formalidad por va de prueba: 1i no se emplean estas formalidades, el legislador priva al acto de determinado medio de prueba. (sto no obsta a que el acto pueda probarse por otros medios, en el ejemplo anterior, mediante prueba confesional.

6.= Lormalidades por va de publicidad: 1on aquellas solemnidades que tienen por objeto la divulgaci)n de la celebraci)n del acto jurdico, es decir, con el fin que sea oponible a terceros. %o solamente se divulga la celebraci)n de actos jurdicos propiamente tales, sino que la concurrencia de hechos que modifican la capacidad o estado de la persona. Como ejemplo se pueden ver los arts."" + "E1 del CC, relativos a la interdicci)n del pr)digo + del demente, + el %." del art." + el art.! de la le+ "!F! sobre ?egistro Civil, respecto de sucesos que influ+en en el estado civil de las personas. (/escio, Aictorio3 Ianual de Derecho Civil, tomo ::, p4g. 1!F + sgtes.#. De esta forma, e'isten dos tipos de formalidades por va de publicidad, que son: a# Lormalidades de simple noticia: son las que tienen por objeto poner en conocimiento de terceros la reali,aci)n de un acto.

b# Lormalidades substanciales: no s)lo persiguen publicitar la celebraci)n de un acto, sino que

tambi&n proteger a los terceros interesados, es decir, aquellos que est4n o estar4n en relaci)n con las partes. (l ejemplo cl4sico es el que se ofrece a prop)sito de la cesi)n de un cr&dito personal en que se produce ntidamente la sucesi)n de dos etapas: a# mientras no se haga la entrega del ttulo, la cesi)n no produce efectos ni siquiera entre el cedente + el cesionario (art.1BF1#3 b# verificada esa entrega, la cesi)n no produce efecto respecto del deudor ni de terceros mientras aqu&l no ha sido notificado de la cesi)n o la ha+a aceptado (art.1BF5#. $a notificaci)n de la cesi)n es un requisito de publicidad para que pueda afectar a terceros. Tambi&n se cita como caso de aplicaci)n el del art.1 F : $as escrituras privadas hechas por los contratantes para alterar lo pactado en escritura p-blica, no producir4n efectos contra terceros. Tampoco lo producir4n las contraescrituras p-blicas, cuando no se ha tomado ra,)n de su contenido al margen de la escritura matri, cu+as disposiciones se alteran en la contraescritura, + del traslado en cu+a virtud ha obrado el tercero.K

*tros ejemplos en que el acto jurdico es provisoriamente est&ril, tanto respecto de las partes cuanto de terceros es en la falta de subscripci)n, al margen de la respectiva inscripci)n matrimonial, del pacto otorgado por escritura p-blica en que los c)n+uges substitu+en el r&gimen de sociedad de bienes o de separaci)n parcial por el de separaci)n total o participaci)n de los gananciales3 este no surtir4 efecto ni entre las partes ni respecto de terceros (art.1 56 inc.5#. :d&ntica situaci)n se ofrece en la adopci)n, seg-n lo prescribe el art. 16 de la le+ E16. (n otros casos, la falta de formalidad, determina que el acto no pueda invocarse ni hacerse valer en juicio. (l art.! inc.1 de la le+ "!F! sobre ?egistro Civil e'presa que: $as sentencias judiciales + los instrumentos que, en conformidad a esta le+, deben ser inscritos en los registros, no podr4n hacerse valer en juicio sin que ha+a precedido la inscripci)n que corresponda. 1e comprende en esta situaci)n, el reconocimiento de un hijo natural, la sentencia que declara la nulidad de matrimonio, etc.

1anci)n a la falta de medidas de publicidad. $as consecuencias de la omisi)n de las formalidades referidas produce la inoponibilidad, que consiste en la ineficacia del acto respecto de terceros.

".= ('iste un cuarto tipo de formalidades que persiguen fines distintos al derecho civil, as por ejemplo, aquellas que tienen por finalidad garanti,ar el pago del impuesto al valor agregado. 1e llaman formalidades fiscales.

Iodalidades de los ;ctos <urdicos.

$as modalidades no son requisitos legales del acto, sino que son introducidas por las partes en virtud del principio de la autonoma de la voluntad que viene a alterar el efecto propio del acto jurdico, sea en relaci)n al nacimiento, e'igibilidad o e'tinci)n del acto que pueda nacer. 1e denominan elementos puramente accidentales. 1i el acto no est4 sujeto a esta modalidades, ser4 puro + simple. :ntroducido el elemento accidental, +a no se lo puede e'cluir del acto o contrato. ?especto de las modalidades se mencionan diversos objetivos que &stas pueden pretender. 0a+ algunos que miran a la eficacia del acto jurdico, tales son la condici)n, el pla,o + el modo. 0a+ otras modalidades que miran a los efectos del negocio, aqu estara la representaci)n. 0a+ otras que miran al objeto del acto o contrato3 ha+ otras que miran a los sujetos de la relaci)n jurdica, tal es el caso de las obligaciones solidarias e indivisibles.

Caractersticas: 1on accidentales: deben ser incorporados por las partes. 1on e'cepcionales: requieren de la e'presi)n particular de las partes. /or e'cepci)n ha+ modalidades que proceden o son una consecuencia de la naturale,a del acto o contrato o porque derechamente son impuestas por la le+, es el caso de la condici)n resolutoria t4cita (art. 1"!B# + el caso del fideicomiso (art. 6!#. (n estos casos, las modalidades se podran asimilar perfectamente a los elementos de la naturale,a del acto o contrato. %o son un requisito de e'istencia ni de valide, de los actos jurdicos: e'cepcionalmente ha+ modalidades que son requisitos esenciales del acto jurdico, tal es el caso de el pla,o + la condici)n en el contrato de promesa (art. 1DD"#. %o se presumen: es necesario que las partes las ha+an acordado e'presamente.

/rocedencia de las modalidades: 1e debe distinguir entre los actos de familia + los actos patrimoniales. (n los actos de familia, los efectos de tales actos no dependen de la voluntad de las partes, estos efectos est4n se2alados por el legislador + ellos no pueden ser alterados por las partes. $a regla general es que en materia de familia no proceden las modalidades. (n materia patrimonial la regla es inversa, porque en ella se aplica plenamente el principio de que se puede hacer todo lo que la le+ no prohiba. ('cepcionalmente ha+ casos en que se prohibe pactar modalidades. ;s por ejemplo, el art. 11B5 se2ala que la legtima rigurosa no es susceptible de condici)n, pla,o, modo o gravamen alguno3 de la misma manera, el art. 155 se2ala, con respecto a la aceptaci)n + repudiaci)n del testamento, que no se puede aceptar o repudiar condicionalmente, ni hasta o desde cierto da. (l CC no se ocupa sistem4ticamente de las modalidades, ha+ dos partes del CC en que se refiere a las modalidades: en el $ibro :::, ttulo :A, arts. 1F F a 1FBE3 + en el $ibro :A, ttulos :A + A, arts. 1" 6 a 1"B!.

;.= Condici)n: (arts. 1F F + 1" 6#. (s un hecho futuro e incierto del cual depende el nacimiento o e'tinci)n de un derecho. (l acto jurdico e'iste + es v4lido, pero el nacimiento del derecho o su e'tinci)n est4 sujeto a la verificaci)n de un hecho condicional.

(lementos: 0echo futuro: de esto se desprende que ni el hecho futuro ni el pasado pueden ser sujetos de condici)n. :ncierto: que el hecho puede ocurrir o no. $a condici)n puede ser suspensiva o e'tintiva.

C.= /la,o: (art. 1F!F + 1"B"#. (s un hecho futuro + cierto del cual depende la e'igibilidad del derecho o la e'tinci)n del acto.

(lementos: 0echo futuro: este hecho se reali,a con posterioridad al acto o contrato. Cierto: que se sabe que va a acaecer. (l pla,o puede ser suspensivo o resolutorio. (s suspensivo aquel que suspende la e'igibilidad de un derecho. (s resolutorio aquel que pone t&rmino o e'tingue un derecho.

C.= Iodo: (art. 1F!B#. (s propio de las donaciones entre vivos + de las asignaciones testamentarias. 1e se2ala en el art. 1F!B que si se asigna algo a una persona para que lo tenga por su+o con la obligaci)n de aplicarlo a un fin especial, como el de hacer ciertos actos o sujetarse a ciertas cargas, esta aplicaci)n es un modo + no una condici)n suspensiva. (l modo, por consiguiente, no suspende la adquisici)n de la cosa asignada. Linalmente, se puede decir que el modo es el fin especial al cual debe ser aplicado el objeto que se asigna por el negocio jurdico.

$a representaci)n $a doctrina ma+oritaria considera a la representaci)n como modalidad de los actos jurdicos. Cuando se celebra un acto jurdico, la voluntad tiene que manifestarse. (sa voluntad puede manifestarse personalmente o a trav&s de otra persona. ('iste representaci)n entonces, cuando un acto jurdico es celebrado por una persona en nombre + por cuenta de otra, en condiciones tales que los efectos se producen directa e inmediatamente para el representado, como si este mismo hubiera celebrado el acto. (l art. 1""! se2ala que lo que una persona ejecuta a nombre de otra, estando facultada por ella o por la le+ para representarla, produce respecto del representado iguales efectos que si hubiese contratado &l mismo. (sta figura tiene una gran utilidad pr4ctica, especialmente en estos tiempos, porque: /ermite celebrar un acto jurdico cuando ha+ imposibilidad para el interesado de encontrarse en el lugar en que el acto debe concluirse.

0a+ incapaces que no pueden ejercitar por s mismos los derechos que les pertenecen porque les falta el discernimiento necesario3 en este caso, la le+ les nombra un representante que obra por cuenta de ellos. Iuchas veces se emplea la representaci)n por una simple ra,)n de utilidad o de orden econ)mico.

%aturale,a jurdica de la representaci)n. 1. = Teora de la ficci)n: en su virtud se reputa que el representado ha manifestado su voluntad por mediaci)n del representante3 no siendo &ste, en cierto sentido, m4s que el vehculo de la voluntad de aqu&l. $a teora de la ficci)n ha sido abandonada, sobre todo porque resulta impotente para e'plicar casos de representaci)n legal como el del demente e imp-ber. (s imposible admitir que el representante e'presa la voluntad de &stos, +a que la le+ les da precisamente tutor o curador porque carecen de voluntad.

5.= Teora del nuncio o emisario: (1avign+# sostiene que el representante no es m4s que un mensajero, un portavo, que transmite m4s o menos mec4nicamente la voluntad del representado3 de manera que el contrato se celebra real + efectivamente entre &ste + el tercero. $a teora del nuncio tampoco es satisfactoria. Decir que un representante es un simple mensajero, es negarle su calidad de representante. ;dem4s, mal puede transmitir &ste una voluntad que no e'iste, como en el caso del imp-ber o demente.

6.= Teora de la cooperaci)n de voluntades: (Iitteis# Dice que la representaci)n se e'plica por la cooperaci)n de voluntades del representante + representado, concurriendo ambas a la formaci)n del acto jurdico que s)lo ha de afectar a este -ltimo. $a teora de la cooperaci)n ha sido repudiada por las complicaciones sin n-mero a que da origen. Considera tantas distinciones + subdistinciones que s)lo logra hacer abstruso el problema de la representaci)n. /or otro lado, no e'plica los casos anteriores de representaci)n legal, qu& cooperaci)n de voluntad cabe entre el demente + el imp-ber, que carecen de voluntad, + el curador o tutor N

".= Teora de la representaci)n modalidad del acto jurdico: 0a sido desarrollada por $&v+ Hllman, quien, fund4ndose en la teora de /il)n, afirma que la representaci)n es una modalidad del acto jurdico en virtud de la cual los efectos del acto celebrado por una persona (el representante# en nombre de otra (el representado# se radican directa e inmediatamente en la persona del representado. (s decir, es la voluntad del representante la que participa real + efectivamente en la celebraci)n del acto jurdico, pero los efectos de este acto se van a producir en el representado. 1eg-n los defensores de esta teora, las modalidades son modificaciones introducidas por las partes o la le+ en las consecuencias naturales de un acto jurdico. ;hora bien, lo natural + corriente es que las consecuencias del acto afecten a quien lo celebra, + como trat4ndose de la representaci)n ocurre que las consecuencias afectan a otro, resulta e'plicable que se la considere una modalidad del acto jurdico. (sta teora es criticada puesto que sera ine'acta desde su punto de partida + carece de valor si se considera su contenido mismo. Desde luego, sus partidarios se han visto obligados a cambiar el tradicional concepto de modalidad para poder encajar la representaci)n dentro de sus lmites. (n efecto, dicho concepto era definido como la designaci)n de un acontecimiento futuro, especificado por las partes, + de cu+a reali,aci)n dependen los efectos del acto. /ero los defensores de esta teora han ideado una nueva f)rmula al decir que la modalidad es uno de los elementos accidentales que pueden afectar al acto por mandato de la le+ o por voluntad de las partes. 1e critica tambi&n porque la modalidad introducida por la le+ estara basada en la voluntad presunta de las partes. U mal se puede hablar de voluntad presunta de las partes, +a que &stos la manifiestan por hechos e'teriores.

(l mandato + la representaci)n: (l mandato es un contrato en que una persona confa la gesti)n de uno o m4s negocios a otra, que se hace cargo de ellos por cuenta + riesgo de la primera. $a persona que confiere el encargo se llama comitente o mandante, + la que lo acepta apoderado, procurador +, en general, mandatario. (art. 511E#. $o que debe tenerse presente es que el mandato + la facultad de representaci)n son diferentes.. (n el mandato e'iste una relaci)n contractual en virtud de la cual una de las partes resulta obligada a reali,ar determinado negocio, que le fue encomendado por la otra parte. (l poder de representaci)n, en cambio, es una manifestaci)n de voluntad para que los actos de una persona puedan afectar a otra.

(l mandato es una relaci)n contractual que supone necesariamente el acuerdo de voluntad entre el mandante + el mandatario3 el otorgamiento de poder, en cambio, es un acto jurdico unilateral, por el cual una persona confiere a la otra la facultad de representarla. $a representaci)n es independiente del mandato. (ste puede e'istir sin que ha+a representaci)n, sin que el mandatario obre a nombre del mandante, sino en el su+o propio, + a la inversa, puede haber representaci)n sin mandato, como en el caso de la representaci)n legal o en la agencia oficiosa, que es un cuasicontrato en el cual una persona administra sin mandato los negocios de otra, contra+endo obligaciones con &sta + oblig4ndola en ciertos casos. $a representaci)n es un elemento de la naturale,a del mandato. (sta representaci)n procede pr4cticamente en todos los actos jurdicos. $a regla general es que se puede reali,ar cualquier acto jurdico por medio de un representante. 0ace e'cepci)n a esto el testamento, el cual no admite representaci)n, siempre deber4 reali,arse personalmente por el testador (art. 1FF"#.

Luentes de la representaci)n. $a representaci)n puede tener su origen en la voluntad de las partes o en la le+. 0a+ casos en que el representante es designado por el jue,, pero aqu no estamos ante una representaci)n judicial, porque es la le+ la que otorga la facultad para hacer la designaci)n, el jue, s)lo determinar4 quien desempe2ar4 el cargo de representante3 as sucede con los curadores dativos, designados por la justicia. (l art. "6 confirma esto al se2alar entre los representantes legales a los curadores + tutores.

Clasificaci)n de la representaci)n: 1. = ?epresentaci)n legal o for,ada: es la que establece la le+. $l4manse representantes legales las personas que, por mandato del legislador, act-an en nombre + por cuenta de otras que no pueden valerse por s mismas. (l art. "6, modificado por la le+ E15, cita los casos m4s comunes de representantes legales de una persona: el padre o madre legtimos, el adoptante o su tutor o curador. (ste art. "6 no es ta'ativo, puesto que ha+ otros representantes. ;s, en las ventas for,adas que se hacen por decreto judicial a petici)n de un acreedor, en p-blica subasta, la persona cu+o dominio se transfiere es el tradente, + el jue, su representante legal (art. E 1#3 en las enajenaciones que se hacen en una partici)n por conducto del partidor, se considera a &ste representante legal de los vendedores + en tal car4cter debe suscribir la correspondiente escritura (art. EDB#.

5.= ?epresentaci)n voluntaria: es la que emana de la voluntad de las partes. /uede tener su origen en el mandato o en el cuasi contrato de agencia oficiosa (art.55!E#. (n este -ltimo caso se pueden dar dos situaciones: a# cuando el interesado (aquella persona cu+os negocios fueron administrados# ratifica todo lo obrado por el agente. (ste sera un caso de representaci)n voluntaria, porque el interesado de propia voluntad hace su+o todo lo obrado por el agente.

b# el interesado no ratifica + el negocio le ha resultado -til, debe reali,ar las obligaciones contradas
por el gerente (art. 55BF#3 ha+ aqu representaci)n legal porque es la le+ la que impone al interesado el cumplimiento de la obligaci)n contrada por el gerente en la gesti)n.

?equisitos de la representaci)n: 1.= Declaraci)n de voluntad del representante. 5.= ('istencia al contratar de la contemplatio domini, + 6.= ('istencia de poder.

1. = (l representante debe declarar su propia voluntad, +a que es &l quien contrata, como lo dice el art. 1""!: es &l quien ejecuta un acto a nombre de otra persona. (l problema se plantea en relaci)n a determinar quien concurre a la celebraci)n del acto debe ser plenamente capa,. $a doctrina + la jurisprudencia estiman que basta que el representante tenga capacidad relativa, pues el acto no va a comprometer su patrimonio, sino del representado, + la capacidad plena se e'ige cuando se comprometen los propios derechos. /or eso, los relativamente incapaces pueden ser mandatarios (arts. 1D!1 + 515!#. Trat4ndose de la representaci)n voluntaria, la que s)lo puede emanar del mandato, ha+ que distinguir dos casos: a# celebraci)n del contrato de mandato: si una de las partes es incapa, relativa debe cumplir con las formalidades habilitantes.

b# acto que realice el mandante: no es necesario que se cumpla con las formalidades habilitantes.

5.= Contemplatio domini: el representante ha de manifestar de un modo inequvoco su intenci)n de obrar en nombre + por cuenta de otro, + que la persona que contrata con el representante, si el acto es bilateral, participe de esa intenci)n. $a contemplatio domini significa que el negocio no es para s, sino para el representado. (s indiferente que la doble intenci)n (la del representante + la del sujeto con quien se contrata# sea e'presa o t4cita. %o es necesario que se manifieste el nombre del representado, basta que se obre a nombre de otro.

6.= (l representante tiene que tener poder de representaci)n: esto es, la facultad dada por la le+ o la convenci)n para representar. (s lo que dice el art. 1""! + ratifica el art. 11EF: $o que una persona ejecuta a nombre de otra, estando facultada por ella o por la le+ para representarla.

(fectos de la representaci)n: Todos los actos que el representante ejecute dentro de los lmites del poder de representaci)n ser4n oponibles al representado. /ero si e'cede su poder de representaci)n, los actos ser4n inoponibles al representado. $o mismo sucede cuando el representante ejecuta actos habi&ndose e'tinguido su poder de representaci)n. 0a+ ciertos casos en que actuando incluso el representante con su poder e'tinguido, sus actos pueden obligar al representado, como sucede cuando ha ignorado la e'tinci)n del mandato + contrata con terceros de buena fe (art. 51 6#.

$a ratificaci)n. Cuando el que se da por representante de otro sin serlo realmente o cuando se e'tralimita en sus poderes el representante verdadero, el representado, en tesis general, no queda afectado por el contrato concluido sin su poder o m4s all4 de &ste. /ero nada impide que el representado voluntariamente apruebe lo hecho por el representante + recoja para s los beneficios + las cargas del contrato. (ste acto del representante se denomina ratificaci)n, la que nada tiene que ver con la ratificaci)n como medio de sanear la nulidad relativa de un acto. De esta manera, se define a la ratificaci)n como un acto jurdico unilateral en virtud del cual el representado aprueba lo hecho por el representante o lo que &ste hi,o e'cediendo las facultades que se le confirieron.

$a ratificaci)n se puede dar tanto en la representaci)n voluntaria (art.51EF#, como en la representaci)n legal, porque ella no se encuentra e'presamente prohibida por la le+, + en derecho privado puede hacerse todo aquello que no est4 privado por la normativa legal. $a ratificaci)n puede ser e'presa o t4cita. (s e'presa cuando el representado en t&rminos formales + e'plcitos manifiesta su voluntad de hacer su+o el acto ejecutado por el representante. (s t4cita cuando se desprende de cualquier hecho ejecutado por el representado que manifieste en forma inequvoca la voluntad de aceptar lo que en su nombre se ha hecho, por ejemplo: si e'ige el cumplimiento de las obligaciones que derivan del contrato que ratifica. 1i el acto por ratificar es solemne, la ratificaci)n tambi&n deber4 ser solemne + deber4n llenarse las mismas solemnidades que la le+ e'ija para ejecutar el acto de que se trata. Como la ratificaci)n es un acto unilateral, declarada la voluntad en cualquiera de las formas, la ratificaci)n surte efectos, aun cuando no sea conocida + aun cuando no sea aceptada. /ara que produ,ca sus efectos propios, basta -nicamente la declaraci)n de voluntad del representado, porque los actos unilaterales son aquellos que para generarse requieren de la manifestaci)n de voluntad de una sola persona. $a ratificaci)n debe emanar necesariamente del representado, sus herederos o representantes legales +, en todo caso, el que ratifica debe tener capacidad suficiente para ejecutar el acto a que se refiere la ratificaci)n. $a ratificaci)n puede hacerse en cualquier tiempo, aun despu&s de la muerte de la otra parte, del representante o del representado, si bien siempre debe emanar del representado o de sus herederos, porque ella es independiente del contrato a que se refiere. (l contrato produce sus efectos, los que, si se quiere est4n en suspenso, esperando que el representado los haga su+os. $a ratificaci)n una ve, producida es irrevocable3 no podra dejarse sin efecto por la sola voluntad del interesado, aunque la otra parte no la ha+a aceptado o siquiera conocido. 1)lo podra dejarse sin efectos por causas legales o de com-n acuerdo, porque los actos jurdicos unilaterales (con e'cepci)n del testamento# no pueden dejarse sin efecto por la sola voluntad de su autor. 1i bien basta la voluntad de una sola persona para generar los actos unilaterales, no siempre basta para dejarlos sin efecto3 porque producen consecuencias en el patrimonio ajeno, que no pueden ser destruidas por la sola voluntad del que las cre).

De esta manera se ha pronunciado la Corte 1uprema el 5E de mar,o de 1B"1 al e'presar: no cabe la revocaci)n unilateral de la ratificaci)n que ha producido efectos respecto de terceros (?evista de Derecho + <urisprudencia: tomo 6B, secc. primera, p4g. 15#.

$a nulidad.

1i no se cumplen con los requisitos de valide, + de e'istencia, si se omite alguno de los requisitos del acto jurdico, la sanci)n que prev& la le+ es la nulidad del acto. (l CC, en sus arts. 1E!1 + siguientes se2ala las normas por las que se rige la nulidad, que de acuerdo con las disposiciones referidas, determinan que esta puede ser absoluta o relativa. (stas reglas, no obstante estar referidas a los actos jurdicos patrimoniales, + en particular a los contratos, son de aplicaci)n general para toda clase de actos, salvo algunas reglas de car4cter especial que la le+ ha dado para determinados tipos de actos. /or ejemplo: ha+ normas especiales en materia de nulidad de matrimonio. /ero, fuera de estos casos e'cepcionales, se aplican las disposiciones del C)digo Civil. 1in embargo, en doctrina, se agrega otra sanci)n, que es la ine'istencia del acto o contrato cuando se omite alguno de los requisitos de e'istencia del acto o contrato.

$a :ne'istencia. 1e concibe como sanci)n para la omisi)n de los requisitos de e'istencia, es decir, la voluntad o consentimiento, el objeto, la causa + las solemnidades en su caso. /uede decirse que el acto ine'istente es aquel que carece de un elemento esencial, de tal manera que no corresponde a la definici)n gen&rica que para &l da la le+, + as, no puede haber una compraventa sin precio o una sociedad sin que se ponga algo en com-n. (n efecto, si se omite alguno de estos requisitos, la sanci)n sera la nulidad absoluta del acto o contrato, pero los partidarios de la teora de la ine'istencia sostienen que el acto no ha nacido a la vida jurdica, + si no ha nacido a la vida jurdica, mal podramos hablar de nulidad. (sta doctrina tuvo su origen despu&s de la dictaci)n del C)digo de %apole)n, que consagr) el principio de que no poda haber nulidad sin un te'to e'preso que la declarara. ;lgunos autores encontraban que haba ciertos casos en que la infracci)n del precepto no estaba sancionada por la nulidad + resultaba que en esos casos quedaba sin sanci)n, as por ejemplo, el matrimonio de personas de un mismo se'o no era sancionado. (sta teora fue elaborada a principios del siglo M:M por el jurisconsulto alem4n Yacharie, tambi&n participa en ella ?au + ;ubert.

Comparaci)n entre la nulidad + la ine'istencia: 1. = $a nulidad supone que el acto ha nacido, pero viciado, + requiere ser declarada por el tribunal. $a ine'istencia no necesita ser declarada por el tribunal, porque &sta es la nada + al tribunal le basta que se constate que el acto es ine'istente. 5.= (l acto nulo produce plenamente sus efectos mientras no se declare su nulidad por sentencia. (n cambio, si el acto es ine'istente no produce efecto alguno. 6.= $a ine'istencia no puede sanearse por el transcurso del tiempo, puesto que es la nada, + la nada con el transcurso del tiempo no se puede transformar en algo. (n cambio, la nulidad si que puede sanearse por el transcurso del tiempo, +a que el acto e'ista (esto es aplicable a la nulidad relativa#. ".= $a ine'istencia no puede ser ratificada o confirmada por la voluntad de las partes, porque la nada no puede mediante la confirmaci)n devenir en e'istencia, la nada confirmada contin-a siendo la nada. (n cambio, la nulidad puede ser ratificada por la voluntad de las partes3 trat4ndose de la nulidad absoluta no puede ser ratificada por la voluntad de las partes, pero las ra,ones son otras, distintas del caso de ine'istencia: en efecto, lo que sucede es que es una instituci)n de orden p-blico, establecida, no en inter&s de las partes, sino en el de la moral + la le+. D.= $a nulidad puede hacerse valer como acci)n o e'cepci)n3 en cambio, la ine'istencia s)lo puede hacerse valer como e'cepci)n, porque equivale a la nada + la nada no puede ser objeto de una acci)n + constituir materia de un juicio. E.= Linalmente, el acto nulo es susceptible de conversi)n3 mientras que el acto ine'istente no. $a conversi)n consiste en que ciertos actos pueden subsistir como v4lidos pero con un car4cter diferente. Tal es el caso del art. 1 F1 que indica: Luera de los casos indicados en este artculo, el instrumento defectuoso por incompetencia del funcionario o por otra falta en la forma, valdr4 como instrumento privado si estuviere firmado por las partes.

(l CC + la ine'istencia ((n materia comercial, la actual le+ de sociedades an)nimas admite e'presamente la ine'istencia.# (n nuestro pas, $uis Claro 1olar + <os& Clemente Labres sostienen que en el CC se distingue claramente la ine'istencia de la nulidad. Lundan su opini)n de la siguiente manera:

(l art. 1E!1 dice que es nulo todo acto o contrato en el cual se omiten los requisitos que la le+ e'ige para el valor de ciertos actos, seg-n su especie + la calidad o estado de las partes. (l art. 1""" se2ala que si falta alg-n requisito esencial el acto no produce efecto alguno, es decir, es ine'istente. (l art. 1 F1 se2ala que los actos en que se omitan las solemnidades se mirar4n como no ejecutados o celebrados, esto es, ine'istente. Del mismo modo, el art. 1!F1 dice que la venta de los bienes races, servidumbres + censos + la de una sucesi)n hereditaria, no se reputan perfectas ante la le+, mientras no se ha otorgado escritura p-blica. (n el contrato de sociedad (art. 5FDD# e'presa que no ha+ sociedad, si cada uno de los socios no pone alguna cosa en com-n. $o mismo se puede se2alar de los arts. 1"EF + 1"E . (n todos estos casos la le+ ha ido diferenciando la ine'istencia + el legislador no los calific) de nulos porque no e'isten. 1in embargo, frente al te'to legal, nos encontramos que la le+ s)lo regula la nulidad. (n efecto, los arts. 1E!1 + 1E!5 (opini)n de ;. ;lessandri# no hacen ninguna distinci)n + declaran como nulos los actos en que se han omitido tanto los requisitos de e'istencia como los requisitos de valide,. ;lessandri sostiene que los arts. 1E!1 + 1E!5 comprenden tanto a los requisitos de e'istencia como a los de valide,. /or otro lado, el CC no ha regulado los efectos de la ine'istencia, de manera que, a-n cuando en doctrina se pudiera aceptar la teora de la ine'istencia, lo cierto es que dichos actos son nulos de nulidad absoluta. Claro 1olar dice que es cierto que el CC s)lo reglamenta la nulidad, pero esto no significa que los actos ine'istentes queden comprendidos entre los actos nulos, pues los actos ine'istentes no producen obligaciones + no puede, por lo mismo, tratarse de la e'tinci)n de las obligaciones con respecto a tales actos que no las producen. ;lessandri se2ala que el art. 1E!5 da un argumento mu+ serio para confirmar que el CC no hace la distinci)n entre ine'istencia + nulidad: 0a+ asimismo nulidad absoluta en los actos de los absolutamente incapaces. 1i el CC aceptara la ine'istencia, no pudo haber sancionado e'presamente con la nulidad absoluta los actos de estos incapaces, porque en estos actos falta un requisito de e'istencia + la le+ debi) haber dicho que ese acto era ine'istente +, en cambio, lo sancion) con la nulidad absoluta.

Claro 1olar responde que en este caso es cierto que no ha+ voluntad, pero como estos absolutamente incapaces en algunas situaciones pudiera aparecer que aparentemente consiente, la le+ prefiri) sancionar sus actos con la nulidad absoluta. $a jurisprudencia chilena se ha inclinado por la teora de ;lessandri, + en caso de omisi)n de un requisito de e'istencia, ha sancionado el acto con la nulidad absoluta. ;s por ejemplo, la Corte de Aalparaso se2al) el 1 de septiembre de 1BEE lo siguiente. $a teora de la ine'istencia de los actos jurdicos es aceptable en doctrina, porque, en efecto, s)lo puede hablarse de una apariencia de acto, carente de eficacia + de efecto cuando no se dan los requisitos de e'istencia que la le+ se2ala para que &ste na,ca a la vida jurdica. ;s sucede cuando no concurren la voluntad, el consentimiento en los actos bilaterales, el objeto, la causa + las solemnidades. /ero la tesis de la ine'istencia del acto jurdico es ajena a nuestro sistema legislativo +, en particular, al C)digo Civil chileno, que no la establece como causal de ineficacia, se2alando en cambio otra sanci)n. U &sta es precisamente la nulidad, para los casos de omisi)n de requisitos que la le+ prescribe para la valide, de ciertos actos + contratos. /or consiguiente, carece de fundamento la petici)n en orden a declarar la ine'istencia del acto jurdico cuestionado. ('isten casos aislados en que se ha aceptado la ine'istencia. De esta manera fall) la Corte de 1antiago el D de diciembre de 1B5B, se2alando lo siguiente: Careciendo de causa la obligaci)n, &sta no puede calificarse de absolutamente nula, pues tal sanci)n corresponde a la causa lcita, pero no a la falta de causa3 dicha obligaci)n es ine'istente, constitu+e la nada jurdica.

Cuestiones generales sobre la nulidad: Concepto: es la sanci)n legal establecida por la omisi)n de los requisitos + formalidades que se prescriben para el valor del acto seg-n su especie + el estado o calidad de las partes. 1e puede concluir que ha+ dos casos de nulidad: la absoluta + la relativa. $a nulidad absoluta sera la sanci)n legal impuesta a la omisi)n de requisitos e'igidos en consideraci)n a la naturale,a o especie del acto. $a nulidad relativa es la sanci)n impuesta por la omisi)n de un requisito e'igido en atenci)n al estado o calidad de las partes. (sta materia est4 tratada en el $ibro :A del CC, ttulo MM De la nulidad + la rescisi)n. 1in embargo, la rescisi)n est4 referida a la nulidad relativa + la nulidad propiamente tal est4 referida a la absoluta. %o obstante, el CC confunde en algunos casos estos conceptos.

(sto es importante porque en materia judicial, si se acciona demandando la nulidad de un acto jurdico + se califica err)neamente la nulidad, el jue, puede calificarla de relativa o absoluta. $a petici)n de una nulidad determinada no le impide al jue, declarar una nulidad distinta de la que se le pide. Cabe se2alar que la regla general es la nulidad relativa (art. 1E!5 inc. final#. $a nulidad, sea absoluta o relativa, s)lo produce sus efectos en virtud de sentencia judicial ejecutoriada. $os efectos tanto de la nulidad absoluta como de la relativa son los mismos, no ha+ diferencias entre los efectos de la nulidad judicialmente declarada. (stos efectos son: volver las partes al estado que tenan antes de la celebraci)n del acto nulo. reali,ar las restituciones recprocas. $as diferencias que e'isten entre la nulidad absoluta + relativa se hacen notar en cuanto a sus causales, a la alegaci)n (titulares de la acci)n#, a la declaraci)n, al saneamiento + a su e'tensi)n. Linalmente, el CC no tiene una teora general + sistem4tica de la nulidad, s)lo tiene las reglas del $ibro :A que se refiere a los actos patrimoniales +, especficamente, a los contratos. /ero, estas reglas se han generali,ado a los dem4s actos jurdicos, sin perjuicio de que en ciertas materias e'istan normas especiales, como es el caso de la nulidad matrimonial. /ero cualquiera que sea el tipo de normas especiales, ha+ un principio fundamental, + es que la nulidad siempre requerir4 de la sentencia judicial ejecutoriada.

%ulidad ;bsoluta. ;rt. 1E!6

$a nulidad absoluta puede + debe ser declarada por el jue,, aun sin petici)n de parte, cuando aparece de manifiesto en el acto o contrato3 puede alegarse por todo el que tenga inter&s en ello, e'cepto el que ha ejecutado el acto o celebrado el contrato, sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba3 puede asimismo pedirse su declaraci)n por el ministerio p-blico en el inter&s de la moral o de la le+3 + no puede sanearse por la ratificaci)n de las partes, ni por un lapso de tiempo que no pase de die, a2os.

1u fundamento est4 en el inter&s general, en las buenas costumbres + en la le+, por esto, es una instituci)n de orden p-blico. (llo e'plica que la acci)n nulidad pueda ser ejercida por el ministerio p-blico que representa a la sociedad, + que el ministerio p-blico pueda pedir la nulidad del contrato, aun a pesar de la voluntad de las partes.

Casos en que tiene lugar: 1.= Cuando falta un requisito de e'istencia, es decir, causa, voluntad, objeto o solemnidades. 5.= *bjeto o causa ilcita. 6.= ;ctos de los absolutamente incapaces. ".= (rror esencial.

Caractersticas: 1.= $a nulidad absoluta puede + debe ser declarada de oficio por el jue,: seg-n el art. 1E!6, la nulidad puede + debe ser declarada por el jue,, aun sin petici)n de parte, cuando aparece de manifiesto en el acto o contrato. /or lo general, en materia civil el jue, obra a requerimiento de parte, salvo los casos en que la le+ lo faculta para proceder de oficio, uno de estos casos estara constituido por la nulidad absoluta. Con respecto a la e'presi)n manifiesto se aplica el concepto que da el Diccionario de la $engua, que para que quede establecida, basta s)lo leer el instrumento en que el acto o contrato se contiene, sin relacionarlo con ninguna otra prueba o antecedente del proceso (Corte 1uprema, de abril de 1B5", ?evista de Derecho + <urisprudencia: tomo 55, secc. primera, p4g. B6 #. 5.= $a nulidad absoluta puede alegarse por todo el que tenga inter&s en ella: seg-n el mismo art. 1E!6 la nulidad puede alegarse por todo el que tenga inter&s en ello, e'cepto el que ha ejecutado el acto o celebrado el contrato, sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba. 1e refiere al que tenga inter&s, al que le interese la nulidad del acto o contrato que le afecta + cu+os resultados propios le conviene eliminar (Corte 1uprema, 5 de abril de 1B"1, ?ev. de Derecho + <urisprudencia: tomo 6", secc. primera, p4g. 6 #. /or su parte, la Corte de 1antiago se2al) que no es necesario haber intervenido en el contrato cu+a valide, se impugna3 basta tener inter&s en la nulidad absoluta (51 de agosto de 1B6B, ?ev.: tomo 6", secc. primera, p4g. 6 #.

$a le+ dice que puede alegar la nulidad todo el que tenga inter&s en ella, esto es, todo el que tenga inter&s pecuniario en que desapare,can los efectos del acto o contrato nulo. $a palabra inter&s se encuentra tomada en un sentido restringido, porque no cabe en esta materia un inter&s moral, como es el que motiva la intervenci)n del ministerio p-blico. (n los pro+ectos del CC, se deca que la nulidad absoluta poda alegarse por todo el que tenga un inter&s pecuniario en ello, pero la Comisi)n ?evisora prefiri) la redacci)n que daba Delvincourt a esta e'igencia, sin haber entendido darle a la disposici)n un sentido m4s amplio del que tena antes. $o -nico que el cambio puede significar es que no se requiere que el inter&s pueda estar representado por una cantidad determinada. ($. Claro 1olar, K('plicaciones de Derecho Civil + comparado, tomo M::, p4g. EFE#. $a e'cepci)n a esta regla la se2ala el mismo art. 1E!6 cuando e'presa que no puede alegar la nulidad absoluta el que ha ejecutado el acto o celebrado el contrato, sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba. 1eg-n la Corte 1uprema, este artculo distingue dos situaciones perfectamente definidas: la primera relativa al conocimiento personal de ese vicio por el que ejecuta el acto o celebra el contrato, e'presado en la palabra sabiendo, + la segunda relativa a la obligaci)n conocerlo en virtud de deducirse del conte'to de otros preceptos legales, situaci)n e'presada en las palabras debiendo conocerlo. ;l disponer el art. 1E!6 que la nulidad absoluta puede alegarse por todo el que tenga inter&s en ello, e'ige que concurran los siguientes requisitos: a# que el inter&s e'ista al tiempo de producirse la nulidad, o sea, al producirse la infracci)n que lleva consigo esa sanci)n3 b# que ese inter&s, que nace de la lesi)n o perjuicio producido por la infracci)n, tenga en &ste su causa jurdica + necesaria. De esta manera se e'pres) la Corte 1uprema el 51 de agosto de 1B"F (?evista de Derecho + <urisprudencia: t. 6B, secc. primera, p4g. 6 #. /ara incurrir en la sanci)n de no poder alegar la nulidad absoluta no basta el conocimiento presunto de la le+ a que se prefiere el art. ! del CC3 es necesario el conocimiento real + efectivo del vicio que invalidaba el acto (Corte 1uprema, 5E de abril de 1B6". ?evista de Derecho + <urisprudencia: t. 61, secc. primera, p4g. 66 #. $a misma idea del legislador aparece en el art. 1"E! que al decir que no podr4 repetirse lo que se ha+a dado o pagado para un objeto o causa ilcita a sabiendas, con esta -ltima e'presi)n se refiere al conocimiento real + efectivo de la ilicitud de la causa u objeto3 no basta el conocimiento presunto que se supone de la le+ que puede dar origen a esa ilicitud (Corte 1uprema, D de nov. de 1B"F. ?evista: t. 6 , secc. primera, p4g. "1 #. 1upongamos que una persona contrata por intermedio de un representante + que &ste obre con dolo. /odra el representado demandar al otro contratante pidiendo la nulidad del contratoN

$a jurisprudencia no ha dado una respuesta uniforme. (n 1B6! (?ev., t.6E, secc. primera, p.1F"# la Corte 1uprema responde negativamente, porque de acuerdo con el art. 1""! lo hecho por el representante se estima hecho por el representado. /ero en 1B"1 (?evista, t. 6B, secc. primera, p.1"!# la Corte 1uprema dice lo contrario: el representado puede pedir la nulidad absoluta del acto celebrado con dolo por su representante, porque el dolo es un acto personalsimo + porque el representante s)lo est4 autori,ado para ejecutar acto lcitos. (l art.1E!6 se refiere al que ha intervenido directamente en el contrato, pero no al que ha sido representado legal o convencionalmente + mal podra aplicarse la sanci)n a quien no ha participado en la reali,aci)n del acto. (n el fondo, este problema tiene ntima relaci)n con las teoras de la representaci)n. De acuerdo con la teora de la ficci)n debe concluirse que el representado no podra alegar la nulidad absoluta, pues se considera que es su voluntad la que concurre al acto o contrato. 1i se acepta la teora de la modalidad es claro que quien concurre a la celebraci)n del acto o contrato es el representante + es la modalidad la que permite que los efectos del acto se radiquen en el representado, + podra &ste alegar la nulidad absoluta en consideraci)n de que no saba el vicio, porque la alegaci)n no es el efecto del acto, sino que est4 establecida por la le+. (n este -ltimo tiempo la jurisprudencia ha sido uniforme en cuanto a declarar inhabilitados para alegar la nulidad absoluta a los herederos del que ejecut) el acto o contrato sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba. $as ra,ones son las siguientes: el art.1FB nos dice que los herederos representan a la persona del testador para sucederle en todos sus derechos + obligaciones. Teniendo esto en consideraci)n se puede concluir que los herederos no han podido adquirir por la sucesi)n por causa de muerte un derecho que su causante no tena + que mal poda transmitirles (Corte de Aalparaso, septiembre de 1B"5. Gaceta, a2o 1B"5, seg. semestre, p4g.1B!#. %o s)lo el causante no tena derecho de alegar la nulidad absoluta, sino que la le+ se lo impeda e'presamente. en este caso, trat4ndose del dolo imputable al incapa,, conforme al art.1E!D no se permite a &l ni a sus herederos alegar la nulidad. Con ma+or ra,)n deber4 aplicarse aquella prohibici)n para alegar la nulidad absoluta a los herederos + cesionarios de las personas capaces.

/ero esta opini)n no es ma+oritaria. ;s, Gon,alo Carriga sostiene que la le+, al impedir alegar la nulidad al que celebr) el acto o contrato sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba, establece una verdadera incapacidad o inhabilidad + como tal, siendo una regla de e'cepci)n, debe interpretarse restrictivamente, circuncribi&ndose al -nico caso al que la le+ literalmente se refiere +, por lo tanto, si dentro de los t&rminos literales de la le+ no cabe comprender a los herederos, legalmente no puede e'tenderse a ellos tal inhabilidad o incapacidad. Tambi&n puede argumentarse que en el art.1E!6 ha+ una sanci)n por dolo, + &ste es personalsimo, o sea, nace + muere con su autor + la sanci)n debe recaer e'clusivamente en quien act-a de esa forma. %o obstante lo anterior, si el heredero invoca su propio inter&s, podr4 pedir la acci)n de nulidad absoluta.

6.= /uede pedir la declaraci)n de nulidad absoluta el ministerio p-blico: el ministerio p-blico puede solicitar la nulidad absoluta en consideraci)n a la moral + a la le+.

".= %o puede sanearse por la ratificaci)n de las partes: esto se e'plica porque la nulidad absoluta est4 establecida en el inter&s de la sociedad, el que no puede ser supeditado a la voluntad particular.

D.= $a nulidad absoluta no puede sanearse por un lapso que no pase de 1F a2os: el acto nulo absolutamente se convalida despu&s de transcurridos 1F a2os de su celebraci)n. (ste pla,o coincide con el pla,o m4'imo de la prescripci)n adquisitiva. ;qu ha+ una relaci)n estrecha con la norma de los arts. 5D1F + 5D11.

E.= :rrenunciabilidad de la acci)n: la acci)n para pedir la nulidad absoluta es irrenunciable, porque se trata de una instituci)n de orden p-blico.

.= $a nulidad absoluta no se produce de pleno derecho: ello es as porque la nulidad debe ser declarada judicialmente, as se desprende de los arts. 1E!6, 1E! + 1E!B del CC + del art.6 de la $e+ de Iatrimonio Civil.

%ulidad ?elativa.

(s la sanci)n por la omisi)n de alg-n requisito o formalidad que la le+ e'ige en atenci)n al estado o la calidad de las partes. ; la inversa de la nulidad absoluta protege los intereses de ciertas + determinadas personas en cu+o beneficio la establece la le+, es decir, no est4 destinada a proteger intereses generales. (n el inc. final del art.1E!5 se se2ala que la regla general es la nulidad relativa. (llo se desprende porque luego de se2alar los casos de nulidad absoluta e'presa que cualquiera otra especie de vicio produce nulidad relativa, + da derecho a la rescisi)n del acto contrato.

/rincipales casos de nulidad relativa: actos de los relativamente incapaces sin formalidades habilitantes. dolo principal + determinante. error substancial. fuer,a.

Caractersticas de la nulidad relativa. /or el hecho de estar establecida para proteger determinados intereses presenta ciertas caractersticas que le son particulares:

1.= (n cuanto a la alegaci)n: s)lo puede ser alegada por las personas en cu+o beneficio la han establecido las le+es, sus herederos o sus cesionarios. /or lo tanto, la nulidad relativa no puede ser declarada de oficio por el jue,, ni puede pedirse su declaraci)n por el ministerio p-blico en el solo inter&s de la le+. (art. 1E!"#. %o siempre quien puede alegar la nulidad relativa ha debido tener una intervenci)n en el acto o contrato respectivo, sino que puede ser una persona que no intervino en la celebraci)n del acto o contrato, pero que tiene derecho a invocar la nulidad por haberla establecido la le+ en su beneficio.

;s por ejemplo, la incapacidad de la mujer casada que ha obrado sin la autori,aci)n del marido o del jue, en subsidio, habiendo debido obtenerla, se entiende establecida en beneficio de la misma mujer + el marido (art. 1E!" inc.5#, de modo que el marido o la mujer o indiferentemente ambos juntos, pueden en este caso solicitar la declaraci)n de nulidad relativa.

5.= /uede sanearse por el transcurso del tiempo: el art. 1EB1 se2ala que el pla,o para pedir la rescisi)n dura " a2os. (sto significa que si transcurren los " a2os + la persona que poda alegar la nulidad, no lo hace en tal tiempo, el vicio desaparece + el acto queda sano. (l mismo art. 1EB1 se2ala que para determinar el inicio de los pla,os en el caso de la fuer,a, error, dolo e incapacidad se debe estar a las siguientes reglas: a# Aiolencia o fuer,a: se contar4 desde el da que &sta ha+a cesado. b# (rror + dolo: se contar4 desde el da de la celebraci)n del acto o contrato.

c# incapacidad legal: el cuadrienio se contar4 desde el da en que ha+a cesado la incapacidad.

$o anterior es sin perjuicio de lo que ha+an establecido le+es especiales. Con respecto a esto se plantea un problema. >u& ocurre si la persona que puede alegar la nulidad del acto fallece antes de pedir la nulidad + encontr4ndose corriendo el pla,o o a-n no ha empe,ado a correr N 1i el pla,o no ha empe,ado a correr, los herederos ma+ores de edad go,ar4n de la integridad del pla,o de " a2os. (n caso de haber empe,ado a correr el pla,o, los herederos ma+ores de edad dispondr4n del residuo que quedare para completar el pla,o (art. 1EB5 inc.1#. 1i los herederos fueran menores de edad, dispondr4 tambi&n de los " a2os si no hubiera empe,ado a correr el pla,o o del residuo que quedara3 pero el pla,o empe,ar4 o se reanudar4 cuando los herederos ha+an llegado a la ma+ora de edad (art. 1EB5 inc.5#. /ero, seg-n el inc. final del mismo art., en este -ltimo caso no se podr4 pedir la nulidad pasados die, a2os desde la celebraci)n del acto o contrato.

6.= /uede sanearse por la ratificaci)n de las partes: aqu debe hablarse de confirmaci)n del acto nulo, +a que en el hecho importa una renuncia a la posibilidad de alegar la nulidad relativa.

/or su parte, la ratificaci)n tiene dos sentidos. (n una designa al acto en virtud del cual una persona asume por su cuenta los actos ejecutados a su nombre por otra que no tena poder para ello. (n otro sentido, + que es el que corresponde ahora, equivale a la confirmaci)n del acto nulo relativamente, + no es otra cosa que la renuncia del derecho de pedir la nulidad3 no importa renovaci)n del acto jurdico que adolece de nulidad relativa. (sta caracterstica se justifica plenamente en esta clase de nulidad, porque ella est4 establecida en el inter&s de ciertas + determinadas personas, por ello cabe perfectamente dentro de la norma del art.15 del CC, porque mira s)lo al inter&s de la persona que la renuncia + no est4 prohibida por la le+. /ara que esta confirmaci)n o ratificaci)n sea v4lida se requiere que: el acto adole,ca de nulidad relativa. debe provenir de la parte en cu+o beneficio la le+ ha establecido la nulidad relativa. la parte que ratifica debe tener capacidad para hacerlo (art. 1EB #. 1i se trata de la ratificaci)n de un incapa, deber4 hacerla con las formalidades habilitantes. la ratificaci)n es posible mientras no se ha+a declarado la nulidad por sentencia firme. no es requisito para la valide, de la ratificaci)n que en el acto se diga e'presamente que se renuncia a la acci)n de nulidad, +a que la ratificaci)n lleva envuelta la renuncia de la acci)n de nulidad. la ratificaci)n tiene que efectuarse con conocimiento del vicio que afecta al acto + teniendo conciencia del derecho que le asiste a pedir la nulidad relativa. no debe adolecer del mismo vicio del acto que se ratifica. $a confirmaci)n o ratificaci)n puede ser e'presa o t4cita. (s t4cita cuando se ejecuta voluntariamente la obligaci)n contrada (art.1EBD#. (s e'presa cuando se hace con las mismas solemnidades a que por la le+ est4 sujeto el acto contrato que se ratifica (art. 1EB"#. (l art. 1EBE se2ala que ni la ratificaci)n e'presa ni la t4cita ser4n v4lidas, si no emanan de la parte o partes que tienen derecho de alegar la nulidad. Linalmente, el art. 1EB e'presa que no vale la ratificaci)n e'presa o t4cita del que no es capa, de contratar. (n la ratificaci)n e'presa no es necesario repetir ntegramente el acto que se est4 confirmando, sino que basta con manifestar la intenci)n de ratificar. (sto se e'cept-a en el caso de los actos solemnes del art.1EB", porque en tal caso se deben cumplir con las mismas solemnidades del acto que se ratifica.

R Cuando se ratifica un acto nulo, desde cu4ndo produce sus efectosN Desde la fecha de la celebraci)n del acto o desde la fecha de su confirmaci)nN (sta determinaci)n tiene importancia en los casos de la acci)n de prescripci)n, adquisici)n de frutos, legislaci)n por la cual se regir4 el acto, etc. (n todos los casos se considera a la fecha del acto o contrato confirmado + no desde la fecha de su ratificaci)n. R 0asta cu4ndo es posible ratificar un acto nuloN (s procedente hasta antes de la declaraci)n judicial de la nulidad. Declarada judicialmente, se producen los efectos de la nulidad + no es posible sanearla por la ratificaci)n.

Conversi)n del acto jurdico: ('iste conversi)n cuando en una acto jurdico en que no concurren los requisitos legales para que pueda surtir efectos tal como las partes se lo propusieron, llena los requisitos de otro acto jurdico, siendo id&nticos la finalidad + los efectos conseguidos. (n tal caso, se entiende celebrado el otro acto jurdico + no el querido por las partes, siempre que e'istan ra,ones para suponer que las partes, de haber sabido que el acto celebrado era nulo, habran encaminado su voluntad hacia &ste. $a conversi)n del acto nulo se funda en un hipot&tica voluntad de las partes de querer celebrar otro contrato. (jemplo de conversi)n es el art.1 F1, que se2ala que el instrumento defectuoso por incompetencia del funcionario o por otra falta de forma, vale como instrumento privado si estuviese firmado por las partes3 se entiende que el instrumento p-blico servir4 -tilmente como instrumento privado, sino se trata de una acto en que la le+ requiere el instrumento p-blico como solemnidad, + en que &l no puede suplirse por otra prueba.

%ulidad de los actos de los incapaces (situaci)n especial#: ('plicaci)n hist)rica: el art.1E!E aboli) la instituci)n de la restitutio in integrum, que el antiguo derecho haba establecido en favor de los incapaces + mediante la cual podan pedir cuando se sintieran perjudicados en sus intereses, que el acto celebrado se tuviera como ine'istente, aun cuando en &l se hubieran cumplido todos los requisitos legales. ;dem4s, se peda que las cosas se restitu+eran al estado anterior a la celebraci)n del acto o contrato cuando el incapa, se haba perjudicado al contratar.

Don ;ndr&s Cello hi,o presente en el Iensaje que la instituci)n de la ?estitutio in integrum era un semillero de dificultades + que perjudicaba a los mismos que se vean por ella amparados, +a que, por ejemplo, pocos se atrevan a contratar con los menores por temor a que se ejerciera la restituci)n. (l legislador se pone en el caso de un incapa,, en su deseo de celebrar un contrato, se haga pasar por capa, enga2ando o induciendo a error a la contraparte. ; este respecto se contemplan dos situaciones: 1. = 1i el incapa, se limita a aseverar que es ma+or de edad o que no ha+ interdicci)n o que no ha+ causal de incapacidad: en tal caso, el incapa, mantiene el derecho para demandar la declaraci)n de nulidad del contrato. (sto es as porque la le+ estima que el otro contratante ha sido negligente en cerciorarse del verdadero estado del incapa, al dejarse guiar por meras aseveraciones + se atuvo a lo que el incapa, le dijo, no tuvo el debido cuidado. (ste caso se conoce como aserci)n de ma+or edad. 5. = (n caso que de parte del incapa, ha+a habido dolo: la le+ lo priva + tambi&n a sus herederos o cesionarios del derecho de alegar la nulidad (art.1E!D#.

(fectos de la nulidad /ara que la nulidad produ,ca efectos necesita haber sido declarada judicialmente por medio de una sentencia ejecutoriada. (l acto que a-n no se ha anulado produce sus efectos normalmente, porque lleva envuelto en s una presunci)n de valide,. Hna ve, que la nulidad ha sido declarada, opera con efecto retroactivo, retrotra+endo a las partes al estado anterior a la celebraci)n del acto o contrato + desapareciendo las causales del acto nulo. 1i bien la nulidad relativa + la nulidad absoluta se diferencian en cuanto a las personas que las pueden pedir + alegar, en cuanto a que una es susceptible de declaraci)n de oficio + la otra no, + en cuanto al saneamiento por ratificaci)n de las partes + el transcurso del tiempo, en lo que se refiere a los efectos no ha+ diferencia alguna que hacer. /or eso, los arts. 1E! + 1E!B se refieren a los efectos de ambas nulidades.

;.= (fectos de la nulidad entre las partes: $a nulidad judicialmente declarada produce efectos s)lo respecto de las partes en cu+o favor se ha decretado, por disponerlo as el art.1EBF, que e'presa: Cuando dos o m4s personas han contratado con un tercero, la nulidad declarada a favor de una de ellas no aprovechar4 a las otras. (sta disposici)n est4 en concordancia con el art.6 inc.5 del CC, que dice que las sentencias judiciales no tendr4n fuer,a obligatoria sino respecto de las causas en que actualmente se pronunciaren (produce efectos s)lo entre los litigantes#.

/ero se debe distinguir entre dos situaciones: si el contrato no ha sido cumplido. si el contrato ha sido cumplido por uno de los contratantes o por ambos. 1i el contrato no se ha cumplido por ninguna de las partes, no se producen los efectos normales de la nulidad + el contrato desaparece con las obligaciones surgidas de &l. $a nulidad va actuar aqu como un modo de e'tinguir las obligaciones (art.1DE %.!#. 1i el contrato ha sido cumplido en forma parcial o total, el efecto es el de restituirse al mismo estado en que se hallaban antes de contratar + para que ocurra tal efecto tendr4n que restituirse (art.1E! #. (l art. 1E! se2ala que la nulidad pronunciada en sentencia que tiene la fuer,a de cosa ju,gada da a las partes derecho a ser restituidas al mismo estado en que se hallaran si no hubiera e'istido el acto o contrato nulo3 sin perjuicio de lo prevenido sobre el objeto + la causa ilcita. (n las restituciones mutuas que ha+an de hacerse los contratantes en virtud de este pronunciamiento, ser4 cada cual responsable de la p&rdida de las especies o su deterioro, de los intereses + frutos, + del abono de las mejoras necesarias, -tiles o voluptuarias, tom4ndose en consideraci)n los casos fortuitos, + la posesi)n de buena o mala fe de las partes3 todo ello seg-n las reglas generales + sin perjuicio de lo dispuesto en el siguiente artculo. /or la declaraci)n de nulidad las partes deber4n restituirse lo que hubieran percibido en virtud del acto o contrato anulado, o sea, el contrato se destru+e en el pasado, + las cosas quedan como si &ste nunca se hubiere celebrado. /ero para que opere esa restituci)n al estado anterior + dado que el acto ha estado produciendo efectos, el art.1E! dice que estas restituciones se regir4n por las reglas que el CC da en los arts.BF" + siguientes en lo relativo a las prestaciones mutuas.

(n estas restituciones, si como consecuencia de la nulidad judicialmente pronunciada se debe devolver dinero, deber4 reali,arse la restituci)n reajustada en la desvalori,aci)n que ha+a e'perimentado la moneda, s)lo as se cumple el supuesto del art.1E! + se vuelve al estado anterior. (?evista de Derecho + <urisprudencia: Tomo 5, secc. primera, p4g. "B#. $a normas del art.1E! tiene 6 e'cepciones a las que se refiere la parte final del mismo art.: 1. = (l poseedor de buena fe no est4 obligado a entregar los frutos que ha percibido mientras estuvo de buena fe, + se presume que lo est4 hasta el momento de la contestaci)n de la demanda. 5. = Caso del art.1"E!, que se establece para aquellas personas que han ejecutado un acto sabiendo o debiendo saber que el acto adoleca de causa u objeto ilcito: %o podr4 repetirse lo que se ha+a dado o pagado por un objeto o causa ilcita a sabiendas. 6. = Caso del art.1E!!, que est4 e'ceptuado por el final del inc.5 del art.1E! . (l art. 1E!! se2ala que si se declara nulo el contrato celebrado por una persona incapa, sin los requisitos que la le+ e'ige, el que contrat) con ella no puede pedir la restituci)n o reembolso de lo que gast) o pag) en virtud del contrato, sino en cuanto probare haberse hecho m4s rica con ello la persona incapa,. 1e entender4 haberse hecho &sta m4s rica, en cuanto las cosas pagadas o las adquiridas por medio de ellas, le hubieren sido necesarias3 o en cuanto las cosas pagadas o las adquiridas por medio de ellas, que no le hubieren sido necesarias, subsistan + se quisiere retenerlas. 1)lo proceder4 la nulidad cuando se pruebe que el incapa, se ha hecho m4s rico, luego, queda aparte toda otra clase de nulidad. 1i en los casos en que se hubiera hecho m4s rico el incapa, no estuviera obligado a la devoluci)n de lo que gast) o pag) en virtud de un contrato, habra un enriquecimiento sin causa para el incapa,.

C.= (fectos de la nulidad respecto de terceros $a nulidad judicialmente pronunciada da acci)n reivindicatoria contra terceros poseedores, sin perjuicio de las e'cepciones legales (art.1E!B#. Hna ve, pronunciada la nulidad, sus efectos no se limitan a las partes, sino que alcan,an a los terceros. ;nulado el contrato sus efectos se producen retroactivamente + se reputa que el contrato no ha e'istido nunca, que no ha habido adquisici)n de dominio por parte del adquirente + que el dominio no ha salido jam4s del poder del tradente.

De la misma manera, si en ve, de haber sido enajenada la propiedad, ha sido gravada con hipoteca, censo, servidumbre o cualquier otro derecho real, o se ha ejecutado cualquier acto que despoje al propietario de sus atributos, el verdadero due2o tiene acci)n para hacer caducar esos grav4menes, por haber sido constituidos por quien no era due2o de la cosa. /or eso, el art.5"1E e'presa: (l que s)lo tiene sobre la cosa que se hipoteca un derecho eventual, limitado o rescindible, no se entiende hipotecarla sino con las condiciones + limitaciones a que est4 sujeto el derecho3 aunque as no lo e'prese.K (sta es la regla general: la nulidad judicialmente declarada da acci)n reivindicatoria contra terceros poseedores, sin entrar a averiguar si estos poseedores son de buena o mala fe, + esta es una de las principales diferencias que e'isten entre los efectos de la nulidad + los efectos de la resoluci)n, porque la resoluci)n -nicamente da acci)n reivindicatoria contra terceros poseedores de mala fe (arts. 1"BF + 1"B1#. 1)lo por e'cepciones legales la nulidad judicialmente pronunciada no da acci)n reivindicatoria contra terceros poseedores, que son: 1. = $a rescisi)n por lesi)n enorme: si se rescinde un contrato por lesi)n enorme, no se produce una acci)n para caducar los grav4menes constituidos sobre la cosa. ;s lo dispone el art.1!BD. 5. = Iuerte presunta: cuando se rescinde el decreto de la posesi)n definitiva de los bienes del desaparecido se recobran los bienes en el estado que se encuentran, subsistiendo las enajenaciones, las hipotecas + dem4s derechos reales constituidos legalmente en ellos (art.B" %."#. 6. = Donaci)n entre vivos: el art.1"65 dice e'presamente que la rescisi)n no da acci)n contra terceros poseedores ni para la e'tinci)n de hipotecas, servidumbres u otros derechos constituidos sobre las cosas donadas. 1alvo las e'cepciones que contempla el propio art.1"65. ". = Caso del tercero poseedor que hubiese adquirido el dominio de la cosa por prescripci)n: no se contempla e'presamente, pero se deduce de los arts. E!5, E!6 + 1 . %o afecta al tercero la acci)n reivindicatoria cuando ha adquirido la cosa por prescripci)n, porque los vicios o defectos que puedan adolecer los ttulos de sus antecesores, no se transmiten a &l. (jemplo: ; vende a C un inmueble3 C se lo vende inmediatamente despu&s a C, + cada una de las ventas va seguida de su respectiva tradici)n3 pasan ! a2os + ; interpone acci)n de nulidad del contrato celebrado con C en ra,)n de la ilicitud del objeto3 la nulidad absoluta se sanea en 1F a2os, + como s)lo han transcurrido !, la acci)n de nulidad est4 vigente3 al mismo tiempo que ; demanda a C la nulidad del contrato, entabla acci)n reivindicatoria contra C, fundado en el art.1E!B.

(l contrato entre ; + C se anular4 porque la nulidad no ha prescrito, pero no habr4 derecho de reivindicar la cosa de C, porque &ste la ha adquirido por prescripci)n ordinaria, pues si bien la tradici)n no dio dominio a C porque C no lo tena, conforme al art.E!6, le dio derecho de ganar el dominio de la cosa por prescripci)n, + como su posesi)n era regular, adquiri) el dominio por la prescripci)n ordinaria de D a2os3 de manera que C puede recha,ar la acci)n de reivindicaci)n interpuesta en su contra fundado en su posesi)n + en el art. 5D1 . D.= ;cci)n de indignidad para suceder (art.B E#: declarada la nulidad no afecta a los terceros.

;cciones a que da origen la nulidad: 1.= ;cci)n para pedir la nulidad: ella tiende a obtener la nulidad de un contrato celebrado con alg-n vicio o defecto, pretende que el acto o contrato sea anulado produci&ndose los efectos propios de la nulidad. (l acto se va a anular entre las partes que concurren a su celebraci)n + esta circunstancia va a determinar las personas contra las que se va a dirigir la nulidad. De esta manera, si la entabla un contratante la acci)n de nulidad va a ir dirigida contra el otro contratante3 si la entabla un tercero, en el caso de la nulidad absoluta, deber4 entablarla en contra de todos los contratantes. (sta acci)n es personal + debe ventilarse entre los contratantes, + en el juicio que se entable se determinar4 si el contrato tiene o no el vicio que se le atribu+e. 5.= ;cci)n reivindicatoria: est4 se2alada por el art.1E!B. Como la nulidad judicialmente declarada opera retroactivamente, la persona que transfiri) su derecho en el acto o contrato nulo, es considerada como si nunca hubiera sido titular de &ste. /or ello, la le+ le confiere la acci)n reivindicatoria para que recupere aquello que le pertenece. (sta es una acci)n real que se debe hacer valer en contra del actual poseedor de la cosa. $a reivindicaci)n o acci)n de dominio se define como la acci)n que tiene el due2o de una cosa singular, de que no est4 en posesi)n, para que el poseedor de ella sea condenado a restitursela (art. !!B CC#. (l orden l)gico en que se interponen estas dos acciones es, en primer lugar, la acci)n de nulidad, + una ve, declarada &sta, debera entablarse la acci)n reivindicatoria contra el poseedor de la cosa.

/ero las necesidades pr4cticas + las ra,ones de economa aconsejan ahorrar tiempo + dinero, por tal motivo, el art.1! del C/C dice que en el mismo juicio podr4n intervenir como demandantes o demandados varias personas, siempre que se dedu,ca la misma acci)n, o acciones que emanen directa e inmediatamente de un mismo hecho, o que se proceda conjuntamente por muchos o contra muchos en los casos que autori,a la le+. /or su parte, el art.1 del C/C autori,a la interposici)n conjunta de ambas acciones, eso s que la segunda es una petici)n condicional para el caso de que la primera sea acogida. 1eg-n el art.1EBF los efectos de la nulidad son relativos, esto es, cuando dos o m4s personas han contratado con un tercero, la nulidad declarada a favor de una de ellas no aprovechar4 a las otras.

Lormas en que se hace valer la nulidad: %o ha+ discusi)n en cuanto en cuanto a que la nulidad absoluta + relativa puede hacerse valer como acci)n, esto es, demandando en el juicio respectivo por quien tiene derecho a alegarla. (l problema se plantea en ciertos juicios con respecto a la e'cepci)n de nulidad. (l art."E" %.1" del C/C se2ala que en el procedimiento ejecutivo la nulidad se puede hacer valer como e'cepci)n. /ero fuera del juicio ejecutivo esto es discutido por la doctrina + la jurisprudencia no es uniforme. ;dem4s, el art.61F del C/C no menciona a la nulidad como e'cepci)n en el juicio ordinario. /ara el caso que se estime como e'cepci)n, si la persona demandada en juicio quiere hacer valer la e'cepci)n de nulidad, deber4 interponerla por va de reconvenci)n. %o procede declarar la nulidad de un contrato por la va de la e'cepci)n, sino que, para ello, debe hacerse valer en la reconvenci)n. Corte de 1antiago, B de septiembre de 1B"1: ?evista de Derecho + <urisprudencia, t."5, secc. primera, p.DD1#. $a acci)n de nulidad se tramita en juicio ordinario + es incompatible con cualquier otra acci)n que tenga como fundamento la valide, del acto o contrato.

*tros tipos de nulidades $a nulidad puede ser absoluta o relativa, pero ha+ otras clases de nulidades civiles que la doctrina + jurisprudencia mencionan como categoras de nulidades.

;.= %ulidad total + nulidad parcial: en la primera, el vicio de que adolece el acto o contrato lo afecta en su integridad. Iientras que en la nulidad parcial, ella se presenta en determinados actos jurdicos en los cuales se comprenden cl4usulas que en cierto modo son independientes entre ellas, de modo que la nulidad que pudiera afectar a algunas partes o cl4usulas no traer4n aparejada la nulidad total del acto o contrato. ;s por ejemplo, en el testamento se pueden contener cl4usulas o disposiciones que son independientes + en estos casos puede haber un error sobre la persona de un legado + se va a hablar de nulidad parcial (Aer arts.1FDB, 1FEF + 1FE1#. Aer ?epertorio de $egislaci)n + <urisprudencia, C)digo Civil, tomo A:, art.1E!1, p.1F1. C.= %ulidad consecuencial: se presenta en el caso de los actos o contratos accesorios + siguiendo al principio de lo accesorio sigue la suerte de lo principal, tendramos que si el acto principal es declarado nulo, el accesorio tambi&n lo ser4. (jemplo: en el caso de las cauciones (arts. 56!1 fian,a, 56"6 hipoteca + 56!D prenda# + en la cl4usula penal (art.1D6E#, donde se e'presa que la nulidad de la obligaci)n principal acarrea la de la cl4usula penal. C.= %ulidad refleja: ha+ ciertos actos jurdicos solemnes en que la solemnidad es la forma con que la le+ admite al acto o contrato. (n los casos en que no se ha cumplido con los requisitos que se e'ige para la solemnidad, por ejemplo: la escritura p-blica en la compraventa de un bien ra,, la nulidad de esta escritura acarrear4 la nulidad del acto o contrato contenido en ella. $a Corte de Aaldivia, el 1D de diciembre de 1B66, acept) este tipo de nulidad. (Aer ?evista de Derecho + <urisprudencia, t.66, secc. segunda, p.1#.

$a :noponibilidad. 1e define como la ineficacia respecto de un tercero de un derecho nacido como consecuencia de un acto jurdico o de la declaraci)n de nulidad de un determinado acto jurdico. $a inoponibilidad no afecta de manera alguna la valide, del acto jurdico, a diferencia de lo que sucede con la nulidad. >uien impugna la inoponibilidad no pretende invalidar el acto, sino que alega que el acto no produce efectos respecto de &l. (l CC no trata a la inoponibilidad en forma org4nica, sino que s)lo menciona casos en que ella se produce. ;s sucede con los arts.1 F + 1BF5. 1eg-n el art.1 F una escritura p-blica destinada a alterar el contenido de otra escritura p-blica anterior, no produce efectos en contra de terceros si no se ha anotado al margen de la matri, de la primera escritura + de la copia en virtud de la cual ha obrado el tercero.

$as anotaciones marginales de la segunda escritura en la matri, + en la copia de la primera, tienen entonces el valor de formalidades de publicidad, de modo que el contenido de la nueva escritura, modificatoria de la antigua, no es obligatorio para el tercero sin el cumplimiento de tales formalidades. Cosa semejante ocurre en la situaci)n prescrita en el art. 1BF5, respecto de la cesi)n de cr&ditos personales. (ver Domngue, ;., ?am)n: Teora General del %egocio <urdico, p4gs. 5DB + sgtes.#. /ero ha+ veces que la inoponibilidad se plantea como consecuencia de la nulidad de un acto + es la situaci)n que se plantea en el art.5FD! respecto de la nulidad del contrato de sociedad + que e'presa: $a nulidad del contrato de sociedad no perjudica a las acciones que corresponden a terceros de buena fe, contra todos + cada uno de los asociados por las operaciones de la sociedad, si e'istiere de hecho. 1e ha entendido que la inoponibilidad s)lo se puede alegar como e'cepci)n. ;.= :noponibilidad de forma: el acto no se puede hacer valer frente a terceros si no se han cumplido ciertas formalidades e'igidas por la le+. (l caso m4s notorio es el de las contraescrituras p-blicas del inc.5 del art.1 F . Tambi&n est4 el caso del art.1B1 + la falta de fecha cierta del art.1 F6. (n el caso del art.1BF1, el acreedor puede ceder un cr&dito a un tercero entre cedente + cesionario, por la entrega del ttulo. /ero para que esta cesi)nZque es perfecta entre las partesZpueda afectar al tercero deudor, se requiere cumplir con las formalidades del art.1BF5, es decir, debe ser notificada por el cesionario al deudor o aceptada por &ste. (n el caso del art.5D16, en materia de prescripci)n adquisitiva, declarada la prescripci)n adquisitiva por sentencia judicial se adquiere el inmueble, pero para el que prescribi) pueda oponerla a un tercero tendr4 que inscribirla en el ?egistro del Conservador de Cienes ?aces. De no hacerse esta inscripci)n, la prescripci)n o declaraci)n de &sta es inoponibible a terceros. C.= :noponibilidad de fondo: en este caso falta la concurrencia de un requisito o del consentimiento. 1e puede citar los casos de los arts.1"BF + 1"B1, 1!1D + 51EF. 1eg-n el art.1"BF, en caso de resoluci)n del contrato, no habr4 derecho de reivindicar la cosa contra terceros poseedores de buena fe. (n el caso del art.1!1D (venta de cosa ajena#, algunos lo mencionan como inoponibilidad por falta de concurrencia. (sta venta es v4lida, pero inoponible frente al verdadero due2o. /ero, en todo caso, el due2o puede renunciar a la inoponibilidad + ratificar la venta. (n el caso del art.51EF, es decir, al mandatario representante e'tralimitado, sus actos no obligan al mandante + le son inoponibles por falta de poder.

C.= :noponibilidad respecto de la declaraci)n de nulidad: en este caso pudieran verse afectados terceros que podran tener derechos derivados como consecuencia del acto que con posterioridad es declarado nulo. (s por esto que la le+, en algunos casos, en protecci)n de terceros, declara que los efectos de esta declaraci)n de nulidad no los alcancen, es decir, que le sean inoponibles siempre que se traten de terceros de buena fe. (jemplos: Iatrimonio putativo (art.155#. (ste es el matrimonio nulo celebrado ante *ficial del ?egistro Civil, de buena fe con justa causa de error. (n este caso, el matrimonio no producira efectos + se volvera al estado anterior, pero la le+ dice que producir4 los mismos efectos civiles que el v4lido respecto del c)n+uge de buena fe, mientras subsista esta buena fe. (st4 establecida en particular beneficio de los hijos quienes, con la declaraci)n de nulidad, quedaran como ilegtimos, sin embargo, la le+ se2ala que el matrimonio produce a su respecto los mismos efectos jurdicos que el v4lido, es decir, estos hijos siguen siendo legtimos no obstante la declaraci)n de nulidad. Iateria de sociedad (art.5FD!#: con la nulidad de la sociedad se vuelve al estado anterior, pero no perjudica a terceros a las acciones que corresponden a terceros de buena fe contra todos + cada uno de los asociados por las operaciones de la sociedad, si e'istiere de hecho.

$a 1imulaci)n. Cibliografa (nrique /aillas: $a 1imulaci)n, doctrina + jurisprudencia. Lrancisco Lerrada: 1imulaci)n en los actos jurdicos. ?a-l Die,: $a 1imulaci)n ante la jurisprudencia.

%uestro sistema jurdico est4 dominado integralmente en la noci)n b4sica de la voluntad real. 1obre las declaraciones hechas por las partes debe prevalecer la intenci)n ntima representada en la voluntad seria, real + verdadera. $a simulaci)n aparece en los negocios jurdicos como un medio ideado para ocultar a los terceros una realidad que no se quiere mostrar. 1e crea as una apariencia que se contrapone a una situaci)n real, pero secreta. $a simulaci)n es la declaraci)n de un contenido de voluntad no real, emitido conscientemente + de acuerdo entre las partes o entre el declarante + la persona a la cual va dirigida la declaraci)n, para producir con fines de enga2o la apariencia de un acto jurdico que no e'iste o es distinto de aqu&l que realmente se ha llevado a cabo. 1e emite intencional + conscientemente + e'istiendo acuerdo entre las partes o entre el declarante + la persona a quien va dirigida la declaraci)n, una voluntad que no es real + con intenci)n de enga2ar. (s decir, nos encontramos con una acto jurdico aparente cuando en realidad no ha+ tal acto o se est4 encubriendo un acto jurdico distinto. /ero no es que se pueda separar ambos actos, lo que ocurre es que en la simulaci)n es toda una operaci)n en que las partes se ponen de acuerdo + disfra,an su verdadera voluntad mediante un acto e'terno

1imulaci)n lcita + simulaci)n ilcita 1e hace considerando si ha habido o no intenci)n de perjudicar a terceros. (s ilcita cuando se ha tenido el 4nimo de perjudicar a terceros. $a simulaci)n lcita no persigue fines de car4cter doloso, sino que ella es motivada por fines de car4cter inocente o de orden moral, como el deseo de evitar conflictos con personas que se ju,gan con derechos a id&nticos beneficios, quedar a salvo de las indiscreciones o impedir que el p-blico se ponga al corriente de ciertos negocios, o bien por modestia o desinter&s para reali,ar an)nimamente el bien.

1in embargo, la licitud de la simulaci)n es la e'cepci)n. *rdinariamente, quienes simulan o disimulan un acto jurdico persiguen la reali,aci)n de un fraude. *rdinariamente uno de los autores del acto simulado, se propone enga2ar a alguien. Trat4ndose de la simulaci)n ilcita +, especficamente, en la celebraci)n de contratos simulados, va a constituir un delito, que est4 tipificado en los arts." 1 + " E del C)digo /enal. /ero ha+ que advertir que la simulaci)n no est4 tratada en el CC + no ha+ una acci)n de simulaci)n como ocurre la acci)n de nulidad. /ara resolver este problema que plantea la simulaci)n, la doctrina + la jurisprudencia han e'trado de las reglas del art.1 F del CC los principios necesarios para resolver + decidir el tratamiento legal de los actos simulados. Del inc.1 del art.1 F debemos concluir que la simulaci)n, en principio, puede ser lcita + que el acto real se impone entre las partes + es legtimo que las partes puedan pactar privadamente las consecuencias verdaderas de un acto jurdico e'teriori,ado de otra manera. De la misma regla del art.1 F debemos concluir que el acto simulado, en principio, no puede perjudicar a los terceros, +a que dichos efectos le ser4n inoponibles. Distinci)n entre simulaci)n + dolo: el dolo se asemeja a la simulaci)n en que tambi&n oculta un pensamiento secreto bajo una apariencia enga2osa. 1in embargo, la diferencia es f4cilmente perceptible: el dolo est4 dirigido solamente contra una de las partes, +a ha+a sido fraguado por la otra parte o por un tercero3 en cambio, la simulaci)n es una entente entre las partes en contra de los terceros. (l dolo tiene por fin obtener el consentimiento de una de las partes mediante el enga2o3 en la simulaci)n, todas las partes prestan su consentimiento con pleno conocimiento de causa3 ninguna de ellas procede enga2ada.

Grados en que se presenta la simulaci)n: $a simulaci)n es absoluta cuando en realidad ning-n acto jurdico quiere celebrarse, + s)lo aparentemente quiere reali,arse uno, es decir, el acto ostensible no encubre ninguna realidad, es una vana apariencia. Tal sera el caso en que una persona, con el objeto de burlar a sus acreedores, aparenta vender sus bienes a otro individuo. $a simulaci)n es relativa cuando ha+ un prop)sito de producir efectos jurdicos, pero en ese acto verdadero las partes lo disfra,an con la apariencia de otro distinto. (s decir, cuando se quiere concluir un acto jurdico, pero aparentemente se efect-a otro diverso, +a por su car4cter, +a por los sujetos, o +a por su contenido.

Cuando ha+ simulaci)n relativa e'iste un acto jurdico: el acto ostensible que es el que aparece hacia el e'terior, es decir, un acto simulado o ficticio que las partes aparentan celebrar + que encubre el acto real. (l otro es el acto oculto, que es el que verdaderamente quisieron celebrar las partes + se quiere mantener en reserva o en secreto. $a simulaci)n relativa puede deberse al car4cter mismo del acto que se celebra, como por ejemplo: cuando se aparenta celebrar un contrato de compraventa poni&ndole bajo precio, + siendo el verdadero acto una donaci)n. /uede haber simulaci)n en consideraci)n a los sujetos, con el objeto de burlar ciertas disposiciones como el art.1 BE que prohibe el contrato de compraventa entre c)n+uges no divorciados + entre el padre o la madre + el hijo de familia3 ejemplo de esta simulaci)n sera que un c)n+uge vendiera a un tercero un bien, + este tercero se lo vendiera al otro c)n+uge. /or -ltimo, la simulaci)n relativa puede decir relaci)n con el contenido del acto jurdico, esto es, cuando el objeto mismo del acto jurdico verdadero es diferente de aquel que se aparenta celebrar. $a simulaci)n puede ser tambi&n por interposici)n de persona, es decir, si una persona quiere hacer por su propia cuenta una negociaci)n sin que lo sepan los terceros, o aun sin que lo sepa la otra parte, puede emplear un mandatario que e'teriorice su calidad + se presente como autor + beneficiario del acto. (s una simulaci)n que no recae sobre la naturale,a o los elementos del acto, sino sobre las personas que en &l toman parte. (n apariencia, todo transcurre como si la persona interpuesta hubiera concluido el acto para s, pero &sta s)lo sirve de 7prestanombre8 para otra. (n el contrato, en ve, de figurar dos partes, aparecen tres, pero una de ellas es disimulada. (ver Gaceta de los Tribunales, a2o 1B6D, seg. semestre, sent. B, p.5B#. $a interposici)n de persona es reprobable cuando se utili,a como medio de burlar una incapacidad legal o como medio de burlar los derechos de un tercero. (n la pr4ctica, esta simulaci)n es frecuente cuando se quiere burlar una prohibici)n legal.

(fectos de la simulaci)n: ;.= 1imulaci)n absoluta: como no ha+ voluntad de celebrar acto alguno, ni siquiera ha+ voluntad de celebrar un acto jurdico aparente +, en general, ninguna clase de acto jurdico, el acto simulado absolutamente adolece de nulidad absoluta por falta de consentimiento (Corte de 1antiago. ?evista de Derecho + <urisprudencia: t.6B, secc. primera, p."11#. Cualquiera de las partes puede pedir, fund4ndose en el art.1 F , que se declare la vigencia del vnculo secreto de que da cuenta la contraescritura + en la que aparece que ning-n acto se quiso celebrar.

Lrente a los terceros de buena fe, esto es, el que tena desconocimiento de la simulaci)n, se presenta como una situaci)n en que el acto simulado debe considerarse como un acto e'istente, de manera que las partes no podr4n invocar la simulaci)n absoluta ante el tercero. 1i no fuera as, se permitira que a trav&s de la simulaci)n se perjudicara a terceros. (n otras palabras, la simulaci)n es inoponible respecto de terceros, + ellos deber4n atenerse al acto e'teriori,ado. 1i el tercero tiene inter&s en atacar la simulaci)n puede hacerlo3 lo que no est4 permitido es que las partes aleguen la simulaci)n frente a los terceros. ;mpara a &stos el art.1 F , relativo a las contraescrituras, mediante las cuales se deja testimonio de la simulaci)n. C.= 1imulaci)n relativa: entre las partes vale el acto oculto o simulado + carece de valor el acto ostensible en virtud del principio del art.1D"D. De tal manera que no podra una de las partes, para evitar el cumplimiento del contrato oculto, oponer a la otra la simulaci)n, porque seg-n se deduce del art.1 F este medio s)lo puede emplearse por los terceros.

$a Corte de Aalparaso manifest) el 15 de junio de 1B6D que en los casos de simulaci)n relativa, para establecer las verdaderas relaciones jurdicas que han e'istido entre las partes, debe prescindirse del acto simulado + atenderse el acto real, considerando la prueba rendida (?evista de Derecho + <urisprudencia: t.66, secc. primera, p.1 #. ?especto de terceros el acto ostensible se considera e'istente + v4lido3 los autores de la simulaci)n no podr4n escudarse en ella para atacar la adquisici)n hecha por un tercero de buena fe, ello se desprende del art.1 F . /ero contra el tercero de mala fe, es decir, contra el tercero que conoce la simulaci)n, pueden las partes esgrimir &sta, siempre que el acto oculto cumpla con los requisitos generales de los actos jurdicos, puesto que si no se cumplen tales requisitos, se puede alegar la valide, del acto.

;cci)n de simulaci)n. 1eg-n la jurisprudencia, tiene por fin establecer la voluntad real + verdica de las partes + hacerla primar sobre la que falsamente e'presaron (?evista de Derecho + <urisprudencia: t.61, secc. primera, p.ED#. ;qu se presenta un problema en relaci)n a contar los pla,os de prescripci)n de esta acci)n de simulaci)n.

(ntre las partes, el pla,o debe contarse desde que una de ellas pretende desconocer el acto oculto e investir de seriedad al simulado o p-blico, pues desde ese momento ha+ inter&s en ejercitar la acci)n. (n cuanto a los terceros, s)lo pueden ejercitar la acci)n de simulaci)n si tienen inter&s en la declaraci)n de &sta, es decir, si tienen inter&s en que apare,ca la verdadera voluntad. /ara ellos, el pla,o de prescripci)n se empie,a a computar desde el momento que tuvieron conocimiento del acto o contrato oculto. 1in embargo, ha+ quienes afirman que la acci)n de simulaci)n es imprescriptible, porque en tal acto no ha habido voluntad +, por lo tanto, no e'iste + podr4 pedirse que se declare que no e'iste. %o puede pedirse que el transcurso del tiempo le de e'istencia a la nada. (ste principio es refutable, puesto que la totalidad de las acciones son prescriptibles, con e'cepci)n de las que se2ale la le+ como imprescriptibles. (n todo caso, ha+ acuerdo que si ha operado la prescripci)n adquisitiva de la cosa objeto del acto, no puede intentarse acci)n de simulaci)n. $a simulaci)n puede dar origen a una acci)n civil + a una acci)n penal: la primera, para dejar sin efecto el contrato + obtener la correspondiente indemni,aci)n de perjuicios3 + la acci)n penal, para e'igir el castigo de los que han celebrado el acto simulado en perjuicio de terceros. ;mbas acciones son independientes (?evista de Derecho + <urisprudencia: t. 1D, secc. segunda, p.B#.

T(*?:; D( $; /?H(C; Cibliografa: (milio ?ioseco: $a /rueba ante la <urisprudencia. Daniel /e2ailillo: $a /rueba en materia sustantiva civil. (nrique /aillas: (studios de Derecho /robatorio. %iceto ;lcal4=Yamora: (studios de Derecho /robatorio.

%o siempre los derechos subjetivos se disfrutan pacficamente. ; menudo un tercero los viola o desconoce. U entonces, si el conflicto de intereses entre los sujetos no se compone o arregla, habr4 que ir a la justicia. ;nte el jue, no bastar4 hacer meras afirmaciones3 las aseveraciones sin m4s, en favor propio, no cuentan, son irrelevantes. 1er4 necesario probar, es decir, demostrar la realidad del hecho que se sostiene. ;s, se define a la prueba como el establecimiento por medios legales de la e'actitud de un hecho que sirve de fundamento a un derecho que se reclama (Caudr+=$acantiniere#. (n un sentido amplio, la prueba viene a ser el establecimiento de la verdad de una proposici)n (D. /e2ailillo#.

;cepciones legales del t&rmino prueba: 1e usa para designar los medios de prueba, o sea, los medios de convicci)n considerados en s mismos + que llevan a trav&s de la inteligencia a admitir la realidad de un hecho. De este modo se habla de prueba de testigos, prueba instrumental, etc. 1e usa para designar la producci)n de la prueba, a la circunstancia de hacerla valer ante los tribunales. ;s se dice que la prueba le incumbe al actor o al demandado. 1e entiende tambi&n como el resultado obtenido con los medios de prueba de que se hi,o empleo, o sea, significa si hubo o no demostraci)n del hecho que se sostena. Como fase del juicio anterior al fallo.

(l fin de la prueba. /uede ser:

*btener el establecimiento de la verdad. $ograr el convencimiento del jue,. (opini)n ma+oritaria#. $ograr la fijaci)n formal de las afirmaciones de las partes.
Dependiendo de la materia de que se trate el fin puede variar. ;s, en materias donde est4 en comprometido el inter&s publico prevalece el establecimiento de la verdad como fin ((j: Derecho de familia#. (n cambio en materias de ndole privado normalmente prevalece la idea de dar preeminencia a las afirmaciones de las partes.

;specto sustantivo de la /rueba: Comprende los siguientes aspectos: 1.= Iedios de prueba. 5.= /rocedencia de los medios de prueba. 6.= Aalor probatorio de la prueba. ".= *bjeto de la prueba. >u& es lo que se debe probarN

;specto adjetivo de la prueba (stas normas se refieren a la forma e'terna de rendir la prueba o de suministrarla. (s decir, son las normas de forma o procesales seg-n las cuales se rige la prueba.

Hbicaci)n de las normas de prueba. (n el C)digo Civil, $ibro :A, Ttulo MM: (arts.1EB! al 1 1"#, con la denominaci)n De la /rueba de las *bligaciones. Tiene la misma ubicaci)n que en el C)digo franc&s, que a su ve,, sigui) el modelo dise2ado por /othier. Tambi&n se tuvo como fuente de este ttulo al /ro+ecto del C)digo Civil espa2ol de Llorencio Garca Go+ena. /or su parte, el C)digo de /rocedimiento Civil reglamenta a la prueba en el $ibro :: (juicio ordinario#, ttulos :M, M + M: (arts. 61! al "5B#.

%o obstante la ubicaci)n de estas normas, ellas son de aplicaci)n general. (sto se conclu+e al no e'istir otro cuerpo completo de reglas. De esta manera lo ha entendido la doctrina + la jurisprudencia (?evista de Derecho + <urisprudencia: t.E , secc. primera, p.D!5. Lallos del Ies: %.5 F, p.11 #. ('cepcionalmente, estas normas no se aplican, esto sucede cuando la propia le+ ha establecido normas especiales. ;s acontece con las normas de los arts. 6F" + sgtes. del CC (/rueba del estado civil#.

*bjeto de la /rueba. $a prueba s)lo puede versar sobre hechos, porque el objeto de la prueba es probar un hecho discutible + del cual se origina un derecho. ;s, si una persona afirma que otra le debe algo o que otra debe cumplir una determinada obligaci)n, deber4 probar de d)nde naci) esta obligaci)n. (l derecho no se prueba, porque emana de la le+, + la le+ se presume o se finge conocida de todos (art.! CC#. De esto se desprende que las partes tendr4n que probar los hechos, + una ve, acreditados los hechos, va a intervenir el jue,, que va aplicar el derecho a los hechos.

/rueba del derecho e'tranjero: 0a+ ocasiones en que el jue, debe aplicar el derecho de otro pas. ;s sucede en ciertas materias como las se2aladas en los arts. 1E inc.5, 1 , BDD + 1F5 del CC. (n su ma+ora, la doctrina + la jurisprudencia sostienen que el derecho e'tranjero debe ser probado. 1e basan para ello en lo e'presado por el art."11 del C/C: /odr4 tambi&n orse el informe de peritos: 5.= 1obre puntos de derecho referentes a alguna legislaci)n e'tranjera. Con esto se conclu+e que el derecho e'tranjero es un hecho de la causa. /or su parte, los arts. "F! al "11 del C)digo de Derecho :nternacional /rivado (C)digo Custamante# permiten la aplicaci)n de oficio, respecto de los pases que han suscrito el C)digo =entre ellos Chile= de sus respectivas legislaciones nacionales. (l art."FB del C)digo Custamante permite la aplicaci)n del derecho e'tranjero certificado aut&nticamente en su te'to por dos abogados habilitados del respectivo pas. /ero, la Corte 1uprema el 5E de noviembre de 1BE! (?evista de Derecho + <urisprudencia: T.E 3 secc. primera, p.665# se2al) que un peritaje sobre derecho e'tranjero prueba la e'istencia + te'to de esas le+es, pero no su alcance. 1u interpretaci)n + aplicaci)n al testamento materia de juicio incumbe privativamente a los tribunales chilenos.

(sta doctrina ma+oritaria, sostiene que el derecho e'tranjero debe probarse por ser un hecho del litigio + porque la presunci)n de conocimiento de la le+ del art.! del CC se refiere s)lo al derecho nacional, + no al e'tranjero. 1in embargo, e'iste otra opini)n que se2ala que el derecho e'tranjero es derecho al igual que el derecho nacional + que, por lo tanto, no procede prueba a su respecto. (n cuanto a la regla del art."11 del C/C se2alan que no impone al jue, el or a los peritos, sino que s)lo le entrega una facultad, con lo cual indica que no es imprescindible la prueba del derecho e'tranjero. $a Corte 1uprema se2al) el 1E de diciembre de 1B"1 (?evista de Derecho + <urisprudencia: T.6B, secc. primera, p.66!# que el derecho e'tranjero es, ante los tribunales chilenos, un hecho cu+a demostraci)n debe hacerse de acuerdo con las le+es chilenas. (n otro fallo, el 61 de ma+o de 1BEE(?evista de Derecho + <urisprudencia: T.E6, secc. primera, p.1!F# la Corte 1uprema se2al) que probada la e'istencia del te'to o norma jurdica e'tranjera, + cuando la le+ chilena se remite a ella, obliga al jue, nacional a aplicarla correctamente, pues si dicha aplicaci)n, que es cuesti)n de derecho, vulnera el te'to e'tranjero, se produce de inmediato la infracci)n de la le+ nacional, que e'ige una correcta aplicaci)n de aqu&l, violaciones que quedan dentro del 4mbito de la casaci)n en el fondo.

/rueba de la costumbre: Conforme al art.5 del CC, no constitu+e derecho sino en los casos en que la le+ se remite a ella, + se prueba de acuerdo con las reglas generales. (n materia comercial, las costumbres mercantiles suplen el silencio de la le+ cuando los hechos que la constitu+en son uniformes, p-blicos, generalmente ejecutados en la ?ep-blica o en un determinado territorio + reiterados por un largo espacio de tiempo3 se aprecian prudencialmente por el jue,. /ero si a &ste no le consta la autenticidad de la costumbre que se invoca, s)lo puede ser probada por un testimonio fehaciente de 5 sentencias que, aseverando la e'istencia de la costumbre, ha+an sido pronunciadas conforme a ellas, o por 6 escrituras p-blicas anteriores a los hechos que motivan el juicio en que debe obrar la prueba (arts. " + D C de C#.

(n materia probatoria se suscitan tres cuestiones fundamentales que es preciso diferenciar:

1.

= >ui&n debe probar3 en otros t&rminos, sobre qui&n recae el peso de la prueba. (s la cuesti)n del onus probandi

5. = >u& debe probarse, en otras palabras, sobre qu& debe versar la prueba que se rinda. 6. = C)mo se debe probar, es decir, de que manera debe acreditarse aquello que se sostiene + que, por tanto, es lo que debe probarse.

:.= R>ui&n debe probarN R; qui&n le corresponde el peso o carga de la prueba (onus probandi#N $a regla fundamental est4 dada en el art.1EB! del CC que se2ala: :ncumbe probar las obligaciones o su e'tinci)n al que alega aqu&llas o &sta. (l principio b4sico es que la necesidad de probar se impone al que afirma un hecho contrario al estado normal de las cosas, o bien, contrario a la situaci)n adquirida. >uien niegue algo que es contrario a lo normal tendr4 que entrar a probar las circunstancias, como tambi&n aquel que afirme algo contrario a una situaci)n determinada. (l estado normal es que las personas no est&n sujetas a estos deberes jurdicos que se llaman obligaciones. ;s, quien diga que otro est4 obligado, est4 sali&ndose del estado normal, por lo tanto, como &ste es un estado de e'cepci)n, deber4 probar dicho estado. $o mismo sucede con quien desea probar la e'tinci)n de una obligaci)n, porque lo normal es que la obligaci)n est& produciendo efectos. /or eso, no es cien por ciento e'acta la afirmaci)n que a veces se hace en el sentido de que en un litigio corresponde la prueba al demandado, lo corriente es que suceda eso, pero lo correcto es que el peso de la prueba recaiga sobre todos. (sta materia probatoria descansa sobre ciertos principios que son: ;. = /rincipio de la igualdad de las partes: esta igualdad se traduce en que en la distribuci)n del peso de la prueba no influ+e la situaci)n personal de las partes en cuanto una de ellas pudiera pretender una ma+or credibilidad derivada de su honorabilidad, cargo, oficio o mejor fama. (sto es as porque una persona puede hacer pretender al jue, por su propia declaraci)n la veracidad de un hecho.

C. = /rincipio dispositivo: significa que en esta materia la iniciativa le corresponde a las partes. (l jue, tiene, por lo general, un rol pasivo + no puede proceder de oficio (materia civil#. C. = /rincipio de inter&s de la prueba: significa que debe probar el que tenga inter&s en demostrar un hecho. (stos principios sufren alteraciones cuando la le+ es la que establece una presunci)n, +a que en ese caso, la persona favorecida por la presunci)n no tiene nada que probar. 1i la presunci)n es simplemente legal, el que es favorecido por ella es liberado de la carga de la prueba + ha+ un despla,amiento del onus probandi a la parte contraria, interesada en destruir la presunci)n. 1i la presunci)n es de derecho, aquel que es favorecido con ella queda liberado de la carga de la prueba, sin que pueda producirse demostraci)n en contrario. Hnicamente puede probarse que no son efectivos los antecedentes o circunstancias de que la infiere la le+. /or eso, algunos autores sostienen que las presunciones seran una alteraci)n de las normas probatorias. /ero, esto no es as, puesto que la le+ presume lo normal. 1)lo habra una alteraci)n en el caso que la le+ presuma algo que no es normal. /ero, la regla general es que se presuma lo normal (art. FF#.

R /ueden las partes modificar las normas sobre peso o carga de la pruebaN ;lgunos creen que estas normas est4n establecidas en el inter&s de las partes, siendo por consiguiente renunciables + las estipulaciones seran lcitas (1omarriva#. (llo sera posible en virtud del art.15 del CC, es decir, seran renunciables por estar establecidas en el propio inter&s de las partes. ;grega que el CC admite dos casos de inversi)n de la prueba, que son: ;rt. 1"D en materia de culpa. ;rt. 1DD! inc. final en el caso fortuito. 1in embargo, la Corte 1uprema el 6F de diciembre de 1BFB e'pres) lo siguiente: %o es lcito a los contratantes, mediante cl4usulas, subvertir las le+es que fijan el modo + forma como deben probarse las obligaciones o su e'tinci)n. $os preceptos referentes a la prueba, en esta materia, reglan las relaciones de los particulares con la autoridad p-blica + los deberes de dicha autoridad sobre la forma de ejercer su jurisdicci)n3 luego, miran m4s que al inter&s particular al de la le+ misma, + es por eso que estas reglas de garanta com-n no pueden subvertirse por convenios, +a que as podra suprimirse cualquiera otra regla de procedimiento, como ser la citaci)n a juicio.(?evista de Derecho + <urisprudencia: T.!, secc. primera, p.gg.E#

5,= R>u& debe probarseN Deben probarse los hechos controvertidos (art.61! C/C#. $a doctrina moderna hace una distinci)n entre hechos constitutivos, impeditivos, modificatorios + e'tintivos: a# 0echos constitutivos: son aquellos que configuran una situaci)n jurdica, es decir, los que le dan e'istencia o valide,. Dentro de ellos se subdistingue entre hechos constitutivos gen&ricos + especficos. Gen&ricos: son los que est4n presentes en toda situaci)n (art.1""D#. (specficos: est4n presentes s)lo en determinadas situaciones jurdicas.

Como la le+ hace presunci)n de lo normal + lo normal es que en una relaci)n jurdica concurran los hechos constitutivos gen&ricos, el que la alega la no concurrencia de tales hechos tendr4 la carga de la prueba. ;l contrario, quien sostenga la e'istencia de un hecho constitutivo especfico, deber4 demostrarlo3 ese hecho es el fundamento inmediato de su pretensi)n + constituir4 una alteraci)n del estado normal de las cosas. /or ejemplo: si sostiene la celebraci)n de determinado contrato de compraventa, deber4 probar los hechos especficos que lo constitu+en, es decir, que tal es la cosa, que tal es el precio, + cualquier otra estipulaci)n propia de la precisa situaci)n que afirma.

b# 0echos impeditivos: son aquellos que impiden u obstan la valide, o eficacia de la relaci)n jurdica.
Como lo normal es que el acto e'ista + sea efica,, quien alegue lo contrario, deber4 probarlo. c# 0echos modificatorios: son los que alteran los efectos o el contenido de la relaci)n jurdica.

d# 0echos e'tintivos: son los que hacen desaparecer un derecho o una situaci)n jurdica que e'ista.
(l actor o demandante debe probar los hechos constitutivos, que son el fundamento de la demanda3 el demandado est4 en la necesidad de probar los hechos e'tintivos, impeditivos o modificatorios capaces de justificar el recha,o de la demanda del actor.

0echos negativos: /or ellos una persona niega que ha sucedido algo. (s conflictivo por que la negaci)n es mu+ difcil, por esta ra,)n, se sostuvo que los hechos negativos no podan probarse. /ero, si se estima que la negaci)n consiste en la afirmaci)n de la proposici)n contraria, se considera que el hecho negativo es susceptible de prueba + debe probarse acreditando el hecho positivo contrario. %o puede entrarse a probar aquellas negaciones absolutas, vagas e indeterminadas. (n varias disposiciones del CC se e'ige la prueba de hechos negativos. 1e pueden citar como ejemplos a los arts. !1 %.1, 5FE incs. 5 + 6, 1!6, 1F16, 1B" inc." + 55BD. Aer ?evista Lallos del Ies %.51" sentencia B.

0echos notorios: 1on aquellos hechos conocidos por la generalidad de las personas de una cultura media + en el lugar + tiempo en que esos hechos se han producido, de manera que no pueda plantearse duda. /or e'cepci)n, se les reconoce e'presamente en el art.!B del C/C (modificado por la le+ en materia de incidentes. EF del 1B""#

(n conformidad al art.61! del C/C, los hechos que se prueban deben reunir las siguientes caractersticas: a# substancial: que sean importantes, es decir, que influ+an en la decisi)n del pleito, b# pertinentes: que est&n conectados con el asunto discutido. c# controvertido: que e'ista discusi)n sobre un punto.

6.= RC)mo debe probarseN /ara acreditar los hechos, las partes s)lo pueden hacerlo con los medios de prueba se2alados en la le+. (stos medios son (arts. 1EB! CC + 6"1 C/C#: 1.= :nstrumentos p-blicos + privados. 5.= Testigos. 6.= /resunciones. ".= Confesi)n de parte.

D.= :nspecci)n personal del jue,. E.= :nforme de peritos (art. 6"1 C/C#. (stos medios est4n ta'ativamente se2alados, por lo que el jue, no puede considerar otros medios que &stos. Conviene se2alar que la derogada le+ 1!F"6 que sanciona el tr4fico de estupefacientes, se2alaba que los tribunales podran admitir como medio de prueba las pelculas cinematogr4ficas, fotografas, fonografas, sistemas de reproducci)n de imagen + del sonido, + en general cualquier medio id)neo apto para producir fe (;rt. 5F#. (sta le+ fue reempla,ada por la 1B.6EE, que en su art. DB, luego de derogar e'presamente a la antigua le+, se2ala que la tramitaci)n de los respectivos procesos, la prueba + la apreciaci)n de la prueba se regir4n por las normas de esta le+. ; este respecto esta le+ 1B.6EE se limita a repetir, como medios probatorios aceptables, los se2alados en el C/C + el CC.

1istemas probatorios: 1.=1istema de la prueba legal o tasada: (l legislador fija ta'ativamente los medios de prueba, su valor probatorio + su grado de convicci)n. (n este sistema, el jue, debe aplicar en forma mec4nica los medios de prueba. Crtica: no e'iste ninguna libertad para la apreciaci)n del jue,.

5.= 1istema de la libre convicci)n o persuasi)n racional: ;dmite todos los medios de prueba, quedando entregada su valoraci)n a lo que haga el jue, en conciencia. (l jue, no se2ala los argumentos de sus apreciaciones. Crtica: puede inducir a la injusticia por lo subjetivo que es.

6.= 1istema mi'to o de la sana crtica: ;parece como sistema intermedio entre los dos anteriores. (ntrega al jue, amplias facultades para apreciar la prueba, pero imponi&ndole los deberes de establecer los hechos mediante un ra,onamiento l)gico en base a las pruebas rendidas, + e'poner en la sentencia ese proceso de ra,)n con el cual lleg) a la convicci)n de que tales son los hechos que establece. (n principio, la legislaci)n chilena sigue el sistema de la prueba legal, pues establece ta'ativamente los medios de prueba + a cada uno le asigna determinada fuer,a obligatoria. /ero, este sistema tiene algunas atenuaciones:

1. = la apreciaci)n comparativa de los medios de prueba queda entregado al criterio del tribunal (art."5! C/C#. 5. = el jue, pueda avaluar algunas pruebas seg-n la convicci)n personal que le ha+an producido (art."5E C/C#. 6. = en ciertos procedimientos, se permite al jue, apreciar la prueba en conciencia, es decir, de acuerdo con la convicci)n personal3 ejemplos: en materia laboral, la le+ de menores, en materia de contrato de arrendamiento, la actual le+ del tr4nsito, etc. (l que aprecie la prueba en conciencia, significa que el jue, valorar4 la prueba sin sujetarse a la eficacia o fuer,a que la le+ le asigna a los distintos medios probatorios. (l jue, tendr4 que hacer un e'amen l-cido + refle'ivo, sin que pueda omitir las pruebas dadas por las partes. (n todo caso, el jue, no podr4 alterar las reglas del onus probandi + tampoco podr4 admitir medios de prueba que la le+ prohibe o desestimar medios que la le+ admite. Tampoco puede infringir las llamadas le+es reguladoras de la prueba, que son aquellas normas b4sicas + fundamentales que organi,an la prueba. $a le+ faculta al jue, para apreciar la prueba en conciencia, pero no lo faculta para fallar en conciencia. " = Tambi&n se aten-a este sistema con las reglas de la sana crtica, establecida en los arts."5D + "5B del C/C. (stas reglas son las que llevan a la verdad por los medios que aconseja la sana ra,)n. 1on reglas de correcto entendimiento humano, contingentes, variables con relaci)n a la e'periencia del tiempo + del lugar, pero estables + permanentes en cuanto a los principios l)gicos en que debe apo+arse la prueba de los hecho en la confirmaci)n de la sentencia. (Couture#.

Clasificaci)n de la /rueba 1.= 1eg-n el destino con que se cre) el medio probatorio: /rueba preconstituida: (s aquella que se crea de antemano teniendo en mira el porvenir, son las que nacen con anterioridad al litigio. (sto es, se elaboran precaviendo la posibilidad de tener que probar en el futuro. (jemplo: la escritura p-blica en un contrato de compraventa, +a que ella permite constatar que se celebr) tal contrato. /ruebas a posteriori (simples o causales#: son las que nacen durante el discurso del pleito. (s lo que sucede con la confesi)n de parte + la prueba testimonial.

5.= ;tendiendo al grado de convicci)n: /lena prueba (perfecta o completa#: es la que por s sola basta para demostrar el hecho que se trata, para producir convicci)n en el ju,gador. (jemplo: la escritura p-blica en cuanto a su fecha + la confesi)n de parte. 1emiplena prueba: es la que por s sola no basta para demostrar la veracidad del hecho, dejando duda acerca de la verdad de &l +, por consiguiente, no instru+e al jue, en t&rminos de poder dar sentencia. (jemplo: testigos + confesi)n personal fuera de juicio. (n otras palabras, la plena prueba acredita por s sola la verdad de un hecho. (n cambio, la semiplena prueba, no es suficiente por s sola para acreditar la veracidad o e'actitud del hecho controvertido. (otras clasificaciones, ver /e2ailillo, Daniel: $a prueba en materia sustantiva civil, p. "5 + sgtes.#.

Iedios de /rueba 1.= :nstrumentos: $a prueba instrumental es aquella que se produce por medio de documentos en la forma que establece la le+. Documento e instrumento: por documento se entiende a todas aquellas cosas en que se e'presa una manifestaci)n de pensamiento por medio de signos. ; este respecto, es totalmente indiferente el material sobre el cual estos signos est&n escritos + tambi&n es indiferente la clase de signos (letras, n-meros, signos, etc.#. /or su parte, el instrumento es aquel documento escrito que constata un hecho con el fin de servir de medio probatorio. $uego, sera instrumento una escritura p-blica, no lo sera una carta o un diario, pues no est4n destinados a servir de prueba. De lo anterior se desprende que el documento es una idea m4s amplia que el instrumento, + que este -ltimo viene a constituir la especie dentro del g&nero que es el documento. ;dem4s, se sostiene otra diferencia entre documentos e instrumentos, puesto que el primero e'presa el pensamiento por cualquier medio, en tanto que el instrumento representa el instrumento mediante escritura.

Ttulo e instrumento: ttulo es el acto o contrato de que da cuenta o prueba el instrumento. Iientras que el instrumento es s)lo su prueba escrita. 1in embargo, a menudo la e'presi)n ttulo se emplea con el sentido de instrumento, hasta el punto que en el lenguaje corriente se confunden ambas e'presiones. (jemplos: arts. E!E, E!B + 1FB1 del CC. %o obstante lo anterior, no coincide con la idea jurdica de ttulo, +a que &ste es un acto jurdico del que nace un derecho u obligaci)n. (n cambio, el instrumento es el elemento material en el cual se consigna el acto jurdico + que sirve para probar la e'istencia de ese acto.

Clasificaci)n de los :nstrumentos: ;tendiendo a la ra,)n por la cual se e'igen los instrumentos, pueden ser por va de solemnidad o por va de prueba. $os primeros constitu+en un elemento del hecho a probar, del acto o contrato de que dan cuenta. $os instrumentos e'igidos por va de prueba son los que se limitan a suministrar datos sobre un hecho o estado jurdico, que no est4 formali,ado en ellos, sino que e'iste fuera, + del cual no forman parte como requisito constitutivo.

1.= :nstrumentos /-blicos: 1eg-n el art.1EBB del CC: :nstrumento p-blico o aut&ntico es el autori,ado con las solemnidades legales por el competente funcionario. Todo instrumento que no coincida con esta definici)n es instrumento privado. (n el art.1EBB las e'presiones aut&ntico + p-blico estaran tomadas como sin)nimas. /ero en opini)n de don ;rturo ;lessandri ?., el instrumento es p-blico cuando ha sido autori,ado por el competente funcionario3 es aut&ntico, seg-n el art.1 del CC, cuando ha sido otorgado + autori,ado por las personas + de la manera que en el instrumento se e'presa, es decir, cuando corresponde a la realidad, emana del funcionario que la autori,a + ha sido subscrito por las personas que parecen subscribi&ndolo, cuando el hecho de que da cuenta el instrumento corresponde a la verdad + realidad. (n rigor, los instrumentos p-blicos son casi siempre aut&nticos3 pero ha+ muchos instrumentos aut&nticos que no son p-blicos.

Diferencias entre instrumento p-blico e instrumento privado: 1. = (l instrumento p-blico est4 sometido a formalidades. (n cambio, en el instrumento privado no es necesario cumplir con formalidades, a menos que la le+ lo se2ale. 5. = (l instrumento p-blico hace plena fe. (l instrumento privado por s, no hace plena fe, a menos que ha+a sido legalmente reconocido o se ha+a mandado tener por reconocido. 6. = Cuando se impugna un instrumento p-blico, el peso de la prueba lo tiene aquel que invoca la impugnaci)n. (n cambio, trat4ndose de los instrumentos privados, el peso de la prueba no va a recaer sobre quien efect-e la impugnaci)n, sino sobre quien sostiene la veracidad de dicho instrumento

?equisitos del instrumento p-blico: 1. = Debe ser autori,ado por un funcionario p-blico en su car4cter de tal. $a fuer,a proviene precisamente de la confian,a o fe p-blica que inspira la persona investida de la facultad de autori,ar instrumentos aut&nticos.
2.

- (l funcionario debe ser competente en cuanto a la materia + al territorio.

6. = (l instrumento debe otorgarse con las formalidades que la le+ se2ala, las cuales varan de caso en caso. (fectos de la falta de instrumento p-blico en los casos en que la le+ requiere esta solemnidad: el acto no llega a perfeccionarse porque le falta uno de sus requisitos de e'istencia, + mal puede probarse lo que no e'iste o es in-til la prueba de lo que es absolutamente nulo. ;s se desprende de los arts. 1E!5 + 1 F1 del CC. (n el caso previsto por el inc.5 del art.1 F1 se va a producir la conversi)n del instrumento p-blico en instrumento privado, el que deber4 cumplir con los siguientes requisitos: debe ser nulo por incompetencia del funcionario o vicios en la forma. debe referirse a actos o contratos en que la le+ no requiera como solemnidad al instrumento p-blico. debe estar firmado por las partes.

/or su parte, cuando el instrumento se e'ige por va de prueba, el acto tiene e'istencia independiente de &ste. $a omisi)n del instrumento no produce la nulidad en este caso, sino otro tipo de sanci)n que es la imposibilidad de usar otros medios probatorios (arts. 1 F! + 1 FB#. $a ra,)n de que esta omisi)n no afecte la valide, del acto o contrato, es que &ste e'iste con plena independencia del acto o contrato3 por ejemplo: si se vende un bien mueble de un valor superior a 5 unidades tributarias (HT#, de acuerdo con lo establecido en los arts. 1 F! + 1 FB esta compraventa deber4 constar por escrito, pero el instrumento aqu no es solemnidad, sino que el fin con que se e'ige es el de probar el acto o contrato. 1i se omite la escrituraci)n el acto es v4lido, pero no podr4 probarse por testigos. Distinta es la situaci)n de la compraventa de un bien ra, que debe hacerse por escritura p-blica, +a que la solemnidad est4 e'igida por va de solemnidad, de manera tal que si se omite, la sanci)n ser4 la nulidad absoluta. Trat4ndose del instrumento p-blico nos encontramos que frecuentemente se habla de la copia, esto es, aquel instrumento que reproduce el contenido del instrumento original. Tanto el original como las copias que se han dado cumpliendo con los requisitos legales, tienen la calidad de instrumento p-blico (art.6"5 C/C#.

(scritura /-blica. $a escritura p-blica no es m4s que una especie de instrumento p-blico. 1eg-n se desprende de los arts. 1EBB del CC + "F6 del C*T la escritura p-blica es el instrumento p-blico o aut&ntico autori,ado con las solemnidades legales por el competente notario e incorporado en un protocolo o registro p-blico.

?equisitos que deben reunir las escrituras p-blicas: 1.= Tienen que ser autori,adas por el notario competente: esto es, el que ha sido legalmente nombrado, que act-a dentro del territorio de su jurisdicci)n + que se encuentra en el ejercicio de sus funciones. %o tiene el car4cter de escritura p-blica aquella que no fuere autori,ada por el notario competente o que fuera autori,ada por notario competente suspendido o inhabilitado (art."5E inc.1 del C*T#. (l art.!D de la $e+ "!F! (le+ del ?egistro Civil# dice que en aquellas comunas que no sean asiento de un notario, los oficiales del ?egistro Civil quedan autori,ados para autori,ar determinadas escrituras, debiendo llevar registro p-blico para los efectos de autori,ar los poderes judiciales, inventarios solemnes, partidas de nacimiento, legitimaci)n de hijos + dem4s que la le+ se2ale.

5.= $a escritura p-blica tiene que ser incorporada en el registro p-blico o protocolo del notario: el protocolo, seg-n el Diccionario de la $engua, es el libro en que el notario pone + guarda por su orden los registros de las escrituras + otros instrumentos que han pasado ante &l. (l C*T determina + establece la forma en que debe ser llevada el protocolo + tiene por objeto la f4cil ubicaci)n de los instrumentos. (l art."5B del C*T determina + establece la forma en que deben llevarse los protocolos por los notarios. (l original de la escritura p-blica, esto es la escritura p-blica en s misma + firmada por las partes + el notario (escritura matri,# es lo que se ingresa en el protocolo. $o que se entrega a las partes interesadas son las copias de la escritura p-blica, es decir, la transcripci)n de la escritura matri, hecha con las solemnidades legales. (stas copias pueden ser otorgadas por el notario o archivero judicial (arts. "F1 + "DE C*T#. $a copia es instrumento p-blico, pero no escritura p-blica, puesto que la escritura p-blica es la que est4 inserta en los protocolos o libros del notario. 1eg-n el art."5E %.5 del C*T, no se considerar4 escritura p-blica o aut&ntica la que no est4 en el protocolo o se escriba en alguno que no pertene,ca al notario autori,ante o al de quien est& subrogando legalmente. 6.= *torgamiento con las solemnidades legales: las escrituras p-blicas deben cumplir con una serie de solemnidades contempladas en diversas disposiciones, tales son: a# tienen que escribirse en idioma castellano + estilo claro + preciso, no pudiendo emplearse abreviaturas, cifras ni otros signos que los caracteres de uso corriente, ni contener espacios en blanco. /ueden contenerse palabras en idioma e'tranjero siempre que sean de uso com-n, o bien como termino de una ciencia o arte. (art."F" C*T#. b# debe comen,ar e'presando el lugar + fecha de su otorgamiento, el nombre del notario que la autori,a + el de los comparecientes, con e'presi)n de su nacionalidad, estado civil, domicilio + profesi)n (art. "FD C*T#. c# debe otorgarse ante notario competente (art."FD#. d# debe haberse acreditado la identidad con la c&dula personal respectiva, cu+os datos ha+ que insertar en la escritura. $os e'tranjeros + chilenos radicados en el e'tranjero acreditar4n su identidad con su pasaporte o con el documento de identidad con el que hubieren ingresado al pas. (art. "FD C*T#. e# la escritura p-blica debe ser firmada por las partes, autori,4ndola el notario a continuaci)n (arts. "FE + "F! C*T#.

f# $a lectura en vo, alta de la escritura ser4 reali,ada s)lo si uno de los otorgantes lo solicita. 1i
todos est4n de acuerdo se omitir4 tal formalidad, le+&ndola ellos mismos. (art. "F C*T#.

g# (l reverso de las hojas que contienen la escritura + sus copias deber4 ser inutili,ado por el notario
con su firma + sello. (;rt."F"#.

$os notarios, aparte de la obligaci)n que tienen de llevar el protocolo, deben llevar el !epertorio de escritura pblicas e instrumentos protocolizados, en el cual tienen que darle n-mero a estos instrumentos protocoli,ados de acuerdo al orden de su presentaci)n, a su ve,, el notario deber4 colocar la fecha en que se efect-a el ingreso de la escritura e indicar4 el nombre de las partes. (ste libro se cierra diariamente con las indicaciones de la -ltima anotaci)n, si no hubiera ninguna anotaci)n tiene que dejarse constancia de ello. (l repertorio se cre) para evitar el que una escritura p-blica fuese protocoli,ada con fecha anterior a otra.

$a /rotocoli,aci)n: Consiste en agregar un documento al final del registro del notario a petici)n de parte interesada. :ncorporar es pasar a formar parte del cuerpo. ;gregar es poner o colocar despu&s de algo. %o es lo mismo la escritura p-blica que el instrumento protocoli,ado, porque la escritura p-blica se e'tiende ante el notario + se incorpora en el registro3 en cambio, en la protocoli,aci)n se agrega el documento al final del registro. /ara que la protocoli,aci)n surta efectos, debe dejarse constancia en el repertorio el da en que se presente el documento para su protocoli,aci)n. $a regla general es que la protocoli,aci)n no da al instrumento el car4cter de p-blico. /ero esta regla tiene e'cepciones como la establecida en el art."5F del C*T, que se2ala cinco casos en que determinados instrumentos, una ve, protocoli,ados, valen como instrumento p-blicos.

Lines de la protocoli,aci)n: a.= el instrumento protocoli,ado adquiere fecha cierta desde el momento de la protocoli,aci)n.

b.= tiene importancia para la conservaci)n del mismo documento, pues queda bajo el cuidado + la responsabilidad del notario. c.= (n cuanto a la fecha del instrumento protocoli,ado, se cuenta desde que se anote en el libro repertorio que lleva el notario, no desde que se agrega.

Aalor probatorio de los instrumentos p-blicos: ;rt. 1 FF CC (l instrumento p-blico hace plena fe en ciertos aspectos, esto significa que por s solo es suficiente para acreditar el hecho a que se refiere, sin que sea necesario recurrir a otros medios probatorios. /ero esto no quiere decir que la plena fe no pueda ser contradicha3 +, por el contrario, puede ser desvirtuada por el m&rito de otras pruebas.

?a,ones en virtud de las cuales hace plena fe el instrumento p-blico: 1. = /orque en el otorgamiento interviene un funcionario p-blico, que tiene que cumplir determinadas requisitos para su designaci)n, est4 sometido a vigilancia + sobre &l pesan serias sanciones si se aparta de sus deberes. /or esto, es l)gica la confian,a que inspira el funcionario p-blico. (s en ra,)n de esta confian,a que la plena fe del instrumento se limita s)lo a las aseveraciones que conforme a la le+ hace el mismo funcionario. 5. = (l instrumento p-blico est4 garanti,ado por el cumplimiento de ciertas solemnidades. 6. = 1e estima que es difcil entrar a falsificar los instrumentos p-blicos. /ara determinar el valor probatorio la le+ distingue entre el valor respecto de las partes + respecto de terceros. /or otro lado, la le+ distingue entre el otorgamiento del instrumento + la veracidad de las declaraciones.

;.= Aalor probatorio entre las partes: (l instrumento p-blico hace plena fe entre las partes del hecho de haberse otorgado realmente por las personas + de la manera que en el instrumento se e'presa (arts. 1 + 1 FF del CC#. (n el otorgamiento se debe distinguir entre las declaraciones de las partes + las declaraciones del funcionario p-blico :

las declaraciones de las partes se presumen, por regla general, sinceras, pero no hacen plena fe p-blica. /uesto que ella se le atribu+e al instrumento en consideraci)n al funcionario que interviene en &l. en cuanto a las declaraciones del funcionario se debe hacer un an4lisis de ellas: a# las declaraciones del funcionario respecto de los hechos que percibi) por sus propios sentidos hacen plena fe. b# las declaraciones referentes a hechos propios del funcionario hacen plena prueba. c# tambi&n hacen plena fe las declaraciones que hace el funcionario respecto a hechos que ha comprobado por los medios legales. d# no hacen plena fe las declaraciones del funcionario que se fundan en dichos de otras personas. e# no hacen plena fe las declaraciones que consisten en meras apreciaciones hechas por &l. (l art.1 FF dice que el instrumento p-blico hace plena fe en cuanto al hecho de haber sido otorgado + su fecha. 1e dice que en esta disposici)n ha+ una redundancia, puesto que la fecha sera parte del otorgamiento. (n cuanto a las declaraciones de las partes =de acuerdo con el art.1 FF= el instrumento p-blico en cuanto a la verdad de sus declaraciones no hace plena fe. ;qu ha+ que distinguir en cuanto a la formulaci)n + en cuanto a la veracidad de la declaraci)n. (n cuanto a la formulacin el instrumento p-blico hace plena fe, porque se trata de un hecho que el funcionario atestigua por haberlo comprobado por sus sentidos. (n lo que respecta a la veracidad de las declaraciones el instrumento p-blico no hace plena fe, pero su veracidad se presume. (n cuanto a las ra,ones por las cuales se presume se debe distinguir entre las declaraciones dispositivas + enunciativas: 1. Declaraciones dispositivas: son las que las partes han tenido en vista + constitu+en el objeto del contrato3 e'presan el consentimiento + especifican el objeto sobre que &ste recae, con todas sus modalidades. Tienen que referirse a los elementos de la esencia del acto o contrato. (jemplo: las declaraciones del comprador + el vendedor en que dicen celebrar el contrato de compraventa sobre tal cosa, que el precio es tal suma, pagadero a tantos meses, etc.

5. Declaraciones enunciativas: son aquellas que no constitu+en el objeto del acto de que se trata3 son aquellas en que las partes relatan en t&rminos simplemente enunciativos hechos o actos jurdicos anteriores. (jemplo: el vendedor dice que la finca que vende est4 gravada con una servidumbre en favor del due2o de otro predio. De acuerdo con los establecido en el art.1 FF, el instrumento p-blico no hace plena fe de la verdad de las declaraciones dispositivas que contiene. (sto no quiere decir que no haga fe en cuanto al hecho de haberse otorgado, sino que significa que el instrumento p-blico no hace prueba de la verdad de los hechos a que la declaraci)n se refiere. (sta interpretaci)n est4 conforme a los arts.1 + 1 FF del CC + " del C//. /ero, si bien es cierto, el instrumento p-blico no hace plena prueba, las declaraciones dispositivas se presumen verdaderas, por que el legislador parte de la base de lo normal, + lo normal es que el contenido de las declaraciones sea verdadero. $a presunci)n de veracidad resulta de la aplicaci)n de las normas del peso de la prueba (onus probandi# + no se funda en la fe p-blica, pero como presunci)n que es, puede ser desvirtuada por una prueba en contrario. (n los que respecta a las declaraciones enunciativas el instrumento p-blico hace plena prueba en cuanto al hecho de haber sido formuladas. /ero la sinceridad de las declaraciones enunciativas que relatan simples hechos anteriores, no se presume, pues las partes no prestan a ellas la misma atenci)n que a las dispositivas, que constitu+en el objeto del acto a que el instrumento se refiere. /ero las declaraciones enunciativas tienen cierto m&rito probatorio que resulta de su consideraci)n de confesi)n e'trajudicial o de testimonio, seg-n los casos. Contra la parte que la emite tiene el valor probatorio de confesi)n e'trajudicial (art.6B! C/C#. Contra terceros la declaraci)n enunciativa no constitu+e sino un testimonio irregular, prestado fuera de juicio + sin las formalidades previstas por la le+, con lo cual no tiene valor probatorio como prueba de testigos, pero podra servir de base a una presunci)n judicial. (sta misma regla se aplica para aquellas partes del instrumento que no han formulado la declaraci)n.

6.= Declaraciones enunciativas directamente relacionadas con las dispositivas: ha+ ciertas declaraciones enunciativas que el legislador asimila a las dispositivas: las que tienen relaci)n directa con &stas. (l art.1 FE dice: (l instrumento p-blico o privado hace fe entre las partes aun en lo meramente enunciativo, con tal que tenga relaci)n directa con lo dispositivo del acto o contrato. ?especto de ellas se aplica la misma regla que para las declaraciones dispositivas, es decir, est4n amparadas por la presunci)n de veracidad. $a ra,)n de este trato jurdico estriba en que la declaraci)n enunciativa directamente relacionada con la dispositiva, est4 tan ligada a &sta que puede decirse que con ella se funde. U las partes ponen tanta atenci)n en esta enunciativas como en las dispositivas mismas. Determinar si una declaraci)n enunciativa tiene relaci)n directa con lo dispositivo del acto es una cuesti)n de hecho, que corresponde determinar en cada especie particular. /ero, se estima en general, que e'iste esta relaci)n cuando la declaraci)n enunciativa relata hechos que contribu+en a la determinaci)n del objeto o causa de la declaraci)n dispositiva o cuando modifican los derechos que nacen de ella en todo o parte.

C.= Aalor probatorio respecto de terceros: (n cuanto al otorgamiento + la fecha el instrumento p-blico produce plena fe (art. 1 FF#. Tambi&n hace plena fe respecto del hecho de haberse formulado las declaraciones. (n cuanto a la veracidad, las declaraciones dispositivas se presumen verdaderas frente a terceros por aplicaci)n de las reglas del peso de la prueba, puesto que lo normal es que las declaraciones correspondan a la sinceridad de las partes. /ero aqu se presenta un problema puesto que el art.1 FF parece decir lo contrario: (l instrumento p-blico hace plena fe en cuanto al hecho de haberse otorgado + su fecha, pero no en cuanto a la verdad de las declaraciones que en &l ha+an hecho los interesados. (n esta parte no hace plena fe sino contra los declarantes. /ero el problema es que aqu ha+ un equvoco en que el legislador confunde dos cosas: el valor probatorio con el efecto obligatorio del acto jurdico. $o que el legislador quiso decir es que lo e'presado en el instrumento no obliga ni alcan,a a los terceros.

U esto es l)gico porque los terceros no han concurrido con su voluntad a obligarse por el acto o contrato de que da cuenta el instrumento. $as declaraciones enunciativas no tienen m&rito alguno frente a terceros, la parte que formul) las declaraciones enunciativas no las puede hacer valer frente a terceros como prueba de verdad de los hechos que refiere, porque nadie puede constituir en medio de prueba sus propias declaraciones. (l tercero s que puede invocar la declaraci)n enunciativa contra el que la hace + la declaraci)n tiene en contra de &ste el m&rito de la confesi)n e'trajudicial: sirve de base a una presunci)n judicial para acreditar los hechos confesados (art. 6B! C/C# ;l igual de lo que sucede entre las partes, las declaraciones enunciativas directamente relacionadas con las dispositivas se presumen sinceras frente a terceros. De esta forma lo ha entendido la doctrina, pese a que el te'to del art.1 FE se refiere solamente a las partes + ellos podra llevar a concluir que estara e'clu+endo a los terceros + que estas declaraciones enunciativas directamente relacionadas con las dispositivas no haran fe contra terceros. $o que sucede es algo similar a lo que acontece con el art.1 FF, porque el art. 1 FE es la traducci)n del art.165F del CC franc&s + se confunde tambi&n el efecto obligatorio con el m&rito obligatorio. %o obstante el te'to del art.1 FE, los autores + la jurisprudencia entienden que las declaraciones enunciativas directamente relacionadas con las dispositivas se presumen verdaderas tanto respecto de las partes como de terceros por aplicaci)n de las reglas del onus probandi o carga de la prueba.

:mpugnaci)n de los instrumentos p-blicos $a impugnaci)n es la refutaci)n destinada a destruir la fe probatoria de un instrumento. (l instrumento p-blico se puede impugnar por va de nulidad + por va de falta de autenticidad. Tambi&n pueden impugnarse las declaraciones de las partes contenidas en el instrumento, en este caso, la fe del instrumento no se destru+e, pero su m&rito probatorio queda indirectamente afectado, pues se desvirt-an las declaraciones en &l consignadas.

;.= :mpugnaci)n por va de nulidad: 1on plenamente aplicables las normas que rigen la nulidad de los actos jurdicos (Corte 1uprema, 1! de julio de 1B6B. ?ev., T.6!, secc. primera, p.16 #. $a nulidad puede referirse al funcionario autori,ante o al instrumento en s mismo:

a# %ulidad por falta de funcionario autori,ante: se produce por no haber sido autori,ado el instrumento por el verdadero funcionario p-blico, esto es, que quien aparece como funcionario p-blico no tiene esa calidad3 o bien, que aun siendo funcionario p-blico, es incompetente en ra,)n de la materia o del territorio3 o bien, cuando teniendo la competencia del funcionario p-blico, le est4 prohibido intervenir en un caso determinado. b# %ulidad a que se refiere el instrumento mismo: se produce por la omisi)n de las formalidades que la le+ se2ala que deba llenar dicho instrumento p-blico, trae aparejada la nulidad absoluta del mismo (art.1E!5#, a menos que la le+ estable,ca otra sanci)n como en el art.1F5E con respecto al testamento. $a prueba de la nulidad del instrumento se puede hacer por cualquier medio probatorio establecido por la le+, incluso puede recurrirse a la prueba de testigos, porque la limitaci)n establecida en el art.1 F! se refiere a los actos + contratos + en este caso se est4n probando hechos.

C.= :mpugnaci)n por falta de autenticidad: 1e refiere al instrumento falso, este es, aquel que no ha sido autori,ado por el funcionario que indica, o por no haber sido otorgado por las partes que e'presa, o por haberse alterado las declaraciones que &stas hicieron. (n materia civil, la falta de autenticidad puede impugnarse por todos los medios que la le+ acepte para establecer el fraude, teniendo especial importancia el informe de peritos (especialmente por el cotejo de letras + la comparaci)n de firmas#. Trat4ndose de las escrituras p-blicas la le+ ha establecido una limitaci)n cuando se trata de impugnar su autenticidad por medio de testigos (art."5B C/C#, en este caso se requiere de D testigos sin tachas, legalmente e'aminados + que den ra,)n de sus dichos. (sta prueba es calificada por el tribunal de acuerdo con la sana crtica.

C.= :mpugnaci)n por la falsedad de las declaraciones contenidas en el instrumento: Cuando se impugna la veracidad de las declaraciones que el instrumento contiene, no se est4 impugnando al instrumento p-blico en s mismo. $a fe p-blica que ampara el instrumento alcan,a solamente a las declaraciones hechas por el funcionario p-blicos + no a las declaraciones hechas por las partes. $uego, lo que se ataca no es el instrumento mismo, sino la veracidad de las declaraciones que contiene el instrumento.

/orque las declaraciones se manifestaron ante el funcionario, luego, el instrumento p-blico est4 acreditando bajo su fe que esas declaraciones se hicieron. /or esto, se va a atacar la veracidad + no la formulaci)n del instrumento.

5.= :nstrumentos /rivados: 1on aquellos que se otorgan por los particulares sin que en su otorgamiento intervenga un funcionario p-blico con el car4cter de tal. %o es necesario que estos instrumentos cumplan con alguna formalidad, salvo la firma de las partes que es generalmente e'igida. 1e estima que debe estar firmado por los otorgantes porque la firma es el signo por el cual una persona aprueba + hace su+o lo que se encuentra escrito en el instrumento. (sta idea se ve confirmada en el art.1 F1 inc.5, al hablar de la conversi)n del instrumento p-blico en instrumento privado, que e'ige como requisito -nico que el instrumento est& firmado por las partes. /or su parte, el art.1 F5 reconoce el valor de escritura p-blica al instrumento privado, respecto de los que aparecen o se reputan haberlo suscrito, si se llenan los requisitos que indica. Linalmente, el art.1 F6 dice que la fecha de un instrumento privado no se cuenta respecto de terceros sino, entre otros casos, desde el fallecimiento de uno de los que lo han firmado. (ver ?evista de Derecho + <urisprudencia: T.6", secc. primera, p.DD 3 T.1E, secc. primera, p.""5#. 0a+ ciertos documentos, como los asientos, registros + papeles dom&sticosZque no necesitan ser firmados por las partes ante notario. 1e sostiene, aun cuando ha+ dudas, que esto no le da el car4cter de instrumento privado + que el notario pasa a ser un testigo del otorgamiento del instrumento. %o obstante, ha+ ciertos instrumento privados en los cuales la autori,aci)n de la firma por el notario reviste importancia porque le confiere m&rito ejecutivo sin necesidad de reconocimiento previo3 as sucede con la letra de cambio, los pagar& a la orden + el cheque (art. "6" %." C/C#.

Aalor probatorio de los instrumentos privados /or regla general, el instrumento privado carece de valor probatorio respecto de toda persona. /ero si es reconocido o mandado a tener por reconocido adquiere valor probatorio entre las partes (art.1 F5#. ;l igual que el instrumento p-blico, hace plena fe entre las partes, incluso en cuanto a las declaraciones enunciativas, siempre que est&n directamente relacionadas con las dispositivas (art.1 FE#.

?especto de terceros, ha+ autores que dicen que el instrumento privado aun reconocido o mandado tener por reconocido no produce prueba frente a terceros. /ara ello se basan en que el art.1 F5 se refiere s)lo a las partes. 1in embargo, otros sostienen que una ve, establecida la autenticidad del instrumento (;. Aodanovic#, su valor probatorio es el mismo entre las partes que con respecto de terceros. $lega a esta conclusi)n aplicando el principio del onus probandi que dice que lo normal se presume + lo anormal debe probarse, + lo normal es que las declaraciones ha+an sido formuladas por las partes + que sean sinceras. Todo esto, sin perjuicio de que los terceros puedan aducir la prueba contraria. /ara que el instrumento privado tenga eficacia probatoria tiene que haber sido reconocido o mandado a tener por reconocido. (l reconocimiento puede ser judicial + e'trajudicial o voluntario. = ?econocimiento judicial: se declara la valide, del documento por resoluci)n del jue, (art.6"E %." C/C#. = (s voluntario cuando emana de la declaraci)n de las partes. /uede ser e'preso o t4cito. (s e'preso cuando ha sido directamente reconocido por la persona a cu+o nombre ha sido otorgado el instrumento o la parte contra quien se hace valer reconoce el instrumento o lo ha reconocido en otro instrumento p-blico. (s t4cito, cuando puesto el instrumento en conocimiento de la parte contraria, no se alega por &sta su falsedad o falta de integridad dentro de los E das siguientes a la fecha de su presentaci)n, debiendo el tribunal, para este efecto, apercibir a aquella parte con el reconocimiento t4cito del instrumento si nada e'pone dentro de dicho pla,o (art. 6"E %.6 C/C#. = ?econocimiento e'trajudicial: se produce cuando el instrumento lo reconocen las personas referidas en &l en un juicio distinto de aquel en que se hace valer el instrumento (art.6"E %.6 C/C#. 1i una de las partes presenta un instrumento privado + la otra lo desconoce, le corresponde probar la autenticidad a la parte que lo present) o lo hi,o valer. /orque en el instrumento privado no e'iste la garanta de fe p-blica que confirme la intervenci)n del funcionario p-blico. /ara acreditar la autenticidad del instrumento que ha presentado, podr4 servirse de todos los medios probatorios que la le+ establece, teniendo especial importancia el cotejo de letras con otro instrumento indubitado, esto es, aquel en que no ha+a dudas respecto de las partes que lo otorgaron.

RDesde cu4ndo se cuenta la fecha de un instrumento privado respecto de las partes + respecto de tercerosN Como en el instrumento privado no interviene el funcionario p-blico, ni e'isten solemnidades legales, ha+ incertidumbre en cuanto a la fecha de su otorgamiento. /uede e'istir esta incertidumbre porque las partes lo pueden antedatar o postdatar de com-n acuerdo. ?especto de las partes: tiene fecha cierta desde que el instrumento ha sido reconocido o mandado a tener por reconocido. (n este caso, va a tener al fecha que se e'presa. ?especto de terceros: respecto de ellos no consta ni puede constar la autenticidad del instrumento privado, ni aun cuando ha+a sido reconocido por las partes o se ha+a mandado a tener por reconocido. /or eso es que el legislador, protegiendo los intereses de estas personas ajenas al instrumento, acepta como fecha cierta a aquellos casos desde los cuales no es posible modificar el instrumento privado, esto es, cuando se han producido hechos que imposibilitan una futura adulteraci)n del instrumento. (stos casos est4n contemplados por el art.1 F6: 1.=fallecimiento de alguno de los que han firmado. 5.=desde el da en que ha sido copiado en un registro p-blico. 6.=desde el da en que conste haber sido presentado en juicio. ".=desde el da en que se ha+a tomado ra,)n de &l o le ha+a inventariado un funcionario competente en el car4cter de tal. ; estos casos se debe agregar la protocoli,aci)n del instrumento (art."1B C*T#. ;rts. 1 F" + 1 FD. (stos instrumentos privados son los asientos, registros o papeles dom&sticos, cartas, telegramas + notas escritas por el acreedor. 1e caracteri,an por ser instrumentos privados otorgados por una sola parte. /or regla general, carecen de valor probatorio. /or e'cepci)n, si han sido reconocidos o mandados a tener por reconocidos tienen el valor de confesi)n e'trajudicial.

5.=/rueba testimonial. 1e entiende por testigos a los terceros ajenos al acto o hecho que est4 sometido a discusi)n que pueden afirmar la e'istencia de un hecho jurdico porque estuvieron presentes en el momento que se produjo o que estuvieron conocimiento del mismo. :nconvenientes de la prueba testimonial: la declaraci)n de la persona est4 condicionada por diversos factores psquicos personales que pueden contribuir a inducirla involuntariamente a desfigurar la realidad, esto hace que distintas personas capten un hecho en forma diferente. ;dem4s, esta prueba presenta el inconveniente de que es posible que ciertas personas declaren en forma falsa sobre hechos que le convengan, pudiendo ser motivados para ello por ra,ones de amistad o por el deseo de obtener una recompensa. ; este respecto, don ;ndr&s Cello se2alaba en el Iensaje del CC lo siguiente: %o ha+ para qu& decir la facilidad con que por medio de declaraciones juradas pueden impugnarse + echarse por tierra los m4s legtimos derechos. Conocida es en las poblaciones inferiores la e'istencia de una clase infame de hombres que se labran un medio de subsistencia en la prostituci)n del juramento. ;lgo tmidas parecer4n bajo este punto de vista las disposiciones del pro+ecto3 pero se ha recelado poner trabas a la facilidad de las transacciones, + se ha credo m4s prudente aguardar otra &poca en que generali,ado por todas partes el uso de la escritura, se pueda sin inconveniente reducir a m4s estrechos lmites la admisibilidad de la prueba verbal. $a circunstancia de riesgo que implica la declaraci)n de testigos + el peligro de que a trav&s de ella pueda afectarse la realidad + pasarse a llevar los derechos de otro, llev) al legislador a limitar este tipo de prueba. 1in embargo, ha+ ciertos casos en que es necesario recurrir a esta prueba, +a sea por la naturale,a misma de los hechos que se trata de demostrar, +a sea porque significa un medio de prueba m4s e'pedito + r4pido, conveniente al acto en que incide. ;s, en los delitos + cuasidelitos civiles es casi imprescindible la prueba testimonial. Tambi&n en materia comercial no ha+ limitaciones, salvo e'cepciones, para esta prueba en consideraci)n al monto de las obligaciones que se trata de probar. /ero, ha+ actos que no pueden probarse por testigos, es decir, actos en los cuales la prueba de testigos es inadmisible: 1. = (l legislador dice en el art.1 F! que no se admitir4 prueba de testigos respecto de una obligaci)n que ha+a debido consignarse por escrito. (sto es, todos aquellos actos solemnes en los cuales la solemnidad consiste en la escrituraci)n, como sucede con el contrato de compraventa de bienes races (art.1!F1#, con el contrato de promesa de celebrar un contrato(art.1DD"# + con los testamentos solemnes.

Cuando el acto solemne + la solemnidad consiste en la escrituraci)n, la falta del instrumento respectivo no solamente impide la prueba de un acto o contrato por un medio diferente, sino que tiene como sanci)n la nulidad absoluta del acto o contrato. ;un cuando Claro 1olar sostiene que la sanci)n para este caso es la ine'istencia del acto, teniendo como fundamento el art. 1 F1 inc.1. 5. = (l CC se2ala en el art.1 FB que deben constar por escrito los actos o contratos que contienen la entrega o promesa de una cosa que valga m4s de 5 unidades tributarias. $a HT puede ser anual o mensual, se entiende que en este art. se refiere a las HT mensuales. Cuando el legislador dice que en este caso no se admitir4 la prueba de testigos, no quiere decir que no pueda probarse por otros medios, puesto que la limitaci)n la ha establecido con respecto a la prueba de testigos. $a limitaci)n de la prueba de testigos se refiere a los actos + contratos, + no a los hechos. /or esto es que los hechos pueden probarse por testigos, aun cuando la cantidad que se demande o reclame sea superior a 5 HT. Tambi&n puede probarse toda otra clase de hecho de la naturale,a o del hombre que indirectamente pudiera tener consecuencias de ndole jurdico. $a entrega de la cosa puede probarse por testigos porque es un hecho. (n las obligaciones e'iste una distinci)n entre las obligaciones de dar + las obligaciones de hacer. $as obligaciones de dar dicen relaci)n con la transferencia del dominio o la constituci)n de un derecho real. (n opini)n de ;lessandri la prueba testimonial se refiere a las obligaciones de dar, hacer o no hacer alguna cosa. ;s lo probara el te'to del art.1 FB que habla de la entrega o promesa de una cosa + no de la entrega o promesa de entrega de una cosa. Claro 1olar no cree que el art.1 FB se ha+a referido a toda clase de obligaciones de dar, hacer + de no hacer, porque si tal hubiere sido la intenci)n del legislador, las palabras de la le+ estaran de m4s, + habra bastado decir que deber4n constar por escrito los actos o contratos que valgan m4s de 5 HT3 pero no es eso lo que dice, sino los actos que contengan la entrega o promesa de una cosa que valga m4s de 5 HT. /or su parte, ;ntonio Aodanovic estima que es ;lessandri quien est4 en lo correcto, porque e'iste la misma ra,)n para e'igir la prueba escrita trat4ndose de la promesa de entrega de una cosa que trat4ndose de la promesa de reali,ar un hecho o una abstenci)n, pues el legislador atiende al valor del objeto de la obligaci)n. 1e2ala que en cuanto a la idea de Claro 1olar de que la palabra entrega despu&s de promesa no se puso para evitar la cacofona, no convence, porque el legislador en muchas ocasiones prefiri) incurrir en ese defecto de lenguaje para ganar en claridad. $a ra,)n, pues, por la que no est4 la palabra entrega despu&s de promesa, es de fondo jurdico + no de forma literaria.

(l inc.5 del art.1 FB dice que no es admisible la prueba de testigos en cuanto adicione o altere de modo alguno lo que se e'prese en el acto o contrato ni sobre lo que se alegue haberse dicho antes, o al tiempo o despu&s de su otorgamiento, aun cuando en algunas de estas adiciones o modificaciones se trate de una cosa cu+o valor no alcance a la referida suma. ;s, si en un contrato de mutuo de un valor superior a 5 HT se pact) una determinada tasa de inter&s, una de las partes pretende probar que hubo despu&s rebaja del tanto por ciento de intereses, no podr4 hacerlo mediante testigos. /ero, al igual que en el caso de los actos que contienen la entrega o promesa de una cosa que vale m4s de 5 HT, podra emplear otro medio de prueba, como la confesi)n judicial.

R (n qu& momento se establece el valor de la cosa que debe entregarseN ;l momento de la celebraci)n del acto o contrato, porque es en ese momento en que debe cumplirse con la obligaci)n de consignarlo por escrito. (arts. 1 F! + 1 1F#. De esto se desprenden varias cosas: 1. = >ue no se inclu+en en este valor de 5 HT los frutos, intereses u otros accesorios de la especie debida (art.1 FB inc. final#. 5. = ; aquel que demanda una cosa de un valor de m4s de 5 HT no se le admite la prueba de testigos, aunque limite a ese valor la demanda (art.1 1F inc.1# 6. = Tampoco se le admite cuando lo demandado es de un valor inferior a 5 HT, + se declara que lo que se demanda es parte o resto de un cr&dito que debi) ser consignado por escrito + no lo fue (art. 1 1F inc.5#. Cabe destacar que el inc.5 del art.1 FB emplea la e'presi)n acto o contrato en el sentido de instrumento3 no en el de declaraciones de voluntad que es el que correctamente le atribu+e el inc. 1. $a limitaci)n de la prueba testimonial del art.1 FB inc.5, se refiere a los otorgantes, + no a los terceros. Tampoco tiene lugar en materia mercantil (art. 15B C de C#. (sta regla de que no es admisible la prueba de testigos contemplada en los arts. 1 F! + 1 FB, tiene la siguientes e'cepciones, las que s)lo son aplicables a las circunstancias de los arts.1 F! + 1 FB, + en caso alguno, a aquellos actos que han debido consignarse por escrito (art.1 11#:

1.= Cuando ha+ un principio de prueba por escrito: principio de prueba por escrito es un acto escrito del demandado o de su representante que hace verosmil el hecho litigioso (art. 1 11 inc.1#. /ara que el documento constitu+a principio de prueba por escrito debe reunir los siguientes requisitos: debe ser un documento escrito, firmado o no. puede ser p-blico o privado reconocido o mandado a tener por reconocido. debe hacer verosmil el hecho litigioso, es decir, entre &l + la obligaci)n que se trata de probar, debe haber manifiesta ilaci)n + coherencia. debe emanar de la parte contra la cual se invoca o de su representante, aunque no sea el demandado. (l CC emplea la e'presi)n demandado, porque normalmente &l lo habr4 dado. 5.= Cuando ha+ imposibilidad de obtener prueba por escrito: en este caso se admite la prueba testimonial. $a imposibilidad puede ser fsica o moral. 0a+ imposibilidad fsica cuando las circunstancias materiales no permiten otorgar un instrumento. U ha+ imposibilidad moral cuando ra,ones de afecto, delicade,a, etiqueta o costumbre no hacen procedente e'igir la e'tensi)n de un documento escrito. 6.= Linalmente, procede cuando la le+ e'cept-a la limitaci)n: ejemplos se pueden encontrar en los arts. 51 D (comodato#, en el dep)sito necesario (art.556 # + en los negocios mercantiles (art. 15! C de C#.

Aalor probatorio de la prueba de testigos: 1e debe distinguir entre los testigos presenciales + los testigos de odas. Testigos presenciales o de vista: son los que deponen hechos que han visto + presenciado. Testigos de odas: son los que relatan hechos que no han percibido por sus propios sentidos + que conocen por el dicho de otras personas. /or esta ra,)n, los testimonios de odas se consideran como base para una presunci)n judicial (art.6!6 C/C#. 1in embargo, es v4lido el testimonio de odas cuando el testigo se refiere a lo que o+) decir a alguna de las partes, en cuanto de este modo se e'plica o esclarece el hecho de que se trata.

?especto de los testigos presenciales, el art. 6!" del C/C da distintas normas: la declaraci)n de un testigo imparcial + verdico constitu+e una presunci)n judicial cu+o m&rito probatorio ser4 apreciado en conformidad al art."5E. De acuerdo con este art. las presunciones como medios probatorios se rigen por las disposiciones del art.1 15 del CC, seg-n el cual las presunciones deben ser graves, precisas + concordantes. la declaraci)n de dos o m4s testigos contestes en el hecho + en sus circunstancias esenciales, sin tacha, legalmente e'aminados + que den ra,)n de sus dichos, podr4 constituir plena prueba cuando no ha+a sido desvirtuada por otra prueba en contrario. cuando las declaraciones de los testigos de una parte sean contradictorias con las de los testigos de la otra, tendr4n por cierto lo que declaren aquellos que, aun siendo en menor n-mero, pare,ca que dicen la verdad por estar mejor instruidos de los hechos, o por ser mejor fama, m4s imparciales + verdicos, o por hallarse m4s conformes en sus declaraciones con otras pruebas del proceso. (n este caso, se aprecia la calidad + no la cantidad de testigos. cuando los testigos de una + otra parte re-nan iguales condiciones de ciencia, imparcialidad + de veracidad, tendr4n por cierto lo que declare el ma+or n-mero de testigos. si son iguales en calidad + n-mero, se tendr4 por no probado el hecho. cuando sean contradictorias las declaraciones de los testigos de una misma parte, las que favore,can a la parte contraria se considerar4n presentadas por &sta, apreci4ndose el m&rito probatorio de todas ellas en conformidad a las reglas precedentes. (s importante que los testigos e'presen la causa por la cual ellos tienen conocimiento de los hechos que est4n aseverando, esto es, tienen que dar ra,)n de los hechos.

6.= /resunciones $a presunci)n es el resultado de una operaci)n l)gica, mediante la cual, partiendo de un hecho conocido se llega a aceptar como e'istente otro desconocido o incierto. $as presunciones se basan en el supuesto de que debe ser verdadero en el caso concreto lo que suele serlo de ordinario en la ma+or parte de los casos en que entran aquellos antecedentes o circunstancias conocidas. $os tribunales han resuelto que en aquellos casos en que es inadmisible la prueba testimonial, + la presunci)n se basa en las declaraciones de los testigos, dicha presunci)n resulta inadmisible, porque equivaldra a burlar las limitaciones de la prueba testimonial (?evista de Derecho + <urisprudencia: T.6, secc. primera, p. 56F3 T.B3 secc. primera, p.11 #. /ero vale la presunci)n aunque contribu+an a formarla declaraciones testimoniales, si aqu&lla se deduce de hechos confesados por las partes o que constan de autos (?evista de Derecho + <urisprudencia: T.6 , secc. primera, p."BB#.

Clasificaci)n: a# presunciones judiciales simples o del hombre, b# presunciones legales, las que se subclasifican atendiendo a si admiten o no prueba en contrario en: simplemente legales + de derecho. /resunciones judiciales: 1on las que el jue, deduce de ciertos antecedentes + circunstancias que &l determina + que se llaman indicios. %o se encuentran enumeradas en la le+, +a que es imposible establecer su n-mero.

Condiciones que deben reunir estas presunciones para tener valor probatorio: seg-n el inc. final del art.1 15 las presunciones deben ser graves, precisas + concordantes. Grave: significa que del hecho conocido se dedu,ca casi necesariamente el hecho desconocido. /recisa: significa que no puede aplicarse a muchas circunstancias, que ha+a relaci)n de causalidad entre las circunstancias + antecedentes conocidos + la conclusi)n que de ellos se infiere.

Concordantes: significa que una presunci)n no se destru+e con otra, que si son varios los antecedentes ha+a entre ellos armona. $a presunci)n judicial debe fundarse en hechos reales + plenamente probados. Constitu+e plena prueba, pero, l)gicamente puede ser destruida por otra plena prueba. b# /resunciones legales: son aquellas en que los antecedentes o circunstancias que dan motivo al hecho que se deduce, son determinados por la le+ (art." inc.5#. 1on e'cepcionales + su interpretaci)n es restrictiva, de ah que no puedan aplicarse por e'tensi)n ni analoga m4s all4 de los casos e'presamente previstos por el legislador. Dentro de estas presunciones se encuentran las simplemente legales + las de derecho: presunciones simplemente legales: son aquellas en que se permite probar que el hecho deducido no e'iste, aunque sean ciertos los antecedentes o circunstancias de que la le+ la infiere (art. " inc.6#. Como ejemplo se puede citar al art. 1!F, que e'presa que el hijo que nace despu&s de e'pirados los 1!F das subsiguientes al matrimonio, se reputa concebido en &l + tiene por padre al marido. /ero el inc.5 del mismo artculo faculta al marido para no reconocer al hijo como su+o si prueba si prueba en que durante el tiempo en que pudiera presumirse la concepci)n, estuvo en absoluta imposibilidad de tener acceso a la mujer. (n la pr4ctica, las presunciones simplemente legales tienen como efecto el de invertir el peso de la prueba, cuando lo presumido no es lo normal. presunciones de derecho: no pueden discutirse, no admite prueba en contrario, supuestos los antecedentes + circunstancias. de que la le+ la infiere (art." inc."#. 1e puede citar como ejemplo a los arts. E inc.5, 556, FE inc. final + 1 BF. %o ha+ necesidad de t&rminos sacramentales para considerar una presunci)n como de derecho. $o que si es necesario es que se revele claramente la intenci)n del legislador de no admitir prueba en contrario. %aturale,a jurdica de las presunciones: ;lgunos estiman que no son medios de prueba, porque lo que en realidad se hace es liberar a una persona de la carga de la prueba. (;lessandri + Claro 1olar#. 1in embargo, ha+ que hacer una distinci)n entre las presunciones legales + las presunciones de derecho. (n cuanto a la presunci)n legal, no es que se libere del peso de la prueba, sino que se aliviana de la misma desde el momento en que se infiere un hecho desconocido. (n lo que respecta a la presunci)n de derecho, no tendra la calidad de medio probatorio, porque no e'iste ninguna posibilidad de probar lo contrario.

".= $a confesi)n (s la declaraci)n que hace una persona por la cual reconoce + prueba para s mismo un hecho que le perjudica. 1e dice que esta es la prueba m4s importante de todas. 1e fundan en que no es l)gico creer que el que confiesa en juicio no ha de mentir para perjudicar sus intereses, + cuando hace una declaraci)n favorable a la parte contraria, debe ser credo. $a confesi)n tiene que prestarla alguna de las partes, porque las partes prestan confesi)n3 mientras que los terceros son testigos + prestan declaraciones. $os hechos confesados tiene que ser contrarios a los intereses del confesante + no favorables a &l. $a confesi)n produce todos sus efectos en forma plena + efica, desde el momento en que ella se presta. /ara confesar es necesario tener capacidad como para disponer del derecho al cual se refiere la confesi)n, aunque la confesi)n en s misma no constitu+e disposici)n del derecho3 pero, como consecuencia de ella, puede producirse dicha disposici)n. ;s, si alguien reconoce que no tiene un derecho, est4 haciendo disposici)n de &l.

Clasificaci)n: $a confesi)n puede ser judicial o e'trajudicial. 1.= Confesi)n e'trajudicial: es la prestada fuera de juicio o ante tribunal incompetente, o distinto del de la causa. /uede ser e'presa o t4cita, seg-n se haga en t&rminos formales + e'plcitos o se desprenda de los dichos o actitudes del confesante. 1u valor probatorio es variable. 1i es puramente verbal + se presta en casos en que no es admisible la prueba testimonial, dicha confesi)n no es considerada. 1i es admisible la prueba testimonial, la confesi)n e'trajudicial constitu+e la base de una presunci)n judicial. $a confesi)n e'trajudicial constitu+e presunci)n grave cuando se presta ante la parte contraria3 ante jue, incompetente, pero que ejerce jurisdicci)n3 o cuando se rinde en juicio entre otras partes3 +, por -ltimo, esta confesi)n puede constituir plena prueba cuando se ha prestado en otro juicio en que intervienen las mismas partes + ha+ poderosos motivos para considerarla en dicho car4cter. 5.= Confesi)n judicial: admite clasificaciones atendiendo a la forma en que ella se presta + a la naturale,a misma de la confesi)n.

;tendiendo a la forma: puede ser espont4nea o provocada. "spont#nea: es la que la parte hace libremente en las diferentes actuaciones del juicio3 es la que por propia iniciativa presta la parte. /uede ser verbal o escrita, seg-n se haga en las audiencias o en los escritos respectivamente. Provocada: (reviste ma+or importancia# es la que la parte presta a requerimiento de la otra, por provocaci)n se la contraparte. ?ecibe el nombre de pliego de posiciones. 1e denominan posiciones las preguntas que una de las partes formula para que sean contestadas bajo juramento por la contraparte. 1e formulan en conjunto, por escrito + se presentan al tribunal en sobre cerrado. $a persona que ofrece la prueba se llama ponente, +a la que contesta se llama absorbente. $as respuestas al pliego de posiciones las da la parte absorbente por intermedio del jue,, e incluso, ha+ ciertos casos en que la le+ faculta a &ste para que, a petici)n de parte, d& por confesados los hechos. $a confesi)n provocada puede ser e'presa o t4cita, la primera se hace en t&rminos e'plcitos3 + la segunda, es la que el jue, declara a petici)n de parte, porque la le+ la deduce de ciertos hechos, como cuando el litigante no comparece al segundo llamamiento hecho bajo apercibimiento de tenerlo por confeso, o comparece + se niega a declarar o se limita a dar respuestas evasivas (art.6B" C/C#. (n estos casos se le da por confeso, a petici)n de la parte contraria, en todos aquellos hechos que est&n categ)ricamente en el escrito en que se pidi) la declaraci)n. $a confesi)n se clasifica tambi&n en pura + simple, compleja + calificada. /ura + simple: es la que se hace sin agregar nada a los hechos confesados. Compleja: es aquella en que se confiesa algo, pero se le agregan hechos desligados entre s (complejas de primer grado#, o hechos ligados entre s o que se modifican los unos a los otros (compleja de segundo grado#, pero sin alterar la naturale,a jurdica. Calificada: es aquella en que el confesante reconoce un hecho, pero le agrega una circunstancia que altera su naturale,a jurdica. /or ejemplo: reconoce haber recibido una suma de dinero, pero no a ttulo de mutuo, sino a ttulo de donaci)n.

?equisitos de la confesi)n: 1.= debe hacerse por una parte3 5.= debe prestarse ante el tribunal de la causa3

6.= debe ser hecha conscientemente: sin error de hecho, + ".= debe el hecho perjudicar al que lo confiesa.

Aalor probatorio de la confesi)n judicial: Cualquiera que sea su clase o forma, produce plena prueba respecto del confesante, tanto en los hechos personales de &ste, como en los que no lo son (arts.1 16 CC, 6BB + "FF C/C#. Cabe destacar que estos arts. del C/C modifican al art. 1 16, pues &ste limitaba dicho valor probatorio a los hechos personales del confesante + no lo e'tenda a los hechos que no son personales, entendiendo por hechos personales aquellos en que ha intervenido la persona que confiesa + aquellos de que tiene conocimiento directo.

Casos en que no es admisible la confesi)n judicial. /or regla general, la confesi)n judicial es admisible en toda clase de actos + contratos. Como e'cepci)n se pueden nombrar los siguientes casos: a# los actos + contratos solemnes (arts. 1 F1 + 1 16 CC#, porque la -nica forma de probarlos es mediante la respectiva solemnidad. b# en el juicio de divorcio, +a que no se admite el divorcio por mutuo consentimiento. c# en el juicio de nulidad de matrimonio, por la misma causal del anterior. 1in embargo, la tendencia actual es aceptar la confesi)n cuando concuerda con otras pruebas3 +, en todo caso, no se admite cuando la le+ lo establece e'presamente (arts.1D + 5"!D#.

:ndivisibilidad de la confesi)n (l problema consiste en saber si el adversario del confesante puede fraccionar la confesi)n, sirvi&ndose s)lo de la parte que le beneficia + recha,ando la que le perjudica. (ste problema no e'iste en las confesiones puras + simples, pues como contienen un solo elemento, materialmente no se puede hacer separaci)n o divisi)n alguna. (n general, se dice que las confesiones prestadas en juicio son indivisibles. (l fundamento de la indivisibilidad de la confesi)n sera en que &sta no se constitu+e sino de todas sus partes, las cuales son mutuamente unas condiciones de otras, + dividir la confesi)n sera desnaturi,arla.

*tros dicen que el fundamento de la indivisibilidad proviene de la fuer,a probatoria3 invocada + prestada la confesi)n, produce plena prueba en todas sus partes, de suerte que no podra aceptarse una parte + e'igirse la prueba del resto3 el efecto probatorio se e'tiende a la totalidad de lo confesado, + no a una parte. /ero otro sector de la doctrina estima que el problema de la indivisibilidad no e'iste, porque las llamadas confesiones calificadas + complejas no seran confesiones, sino simples denegaciones: el que hace una de dichas confesiones (que son las -nicas que provocan el problema, +a que las puras + simples por su propia naturale,a no lo pueden suscitar# nada que e perjudique reconoce contra s mismo, sino que fija su verdadera situaci)n en oposici)n a la que pretende atribuirle el adversario. (l principio de la indivisibilidad se acepta respecto de las confesiones calificadas, porque &sta no es una confesi)n sino simplemente una denegaci)n + despojar el hecho confesado de las circunstancias que constitu+en su calificaci)n, sera esnaturali,arlo, convirti&ndolo en otro hecho jurdico distinto. ?especto de la confesi)n compleja se dice que la formada por hechos cone'os, es indivisible3 + la formada por hechos cone'os, es divisible. Hna confesi)n puede comprender hechos diferentes o no, seg-n si &stos salen o no de la )rbita del derecho que se discute en el juicio. Cuando la confesi)n comprende hechos diferentes, no ha+ una sola confesi)n, sino varias: tantas como cuantos sean los hechos diferentes. U en estos casos puede separarse, esto es, invocarse una independiente de las dem4s. (n el derecho positivo chileno, por regla general del art."F1 del C/C, el m&rito de la confesi)n no puede dividirse en perjuicio del confesante. /ero este mismo art. considera ciertas e'cepciones: 1. = 1iempre que comprenda hechos diversos enteramente desligados entre s, + 5. = Cuando, comprendiendo varios hechos ligados entre s o que se modifiquen los unos a los otros, el contendor justifique con alg-n medio legal de prueba la falsedad de las circunstancias que, seg-n el confesante, modifican o alteran el hecho confesado. 1on hechos totalmente desligados entre s los que constitu+en confesiones diferentes. (n consecuencia, pueden separarse los unos de los otros sin que se cercene el principio de la indivisibilidad. :rrevocabilidad de la confesi)n. 1e puede caracteri,ar a la confesi)n porque una ve, hecha no se puede revocar, salvo que se ha+a padecido error de hecho. $o dicho se aplica tanto a la confesi)n de hechos personales como a la confesi)n de hechos de terceros (arts.1 16 CC + "F5 C/C#.

D.= :nspecci)n personal del tribunal (st4 regulada entre los arts. "F6 + "F! del C/C + se define como el reconocimiento o e'amen de la cosa litigiosa o del lugar del suceso, reali,ados por el mismo tribunal, con el fin de aclarar la verdad de los hechos controvertidos. (ste medio tiene ma+or importancia en materia penal que en materia civil. Tiene lugar en materia civil cuando la le+ lo ordena, por ej. la denuncia de obra ruinosa (D 1 C/C# o el amparo de aguas (1!6 C.;guas# + cuando el jue, lo dispone. /rocedimiento: /revio decreto, el jue, + el secretario se trasladan al lugar del hecho. De la diligencia de inspecci)n se levanta un acta, dejando constancia de las circunstancias + hechos materiales observados por el tribunal. (l jue, firma el acta + la autori,a el secretario. Como valor probatorio constitu+e plena fe en cuanto a las circunstancias o hechos materiales que el tribunal estable,ca en el acta como resultado de su propia observaci)n, pero no respecto de las conclusiones que el tribunal pueda sacar de lo observado.

.= :nforme de peritos (s el dictamen que emiten los t&cnicos de una ciencia o arte. 1e recurre a ellos en aquellos juicios en que es menester poseer conocimientos especiali,ados sobre la materia que se discute o que motiva la contienda. (l informe de peritos puede ser obligatorio o facultativo. 1. = (s obligatorio en los casos de interdicci)n por causa de demencia, en los juicios de servidumbre de tr4nsito, en el cotejo de letras, etc. ;rt. "FB.
2.

= (s facultativo cuando se trata de hechos para cu+a apreciaci)n se necesitan conocimientos especiales de alguna ciencia o arte o cuando se trata de puntos de derecho referentes a alguna legislaci)n e'tranjera. ;rt. "11 %.s 1 + 5.

Toda persona es h4bil para ser perito, salvo: los inh4biles para declarar como testigos en juicio, + los que no tienen ttulo profesional e'pedido por autoridad competente, si la ciencia o arte cu+o conocimiento se requiere est4 reglamentada por la le+ (art. "15 C/C#.

(l valor probatorio del informe de peritos le corresponde apreciarlo al tribunal, que debe hacerlo en conformidad a las reglas de la sana crtica (art."5D C/C#.

Aaloraci)n de las pruebas contradictorias.

(l art."5! C/C regula esta situaci)n, d4ndole un campo de acci)n mu+ amplio al jue,, puesto que a falta de le+ que resuelva el conflicto lo resuelve el tribunal prefiriendo lo que crea mas conforme con la verdad. D. /e2ailillo agrega que antes de efectuar esta valoraci)n el jue, debe anali,ar los tipos de pruebas que se contradicen, present4ndose el problema s)lo si ha+ oposici)n entre plenas pruebas o entre pruebas semiplenas, entre s respectivamente. 1i ha+ oposici)n entre una plena prueba + una semiplena se prefiera a la primera, lo que equivale a concluir que se dar4 por probado el conforme se desprende de la plena prueba, o con las caractersticas que se desprenden de la plena.