RESUMO ARTIGOS 1, 2 e 3 do CPP Autores no lembrados.

(Se identificar, por favor, me avise) Eficcia da Lei no Tempo Os princpios que regem a eficcia da lei no tempo, segundo a Lei de Introduo ao Cdigo Civil so os seguintes: Princpio da obrigatoriedade (artigo 3. da Lei de Introduo ao Cdigo Civil ): segundo esse princpio, somente a norma jurdica publicada obrigatria a todos e ningum poder descumpri-la, alegando ignorncia. Portanto, o erro de direito inescusvel ( ignorantia legis neminem excusat). Princpio da continuidade (artigo 2., caput, da Lei de Introduo ao Cdigo Civil): tal postulado estabelece que uma norma permanente s perder a eficcia se outra, de mesma ou superior hierarquia, vier modific-la ou revog-la. Portanto, a norma jurdica no perde vigncia pelo mero decurso do tempo. Princpio da irretroatividade (artigo 6. da Lei de Introduo ao Cdigo Civil): a lei nova no pode retroagir para abarcar situaes consolidadas por lei anterior. Visa estabelecer a segurana jurdica do sistema, por intermdio do direito adquirido, do ato jurdico perfeito e da coisa julgada. "Vacatio Legis" o perodo de tempo que se estabelece entre a publicao e a entrada em vigor da lei. A lei no produzir efeitos durante a vacatio legis (artigo 1. da Lei de Introduo ao Cdigo Civil), incidindo a lei anterior no sistema. Existem dois motivos para sua existncia: cognitivo: para que a lei seja levada ao conhecimento do destinatrio antes de sua vigncia; instrumental: para que os rgos da administrao se aparelhem, para que a norma ganhe efetividade. Sistemas de "vacatio legis": No Brasil o sistema simultneo ou sincrnico: de acordo com esse sistema a lei sempre entra em vigor na mesma data em todo o territrio nacional. H, portanto, uma sincronia na entrada em vigor da lei. Espcies: A) Lei com vacatio legis expressa: a lei de grande repercusso, que, de acordo com o artigo 8. da Lei Complementar n. 95/98, tem a expressa disposio do perodo de vacatio legis. Temos, como exemplo, a expresso contida em lei deteminando "entra em vigor um ano depois de publicada". B) Lei com vacatio legis tcita: aquela que continua em consonncia com o artigo 1. da Lei de Introduo ao Cdigo Civil, ou seja, no silncio da lei entra em vigor 45 dias depois de oficialmente publicada. C) Lei sem vacatio legis: aquela que, por ser de pequena repercusso, entra em vigor na data de publicao, devendo esta estar expressa ao final do texto legal. Contagem A Lei Complementar n. 107/01 estabelece em seu artigo 8., 1., o seguinte: "A contagem do prazo para entrada em vigor das leis que estabeleam perodo de vacncia far-se- com a incluso da data de publicao e do ltimo dia do prazo, entrando em vigor no dia subseqente a sua consumao integral". Errata: Os erros encontrados na lei podem ser de duas espcies: Erro irrelevante: no influi na interpretao da norma, no havendo necessidade de correo. erro material, a ser corrigido de ofcio pelo juiz. Erro substancial: implica divergncia de interpretao e poder ocorrer em trs fases distintas do processo legislativo: antes da publicao: a norma poder ser corrigida sem maiores problemas; no perodo de vacatio legis: a norma poder ser corrigida; no entanto, dever contar novo perodo de vacatio legis; aps a entrada em vigor: a norma poder ser corrigida mediante uma nova norma de igual contedo. Obs.: a Lei de Introduo ao Cdigo Civil tratou da matria no artigo 1., 3. e 4., preocupando-se com o erro substancial antes da entrada em vigor. Revogao da Norma: a hiptese em que a norma jurdica perde a vigncia porque outra norma veio modific-la ou revog-la. A norma jurdica permanente e s poder deixar de surtir efeitos se a ela sobrevier outra norma que a revogue. O desuso no implica a perda da vigncia da norma, e sim, a perda de sua efetividade. Pode ser: expressa: um novo comando normativo dispe expressamente a respeito da perda da eficcia da norma anterior; tcita: a nova norma jurdica se torna incompatvel com a norma anterior, ficando esta ltima revogada. Essas duas modalidades de revogao podem se dar por ab-rogao ou derrogao: ab-rogao: a revogao total da norma, ou seja, a norma antiga perde sua eficcia na totalidade; derrogao: a revogao parcial da norma, ou seja, a norma antiga continua vigorando com alguns pontos revogados pela nova lei. Para a verificao de revogao das normas, trs critrios devem ser utilizados: hierrquico; cronolgico; especialidade No-repristinao da Norma: A no-restaurao da norma a impossibilidade que uma norma jurdica tem de, uma vez revogada, voltar a vigorar no sistema jurdico pela simples revogao de sua norma revogadora, ou seja, o aniquilamento da norma revogadora no restaura a norma revogada. O motivo dessa no-restaurao de normas o controle do sistema legal para que se saiba exatamente qual norma est em vigor. Admite-se, no entanto, a restaurao expressa da norma, ou seja, uma norma nova

que faa to-somente remisso norma revogada poder restituir-lhe a vigncia, desde que em sua totalidade. Conflitos da Lei no Tempo: O direito intertemporal visa solucionar os conflitos entre as novas e as velhas normas, entre aquela que acaba de entrar em vigor e a que acaba de ser revogada. Isso porque alguns fatos iniciam-se sob a gide de uma lei e s se extinguem quando outra nova est em vigor. Para solucionar tais conflitos existem dois critrios: disposies transitrias: o prprio legislador no texto normativo novo concilia a nova norma com as relaes j definidas pela norma anterior; princpio da irretroatividade: a lei no deve retroagir para atingir fatos e efeitos j consumados sob a lei antiga. Coisa julgada: Coisa julgada a qualidade dos efeitos da sentena, no sentido de lhes traduzir imutabilidade. Somente o dispositivo da sentena, cuja funo analisar o pedido, far coisa julgada, no podendo haver coisa julgada quanto fundamentao, em que se analisa a causa de pedir.
JURISPRUDNCIA HABEAS CORPUS. HOMICDIO SIMPLES E HOMCIDIO SIMPLES TENTADO EM CONCURSO MATERIAL. APLICAO DOS ARTS. 420 E 457 DO CPP COM A ALTERAO PROMOVIDA PELA LEI 11.689/2008. NORMA DE NATUREZA PROCESSUAL. APLICAO IMEDIATA. CITAO POR EDITAL. RU SOLTO E NO ENCONTRADO. AUSNCIA DE NULIDADE. CONSTRANGIMENTO ILEGAL NO CONFIGURADO. ORDEM DENEGADA. 1. No mbito do direito processual penal, quando se fala em aplicao da lei no tempo, vige o princpio do efeito imediato, representado pelo brocardo latino tempus regit actum, conforme previso contida no artigo 2 do CPP. 2. O art. 420, pargrafo nico, do CPP, alterado com a edio e entrada em vigor da Lei 11.689 de 9/6/08 que permite a citao por edital do ru solto que no for encontrado -, bem como o art. 457 do CPP, alterado com a edio e entrada em vigor da Lei 11.689 de 9/6/08 - que deixou de exigir a presena do acusado na sesso plenria para que esta se realize - ao contrrio do aventado no mandamus, tratam-se de normas de natureza processual, motivo pelo qual devem ser aplicados de forma imediata sobre os atos processuais em curso. 3. Ordem denegada. (HC 196.664/RJ, Rel. Ministro JORGE MUSSI, QUINTA TURMA, julgado em 21/06/2011, DJe 01/08/2011) INFORMATIVO N 266 TTULO Imunidade Parlamentar Processual e Incidncia Imediata da EC 35/2001 (Transcries) PROCESSO INQ - 16373 ARTIGO INQ N. 1.637-3 SP* RELATOR: MIN. CELSO DE MELLO MENTA: IMUNIDADE PARLAMENTAR EM SENTIDO FORMAL. ADVENTO DA EC N 35/2001. SUPRESSO DO INSTITUTO DA LICENA PRVIA. APLICABILIDADE IMEDIATA DA NOVA DISCIPLINA CONSTITUCIONAL, MESMO TRATANDO-SE DE INFRAO PENAL COMETIDA EM MOMENTO ANTERIOR AO DA PROMULGAO DA EC N 35/2001. A QUESTO DA EFICCIA IMEDIATA DAS NORMAS CONSTITUCIONAIS. - As normas constitucionais supervenientes, ressalvado o que dispuserem em sentido contrrio, alcanam, desde logo, situaes em curso, legitimando-se, em conseqncia, a sua pronta aplicabilidade, eis que prevalece, em tal matria, como diretriz de regncia, o postulado da incidncia normativa imediata. Doutrina. Precedentes. - A instaurao do processo penal condenatrio, contra membro do Congresso Nacional, j no mais depende da prvia concesso de licena, por parte da Casa legislativa a que pertence o parlamentar, eis que a supervenincia da EC n 35/2001 importou em supresso desse requisito constitucional de procedibilidade, ainda que se trate de infraes penais cometidas em momento anterior ao da promulgao dessa emenda Constituio. - Por tal motivo, e vigente a nova disciplina constitucional (EC n 35/2001), h que se considerar prejudicada a solicitao judicial de licena, quando, sobre esta, ainda no se houver pronunciado a Casa legislativa competente. De outro lado, reputar-se- destituda de eficcia jurdica eventual denegao da licena, ainda que manifestada sob a gide do anterior ordenamento constitucional, que regia, de modo mais abrangente, antes do advento da EC n 35/2001, o instituto da imunidade parlamentar em sentido processual. Precedente. DESPACHO: O pedido de licena, dirigido Casa legislativa a que pertence o congressista ora denunciado, ainda no havia sido por ela apreciado, quando sobreveio a promulgao da EC n 35/2001 (fls. 569/570). A EC n 35/2001, ao introduzir modificaes no art. 53 da Carta da Repblica, suprimiu, para efeito de prosseguimento da persecutio criminis, a necessidade de licena parlamentar, distinguindo, ainda, entre delitos ocorridos antes e aps a diplomao, para admitir, somente quanto a estes ltimos, a possibilidade de suspenso do curso da ao penal (CF, art. 53, 3 a 5). V-se, portanto, "de jure constituto", que j no mais se exige licena da Casa legislativa a que pertence o congressista acusado, eis que - com a supresso constitucional desse requisito de procedibilidade - viabilizou-se, agora, de modo pleno, sem qualquer condio prvia, a tramitao judicial da persecuo penal, como o reconhece autorizado magistrio doutrinrio, em lio que acentua no mais depender, o processo penal condenatrio contra membro do Congresso Nacional, da concesso de licena parlamentar (JOS AFONSO DA SILVA, "Curso de Direito Constitucional Positivo", p. 533, item n. 15, 20 ed., 2002, Malheiros; UADI LAMMGO BULOS, "Constituio Federal Anotada", p. 711/712, item n. 1, 4 ed., 2002, Saraiva; ALEXANDRE DE MORAES, "Direito Constitucional", p. 406-409, item n. 2.7.8, 11 ed., 2002, Atlas; LUIZ FLVIO GOMES, "Juizados Criminais Federais, Seus Reflexos nos Juizados Estaduais e outros estudos", p. 100, itens ns. 4.15 e 4.16, vol. 8, 2001, RT). Torna-se relevante observar, neste ponto - considerado o princpio da incidncia imediata das normas constitucionais (PONTES DE MIRANDA, "Comentrios Constituio de 1967 com a Emenda n 1 de 1969", tomo VI/385 e 392, 2 ed./2 tir., 1974, RT) - que

estas, salvo disposio em sentido contrrio, alcanam, desde logo, situaes em curso (RTJ 143/306-307, Rel. Min. CELSO DE MELLO), o que legitima a pronta aplicabilidade da EC n 35/2001, inclusive no que se refere desnecessidade da solicitao, por parte do Supremo Tribunal Federal, de prvia licena, ainda que se cuide de fatos delituosos ocorridos anteriormente promulgao da referida emenda constitucional, pois, conforme tem salientado a jurisprudncia desta Suprema Corte, a aplicao de qualquer nova regra de direito constitucional positivo rege-se pelo postulado da imediatidade eficacial: " A nova Constituio tem incidncia imediata. Os preceitos que lhe compem a estrutura normativa revestem-se, ordinariamente, de eficcia ex nunc. O princpio da imediatidade eficacial somente no incidir naquelas estritas hipteses, que, legitimadas por expressa ressalva constitucional, autorizarem a projeo retroativa da nova Carta Poltica ou diferirem no tempo o incio da eficcia das normas que a integram." (RTJ 169, 271/274, 272, Rel. Min. CELSO DE MELLO) Foi por essa razo que o Plenrio do Supremo Tribunal Federal, ao julgar questo de ordem suscitada no Inq 1.566-AC, Rel. Min. SEPLVEDA PERTENCE, firmou orientao no sentido de reconhecer como prejudicado o pedido de licena ainda no apreciado pela respectiva Cmara, ou, ento, de considerar como ineficaz eventual denegao desse mesmo pleito, reputando legtimo, em conseqncia, o regular e imediato prosseguimento da ao penal, considerada a supresso, pela EC n 35/2001, do instituto da licena, que se qualificava, at ento, como requisito constitucional de procedibilidade: "Da natureza meramente processual do instituto, resulta que a abolio pela EC 35/01 de tal condicionamento da instaurao ou do curso do processo de aplicabilidade imediata, independentemente da indagao sobre a eficcia temporal das emendas Constituio: em conseqncia, desde a publicao da EC 35/01, tornou-se prejudicado o pedido de licena pendente de apreciao pela Cmara competente ou sem efeito a sua denegao, se j deliberada, devendo prosseguir o feito do ponto em que paralisado." (Inq 1.566-AC (Questo de Ordem), Rel. Min. SEPLVEDA PERTENCE, Pleno - grifei) Sendo assim, e considerando que j existe, nos autos, acusao penal oferecida pelo Ministrio Pblico contra o Deputado Federal Paulo Csar de Oliveira Lima e contra o Sr. Wilson Roberto Mocelin (fls. 543/547 e 551/552), proceda-se, desde logo, notificao dos ora denunciados (Lei 8.038/90, art. 4). Publique-se. Braslia, 02 de abril de 2002. Ministro CELSO DE MELLO Relator * deciso publicada no DJU de 8.4.2002. ntegra do Informativo 266

Eficcia da Lei Processual no Tempo

A Doutrina Tradicional faz a distino entre: 1) Norma penal (art. 2) Norma processual penal (art. 2 CPP) 3) Norma mista Art. 2 do CPP. As normas de direito processual tm aplicao imediata, sem efeito retroativo. vlido o princpio tempus regit actum. A lei processual penal aplicar-se- desde logo, sem prejuzo dos atos realizados sob a vigncia da lei anterior. Logo: os atos processuais praticados na vigncia da lei anterior so considerados vlidos; as normas da lei nova aplicam-se imediatamente, respeitados o ato jurdico perfeito, o direito adquirido e a coisa julgada.

Ateno: Ato Lei reguladora Norma Processual No caso de normas mistas (de natureza processual e material), prevalece o carter material, devendo ser aplicada a regra do artigo 2. do CP, ou seja, retroagir para beneficiar o ru. A lei tem vigncia at que outra expressa ou tacitamente a revogue. A revogao ainda pode ser total (ab-rogao) ou parcial (derrogao). Aury se ope a essa estrutura de raciocnio;

3) Interpretao da Lei Processual Penal (Resumo de autor no lembrado)

Art. 3. A lei processual penal admitir interpretao extensiva e aplicao analgica, bem como o suplemento dos princpios gerais de direito. Conceito: Interpretao a atividade que consiste em extrair da norma seu exato alcance e real significado. (CAPEZ, 2001, p. 57) Espcies de interpretao: 1) Quanto ao sujeito que a elabora: a) Autntica ou legislativa: Ela pode ser contextual, como ocorre com a palavra casa empregada no art. 150 do CP. Pode tambm ser por lei posterior. o que ocorreu com a expresso representao utilizada na lei 4.898/65 que gerou srias dvidas doutrinrias, pois se pensava que o legislador havia criado uma hiptese de ao penal pblica condicionada. Todavia, a lei 5.249/67 interpretou nesse caso a expresso representao como notitia criminis. (TOURINHO, 2001, p. 22) b) Doutrinria ou cientifica; c) Judicial. 2) Quanto aos meios empregados: Gramatical, literal ou sinttica; Lgica ou teolgica. sistemtica quando o interprete procura compreender o preceito dentro de seu contexto. Assim, por exemplo, a antiga obrigatoriedade do recolhimento de ru priso para poder apelar (art. 594 do CPP) deveria ser interpretada em conformidade com o art. 312 do CPP que condiciona a existncia da priso preventiva ao periculum in mora e ao fumus bnus iuris; assim como o preceito do art. 5 LXVI da CF. (TOURINHO, 2001, p. 220) 3) Quanto ao resultado: a) Declarativa; b) Restritiva; c) Extensiva: Assim por exemplo, o art. 33 do CP permite ao juiz nomear curador especial para exerccio do direito de queixa, mas no fala sobre o exerccio da representao. Ora, quem pode mais, pode o menos. Logo, pode tambm haver nomeao no caso da representao. (TOURINHO, 2001, p. 22) Fala-se em analogia legis que ocorre com a integrao da norma com outra norma (autointegrao) e analogia iuris que ocorre na integrao com os princpios gerais do direito (heterointegrao). Interpretao progressiva, adaptativa ou evolutiva aquela que, ao longo do tempo, adapta-se s mudanas poltico-sociais e s necessidades do presente. Assim, o art. 5 2 afirma caber recurso ao Chefe de Polcia da deciso do Delegado que indefere requerimento visando a instaurao de inqurito. Chefe de Polcia indicava a atual funo do Secretrio de Segurana Pblica. De fato, devido complexidade administrativa tal funo foi partilhada em diversos cargos como o de Delegado Geral da Polcia Civil, o Comandante Geral da Polcia Militar e os Delegados Seccionais. (TOURINHO, 2001, p. 23.

CASO PARADIGMTICO COMBINAO DE LEIS - RE 596152/SP DECISO

EMENTA: RECURSO EXTRAORDINRIO. CONSTITUCIONAL. PENAL. TRFICO DE ENTORPECENTES. CAUSA DE DIMINUIO DE PENA, INSTITUDA PELO 4 DO ART. 33 DA LEI 11.343/2006. FIGURA DO PEQUENO TRAFICANTE. PROJEO DA GARANTIA DA INDIVIDUALIZAO DA PENA (INCISO XLVI DO ART. 5 DA CF/88). CONFLITO INTERTEMPORAL DE LEIS PENAIS. APLICAO AOS CONDENADOS SOB A VIGNCIA DA LEI 6.368/1976. POSSIBILIDADE. PRINCPIO DA RETROATIVIDADE DA LEI PENAL MAIS BENFICA (INCISO XL DO ART. 5 DA CARTA MAGNA). MXIMA EFICCIA DA CONSTITUIO. RETROATIVIDADE ALUSIVA NORMA JURDICO-POSITIVA. INEDITISMO DA MINORANTE. AUSNCIA DE CONTRAPOSIO NORMAO ANTERIOR. COMBINAO DE LEIS.

INOCORRNCIA. EMPATE NA VOTAO. DECISO MAIS FAVORVEL AO RECORRIDO. RECURSO DESPROVIDO. 1. A regra constitucional de retroao da lei penal mais benfica (inciso XL do art. 5) exigente de interpretao elstica ou tecnicamente generosa. 2. Para conferir o mximo de eficcia ao inciso XL do seu art. 5, a Constituio no se refere lei penal como um todo unitrio de normas jurdicas, mas se reporta, isto sim, a cada norma que se veicule por dispositivo embutido em qualquer diploma legal. Com o que a retroatividade benigna opera de pronto, no por mrito da lei em que inserida a regra penal mais favorvel, porm por mrito da Constituio mesma. 3. A discusso em torno da possibilidade ou da impossibilidade de mesclar leis que antagonicamente se sucedem no tempo (para que dessa combinao se chegue a um terceiro modelo jurdico-positivo) de se deslocar do campo da lei para o campo da norma; isto , no se trata de admitir ou no a mesclagem de leis que se sucedem no tempo, mas de aceitar ou no a combinao de normas penais que se friccionem no tempo quanto aos respectivos comandos. 4. O que a Lei das Leis rechaa a possibilidade de mistura entre duas normas penais que se contraponham, no tempo, sobre o mesmo instituto ou figura de direito. Situao em que h de se fazer uma escolha, e essa escolha tem que recair sobre a inteireza da norma comparativamente mais benfica. Vedando-se, por conseguinte, a fragmentao material do instituto, que no pode ser regulado, em parte, pela regra mais nova e de mais forte compleio benfica, e, de outra parte, pelo que a regra mais velha contenha de mais benfazejo. 5. A Constituio da Repblica proclama a retroatividade dessa ou daquela figura de direito que, veiculada por norma penal temporalmente mais nova, se revele ainda mais benfazeja do que a norma igualmente penal at ento vigente. Caso contrrio, ou seja, se a norma penal mais nova consubstanciar poltica criminal de maior severidade, o que prospera a vedao da retroatividade. 6. A retroatividade da lei penal mais benfazeja ganha clareza cognitiva luz das figuras constitucionais da ultra-atividade e da retroatividade, no de uma determinada lei penal em sua inteireza, mas de uma particularizada norma penal com seu especfico instituto. Isto na acepo de que, ali onde a norma penal mais antiga for tambm a mais benfica, o que deve incidir o fenmeno da ultra-atividade; ou seja, essa norma penal mais antiga decai da sua atividade eficacial, porquanto inoperante para reger casos futuros, mas adquire instantaneamente o atributo da ultra-atividade quanto aos fatos e pessoas por ela regidos ao tempo daquela sua originria atividade eficacial. Mas ali onde a norma penal mais nova se revelar mais favorvel, o que toma corpo o fenmeno da retroatividade do respectivo comando. Com o que ultra-atividade (da velha norma) e retroatividade (da regra mais recente) no podem ocupar o mesmo espao de incidncia. Uma figura repelente da outra, sob pena de embaralhamento de antagnicos regimes jurdicos de um s e mesmo instituto ou figura de direito. 7. Atento a esses marcos interpretativos, hauridos diretamente da Carta Magna, o 4 do art. 33 da Lei 11.343/2006 outra coisa no fez seno erigir quatro vetores categoria de causa de diminuio de pena para favorecer a figura do pequeno traficante. Minorante, essa, no objeto de normao anterior. E que, assim ineditamente positivada, o foi para melhor servir garantia constitucional da individualizao da reprimenda penal (inciso XLVI do art. 5 da CF/88). 8. O tipo penal ou delito em si do trfico de entorpecentes j figurava no art. 12 da Lei 6.368/1976, de modo que o ineditismo regratrio se deu to-somente quanto pena mnima de recluso, que subiu de 3 (trs) para 5 (cinco) anos. Afora pequenas alteraes redacionais, tudo o mais se manteve substancialmente intacto. 9. No plano do agravamento da pena de recluso, a regra mais nova no tem como retroincidir. Sendo (como de fato ) constitutiva de poltica criminal mais drstica, a nova regra cede espao ao comando da norma penal de maior teor de benignidade, que justamente

aquela mais recuada no tempo: o art. 12 da Lei 6.368/1976, a incidir por ultra-atividade. O novidadeiro instituto da minorante, que, por fora mesma do seu ineditismo, no se contrapondo a nenhuma anterior regra penal, incide to imediata quanto solitariamente, nos exatos termos do inciso XL do art. 5 da Constituio Federal. 10. Recurso extraordinrio desprovido. (RE 596152, Relator(a): Min. RICARDO LEWANDOWSKI, Relator(a) p/ Acrdo: Min. AYRES BRITTO, Tribunal Pleno, julgado em 13/10/2011, REPERCUSSO GERAL - MRITO ACRDO ELETRNICO DJe-030 DIVULG 10-02-2012 PUBLIC 13-02-2012) ENTENDA O CASO Informativo 646
Trfico de drogas e combinao de leis 1 O Plenrio iniciou julgamento de recurso extraordinrio em que se discute a aplicabilidade, ou no, da causa de diminuio de pena prevista no art. 33, 4, da Lei 11.343/2006 sobre condenaes fixadas com base no art. 12, caput, da Lei 6.368/76, diploma normativo este vigente poca da prtica do delito. Na espcie, o Ministrio Pblico Federal alega afronta ao art. 5, XL, da CF (a lei penal no retroagir, salvo para beneficiar o ru;) ao argumento de que a combinao de regras mais benignas de dois sistemas legislativos diversos formaria uma terceira lei. O Min. Ricardo Lewandowski, relator, proveu o recurso para determinar que o juzo da Vara de Execues Penais aplique, em sua integralidade, a legislao mais benfica ao recorrido, no que foi acompan hado pelos Ministros Crmen Lcia e Joaquim Barbosa. Inicialmente, ressaltou que a doutrina sempre esteve dividida quanto ao tema. Em seqncia, entendeu no ser possvel a conjugao de partes mais benficas de diferentes normas para se criar uma terceira lei, sob penal de ofensa aos princpios da legalidade e da separao de poderes. RE 596152/SP, rel. Min. Ricardo Lewandowski, 2.12.2010. (RE-596152) Trfico de drogas e combinao de leis 2 Afirmou que a Constituio permitiria a retroatividade da lei penal para favorecer o ru, mas no mencionaria sua aplicao em partes. Consignou que a Lei 6.368/76 estabelecia para o delito de trfico de drogas uma pena em abstrato de 3 a15 anos de recluso e fora revogada pela Lei 11.343/2006, que cominou, para o mesmo crime, pena de 5 a 15 anos de recluso. Enfatizou, assim, que a novel lei teria imposto reprimenda mais severa para aquele tipo penal e que o legislador se preocupara em diferenciar o traficante organizado do pequeno traficante. Acrescentou haver correlao entre o aumento da pena-base mnima prevista no caput do art. 33 da Lei 11.343/2006 e a insero da causa de diminuio disposta em seu 4. Explicitou que, ao ser permitida a combinao das leis referidas para se extrair um terceiro gnero, os magistrados estariam atuando como legislador positivo. Ademais, ponderou que, dessa forma, poder-se-ia chegar situao em que o delito de trfico viesse a ser punido com pena semelhante s das infraes de menor potencial ofensivo. Concluiu que, se na dvida quanto legislao mais benfica em determinada situao, dever-se-ia examinar o caso concreto e verificar a lei, que aplicada em sua totalidade, seria mais favorvel. RE 596152/SP, rel. Min. Ricardo Lewandowski, 2.12.2010. (RE-596152) Trfico de drogas e combinao de leis 3 Em divergncia, o Min. Cezar Peluso, Presidente, proveu o recurso, no que foi seguido pelo Min. Dias Toffoli. Reiterou o teor do voto proferido no julgamento do HC 95435/RS (DJe de 7.11.2008), no sentido de entender que aplicar a causa de diminuio no significaria baralhar e confundir normas, uma vez que o juiz, ao assim proceder, no criaria lei nova, mas apenas se movimentaria dentro dos quadros legais para uma tarefa de integrao perfeitamente possvel. Alm disso, asseverou que se deveria observar a finalidade e a ratio do princpio, para que fosse dada correta resposta ao tema, no havendo como se repudiar a aplicao da causa de diminuio tambm a situaes anteriores. Nesse diapaso, realou, tambm, que a vedao de juno de dispositivos de leis diversas seria apenas produto de interpretao da doutrina e da jurisprudncia, sem apoio direto em texto constitucional. Aps, pediu vista o Min. Ayres Britto. RE 596152/SP, rel. Min. Ricardo Lewandowski, 2.12.2010. (RE-596152) 1 parte 2 parte 3 parte

Informativo 644 Trfico de drogas e retroatividade da lei penal (Transcries) (v. Informativo 644) RE 596152/SP* RELATOR: Min. Ricardo Lewandowski VOTO-VISTA: Min. LUIZ FUX Nobres Ministros, cuida-se de Recurso Extraordinrio afetado ao Pleno para solucionar a querela jurdica que se formou em torno do art. 33, 4, da nova Lei de Drogas, mais especificamente, a respeito da sua aptido para atingir fatos passados. O novel diploma, no que atine ao crime de trfico de drogas, inovou em dupla frente em relao ao seu antecessor, a Lei n 6.368/76: se por um lado modificou a escala penal bsica que era estabelecida em 3 (trs) a 15 (quinze) anos de recluso e passou a 5 (cinco) a 15 (quinze) anos, tambm de recluso , recrudescendo a pena mnima, por outro lado, trouxe uma indita causa de diminuio de pena, permitindo a reduo da reprimenda de um sexto a dois teros desde que o agente seja primrio, de bons antecedentes, no se dedique s atividades criminosas nem integre organizao criminosa. Eis o cerne da questo ora debatida: a referida minorante, prevista no art. 33, 4, da Lei n 11.343/06, deve

retroagir para atingir fatos anteriores vigncia deste diploma? O tema da retroatividade da lei penal dos mais debatidos na doutrina, o que denota o quo spero o vertente julgamento. Nas palavras de Vincenzo Manzini, uma vez que a Lei tenha eliminado ou abrandado uma restrio imposta liberdade, o Estado, garante desta, no pode exigir ou implementar o que ele mesmo reconheceu no mais necessrio ou excessivo e no conforme justia (traduo livre do trecho: non appena la legge ha sciolto o rallentato un vincolo imposto alla libert, lo Stato, garante di questa, non puo richiedere od attuare ci che esso medesimo ha riconosciuto non pi necessario o eccessivo e non conforme a giustizia. Trattato di Diritto Penale Italiano. 4 ed. Torino: UTET,1981. p. 370-371). Se a justificativa para a irretroatividade da lei criminal reside na proteo dos indivduos contra o superveniente aumento no rigor do tratamento penal de um fato, essa razo cai por terra quando a nova lei benigna ao status libertatis dos cidados. O princpio da isonomia impede que dois sujeitos sejam apenados de forma distinta apenas em razo do tempo em que o fato foi praticado, porquanto a valorao das condutas deve ser idntica antes e depois da promulgao da lei, exceto nos casos em que a legislao superveniente seja mais gravosa. A lei, expresso da democracia e garante das liberdades individuais, no pode ter a sua incidncia manietada quando se trata de favorecer os direitos fundamentais, sendo esse o caso da novatio legis in mellius. A grande dificuldade, nesta seara, estabelecer qual a Lei mais favorvel. Parece simples, primeira vista, apontar, em um conflito de leis no tempo, aquela que deve ser considerada como a lex mitior. Entretanto, de ser considerado que as leis no so editadas com sinais indicativos, que permitam uma clara identificao daquela que mais favorvel ao ru. A nova lei pode ser mais benfica em alguns aspectos e prejudicial em outros, tornando rdua a tarefa de aplicar o art. 5, XL, da Carta Magna (a lei penal no retroagir, salvo para beneficiar o ru). Nesses casos complexos, indaga-se se dado ao intrprete aplicar a lei nova aos fatos passados em parte, apenas naquilo em que for mais favorvel. Conforme adverte Guillermo Oliver Caldern, Professor da Universidad Catlica de Valparaso, um dos maiores estudiosos da matria no mundo: No mbito das consequncias penais, tambm pode resultar extremamente difcil determinar qual a lei mais favorvel. Verbi gratia, poderia acontecer que a lei posterior diminura o limite inferior da pena privativa de liberdade estabelecida na lei anterior, mas aumentara o limite superior, ou, ainda, que rebaixara o limite superior, porm aumentara o inferior. Poderia ocorrer, tambm, que a lei nova eliminara a pena privativa de liberdade de muito curta durao contemplada na lei precedente, mas a substitura por uma pena restritiva de liberdade de larga durao ou por uma pena pecuniria de elevada monta. Poderia suceder, ainda, que a lei posterior criara uma nova atenuante de responsabilidade penal, porm estabelecera uma nova agravante. (...) a maioria dos autores assinala que deve aplicar-se uma ou outra lei, integralmente, em bloco, sem que possam combinar-se os aspectos mais favorveis delas. Isso se traduz em uma proibio da denominada lex tertia ou princpio de combinao. (Traduo livre. Retroactividad e irretroactividad de las leyes penales. Santiago: Editorial Jurdica de Chile, 2007. p. 56-61) No mesmo sentido a lio de Manzini, que afirma que a escolha deve recair sobre a lei antiga ou a nova, uma ou outra considerada integralmente e distintamente, sendo vedado aplicar simultaneamente as disposies mais favorveis de ambas, a menos que haja disposio expressa em sentido diverso (traduo livre do trecho: la scelta deve cadere sulla legge antica o sulla nuova, luna o laltra considerata integralmente e distintamente, essendo vietato di applicare simultaneamen te le disposizioni pi miti di entrambe, a meno che non sia disposto diversamente in modo espresso. Trattato di Diritto Penale Italiano. 4 ed. Torino: UTET, 1981. p. 391). Ainda se alinham a essa vertente doutrinria: Jos Cerezo Mir (Curso de derecho penal espaol. Parte general. T. I. 6 ed. Madrid: Tecnos, 2004. p. 234); Francisco Muoz Conde e Mercedes Garca Arn (Derecho penal. Parte general. 6 ed. Valencia: Tirant lo Blanch, 2004. p. 146); e Fernando Mantovani (Diritto penale. Parte generale. 3 ed. Padova: CEDAM, 1992. p. 123), dentre outros. de se ressaltar, todavia, que doutrina de escol defende orientao inversa, reclamando a retroatividade dos elementos mais benficos da lei superveniente e refutando, por outro lado, a aplicao das demais disposies aos fatos passados. Jos Frederico Marques, ferrenho defensor da tese da lex tertia, expunha os seguintes argumentos: Dizer que o Juiz est fazendo lei nova, ultrapassando assim suas funes constitucionais, argumento sem consistncia, pois o julgador, em obedincia a princpios de equidade consagrados pela prpria Constituio, est apenas movimentando-se dentro dos quadros legais para uma tarefa de integrao perfeitamente legtima. O rgo judicirio no est tirando ex nihilo a regulamentao ecltica que deve imperar hic et nunc. A norma do caso concreto construda em funo de um princpio constitucional, com o prprio material fornecido pelo legislador. Se ele pode escolher, para aplicar o mandamento da Lei Magna, entre duas sries de disposies legais, a que lhe parea mais benigna, no vemos porque se lhe vede a combinao de ambas, para assim aplicar, mais retamente, a Constituio. Se lhe est afeto escolher o todo, para que o ru tenha o tratamento penal mais favorvel e benigno, nada h que lhe obste selecionar parte de um todo e parte de outro, para cumprir uma regra constitucional que deve sobrepairar a pruridos de lgica formal. Primeiro a Constituio e depois o formalismo jurdico, mesmo porque a prpria dogmtica legal obriga a essa subordinao, pelo papel preponderante do texto constitucional. A verdade que no estar retroagindo a lei mais benfica, se, para evitar-se a transao e o ecletismo, a parcela benfica da lei posterior no for aplicada pelo Juiz; e este tem por misso precpua velar pela Constituio e tornar efetivos os postulados fundamentais com que ela garante e proclama os direitos do homem. Tratado de direito penal. 2 ed. V. 1. So Paulo: Saraiva, 1964. p. 210-211)Somam-se, ainda, as vozes de Mirabete, para quem a melhor soluo (...) a de que pode haver combinao de duas leis, aplicando-se ao caso concreto os dispositivos mais benficos (MIRABETE, Julio Fabbrini; FABBRINI, Renato N. Cdigo Penal interpretado. 7 ed. So Paulo: Atlas, 2011. p. 14), e de Delmanto, que entende que a combinao de leis para beneficiar o agente possvel (DELMANTO, Celso et alii. Cdigo Penal Comentado. 7 ed. Rio de Janeiro: Renovar, 2007. p. 22), apenas para citar alguns nomes de prestgio na doutrina ptria. Na doutrina estrangeira, colhe-se a lio de Gnther Jakobs, verbis: De acordo com a doutrina majoritria, deve-se comparar a gravidade das consequncias do fato da lei antiga, acumuladas, com as da lei nova, tambm acumuladas, e no cada uma das reaes jurdico-penais

separadamente (alternatividade das leis). Por conseguinte, em concluso, s pode ser mais favorvel a lei antiga ou a lei modificada, mas no a antiga, apenas com relao a uma consequncia, e a modificada, no que atine a outra. No se pode manter essa soluo; em todo caso, nas reaes mencionadas no 2.5 StGB h que se levar a cabo a determinao individual: a proibio de retroatividade do 2.5 StGB completamente idntica a um mandado de recortar retroativamente a nova lei para alcanar a antiga regulao; dizer, rompe a alternatividade. (Traduo livre. Derecho Penal. Parte General. Fundamentos y teoria de la imputacin. 2 ed. Madrid: Marcial Pons, 1997. p. 125) A jurisprudncia comparada nos revela exemplos de solues intermedirias. Na Frana, conforme explica Gilles Mathieu, na prtica, os Tribunais fazem uma distino dependendo se a nova lei contm disposies divisveis ou indivisveis. Se a lei for divisvel, apenas as partes mais favorveis retroagiro (...). Uma lei divisvel quando as suas disposies formam um bloco indissocivel (traduo livre do trecho: Dans la pratique, la jurisprudence opre une distinction selon que la loi nouvelle contient des dispositions divisibles ou indivisibles. Si la loi est divisible, seules les parties plus douces rtroagissent (...). Une loi est donc indivisible lorsque ses dispositions forment un bloc indissociable. Lapplication de la loi pnale dans le temps (Dans la perspective du nouveau code pnal). In: Revue de science criminelle et de droit pnal compar. n 2, avril-juin 1995. Sirey Editions. p. 269). Essa soluo temperada encontra eco na doutrina de Nilo Batista e Zaffaroni, valendo transcrever suas lies: Parece que a nica objeo lgica oponvel combinao de leis, que outorgaria consistncia ao argumento tradicional da aplicao de lei inexistente, residiria na fissura de dispositivos legais incindveis, organicamente unitrios, preocupando-se a Corte Suprema com que sejam separveis as partes das normas em conflito e a doutrina com a aplicao do preceito por inteiro. Ressalvada, portanto, a hiptese em que a aplicao complementar dos textos legais concorrentes no tempo implique desvirtuar algum dos dispositivos operados, pela abusiva subtrao de clusula que condicionaria sua eficcia (quando, sim, poder-se-ia falar de uma lei inexistente), cabe admitir no direito brasileiro a combinao de leis no procedimento para reconhecer a lei mais benigna. (BATISTA,Nilo et alii. Direito Penal Brasileiro I. 2 ed. Rio de Janeiro: Revan, 2003. 215) Estabelecida a divergncia acadmica, e antes de me filiar a qualquer dos entendimentos, deve-se aferir qual a real inteno da Lei n 11.343/06. Na anlise de Luiz Flvio Gomes, de uma forma geral, percebe-se que os tipos penais existentes na Lei 6.368/76 foram mantidos, sofrendo, entretanto, uma majorao significativa da pena (Lei de Drogas Comentada. 2 ed. So Paulo: RT, 2007. p. 25). O legislador observou a orientao contida na Conveno de Viena sobre Substncias Psicotrpicas, aprovada pelo Decreto Legislativo n 90 de 1972, que assim dispe em seu artigo 22.1: ARTIGO 22 Disposies Penais 1 a) Ressalvadas suas limitaes constitucionais, cada parte tratar como delito punvel qualquer ato Contrrio a uma lei ou regulamento adotado em cumprimento s obrigaes oriundas da presente Conveno, quando cometido intencionalmente, e cuidar que delitos graves sejam passveis de sano adequada, particularmente de priso ou outra penalidade privativa de liberdade. b) No obstante a alnea precedente, quando dependentes de substncias psicotrpicas houverem cometido tais delitos, as partes podero tomar providncias para que, como uma alternativa condenao ou pena ou como complemento pena, tais dependentes sejam submetidos a medidas de tratamento, ps-tratamento, educao, reabilitao e reintegrao Social, em conformidade com o pargrafo 1 do artigo 20. A ratio legis, evidenciada em diversos trechos do novo diploma, a de enrijecer a resposta penal aos grandes traficantes de drogas e queles que enriquecem a custas dessa mazela social, e, ao mesmo tempo, abrandar a sano aos usurios e traficantes de pouca expresso. O tratamento penal mnimo conferido pela Lei n 11.343/06 aos traficantes primrios, de bons antecedentes, e que no se dedicam s atividades criminosas nem integram organizao criminosa, resulta em uma reprimenda corporal de 1 (um) ano e 8 (oito) meses de recluso, correspondente incidncia mxima da causa de diminuio de pena do art. 33, 4, (dois teros) sobre a menor pena prevista na escala penal do caput do mesmo artigo (cinco anos). Pretender a retroatividade isolada da minorante alcunhada como trfico privilegiado, significa altercar uma sano penal mnima de 1 (um) ano de recluso para a mesma conduta. Desse modo, aqueles que praticaram o crime antes da novel legislao seriam favorecidos por regramento privilegiado, mais favorvel do que aquele aplicvel aos que delinquirem aps o advento da Lei de Drogas de 2006. Diversas razes militam contra essa concluso. Passo a enumer-las. A primeira, e mais evidente, a afronta acachapante ao princpio da isonomia, previsto no art. 5, caput, da Constituio. Nenhum argumento capaz de justificar que o princpio da retroatividade da lei penal mais benigna permita que duas pessoas, que praticaram o mesmo fato delituoso, nas mesmas condies, recebam penas distintas, apenas em razo do tempo em que o crime foi levado a cabo. Essa situao possvel quando a lei antiga punia o crime de maneira mais branda que a lei modificada aplicando-se o princpio da irretroatividade da novatio legis in pejus , porm, em tal conjuntura mantida a reprimenda prevista na legislao anterior. Os que defendem a lex tertia talvez no tenham se apercebido do paradoxo que seria uma lei retroagir conferindo aos fatos passados uma situao jurdica mais favorvel do que queles praticados durante a sua vigncia. Vale lembrar que a igualdade perante a lei um dos fundamentos da retroatividade da lei penal mais favorvel. Conforme dito alhures, outro fundamento desse princpio reside na mudana da valorao de uma conduta delituosa pela sociedade, que passa a considerar despicienda ou excessiva a punio at ento dispensada a ela. Ocorre que a retroatividade da lei em tiras c onsiste em velada deturpao da nova percepo que o legislador, responsvel por expressar os anseios sociais, manifestou a respeito dessa mesma conduta. Em palavras mais singelas: a sociedade ps-Lei 11.343 quer uma punio mnima de 1 (um) ano e 8 (oito) meses de recluso para o trfico privilegiado, no sendo possvel dispensar tratamento mais brando aos crimes pretritos dessa natureza. A lex tertia viola, ainda, dois outros fundamentos do art. 5, XL, in fine, da Lei Maior: o princpio da legalidade e a democracia. Cria-se, com a tese que ora se refuta, uma regra que no est prevista nem na lei antiga e nem na lei nova, que no goza do batismo democrtico atribudo Lei formal. Ao Judicirio no dado arvorar-se no papel de legislador para pretender, mediante manobra interpretativa,

resultado contrrio vontade da lei (ou melhor, das leis) e da Constituio. A questo em tela reclama, portanto, o que Mathieu denomina como sistema da apreciao in concreto (op. cit. p. 270), em conjunto com o princpio da alternatividade referido por Jakobs (loc. cit.); dizer, o julgador, caso a caso, deve avaliar se mais favorvel ao ru a aplicao da lei antiga ou da lei nova, uma ou outra, considerada integralmente. Assim, lcito afirmar que o 4 do art. 33 da Lei de Drogas hoje vigente pode retroagir; porm, desde que associado pena-base prevista no caput do mesmo artigo, e contanto que no seja mais benfica ao agente a incidncia da reprimenda prevista no antigo art. 12 da Lei n 6.368/76. As duas dosimetrias devero ser realizadas, pela lei nova e pela lei antiga, a fim de aferir qual a que melhor favorece o status libertatis do sentenciado. Essa a soluo tambm encontrada por Damsio de Jesus, que assim se manifesta a respeito do art. 33, 4, da Lei n 11.343/06: O redutor previsto no dispositivo digno de encmios, porm, tem uma razo de ser: cuida-se de causa de reduo de pena vinculada aos novos limites mnimo e mximo previstos no caput do art. 33 da Lei. A lei pretendeu temperar os rigores da punio ao traficante primrio, de bons antecedentes, que no tenha envolvimento habitual com o crime ou que no faa parte de associao criminosa. Por esse motivo, no h razes plausveis, com o respeito s opinies contrrias, para que seja aplicado o redutor sobre as penas cominadas no preceito secundrio do art. 12 da Lei n. 6.368/76. (Lei Antidrogas anotada. 9 ed. So Paulo: Saraiva, 2009. p. 128) No caso sub judice, o Ministrio Pblico impugna deciso do Superior Tribunal de Justia que optou pela aplicao retroativa da causa de diminuio de pena prevista no art. 33, 4, da Lei n 11.343/06, e restou assim ementada: CONSTITUCIONAL PENAL HABEAS CORPUS TRFICO DE DROGAS CRIME PRATICADO SOB A GIDE DA LEI 6.368/1976 REDUO DO ARTIGO 33, 4 DA LEI 11.343/2006 NOVATIO LEGIS IN MELLIUS RETROATIVIDADE IMPERATIVO CONSTITUCIONAL ORDEM CONCEDIDA PARA RESTABELECER A DECISO DE PRIMEIRO GRAU. CONCEDIDA ORDEM DE OFCIO PARA SUBSTITUIR A PENA PRIVATIVA DE LIBERDADE E ALTERAR SEU REGIME DE CUMPRIMENTO. 1. imperativa a aplicao retroativa da causa de diminuio de pena contida no pargrafo 4 do artigo 33 da Lei 11.343/2006 feita sob a pena cominada na Lei 6.368/1976, em obedincia aos comandos constitucional e legal existentes nesse sentido. Precedentes. 2. No constitui uma terceira lei a conjugao da Lei 6368/76 com o pargrafo 4 da Lei 11.343/06, no havendo bice a essa soluo, por se tratar de dispositivo benfico ao ru e dentro do princpio que assegura a retroatividade da norma penal, constituindo-se soluo transitria a ser aplicada ao caso concreto. 3. Ordem concedida para cassar o acrdo do Tribunal a quo e restabelecer a deciso da Vara de Execues Criminais de So Paulo, juntada f. 17/18, que aplicou retroativamente a causa de reduo. O recorrido foi condenado a 03 (trs) anos e 04 (quatro) meses de recluso, em regime fechado, pelo crime de trfico de drogas, por aplicao do artigo 12 da Lei 6.368/76. O juzo da execuo, com o advento da Lei n 11.343/06, determinou a aplicao da minorante contida no art. 33, 4, para beneficiar o sentenciado, diminuindo a pena para 1 (um) ano e 8 (oito) meses de recluso. O Tribunal de Justia de So Paulo deu provimento a agravo em execuo interposto pelo parquet a fim de restabelecer a reprimenda fixada na sentena condenatria, acrdo esse que foi reformado pelo Superior Tribunal de Justia, para tornar a determinar a retroao da causa de diminuio de pena em comento. Aps esse breve relato, e guisa de concluso, filio-me posio j manifestada neste Plenrio pelos Excelentssimos Ministros Ricardo Lewandowski, Crmen Lcia e Joaquim Barbosa, com a vnia dos demais pares, para considerar, nos termos j expostos, que a lex tertia constitui patente violao aos princpios da igualdade, da legalidade e da democracia (arts. 5, caput e II, e 1, caput, respectivamente, todos da Constituio). Ex positis, acompanho o Relator e dou provimento ao recurso extraordinrio, reformando o acrdo recorrido, para determinar a remessa dos autos ao Juzo das Execues, que dever realizar as duas dosimetrias, uma de acordo com a Lei n 6.368/76 e outra conforme a Lei n 11.343/06, guardando observncia ao princpio da alternatividade, para aplicar a pena mais branda ao recorrido. como voto.

OUTRAS DECISES SOBRE RETROATIVIDADE E M E N T A: EXTRADIO PASSIVA DE CARTER INSTRUTRIO OBSERVNCIA DO CRITRIO DA DUPLA TIPICIDADE: CRIME FALIMENTAR (DL N 7.661/45, ART. 189, I) E DELITOS DE ESTELIONATO (CP, ART. 171) CONSUMAO DA PRESCRIO PENAL RELATIVAMENTE AO DELITO FALIMENTAR DE OCULTAO DE BENS - FATO QUE OBSTA, EM RELAO A TAL ILCITO, O DEFERIMENTO DA ENTREGA EXTRADICIONAL INOCORRNCIA DA PRESCRIO PENAL PERTINENTE AOS CRIMES DE ESTELIONATO, SEJA EM FACE DA LEGISLAO ESTRANGEIRA, SEJA LUZ DO ORDENAMENTO POSITIVO BRASILEIRO - OBSERVNCIA, QUANTO A TAIS ILCITOS PATRIMONIAIS, DO PRINCPIO DA DUPLA PUNIBILIDADE EXTRADITANDO QUE AFIRMA POSSUIR RELAES FAMILIARES COM BRASILEIRA E TER, AINDA, DOMICLIO CERTO NO PAS - IRRELEVNCIA JURDICA DESSA SITUAO - CIRCUNSTNCIAS QUE NO IMPEDEM O DEFERIMENTO DA EXTRADIO - ALEGAO DE QUE AS ACUSAES

FEITAS AO SDITO ESTRANGEIRO SO INCONSISTENTES - ANLISE QUE ENVOLVE DISCUSSO SOBRE A PROVA PENAL PRODUZIDA NO ESTADO REQUERENTE - IMPOSSIBILIDADE - SISTEMA DE CONTENCIOSIDADE LIMITADA - PRESENA DE TODOS OS REQUISITOS LEGITIMADORES DO PEDIDO EXTRADICIONAL, NO QUE CONCERNE AOS CRIMES DE ESTELIONATO - EXTRADIO DEFERIDA, EM PARTE. EXTRADIO E DUPLA TIPICIDADE. - O postulado da dupla tipicidade - por constituir requisito essencial ao atendimento do pedido de extradio - impe que o ilcito penal atribudo ao extraditando seja juridicamente qualificado como crime tanto no Brasil quanto no Estado requerente, sendo irrelevante, para esse especfico efeito, a eventual variao terminolgica registrada nas leis penais em confronto. - Os fatos ilcitos atribudos ao extraditando - delitos de estelionato e crime falimentar - constituem, em tese, infraes penais, quer luz da legislao penal do Estado requerente, quer em face do que prescreve o ordenamento positivo brasileiro (CP, art. 171 e Decreto-lei n 7.661/45, art. 189, I), o que satisfaz a exigncia legal da dupla incriminao ou da dupla tipicidade, contemplada no Estatuto do Estrangeiro (art. 77, II) e no tratado de extradio Brasil/EUA. EXTRADIO E PRINCPIO DA DUPLA PUNIBILIDADE - CRIME FALIMENTAR - FATO DELITUOSO QUE OCORREU EM MOMENTO ANTERIOR AO DA REVOGAO DO DECRETO-LEI N 7.661/45 PELA LEI N 11.101/2005 - NORMA ANTERIOR QUE CONSAGRAVA A PRESCRIO BIENAL EM MATRIA DE CRIME FALIMENTAR - "NOVATIO LEGIS IN PEJUS" - IMPOSSIBILIDADE CONSTITUCIONAL DE APLICAR, AO CASO, ESSE NOVO DIPLOMA LEGISLATIVO ("LEX GRAVIOR") - ULTRATIVIDADE, NA ESPCIE, DA "LEX MITIOR" - NECESSRIA APLICABILIDADE DA NORMA PENAL BENFICA AO FATO DELITUOSO COMETIDO NO PERODO DE VIGNCIA TEMPORAL DO DECRETO-LEI REVOGADO - EFICCIA ULTRATIVA DA "LEX MITIOR" (DL N 7.661/45), POR EFEITO DO QUE IMPE O ART. 5, INCISO XL, DA CONSTITUIO (RTJ 140/514 - RTJ 151/525 - RTJ 186/252, v.g.) - RECONHECIMENTO, NO CASO, DA PRESCRIO PENAL REFERENTE AO DELITO FALIMENTAR. - Consumada a prescrio penal, seja em face da legislao do Estado requerente, seja luz do ordenamento positivo brasileiro, impe-se o indeferimento do pedido extradicional, porque desatendido, em tal hiptese, o princpio da dupla punibilidade. Ocorrncia, na espcie, de prescrio penal referente ao crime falimentar de ocultao de bens. Binio prescricional consagrado pela antiga Lei Falimentar (DL n 7.661/45, art. 199), sob cujo domnio temporal teria sido praticado o crime de ocultao de bens. Incidncia, na espcie, da Smula 147/STF. Inaplicabilidade, ao caso, de estatuto penal mais gravoso (Lei n 11.101/2005). Conseqente impossibilidade de acolhimento, quanto a tal ilcito, do pedido extradicional. - A eficcia ultrativa da norma penal mais benfica - sob cuja gide foi praticado o fato delituoso - deve prevalecer por efeito do que prescreve o art. 5, inciso XL, da Constituio, sempre que, ocorrendo sucesso de leis penais no tempo, constatar-se que o diploma legislativo anterior qualificava-se como estatuto legal mais favorvel ao agente. Doutrina. Precedentes do Supremo Tribunal Federal. Inocorrncia, contudo, da prescrio penal quanto aos crimes de estelionato, a cujo respeito ainda subsiste ntegra a pretenso punitiva do Estado, analisada tanto sob a perspectiva da legislao penal domstica quanto em face do direito penal americano. Observncia, quanto a tais delitos, do postulado da dupla punibilidade. O CASAMENTO CIVIL NO SE QUALIFICA, NO SISTEMA JURDICO VIGENTE NO BRASIL, COMO CAUSA DE AQUISIO DA NACIONALIDADE BRASILEIRA. - No se revela possvel, em nosso sistema jurdico- -constitucional, a

aquisio da nacionalidade brasileira "jure matrimonii", vale dizer, como efeito direto e imediato resultante do casamento civil. Magistrio da doutrina. - As hipteses de outorga, aquisio e perda da nacionalidade brasileira, quer de carter primrio (nacionalidade originria), quer de ndole secundria (nacionalidade adquirida por naturalizao), decorrem, exclusivamente, do texto constitucional, no se revelando lcito, ao Estado brasileiro, seja mediante simples regramento legislativo, seja mediante tratados ou convenes internacionais (ressalvado, quanto aquisio da nacionalidade brasileira, o que dispe o 3 do art. 5 da Constituio), inovar nesse tema, quer para ampliar, quer para restringir, quer, ainda, para modificar os casos justificadores de acesso condio poltico-jurdica de nacional do Brasil. EXISTNCIA DE RELAES FAMILIARES ENTRE O EXTRADITANDO E PESSOA DE NACIONALIDADE BRASILEIRA: IRRELEVNCIA JURDICA DESSE FATO. - A existncia de relaes familiares, a comprovao de vnculo conjugal e/ou a convivncia "more uxorio" do extraditando com pessoa de nacionalidade brasileira constituem fatos destitudos de relevncia jurdica para efeitos extradicionais, no impedindo, em conseqncia, a efetivao da extradio. Precedentes. - No obsta a extradio o fato de o sdito estrangeiro ser casado ou viver em unio estvel com pessoa de nacionalidade brasileira, ainda que, com esta, possua filho brasileiro. - A Smula 421/STF revela-se compatvel com a vigente Constituio da Repblica, pois, em tema de cooperao internacional na represso a atos de criminalidade comum, a existncia de vnculos conjugais e/ou familiares com pessoas de nacionalidade brasileira no se qualifica como causa obstativa da extradio. Precedentes. PROCESSO EXTRADICIONAL E SISTEMA DE CONTENCIOSIDADE LIMITADA: INADMISSIBILIDADE DE DISCUSSO SOBRE A PROVA PENAL PRODUZIDA PERANTE O ESTADO REQUERENTE. - A ao de extradio passiva no confere, ordinariamente, ao Supremo Tribunal Federal, qualquer poder de indagao sobre o mrito da pretenso deduzida pelo Estado requerente ou sobre o contexto probatrio em que a postulao extradicional se apia, no cabendo, ainda, a esta Corte Suprema, o exame da negativa de autoria invocada pelo extraditando em sua defesa. Precedentes. Doutrina. - O sistema de contenciosidade limitada, que caracteriza o regime jurdico da extradio passiva no direito positivo brasileiro, no permite, ordinariamente, qualquer indagao probatria pertinente ao ilcito criminal cuja persecuo, no exterior, justifica o ajuizamento da demanda extradicional perante o Supremo Tribunal Federal, ressalvada a hiptese prevista no inciso LI do art. 5 da Constituio da Repblica ("...salvo o naturalizado, em caso (...) de comprovado envolvimento em trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins, na forma da lei"). (Ext 1121, Relator(a): Min. CELSO DE MELLO, Tribunal Pleno, julgado em 18/12/2009, DJe-116 DIVULG 24-06-2010 PUBLIC 25-06-2010 EMENT VOL-02407-01 PP-00001)