Universidade Federal De Juiz De Fora Bacharelado Em Direito

ESTUDO SOBRE A OBRIGATORIEDADE DO PAGAMENTO DE DIREITOS AUTORAIS AO ECAD POR UTILIZAO DE MSICA EM FESTAS DE CASAMENTO

Rafael Gonalves

Juiz de Fora - 2011

Universidade Federal De Juiz De Fora Bacharelado Em Direito

ESTUDO SOBRE A OBRIGATORIEDADE DO PAGAMENTO DE DIREITOS AUTORAIS AO ECAD POR UTILIZAO DE MSICA EM FESTAS DE CASAMENTO

Rafael Gonalves

Projeto apresentado Banca Examinadora do curso de graduao em Direito da Universidade Federal de Juiz de Fora como requisito parcial para obteno do grau de bacharel em Direito. Orientador: Prof. Abdalla Daniel Curi. Banca de avaliao: Prof. Leonardo Alves Corra Prof. Salles Raquel Bellini

Juiz de Fora - 2011

Agradecimentos: toda a minha famlia, especialmente Iolanda (me), Antnio (pai em memria), Bruno (irmo) e Michelle, pelo amor e apoio incondicionais. Aos colegas e professores da faculdade pelo companheirismo, especialmente ao Atlio Dias Pitondo e Gabriel V. Attlio. Ao orientador Abdalla Daniel Curi. Aos amigos de profisso musical, com os quais vivi timos momentos nos ltimos anos. todos meu muito obrigado e um grande abrao. Do amigo Rafael Gonalves.

"Quando uma criatura humana desperta para um grande sonho e sobre ele lana toda a fora da sua alma, todo o universo conspira a seu favor (Johann Wolfgang Goethe, Os Sofrimentos do jovem Werther)

RESUMO
Estudaremos nas linhas a seguir uma questo especfica relacionada aos direitos autorais se devido o pagamento de direitos autorais pela execuo de msicas em realizao de festas de casamento. Primeiramente, mostraremos o que direito autoral e qual seu tratamento no ordenamento jurdico sua proteo constitucional e legal. Esclareceremos alguns conceitos como direitos autorais e direitos conexos, e as caractersticas de direitos patrimoniais e morais de ambos. A seguir, faremos um breve comentrio sobre a evoluo histrica da legislao da matria no Brasil, observando a importncia da Lei n 5.988/73 e Lei n 9.610/98 para o tema. Ser mostrado a evoluo, junto com a legislao, do sistema de arrecadao de direitos autorais e conexos, e a importncia da criao do ECAD pela Lei n 5.988/73. Comentaremos, a partir da evoluo, como funciona atualmente este sistema de arrecadao e distribuio de direitos. parte esta introduo de conceitos prprios da matria autoral, apresentaremos o problema do pagamento dos direitos autorais e conexos na situao especfica abordada. Veremos que a questo no pacfica nos Tribunais Estaduais e no h posicionamento consolidado dos Tribunais Superiores. Apresentaremos argumentos contrrios e favor da cobrana, ao final concluindo pela tese favorvel, pela supremacia dos argumentos.

Palavras-Chave: Direito Autoral, Ecad, Lei N 9.610/98, Festas De Casamentos, Direitos Conexos, Recesso Familiar, Local De Frequncia Coletiva, Lucro Indireto, Lucro Direto, Responsabilidade Solidria, Smula 63 do STJ.

SUMRIO

LISTA DE ABREVIATURAS: ................................................................................................................... 6 INTRODUO ........................................................................................................................................... 7 1. O DIREITO AUTORAL E SEU TRATAMENTO NO ORDENAMENTO JURDICO BRASILEIRO .............................................................................................................................................. 8 2. O SISTEMA DE GESTO COLETIVA .......................................................................................... 10 2.1. 2.2. Breve evoluo histrica do sistema de gesto coletiva ( Lei 5.988/73 e lei 9.610/98 ) ........... 10 O sistema de gesto coletiva atual ........................................................................................... 11

3. CONCEITOS DE DIREITOS DE AUTOR E DIREITOS CONEXOS; PROTEO CONSTITUCIONAL E LEGAL DESTES DIREITOS ............................................................................. 14 4. EXECUO DE MSICA EM FESTAS PARTICULARES .......................................................... 18 4.1. 4.2. 5. 6. Apresentao do problema........................................................................................................ 18 Divergncias sobre a obrigatoriedade: ...................................................................................... 22

POSICIONAMENTO CONTRRIO COBRANA: ................................................................... 23 POSICIONAMENTO FAVORVEL COBRANA: .................................................................. 26 6.1. 6.2. 6.3. 6.4. Analogia entre hotis, motis, clnicas de sade e sales de festas .......................................... 27 Responsabilidade solidria dos donos dos estabelecimentos em que se realizam as festas ...... 31 A existncia de lucro como fator descaracterizador da hiptese de recesso familiar ............ 33 A inter-relao entre direitos autorais e conexos ...................................................................... 36

CONCLUSO: .......................................................................................................................................... 39 REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS ....................................................................................................... 41

LISTA DE ABREVIATURAS:

ECAD - Escritrio Central de Arrecadao e Distribuio LDA Lei de Direitos Autorais, Lei n 9.610/98 SBACEM - Sociedade Brasileira de Autores, Compositores e Escritores de Msica SBAT - Sociedade Brasileira de Autores Teatrais SADEMBRA Sociedade Administradora de Direitos de Execuo Musical UBC Unio Brasileira de Compositores

INTRODUO O presente trabalho tem a finalidade de oferecer um breve panorama do funcionamento dos mecanismos de arrecadao e distribuio de Direitos Autorais relacionados Msica. Mais especificamente, pretende discutir quais so os limites de atuao do ECAD rgo institudo por Lei Federal (inicialmente institudo pela Lei 5.988/73 e mantido pela Lei 9.610/98) em uma situao especfica. Este rgo, como determina a legislao, tem a autonomia para a arrecadao e distribuio destes direitos autorais mencionados. Nos ltimos anos ganharam espao no judicirio vrias aes de nubentes questionando a obrigatoriedade de pagar os valores cobrados pelo ECAD quando da promoo de suas festas de casamento. Por uma pesquisa jurisprudencial, observa-se que os Tribunais de Justia ptrios tm se manifestado de forma diversa sobre estas aes. O Tribunal de Justia de So Paulo, em maio de 2009, atravs do julgamento da Apelao Cvel nmero 542.012.4/2 Sorocaba - considerou indevida a cobrana pelo ECAD, de forma no unnime. De forma distinta posicionou-se o Tribunal de Justia de Minas Gerais, em deciso de setembro de 2009 no processo nmero 1.0024.07.481171-2/001, considerando que a cobrana devida. Diante do contexto apresentado e considerando que no h

manifestao dos Tribunais Superiores a respeito do tema, h de se investigar na doutrina e jurisprudncia os argumentos a favor e contra esta cobrana. Portanto, pergunta-se se devida a cobrana de Direitos Autorais nas festas particulares, mais especificamente nas festas de casamento.

1. O

DIREITO

AUTORAL

SEU

TRATAMENTO

NO

ORDENAMENTO JURDICO BRASILEIRO

O conceito de propriedade intelectual engloba os Direitos de autor e direitos de propriedade industrial .As criaes resguardadas por estes direitos nascem de uma inveno do intelecto do homem.. Entretanto, a regulao para cada categoria destes direitos distinta. Segundo Jos Carlos Costa Netto (COSTA NETTO, 2008, p. 29 ), so duas as diferenas fundamentais entre eles: 1) O direito de propriedade industrial relaciona-se com as marcas identificadoras de empresas e empreendimentos, as patentes, os modelos de utilidade e desenhos industriais. Segundo conveno de Berna, ratificada pelo Brasil, os direitos de autor decorrem das obras intelectuais criadas no campo literrio (incluindo produes cientficas, acadmicas) e artsticas. 2) O registro para as obras artsticas e literrias leva presuno de autoria da obra, sendo que a defesa dos direitos autorais no depende necessariamente da obra estar registrada. Para a propriedade Industrial, o registro da obra requisito para que o direito da propriedade industrial se constitua. Este trabalho se relaciona vertente do direito autoral, notadamente s disposies que tratam das obras musicais, reguladas notadamente pela CF/88, LDA e Cdigo Civil de 2002, no que tange aos direitos de personalidade, inerente aos direitos autorais morais, e reparao de danos. A Constituio Federal de 1988 garante exclusivamente aos autores os direitos patrimoniais e morais de suas obras:
Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: (...) XXVII - aos autores pertence o direito exclusivo de utilizao, publicao ou reproduo de suas obras, transmissvel aos herdeiros pelo tempo que a lei fixar; XXVIII - so assegurados, nos termos da lei:

(...) b) o direito de fiscalizao do aproveitamento econmico das obras que criarem ou de que participarem aos criadores, aos intrpretes e s respectivas representaes sindicais e associativas; (Constituio Federal de 1988).

Seguindo a orientao da Carta Magna, determina a Lei n 9.610/98, da nova Lei dos Direitos Autorais:
Art. 7 So obras intelectuais protegidas as criaes do esprito, expressas por qualquer meio ou fixadas em qualquer suporte, tangvel ou intangvel, conhecido ou que se invente no futuro, tais como: (...) V - as composies musicais, tenham ou no letra; Art. 28. Cabe ao autor o direito exclusivo de utilizar, fruir e dispor da obra literria, artstica ou cientfica.

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2. O SISTEMA DE GESTO COLETIVA 2.1. Breve evoluo histrica do sistema de gesto coletiva ( Lei 5.988/73 e lei 9.610/98 ) Antes da Lei n 5.988/73 no havia um rgo nico responsvel pela arrecadao e distribuio dos direitos autorais. No comeo do sculo XX (1917), comeam a surgir no Brasil associaes para a defesa dos direitos autorais de atores, compositores e intrpretes musicais, como a SBAT, UBC, SBACEM, SADEMBRA, algumas existentes at hoje. At a referida Lei, cada associao atuava de forma independente da outra e tinha de fiscalizar a totalidade dos usurios de msica pela utilizao das obras de seus titulares. Isso no se mostrou um sistema eficiente, uma vez que, mesmo os usurios adimplentes tinham dificuldades de pagar os valores devidos, pelo fato de existirem vrias associaes, cada uma cobrando valores e procedimentos diferentes. Ao longo dos anos, foram tentadas vrias alternativas, como a juno de associaes umas com as outras, mas nada pareceu satisfatrio do ponto de vista prtico. Uma grande tentativa de solucionar estes problemas foi atravs da Lei n 5.988/73, que criou o ECAD Escritrio Central de Arrecadao e Distribuio dos Direitos Autorais, rgo privado atuante na defesa dos titulares destes direitos, e o CNDA Conselho Nacional de Direito Autoral rgo pblico com funes regulamentadoras do sistema de gesto coletiva. Essa unificao de cobrana foi muito importante para os titulares de direitos autorais, pois trouxe um sistema mais eficiente. Em 1998 foi editada a nova Lei de Direitos Autorais, Lei n 9.610/98. Esta atualizou a matria em vrios aspectos. Foram contemplados nesta nova lei as questes dos direitos autorais relativos aos programas de computadores, transmisso de msicas por quaisquer meios, como a internet. De forma mais relacionada a este trabalho, JOS CARLOS COSTA NETTO (COSTA NETTO, 2008, p. 278) comenta que a Lei de 1973 continha as expresses lucro direto ou indireto, com participao de artistas que estejam sendo remunerados como requisitos para o pagamento de direitos autorais. Estas expresses foram suprimidas, de forma louvvel, segundo o autor, na Lei de 1998. Estes termos

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no esto mais presentes no novo diploma legal, e a jurisprudncia se mostra se mostra largamente no sentido de que estes no so mais requisitos para a cobrana. 2.2. O sistema de gesto coletiva atual

O ECAD, Escritrio Central de Arrecadao e Distribuio uma sociedade civil sem fins lucrativos. Foi criado pela Lei n 5.988/73 e mantido pela Lei n 9.610/98. O Escritrio atua em mbito nacional e internacional na defesa dos direitos autorais e conexos dos seus representados. No Brasil, segundo os dados do ECAD1, existem efetivamente nove associaes de titulares de direitos autorais e conexos: ABRAMUS, AMAR, SBACEM, SICAM, SOCINPRO, UBC, ABRAC, ASSIM, SADEMBRA. Estas atuam juntamente com o Escritrio para a efetivao do recolhimento e pagamento dos direitos autorais e conexos. Os titulares associam-se apenas a uma das nove associaes. O ECAD o responsvel pela arrecadao dos direitos autorais diretamente dos usurios de msica. Estes so os locais ou agentes que utilizam as obras, e que devem pagar uma quantia aos titulares dos direitos autorais e conexos por esta utilizao. Como exemplo, so usurios de msica a Rede Globo de TV, uma rdio, um produtor de shows e um restaurante que utilize execues musicais. Estes usurios pagam ao ECAD o valor devido, varivel de acordo com cada situao, e este distribui o valor arrecadado para a associao da qual o titular faz parte. Segundo JOS CARLOS COSTA NETTO (COSTA NETTO, 2008, p. 291), o ECAD possui autonomia para fixar os critrios de cobrana e fixao de preos de Direitos Autorais, tendo como fundamentos o art. 5, XXVII, b da CF/88, e os arts. 28, 29, 68, 97 e 99 da LDA. um sistema complexo. O ECAD e cada uma das associaes retm uma parte dos direitos autorais e conexos recolhidos para a operacionalizao desta mquina. Este sistema parece ser nico no mundo. Em grande parte dos pases, h apenas um rgo central que faz toda a arrecadao e distribuio dos direitos.

Dados obtidos atravs do website www.ecad.org.br

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Muito se questiona a respeito da correta atuao do ECAD. Suspeitase de m administrao, desvio de verbas e outros crimes ocorridos dentro do mesmo. Atualmente h duas CPIs em trnsito para investigar a lisura do ECAD, uma no mbito do Senado Federal e outra na Assemblia Legislativa do Estado do Rio de Janeiro, instauradas no segundo semestre deste ano de 2011. Nas palavras de CLUDIO GOULART:
Desde a aprovao da Lei n 5.988, hoje revogada, que o ECAD vem atuando na defesa do artista brasileiro, sendo mantida sua competncia na Lei vigente. Contudo, h crticas a esse processo de gesto. Muitos msicos tm reclamado de que no recebem nenhum dinheiro arrecadado e depositado em suas contas correntes junto s associaes a quem pertencem. O processo de arrecadao do ECAD efetuado por meio de planilhas eletrnicas que so encaminhadas pelas empresas de radiodifuso, sendo feito, semanalmente, mensalmente ou trimestralmente, em boletos bancrios, emitidos em nome da empresa de rdio ou televiso. O que nos causa dvida quanto aos valores ali estabelecidos. Eles compem um documento que se chamam REGULAMENTO DE ARRECADAO, que jamais publicado para questionamento de todo e qualquer cidado. Da, a quantidade imensa de aes judiciais contra o mesmo, geralmente, com vitria do ECAD. A lisura desses clculos que tem sido, portanto, questionvel. At CPIs no Congresso Nacional tm procurado uma forma de provar as falhas neste processo de gesto pblica. ( GOULART, Cludio. , 2009, p. 41/42)

Segundo os dados publicados pelo ECAD2, sua arrecadao cresceu vertiginosamente nos ltimos anos, de R$ 268.368.828,00 em 2006, enquanto que em 2010 este valor chegou a R$ 432.953.853,00. Isso talvez se deva aos grandes investimentos que a instituio tem feito em vrios setores, como recursos humanos, marketing, orientao aos titulares de direitos autorais e conexos atravs de eventos e tecnologia da informao. Esto sendo desenvolvidos vrios dispositivos eletrnicos de reconhecimento automtico das msicas tocadas nas rdios e TVs, e grava-se atualmente todas as rdios das capitais de todos os Estados da Federao com estes novos sistemas (ECAD Tec Rdio, ECAD Tec TV). O Escritrio amplia seu nmero de agentes que atuam nas execues ao vivo realizadas em apresentaes musicais o agente se faz presente no momento do show, grava a execuo musical,
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Dados obtidos atravs do website www.ecad.org.br

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verifica quais obras foram utilizadas e faz a cobrana dos valores devidos ao dono do estabelecimento. Isso tudo tem auxiliado, e muito, na fiscalizao dos usurios de msica inadimplentes, que so cada vez mais cobrados pela violao aos direitos autorais. A instituio adverte para a mentalidade de desrespeito e

inadimplncia ao pagamento dos direitos autorais dos principais usurios de msica do Brasil. Grandes usurios, como redes de TV e empresas de rdio, possuem processos tramitando na justia h dcadas, e recusam-se ao pagamento dos direitos autorais. Aparentemente, a praxe do mercado de locao dos sales de festa, onde normalmente ocorrem as festas de casamento, j incluem em seus contratos com os clientes um valor para pagamento dos direitos autorais junto ao ECAD. Os critrios que o ECAD usa para definir o valor levam em conta caractersticas como o valor do aluguel do salo ou o nmero de pessoas a qual se destina o evento, e qual ser o tipo de execuo musical se sero intrpretes executando as msicas ao vivo ou se a sonorizao ser comandada por DJ (Geralmente cobrado 10% sobre execues ao vivo e 15% sobre execues feitas por DJ).

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3. CONCEITOS DE DIREITOS DE AUTOR E DIREITOS CONEXOS; PROTEO CONSTITUCIONAL E LEGAL DESTES DIREITOS

O art. 1 da Lei 9.610/98 aduz duas categorias de direitos: Direitos de Autor e Direitos Conexos aos de autor: Esta Lei regula os direitos autorais, entendendo-se sob esta denominao os direitos de autor e os que lhes so conexos. A primeira categoria refere-se aos direitos dos criadores das obras artsticas os artistas que compuseram as msicas. A segunda categoria refere-se aos direitos de demais envolvidos com a obra artstica, que auxiliam na criao, produo ou difuso da obra intelectual. Enquadram-se nela os intrpretes, msicos acompanhantes, produtores fonogrficos e empresas de difuso, por exemplo. Cada categoria possui direitos prprios, elucidados na referida Lei. Aos autores so garantidos, referente s suas obras, os seus direitos patrimoniais e morais. Os direitos patrimoniais, tratados no art. 28 e seguintes da Lei n 9.610/98, conferem ao autor da obra o direito exclusivo de utilizar, fruir e dispor de sua obra artstica, literria ou cientfica. Qualquer utilizao da obra depende da autorizao prvia e expressa do autor; e a Lei traz algumas situaes de utilizaes como exemplo: sonorizao ambiental, radiodifuso sonora ou televisiva, execuo musical, etc. De acordo com a doutrina, o direito patrimonial confere ao autor a garantia de explorar economicamente a sua obra. claro que os autores acabam por fazer contratos com editoras, empresas fonogrficas e demais envolvidos no mercado para que, juntos, explorem o produto artstico so os contratos de cesso, edio, autorizao, tratados nos arts. 49 e 50 da Lei n 9.610/98. Os direitos patrimoniais so, de acordo com BRUNA REGO LINS (REGO LINS, 2009, p. 134), alienveis, penhorveis, temporrios (perde-se o direito de explorao aps 70 anos do falecimento do autor, de acordo com o art. 41 da Lei n 9.610/98) Os direitos morais dos autores tm um vis ligado aos direitos de personalidade. So trazidos taxativamente no art. 24 da Lei n 9.610/98:

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Art. 24. So direitos morais do autor: I - o de reivindicar, a qualquer tempo, a autoria da obra; II - o de ter seu nome, pseudnimo ou sinal convencional indicado ou anunciado, como sendo o do autor, na utilizao de sua obra; III - o de conservar a obra indita; IV - o de assegurar a integridade da obra, opondo-se a quaisquer modificaes ou prtica de atos que, de qualquer forma, possam prejudic-la ou atingi-lo, como autor, em sua reputao ou honra; V - o de modificar a obra, antes ou depois de utilizada; VI - o de retirar de circulao a obra ou de suspender qualquer forma de utilizao j autorizada, quando a circulao ou utilizao implicarem afronta sua reputao e imagem; VII - o de ter acesso a exemplar nico e raro da obra, quando se encontre legitimamente em poder de outrem, para o fim de, por meio de processo fotogrfico ou assemelhado, ou audiovisual, preservar sua memria, de forma que cause o menor inconveniente possvel a seu detentor, que, em todo caso, ser indenizado de qualquer dano ou prejuzo que lhe seja causado. 1 Por morte do autor, transmitem-se a seus sucessores os direitos a que se referem os incisos I a IV. 2 Compete ao Estado a defesa da integridade e autoria da obra cada em domnio pblico. 3 Nos casos dos incisos V e VI, ressalvam-se as prvias indenizaes a terceiros, quando couberem. (art. 24 da Lei n 9.610/98).

Como se observa, estes direitos esto ligados no questo econmica das obras, mas ao seu aspecto moral. Neste sentido, garantido tambm ao autor, assim como nos direitos patrimoniais, a utilizao da obra como bem lhe aprouver. Pode o autor no publicar a obra. Pode public-la e depois querer que seja retirada de circulao, se esta circulao lhe ofender a honra. A ttulo de exemplo, assim ocorreu com o famoso cantor e compositor brasileiro Tim Maia na gravao de seu discos Tim Maia Racional volumes 1 e 2, discos bastante importantes para a msica popular brasileira. O artista os gravou em 1975, em meio a uma fase que aderiu a uma seita religiosa conhecida como cultura Racional. Pouco tempo depois de gravados os discos, que fizeram e fazem ainda enorme sucesso, o autor abandonou a religio, renegou os discos, que exaltavam a seita, e tomou as providncias para que fossem retirados de circulao. uma situao prtica que demonstra o carter sobretudo moral e no patrimonial dos direitos do autor. Se Tim Maia tivesse permitido a continuidade de circulao da obra,

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provavelmente teria ganho mais dinheiro com a venda dos discos, mas obra lhe ofendia de tal maneira que resolveu tomar estas providncias. O art. 89 da Lei n 9.610/98 regulamenta que as disposies relativas aos direitos de autor aplicam-se, no que couber, aos titulares de direitos conexos. Adiante, em seu art. 90 a referida Lei coloca de forma expressa a garantia dos direitos patrimoniais dos titulares de direitos conexos, e no art. 92, os seus direitos morais. Portanto, em uma apresentao musical, digamos uma festa de casamento em que haja uma banda ou DJ tocando, existem vrios tipos de remuneraes que esto sendo pagas, quando so pagos os direitos autorais por esta execuo musical:

-Direitos aos compositores das msicas -Direitos ao letrista -Direitos aos artistas e intrpretes que gravaram as msicas executadas de forma eletrnica pelos DJs -Direitos ao produtor fonogrfico -Direitos gravadora

Para esclarecer uma eventual dvida: quando um DJ executa em uma festa msicas conhecidas, no de sua autoria, h o pagamento de direitos autorais e conexos. O DJ recebe direito conexo, que o seu cach, equiparando-se a um intrprete musical. Por executar seu repertrio, os valores pagos dividem-se para os direitos autorais (2/3 do total) aos compositores das msicas e direitos conexos (1/3 do total) aos demais titulares, como intrpretes e msicos instrumentistas que gravaram as canes. Nas execues ao vivo, em que haja uma banda tocando, a totalidade dos valores recolhidos so revertidos para os titulares dos direitos autorais, pois a execuo da msica est sendo realizada no necessariamente pelos mesmos intrpretes que a gravaram, e os integrantes da banda j receberam seu cach pelo trabalho realizado.

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Ou seja, toda uma grande cadeia de produo musical beneficiada pelo recolhimento dos direitos autorais e conexos. Como demonstrado, h um vis patrimonial e outro moral nos direitos autorais e conexos. parte as divergncias doutrinrias da natureza jurdica destes direitos, BRUNA REGO LINS comenta que incorpora-se na legislao brasileira a noo de direito autoral como direito dplice de carter real: pessoal-patrimonial:
a doutrina predominante que aos poucos vai se incorporando na legislao nacional, uma vez que o direito de autor composto do direito moral, que protege a obra e a personalidade do autor nela refletida, e do direito patrimonial, que uma espcie de monoplio de utilizao econmica temporria nela refletida e do direito patrimonial. (REGO LINS, 2009, p. 136)

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4. EXECUO DE MSICA EM FESTAS PARTICULARES 4.1. Apresentao do problema

Finalmente adentramos no ncleo de nossa discusso. Iremos investigar nas prximas linhas se devido o pagamento de direitos autorais nas festas de casamento. Cientes agora de que o pagamento original" acarreta uma srie de pagamentos aos titulares de direitos autorais e conexos, no s dos interpretes e artistas que executam as msicas ao vivo, mas de todos que so beneficiados pela enorme cadeia da produo musical, conforme mostrado anteriormente. Imaginemos algumas situaes possveis. Se duas pessoas escolhem unir-se em matrimnio para constituir uma famlia, e fazem arranjos para uma festa para celebrar o momento feliz na vida do novo casal. Esta festa pode se dar em inmeras situaes diferentes:

- Pode ocorrer do casal promover uma festa dentro de uma residncia; pode ser que promovam a festa em um salo de festas ou algum outro estabelecimento locado especificamente para tal fim. - Pode ser que convidem um nmero reduzido de pessoas, chamando apenas os familiares mais prximos; pode ser que convidem no s os familiares prximos, mas toda a famlia dos dois nubentes, e ainda convidem os amigos de ambos. - Pode ser que contratem vrios servios para auxiliar na festa de casamento, como buffet, valet, decorao e floricultura, publicidade nos jornais e colunas sociais.

Independentemente da configurao da festa, que pode ter de dezenas de convidados a milhares, e que pode ter como oramento uma quantia modesta ou uma cifra voluptuosa, quase absoluta a certeza de que em todas elas haver a execuo de msica para que a festa seja mais prazerosa para todos. Esta execuo pode se dar por vrios meios, sendo o mais comum, atualmente, os nubentes contratarem o servio de um DJ (profissional

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responsvel montagem de sonorizao e execuo de msicas por algum meio eletrnico, como CDs e atravs de computadores) ou contratando msicos, artistas e intrpretes que executaro ao vivo as msicas que embalaro a festa. Se h a execuo de msicas em uma festa, como regra ela enseja o pagamento de um valor ao ECAD pelos responsveis pela promoo do evento. Este valor ser retransmitido, de acordo com os critrios do ECAD e das Associaes que o integram aos titulares de direitos autorais e conexos. Conforme j visto anteriormente, cabe unicamente ao autor da obra musical permitir que suas msicas sejam executadas em quaisquer situaes, de acordo com os arts. 28 e 29 da LDA:

Art. 28. Cabe ao autor o direito exclusivo de utilizar, fruir e dispor da obra literria, artstica ou cientfica. Art. 29. Depende de autorizao prvia e expressa do autor a utilizao da obra, por quaisquer modalidades, tais como: I - a reproduo parcial ou integral; II - a edio; III - a transformaes; adaptao, o arranjo musical e quaisquer outras

IV - a traduo para qualquer idioma; V - a incluso em fonograma ou produo audiovisual; VI - a distribuio, quando no intrnseca ao contrato firmado pelo autor com terceiros para uso ou explorao da obra; VII - a distribuio para oferta de obras ou produes mediante cabo, fibra tica, satlite, ondas ou qualquer outro sistema que permita ao usurio realizar a seleo da obra ou produo para perceb-la em um tempo e lugar previamente determinados por quem formula a demanda, e nos casos em que o acesso s obras ou produes se faa por qualquer sistema que importe em pagamento pelo usurio; VIII - a utilizao, direta ou indireta, da obra literria, artstica ou cientfica, mediante: a) representao, recitao ou declamao; b) execuo musical; c) emprego de alto-falante ou de sistemas anlogos; d) radiodifuso sonora ou televisiva;

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e) captao de transmisso de radiodifuso em locais de freqncia coletiva; f) sonorizao ambiental; g) a assemelhado; exibio audiovisual, cinematogrfica ou por processo

h) emprego de satlites artificiais; i) emprego de sistemas ticos, fios telefnicos ou no, cabos de qualquer tipo e meios de comunicao similares que venham a ser adotados; j) exposio de obras de artes plsticas e figurativas; IX - a incluso em base de dados, o armazenamento em computador, a microfilmagem e as demais formas de arquivamento do gnero; X - quaisquer outras modalidades de utilizao existentes ou que venham a ser inventadas. (arts. 28 e 29 da Lei n 9.610/98). [negrito do autor].

O que ocorre, portanto, que os autores permitem que suas msicas sejam executadas, mas em contrapartida recebem uma remunerao por esta concesso. Aqui surge o ECAD como rgo responsvel por esta cobrana, atuando como representante dos titulares de direitos autorais e conexos. A LDA diz em seu art. 68 que devido o pagamento dos direitos autorais quando for realizada uma execuo pblica de msica em local de frequncia coletiva:

Art. 68. Sem prvia e expressa autorizao do autor ou titular, no podero ser utilizadas obras teatrais, composies musicais ou ltero-musicais e fonogramas, em representaes e execues pblicas. 1 Considera-se representao pblica a utilizao de obras teatrais no gnero drama, tragdia, comdia, pera, opereta, bal, pantomimas e assemelhadas, musicadas ou no, mediante a participao de artistas, remunerados ou no, em locais de freqncia coletiva ou pela radiodifuso, transmisso e exibio cinematogrfica. 2 Considera-se execuo pblica a utilizao de composies musicais ou ltero-musicais, mediante a participao de artistas, remunerados ou no, ou a utilizao de fonogramas e obras audiovisuais, em locais de freqncia coletiva, por quaisquer processos, inclusive a radiodifuso ou transmisso por qualquer modalidade, e a exibio cinematogrfica. 3 Consideram-se locais de freqncia coletiva os teatros, cinemas, sales de baile ou concertos, boates, bares, clubes ou associaes de qualquer natureza, lojas, estabelecimentos comerciais e industriais, estdios, circos, feiras, restaurantes, hotis, motis, clnicas, hospitais, rgos pblicos da administrao direta ou indireta, fundacionais e estatais, meios de

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transporte de passageiros terrestre, martimo, fluvial ou areo, ou onde quer que se representem, executem ou transmitam obras literrias, artsticas ou cientficas. (art. 68 da Lei n 9.610/98). [negrito do autor].

Entretanto, de acordo com o art. 46, VI da LDA, esto isentas do pagamento dos direitos autorais as execues havidas na situao de recesso familiar:
Art. 46. No constitui ofensa aos direitos autorais: (...) VI - a representao teatral e a execuo musical, quando realizadas no recesso familiar ou, para fins exclusivamente didticos, nos estabelecimentos de ensino, no havendo em qualquer caso intuito de lucro;(...) (art. 68 da Lei n 9.610/98). [negrito do autor].

Voltando questo hipottica da festa, com essa rpida leitura da legislao acima e com base naquilo que j vimos a respeito. Se analisarmos situaes extremas, claro perceber que h situaes que no deveria haver a cobrana dos direitos autorais. Se pensarmos em uma festa realizada dentro de um apartamento, com a presena de poucos familiares do casal, e que haja a execuo de msica ambiente por um aparelho reprodutor de CD, sem profissional contratado para responsabilizar-se pelo som, h de se convir que esta execuo musical no enseja o pagamento de direitos autorais - pois claramente no foi uma execuo pblica, e ainda assim, foi realizada no recesso familiar. Entretanto, isso uma anlise superficial, mas que mostra a necessidade de se estudar estes termos a fundo, para sabermos quando devida a cobrana. O ECAD, no exerccio de suas funes de representante dos titulares de direitos autorais, obtm sucesso na maioria das vezes na cobrana deste pagamento, mas ocasionalmente alguns nubentes questionam a

obrigatoriedade do mesmo atravs de aes cveis no Poder Judicirio. Por uma pesquisa na jurisprudncia, chegamos concluso que essa questo polmica. No h uma posio sedimentada por parte dos Tribunais Superiores, STF e STJ, e os Tribunais Estaduais e juzos primeira instncia se

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divergem em relao ao assunto se essa cobrana nas festas de casamento realizadas em estabelecimentos comerciais locados para tal fim devida. Analisaremos abaixo alguns argumentos dos principais processos encontrados na pesquisa e opinies dos doutrinadores a respeito deste tema especfico. Tomaremos como marco terico o posicionamento do

desembargador NIO SANTARELLI ZULIANI, relator designado no julgamento da Apelao Cvel do Tribunal de Justia de So Paulo, n 542.012.4/2 Comarca de Sorocaba, posicionando-nos a favor da cobrana pelo ECAD.

4.2.

Divergncias sobre a obrigatoriedade:

Conforme observamos na pesquisa, as divergncias doutrinrias e jurisprudenciais se pautam basicamente no seguinte: 1) As execues musicais realizadas em estabelecimentos locados especificamente para as festas de casamento seriam enquadradas como feitas em locais de freqncia coletiva e execuo pblica previsto com os pargrafos 2 e 3 do art. 68 da Lei n 9.610/98 ? 2) Estas execues, realizadas nestes estabelecimentos locados, esto abarcadas pela exceo obrigatoriedade de pagamento de direitos autorais, por se caracterizarem como recesso familiar, termo constante no art. 46 da LDA ? As divergncias se encontram em qual significado atribuir aos termos legais citados. Essa interpretao levar possibilidade ou no de cobrana pelo ECAD.

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5. POSICIONAMENTO CONTRRIO COBRANA: O art. 68, 3 da LDA exemplifica os locais que so considerados de freqncia coletiva: os teatros, cinemas, sales de baile ou concertos, boates, bares, clubes ou associaes e de qualquer natureza, circos, lojas, feiras, da

estabelecimentos restaurantes,

comerciais motis,

industriais,

estdios, rgos

hotis,

clnicas,

hospitais,

pblicos

administrao direta ou indireta, fundacionais e estatais, meios de transporte de passageiros terrestre, martimo, fluvial ou areo, ou onde quer que se representem, executem ou transmitam obras literrias, artsticas ou cientficas. Os locais em negrito so os principais estabelecimentos onde ocorrem as festas particulares de casamento. Como regra geral, a execuo musical realizada nestes locais enseja o pagamento dos direitos autorais. Entretanto, para esta corrente, a festa de npcias caracteriza um momento ntimo do casal. E mesmo que o local de realizao da festa esteja previsto expressamente no artigo citado, a situao da festa se enquadraria na hiptese de exceo de obrigatoriedade de pagamento aos direitos, previsto no art. 46 da LDA:
Art. 46. No constitui ofensa aos direitos autorais: (...) VI - a representao teatral e a execuo musical, quando realizadas no recesso familiar ou, para fins exclusivamente didticos, nos estabelecimentos de ensino, no havendo em qualquer caso intuito de lucro;(...) (art. 46 da Lei n 9.610/98). [negrito do autor].

O fato da festa de realizar em um estabelecimento especialmente locado para tal fim, e no em um espao de propriedade dos nubentes, indiferente para a caracterizao da hiptese de recesso familiar. O estabelecimento locado seria uma extenso da residncia dos nubentes durante a realizao da festa. Isso porque os mesmos convidam para as festas apenas as pessoas que desejam que estejam presentes. Se a festa fosse realizada dentro de uma manso dos nubentes, que comportaria um nmero expressivo de convidados, com a presena de um grande nmero de pessoas na festa, no apenas da famlia, mas amigos e colegas de profisso dos nubentes, sendo provavelmente uma festa luxuosa, com vrios servios e

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preparativos, msica ao vivo executada por profissionais remunerados, ainda assim estaria caracterizada a situao de recesso familiar. O acesso festa no permitido qualquer pessoa do povo, mas apenas aos convidados e profissionais envolvidos. O que leva esta corrente a concluir que, apesar dos locais referidos estarem expressos na lei como locais em que deve ser feita a cobrana dos direitos autorais, nestas festas no se caracterizam as situaes de freqncia coletiva e execuo pblica, condies necessrias para a cobrana, de acordo com as expresses do art. 68, 2 e 3 da LDA. Neste sentido posicionou-se o desembargador MAURCIO VIDIGAL, do TJ/SP, no julgamento da Apelao Cvel, que versava sobre uma situao de questionamento se a cobrana seria devida:
O apelado alugou o salo de festas de um clube para a realizao da festa de casamento de seu filho e contratou um DJ para a execuo de msicas para seus convidados. bvio que se tratou de uma festa particular e no pode ser considerada uma execuo pblica como pretende o apelante. Como bem salientou o d. Magistrado, a interpretao pretendida pelo ECAD de que teria havido a execuo pblica das msicas contraria o bom senso e beira as raias do abuso do direito a ele conferido em determinadas situaes, dentre as quais no se enqua dra o caso em tela. No caso, o clube uma espcie de prolongamento da casa do autor, no se podendo considerar local pblico, nem sendo a execuo coletiva. (parte do voto do desembargador MAURCIO VIDIGAL, do TJ/SP, no julgamento da Apelao Cvel n 994.04.069487-9 MV 13.508, Dcima Cmara de Direito Privado, com julgamento em 04.05.2010) [negrito do autor].

Neste sentido tambm posicionou-se o desembargador TEIXEIRA LEITE, em uma ao similar:

Inegvel, at porque incontroverso, que houve restrio participao, permitindo-se apenas o comparecimento dos seus convidados, e com isso no se pode argumentar com a definio do espao por eles escolhido como de freqncia coletiva (art. 68, pargrafo terceiro). Por ocasio dessa festa, o que tambm decorre de contrato firmado com o clube, e no perodo determinado, tudo era privado.... ( transcrio parcial de voto do desembargador TEIXEIRA LEITE, no julgamento da Apelao Cvel do Tribunal de Justia de So Paulo, n 542.012.4/2 Comarca de Sorocaba )[grifo do autor].

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O eminente Desembargador TEIXEIRA LEITE sustenta, adiante:

Alm disso, o que mais importa para a hiptese dos autos, o que vem da definio de Walter Moraes para o ambiente em que tudo ocorreu. No caso, pblica a execuo acessvel a qualquer pessoa (cf. artigo disponibilizado no site www.djparacasamento.com.br/E-CAD o preco do som.asp, em 04/05/2009) e, disso, definitivamente no se cogita. ( transcrio parcial de voto do desembargador TEIXEIRA LEITE, no julgamento da Apelao Cvel do Tribunal de Justia de So Paulo, n 542.012.4/2 Comarca de Sorocaba )[grifo do autor].

Ainda segundo este voto de TEIXEIRA LEITE, o fato de o DJ da festa em questo ter sido remunerado no caracteriza a ocorrncia do lucro indireto, o que impediria a cobrana do ECAD. Vejamos:
E, a meu sentir, isso no se altera pela utilizao de DJ por eles remunerado para conduzir aqueles momentos. certo que a divulgao que se fez da festa poderia sugerir alguma publicidade desse profissional e da criar expectativa de ganho futuro; porm, apenas deste, que estranho lide, at porque, com certeza, no h o menor indcio de que isso se traduziu em benefcio para os apelantes ( transcrio parcial de voto do desembargador TEIXEIRA LEITE, no julgamento da Apelao Cvel do Tribunal de Justia de So Paulo, n 542.012.4/2 Comarca de Sorocaba )[grifo do autor].

Em linhas gerais, estes so os argumentos usados por esta corrente.

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6. POSICIONAMENTO FAVORVEL COBRANA:

Pelo o que se pode perceber pelo contexto social ao longo das mudanas legislativas e decises jurisprudenciais nas ltimas dcadas, ampliase cada vez mais o campo de proteo aos direitos autorais. Isso se verifica no campo normativo pelo advento da Lei n 9.610/98, que, ao revogar grande parte da Lei n 5988/73, atualizou a matria em vrios aspectos, fazendo uma norma mais consoante com as necessidades do nosso tempo. Observa-se a maior efetividade alcanada pelo ECAD, com sua presena mais constante na defesa dos direitos dos seus representados com a ampliao do corpo de funcionrios da Instituio, desenvolvimento de novas tecnologias e outros investimentos. Por uma anlise doutrinria e jurisprudencial, constata-se que h cada vez mais o reconhecimento e efetivao destes direitos pelo Judicirio. Citaremos algumas observaes que mostram como esta proteo tem sido corroborada pelo Judicirio ao longo dos anos, inclusive com a edio de smulas pelo STJ, e faremos uma analogia destes casos com a situao estudada no presente trabalho. Voltamos, portanto, s duas perguntas que levam respostas divergentes, e analisaremos agora sob a tica deste posicionamento:

1) As execues musicais realizadas em estabelecimentos locados especificamente para as festas de casamento seriam enquadradas como feitas em locais de freqncia coletiva e execuo pblica previsto com os pargrafos 2 e 3 do art. 68 da Lei n 9.610/98 ?

2) Estas execues, realizadas nestes estabelecimentos locados, esto abarcadas pela exceo obrigatoriedade de pagamento de direitos autorais, por se caracterizarem como recesso familiar, termo constante no art. 46 da LDA ?

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Sabemos que a jurisprudncia, com base na nova LDA, no considera como requisito para a cobrana dos direitos autorais a obteno de lucro direto ou indireto, mas to somente que haja a freqncia coletiva e execuo pblica musical. Neste sentido, podemos citar os seguintes julgados:
DIREITOS AUTORAIS. Prevalece, na Egrgia Segunda Seo, o entendimento de que os direitos autorais so devidos ainda que a execuo de obras musicais seja promovida sem fins lucrativos. Recurso especial conhecido e provido Ementa do acrdo de 20/03/2003 proferido pelo STJ no recurso especial 471.110/DF, por votao unnime de sua Terceira Turma, relator o Ministro ARI PARGENDLER.

3. Se afigura desinfluente o fato de o Ru auferir ou no lucro de forma a ensejar a aplicao da Lei 9.610/98, uma vez que a referida norma no faz qualquer ressalva nesse sentido, bem como em razo do fato de estar evidente a obteno de lucro indireto por ocasio da execuo de obras musicais. 4. Desprovimento de ambos os recursos. Ementa (transcrio parcial) do acrdo de 27/03/2007 do Tribunal de Justia do Rio de Janeiro, proferido na apelao cvel 2007.001.3257, Dcima Quinta Cmara Cvel, relator Desembargador BENEDICTO ABICAIR.

Para esta corrente, se for caracterizada uma execuo pblica em local de freqncia coletiva, isso j exclui a hiptese de ter sido realizada em recesso familiar.

6.1.

Analogia entre hotis, motis, clnicas de sade e sales de festas

Na jurisprudncia pacificada ao longo dos ltimos anos, considera-se que so devidos os pagamentos de Direitos autorais nos quartos de hotis, motis e clnicas de sade. Neste sentido, ganhou grande veiculao na mdia uma deciso recente do STJ, com julgado em 27 de abril de 2011, em uma lide entre o ECAD e um hotel do Rio Grande do Sul. O STJ, confirmando seu entendimento j adotado em processos anteriores, se posicionou a favor da cobrana dos direitos autorais por execuo de msicas atravs de aparelhos de rdio localizados dentro dos quartos dos hspedes, e no obrigando o pagamento apenas para os aparelhos situados em reas como recepo e

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reas de atividades (academias, salas de conveno). Em seu voto, o eminente ministro relator SIDNEI BENETTI do STJ confirmou a caracterizao do hotel como local de freqncia coletiva e a execuo musical ocorrida como execuo pblica. Vejamos:
(...)14. Com relao cobrana realizada j na vigncia da Lei n. 9.610/98, entretanto, esta Corte passou orientao dominante no sentido de ser devido o pagamento em razo dos hotis serem considerados locais de freqncia coletiva, conforme disposto no artigo 68, 3, da referida lei. Por isso, a exibio de obras artsticas em tais locais caracterizou-se como execuo pblica (artigo 68, 2), fazendo jus o ECAD, ao recolhimento das contribuies relativas aos direitos autorais nele explorados. ( transcrio parcial do voto do relator SIDNEI BENETTI no REsp 1.117/391 / RS)

Neste mesmo sentido, destacamos a jurisprudncia citada pelo eminente relator, que assim como no caso dos hotis, considera devida a cobrana de direitos autorais s clinicas de sade:
Direito civil. ECAD. Instalao de televisores dentro de apartamentos privativos em clnicas de sade. Necessidade de remunerao pelos direitos autorais. - A Segunda Seco deste Tribunal j decidiu serem devidos direitos autorais pela instalao de televisores dentro de quartos de hotis ou motis (REsp n 556.340/MG). - O que motivou esse julgamento foi o fato de que a Lei n 9.610/98 no considera mais relevante aferir lucro direto ou indireto pela exibio de obra, mas to somente a circunstncia de se ter promovido sua execuo pblica em local de freqncia coletiva. (...) (REsp 791.630/RJ, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA TURMA, DJ 04/09/2006).

Estes julgados tem como fundamento adicional as smulas 63 e 261 do STJ. Estas consolidaram na jurisprudncia o entendimento de que os estabelecimentos comerciais devem pagar direitos autorais quando realizarem retransmisso radiofnica. E neste sentido h vrios julgados no STJ, como os citados acima, considerando devida a cobrana pela execuo musical realizada por rdio em hotis, motis, clnicas de sade, hospitais e restaurantes. Vejamos as smulas:

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Smula 63 do STJ: So devidos direitos autorais pela retransmisso radiofnica de msicas em estabelecimentos comerciais

Smula 261 do STJ: A cobrana de direitos autorais pela retransmisso radiofnica de msicas, em estabelecimentos hoteleiros, deve ser feita conforme a taxa mdia de utilizao do equipamento, apurada em liquidao.

Ora, estes locais

foram considerados por inmeros julgados como

locais de freqncia coletiva onde acontece execuo pblica. Estes espaos so privados (hotis, motis e muitas clnicas). Nestes, no permitida a entrada de qualquer pessoa do povo, mas to somente a presena de pessoas selecionadas: geralmente os amigos e familiares dos enfermos, e , no caso dos hotis e motis, amigos e pessoas ntimas ou familiares. Em geral, as pessoas se estabelecem nestes aposentos de forma temporria e no com animus de residir uma grande temporada. Nestes locais, h grande rotatividade de pessoas. Os enfermos das clnicas e hspedes dos hotis e motis passam alguns dias, utilizam do servio e depois vo embora. Essas mesmas caractersticas explicitadas acima - que levaram a jurisprudncia a considerar os referidos locais como locais de freqncia coletiva e de execuo pblica esto presentes nos locais de realizao das festas particulares, como sales de baile, clubes e etc. Nestes, tambm no permitida a entrada de qualquer pessoa mas somente a entrada dos convidados e profissionais que trabalham na festa. Como se observa na prtica, na maioria das vezes mesmo os noivos no conhecem todos os convidados de suas festas. O que acontece que a noiva pode no conhecer todos os familiares do noivo, pois so pessoas que moram em outras cidades, estados ou pases. A noiva pode no conhecer todos os amigos e convidados do noivo. Ora, certo que a realizao da festa de casamento um evento mpar na vida dos nubentes, no se caracterizando como situao do cotidiano, e muito menos realizada em um lugar que freqentam normalmente. Se olharmos para o estabelecimento comercial que o salo de festas, este um

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local em que todas as semanas circulam centenas de pessoas diferentes e que no tm nenhuma relao a no ser contratual com o dono do estabelecimento. Portanto, isso descaracteriza o evento da festa de casamento como situao de recesso familiar. Nesta toada, esclarece ELISNGELA DIAS MENEZES em Curso de Direito Autoral, Ed. Del Rey, p. 105: Entendese como recesso familiar o meio de convivncia privada e restrita do indivduo em seu dia-a-dia, ou seja, o conjunto de pessoas e lugares que representam o seu habitat certo que aqui o termo pblica, de execuo pblica, no tem a mesma conotao quando se faz referncia a espaos pblicos, por exemplo. Estes, sim, nos levam ao entendimento que seriam espaos acessveis a qualquer pessoa irrestritamente, a qualquer momento. Entretanto, mesmo os espaos pblicos podem, de certa forma, restringir o acesso algumas pessoas ao, por exemplo, se cobrar um valor de entrada no estabelecimento como um museu. O que importa analisar que a LDA criou uma definio ou termo prprio, chamado execuo pblica, que possui o seguinte significado:
Art. 68, 2 da LDA: Considera-se execuo pblica a utilizao de composies musicais ou ltero-musicais, mediante a participao de artistas, remunerados ou no, ou a utilizao de fonogramas e obras audiovisuais, em locais de freqncia coletiva, por quaisquer processos, inclusive a radiodifuso ou transmisso por qualquer modalidade, e a exibio cinematogrfica.[negrito do autor].

Ou seja, o conceito de execuo pblica depende do outro conceito, o de local de freqncia coletiva. Estes locais esto exemplificados no pargrafo seguinte pela LDA:
Art. 68, 3 da LDA: Consideram-se locais de freqncia coletiva os teatros, cinemas, sales de baile ou concertos, boates, bares, clubes ou associaes de qualquer natureza, lojas, estabelecimentos comerciais e industriais, estdios, circos, feiras, restaurantes, hotis, motis, clnicas, hospitais, rgos pblicos da administrao direta ou indireta, fundacionais e estatais, meios de transporte de passageiros terrestre, martimo, fluvial ou areo, ou onde quer que se representem, executem ou transmitam obras literrias, artsticas ou cientficas.

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Portanto, o legislador redigiu expressamente na lei os locais de freqncia coletiva. E, dentre estes locais, esto presentes os locais em que os nubentes promovem suas festas. Desta forma, no h razo para, segundo a anlise deste aspecto, no considerar estes locais como estabelecimentos em que devida a cobrana. E chegamos essa concluso no apenas pela anlise da legislao, mas tambm pelo fato da jurisprudncia acima mencionada em relao aos hotis, motis e clnicas de sade, confirmar aquilo que est expresso na lei, sem ressalvas. Portanto, no h razo para que isso fosse feito de forma diversa nos locais aqui discutidos, se o caso fosse enfrentado pelos Tribunais Superiores.

6.2.

Responsabilidade

solidria

dos

donos

dos

estabelecimentos em que se realizam as festas

Essa cobrana devida, e isso fica ainda mais claro se considerarmos que, pela regra do artigo 86 da Lei n 9.610/98, os proprietrios, gerentes e empresrios dos locais que se referem o artigo 68, 3 da LDA so os responsveis pelo pagamento dos diretos autorais:
Art. 86. Os direitos autorais de execuo musical relativos a obras musicais, ltero-musicais e fonogramas includos em obras audiovisuais sero devidos aos seus titulares pelos responsveis dos locais ou estabelecimentos a que alude o 3o do art. 68 desta Lei, que as exibirem, ou pelas emissoras de televiso que as transmitirem.(art. 68, 3 da Lei n 9.610/98)

Entretanto, conforme j citado, o que ocorre na praxe que os donos destes estabelecimentos, ao celebrarem com os nubentes os contratos para uso do espao locado, estipulam no acordo que os noivos que se responsabilizam pelo pagamento ao ECAD. Mesmo assim, de acordo com o art. 110 da LDA, os donos so solidariamente responsveis pela violao dos direitos autorais:
Art. 110. Pela violao de direitos autorais nos espetculos e audies pblicas, realizados nos locais ou estabelecimentos a que alude o art.

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68, seus proprietrios, diretores, gerentes, empresrios e arrendatrios respondem solidariamente com os organizadores dos espetculos. (art. 110 da Lei n 9.610/98)

Como explica CAIO MRIO DA SILVA PEREIRA, o conceito de responsabilidade solidria definida sucintamente:
Pode-se dizer que h solidariedade quando, na mesma obrigao, concorre pluralidade de credores, cada um com direito dvida toda, ou pluralidade de devedores, cada um obrigado a ela por inteiro (Cdigo Civil de 2002, arts. 264 e 265).(MRIO DA SILVA PEREIRA, 2008, p.91)

Portanto, o ECAD, representante dos titulares dos direitos autorais e conexos, pode cobrar o pagamento destes direitos tanto dos organizadores dos eventos quanto dos donos dos estabelecimentos em que se realizam. Por esta razo, a maioria destes locais j inclui em seus contratos com os clientes (nubentes) que os locam o valor referente ao pagamento dos Direitos Autorais. Naturalmente, os contratos desta natureza exigem de praxe um pagamento antecipado de pelo menos uma parcela do montante total devido pela locao. E, como se sabe, como regra os valores de direitos autorais devem ser pagos antecipadamente realizao dos eventos com msica, de acordo com a regra do art. 68 4 da Lei 9.610/98. uma forma que os donos de estabelecimentos encontram para no serem acionados na justia pelo ECAD pelo caso do no pagamento dos direitos autorais pelos nubentes. Da mesma forma regulamenta a LDA em relao exibio de obras audiovisuais, que contm obras musicais, nos locais de frequncia coletiva. Os donos destes locais que so os responsveis pelo recolhimento dos direitos autorais, de acordo com o art. 86:
Art. 86. Os direitos autorais de execuo musical relativos a obras musicais, ltero-musicais e fonogramas includos em obras audiovisuais sero devidos aos seus titulares pelos responsveis dos locais ou estabelecimentos a que alude o 3o do art. 68 desta Lei, que as exibirem, ou pelas emissoras de televiso que as transmitirem.(art. 86 da Lei n 9.610/98)

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Observa-se novamente a semelhana entre as situaes, por exemplo uma sala de cinema e um salo de festas. E o critrio legal anlogo. Ou seja, os donos destes estabelecimentos de festas que so os verdadeiros responsveis pelo pagamento dos direitos autorais. E em relao a estes fica ainda mais claro visualizar que na verdade ocorre uma execuo pblica e em local de freqncia coletiva. Estes donos no diferem em nada dos donos de estabelecimentos como hotis, motis e clnicas de sade. Em todas estas situaes, os responsveis recebem seus clientes e prestam seus servios.

6.3.

A existncia de lucro como fator descaracterizador da hiptese de recesso familiar

No obstante, mesmo que j tenha sido excluda a hiptese de recesso familiar pela caracterizao da execuo pblica em local de freqncia coletiva, ainda no pode ter havido lucro, pelo disposto no art. 46, VI da LDA. A ocorrncia deste lucro, direto ou indireto, descaracteriza de vez a ocorrncia do recesso familiar. Como se observa atualmente, h todo um mercado de trabalho estruturado em torno dos casamentos. Vrios profissionais subsistem e se especializam em trabalhar com este tipo de eventos. Dentre estes profissionais incluem-se: fotgrafos, profissionais de cerimoniais e buffets, msicos, artistas, DJs, profissionais de sonorizao e iluminao, empresas de decorao, empresrios que locam seus estabelecimentos. Estes so os relacionados mais diretamente festa, mas existem uma srie de outros, como hotis que hospedam os convidados, servios de transporte, sales de beleza. Porque o titular de direitos autorais e conexos no estaria presente nesta lista? A msica, como se sabe, parte essencial para a ocorrncia da festa, e sem ela, o festejo no tem o mesmo conforto e sucesso. E os demais profissionais no obteriam tanto lucro se no houvesse msica no evento. Imaginemos uma situao hipottica, de um salo de festas que se localiza prximo a uma clnica ou hospital. Desta forma, as festas realizadas

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neste estabelecimento no poderiam contar com a presena de msica, ou teriam que trabalhar com um nvel de rudo baixssimo, para no incomodar os enfermos. Este estabelecimento seria praticamente invivel, teria que investir em isolamento acstico para limitar a propagao das ondas sonoras. E, parte este investimento, este estabelecimento (salo), teria que cobrar pelo aluguel do seu espao um valor menor pelo fato da msica no poder ser utilizada a contento. Este exemplo, difcil de se verificar na prtica, serve apenas para mostrar como a msica influi no lucro dos estabelecimentos de festas. E, como mostrado acima, os donos destes estabelecimentos so solidariamente responsveis pelo pagamento dos direitos autorais e conexos (art. 110 da LDA). Alm destas situaes de lucro direto e indireto mostrados acima, h de observar que os nubentes tambm obtm lucro indireto ao celebrar suas festas. A divulgao que muitas vezes se faz na mdia em colunas sociais e todo o requinte dos eventos permite verificar um aumento de prestgio do novo casal perante a sociedade. Isso sem considerar os demais proveitos oblquos recebidos pelos noivos como os presentes de casamento no obrigatoriamente doados, mas tradicionalmente recebidos. Neste sentido se posicionou o Juiz VICTOR EMANUEL ALCURI JNIOR, no recurso inominado n 17.606.09 do Colgio Recursal dos Juizados Especiais do Esprito Santo, com base em jurisprudncia do TJ/ES, considerando que a existncia de lucro indireto descaracteriza a hiptese de recesso familiar, e afirmando que o aumento de prestgio pelos nubentes caracteriza uma forma de lucro indireto:
Assim, emerge das circunstncias que o evento no se constitui meramente familiar, pois presente o lucro indireto, sobre o qual se sujeita o pagamento dos direitos autorais, como tem decidido o Egrgio Tribunal do Esprito Santo:

APELAO CVEL COBRANA ECAD DIREITOS AUTORAIS CLUBE RECREATIVO LUCRO INDIRETO RESPONSABILIDADE DO USURIO PELO PAGAMENTO DO VALOR DEVIDO PELA EXECUO DE OBRA LTERO-MUSICAL PRELIMINAR REJEITADA RECURSO IMPROVIDO (.....) 2. A execuo de obras ltero-musicais em espao fsico que extrapola o ambiente familiar, como no caso de clube recreativo, traduz-

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se em lucro indireto, sujeito ao pagamento de direitos autorais , ensejando ao de cobrana, tendo o ECAD legitimidade ativa para ajuiz-la, cabendo a este a fixao dos preos e ao usurio a utilizao da obra e o pagamento (TJES AC 048970055652 2 C. Cv. Rel Des. Jorge Gos Coutinho Julg. 18.06.2002). Ora, o salo de festas de equipara ao clube recreativo, pois extrapola o ambiente familiar. Conquanto os convidados para uma festa de casamento se constituam majoritariamente de parentes dos nubentes, concorrem para ali tambm os amigos e a sociedade prxima ao casal, auferindo estes a vantagem da divulgao da imagem, o que constitui lucro indireto . No se discute que a execuo musical abrilhanta o evento, tornando-o mais atrativo e aconchegante, fruindo vantagens diretas da execuo todos aqueles que dela participam. De igual modo, j decidiu a Corte Capixaba que qualquer benefcio, vantagem ou utilidade tirada de uma coisa ou o aumento de prestgio por aquele que realizou o evento constitui lucro indireto . Portanto, passvel do pagamento de direitos autorais.

REMESSA EX-OFFICIO APELAO VOLUNTRIA AO DE COBRANA ECAD DIREITOS AUTORAIS VALORES DEVIDOS INDEPENDENTE DE VANTAGEM FINANCEIRA APELO IMPROVIDO PEDIDO PROCEDENTE 1. So devidos os valores relativos aos direitos autorais ainda que no tenha sido auferida vantagem financeira. 2. Em se tratando de lucro indireto pode ser este qualquer benefcio, vantagem ou utilidade tirada de uma coisa ou ainda pode ser considerado como tal tambm o aumento de prestgio por aquele que realizou o evento. Apelo improvido. Pedido procedente. (TJES REO 012950027313 Rel. Des. Srgio Bizzoto Pessoa de Mendona Julg. 26.08.1997) (posicionamento do Juiz VICTOR EMANUEL ALCURI JNIOR, no recurso inominado n 17.606.09 do Colgio Recursal dos Juizados Especiais do Esprito Santo, publicado em 26/05/2009) [negrito do autor].

Embora este ltimo caso citado tenha sido julgado em 1997, portanto antes da vigncia da Lei n 9.610/98, isso no altera o fato de existir de lucro indireto pelos nubentes pela promoo de sua imagem, mesmo que no haja vantagem financeira. E como se sabe, a nova LDA ainda retirou a existncia de lucro como requisito ao pagamento dos direitos autorais. A existncia de lucro indireto aqui est sendo argumentada como excludente da hiptese de recesso familiar. Os artistas, executantes de msica ao vivo, auferem lucro indireto nas apresentaes. Em Apelao Cvel com julgamento em 13/04/2010 no TJ/SP, o eminente relator desembargador JOS ROBERTO BEDRAM, citando julgamento anterior da mesma cmara, considerou que em evento promovido em conjunto com a municipalidade, em que este cedeu o espao pbico e ajudou na montagem da infra-estrutura de um evento de

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shows, embora o municpio no tenha auferido lucro direto, houve no evento a obteno de lucro indireto obtido pelos muncipes, pelos artistas remunerados e pela promoo da imagem do municpio (estes dois ltimos tambm presentes nas festas de casamento):
Mas, apesar do entendimento esposado no venerando acrdo, citado na respeitvel sentena (RJTJESP, Ed. Lex, vol. 110/97), houve lucro indireto, entendido como qualquer forma de proveito. Em primeiro lugar, houve proveito dos artistas contratados, que usando composies suas e de outros, foram remunerados. Houve proveito dos muncipes, com o lazer. E por certo a Prefeitura, como se diz vulgarmente faturou seno economicamente, por certo, politicamente, como realizao da Administrao Local. (Posicionamento do eminente relator desembargador JOS ROBERTO BEDRAM na Apelao Cvel 994020756550 SP, com julgamento em 13/04/2010 perante a 2 Cmara de Direito Privado do TJ/SP) [grifo do autor].

Exemplifica-se em outro julgado do Tribunal de Justia de So Paulo a obteno de lucro indireto pelo municpio que promoveu o evento:

Espetculo pblico promovido pela municipalidade local Desnecessria a configurao do escopo lucrativo para a cobrana de direitos autorais Exegese do art. 68 da Lei 9.610/98 Ademais, ente pblico que aufere lucros indiretos com a promoo do evento. (Ementa - transcrio parcial - do acrdo de 01/03/2008, proferido na apelao com reviso 1.983.254.900/Conchas )[grifo nosso]

6.4.

A inter-relao entre direitos autorais e conexos

Conforme demonstrado, a cadeia da produo musical toda interligada. Os autores ou compositores compem as msicas para que sejam executadas. Os intrpretes, titulares de direitos conexos, tm seu sustento econmico aferido principalmente por meio de suas execues musicais realizadas ao vivo. Os intrpretes, em sua grande maioria, no so os prprios compositores das msicas executadas. E certamente isso que ocorre praticamente na totalidade dos casos aqui discutidos neste trabalho. Desta forma, os intrpretes tm seu cach recebido por executar msicas de autoria de outrem. Esto obtendo vantagem econmica sobre essas execues.

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Segundo o voto do Sr. Desembargador JOS FLVIO DE ALMEIDA, do Tribunal de Justia de Minas Gerais, na apelao cvel n

1.0024.07.481171-2/001, citando os

ensinamentos de ELISNGELA DIAS

MENEZES em Curso de Direito Autoral, Del Rey, 2007:

Com efeito, os cantores, os atores, os msicos instrumentistas e os bailarinos no so autores, na medida em que baseiam seu trabalho em uma obra artstica pr-concebida, mas, por sua vez, possuem participao essencial prpria configurao da obra, j que so os responsveis pela animao da mesma, ou seja, pela sua expresso esttica e artstica. (...) Tal categoria possui o chamado Direito Conexo, previsto na Lei Autoral nos artigos 89 a 100. (...) Como se v, a LDA reconheceu expressamente os direitos da classe artstica, relacionando-a diretamente com a dos autores, vez que os trabalhos de ambos se complementam na realizao das obras estticas dotadas de expresso e movimento. A palavra conexo (de direitos conexos) sugere a idia de conexo, ou seja, de afinidade, ligao, co-relao entre dois elementos. Assim, os Direitos Conexos estariam diretamente conectados aos Direitos Autorais, sendo-lhes extenso ou complemento. Sua principal funo a de garantir, sempre que cabvel, aos chamados titulares de direitos conexos, todas as prerrogativas conferidas aos autores. (o. 111/112)

Um argumento muito utilizado pelo ECAD em suas aes judiciais e palestras justamente este: Porque se remunera todos os profissionais envolvidos nestes tipos de eventos, inclusive os msicos e DJs, e no se remunera os titulares de direitos autorais e conexos (dos direitos conexos por execues de gravaes por DJs)? Estes ltimos so profissionais como outros quaisquer, e precisam receber pelo seu trabalho. No seria correto utilizar-se da obra destes titulares mas no se pagar a devida contrapartida. Neste sentido tambm se posiciona NIO SANTARELLI ZULIANI,

desembargador do TJ/SP:
A interpretao no alcana somente tal modalidade de aproveitamento sub-repticio da obra e que j est definitivamente sancionada pela jurisprudncia, porque deve se estender a outros casos em que a atividade profissional lucrativa desenvolvida com o emprego das msicas, como uma banda, um grupo musical ou um DJ, contratados para servio de som de uma festa particular. Isso porque os direitos conexos garantem o pagamento desses artistas (art. 90, II, da Lei n 9.610/98) e a legislao no seria incoerente de garantir retribuio aos intrpretes e executantes e

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alijar os titulares dos direitos autorais das msicas executadas ou retransmitidas. Portanto e respondendo ao questionamento do digno desembargador TEIXEIRA LEITE, no sentido de que caberia recolher direitos autorais se o casamento fosse realizado na fazenda deles, com msica comandada por DJ?, no tenho dvida da afirmativa da resposta... (posicionamento do relator designado, NIO SANTARELLI ZULIANI, no julgamento da Apelao Cvel do Tribunal de Justia de So Paulo, n 542.012.4/2 Comarca de Sorocaba)[negrito nosso].

Diante de todo este raciocnio sobre o lucro, conclumos que, mesmo que se considere as festas particulares em estabelecimentos locados, como a hiptese de recesso familiar em relao aos convidados no se considerando como execues pblicas em local de freqncia coletiva, vrios sujeitos de direito esto auferindo lucro com a execuo das msicas. Ou seja, o lucro deixou de ser requisito para a cobrana dos direitos autorais, de acordo com a LDA. Entretanto, conforme j mostrado, quando houver lucro na hiptese de recesso familiar, a cobrana devida, de acordo com o mandamento do art. 46, VI da LDA:
Art. 46. No constitui ofensa aos direitos autorais: (...) VI - a representao teatral e a execuo musical, quando realizadas no recesso familiar ou, para fins exclusivamente didticos, nos estabelecimentos de ensino, no havendo em qualquer caso intuito de lucro; (...) (art. 68 da Lei n 9.610/98). [negrito do autor].

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CONCLUSO:

parte todas as questes legais, minuciosas, que ensejam divergncias, preciso olhar o ordenamento jurdico como um todo. E este protege os direitos autorais e conexos de forma ampla, conforme previsto na CF/88 (citar artigo 5, inciso tal), norma suprema de todo o ordenamento jurdico brasileiro, de qual todas as outras retiram sua validade. O legislador infraconstitucional estabeleceu os limites de proteo destes direitos, e estabeleceu hipteses bastante restritas em que o pagamento destes direitos autorais no seria devido. E parece que no seria devido porque no seria necessrio. Ou seja, no h prejuzo ao autor se suas msicas forem executadas em uma situao real de recesso familiar. Isso porque ao se comprar um CD original, adquire-se o direito se realizar sua execuo em local privativo, para o deleite daquele que o comprou. Mas, conforme observado, no o que ocorre nas festas de casamento, pois ocorre a execuo pblica em local de freqncia coletiva. Nesta toada, foi argumentado que a existncia do lucro nestas festas tambm um fator que descaracteriza a hiptese de recesso familiar, que excetuaria a cobrana dos valores pelo ECAD. E, como observado, vrios profissionais obtm lucro com a ocorrncia das festas de casamento, inclusive os noivos obtm lucro indireto. E no seria justo, correto e legal, se todos estes obtivessem lucro com base na obra dos titulares dos direitos autorais e conexos, e estes titulares ficarem sem sua remunerao devida. E podem ser feitas ainda algumas observaes de ordem prtica: como argumentado pelo ECAD em alguns processos, h msicas que so tocadas apenas em determinados tipos de eventos, como festas juninas, aniversrios e casamentos. Muitas escolas ao promover suas festas juninas, abertas ao pblico, tentam se esquivar do pagamento, indevidamente. Certamente os titulares de direitos da msica Parabns voc seriam muito prejudicados se considerssemos que no devido o pagamento nas situaes de festas particulares aqui discutidas.

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Entretanto, este estudo um apontamento de argumentos de dois posicionamentos contrrios. Mas o que realmente se demonstra a necessidade de enfrentamento da questo de forma definitiva pelos Tribunais Superiores ou pelo Legislador, de forma a harmonizar os direitos de autor com os interesses particulares dos que promovem os festejos. Somente esta posio poder pacificar a questo. Conforme demonstrado, acreditamos que a jurisprudncia dos Tribunais Superiores se posicionaria de forma favorvel cobrana, pela analogia com os demais casos decididos em relao aos outros locais previstos no art. 68, 3 da LDA, hotis, motis e clnicas de sade. Como se sabe, o ECAD, atuando de acordo com a competncia delegada a si pela LDA, tem legitimidade para definir os critrios de quando devem ser cobrados os valores devidos em nome dos titulares de direitos autorais e conexos. Nos parece que tem ocorrido a maior efetivao da proteo destes direitos, como comentado, pelo crescimento da arrecadao, possibilitado pelos avanos, em vrios segmentos, do Escritrio. E este avano leva a questionamentos no Poder Judicirio, que vem confirmando a proteo destes direitos, conforme estabelecido em Lei.

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REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS

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