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DIREITO CONSTITUCIONAL

Contedo: 1. Os poderes do Estado e as respectivas funes; 2. Normas Constitucionais; 3. Controle de Constitucionalidade de Atos Normativos; 4. Poder constituinte; 5. Princpios constitucionais; 6. Anlise do princpio hierrquico das normas; 7. Princpios fundamentais da CF/88 (art. 1 a 4); 8. Direitos e garantias fundamentais (art. 5 a 13); 9. Organizao poltico-administrativa do Estado (art. 18 a 36); 10. Administrao Pblica na CF/88 (art. 37 a 41); 11. Organizao dos Poderes. Poder Legislativo; Poder Executivo; Poder Judicirio. O Ministrio Pblico.

PODERES DO ESTADO E SUAS RESPECTIVAS FUNES


A Unidade do Poder Considerando o poder uma unidade, uma caracterstica do Estado, observa-se que muitos so levados a interpretar equivocadamente a expresso tripartio do poder, entendendo o conceito como se os poderes pudessem ser tomados como estanques, da resultando srios problemas de argumentao a respeito das atividades estatais. Bem diz o publicista Jos Afonso da Silva que: Cumpre, em primeiro lugar, no confundir distino de funes do poder com diviso ou separao de poderes, embora entre ambos haja uma conexo necessria.1 A distino se faz entre os rgos que desempenham as funes provenientes do poder e, existentes nas sociedades. Dos comportamentos das sociedades, tem-se verificado, ao longo da Histria, a existncia de trs funes bsicas: a) uma, geradora do ato geral; b) outra, geradora do ato especial e, c) uma terceira, solucionadora de conflitos. As duas funes geradoras de atos diferenciavam-se apenas quanto ao objeto. As duas primeiras encarregavam-se de gerar os atos e execut-los, sendo a terceira, destinada solucionar os conflitos entre as pessoas e entre estas e o Estado. Principalmente no chamado Estado Absoluto, essas funes foram identificadas em muitas sociedades. Neste, o exerccio do poder concentrava-se nas mos de uma nica pessoa fsica que o exercia pessoalmente ou por meio de auxiliares, sempre prevalecendo a vontade do soberano. Todas as funes eram desempenhadas pela mesma pessoa de tal forma que essas funes, citadas anteriormente, eram executadas sem que fosse possvel imputar responsabilidade ao soberano; este se confundia com o prprio Estado, sendo sua vontade a matriz para todas as atividades estatais. Ao se admitir a separao dos poderes, a partir do momento em que se transmitia a uma assemblia o exerccio da funo legislativa, como conseqncia, resultava na reduo do poder do soberano. Uma forma de se proteger de qualquer abuso era a independncia dos rgos, especialmente aquele responsvel pela elaborao do conjunto ordenativo, fato que afasta, em princpio, a preponderncia da vontade de uma nica pessoa. Com a aplicao prtica desse princpio, verificou-se a transformao das monarquias absolutas em sistemas de governo mais limitados, sendo que, a partir disso, desenvolveram-se os regimes parlamentares. Convm observar que a interpretao literal da expresso separao dos poderes, atualmente, no motivo de discusso, j que esto praticamente bem definidos os conceitos de Poder e de rgos que desempenham suas funes de Poder; em outras palavras, o significado do termo separao compreendida num contexto da moderna teoria do Estado, conforme veremos adiante. Funes Tpicas e Atpicas dos Poderes A diviso de poderes, sob a viso do item anterior, feita atravs da atribuio de cada uma das funes governamentais (legislativa, executiva, jurisdicional) a rgos especficos, que levam as denominaes das respectivas funes; assim, temos o Poder Executivo, o Poder Legislativo, o Poder Judicirio. a sistematizao jurdica das manifestaes do Poder do Estado. Para se estruturar a diviso de poderes, utiliza-se como fundamentao dois elementos: especializao funcional e independncia orgnica; esta requer a independncia manifestada pela inexistncia de qualquer meio de subordinao, e aquela, significando que cada rgo especializado no exerccio de uma funo. Dentro dessa viso da separao das atividades estatais, j que no existe a separao absoluta entre os poderes, temos que eles legislam, administram e julgam. Mas cada um deles possui o que se chama funo tpica e atpica; aquela exercida com preponderncia a tpica e, a funo exercida secundariamente a atpica. A funo tpica de um rgo atpica dos outros, sendo que o aspecto da tipicidade se d com a preponderncia. Por exemplo, o Poder Legislativo tem a funo principal de elaborar o regramento jurdico do Estado sua funo tpica mas tambm administra seus rgos, momento em que exerce uma atividade tpica do Executivo, podendo, ainda julgar seus membros, como o caso do sistema brasileiro, assim como a edio de medidas provisrias pelo Presidente da Repblica uma funo atpica do Poder Executivo. Independncia e Harmonia entre os Poderes

DA SILVA, Jos Afonso. Curso de direito constitucional positivo, 22 Edio, editora Malheiros, 2002.

A Constituio Federal de 1988, atravs da Comisso de Redao, manteve em seu texto a expresso independentes e harmnicos entre si, para a caracterizao dos Poderes da Repblica, j presentes em Constituies anteriores. Entende-se esse conceito como o desdobramento constitucional do sistema das funes dos poderes, sendo que sempre haver um mnimo e um mximo de independncia de cada rgo de poder, e haver, tambm, um nmero mnimo e um mximo de instrumentos que facultem o exerccio harmnico desses poderes, de forma que no existindo limites, um poderia se sobrepor ao outro, inviabilizando a desejada harmonia. A independncia entre os poderes manifestada pelo fato de cada Poder extrair suas competncias da Carta Constitucional, depreendendo-se, assim, que a investidura e a permanncia das pessoas num dos rgos do governo no necessitam da confiana nem da anuncia dos outros poderes. No exerccio das prprias atribuies, os titulares no precisam consultar os outros, nem necessitam de sua autorizao e que, na organizao das atividades respectivas, cada um livre, desde que sejam verificadas as disposies constitucionais e infraconstitucionais. J em 1891, a primeira Constituio Republicana previu, no seu art. 15, que os poderes fossem trs, harmnicos e independentes entre si, em conformidade com os princpios de Montesquieu. As demais Constituies que se seguiram, tambm mantiveram como fundamento a separao dos poderes com harmonia e independncia. No Estado brasileiro, a independncia e harmonia pode ser observada na Constituio Federal de 1988, sendo que cabe ao Presidente da Repblica prover e extinguir cargos pblicos da Administrao federal, exonerar ou demitir seus ocupantes, enquanto da competncia do Congresso Nacional ou dos Tribunais prover os cargos dos respectivos servios administrativos, exonerar ou demitir seus ocupantes; cabe s Casas Legislativas do Congresso e aos Tribunais a elaborao dos seus respectivos regimentos internos, que indicam as regras de seu funcionamento, sua organizao, direo e polcia; ao Presidente da Repblica a organizao da Administrao pblica, estabelecer seus regimentos e regulamentos. O Poder Judicirio atualmente possui mais independncia, cabendo-lhe a competncia para nomeao de juzes e outras providncias referentes sua estrutura e funcionamento. Ao lado da independncia e harmonia dos poderes, deve ser assinalado que nem a diviso de funes entre os rgos do poder nem sua independncia so absolutas; h interaes que objetivam o estabelecimento do mecanismo de freios e contrapesos, que busca o equilbrio necessrio para a realizao do bem coletivo, permitindo evitar o arbtrio dos governantes, entre eles mesmos e os governados. No pensamento do publicista Pinto Ferreira, este mecanismo merece destaque especial por corresponder ao suporte das liberdades.2 Ao Poder Legislativo cabe, como funo tpica, a edio de normas gerais e impessoais, estabelecendo-se um processo para sua elaborao, a qual o Executivo tem participao importante: pela iniciativa das leis ou pela sano, ou ainda, pelo veto. Por outro lado, a iniciativa legislativa do Executivo contrabalanada pela prerrogativa do Congresso em poder apresentar alteraes ao projeto por meio de emendas e at rejeit-lo. Por sua vez, o Presidente da Repblica tem o poder de veto, que pode ser aplicado a projetos de iniciativa dos deputados e senadores como em relao s emendas aprovadas a projetos de sua iniciativa. Em contrapartida, o Congresso Nacional, pelo voto da maioria absoluta de seus membros, tem o direito de rejeitar o veto, restando para o Presidente do Senado promulgar a lei nos casos em que o Presidente da Repblica no o fizer no prazo previsto.3 No podendo o Presidente da Repblica interferir na atividade legislativa, para obter aprovao rpida de seus projetos, faculta-lhe a Constituio determinar prazo para sua apreciao, conforme prevem os termos dos pargrafos do art. 64 (CF). Se os Tribunais no podem interferir no Poder Legislativo, so, de outro modo, autorizados a declarar a inconstitucionalidade das leis. O Presidente da Repblica no pode interferir na atividade jurisdicional, em compensao os ministros dos tribunais superiores so por ele nomeados, dependente do controle do Senado Federal que deve aprovar a indicao. So, portanto, algumas manifestaes do mecanismo de freios e contrapesos, caracterstica da harmonia entre os poderes no Estado brasileiro. Isto vem a demonstrar que os trabalhos do Legislativo e do Executivo, em especial, mas tambm do Judicirio, podero se desenvolver a contento, se eles se subordinarem ao princpio da harmonia, que no significa nem o domnio de um pelo outro nem a usurpao de atribuies, mas a verificao de que, entre eles, h de haver consciente colaborao e controle recproco (que, alis, integra o mecanismo), para evitar distores e desmandos.4 o pensamento de Jos Afonso da Silva. A desarmonia, porm, se d sempre que se acrescem atribuies, faculdades e prerrogativas de um em detrimento de outro. Em conformidade com o princpio da separao dos poderes, no seu texto, Conflito entre
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FERREIRA, Pinto. Curso de direito constitucional, p. 97. ___________. Constituio Federal de 1988 art. 66 e . 4 DA SILVA, Jos Afonso. Curso de Direito Constitucional Positivo, 22 Edio, Editora Malheiros, 2002.

Poderes Anna Cndida Ferraz defende a necessidade de um mnimo funcional e um mnimo de especializao de funes. Se se quer manter a diviso tricotmica da teoria de Montesquieu, deve-se utiliz-la validamente, ao menos para o fim ltimo por ela visado, de limitao do poder e garantia das liberdades.5 Idia para ressaltar A independncia e harmonia dos poderes, no que tange a diviso de funes entre os rgos do poder e as suas respectivas independncias, no so regras absolutas, portanto h excees (como os pargrafos acima descrevem). No Estado brasileiro o mecanismo de freios e contrapesos, derivado do princpio da harmonia, uma caracterstica da harmonia entre os poderes, que como j mencionado, busca o equilbrio necessrio para a realizao do bem coletivo, permitindo evitar o arbtrio dos governantes, entre eles mesmos e os governados. Alm destas afirmaes, diversos doutrinadores conceituados, que esto citados no texto, complementam essa idia. Indelegabilidade de Funes As delegaes legislativas foram objeto da doutrina constitucional durante o sculo passado e o incio deste, que admitia o "princpio da proibio", isto , a tarefa legislativa no poderia ser transferida a nenhuma outra pessoa que no s do Poder Legislativo. Evidentemente, a rigidez dessa doutrina no persistiu at nossos dias; haja vista que muitos sistemas constitucionais, nos quais se enquadram o brasileiro, admitem a delegao legislativa com limites bem definidos. Temos, a propsito, na Constituio Federal de 1988, a previso das chamadas medidas provisrias e leis delegadas. Da prpria Constituio e do modelo de Montesquieu, extrai-se que as caractersticas fundamentais do poder poltico so a unidade, indivisibilidade e indelegabilidade, no obstante, alguns constitucionalistas admitem a impropriedade de admitir os conceitos de diviso e delegao de poderes. A maior dificuldade apresentada pelo tema da "indelegabilidade de funes" o de delimitar o campo de atuao de cada poder, assim como os pontos de contato e de comunicao entre as trs funes atinentes a cada poder. A regra constitucional prev a indelegabilidade de atribuies, mas o sistema de freios e contrapesos, utilizado na nossa Constituio, faculta ao Governo as situaes em que esse princpio pode ser delineado, ora de forma direta ora indireta. Ao lado da indelegabilidade de atribuies, a Constituio tambm veda a investidura em funes de Poderes distintos; quem for investido na funo de um dos poderes, no poder exercer a de outro, conforme preceitua o art. 56 da Constituio que autoriza, sem perda de mandato, deputados e senadores a investidura no cargo de Ministro de Estado, Governador de Territrio, Secretrio de Estado, do Distrito Federal, de Territrio, de Prefeitura de Capital ou chefe de misso diplomtica temporria. Sendo expressa essa autorizao, conclui-se que o exerccio de funes em poderes distintos no permitido pela Carta. Essa proibio tem por objetivo resguardar a garantia do desempenho livre das atividades de governo, assim impedindo que um senador possa integrar um Tribunal como o Supremo Tribunal Federal, rgo detentor da competncia para julgar os prprios senadores. indiscutvel que essa prtica seria de grande prejuzo para a prpria estabilidade do sistema poltico e jurdico do Estado. De acordo Jos Afonso da Silva As excees mais marcantes, contudo, se acham na possibilidade de adoo pelo Presidente da Repblica de medidas provisrias (...) e na autorizao de delegao de atribuies legislativas ao Presidente da Repblica.6 Vrios juristas brasileiros, j neste sculo, migraram de suas posies na defesa da rigidez do princpio da proibio da delegao legislativa para uma aceitao com definio clara de limites. Alinha-se a esse pensamento o prprio Rui Barbosa que sempre fora contrrio delegabilidade legislativa. Favorvel tambm a esta limitao esteve o ento deputado Barbosa Lima Sobrinho, durante a Assemblia Constituinte (1945/1946) na emenda ao projeto de Constituio no sentido de detalhar com clareza a delegabilidade legislativa. Segundo Pinto Ferreira7, era a preocupao, quase unnime, que a delegabilidade se constitua em perigo potencial para as instituies democrticas latino-americanas mescladas com traos de caudilhismo.

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FERRAZ, Anna Cndida da Cunha. Conflito entre poderes, p. 17. DA SILVA, Jos Afonso. Curso de direito constitucional positivo, 22 Edio, editora Malheiros, 2002. 7 FERREIRA, Pinto. Curso de direito constitucional, p. 101.

APLICABILIDADE DAS NORMAS CONSTITUCIONAIS


CLASSIFICAO DAS NORMAS CONSTITUCIONAIS QUANTO EFICCIA JURDICA Introduo A doutrina clssica classificava as normas constitucionais em auto-executveis (autoaplicveis) e no auto-executveis. Assim, algumas normas seriam imediatamente aplicveis e outras no. O Professor Jos Afonso da Silva, ao contrrio do que entendia a doutrina clssica, afirmou que todas as normas constitucionais, sem exceo, so revestidas de eficcia jurdica, ou seja, de aptido produo de efeitos jurdicos, sendo assim todas aplicveis, em maior ou menor grau. Para graduar essa eficcia dentro de categorias lgicas, foi proposta a seguinte classificao:

norma constitucional de eficcia jurdica plena; norma constitucional de eficcia jurdica limitada; norma constitucional de eficcia jurdica contida.

Norma Constitucional de Eficcia Jurdica Plena Tambm chamada norma completa, auto-executvel ou bastante em si, aquela que contm todos os elementos necessrios para a pronta e integral aplicabilidade dos efeitos que dela se esperam. A norma completa, no havendo necessidade de qualquer atuao do legislador (exemplo: artigo 1. da Constituio Federal de 1988). Norma Constitucional de Eficcia Jurdica Limitada aquela que no contm todos os elementos necessrios sua integral aplicabilidade, porque ela depende da interpositio legislatoris (interposio do legislador). Muitas vezes essas normas so previstas na Constituio com expresses como nos termos da lei, na forma da lei, a lei dispor, conforme definido em lei etc. A efetividade da norma constitucional est na dependncia da edio de lei que a integre (lei integradora). Somente aps a edio da lei, a norma constitucional produzir todos os efeitos que se esperam dela (exemplo: artigo 7., inciso XI, da Constituio Federal de 1988, que s passou a produzir a plenitude de seus efeitos a partir do momento em que foi integrada pela Lei n. 10.101/00).

Norma de Eficcia Jurdica Limitada

Interposio do legislador (Lei)

Plenitude dos efeitos

A aplicabilidade da norma constitucional de eficcia jurdica plena imediata. No caso da norma limitada, a aplicabilidade total mediata. O constituinte, prevendo que o legislador poderia no criar lei para regulamentar a norma constitucional de eficcia limitada, criou mecanismos de defesa dessa norma:

mandado de injuno; ao direta de inconstitucionalidade por omisso.

Conforme j foi dito, somente aps a edio da lei, a norma constitucional produzir todos os efeitos que se esperam dela. Assim, a norma de eficcia limitada, antes da edio da lei integradora, no produz todos os efeitos, mas j produz efeitos importantes. Alm de revogar as normas incompatveis (efeito negativo, paralisante das normas contrrias antes vigentes), produz tambm o efeito impeditivo, ou seja, impede a edio de leis posteriores contrrias s diretrizes por ela estabelecidas. A norma constitucional de eficcia limitada divide-se em:

Norma constitucional de eficcia jurdica limitada de princpio programtico: todas as normas programticas so de eficcia limitada. So normas de organizao que estabelecem um programa constitucional definido pelo legislador. Essas normas so comuns em Constituies dirigentes. Exemplos: artigo 196 e artigo 215 da Constituio Federal.

Norma constitucional de eficcia jurdica limitada de princpio institutivo: aquelas pelas quais o legislador constituinte traa esquemas gerais de estruturao e atribuies de rgos, entidades ou institutos, para que o legislador ordinrio os estruture em definitivo, mediante lei.1 Exemplo: artigo 98 da Constituio Federal.

Norma Constitucional de Eficcia Jurdica Contida (Redutvel ou Restringvel) A norma de eficcia redutvel aquela que, desde sua entrada em vigor, produz todos os efeitos que dela se espera, no entanto, sua eficcia pode ser reduzida pelo legislador infraconstitucional. Note-se que enquanto o legislador no produzir a norma restritiva, a eficcia da norma constitucional ser plena e sua aplicabilidade imediata. Excepcionalmente, uma norma constitucional pode ao mesmo tempo ser de eficcia limitada e contida, a exemplo do inciso VII do artigo 37 da Constituio Federal. Exemplo de norma constitucional de eficcia contida o inciso XII do artigo 5. da CF, que assim dispe: livre o exerccio de qualquer trabalho, ofcio ou profisso, atendidas as qualificaes profissionais que a lei estabelecer. A esta ressalva, constante do dispositivo, a doutrina denomina clusula expressa de redutibilidade. Mas preciso ressaltar que nem todas as normas de eficcia contida contm clusula expressa de redutibilidade. Com efeito, as normas definidoras de direitos no tm carter absoluto, ou seja, em alguns casos, orientadas pelos princpios da proporcionalidade e da razoabilidade, permitido ao legislador criar excees, ainda que a norma no tenha clusula expressa de redutibilidade. Podemos citar como exemplo o artigo 5. da Constituio Federal, que garante o direito vida, entretanto esse direito foi reduzido quando o Cdigo Penal admitiu a existncia da legtima defesa. Se a norma garantidora do direito vida fosse absoluta, no poderia uma norma infraconstitucional restringir esse direito, permitindo a legtima defesa. Outro exemplo que podemos citar de princpio consagrado constitucionalmente que no tem carter absoluto o da presuno de inocncia (artigo 5., inciso LVII, da Constituio Federal). Se esse princpio tivesse carter absoluto, a priso preventiva seria inconstitucional. Resumo Assim, de acordo com a melhor doutrina, as normas constitucionais podem ter:
Eficcia Plena

Eficcia Limitada Aplicabilidade mediata


Enquanto lei integradora no sobrevm; a norma no produz seus efeitos principais.

Eficcia Contida Aplicabilidade imediata


Enquanto a lei no sobrevm, a norma ter eficcia plena.

Aplicabilidade imediata
No exige lei que integre ou modifique a eficcia da norma.

Por fim, as normas constitucionais podem ser de eficcia exaurida (esvada) e aplicabilidade esgotada, conforme leciona Uadi Lammgo Bulos, classificao que abrange sobretudo as normas do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias que j efetivaram seus mandamentos.

SILVA, Jos Afonso da. Aplicabilidade das Normas Constitucionais. 4. ed. So Paulo: Malheiros, 2000.

O CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE
Introduo O estudo do controle de constitucionalidade um dos mais importantes e atuais ao qual o jurista pode lanar-se, visto que todo o ordenamento jurdico est embasado na Constituio, sendo impensvel a validade de uma norma em confronto com o Texto pice. Tal premissa a garantia da ordem institucional e dos direitos dos prprios cidados, vez que os comandos constitucionais no podem ser modificados ao bel-prazer do legislador ordinrio. O presente artigo far uma abordagem histrica do instituto, detendo-se em seguida no controle de constitucionalidade vigente no Brasil a partir da Constituio Federal de 1988. 1. A supremacia da Constituio e o controle de constitucionalidade. Segundo Gilmar Ferreira Mendes (1990, p. 3), "as constituies escritas so apangio do Estado Moderno" e esta idia consolidou-se na segunda metade do sc. XVIII, com a independncia americana e com a Revoluo Francesa. A necessidade de um documento escrito foi defendida no sentido de garantir a sua permanncia, evitando-se a deslembrana, bem como a fixidez de seus comandos, posto que sendo a constituio a expresso da vontade legislativa do povo, a qual no se d com freqncia, no poderia ela ser modificada ao bel-prazer do legislador ordinrio. Alm disso, estabeleceu-se o princpio de que os comandos constitucionais esto acima das leis ordinrias, visto que a prpria constituio traz todo o ordenamento jurdico do Estado, estabelecendo suas atribuies e competncias. Portanto, j nos primrdios do constitucionalismo foram estabelecidos os princpios da supremacia constitucional e de seu corolrio, a rigidez constitucional, pois uma constituio que pode ser modificada atravs do processo legislativo ordinrio no est numa posio hierrquica superior s leis ordinrias. Assim, "o princpio da supremacia requer que todas as situaes jurdicas se conformem com os princpios e preceitos da Constituio" (SILVA, 2000, p. 50). As situaes jurdicas podem ser anteriores ou posteriores promulgao da Constituio. Aos casos anteriores que se encontram em consonncia com a Constituio, opera-se o fenmeno da recepo, enquanto para os inconformes Constituio opera-se o fenmeno oposto, a no-recepo ou a revogao da norma. J as situaes jurdicas formadas aps a promulgao da Lei Magna podem ser elas constitucionais ou inconstitucionais, caso sejam conformes ou inconformes Constituio. Dessa forma, a idia da existncia do controle de constitucionalidade est intimamente ligada ao princpio da supremacia da Constituio sobre todo o ordenamento jurdico, alm de estar ligada defesa dos direitos fundamentais e prpria rigidez constitucional. Em obedincia a esses princpios, uma norma infraconstitucional no pode afrontar preceitos contidos na Norma pice, nem modific-los ou suprimi-los. Controle de constitucionalidade significa a verificao da compatibilidade de uma norma infraconstitucional ou de ato normativo com a constituio. o que Jos Afonso da Silva chama de conceito da compatibilidade vertical. Esta verificao d-se tanto no plano dos requisitos formais quanto dos requisitos materiais. No plano dos requisitos formais, verifica-se se a norma foi produzida conforme o processo legislativo disposto na Constituio. No plano dos requisitos materiais, verifica-se a compatibilidade do objeto da lei ou ato normativo com a matria constitucional. Havendo qualquer inobservncia do processo legislativo constitucionalmente definido, por exemplo, lei complementar aprovada por maioria simples, ou lei ordinria versando sobre aumento do funcionalismo pblico cujo projeto seja de autoria de um parlamentar, ou disciplinando a norma uma matria de forma inconforme Constituio, tal norma inconstitucional. Conhece-se hoje basicamente dois sistemas de controle de constitucionalidade, o difuso e o concentrado. No primeiro, qualquer juiz, em qualquer instncia pode apreciar a constitucionalidade de uma norma ou ato normativo, enquanto no segundo, esta atribuio s conferida a uma determinada corte ou rgo administrativo. 2. O surgimento do controle judicial de constitucionalidade difuso O controle de constitucionalidade difuso tem uma origem no mnimo inusitada, visto ter surgido em um sistema constitucional que no o prev expressamente, como o caso do sistema americano. Entrementes, esse sistema j apontava para a possibilidade dessa construo. Diferentemente da tradio inglesa de reconhecimento da soberania do parlamento, a doutrina construda pelos norteamericanos desenvolveu uma tcnica de atribuir um valor superior da Constituio frente s leis ordinrias. Assim, j em 1780 o Chief-Justice Brearley do Supremo Tribunal de New Jersey decidiu que

a corte tinha o direito de sentenciar sobre a constitucionalidade das leis. Semelhantemente, outros tribunais tambm firmaram entendimento no mesmo sentido: Virgnia, em 1782; Rhode Island, em 1786; Carolina do Norte, em 1787; em Nova Iorque o tribunal refutou uma lei que diminua para seis o nmero de jurados, por consider-la inconstitucional (MAGALHES, sem data, p. 2). A construo do controle de constitucionalidade difuso, porm, no se deu atravs de altas indagaes tericas e acadmicas, mas de um conflito entre grupos polticos pelo poder, conflito este que gerou uma crise de autoridade entre o Executivo e o Judicirio. at irnico que um mecanismo to importante para a democracia e para a afirmao do estado democrtico de direito tenha nascido de uma situao to espria, visto que o juiz que julgou o caso tinha interesse direto na soluo do caso. O caso deu-se, resumidamente, da seguinte forma. Em 1800, o ento presidente dos Estados Unidos, John Adams, do Partido Federalista, foi derrotado nas urnas por Thomas Jefferson, da oposio republicana. Antes de deixar o cargo, no incio de maro de 1801, o presidente Adams deu partida em um verdadeiro "trem da alegria", nomeando seus correligionrios para diversos cargos pblicos, inclusive os vitalcios do Poder Judicirio, como foi o caso de seu Secretrio de Estado, John Marshall para a Suprema Corte. Marshall, entretanto, permaneceu no cargo de secretrio de estado at o ltimo dia do mandato de Adms, tendo sido por este incumbido de distribuir os ttulos de nomeao assinados pelo presidente a todos os indicados a cargos pblicos. Marshall, contudo, no conseguiu desincumbir-se da tarefa a contendo. William Marbury fora nomeado Juiz de Paz no Condado de Washington, Distrito Columbia. Ele, entrementes, foi um dos que no receberam o ttulo de nomeao assinado pelo presidente Adams. O novo presidente, Thomas Jefferson, determinou a seu Secretrio de Estado, James Madison, que no entregasse os ttulos remanescentes do governo anterior. Entendia o presidente que a nomeao no estava completa, pois faltara a entrega da comisso, quando o ato se perfectibilizaria. Inconformado por no ter tomado posse, Marbury pediu a notificao de Madison para apresentar suas razes. Madison no respondeu e Marbury impetrou o writ of mandamus diretamente junto Suprema Corte. Em vista da complexidade poltica do caso, a Suprema Corte no julgou o caso. Sua inrcia causou indignao da imprensa, que influenciou a opinio pblica. Em 1802, tanto na imprensa quanto no Congresso, a Suprema Corte foi violentamente atacada, aventando James Monroe, inclusive, a possibilidade de impeachment de seus juzes. A situao agravou-se quando o executivo expressou que uma deciso favorvel a Marbury poderia ocasionar uma crise entre os poderes, insinuando que o executivo poderia no cumprir uma deciso do Judicirio. Para o Judicirio, por sua vez, indeferir simplesmente o pleito lhe traria um desgaste e um descrdito impensveis, arranhando-lhe a posio de Poder independente. Em 1803 era presidente da Suprema Corte o Juiz John Marshall, exatamente o secretrio de estado do presidente Adams que no entregara a Marbury seu ttulo de nomeao. Apesar da situao tico-jurdica muito grave, tendo ele interesse pessoal no caso, Marshall decidiu: reconheceu, quanto ao mrito, o direito de Marbury de tomar posse no cargo, mas no concedeu a ordem de que fosse cumprida a deciso em face de uma preliminar: julgou inconstitucional o art. 13 da Lei Judiciria de 1789, que atribua Suprema Corte competncia originria para expedir ordem de mandamus. Argumentou Marshall que a Constituio fixara a competncia da Suprema Corte e somente ela poderia estend-la, sendo inconstitucional qualquer lei ordinria que o fizesse. "Reconheceu-se, assim, que a Corte poderia interferir nos textos legislativos contrrios Constituio, demonstrando que a interpretao das leis ter que ser in harmony of the Constitution" (MATTOS, 2004, p. 5). Inquestionavelmente foi uma manobra poltica de Marshall mediante a qual reconhecia o direito de Marbury de ser empossado, mas negava-lhe a ordem de cumprimento, com o que evitava que sua ordem viesse a ser descumprida, no dando causa a uma crise maior. Entretanto, seu raciocnio estabeleceu o precedente de que a lei ordinria pode ser declarada inconstitucional, criando o controle judicial de constitucionalidade difuso, pois "se a Constituio americana era a base do direito e imutvel por meios ordinrios, as leis comuns que a contradissessem no eram verdadeiramente leis, no eram direito" (FERREIRA FILHO, 1999, p. 37), ou seja, no obrigavam os particulares, pois que nulas. Em seu arrazoado, Marshall demonstrou que j que cabe ao judicirio dizer o que o direito, tambm a ele cabe julgar acerca da constitucionalidade de uma lei, pois se duas leis entram em conflito, cabe ao juiz definir qual delas deve ser aplicada. Semelhantemente, se uma lei entra em conflito com a Constituio, cabe ao juiz decidir se aplica a lei, violando a Constituio, ou se aplica a Constituio, recusando a lei. A formulao do juiz Marshall criou o controle judicial de constitucionalidade pelo mtodo difuso ou incidental, no qual qualquer juiz pode apreciar, no caso concreto, a conformidade da lei Constituio. Entretanto, o controle judicial de constitucionalidade no se resume ao critrio difuso.

3. O surgimento do controle judicial de constitucionalidade concentrado O controle judicial de constitucionalidade concentrado, por sua vez, no teve uma origem to rumorosa, mas nasceu da influncia de um dos maiores juristas da Histria do Direito. Hans Kelsen formulou o conceito da hierarquia das normas, segundo o qual, h uma norma fundamental da qual todas as demais derivam e com ela devem estar em harmonia. No Direito Positivo, portanto, h tambm uma hierarquia normativa, formulando o mestre austraco a concepo da pirmide das leis, na qual a Constituio ocupava o seu pice. Em vista dessa concepo, no se podia conceber a existncia de uma norma inferior cujos dispositivos confrontassem a Constituio, norma superior. Em 1914, assentou Kelsen em sua monografia ber Staatsunrecht os pressupostos metodolgicos que embasariam sua obra Teoria Pura do Direito. Nesse trabalho, Kelsen discutindo a questo relativa promulgao de lei formulada sem a observncia do trmite legislativo definido na Constituio ou sem a observncia dos pressupostos constitucionais, no era um injusto nem um ato estatal viciado, mas um nada jurdico (MENDES, 1990, p. 19). Aliando a teoria kelseniana da hierarquia das normas com as influncias das idias revolucionrias francesas de controle de constitucionalidade poltico, prvio e concentrado, em 1920 foi criado na ustria um rgo especial de carter constitucional, ou seja, a Corte Constitucional, de carter jurdico-poltico, encarregado de efetuar o controle concentrado in abstrato das leis. A razo principal do surgimento do controle concentrado foi que o sistema americano de controle de constitucionalidade "revelou dois inconvenientes principais: a deseconomia e a instabilidade jurdicas" (BARROS, sem data, item 9). A deseconomia revela-se principalmente no campo processual, pois, solucionando a inconstitucionalidade caso a caso, em concreto, com efeito meramente inter partes, d ensejo proliferao dos processos. Ademais, tal sistema causa uma certa instabilidade nos pases adeptos do sistema germano-romnico, visto que vrios juzes prolatariam decises divergentes sobre casos essencialmente iguais em matria constitucional, decidindo uns pela inconstitucionalidade e outros pela constitucionalidade. Visando a solucionar esses inconvenientes, engendrou-se, inspirado em Kelsen, o controle de constitucionalidade concentrado in abstrato por via de ao direta de inconstitucionalidade. 4. Classificao do controle de constitucionalidade Institudos o controle de constitucionalidade pelos mtodos difuso e concentrado, outras formas de controle foram sendo desenvolvidas, e os juristas passaram a classificar essas formas segundo alguns critrios. Conforme o momento de ocorrncia, classifica-se o controle de constitucionalidade em preventivo ou repressivo. O controle preventivo aquele executado antes da promulgao, sano e publicao da norma. No caso das leis, ocorre tanto no mbito do Poder Legislativo, atravs das comisses de constituio e justia, quanto no mbito do Poder Executivo, atravs do poder de veto que detm o Chefe do Executivo. J o controle repressivo exercido depois da promulgao, sano e publicao da norma, podendo ser poltico, jurisdicional ou misto. denominado de repressivo porque retira do ordenamento jurdico uma norma em vigor por inconstitucionalidade. Dessa forma, h trs sistemas de controle de constitucionalidade levando em considerao os rgos competentes para conhecer das questes de constitucionalidade: poltico, jurisdicional e misto. O controle poltico aquele que entrega a verificao da constitucionalidade a rgos de natureza poltica, como por exemplo, ao Poder Legislativo ou a um rgo administrativo especial. O controle jurisdicional aquele, por sua vez, que entrega a verificao da constitucionalidade ao Poder Judicirio. Neste caso, h a subdiviso do controle jurisdicional pelo mtodo concentrado, tambm denominado controle in abstrato, ou pelo mtodo difuso, ou incidental. O controle misto, por sua vez, aquele que conjuga controle poltico com controle jurisdicional, tal como ocorre na Sua, onde as leis federais ficam sob controle poltico da Assemblia Nacional, enquanto as leis locais, sob o controle jurisdicional. No controle difuso, ou pela via de exceo, qualquer rgo do judicirio competente para processar e julgar a questo incidental de inconstitucionalidade. Alm disso, qualquer parte de qualquer processo legitimada a apresentar o incidente de inconstitucionalidade, a fim de que o juiz reconhea e declare a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo do Poder Pblico no caso concreto. Outra caracterstica desse tipo de controle que a sentena declaratria s tem eficcia inter partes, s surtindo efeitos para a relao fundada na lei declarada inconstitucional. A sentena no faz coisa julgada em relao lei, permanecendo esta em vigor, eficaz e aplicvel a outras relaes jurdicas.

J o controle jurisdicional concentrado no pode ser exercido por qualquer rgo do Poder Judicirio. Sua caracterstica principal justamente haver um s rgo incumbido de realizar este mister, sendo este rgo o tribunal de cpula do Poder Judicirio ou uma Corte Especial. O controle de constitucionalidade neste caso exercido atravs de Ao Direta de Inconstitucionalidade, cuja sentena tem eficcia erga omnes, e somente um rol restrito de legitimados pode manej-la. A sentena faz coisa julgada material, obrigatria e tem efeito ex tunc. 5. O controle de constitucionalidade no Brasil 5.1 Esboo histrico No se pode falar de controle de constitucionalidade no Brasil-Colnia, mesmo porque, durante muitos sculos, a prpria metrpole portuguesa no tinha uma constituio, j que Portugal era, poca uma monarquia absolutista, prevalecendo a vontade do soberano ou mesmo de um PrimeiroMinistro todo-poderoso, como o Marqus de Pombal. Vigiam em Portugal, cada uma a seu tempo, as Ordenaes do Reino Manuelinas, Alfonsinas e Filipinas assim denominadas por causa dos monarcas que as fizeram editar, mas no uma Constituio. A primeira manifestao de desejo de que Portugal viesse a ter uma Constituio deu-se em 1808, na esteira da invaso napolenica a Portugal, num momento em que a Corte portuguesa abandonara o pas para refugiar-se no Brasil. A chamada splica de Constituio foi uma petio endereada a Napoleo, mediante a qual se pedia a outorga de uma Constituio. Portugal s veio a conhecer sua primeira Constituio em 1822, fruto de uma revoluo ocorrida em 1820, que desaguou na eleio em 1821 das Crtes Geraes , Extraordinrias, e Constituintes, tambm chamadas de Soberano Congresso, que elaboraram a Constituio de 1822, que, afastando a monarquia absolutista, criava em Portugal a monarquia constitucional. O controle de constitucionalidade foi implantado no Brasil pela Carta Poltica Imperial de 1824, que estabelecia ser este controle exercido, pelo menos em tese, pela Assemblia Geral do Imprio. Tal forma de controle de constitucionalidade foi influenciado pelo constitucionalismo francs da poca, segundo o qual a guarda da Constituio ficava a cargo do Poder Legislativo. Esta Carta Poltica, entretanto, trazia novidades, pois que previa um Quarto Poder, o Poder Moderador conferido ao Imperador. A existncia do Poder Moderador fazia com que qualquer deciso dos demais poderes pudesse ser alterada sem nenhum critrio. Assim, cabia ao Imperador dirimir os conflitos entre os demais poderes. No havia ainda um controle jurisdicional de constitucionalidade das leis. Segundo Jos Afonso da Silva (2000, p. 53), o sistema de controle judicial de constitucionalidade no Brasil teve incio com a Constituio republicana de 1891. Tendo sofrido influncia americana, adotou o controle de constitucionalidade pelo mtodo difuso por via de exceo, o qual tem perdurado em todas as constituies brasileiras, inclusive na atual. Refletindo a influncia do constitucionalismo americano, a lei declarada inconstitucional era tida como nula e os efeitos da sentena retroagiam data de sua publicao. Tal postura, no entanto, foi sendo amainada ao longo do tempo at chegar formulao atual. A Constituio de 1934 inovou ao apresentar traos do controle de constitucionalidade concentrado (art 7, I, a), j que criou a ao direta de inconstitucionalidade interventiva. Estabeleceu tambm que a declarao de inconstitucionalidade de lei ou ato do poder Pblico somente poderia ser feita mediante o vota da maioria absoluta dos membros dos tribunais. Estes, entretanto, no possuam competncia para retirar a norma do ordenamento jurdico nacional; esta competncia foi dada ao Senado Federal, que mediante resoluo suspendia a execuo da lei ou ato, no todo ou em parte, declarado inconstitucional. A Emenda Constitucional n 16, de 6/12/1965, manteve as inovaes da Constituio de 1934 e adotou duas outras: a) criou a Ao Direta de Inconstitucionalidade em carter genrico contra lei federal ou estadual em conflito com a Constituio, atribuindo ao Procurador-Geral da Repblica a legitimidade para apresent-la e ao Supremo Tribunal Federal a competncia para process-la e julgla; b) atribuio de competncia lei para criar processo, competncia dos Tribunais de Justia dos Estados, para declarar a inconstitucionalidade de lei ou ato municipal em conflito com a constituio estadual. A Emenda Constitucional n 1/69, por sua vez, mantendo as formulaes anteriores no que diz respeito ao controle de constitucionalidade, criou a ao direta interventiva, que tinha como escopo a defesa dos princpios da constituio estadual, sendo legitimado para apresent-la o Procurador-Geral de Justia, e competente para o processamento e julgamento o Tribunal de Justia dos Estados. A Constituio de 1988 trouxe mais duas novidades: a Ao Direta de Inconstitucionalidade por Omisso e a ampliao do rol dos legitimados a apresent-la. Alm do Procurador-Geral da Repblica, passaram a ter legitimidade o Presidente da Repblica, a Mesa do Senado Federal, a Mesa da Cmara

dos Deputados, a Mesa de Assemblia Legislativa, o Governador de Estado, partido poltico com representao no Congresso Nacional, o Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil e confederao sindical ou entidade de classe de mbito nacional. Com a aprovao pelo Congresso Nacional em dezembro de 2004 da EC 45/2004, o rol de legitimados foi elastecido, sendo includos a Cmara Legislativa do Distrito Federal e o Governador do Distrito Federal. A Emenda Constitucional n 3/93 criou a Ao Declaratria de Constitucionalidade de lei ou ato normativo federal, contemplando alguns dos legitimados a propor a ADI, e o mesmo STF como competente para processamento e julgamento. A mais recente emenda constitucional, EC 45/2004, que deu incio chamada Reforma do Judicirio, tambm modificou os legitimados a propor a ADC ao mudar a redao do art. 103, caput, da CF 88, e revogar seu 4, conforme ser visto adiante. 5.2 O controle de constitucionalidade na Constituio Federal de 1988 A Constituio Federal de 1988 estabeleceu no Brasil um sistema de controle jurisdicional de constitucionalidade sui generis, visto que contempla o controle preventivo atravs da atuao do Chefe do Poder Executivo (poder de veto) e atravs da atuao do Poder Legislativo (comisses de constituio e justia), bem como o controle repressivo, principalmente sob a forma jurisdicional, a qual contempla os mtodos difuso, ou incidenter tantum, e concentrado, acrescentando ainda a Ao Declaratria de Constitucionalidade. Outra caracterstica peculiar do sistema brasileiro que h duas excees ao controle jurisdicional repressivo: a) O Art 49, V, CF 88 estabelece "competir ao Congresso Nacional sustar os atos normativos do Poder Executivo que exorbitem do poder regulamentar ou dos limites da delegao legislativa" (MORAES, 2001, p. 564). Os atos atingidos por esse controle so o Decreto Presidencial e a Lei Delegada; b) O Art. 62 CF 88 estatui que o Poder Legislativo pode rejeitar uma Medida Provisria por consider-la inconstitucional. 5.2.1. Controle de constitucionalidade pelo mtodo difuso O controle de constitucionalidade brasileiro pelo mtodo difuso, alm das caractersticas j vistas acima, possui algumas peculiaridades: a declarao de inconstitucionalidade dever ser feita atravs do voto da maioria absoluta dos membros do tribunal ou rgo especial , onde houver (Art. 97 CF 88), muito embora no esteja vedada a "possibilidade de o juiz monocrtico declarar a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo do Poder Pblico" (MORAES, 2001, p. 567); o STF tambm pode conhecer de questo incidental em um caso concreto; neste caso, a declarao de inconstitucionalidade encaminhada ao Senado Federal, a quem cumpre suspender a execuo, no todo ou em parte, do ato declarado inconstitucional pelo STF em deciso definitiva, atravs de resoluo, que ter efeito erga omnes, porm ex nunc, ou seja, a partir da publicao da resoluo senatorial. Importante acrescentar que tanto o STF quanto o Senado Federal entendem que este no est obrigado a editar a resoluo suspensiva de ato estatal declarado inconstitucional em apreciao incidental no exame de um caso concreto levado a efeito pelo Pretrio Excelso. Trata-se de ato discricionrio daquela Casa Legislativa, a qual apreciar a oportunidade e a convenincia de editar a resoluo suspensiva. Tambm crucial anotar que, caso o Senado Federal edite a resoluo suspensiva, ter exaurido sua competncia constitucional, no podendo mais alter-la ou suprimi-la. As relaes baseadas em lei ou ato normativo declarado inconstitucional pelo mtodo difuso so desfeitas desde sua origem, uma vez os atos inconstitucionais so nulos, destitudos de qualquer carga de eficcia jurdica. Tais efeitos ex tunc, porm s tm aplicao para o processo em apreciao e para as partes dele componentes. Caso o Senado Federal edite a resoluo de suspenso da execuo, no todo ou em parte, da lei ou ato normativo declarado inconstitucional em deciso definitiva pelo STF em um caso concreto, a inconstitucionalidade ser estendida, com efeitos erga omnes, porm, ex nunc. Outro ponto importante relativo ao controle difuso a admissibilidade do manejo de Ao Civil Pblica para defesa de direitos individuais homogneos (art. 81, III, da Lei 8.078/90). Totalmente incabvel o manejo da ACP para defesa de direitos difusos e coletivos, visto que a declarao de inconstitucionalidade teria efeito erga omnes, o que invadiria a competncia constitucional do Senado Federal, conforme exposto acima, alm do que seria a ACP um sucedneo da Ao Direta de Inconstitucionalidade ADI, que tem um rol restrito de legitimados a prop-la. 5.2.2. Controle de constitucionalidade pelo mtodo concentrado J o controle abstrato ou concentrado de constitucionalidade exercido pelo STF e pelos Tribunais de Justia estaduais, que devem observar a clusula de reserva de plenrio estatuda no art.

97 CF 88. Tal controle realizado atravs de ADI, cujo rol de legitimados exposto no art. 103, I a IX, para o caso de lei ou ato normativo federal, estadual ou distrital em face Constituio Federal. O propsito deste tipo de controle de constitucionalidade a declarao de inconstitucionalidade em tese, independente de caso concreto, de lei ou ato normativo federal ou estadual, visando-se invalidao da lei ou ato normativo. H cinco espcies de controle concentrado previstas na Constituio vigente: a) ao direta de inconstitucionalidade genrica (art. 102, I, a); b) ao direta de inconstitucionalidade interventiva (art. 36, III); c) ao direta de inconstitucionalidade por omisso (art. 103, 2); d) a ao declaratria de constitucionalidade (art. 102,I, a, in fine) e; e) a ao de descumprimento de preceito fundamental (art. 102, 1). 5.2.2.1 A Ao Direta de Inconstitucionalidade genrica A ao direta de inconstitucionalidade genrica tem como escopo a declarao de inconstitucionalidade de lei ou ato normativo editados aps a vigncia da Constituio Federal de 1988 e que ainda estejam em vigor. Visa a ADI a retirar do ordenamento jurdico lei ou ato normativo incompatvel com a ordem constitucional. Isto se d de forma automtica, no havendo necessidade de resoluo do Senado Federal. H duas espcies de ao direta de inconstitucionalidade: a) a que tem por propsito a declarao de inconstitucionalidade de lei ou ato normativo federal, estadual ou distrital, este quando no exerccio de competncia equivalente dos Estados-membros, face Constituio Federal; b) a que tem por escopo a declarao de inconstitucionalidade de lei ou ato normativo estadual ou municipal face s constituies estaduais. A primeira espcie tem como rgo competente para processar e julgar a ADI o STF, no segundo, o competente o Tribunal de Justia de cada Estadomembro. Na primeira espcie de ADI esto sujeitos ao controle de constitucionalidade, alm do rol elencado no art. 59 (emendas constitucionais, leis complementares, leis ordinrias, leis delegadas, medidas provisrias, decretos legislativos e resolues) e tratados internacionais, que integram nosso ordenamento jurdico como leis ordinrias, todos os atos revestidos de indiscutvel contedo normativo. Entretanto, os atos estatais de efeitos concretos, bem como as Smulas dos Tribunais, no so alcanados pela jurisdio constitucional concentrada. Tambm imunes apreciao de constitucionalidade via ADI as normas constitucionais originrias. O art. 102, I, p prev a possibilidade de solicitao de medida cautelar nas aes diretas de inconstitucionalidade, havendo, portanto, a possibilidade de concesso de liminar com efeito erga omnes e ex nunc, suspendendo a vigncia da lei ou ato normativo argido de inconstitucionalidade. O STF, porm, tem a prerrogativa de conceder a liminar com efeito ex tunc caso entenda necessrio. O STF, em sede de ADI, pode no retirar a lei ou ato normativo do ordenamento jurdico, mas apresentar interpretao conforme Constituio. Esta interpretao conforme s ser possvel quando a norma apresentar vrios significados, alguns compatveis com as normas constitucionais e outros no. Para evitar a retirada da norma do ordenamento jurdico, o STF estabelece como deve ser interpretada a norma, no se tornando mais cabvel outra interpretao. Tal interpretao poder darse com reduo de texto ou sem reduo de texto. A declarao de inconstitucionalidade, tambm, poder dar-se no todo ou em parte, ou seja, todo o ato considerado inconstitucional ou apenas partes dele. Em homenagem ao princpio da presuno de constitucionalidade das leis e atos normativos, o Advogado-Geral da Unio citado para defender o ato impugnado. No que respeita segunda espcie de ADI genrica, como j dito, cabe aos Tribunais de Justia dos Estados-membros a competncia para seu processamento e julgamento quando lei ou ato normativo estadual ou municipal afrontarem a constituio estadual. A CF 88 no estabelece um rol de legitimados para este caso, remetendo lei estadual tal definio, sendo vedada pela CF 88 a atribuio de legitimao para agir a um nico rgo. Cumpre informar, ainda, que por falta de previso constitucional impossvel o controle de constitucionalidade pelo mtodo concentrado em vista de lei municipal ou distrital em exerccio de competncia municipal face Constituio Federal. A nica via possvel atravs do controle difuso. 5.2.2.2 A Ao Direta de Inconstitucionalidade interventiva A ao direta de inconstitucionalidade interventiva distingue-se da ao direta de inconstitucionalidade genrica por ter finalidade jurdica e poltica e ter por objeto a apreciao da

constitucionalidade unicamente de lei ou ato normativo estadual contrrio aos princpios sensveis da CF 88. A regra da ordem constitucional a no-interveno, porm, em certos casos, explicitamente elencados na Constituio, possvel a interveno. O art. 34 estabelece no inciso IV princpios sensveis cuja violao autorizam a Unio a intervir nos Estados: forma republicana de governo, direitos da pessoa humana, autonomia municipal, prestao de contas da administrao pblica, direta e indireta, e aplicao do mnimo exigido da receita resultante de impostos estaduais, compreendida a proveniente de receitas de transferncia, na manuteno e desenvolvimento do ensino. Somente o STF pode apreciar esse tipo de ao, cujo legitimado exclusivo o ProcuradorGeral da Repblica, o qual, devido ao princpio da independncia funcional do Ministrio Pblico, no est obrigado a ajuiz-la. Esta ao tem finalidade dupla, tanto jurdica quanto poltica, pois objetiva a declarao de inconstitucionalidade formal ou material da lei ou ato normativo estadual (finalidade jurdica) e a decretao da interveno federal no Estado-membro (finalidade poltica). Trata-se de um controle direto para fins concretos, o que inviabiliza a concesso de liminar. A interveno ato privativo do Presidente da Repblica. Porm s ser ela decretada caso a declarao de inconstitucionalidade, com a conseqente retirada do ordenamento jurdico da lei ou ato impugnado, seja insuficiente para o restabelecimento da normalidade. Percebe-se, portanto, a ocorrncia de dois momentos distintos nesta ao, s ocorrendo o segundo se o primeiro for insuficiente para a normalizao da situao. 5.2.2.3 A Ao Direta de Inconstitucionalidade por omisso A ao de inconstitucionalidade por omisso tem por escopo a efetividade dos comandos constitucionais que dependam de complementao infraconstitucional, as chamadas normas constitucionais de eficcia limitada, bem como as normas programticas. Assim, cabvel a ao quando o poder pblico se abstm de cumprir um dever determinado pela Constituio. Os legitimados a propor esta ao de inconstitucionalidade so os mesmos da ADI genrica (art. 103, I a IX), no sendo obrigatria a oitiva do Advogado- Geral da Unio, posto no haver ato impugnado a ser defendido. Entretanto, o Ministrio Pblico sempre ser chamado a manifestar-se. A CF 88 prev dois casos cabveis: a) quando o relapso algum rgo pblico administrativo; b) quando o relapso o Poder Legislativo. No primeiro caso, o rgo administrativo comunicado pelo STF de que tem trinta dias para tomar as providncias necessrias. No segundo, a sentena prolatada no tem efeito mandamental, apenas declaratrio. O Poder Legislativo cientificado de que deve legislar sobre a matria objeto da ao de inconstitucionalidade por omisso, mas no obrigado a isso, dado o princpio da separao dos poderes na estrutura republicana. 5.2.2.4 A Ao Declaratria de Constitucionalidade A ao declaratria de constitucionalidade, inserta no ordenamento jurdico brasileiro pela EC 3/93, uma inovao no controle de constitucionalidade brasileiro. semelhana da ADI genrica, o rgo competente para process-la e julg-la o STF. Os legitimados a prop-la, sofreram recentemente profunda modificao atravs da EC 45/2004. Anteriormente, eram bem mais restritos que os legitimados na ADI (Presidente da Repblica, Mesa do Senado Federal, Mesa da Cmara dos Deputados e Procurador-Geral da Repblica). Com a EC 45/2004, o 4 do art. 103 da CF 88 foi revogado e o caput e incisos do art. 103 passou designar os legitimados a propor tanto a ADI quanto a ADC (Presidente da Repblica, Mesa do Senado Federal, Mesa da Cmara dos Deputados, Mesa da Assemblia Legislativa ou da Cmara Legislativa do Distrito Federal, Governador de Estado ou do Distrito Federal, Procurador-Geral da Repblica, o Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil, partido poltico com representao no Congresso Nacional, confederao sindical ou entidade de classe de mbito nacional). A principal finalidade da ADC dirimir a insegurana jurdica suscitada por aes de inconstitucionalidade ajuizadas contra determinada lei ou ato normativo federal, ou seja, visa a preservar a ordem jurdica constitucional, afastando a incerteza acerca da validade de uma lei. Necessrio que haja comprovada controvrsia judicial acerca da lei. As decises definitivas de mrito prolatadas pelo STF, quer pela procedncia, quer pela improcedncia do pedido, tm efeito ex tunc e erga omnes, alm de efeito vinculante relativamente ao Poder Executivo e aos demais gos do Poder Judicirio.

5.2.2.5. Ao de Descumprimento de Preceito Fundamental A Constituio Federal de 1988, prdiga em inovaes, criou, alm dos controles constitucionais j vistos acima, uma nova ao constitucional cujo escopo o controle concentrado de constitucionalidade de ato atentatrio contra preceito fundamental expresso na Norma pice. Esta ao est prevista no art. 102, 1 da CF 88, com a nova redao dada pela EC 03/93, que reza: "a argio de descumprimento de preceito fundamental, decorrente desta Constituio, ser apreciada pelo Supremo Tribunal Federal, na forma da lei." Desta dico pode-se extrair alguns pontos: a) trata-se de norma constitucional de eficcia limitada, visto depender de lei que estabelecesse a forma pela qual seria ajuizada e como seria apreciada pelo STF; importante anotar que a lei regulamentadora s entrou em vigor em 3 de dezembro de 1999, mais de onze anos aps a promulgao da Constituio Federal; b) trata-se de uma ao autnoma que se enquadra no controle de constitucionalidade concentrado, j que o nico competente para aprecia-la o Supremo Tribunal Federal, no sendo, cabvel seu manejo no controle difuso ou como matria de defesa; c) seu objeto restrito, no podendo ser utilizada para qualquer tipo de controle de constitucionalidade, mas unicamente o que diz respeito a descumprimento de preceito fundamental. Obviamente fato de suprema importncia definir o que vem a ser preceito fundamental. Andr Ramos Tavares (1) afirma que os preceitos fundamentais e os princpios constitucionais so parcialmente sinnimos, havendo, porm, uma simetria imperfeita entre os dois. Diz o autor que H de se considerar fundamental o preceito quando o mesmo apresentar-se como imprescindvel, basilar ou inafastvel. Por seu significado, pois, verifica-se que haver uma coincidncia com pondervel parcela dos princpios fundamentais (Tavares apud Zainaghi, 2003, p.4). Para Nelson Nery Jr. e Rosa Maria Nery, os preceitos fundamentais so os relativos ao estado democrtico de direito, soberania nacional, cidadania, dignidade da pessoa humana, aos valores sociais do trabalho e da livre iniciativa, ao pluralismo poltico, aos direitos e garantias fundamentais, aos direitos sociais, forma federativa do estado brasileiro, separao e independncia dos poderes e ao voto universal, secreto, direto e peridico (ZAINAGHI, 2003, p.5). Observa-se que no h ainda uma unidade da doutrina no que respeita definio do que um preceito fundamental, o que, faz com que esta ao perca um pouco sua eficcia, visto que os julgadores podem interpretar que a violao ao preceito no seria caso de ADPF, mas de outro tipo de ao constitucional. Como dito acima, a ADPF s foi regulamentada atravs da publicao dezembro de 1999, a qual estabeleceu no s os legitimados a proporem a incidncia e o procedimento, mas tambm estabeleceu ter a ADPF um possibilidade de concesso de medida liminar, os efeitos da deciso, alm deciso. da Lei 9.882, de 03 de ao, as hipteses de carter subsidirio, a da irrecorribilidade da

Os legitimados ativos so os mesmos co-legitimados para a propositura da ao direta de inconstitucionalidade (art. 103, I a IX), que com a EC 45/2004 so os mesmos legitimados a propor ao declaratria de constitucionalidade. O rol de legitimados do Substitutivo do Deputado Prisco Viana ao Projeto de Lei n 2.872, de 1977, porm, era mais extenso, pois inclua "qualquer pessoa lesada ou ameaada por ato do Poder Pblico" (art. 2, II). O inciso, porm, foi vetado pelo Presidente da Repblica. H trs hipteses de cabimento de argio de preceito fundamental: a) para evitar leso a preceito fundamental, resultado de ato do Poder Pblico; b) para reparar leso a preceito fundamental, resultado de ato do Poder Pblico; c) quando for relevante o fundamento da controvrsia constitucional sobre lei ou ato normativo federal, estadual ou municipal, includos os anteriores Constituio. Tais hipteses de cabimento caracterizam que a ADPF pode ser manejada de forma preventiva (a) ou repressiva (b). Quanto hiptese (c), est no STF a ADI n 2231, de 27/06/2000, que questiona a constitucionalidade do art. 1, I da Lei 9.882/99, sob o argumento de que somente a Constituio pode conferir competncia originria ao STF. A Lei 9.882/99, ao estabelecer que o STF competente para apreciar ADPF "quando for relevante o fundamento da controvrsia constitucional sobre lei ou ato normativo, federal, estadual ou municipal, includos os anteriores Constituio" invadiu a competncia da prpria Constituio e indevidamente extrapolou sua competncia, que era apenas para regular a forma de interposio e apreciao da ADPF. At o presente momento a ADI 2231/2000 no foi julgada, o que tem causado a suspenso do julgamento dessas aes at a final deciso do Pretrio Excelso. A Lei 9.882/99 estabeleceu em seu art. 4, 1 a subsidiariedade da ADPF, pois no ser ela admitida quando houver qualquer outro meio eficaz de sanar a lesividade. Isto tem restringido ainda mais o alcance desta nova ao constitucional, pois vrias tm sido as ADPFs rejeitadas pelo STF sob

o argumento de que outros meios poderiam ter sido utilizados para alcanar o objetivo proposto (2). Acerca disso, o Ministro Carlos Velloso lanou um alerta ao prprio Tribunal do qual componente, a fim de evitar que a ADPF venha a tornar-se apenas uma quimera processual, sem nenhum efeito prtico: Praticamente, sempre existir, no controle concentrado ou difuso, a possibilidade de utilizao de ao ou recurso a fim de sanar leso a preceito constitucional fundamental. Ento, se o Supremo Tribunal Federal der interpretao literal, rigorosa, ao 1 do art. 4 da Lei 9.882/99, a argio ser, tal qual est ocorrendo com o mandato de injuno, posta de lado. (MOREIRA, 2003, p. 6). A nova ao constitucional permite a concesso de medida liminar. A regra que essa medida seja concedida pela maioria absoluta de seus membros, porm, h a possibilidade de o Ministro relator a conceder, ad referendum do plenrio, em caso de extrema urgncia ou perigo de leso grave, ou ainda, no perodo do recesso. O Ministrio Pblico manifestar-se-, obrigatoriamente, nas argies que no for autor. As decises s sero tomadas caso estejam presentes sesso pelo menos dois teros dos Ministros. Essas decises tero eficcia erga omnes e efeito vinculante relativamente aos demais rgos do Poder Pblico e sero comunicadas pelo Presidente do STF, para cumprimento imediato, s autoridades ou rgos responsveis pela prtica do ato impugnado, lavrando-se e publicando-se posteriormente o acrdo. Poder, ainda, o STF, por maioria de dois teros de seus membros, restringir os efeitos da declarao de inconstitucionalidade em argio de descumprimento de preceito fundamental, ou decidir que ela s tenha eficcia a partir de seu trnsito em julgado, ou outro momento que venha a ser fixado. Finalmente, a lei estabelece que a deciso que julgar ao de descumprimento de preceito fundamental irrecorrvel e insusceptvel de ao rescisria. 5.2.3. Controle de constitucionalidade repressivo pelo Poder Executivo H, ainda, uma outra forma de controle de constitucionalidade, o qual exercido pelo Chefe do Poder Executivo. Trata-se de controle de constitucionalidade repressivo, constando da prerrogativa que tem o Chefe do Executivo de no cumprir uma lei ou ato normativo que entenda ilegal em homenagem ao princpio da legalidade. O Chefe do Poder Executivo pode determinar aos seus subordinados que deixem de aplicar a lei ou ato normativo que ele julgar inconstitucional visando uniformizao da ao administrativa. 6. Concluso Esta exposio apresenta um breve vislumbre do controle de constitucionalidade no Brasil, onde predomina o conceito de constituio rgida, a qual se encontra no topo do ordenamento jurdico ptrio, exigindo que todas as normas infraconstitucionais estejam com ela consoantes.

PODER CONSTITUINTE
NOES As normas constitucionais, por ocuparem o topo do ordenamento jurdico, so providas de elaborao mais dificultosa do que aqueles ditados pela prpria ordem jurdica, que vm de cunho ordinrio. Com as noes supracitadas, podemos conceituar o Poder Constituinte como aquele poder capaz de criar, modificar ou implementar normas de fora constitucional. TITULARIDADE DO PODER CONSTITUINTE Nos Estados democrticos, a titularidade do poder constituinte pertence ao povo, pois o Estado decorre da soberania popular. Em razo de sua titularidade pertencer ao povo, o poder constituinte permanente, isto , no se esgota em um ato de seu exerccio, visto que o povo no pode perder o direito de querer e de mudar sua vontade. EXERCCIO DO PODER CONSTITUINTE Embora na atualidade haja um consenso terico em afirmar ser o povo o titular do poder constituinte, o seu exerccio nem sempre tem se realizado democraticamente. Assim, embora legitimamente o poder constituinte pertena sempre ao povo, temos duas formas distintas para o seu exerccio: outorga e assemblia nacional constituinte. A outorga o estabelecimento da Constituio pelo prprio detentor do poder, sem a participao popular. ato unilateral do governante, que auto-limita o seu poder e impe as regras constitucionais ao povo. A assemblia nacional constituinte a forma tpica de exerccio do poder constituinte, em que o povo, seu legtimo titular, democraticamente, outorga poderes a seus representantes especialmente eleitos para a elaborao da Constituio. ESPCIES DE PODER CONSTITUINTE A doutrina costuma distinguir as seguintes espcies de poder constituinte: poder constituinte originrio e poder constituinte derivado este tendo como espcies o poder reformador, o decorrente e o revisor. O poder constituinte originrio (tambm denominado genuno, primrio ou de primeiro grau) o poder de elaborar uma Constituio. No encontra limites no direito positivo anterior, no deve obedincia a nenhuma regra jurdica preexistente, Assim, podemos caracterizar o poder constituinte originrio como inicial, permanente, absoluto, soberano, ilimitado, incondicionado, permanente e inalienvel O poder constituinte derivado (tambm denominado reformador, secundrio, institudo, constitudo, de segundo grau, de reforma) o poder que se ramifica em trs espcies: O poder reformador que abrange as prerrogativas de modificar, implementar ou retirar dispositivos da Constituio. O poder Constituinte decorrente que consagra o princpio federativo de suas Unidades a alma da autonomia das federaes na forma de sua constituio, assim, a todos os Estados, o Distrito Federal e at os Municpios este na forma de lei orgnica podero ter suas constituies especficas em decorrncia do Poder Constituinte Originrio. Por fim, o poder constituinte revisor que como exemplo de nossa prpria Constituio Federal, possibilita a reviso de dispositivos constitucionais que necessitem de reformas, porm, esta no se confunde com reforma em stricto senso pois, esta de forma mais dificultosa, quorum ainda mais especfico. o poder de reforma, que permite a mudana da Constituio, adaptando-a a novas necessidades, sem que para tanto seja preciso recorrer ao poder constituinte originrio. um poder derivado (porque institudo pelo poder constituinte originrio), subordinado (porque se encontra limitado pelas normas estabelecidas pela prpria Constituio, as quais no poder contrariar, sob pena de

inconstitucionalidade) e condicionado (porque o seu modo de agir deve seguir as regras previamente estabelecidas pela prpria Constituio). Essas limitaes ao poder constituinte derivado (ou de reforma) so comumente classificadas em trs grandes grupos: limitaes temporais, limitaes circunstanciais e limitaes materiais. As limitaes temporais consistem na vedao, por determinado lapso temporal, de alterabilidade das normas constitucionais. A Constituio insere norma proibitiva de reforma de seus dispositivos por um prazo determinado. No esto presentes na nossa vigente Constituio, sendo que no Brasil s a Constituio do Imprio estabelecia esse tipo de limitao, visto que, em seu art. 174, determinava que to-s aps quatro anos de sua vigncia poderia ser reformada. As limitaes circunstanciais evitam modificaes na Constituio em certas ocasies anormais e excepcionais do pas, em que possa estar ameaada a livre manifestao do rgo reformador. Busca-se afastar eventual perturbao liberdade e independncia dos rgos incumbidos da reforma. A atual Constituio consagra tais limitaes, ao vedar a emenda na vigncia de interveno federal, de estado de defesa ou de estado de stio (art. 60, 1). As limitaes materiais excluem determinadas matrias ou contedo da possibilidade de reforma, visando a assegurar a integridade da Constituio, impedindo que eventuais reformas provoquem a sua destruio ou impliquem profunda mudana de sua identidade. Tais limitaes podem ser explcitas ou implcitas. As limitaes materiais explcitas correspondem quelas matrias que o constituinte definiu expressamente na Constituio como inalterveis. O prprio poder constituinte originrio faz constar na sua obra um ncleo imodificvel. Tais limitaes inserem-se, pois, expressamente, no texto constitucional e so conhecidas por "clusulas ptreas". Na vigente Constituio, esto prescritas no art. 60, 4, segundo o qual "no ser objeto de deliberao a proposta de emenda tendente a abolir: a forma federativa de Estado; o voto direto, secreto, universal e peridico; a separao dos Poderes; os direitos e garantias individuais". As limitaes materiais implcitas so aquelas matrias que, apesar de no inseridas no texto constitucional, esto implicitamente fora do alcance do poder de reforma, sob pena de implicar a ruptura da ordem constitucional. Isso porque, caso pudessem ser modificadas pelo poder constituinte derivado, de nada adiantaria a previso expressa das demais limitaes. So apontadas pela doutrina trs importantes limitaes materiais implcitas, a saber: (1) a titularidade do poder constituinte originrio, pois uma reforma constitucional no pode mudar o titular do poder que cria o prprio poder reformador; (2) a titularidade do poder constituinte derivado, pois seria um despautrio que o legislador ordinrio estabelecesse novo titular de um poder derivado s da vontade do constituinte originrio; e (3) o processo da prpria reforma constitucional, seno poderiam restar fraudadas as limitaes explcitas impostas pelo constituinte originrio. O poder constituinte decorrente aquele atribudo aos Estados-membros para se auto-organizarem mediante a elaborao de suas constituies estaduais, desde que respeitadas as regras limitativas impostas pela Constituio Federal. Como se v, tambm um poder derivado, limitado e condicionado, visto que resultante do texto constitucional.

EXERCCIOS. 1 - (AGENTE PF/97): Quanto ao poder constituinte derivado, este encontra limitaes impostas pelo poder constituinte originrio. 2 - (AGENTE PF/97): Ao poder constituinte institudo, h limitaes de ordens temporal, circunstancial e material. 3 - (AGENTE PF/97): Do ponto de vista do direito interno, considera-se o poder constituinte originrio no sujeito a qualquer limitao. 4 - (PAPILOSCOPISTA PF/97): O poder constituinte originrio est sujeito, juridicamente, a limitaes oriundas das normas subsistentes da ordem constitucional anterior. 5 - (PAPILOSCOPISTA PF/97): O poder constituinte derivado est sujeito, do ponto de vista do direito interno, a certas limitaes, cuja observncia pode ser aferida por meio do controle de constitucionalidade.

6 (AFCE/TCU/2000) pacfico, entre ns, que no existem limitaes implcitas ao poder constituinte de reforma. 7 - (AFCE/TCU/2000) Uma proposta de emenda Constituio que tenda a abolir uma clusula ptrea no pode sequer ser levada deliberao do Congresso Nacional. 8 - (AFCE/TCU/2000) As emendas Constituio expressam meio tpico de manifestao do poder constituinte originrio. 9 - (AFCE/TCU/2000) O poder de reforma ou de emenda um poder ilimitado na sua atividade de constituinte de primeiro grau. 10 O poder constituinte originrio, tambm chamado poder de reforma, ilimitado na sua atuao.

GABARITO: 1C 2C 3C 4E 5C 6E 7C 8E 9E 10E

CONSTITUIO DA REPBLICA FEDERATIVA DO BRASIL DE 1988 COMENTADA


(Atualizada at a Emenda Constitucional no 56, de 20/12/2007) PREMBULO Ns, representantes do povo brasileiro, reunidos em Assemblia Nacional Constituinte para instituir um Estado Democrtico, destinado a assegurar o exerccio dos direitos sociais e individuais, a liberdade, a segurana, o bem-estar, o desenvolvimento, a igualdade e a justia como valores supremos de uma sociedade fraterna, pluralista e sem preconceitos, fundada na harmonia social e comprometida, na ordem interna e internacional, com a soluo pacfica das controvrsias, promulgamos, sob a proteo de Deus, a seguinte CONSTITUIO DA REPBLICA FEDERATIVA DO BRASIL. Comentrio: Origem do vocbulo: Segundo pinto Ferreira, a palavra "prembulo" vem do latim, onde se.formou a partir de dois elementos: o prefixo pre e o verbo ambulare. O primeiro desses elementos significa antes, sobre; e o segundo, andar, marchar, caminhar. Prembulo nas Constituies: Seu uso nos documentos constitucionais passou a identific-lo como uma proclamao de abertura, algo que a autoridade que impe a nova ordem constitucional tem a dizer antes de dar a leitura Constituio. Da o antes de andar Quer significar, aqui, antes de percorrer a Constituio. O mesmo mestre, sobre os prembulos constitucionais, cita Mitre, que os comparou ao prtico dos templos. Lauro Nogueira o define como sendo um resumo resumidssimo, uma sntese sinteticssima do diploma a que serve de frontispcio. Joo Barbalho declara que o prembulo enuncia por quem, em virtude de que autoridade e para que.fim foi estabelecida a Constituio. Funo do prembulo: Sabe-se, hoje, que o prembulo no destacvel do documento constitucional, mas parte integrante dele, sendo utilizvel, inclusive, como elemento de interpretao dos demais dispositivos da Constituio que abre, com o que concorda, dentre outros, Alexandre de Moraes, para quem o prembulo serve conto elemento de interpretao e de integrao dos artigos que se lhe seguem. Kelsen, por exemplo, afirma exatamente que o prembulo parte da Carta, e que, conseqentemente, tem virtualmente a mesma validade legal. Deve-se perceber, contudo, que a importncia do prembulo menos jurdica e mais ideolgica, por identificar, alm do que disse Barbalho, acima, as principais inspiraes, objetivos e diretrizes que orientaram a feitura da Lei Magna. ampla a discusso sobre a necessidade, ou no, de prembulo constitucional, Havendo grandes mestres nas duas posies, valendo lembrar que a prpria histria constitucional brasileira apresenta Constituies sem prembulo. Natureza jurdica: controvertida a discusso doutrinria sobre a natureza jurdica do prembulo, mas as posies, segundo Uadi Lamgo Bulos, podem ser resumidas em trs teses bsicas: a) tese da irrelevncia jurdica, segundo a qual o prembulo .situa-se fora do domnio do Direito, assumindo caracterstica poltica ou histrica; b) tese da eficcia idntica, pela qual o prembulo um conjunto de preceitos que possuem a mesma eficcia de qualquer outro dispositivo constitucional; c) tese da relevncia especfica ou indireta, segundo a qual o prembulo participa das caractersticas jurdicas da Constituio, mas no se confunde coro o seu corpo normativo. Invocao a Deus: O Supremo Tribunal Federal decidiu que a invocao da proteo de Deus no prembulo de Constituio Estadual no tem fora normativa, afastando-se a alegao de que a expresso em causa seria norma de reproduo obrigatria pelos Estados-Membros. (ADI 2076, de 15/8/2002) TTULO I DOS PRINCPIOS FUNDAMENTAIS Comentrio: Contedo: Na lio de Celso Bastos, princpios constitucionais so aqueles que guardam os valores fundamentais da ordem jurdica. Isso s possvel na medida em que estes no objetivam regular situaes especficas, mas, sim, desejam lanar sua fora sobre todo o mundo jurdico. Efeitos: Os princpios alcanam esta meta proporo que perdem o seu carter de preciso de contedo, isto , conforme vo perdendo densidade semntica, eles ascendem a uma posio que lhes permite sobressair, pairando sobre uma rea muito mais ampla do que uma norma estabelecedora de preceitos. Portanto, ensina esse mestre, o que o princpio perde em carga normativa ganha em fora valorativa a espraiar-se por cima de um sem-nmero de outras normas. Definio de princpio: Na lio de Uadi Lamgo Bulos, a noo genrica de princpio leva sua compreenso como um enunciado lgico extrado da ordenao sistemtica e coerente de

diversas disposies normativas, aparecendo como uma norma de validade geral e dotada de maior generalidade e abstrao do que as normas jurdicas singularmente tomadas. Definio de princpio constitucional: Ainda na lio de Uadi Lamgo Bulos, o enunciado lgico que serve de vetor para a interpretao da Constituio, conferindo coerncia geral ao sistema constitucional. Distino entre norma e princpio: A doutrina distingue norma constitucional de princpio constitucional. A norma seria mais especfica, mais precisa, de contedo mais objetiva mente definido, destinada a reger as situaes s quais expressamente se refira. O princpio, por outro lado, seria um enunciado mais abstrato, mais impreciso, que atuaria como elemento de harmonizao da Constituio, cujos efeitos seriam auxiliar na superao interpretativa das lacunas e contradies lgicas existentes no texto constitucional, orientar o legislador e orientar o julgador, sempre de forma a preservar a ordem constitucional, a coerncia e a harmonia da Constituio. Art. 1 - A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel dos Estados e Municpios e do Distrito Federal, constitui-se em Estado Democrtico de Direito e tem como fundamentos: I - a soberania; II - a cidadania; III - a dignidade da pessoa humana; IV - os valores sociais do trabalho e da livre iniciativa; V - o pluralismo poltico. Pargrafo nico - Todo o poder emana do povo, que o exerce por meio de representantes eleitos ou diretamente, nos termos desta Constituio. Comentrio: Este primeiro artigo da Constituio rico em conceitos tcnicos. So eles:

Repblica: forma de governo cuja principal caracterstica a temporariedade do mandato de governo e a eletividade. forma contraposta monarquia, onde o mandato de governo vitalcio e o acesso a ele no se d pelo voto, mas por direito de linhagem ou divino. Tambm opem repblica monarquia a possibilidade de responsabilizao do governante, que a monarquia no admite, e a justificativa do poder, pois, na monarquia, ele exercido por direito pessoal prprio, de linhagem ou divino, ao passo que, na repblica, ele exercido em nome do povo.

Proteo da forma republicana: A forma republicana no est expressamente protegida pelas clusulas ptreas da Constituio (art. 60, 4), mas, nem por isso encontra-se despida de proteo. Primeiro porque a agresso forma republicana pode levar interveno federal, nos termos do art. 34, VII, por ser ela princpio constitucional sensvel. Segundo porque a doutrina a entende como limitao material implcita ao poder de reforma da Constituio.

Federativa: a federao uma forma de organizao do Estado que se ope ao Estado unitrio. Enquanto neste todo o poder centralizado, havendo apenas subdivises internas puramente administrativas, sem poder de comando, na federao existe uma unidade central de poder, que soberana, e diversas subdivises internas com parcelas de poder chamadas autonomias. O Brasil adota o tipo de federao chamada orgnica, por ser mais rgida que o modelo norte-americano, o que significa dizer que, no Brasil, a parcela de poder deixado com Estados, Distrito Federal e Municpios pequena, existindo ainda uma tendncia centralizadora por parte do governo central.

Autonomia das entidades estatais na Federao: A autonomia a capacidade de cada entidade estatal (no caso brasileiro, a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios) gerir os seus interesses dentro de um mbito jurdico e territorial previamente determinado pelo poder soberano. Segundo Uadi Lamgo Bulos, a autonomia tem como aspectos essenciais: a) a capacidade de autoorganizao (a entidade federativa deve possuir Constituio prpria); b) a capacidade de autogoverno (eletividade de seus representantes polticos); c) a capacidade de auto-legislao (poder de edio de normas gerais e abstratas pelos respectivos Legislativos); e d) a capacidade de autoadministrao (prestao e manuteno de servios prprios). A esses acrescentaramos a capacidade tributria (poder de criar e cobrar impostos, taxas e contribuies de melhoria).

Unio indissolvel: essa locuo informa que as partes materialmente componentes da Repblica no podero dela se dissociar, o que implica dizer que qualquer tentativa separatista inconstitucional. importante notar que a Unio no faz parte desse rol por no ter ela existncia material, mas apenas jurdica, ou, nos termos do art. 18, poltico-administrativa.

Estado Democrtico de Direito: o conceito de Estado de Direito nasceu em oposio ao Estado em que o poder era exercido com base, unicamente, na vontade do monarca. Para impor limites a esse governo de insegurana, nasceu, na Inglaterra a doutrina de acordo com a qual o rei governaria a partir de leis, comprometendo-se a cumpri-las. Chegou-se, assim, ao Estado de Direito. Houve, contudo, distoro desse conceito. Como conseqncia, passou-se a entender que o Estado de Direito seria o governo a partir de leis, mas de qualquer lei. Para renovar o conceito, foi ele incorporado da noo de "Democrtico', em funo de que no bastavam as leis, mas era necessrio que elas tivessem um contedo democrtico, ou seja, que realmente realizassem o ideal de governo a partir do poder do povo, em nome deste e para este.

Este artigo tambm indica os cinco fundamentos da Repblica. Fundamentos so os alicerces, as bases ideolgicas sobre as quais est construda a Repblica Federativa do Brasil. So eles:

Soberania: no se trata aqui da soberania do Estado brasileiro, entendida como poder supremo dentro dos limites territoriais do Brasil. Essa soberania de que fala o artigo a soberania popular, ou seja, o reconhecimento de que a origem de todo o Poder da Repblica brasileira o seu povo, e que toda a estrutura do Estado, dada pela Constituio, foi formada em atendimento a esse princpio.

Cidadania: populao, povo e cidado no so termos sinnimos. Populao a soma de todas as pessoas que habitam determinado territrio, em determinado momento. Povo a soma dos naturais desse territrio. Cidado a parcela do povo que titular de capacidade eleitoral ativa, ou seja, do poder de votar, e assim interferir nas decises polticas e na vida institucional do Brasil, direta ou indiretamente.

Dignidade da pessoa humana: o Brasil estruturado com base na conscincia de que o valor da pessoa humana, enquanto ser humano, insupervel. Em vrios artigos a Constituio mostra como pretende assegurar o respeito condio de dignidade do ser humano, como por exemplo no art. 5, III, onde se l que ningum ser submetido a tortura ou a tratamento desumano ou degradante, ou no art. 6, onde se encontra uma lista de direitos sociais da pessoa.

Valores sociais do trabalho: o trabalhador foi visto e entendido, por muito tempo, como uma espcie de engrenagem num mecanismo de produo de riqueza, A atual Constituio no aceita esse entendimento, e impe que o trabalho seja, alm de gerador de riquezas para o empregador e para o Brasil, instrumento do trabalhador para obter todos os direitos sociais que esto assegurados no art. 6. Livre iniciativa: aqui se assegura um direito ao brasileiro empresrio, ao partcipe efetivo da vida econmica do Estado, que nela poder disputar o seu espao protegido contra prticas ilcitas de mercado, monoplios e oligoplios.

Pluralismo poltico: alm da liberdade de expressar sua concepo poltica, reunindo-se com seus iguais em qualquer partido poltico, o brasileiro tambm pode exercer o direito ao pluralismo poltico reunindo-se em associaes, em sindicatos, em igrejas, em clubes de servio. Segundo Norberto Bobbio, o pluralismo persegue formar uma sociedade composta de vrios centros de poder, mesmo que em conflito entre si, aos quais e atribuda a funo de limitar, contrastar e controlar, at o ponto de eliminar, o centro de poder dominante, historicamente identificado com o Estado.

Exerccio direto e indireto do poder: O pargrafo nico deste artigo assegura o princpio bsico das democracias ocidentais. O povo o titular primeiro e nico do poder do Estado. Esse poder pode ser exercido atravs de representantes que esse mesmo povo, agora cidado, elege (deputados, senadores, governadores, prefeitos, vereadores, Presidente da Repblica), ou tambm pode o povo exercer o poder de que titular diretamente, sem intermedirios. Esse exerccio direto de poder pelo povo caracteriza a democracia direta, e a Constituio brasileira vigente abundante em exemplo, como o poder de sufrgio e voto (art. 14, caput), o plebiscito (art. 14, I), o referendo (art. 14, II), a iniciativa popular de leis (art. 14, III; art. 61, 2; art. 27, 4, art. 29, XIII), o direito de informao em rgos pblicos (art. 5, XXXIII), o direito de petio administrativa (art. 5, XXXIV), a ao popular (art. 5, LXXIII), o mandado de injuno (art. 5, LXXI), a denncia direta ao TCU (art. 74, 2) e a fiscalizao popular de contas pblicas (art. 31, 3), dentre outros.

Diferena entre Estado e Pas: O Estado formado classicamente por povo, territrio e governo soberano. O Pas, na lio de Uadi Lamgo Bulos, conceito que se refere paisagem, aos aspectos fsicos e naturais do territrio do Estado, fauna e flora, s crenas, s lendas, aos mitos e s tradies, conferindo uma unidade geogrfica, histrica e cultural ao povo. Art. 2 - So Poderes da Unio, independentes e harmnicos entre si, o Legislativo, o Executivo e o Judicirio.

Comentrio: Unicidade do Poder: Os Poderes no so trs, mas um s, e seu titular o povo, soberanamente. A tripartio de que fala este artigo orgnica, das funes estatais, isto , so os trs rgos que exercem, cada um, uma das trs funes bsicas do poder uno do povo. So essas funes a legislativa, a administrativa e a judiciria, e a cada uma delas corresponde a uma estrutura, uma instituio, que a exerce com precipuidade, mas no exclusivamente. Por no ser exclusivo o exerccio das funes estatais por nenhum poder que se pode afirmar que os trs Poderes exercem as trs funes estatais (legislar, administrar e julgar), mas cada um deles exerce uma dessas funes em grau maior que os demais. Funes tpicas dos Poderes: As funes tpicas do Poder Legislativo, segundo a Constituio e o Supremo Tribunal Federal, so a legislativa (elaborao de comandos normativos genricos e abstratos) e a fiscalizatria (CF, art. 49, IX e X, 70, caput, e 71, caput), da qual, inclusive, a investigatria, atravs das Comisses Parlamentares de Inqurito (art. 58, 3) , segundo o STF, correlata. A funo tpica do Poder Executivo a de aplicao das leis a situaes concretas, s quais se destinem, vindo da, inclusive, a permisso constitucional de uso do poder regulamentar, que consta no art. 84, IV, da CF. A funo tpica do Poder Judicirio a de aplicao da lei a situaes concretas e litigiosas, e, tambm, a de proteo da autoridade das Constituies Federal e Estaduais e da Lei Orgnica do Distrito Federal no julgamento dos processos objetivos de controle de constitucional idade em tese. Funes atpicas dos Poderes: O Poder Legislativo, de forma atpica, administra o seu quadro de pessoal (arts. 51, IV e 52, XIII) e julga determinadas autoridades nos crimes de responsabilidade (art. 52, I e II). O Poder Judicirio administra o seu quadro de pessoal e elabora os regimentos internos dos Tribunais, que so leis em sentido material (art. 96). O Poder Executivo julga os processos administrativos-disciplinares e os litgios do contencioso tributrio administrativo e legisla na elaborao de medidas provisrias e de leis delegadas, nos termos dos arts. 62 e 68. Funo Judiciria: Jos dos Santos Carvalho Filho opina que, das trs funes estatais bsicas, a Judiciria a nica que no exercida fora do Judicirio, vista do monoplio da jurisdio assegurado pelo art. 5, XXXV. A afirmao, parece-nos, admite temperamento j que h julgamento em processo administrativo-disciplinar, na esfera executiva, principalmente, e, sem dvida, o Legislativo julga em hipteses determinadas nos crimes de responsabilidade, conforme consagrado no art. 52, I e II, e seu pargrafo nico. Os julgamentos administrativos no fazem, no Brasil, coisa julgada, admitindo discusso judicial plena. Os julgamentos polticos realizados pelo Senado Federal no podero ter o seu mrito apreciado pelo Judicirio, por se constituir em deciso interna corporis, mas fora de dvida que o procedimento e as fases processuais podero s-lo, vista do devido processo legislativo. Modelo positivo brasileiro: Segundo o Supremo Tribunal Federal, o princpio da separao e independncia dos Poderes no possui frmula universal apriorstica e completa. Por isso, quando erigido, como no modelo brasileiro, em dogma constitucional de observncia compulsria, o que se h de impor como padro no so concepes abstratas ou experincias concretas de outros pases, mas sim o modelo brasileiro vigente de separao dos Poderes, como concebido e desenvolvido na Constituio da Repblica. (ADI 183, de 7/8/97) Sujeio de convnios aprovao do Legislativo: O Supremo Tribunal Federal decidiu que ofende a separao e a independncia dos Poderes a submisso de convnios celebra dos pelo Poder Executivo aprovao prvia do Legislativo. (ADI 770, de 1/7/2002) Autorizao de dvidas que excedam o mandato: O Supremo Tribunal Federal decidiu pela inconstitucional idade de dispositivo de Constituio Estadual que atribua Assemblia Legislativa competncia para autorizar dvidas da administrao pblica direta e indireta cujo prazo de resgate exceda o trmino do mandato dos contratantes. (ADI 177, de 1/7/1996) Sujeio de atos executivos ao Legislativo: A jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal mostra que inconstitucional, por ofensa ao princpio da separao dos Poderes, artigo de Constituio Estadual que submeta Assemblia Legislativa a apreciao de convnios e ajustes firmados por entidades da administrao pblica e pelo Governador do Estado. (ADI 1857, de 5/2/2003) Fixao de prazo ao Executivo: O Supremo Tribunal Federal declarou a inconstitucional idade do artigo de Constituio Estadual que fixava prazo de quarenta e cinco dias para que o Governador encaminhasse Assemblia Legislativa projeto de lei sobre as transgresses a que esto sujeitos militares dos Estados. Essa prescrio, segundo o STF, ofende o princpio da separao dos Poderes, j que no pode o Legislativo assinar prazo para que outro Poder exera prerrogativa que lhe prpria. (ADI 2393, de 13/2/2003)

Art. 3 - Constituem objetivos fundamentais da Repblica Federativa do Brasil: I - construir uma sociedade livre, justa e solidria; II - garantir o desenvolvimento nacional; III - erradicar a pobreza e a marginalizao e reduzir as desigualdades sociais e regionais; IV - promover o bem de todos, sem preconceitos de origem, raa, sexo, cor, idade e quaisquer outras formas de discriminao. Comentrio: Os objetivos fundamentais deste art. 3 so diferentes dos fundamentos do art. 1o. L, tratavase das bases da Repblica. Aqui, o assunto so os objetivos que a Repblica deve buscar com a sua atuao, as metas a atingir. A moderna doutrina constitucionalista vem reconhecendo, tambm neste artigo, a ntida caracterstica de norma programtica de seus dispositivos, que no consagram um direito ou uma garantia, mas apenas sinalizam ao Poder Pblico uma meta, um objetivo a atingir. Neste ponto, o constituinte brasileiro foi inspirar-se na Constituio de Portugal, em cujo art. 9 encontram-se comandos semelhantes. Note que todos os quatro incisos indicam uma ao a ser desenvolvida (construir, garantir, erradicar, reduzir, promover), pois o que quer a Constituio que o governa, agindo, busque alcanar esses objetivos. De outra parte, reconhece que nenhum deles ainda est atingido plenamente. Art. 4 - A Repblica Federativa do Brasil rege-se nas suas relaes internacionais pelos seguintes princpios: I - independncia nacional; II - prevalncia dos direitos humanos; III - autodeterminao dos povos; IV - no-interveno; V - igualdade entre os Estados; VI - defesa da paz; VII - soluo pacfica dos conflitos; VIII - repdio ao terrorismo e ao racismo; IX - cooperao entre os povos para o progresso da humanidade; X - concesso de asilo poltico. Pargrafo nico - A Repblica Federativa do Brasil buscar a integrao econmica, poltica, social e cultural dos povos da Amrica Latina, visando formao de uma comunidade latinoamericana de naes. Comentrio: Aqui se trata dos princpios que vo reger a atuao da Repblica brasileira no plano internacional, ou seja, nas suas relaes com outros Estados soberanos. Independncia nacional uma expresso que no possui definio no campo do Direito, a no ser que se pretenda uma aproximao, como quer Celso de Albuquerque Mello, com a palavra "soberania", pelo que, no plano interno de um Estado, ter-se-ia autonomia; no externo, independncia. De qualquer maneira, possvel buscar um sentido til a este princpio, qual seja, o entender-se nele no a independncia nacional brasileira, mas as independncias nacionais dos outros Estados. Prevalncia dos direitos humanos tambm um princpio de contedo jurdico impreciso. possvel ver nele, contudo, duas faces robustas: a primeira a importncia dos direitos humanos no contexto internacional atual, e, ao se reconhecer-lhe prevalncia, admite-se que esses direitos humanos estejam em posio hierrquica mais elevada do que qualquer outro bem jurdico local. So esses direitos humanos prevalentes, alis, que autorizam, como tm autorizado, a interferncia de outros Estados em um determinado, onde os habitantes locais estejam sendo despojados desses direitos elementares, como no caso dos curdos do Iraque, dos hutus e tsutis no Zaire e arredores, dos ex-iugoslavos nas diversas regies em que foi transformada a unidade anterior da terra de Tito. Nesses casos, e em outros, os direitos humanos foram prevalentes prpria soberania. Autodeterminao dos povos princpio que tem origem no princpio das nacionalidades, segundo Celso de Albuquerque Mello. Esse princpio foi tratado aps a 1a Guerra Mundial por Lenin e Woodrow Wilson, e, aps a 2a Guerra, pela ONU, em Assemblia Geral (1952 e 1962). Diretamente, a

autodeterminao dos povos encontrada, como premissa bsica, nos Pactos Internacionais de Direitos Econmicos- Sociais e Culturais, de 1967, da ONU. No-interveno princpio fundamental de Direito Internacional Pblico, e foi mencionada pela primeira vez no sculo XVIII, por Christian Wolff e Emmanuel Kant. Consagrada nas Cartas da ONU (art. 2, alnea 7) e da OEA (art. 18), a no-interveno no escapa de seu perfil mais poltico do que jurdico, e parece dar razo ao comentrio formulado no incio deste sculo, segundo o qual a justificao da interveno o seu sucesso. Igualdade entre os Estados, para ns, no uma igualdade absoluta, mas relativa, na medida de suas desigualdades, que so mais claras no plano econmico, sendo que o GATT (Acordo Geral de Tarifas e Comrcio) uma tentativa de diminuir essa distncia entre uns e outros Estados. Como premissa fundamental de Direito Internacional Pblico, a igualdade est intimamente associada ao princpio da reciprocidade. Celso de Albuquerque Mello, citando Decaux, explica que pode-se dizer que a reciprocidade o meio e a igualdade o resultado, e, mais, que a igualdade no uma igualdade esttica, mas uma igualdade obtida por reao, aps uma troca ou uma resposta, pelo que a reciprocidade a igualdade dinmica. A igualdade entre os Estados est citada em vrias passagens dos documentos supremos da ONU e da OEA, principalmente no art. 2, n 1 (ONU) e no art. 9 (OEA), e tambm no item I da ata de Helsinque, de 1970. Defesa da paz princpio que pode ser entendido de duas maneiras, ainda de acordo com Celso Albuquerque Mello. Por uma linha, conflito armado nacional (ou seja, guerra), internacional, ou qualquer combate armado, sendo prefervel esta segunda interpretao. Mas a defesa da paz, de que fala a Constituio, no somente evitar ou finalizar um conflito armado. A expresso abrange tambm os direitos de solidariedade, tambm chamados de novos direitos do homem ou 3a gerao de direitos humanos, que so o direito ao desenvolvimento, direito autodeterminao dos povos e direito paz no sentido mais estrito, todos, v-se, de expresso coletiva. Soluo pacfica dos conflitos princpio que reconhece, logicamente, a existncia ou potencialidade de conflitos internacionais, mas prescreve o seu equacionamento pela via pacfica, no que, alis, complementa o princpio anterior. Um instrumento muito utilizado para preservar essa via pacfica de soluo de conflitos foi o arbitramento ou arbitragem, no qual os Estados em litgio escolhem um outro, no envolvido, para intermediar as conversaes e encaminhar uma soluo aceitvel. Repdio ao terrorismo e ao racismo pode ser entendido como a rejeio a essas duas espcies de condutas vis. As definies do que sejam terrorismo e racismo no so, contudo, desprovidas de dificuldades. Terrorismo, j se disse, a arma do fraco, e mistura-se com freqncia a elementos polticos, e, dependendo do ngulo pelo qual se olhe, pode-se chamar o mesmo movimento de terrorista ou de guerrilha. Por isso, no h uma definio jurdica clara do que seja, exatamente, o terrorismo, ficando-se, apenas para fins didticos, na constatao, enunciada por Sottile, de que caracteriza-se ele pelo uso de mtodo criminoso e violncia, visando a atingir um fim determinado. No plano internacional (principalmente na Europa, a partir de 1977, por ato do Conselho da Europa), so identificadas trs reas de terrorismo reprimidas por tratados: o seqestro de embaixadores, a tomada de refns e o apoderamento ilcito de aeronaves. J o racismo encontra definio no art. 1 de uma conveno da ONU de 1966, onde se l que a discriminao racial significar qualquer distino, excluso, restrio ou preferncia baseadas em raa, cor, descendncia ou origem nacional ou tnica que tenha por objetivo ou efeito anular ou restringir o reconhecimento, gozo ou exerccio num mesmo plano, em igualdade de condies, de direitos humanos e liberdades fundamentais. Cooperao entre os povos para o progresso da humanidade princpio que impe, de plano, uma limitao aos conceitos de soberania e de independncia nacional, uma vez que cooperar interagir. Essa interao pelo progresso da humanidade tem razes no dever de solidariedade e de auxlio mtuo. Concesso de asilo poltico, ou melhor, de asilo diplomtico. Esse asilo concedido a quem esteja sendo perseguido por motivos polticos ou de opinio. Tal estrangeiro, a Constituio brasileira, no art. 5, LII, faz inextraditvel, justamente para garantir o instituto do asilo diplomtico ou poltico. A Declarao Universal dos Direitos do Homem j prev essa figura no seu art. XIV. No continente americano, o asilo diplomtico est tratado no documento da conveno de Caracas, de 1954, onde se l que todo Estado tem o direito de conceder asilo, mas no se acha obrigado a conced-lo, nem a declarar porque o nega. TTULO II DOS DIREITOS E GARANTIAS FUNDAMENTAIS CAPTULO I DOS DIREITOS E DEVERES INDIVIDUAIS E COLETIVOS

Comentrio: A primeira abordagem tcnica, no direito brasileiro, a explorar a diferena entre direito e garantia foi realizada por Rui Barbosa. Para ele, os direitos seriam disposies declaratrias, e as garantias, disposies assecuratrias. Ou, em outras palavras: o direito o que se protege, o bem da vida guardado pela Constituio. A garantia o mecanismo criado pela Constituio para defender o direito. Os direitos fundamentais tm, segundo nota Luiz Alberto David Arajo, um carter histrico, e importantes documentos so encontrveis na anlise da sua evoluo, como a Magna Carta Libertatum, de 1215, a Declarao de Direitos do Bom Povo da Virgnia, de 1776, a Declarao de Direitos do Homem e do Cidado, de 1789, e a Declarao Universal dos Direitos do Homem, de 1948. Na lio de Canotilho, os direitos fundamentais, exercem a funo de defesa do cidado sob dupla perspectiva: a) no plano jurdico-poltico, funcionam como normas de competncia negativa para os Poderes Pblicos, proibindo-os de atentarem contra a esfera individual da pessoa; b) no plano jurdico-subjetivo, implicam o poder de exercer positivamente os direitos fundamentais (liberdade positiva), e de exigir omisses dos poderes pblicos. Os direitos fundamentais classificam-se em: Direitos de primeira gerao: so os direitos civis e polticos, e compreendem as liberdades clssicas (liberdade, propriedade, vida, segurana). So direitos do indivduo perante o Estado. Direitos de segunda gerao: so os direitos econmicos, sociais e culturais. So os que exigem uma prestao do Estado em relao ao indivduo. Direitos de terceira gerao: so direitos coletivos, como ao meio ambiente, qualidade de vida saudvel, paz, autodeterminao dos povos e a defesa do consumidor, da infncia e da juventude. Direitos de quarta gerao: so os direitos que surgem e se consolidam ao final do milnio, como os direitos sociais das minorias e os relativos informtica, aos softwares, s biocincias, eutansia, aos alimentos transgnicos, sucesso de filhos gerados por inseminao artificial, clonagem, dentre outros. Geraes dos direitos fundamentais: O Supremo Tribunal Federal deixou julgado que, enquanto os direitos de primeira gerao (direitos civis e polticos) - que compreendem as liberdades clssicas, negativas ou formais - realam o principio da liberdade e os direitos de segunda gerao (direitos econmicos, sociais e culturais) - que se identificam com as liberdades positivas, reais ou concretas -acentuam o princpio da igualdade, os direitos de terceira gerao, que materializam poderes de titularidade coletiva atribudos genericamente a todas as formaes sociais, consagram o princpio da solidariedade e constituem um momento importante no processo de desenvolvimento, expanso e reconhecimento dos direitos humanos, caracterizados, enquanto valores fundamentais indisponveis, pela nota de uma essencial inexauribilidade. (MS 22164, RTJ 164/158) Direito ao meio ambiente saudvel como de terceira gerao: O Supremo Tribunal Federal decidiu que a proteo constitucional ao meio ambiente ecologicamente equilibrado a consagrao constitucional de um tpico direito de terceira gerao. (RTJ 158/206) Caracterstica relativa: Os direitos fundamentais no so absolutos, at porque, a rigor, nenhum direito constitucional o . No caso de conflito entre os direitos fundamentais de uma pessoa e os de outra, a moderna hermenutica constitucional determina ao intrprete a composio entre ambos, com reduo proporcional do mbito de proteo de um e de outro, como ocorre no caso do conflito entre a liberdade de imprensa e o direito intimidade e imagem. Renunciabilidade: Os direitos fundamentais so irrenunciveis, podendo o seu titular apenas, se quiser, deixar de exerc-los, mas no renunciar a eles. Garantias fundamentais gerais: Na lio de Uadi Lamgo Bulos, so as que vem convertidas naquelas normas constitucionais que probem abusos de poder e violao de direitos, limitando a ao do Poder Pblico. Aparecem, por exemplo, no princpio da legalidade (art. 5, II), no princpio da inafastabilidade da jurisdio (art. 5, XXXV), no princpio do juiz e do promotor natural (art. 5, LIII), no princpio do devido processo legal (art. 5, LIV), no princpio do contraditrio (art. 5, LV) e no princpio da publicidade dos atos processuais (arts. 5, LX, e 93, IX). Garantias fundamentais especficas: O mesmo mestre Uadi Lamgo Bulos assim alinha aquelas que cumprem, efetiva e especificamente, a funo de instrumentalizar a proteo aos direitos, como as aes de habeas corpus, habeas data, mandado de segurana e ao popular, dentre outras.

Titularidade por pessoa jurdica: A doutrina e a jurisprudncia so pacficas ao reconhecer a possibilidade de pessoa jurdica ser titular de direitos fundamentais, como, por exemplo, no direito imagem, proteo do ato jurdico perfeito e da coisa julgada, propriedade e ao sigilo das comunicaes. Coliso de direitos fundamentais: O Supremo Tribunal Federal, julgando reclamao relativa a exame de DNA de material placentrio de estrangeira com extradio pedida, e que alegou gravidez carcerria, fez a ponderao dos valores constitucionais contrapostos, quais sejam o direito intimidade e vida privada da extraditanda e o direito honra e imagem dos servidores da Policia Federal como instituio, e decidiu pela prevalncia do esclarecimento da verdade. (RCL 2040, de 21/2/2002) Coliso de direitos e soluo: O Supremo Tribunal Federal decidiu que a superao dos antagonismos existentes entre os princpios constitucionais h de resultar da utilizao, por essa Corte, de critrios que lhe permitam ponderar e avaliar, hic et nunc, em funo de determinado contexto e sob uma perspectiva axiolgica concreta, qual deva ser o direito a preponderar no caso, considerada a situao de conflito ocorrente, desde que, no entanto, a utilizao do mtodo de ponderao de bens e interesses no importe em esvaziamento do contedo essencial dos direitos fundamentais, tal como adverte o magistrio da doutrina. (MS 24369, de 16/10/2002) Art. 5 - Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: Comentrio: A principal disposio do caput deste art. 5 o Princpio da Igualdade Formal, ou Princpio da Isonomia, segundo o qual "todos so iguais perante a lei". No significa ele que todas as pessoas tero tratamento absolutamente igual pelas leis brasileiras, mas que tero tratamento diferenciado na medida das suas diferenas, o que leva concluso, com Celso Bastos, de que o verdadeiro contedo do princpio o direito da pessoa de no ser desigualada pela lei. O que a Constituio exige que as diferenciaes impostas sejam justificveis pelos objetivos que se pretende atingir pela lei. Assim, por exemplo. diferenar homem e mulher num concurso pblico ser, em geral, inconstitucional, a no ser que o cargo seja de atendente ou carcereira de uma penitenciria de mulheres, quando, ento, a proibio de inscrio a indivduos do sexo masculino se justifica. Processualmente, aplicar o princpio da igualdade significa que o juiz dever dar tratamento idntico s partes, ou seja, tratar igualmente os iguais e desigualmente os desiguais. O art. 125, I, do Cdigo de Processo Civil foi, por isso, integralmente recepcionado. Ainda, vale a pena notar que uma interpretao literal do artigo conduziria ao entendimento de que o estrangeiro no-residente no Brasil (um turista ou um empresrio, por exemplo), poderia ser morto ou assaltado vontade, o que absurdo. Na verdade, a locuo "estrangeiros residentes" deve ser interpretada no sentido de abranger todo e qualquer estrangeiro, porque o Princpio da Isonomia garante isso, expressamente ("sem distino de qualquer natureza", diz o artigo). Alm disso, o par. 2 deste art. 5 garante o respeito, no Brasil, de direitos oriundos de "tratados internacionais" e, neles, est o dever de preservar a integridade de pessoa de outras nacionalidades que estejam no Brasil. Em sntese, o princpio da isonomia deve merecer ateno tanto do elaborador da lei (Legislativo ou Executivo) quanto do julgador e do intrprete. O constituinte consagra da isonomia em diversas passagens, como em relaes internacionais (CF, art. 4, V); nas relaes do trabalho (CF, art. 7, XXX, XXXI, XXXII e XXXIV); na organizao poltica (CF, art. 19, III); na administrao pblica (CF, art. 37, I). I - homens e mulheres so iguais em direitos e obrigaes, nos termos desta Constituio; Comentrio: Este inciso impe uma igualao entre homens e mulheres, mas uma igualdade relativa, no absoluta, porque a parte final informa que ela ser nos termos da Constituio, o que implica dizer que a Constituio, e somente ela, poder impor tratamento diferenado entre os dois sexos. E, efetivamente, faz isso, como por exemplo nos arts. 7, XX, e 40, III. A importncia deste inciso , contudo, a de impedir a vigncia de qualquer lei anterior Constituio, que estabelea uma diferena entre homens e mulheres, no expressamente repetida na prpria Constituio, a qual ser revogada por no-recepo. Qualquer lei que contenha diferenciao de ordem sexual e que seja posterior Constituio ser inconstitucional. As nicas diferenas entre os dois sexos so as expressamente ditas no texto constitucional. Ainda, a distino de ordem sexual

aceita pela Constituio quando a finalidade pretendida for reduzir desigualdade, como no caso de uma prova de esforo fsico entre candidatos homens e mulheres. II - ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei; Comentrio: Neste inciso est o importantssimo Princpio da Legalidade, segundo o qual apenas uma lei, regularmente votada pelo Poder Legislativo e sancionada pelo Poder Executivo, capaz de criar a alguma pessoa obrigao de fazer ou no fazer alguma coisa. Lei, nessa linha, todo comando genrico e abstrato aprovado pelo Legislativo que inova o ordenamento jurdico, obrigando, proibio ou permisso. Decretos, portarias, instrues, resolues, nada disso pode criar uma obrigao a algum se no estiver fundamentada numa lei onde tal obrigao seja prevista. Este o sentido do dispositivo. de se ressaltar a existncia de uma ntida diferena entre o princpio da legalidade e o princpio da reserva legal. O princpio da legalidade impe a submisso lei e admite duas leituras: a de que somente a lei pode obrigar, e nada mais, constituindo-se, assim, em garantia da pessoa contra os excessos do Poder Pblico, e a segunda a de que uma vez que exista a lei, o seu cumprimento obrigatrio, no que se constitui num dever da pessoa. J o princpio da reserva legal, mais estrito, revela na submisso de determinada matria ao regulamento por lei. Na Constituio aparece sob as formas "nos termos da lei" ou "na forma da lei". Sempre haver, nesse caso, a identificao precisa da matria que, no determinado dispositivo constitucional, est sendo submetida lei. III - ningum ser submetido a tortura nem a tratamento desumano ou degradante; Comentrio: Como j visto, este inciso visa, dentre outras coisas, proteger a dignidade da pessoa contra atos que poderiam atentar contra ela. Tratamento desumano aquele que se tem por contrrio condio de pessoa humana. Tratamento degradante aquele que, aplicado, diminui a condio de pessoa humana e sua dignidade. Tortura sofrimento psquico ou fsico imposto a uma pessoa, por qualquer meio. A Lei n 9.455, de 7/4/97, veio definir, finalmente, os crimes de tortura, at ento no existentes no Direito brasileiro, tanto que o STF concedeu habeas corpus a um policial militar paulista que estava preso sob a alegao de ter "torturado" um preso, ocasio em que o Supremo reconheceu a inexistncia do crime de tortura. Com essa lei de 1997 passou a ter definio legal, qual seja o constrangimento a algum, mediante o emprego de violncia ou grave ameaa, fsica ou psquica, causando-lhe sofrimento fsico ou mental. A palavra "ningum" abrange qualquer pessoa; brasileiro ou estrangeiro. IV - livre a manifestao do pensamento, sendo vedado o anonimato; Comentrio: A liberdade de manifestao do pensamento o direito que a pessoa tem de exprimir, por qualquer forma e meio, o que pensa a respeito de qualquer coisa. Em outras palavras, o direito de uma pessoa dizer o que quer, de quem quiser, da maneira como quiser, no local em que quiser. A nica exigncia da Constituio de que a pessoa que exerce esse direito se identifique, para impedir que ele seja fonte de leviandade ou que seja usado de maneira irresponsvel. Sabendo quem o autor do pensamento manifestado, o eventual prejudicado poder usar o prximo inciso, o V, para defenderse. Esse direito vem do art. 19 da Declarao Universal dos Direitos do Homem, e a melhor doutrina entende que no h qualquer limitao de ordem formal livre manifestao do pensamento. Alguns, como Paulo Jos da Costa Junior, entendem que, no plano lgico, a livre manifestao de idias dever ser delimitada pela veracidade e, no plano da imprensa, tambm pelo interesse pblico. O sentido da liberdade de opinio duplo: o valor da indiferena impe que a opinio no deve ser tomada em considerao; e o valor exigncia, que impe o respeito opinio. Finalmente, ressalte-se que o pensamento, em si, no tutelado nem pela Constituio nem pelo Direito. Apenas a sua manifestao o . V - assegurado o direito de resposta, proporcional ao agravo, alm da indenizao por dano material, moral ou imagem; Comentrio:

Se no inciso anterior falava-se do direito daquela pessoa que quer manifestar seu pensamento sobre qualquer coisa, aqui, neste inciso, cuida-se de proteger a pessoa eventualmente atingida por aquela manifestao, a qual saber contra quem agir graas proibio de anonimato. Os direitos do atingido so dados em duas linhas. A primeira, o direito de resposta proporcional ofensa. Essa proporcionalidade deve ser observada no meio e no modo. Assim, se a pessoa foi atingida verbalmente, e somente ela prpria ouviu a ofensa, a resposta dever ser verbal e pessoal, no, por exemplo, escrita ou transmitida pela televiso. Alm disso, se a ofensa foi por escrito, por escrito dever ser a resposta, e no, por exemplo, atravs de agresso fsica. A segunda linha de defesa do ofendido ocorre atravs do pedido de indenizao em juzo, pela ao cvel prpria. Os danos indenizveis so o material (representado pelos danos causados e pelos lucros no obtidos por causa da ofensa), moral ( intimidade da pessoa, independentemente de ter a ofensa sido conhecida por qualquer outra pessoa, bastando que se sinta ofendido) e imagem (dano produzido contra a pessoa em suas relaes externas, ou seja, maneira como ela aparece e vista por outras pessoas). As indenizaes pedidas pelas trs linhas so acumulveis, o que significa dizer que podem ser pedidas na mesma ao e somadas para o pagamento final. importante reproduzir a anlise de Chassan, comentando a Constituio dos Estados Unidos, para quem "de resto, a liberdade ilimitada da palavra e da imprensa, isto , a autorizao de tudo dizer e de tudo publicar, sem expor-se a uma represso ou a uma responsabilidade qualquer, , no uma utopia, porm uma absurdidade que no pode existir na legislao de nenhum povo civilizado". VI - inviolvel a liberdade de conscincia e de crena, sendo assegurado o livre exerccio dos cultos religiosos e garantida, na forma da lei, a proteo aos locais de culto e a suas liturgias; Comentrio: Este inciso trata de trs direitos: o de ter liberdade de conscincia e de crena (que no so a mesma coisa), o de ter livre o exerccio do culto religioso pelo qual tenha optado, e o de ter os locais onde esses cultos so realizados protegidos contra agresses de quem quer que seja. Conscincia e crena so diferentes, porque a primeira uma orientao filosfica, como o pacifismo e o naturismo (nudismo), alm do que, uma conscincia livre pode optar por no ter crena nenhuma, como no caso dos ateus e agnsticos. Estes tambm esto protegidos pela Constituio, porque trata-se de um direito individual. Os adeptos de ritos satnicos tambm esto protegidos pelo dispositivo, porque, mal ou bem, tambm de crena que se trata, e, desde que respeitem os direitos de outras pessoas e as leis, podero exercer os seus ritos sob proteo constitucional. O livre exerccio dos cultos no amplo, devendo ser observadas as leis sobre repouso noturno e horrios de silncio, por exemplo, bem como reas de restrio a barulhos, como proximidades de hospitais. A proteo aos locais de cultos impede que os adeptos de determinada religio ou crena hostilizem os de outra, sob qualquer argumento. Incumbir ao Poder Pblico (polcia), na forma da lei, dispor sobre a maneira como se far essa proteo. VII - assegurada, nos termos da lei, a prestao de assistncia religiosa nas entidades civis e militares de internao coletiva; Comentrio: Pessoas que estiverem nessas entidades de internao coletiva civis (como hospitais, presdios e asilos) e militares (como os quartis) podem querer praticar seus cultos ou crenas para engrandecimento espiritual. Por estarem em locais de onde o acesso a seus templos e sacerdotes no livre, e, j que no podem ir at os locais onde est a sua religio, tero direito de receber a assistncia religiosa onde estiverem, sendo o Poder Pblico obrigado a permitir que isso acontea. No poder haver, contudo, amparo material ou financeiro do Estado para isso, porque o art. 19, I, probe que a Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios tenham qualquer envolvimento com religies ou seus representantes, salvo excees especiais, e esta no uma delas. Essa assistncia religiosa ser prestada conta da prpria religio ou do interessado. VIII - ningum ser privado de direitos por motivo de crena religiosa ou de convico filosfica ou poltica, salvo se as invocar para eximir-se de obrigao legal a todos imposta e recusar-se a cumprir prestao alternativa, fixada em lei; Comentrio:

A regra geral de que no poder ocorrer a privao de direitos por motivo de crena religiosa ou de convico filosfica ou poltica, at porque acabamos de ver, acima, que a Constituio d direito liberdade de conscincia e de crena, e no poderia haver punio de qualquer tipo para a pessoa que exerce um direito constitucional. Todavia, h possibilidade de ocorrer a privao de direitos se a pessoa, baseada em uma das liberdades citadas, recusar-se a cumprir obrigao legal a todos imposta e, tambm, recusar-se a cumprir uma obrigao fixada como alternativa ao no querer cumprir aquela. Por exemplo e para ficar mais claro: todo jovem na idade de 18 anos obrigado a prestar servio militar (obrigao legal a todos imposta); todavia, poder recusar-se a alistar-se alegando que o Exrcito usa armas e que armas so instrumentos para tirar a vida de pessoas, o que a sua religio no permite, pois a vida divina (convico religiosa), ou que a Marinha um instrumento de guerra, e ele pacifista (convico filosfica), ou que a Aeronutica uma fora militar de um pas capitalista, e ele marxista convicto (convico poltica). Por qualquer desses argumentos, o jovem no poder ser obrigado a alistar-se, e tambm no poder ser punido por isso, at porque no inciso V, acima, fica garantida a inviolabilidade de conscincia. Mas ser obrigado a prestar uma outra obrigao, alternativa ao servio militar, fixada em lei. Se se recusar a essa prestao alternativa, a sim, ser punido com a privao de direitos. O direito escusa de conscincia no est limitado simplesmente ao servio militar, podendo abranger outras obrigaes, como o alistamento eleitoral, o voto e a participao em tribunal do jri IX - livre a expresso da atividade intelectual, artstica, cientfica e de comunicao, independentemente de censura ou licena; Comentrio: No pode mais o Poder Pblico controlar a produo de filmes, peas de teatro, livros, msicas, artes plsticas, textos em jornais e dos prprios jornais, livros e revistas, pois a regra constitucional a da liberdade de expresso. Expressamente se diz que no poder haver censura ou licena. O mximo que a Constituio permite a classificao para efeito indicativo (art. 21, XVI), mas ela ter por objeto informar aos pais ou responsvel, por exemplo, a que pblico e idade adequado tal filme, aconselhando sobre isso, e no proibindo. As proibies que se tm visto sobre msicas e livros, por exemplo, so claras manifestaes inconstitucionais de censura prvia. Cuida-se, aqui, de formas de manifestao do pensamento, j defendidas pelo inciso IV deste artigo, quando a expresso do pensamento assume forma de teatro, msica, pintura, poesia, dentre outros. X - so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito a indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao; Comentrio: Intimidade, qualquer pessoa tem, em qualquer lugar onde se encontre, pois ela significa a esfera mais ntima, mais subjetiva e mais profunda do ser humano, com as suas concepes pessoais, seus gostos, seus problemas, seus desvios, suas taras. Vida privada uma forma de externar essa intimidade, que acontece em lugares onde a pessoa esteja ou se sinta protegida da interferncia de estranhos, como a casa onde mora. Honra um atributo pessoal da pessoa, uma caracterstica que reveste a imagem da pessoa dando-lhe respeitabilidade, bom nome e boa fama, alm do sentimento ntimo, a conscincia da prpria dignidade pessoal. Em outras palavras, e na lio de Adriano De Cupis, honra a dignidade pessoal refletida na considerao alheia e no sentimento da prpria pessoa. Imagem a figura fsica e material da pessoa, no s pessoal mas tambm por pintura, por fotografia, por televiso, por caricatura, por charge ou por reproduo de partes do corpo da pessoa pelas quais se possa identific-la. Todas essas esferas esto constitucionalmente protegidas pela Constituio, neste inciso. Poderiam ser violadas, por exemplo, pela publicao de um livro sobre a vida de algum (violaria intimidade e vida privada, e, talvez, a imagem), ou por fotos da pessoa num campo de nudismo, ou pela filmagem de uma pessoa muito bonita, excessivamente destacada, numa praia, para ilustrar um lanamento imobilirio. Em todos os casos, os atingidos teriam direito indenizao. Pessoas com imagem pblica, como polticos, ou em lugares pblicos, como estdios de futebol ou ruas, se filmadas ou fotografadas no individualmente, mas como parte do todo, no podem pedir indenizao, porque, por estarem em lugar pblico, esto renunciando, naquele momento, preservao de sua imagem. No fosse assim, a transmisso de um jogo de futebol pela televiso levaria alguns milhares de pessoas aos tribunais em busca de indenizao contra a emissora. Tambm no se cogita dessa proteo quando da divulgao da foto de um criminoso, psicopata ou louco, quando procurado. Para Hubmann, o homem vive com personalidade em duas esferas: uma esfera individual e uma esfera privada. Os direitos referentes primeira servem de proteo da personalidade dentro da vida pblica; os referentes segunda, protegem a inviolabilidade da personalidade dentro de seu retiro.

Na expresso "direito intimidade" so tutelados dois interesses, que se somam: o interesse de que a intimidade no venha a sofrer agresses e o de que no venha a ser divulgada. Luiz Alberto David Arajo ilustra o tema como sendo a vida social um grande crculo, dentro do qual existe um menor, o da privacidade, e em cujo interior existe um outro crculo, ainda mais restrito e impenetrvel, o da intimidade. O direito imagem possui duas variaes. Uma se refere produo grfica da pessoa (retrato, desenho, filmagem). Outro o conjunto de atributos cultivados pelo indivduo e reconhecido pelo grupo social. Ambos esto protegidos pela Constituio, como tambm est, por ser varivel do direito imagem, uma voz famosa, uma parte do corpo facilmente identificvel e atribuvel a determinada pessoa. O dano esttico indenizvel por se referir proteo da integridade da imagem. XI - a casa asilo inviolvel do indivduo, ningum nela podendo penetrar sem consentimento do morador, salvo em caso de flagrante delito ou desastre, ou para prestar socorro, ou, durante o dia, por determinao judicial; Comentrio: A casa o lugar onde a pessoa que nela mora tem total proteo sua intimidade e vida privada. Por isso, com seu consentimento, qualquer pessoa pode entrar nessa casa, mas no sem consentimento, nem contra ele, a no ser em alguns casos, que veremos agora. Antes disso, perceba que a proteo dada ao morador, no ao proprietrio, porque no importa, para esses fins, a que ttulo a pessoa est morando no local. A proteo dada a quem habita a casa (que abrange qualquer tipo de moradia, de barraca de camping e barracos at manses e, em alguns casos, os locais de trabalho). Uma casa pode ser penetrada a qualquer momento, durante o dia ou noite, para prestao de socorro (como no caso de um acidente envolvendo o morador), em caso de desastre (incndio, inundao, queda de rvore sobre a casa, terremoto) e em flagrante delito (em todos os quatro casos que o Cdigo Penal prev: quando o crime est sendo cometido, quando acabou de ser cometido, quando houver perseguio ao criminoso, logo aps o crime. E quando o criminoso for encontrado, logo depois, com objetos ou instrumento que faam presumir ser aquela pessoa o autor do crime). Vale lembrar que qualquer pessoa pode prender quem quer que se encontre numa das quatro situaes de flagrante delito. Por determinao judicial s possvel entrar em uma casa durante o "dia". Como no h uma definio de "dia" para efeitos penais, adotada a definio do Direito Civil, onde dia o perodo que vai das 6h s 20h (at dezembro de 1994 era das 6h s 18h). Finalmente, vale informar que esse perodo de "dia" para o ingresso na casa, no para permanncia nela, pelo que um oficial de justia pode entrar, com mandado, numa casa, s 19h59 e l permanecer at a concluso da diligncia ou at s 22h, quando comeca o horrio tido como de repouso noturno. Ressalte-se, tambm, que a Constituio quer uma autorizao judicial, no policial ou administrativa, que so inconstitucionais para esses fins. Segundo lio de Dinor Adelaide Musetti Grotti, "casa", no Direito Constitucional, tem sentido prprio e abrangente, distinto da conceituao do Direito Privado ou de outros ramos do Direito Pblico. Em seu significado constitucional, alcana qualquer lugar fechado, de que o indivduo serve-se para si, ou tambm para sua famlia, de maneira exclusiva, em carter definitivo ou habitual, a qualquer ttulo. Assim, os estabelecimentos de trabalho, as oficinas e os escritrios tambm so resguardados por essa proteo constitucional, desde que no abertos ao pblico em geral. A vedao constitucional dirigida tanto ao Poder Pblico quanto ao particular, constituindo, a violao dessa garantia, crime previsto no art. 150 do Cdigo Penal. So titulares de tal direito quaisquer pessoas, brasileiros ou estrangeiros, e estende-se, tambm, pessoa jurdica, como forma de proteo da pessoa fsica. A permisso de penetrao em domiclio por determinao judicial chamada de reserva jurisdicional. Por fim, a Constituio comporta uma hiptese de quebra dessa inviolabilidade. Est ela prevista no art. 139, V onde se l a possibilidade de busca e apreenso em domiclio no caso de estado de stio. XII - inviolvel o sigilo da correspondncia e das comunicaes telegrficas, de dados e das comunicaes telefnicas, salvo, no ltimo caso, por ordem judicial, nas hipteses e na forma que a lei estabelecer para fins de investigao criminal ou instruo processual penal; Comentrio:

Trata-se, aqui, da proteo constitucional a quatro sigilos, todos relacionados com comunicao. A nica forma de sigilo que poder ser quebrado, no dizer deste inciso, o de comunicao telefnica, mas em hipteses muito especficas: necessrio, primeiro, que haja uma ordem judicial prvia ao grampo; depois, que essa violao esteja sendo feita para uma de duas nicas finalidades: ou investigao criminal (que s pode ser feita por autoridade policial) ou instruo processual penal (por autoridades judicirias). A Lei n 9.296, de 24/7/96, veio regulamentar a possibilidade constitucional de interceptao das comunicaes telefnicas, isso depois de o Supremo Tribunal Federal ter decidido que a atual Constituio no recepcionou, no ponto, o antigo Cdigo Nacional de Telecomunicaes. Por essa lei, a autorizao para a quebra do sigilo telefnico dever ser dada por autoridade judicial, sob segredo de justia, e a sua disciplina se aplica tambm ao sigilo das comunicaes em sistemas de informtica. A autorizao judicial vai depender da demonstrao, geralmente pela autoridade judicial, das razes e indcios claros de autoria de crime contra quem h de sofrer a degravao. O grampo telefnico poder ser determinado de ofcio pelo juiz do processo ou a requerimento da autoridade policial ou de membro do Ministrio Pblico. importante notar que, constitucionalmente, todos os quatro sigilos previstos neste inciso podem ser quebrados. o que se v na leitura do art. 1 36, S 1, I, alneas b e c (no caso de estado de defesa) e art. 139, III (no caso de estado de stio). A proteo buscada aqui pela Constituio foi a do direito privacidade e intimidade. Quanto correspondncia, a Constituio tambm probe o conhecimento da origem, do nmero e da qualidade e tipo da correspondncia de determinada pessoa. Questo importante refere-se propriedade da correspondncia. A carta pertence ao remetente at o momento em que chega s mos do destinatrio, quando ento passa a ser propriedade deste. XIII - livre o exerccio de qualquer trabalho, ofcio ou profisso, atendidas as qualificaes profissionais que a lei estabelecer; Comentrio: A regra simples. Se no houver lei dispondo sobre determinada profisso, trabalho ou ofcio, qualquer pessoa, a qualquer tempo, e de qualquer forma, pode exerc-la (por exemplo, arteso, marceneiro, carnavalesco, detetive particular, ator de teatro). Ao contrrio, se houver lei estabelecendo uma qualificao profissional necessria, somente aquele que atender ao que exige a lei pode exercer esse trabalho, ofcio ou profisso (casos do advogado, do mdico, do engenheiro, do piloto de avio). A liberdade de trabalho definida por Ignacio Burgoa como a faculdade que tem o indivduo de eleger a ocupao que mais lhe convm para verificar seus fins vitais; o caminho indispensvel - sine qua non - para o logro de sua felicidade ou bem-estar. A expresso maior da restrio ao trabalho dada pela Histria, sob o manto das corporaes de ofcio. Hoje, existem no Pas mais de setenta profisses regulamentadas em lei, segundo Eduardo Gabriel Saad. Esta norma constitucional, ento, fixa uma limitao atividade do Estado, demarcando um campo impenetrvel da vida individual e dando pessoa, como regra, o poder de escolher a sua profisso, trabalho ou ofcio. XIV - assegurado a todos o acesso informao e resguardado o sigilo da fonte, quando necessrio ao exerccio profissional; Comentrio: Este dispositivo trata das duas pontas da relao de informao. Primeiramente, ao falar da pessoa a quem se dirige a informao, diz ele que toda e qualquer pessoa tem o direito constitucional de ser informada sobre tudo o que no estiver protegido pelo sigilo oficial. De outro lado, sabia o constituinte que as informaes mais importantes geralmente comprometem a sua fonte, pela sensibilidade dos interesses envolvidos, pela relevncia da questo, especialmente no setor pblico, poltico e empresarial. Para que tambm essas informaes cheguem ao brasileiro, e assim o seu direito pleno informao seja amplamente atendido, foi assegurado ao profissional de imprensa o poder de manter a origem da informao divulgada sob sigilo. A liberdade de informao, aqui prevista e preservada, abrange o direito de informar, de se informar e de ser informado. Ou seja: de passar a informao, de buscar a informao e de receber a informao. Quanto informao, veja tambm o que consta no art. 220, par. 1. Finalmente, quando houver um conflito entre o direito honra e o direito de informar, prevalece, segundo o Tribunal de Alada Criminal de So Paulo, o direito de informar, desde que a informao seja verdica, sua divulgao seja essencial ao entendimento da notcia e no se faa uso de forma insidiosa ou abusiva.

XV - livre a locomoo no territrio nacional em tempo de paz, podendo qualquer pessoa, nos termos da lei, nele entrar, permanecer ou dele sair com seus bens; Comentrio: Direito fundamental da pessoa, o direito de ir, vir e ficar est assegurado nos termos deste inciso, e qualquer ato contra ele atacvel por habeas corpus (inciso LXVIII deste art. 5). Em tempo de paz significa tempo de normalidade democrtica e institucional. Em caso de guerra ou mesmo em caso de estado de stio (art. 139, I) poder haver restrio ao direito de locomoo. A parte final diz que qualquer pessoa (inclusive estrangeiro) poder entrar, ficar ou sair do Brasil, nos termos da lei, lei esta que no poder impor obstculos intransponveis a essa locomoo, mas apenas dispor sobre passaporte, registro, tributos e coisas do gnero. Qualquer bem mvel est compreendido na proteo do dispositivo. Uma pessoa submetida a quarentena mdica (por doena contagiosa, por exemplo) no poder invocar esse direito de liberdade de locomoo, porque entre esse e o direito da populao de no ser contaminada pela doena prevalece este, o direito coletivo. Ainda, no direito de ir, vir e ficar se compreende o direito de fixar residncia. O direito de locomoo, na lio de Jos Afonso da Silva, implica o direito de circulao por via pblica ou afetada ao uso pblico (como uma servido). XVI - todos podem reunir-se pacificamente, sem armas, em locais abertos ao pblico, independentemente de autorizao, desde que no frustrem outra reunio anteriormente convocada para o mesmo local, sendo apenas exigido prvio aviso autoridade competente; Comentrio: Trata-se aqui do direito de reunio (cuja principal caracterstica ser eventual e temporria) e que se define como um direito de ao coletiva que envolve a adeso consciente de duas ou mais pessoas com a finalidade de realizao de um objetivo comum. Desde que pacfica (sem propsito hostil) e sem armas, a reunio em local aberto ao pblico depende de uma nica providncia, que o prvio aviso autoridade competente. Esse prvio aviso tem duas finalidades: a primeira, assegurar aos comunicantes um direito de preferncia sobre outras reunies posteriormente marcadas para o mesmo local, dia e hora (note que uma reunio no poder frustrar outra "anteriormente convocada" para o mesmo local); e a segunda, dar autoridade condies de providenciar segurana e policiamento no local, se entender necessrio. Esse prvio aviso no , ressalte-se, um requerimento ou pedido; uma mera comunicao. Se a reunio preencher as condies do inciso, no poder a autoridade impedir a sua realizao em local prprio. Segundo Canotilho, para haver reunio no basta que algumas pessoas se encontrem juntas, j que se exige desde logo a conscincia e a vontade de reunio. O carter temporrio , tambm, essencial, pois, se houver permanncia, tratar-se- de associao. XVII - plena a liberdade de associao para fins lcitos, vedada a de carter paramilitar; Comentrio: Associao diferente de reunio por ter um carter de permanncia e objetivos definidos, em torno dos quais se associam pessoas que os buscam. Ou seja, uma coligao voluntria de duas ou mais pessoas com vistas realizao de um objetivo comum, sob direo nica. Essa associao pode ter inmeras caractersticas (empresarial, cultural, filantrpica, poltica, sindical, esportiva, recreativa). Essa liberdade plena, desde que os fins da associao sejam lcitos (e so lcitos os fins expressamente permitidos pela lei ou no expressamente proibidos pela lei), e no tenha ela carter paramilitar. Esse carter expressado geralmente pelo uso de uniformes, ou uso de armas, ou treinamento marcial, ou sistema interno de hierarquia e uso de palavras de ordem. A ocorrncia de uns ou alguns desses requisitos pode indicar a existncia de uma associao de carter paramilitar. Uma torcida organizada de futebol, por exemplo, poder vir a ser encaixada nessa proibio. Ainda, se a associao quiser adquirir personalidade jurdica, dever ser registrada na forma da lei. Mas a aquisio dessa personalidade opo dos associados. No querendo, podero fazer funcionar a entidade independentemente de qualquer providncia, j que a liberdade de organizar-se em associao , viu-se, plena. XVIII - a criao de associaes e, na forma da lei, a de cooperativas independem de autorizao, sendo vedada a interferncia estatal em seu funcionamento; Comentrio:

Se plena a liberdade de associao, nada mais lgico do que o direito de cri-las ser independente de autorizao de quem quer que seja. Quem determina como vai ser a associao so os seus membros, e o Estado no pode interferir, por nenhum de seus rgos, no funcionamento da entidade. Quanto cooperativa a disciplina um pouco diferente. A sua criao tambm no depende de autorizao de ningum, e nenhum rgo estatal poder interferir na sua gesto. No entanto, a Constituio determina que se obedea a uma lei que vai dispor sobre a criao dessas entidades especiais, lei esta que impor certos procedimentos e providncias obrigatrias para que a entidade seja chamada de cooperativa, como podem ser, por exemplo, a obrigatoriedade de existncia de Conselho Fiscal, de no remunerar os cargos de comando e de reaplicar os excedentes financeiros nos objetivos da cooperativa. XIX - as associaes s podero ser compulsoriamente dissolvidas ou ter suas atividades suspensas por deciso judicial, exigindo-se, no primeiro caso, o trnsito em julgado; Comentrio: A dissoluo voluntria de associao depende do que os associados decidirem a respeito, ou da disciplina do assunto dada pelo regimento interno, se houver um. O que a Constituio trata como se far a dissoluo compulsria de associao, isto , quando ela tiver que ser dissolvida contra a vontade dos scios. Tanto para a suspenso das atividades quanto para dissoluo compulsria, exige a Constituio uma deciso judicial, o que importa dizer que ordens administrativas ou policiais sobre o assunto so inconstitucionais. Alm disso, de se ver que, enquanto uma associao pode ter as suas atividades suspensas por deciso judicial ainda modificvel, como aquela da qual se recorreu, a dissoluo exige deciso judicial com trnsito em julgado, isto , deciso definitiva, imodificvel, da qual no cabe mais recurso, isso porque essa deciso mais drstica e de mais difcil reverso, pelo que tolerar que uma deciso provisria dissolvesse associao e, depois, pela reforma da deciso, permitir a sua reestruturao, seria um contra-senso. O que se pretende segurana. XX - ningum poder ser compelido a associar-se ou a permanecer associado; Comentrio: O direito individual de associar-se exatamente isso: um direito. Ningum pode ser obrigado associao, nem a permanecer em uma. A liberdade de associao foi erguida a plano constitucional a partir da segunda metade do sculo passado. Segundo Eduardo Saad, at ento o pensamento de Jean Jacques Rousseau, hostil formao de rgos intermedirios entre o homem e o Estado, serviu de barreira proteo ao direito de associao. Esse dispositivo se aplica, alm das associaes, s entidades sindicais. XXI - as entidades associativas, quando expressamente autorizadas, tm legitimidade para representar seus filiados judicial ou extrajudicialmente; Comentrio: O assunto, aqui, a representao processual, isto , o direito de uma entidade defender em juzo ou fora dele, em nome de terceiros, um direito que no seu, mas de um, alguns ou todos os seus associados, amparado por mandato. Eduardo Saad concorda em que no se trata, aqui, de substituio processual, quando algum age em juzo em nome prprio para a defesa de interesse alheio, e sempre em virtude de lei, conforme estatui o art. 6 do Cdigo Civil. Como visto acima, a liberdade de constituir uma associao plena e no imposta nenhuma condicionante a isso. Em face dessa impreciso, no se pode deduzir que uma pessoa que se ligue a uma associao de qualquer tipo esteja, ao filiar-se, implicitamente autorizando a entidade a represent-la, judicial ou extrajudicialmente. Como isso no pode ser presumido, a Constituio exige que uma associao, quando atuar em defesa de interesse de associados, antes de mais nada prove por escrito que est autorizada expressamente por esse ou esses associados a falar em nome deles. Sem essa prova, a associao ilegtima para essa representao. Segundo o Supremo Tribunal Federal, no h necessidade de autorizao especfica para a associao atuar em nome de seus associados, bastando a estatutria. O mesmo no ocorre, por exemplo, em relao s organizaes sindicais (art. 8, III), tambm habilitadas a defender os interesses dos seus sindicalizados judicial e extrajudicialmente, mas sem precisar provar que esto autorizados a isso, porque tal autorizao se presume das prprias finalidades do sindicato. Quando algum se filia a um sindicato lcito admitir que fez isso procurando reforar-se para defender os seus direitos. feita a ressalva, contudo, de que, quando o sindicato

postula sobre direitos individuais de seus filiados imprescindvel a outorga de poderes a ele, para regularizar a representao processual. XXII - garantido o direito de propriedade; Comentrio: Este dispositivo assegura toda e qualquer propriedade, desde a imobiliria at a intelectual e de marcas. um dispositivo pelo qual se reconhece pessoa, no Brasil, o direito de ser proprietrio de algo, em contraponto com exclusividade da propriedade estatal de outros regimes. O direito de propriedade, genericamente, pode ser definido como um direito subjetivo que assegura pessoa o monoplio da explorao de um bem e de fazer valer esse poder contra todos que eventualmente queiram a ele se opor, segundo lio de Luiz Alberto David Arajo. XXIII - a propriedade atender a sua funo social; Comentrio: Funo social da propriedade um conceito que d a esta um atributo coletivo, no apenas individual. Significa dizer que a propriedade no um direito que se exerce apenas pelo dono de alguma coisa, mas tambm que esse dono exerce em relao a terceiros. Ou seja, a propriedade, alm de direito da pessoa, tambm um encargo contra essa, que fica constitucionalmente obrigada a retribuir, de alguma forma, ao grupo social. um benefcio pela manuteno e uso da propriedade. A Constituio define o conceito de funo social da propriedade em relao a dois dos seus tipos. Quanto propriedade urbana, funo social aquela estabelecida no art. 182, 2. Quanto propriedade rural, o conceito est no art. 186. XXIV - a lei estabelecer o procedimento para desapropriao por necessidade ou utilidade pblica, ou por interesse social, mediante justa e prvia indenizao em dinheiro, ressalvados os casos previstos nesta Constituio; Comentrio: Desapropriao uma forma de aquisio de bens pelo Poder Pblico. Em outras palavras, um instrumento de que se vale o Estado para retirar a propriedade de um particular e incorporar ao patrimnio pblico, indenizando o ex-proprietrio. A Constituio estabelece trs tipos de desapropriao: - por necessidade pblica, quando indispensvel que determinado bem particular seja usado para uma finalidade pblica; - por utilidade pblica, quando no indispensvel, mas conveniente que determinado bem seja usado no desempenho de atividade pblica; - por interesse social, que um argumento vasto, mas dentro do qual cabem argumentos que sustentem que a propriedade, por qualquer motivo, ser mais bem aproveitada se transferida ao patrimnio pblico do que se mantida sob o poder do particular. A indenizao h de ser justa, o que implica dizer que o preo a ser recebido pelo particular desapropriado dever corresponder o mais possvel ao que ele receberia se vendesse a propriedade pela sua vontade. Alm de justa, h que ser prvia, ou seja, antes de o Estado passar para o seu patrimnio a propriedade do particular, este j deve ter sido indenizado. As indenizaes devem ser pagas em dinheiro. H duas excees a essa regra geral. A primeira que algumas desapropriaes so feitas mediante indenizao justa e prvia, mas em ttulos, no em dinheiro. Esses ttulos so devidos pela desapropriao de imvel rural (ttulos da dvida pblica), nos termos do art. 182, 4, III, geralmente, quando no cumpre a sua funo social, ou, sob o mesmo argumento, pela desapropriao de imveis rurais (ttulos da dvida agrria), conforme previsto no art. 184, caput. A segunda exceo uma desapropriao com efeito de confisco, feita, portanto, sem indenizao do proprietrio particular, na forma do art. 243, sobre terras onde exista cultivo de plantas psicotrpicas (cannabis sativa, eritroxilon coca, epadu, papoula).

XXV - no caso de iminente perigo pblico, a autoridade competente poder usar de propriedade particular, assegurada ao proprietrio indenizao ulterior, se houver dano; Comentrio: O inciso fala do instituto da requisio administrativa, pelo qual o proprietrio particular do bem no perde a propriedade, mas ter que tolerar a ocupao ou o uso dela durante um certo perodo de tempo, para que o Poder Pblico enfrente uma situao de iminente perigo pblico, como uma enchente, ou de guerra. Finda a ocupao, o Estado desocupar ou devolver o bem do particular e ficar obrigado a indenizar este, se da ocupao ou uso resultou algum dano material ao bem. XXVI - a pequena propriedade rural, assim definida em lei, desde que trabalhada pela famlia, no ser objeto de penhora para pagamento de dbitos decorrentes de sua atividade produtiva, dispondo a lei sobre os meios de financiar o seu desenvolvimento; Comentrio: Este inciso abre uma exceo regra da penhorabilidade dos bens dados em garantia de financiamentos. Como o pequeno proprietrio subsiste do que colhe e produz em sua terra, tolerar a penhora desta para o pagamento de dvidas seria o mesmo que condenar o pequeno colono fome ou marginalizao das favelas nas cidades. Para isso, o constituinte fixou que a pequena propriedade rural no penhorvel, pedindo, para isso, quatro requisitos: a) a propriedade deve ser classificada como pequena nos termos da lei; b) deve ser produtiva; c) deve produzir a partir do trabalho familiar, exclusivamente; d) finalmente, a origem da dvida deve ter sido financiamento da atividade produtiva da propriedade. Como, nessas condies, dificilmente um pequeno colono obteria crdito agrcola em bancos, manda o inciso que a lei disponha sobre a forma como ser viabilizado o financiamento da produo nessas propriedades. XXVII - aos autores pertence o direito exclusivo de utilizao, publicao ou reproduo de suas obras, transmissvel aos herdeiros pelo tempo que a lei fixar; Comentrio: O direito autoral uma das formas de propriedade garantidas pela Constituio. O resultado material da explorao da obra do autor auferido por ele vitaliciamente. Com a sua morte, esses direitos passam aos herdeiros (cnjuge, pais ou filhos), caso em que sero desfrutados tambm de forma vitalcia. Se, contudo, tais herdeiros forem distantes, a sucesso nesses direitos se dar por prazo determinado, que a lei informa ser, hoje, de 60 anos, a contar de primeiro de janeiro do ano seguinte morte do autor. XXVIII - so assegurados, nos termos da lei: a) a proteo s participaes individuais em obras coletivas e reproduo da imagem e voz humanas, inclusive nas atividades desportivas; b) o direito de fiscalizao do aproveitamento econmico das obras que criarem ou de que participarem aos criadores, aos intrpretes e s respectivas representaes sindicais e associativas; Comentrio: Obras coletivas quer dizer uma pea de teatro, um filme, uma novela, uma atividade desportiva coletiva. As pessoas que participam da realizao dessas obras tm direito constitucional de receber remunerao por essa participao, na medida dela. E extenso desse direito reproduo da imagem e voz humanas reconhece a importncia dos trabalhos de certas pessoas na mdia, como os narradores e locutores esportivos, cuja presena em um ou em outro canal significa um aumento de qualidade e de arrecadao pelas emissoras. A Segunda alnea estabelece o direito de tais participantes de fiscalizar o resultado econmico das obras de que participarem, de forma a no haver burla no clculo do direito autoral a que fazem jus.

XXIX - a lei assegurar aos autores de inventos industriais privilgio temporrio para sua utilizao, bem como proteo s criaes industriais, propriedade das marcas, aos nomes de empresas e a outros signos distintivos, tendo em vista o interesse social e o desenvolvimento tecnolgico e econmico do Pas; Comentrio: A definio do que seja invento industrial ou criao industrial matria do Cdigo Nacional de Propriedade Industrial, em fase final de tramitao no Congresso Nacional, pelo que no vamos tratar aqui desses conceitos. Apenas importa, para os objetivos dessa obra, fixar que o que for invento industrial ter uma proteo temporria, no vitalcia. Isso se justifica. Como o progresso tecnolgico e sua importncia para a humanidade dependem, em grande medida, de se conhecer determinados inventos e, partindo deles, obter-se inventos melhores, o constituinte resolveu impor uma proteo apenas temporria, para que o inventor, atravs do recebimento de royalties, seja remunerado pelo seu talento e atividade intelectual empregados na inveno. Depois desse prazo, contudo, o invento cai no domnio comum, para acesso de qualquer pessoa. O mesmo no acontece com as criaes industriais, as marcas, os nomes de empresas e seus smbolos, que so propriedade perene dos seus detentores. razovel a disciplina, j que o maior ou menor valor da marca ou do nome de uma empresa tem relao direta com a qualidade de seus produtos, o que justifica o interesse da empresa em aprimor-los e o interesse do Estado em proteger essa propriedade. A ressalva final, quanto ao interesse social e ao desenvolvimento tecnolgico e econmico do Pas perigosa e pode levar negativa do reconhecimento de patentes e progressos tecnolgicos estrangeiros utilizados no Brasil. A proteo ao invento vem de longa data no Brasil. Foi introduzida entre ns pelo Alvar do Prncipe Regente de 28 de janeiro de 1809, o que nos tornou o quarto pas do mundo a tratar do assunto. XXX - garantido o direito de herana; Comentrio: Herana o patrimnio do falecido, o conjunto de seus direitos e deveres. Com a morte do titular, chamado por alguns de de cujus e por outros de autor da herana, esse conjunto se transfere, no momento exato do falecimento, aos herdeiros legtimos e testamentrios do morto, segundo lio precisa de Slvio Rodrigues. Essa sucesso pode dar-se de duas maneiras: decorrendo de disposies de ltima vontade (testamento), chamada sucesso testamentria; decorrendo da lei, dita sucesso legtima. XXXI - a sucesso de bens de estrangeiros situados no Pas ser regulada pela lei brasileira em benefcio do cnjuge ou dos filhos brasileiros, sempre que no lhes seja mais favorvel a lei pessoal do de cujus; Comentrio: Um bem (como um imvel) de brasileiros, situado no Brasil, ter sempre a sua sucesso regulada pela lei brasileira. Um bem de estrangeiro, contudo, situado no Brasil, abre ao cnjuge sobrevivente e aos seus flhos, desde que brasileiros, o direito de escolher entre a lei brasileira e a lei do Pas de origem do cnjuge falecido para regular a sucesso, podendo aplicar aqui qualquer das duas, escolhendo a que lhes seja mais favorvel. Segundo Maria Helena Diniz, o termo sucesso indica o fato de uma pessoa inserir-se na titularidade de uma relao jurdica que lhe advm de uma outra pessoa, ou, de outra forma, fazer-se titular de direitos e obrigaes que no eram seus. XXXII - o Estado promover, na forma da lei, a defesa do consumidor; Comentrio: Com a promulgao do Cdigo de Defesa do Consumidor, ficou preenchido o sentido desse dispositivo, que voltou-se pessoa na condio de consumidor, para assegurar a ela um grupo de direitos que a tirem da posio de inferioridade em que esto em relao ao produtor ou ao vendedor de determinado produto ou servio. XXXIII - todos tm direito a receber dos rgos pblicos informaes de seu interesse particular, ou de interesse coletivo ou geral, que sero prestadas no prazo da lei, sob pena de

responsabilidade, ressalvadas aquelas cujo sigilo seja imprescindvel segurana da sociedade e do Estado; Comentrio: O que a Constituio quer garantir aqui a publicidade dos atos de governo, impedindo uma administrao sigilosa ou secreta. O cidado, que se quer cada vez mais participativo da vida do Estado, pode requerer informaes em que tenha interesse particular, mas tambm pode faz-lo em relao quelas em que tenha interesse remoto, posto que interessam coletividade, sociedade. Somente admitida a no prestao das informaes pelos rgos pblicos quando essa for de natureza sigilosa, como as relativas s Foras Armadas, segurana nacional, s reservas energticas e matria radioativa. O servidor a quem a lei incumbe o dever de prestar tais informaes ser punido pela prtica de crime de responsabilidade se no fizer isso no prazo que a lei lhe estabelece. Essas informaes sero pedidas por requerimento ao rgo pblico competente para prestlas. Cabe anotar, por importante, que a no-observncia desse direito subjetivo a informaes nem sempre ser corrigida pelo haheas data, mas somente nos casos em que a informao perseguida diga respeito prpria pessoa do requerente. Nos demais casos (informaes de interesse coletivo ou geral, ou informaes de interesse pessoal que no sejam a respeito da prpria pessoa), a ao adequa o mandado de segurana. XXXIV - so a todos assegurados, independentemente do pagamento de taxas: a) o direito de petio aos Poderes Pblicos em defesa de direito ou contra ilegalidade ou abuso de poder; b) a obteno de certides em reparties pblicas, para defesa de direitos e esclarecimento de situaes de interesse pessoal; Comentrio: Toda e qualquer pessoa, inclusive estrangeiros, pode requerer informaes para defender seus direitos, ou obter certido em repartio pblica para defesa de direitos ou esclarecimento de situao pessoal. A locuo em defesa de direitos permite que o direito de petio seja usado para defender tanto direitos individuais quanto coletivos ou gerais. O direito de petio, que este inciso consagra, tambm identifica um instrumento de participao individual na vida do Estado, pois possibilita o exerccio das prerrogativas de cidadania. Essas informaes sero prestadas pelo rgo competente, e a Constituio probe que seja cobrada taxa (entendida como espcie do gnero tributo) sobre tais prestaes. Dentre as pessoas que podem usar o direito de petio esto o cidado, para exercer o direito de obter informao, do qual tratamos no inciso anterior, e o servidor, para pedir a reapreciao de punio administrativa que tenha sofrido. O direito de petio um direito poltico, que pode ser exercido por qualquer um, pessoa fsica ou jurdica, em forma rgida de procedimento para fazer-se valer, caracterizando-se pela informalidade, bastando a identificao do peticionrio e o contedo sumrio do que pretende. Pode vir exteriorizado como petio, representao, queixa ou reclamao. O direito de certido, previsto na alnea b, segundo Luiz Alberto David Arajo, estruturado para ser exercido contra as reparties pblicas, compreendidas a delegacias de polcia, rgos do Poder Judicirio, Mesas do Legislativo, secretarias do Ministrio Pblico. Certides administrativas, na lio de Hely Lopes Meirelles, so cpias ou fotocpias fiis e autenticadas de ato ou fato constante de processo, livro ou documento que se encontre nas reparties pblicas. Dentre as certides contidas na alnea b esto a certido de tempo de servio para fins de averbao, folhas corridas e histrico funcional. XXXV - a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito; Comentrio: O inciso cuida do importante Princpio da Inafastabilidade da Jurisdio, ou do Acesso ao Judicirio, ou do Direito de Ao, de onde se produzem de imediato dois importantes efeitos: consagrado ao Judicirio o monoplio da jurisdio, e garantido pessoa o direto de ter acesso a esse Poder. Segundo o princpio, inconstitucional qualquer obstculo entre a pessoa cujo direito esteja lesado ou ameaado de leso e o Poder Judicirio, nico competente para resolver definitivamente qualquer assunto que envolva direito. A deciso proferida pelo Judicirio , assim, final

e impositiva, e dever ser observada pelas partes, sendo que no possvel a rediscusso do assunto no prprio Judicirio ou em qualquer dos outros Poderes da Repblica. Muito importante notar que no existe mais constitucionalidade numa figura adotada na esfera administrativa em tempos passados, chamada de instncia administrativa de curso forado, pela qual toda pessoa, especialmente servidor pblico, que fosse lesada por ato administrativo teria que expor suas razes primeiro ao prprio rgo, e s depois de resolvida por ele que teria acesso ao Judicirio. Hoje, o ingresso na via administrativa opo do administrado, que poder us-la ou no. Como se viu na anlise do inciso II deste artigo, o Princpio da Legalidade afirma que somente a lei pode obrigar a fazer ou no fazer alguma coisa. E essa lei nunca poder prever que eventuais danos que cause ou possa causar na sua aplicao no podero ser apreciados pelo Judicirio, ou somente podero s-lo depois da tomada de outra atitude. Para Nelson Nery Junior, o fato de as partes constiturem compromisso arbitral no significa ofensa ao princpio do direito de ao, porque somente os direitos disponveis podem ser objeto desse compromisso, e as partes, quando o celebram, esto abrindo mo do uso da jurisdio estatal, optando pela jurisdio arbitral. A garantia de acesso justia no significa que o processo deva ser gratuito, mas a cobrana de taxas excessivas, que criem obstculo ao uso da jurisdio, tem sido dada por inconstitucional. XXXVI - a lei no prejudicar o direito adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa julgada; Comentrio: Direito adquirido aquele que j se incorporou ao patrimnio da pessoa, pelo aperfeioamento de algum ato que o confere, e do domnio dessa pessoa no pode ser retirado. Ou, um direito exercitvel pela pessoa no momento em que se tenta tir-lo dela. Por exemplo, aps dois anos de efetivo exerccio, o servidor adquire o direito estabilidade no servio pblico. Se se tentar exoner-la de ofcio, esse servidor vai exercer o direito da estabilidade contra o ato; se se tentar eliminar o direito por outra lei, essa nova lei ser dada por inconstitucional. Ato jurdico perfeito aquele que rene sujeito capaz (com capacidade civil plena, ou seja, aos 21 anos), objeto lcito (o que se est fazendo deve ser expressamente permitido por lei ou no expressamente proibido por ela) e forma prescrita ou no defesa em lei (o revestimento externo do ato deve ser aquele que a lei obriga ou, no obrigando, um que a lei no proba). Coisa julgada o objeto sobre o qual versava determinada demanda judicial, o qual, com o fim do processo, torna-se imodificvel. Assim, se o processo era para saber quem o proprietrio de determinado imvel, ao seu fim, com o trnsito em julgado, a Justia vai dizer quem o proprietrio, e a coisa (quem era o dono do imvel) fica julgada, no mais podendo ser rediscutida. O que o inciso protege so essas trs instituies jurdicas de lei posterior que pretenda retroagir para eliminar um direito adquirido, para desfazer um ato jurdico perfeito, para impor novo julgamento de coisa julgada. As leis, em regra, produzem efeitos para o futuro ou para os atos em andamento, no podendo retroagir. A lei penal pode retroagir, em determinadas condies, para beneficiar o ru. XXXVII - no haver juzo ou tribunal de exceo; Comentrio: Juzo ou tribunal de exceo juzo ou tribunal no previsto na Constituio. O Poder Judicirio no admite novidade na sua estrutura. Qualquer juzo no previsto, qualquer tribunal especial, ser dado como de exceo e, por isso, declarado inconstitucional pelos meios prprios. O Supremo Tribunal Federal, em acrdo vencedor de autoria do Ministro Celso de Mello, j afirmou que a supresso, contra o ru, de quaisquer direitos processuais, garantias ou prerrogativas, com violao do devido processo legal, equivale a transformar qualquer juzo em juzo de exceo. Na definio de Nelson Nery Junior, tribunal de exceo aquele designado ou criado por deliberao legislativa, ou no, para julgar determinado caso, tenha ele j ocorrido ou no, irrelevante a j existncia do tribunal. A proibio da existncia de tribunais de exceo no abrange as justias especializadas, as quais so atribuies e diviso da atividade jurisdicional do Estado entre vrios rgos do Poder Judicirio. Tambm no se pode confundir tribunal de exceo com privilgio de foro, que ocorre quando a lei favorece algum em razo de uma condio pessoal, no interesse pblico. As regras referentes a este inciso so complementadas pelas do inciso LIII, onde se cuida do princpio do juiz natural.

XXXVIII - reconhecida a instituio do jri, com a organizao que lhe der a lei, assegurados: a) a plenitude de defesa; b) o sigilo das votaes; c) a soberania dos veredictos; d) a competncia para o julgamento dos crimes dolosos contra a vida; Comentrio: O tribunal do jri uma especializao da justia criminal de primeira instncia. Crimes geralmente so julgados por juzes chamados singulares porque sentenciam sozinhos. Todavia, se se tratar de crime doloso contra a vida (definiremos logo abaixo), esse juiz no mais poder prosseguir no processo, devendo remet-lo para um rgo chamado Tribunal do Jri, onde o julgamento ser feito por sete pessoas comuns do povo, em geral no conhecedoras de Direito. Esse tribunal presidido por um juiz de carreira, chamado Juiz-Presidente, a quem incumbe transformar a deciso dos jurados em sentena. Plenitude da defesa a garantia que o acusado tem de usar todos os meios legais para tentar provar a sua inocncia, desde que a prova lhe aproveite. Um tribunal de jri em que o Juiz-Presidente no permita ao acusado produzir determinada prova lcita que lhe era necessria nulo. O sigilo das votaes impe que os jurados, ao decidirem sobre os quesitos (perguntas feitas pelo Juiz-Presidente), tero que faz-las sozinhos, com base no que entenderam de tudo o que foi dito pela acusao, pela defesa e pelas testemunhas. No podero se comunicar com ningum enquanto fazem isso, nem quebrar o sigilo de sua deciso. Soberania dos veredictos implica dizer que o Juiz-Presidente, ao fixar a sentena do acusado, dever respeitar tudo o quanto decidido pelos jurados. Se, por exemplo, o jri negar a tese da legtima defesa, o juiz no poder reconhec-la na sentena. A competncia do jri firmada pela existncia, no processo, de crime doloso contra a vida. O dolo pode ser direto ou indireto. Diz-se direto quando o agente quis o resultado criminoso, agiu para isso, para produzi-lo. Diz indireto quando, apesar de no querer expressamente produzir o crime, agiu sabendo da possibilidade de comet-lo e assumiu, dessa forma, o risco de produzir tal resultado (dolo indireto eventual) ou agiu querendo produzir um ou outro resultado criminoso, por exemplo, matar ou ferir (dolo indireto alternativo). So crimes que vo a julgamento pelo tribunal do jri, quando dolosos: o homicdio, o aborto, o infanticdio e o induzimento, instigao e auxlio a suicdio. Repita-se: quando tais crimes forem cometidos por culpa (nos casos em que isso for possvel) o julgamento no ser feito pelo tribunal do jri, mas pelo juiz singular. Finalmente, frise-se que vo a jri quaisquer dos crimes acima, desde que dolosos, tanto consumados (quando o resultado criminoso produzido) quanto tentados (quando, apesar de o agente ter feito tudo para produzir o resultado, este no se produziu). XXXIX - no h crime sem lei anterior que o defina, nem pena sem prvia cominao legal; Comentrio: Trata-se aqui do Princpio da Anterioridade da Lei Penal, que em muitos livros e tribunais tambm chamado de Princpio da Legalidade ou Princpio da Reserva Legal. Seu contedo simples. Como o crime nada mais do que uma conduta humana punvel, nenhuma conduta humana ser considerada crime sem uma lei anterior ao fato (e no ao julgamento) que o preveja como crime. Essa lei anterior tambm precisa fixar a pena. Logo, antes da data em que o fato aconteceu preciso que haja uma lei estabelecendo que aquela conduta punvel e como punvel, sem o que no se poder falar em crime. Formalmente, ento, crime a descrio de uma conduta acompanhada de sano, pelo que o delinqente no viola a lei penal, mas, ao contrrio, a realiza, incorrendo por isso na sano a ela imposta. de notar, como o faz o Ministro Luiz Vicente Cernicchiaro, que insuficiente apenas a lei anterior conduta. Impe-se descrio especfica, individualizadora do comportamento delituoso, ou seja, a definio da conduta punvel deve ser precisa, para que se garanta o direito de liberdade da pessoa, e dessa preciso que resulta a proibio de interpretaes extensivas ou analgicas, que levem o julgador a, estendendo a descrio da norma penal, abranger e reger outras condutas no

expressamente previstas. A conduta precisamente descrita pela lei como punvel chamada de tipo penal. A pena, por seu turno, tambm h de vir especificada, determinada e delimitada em qualidade e quantidade. Por fim, a competncia para legislar sobre Direito Penal foi mantida como privativa da Unio (art. 22, I). XL - a lei penal no retroagir, salvo para beneficiar o ru; Comentrio: Este singelo enunciado esconde trs princpios: Princpio da Retroatividade da Lei mais Benigna, segundo o qual a lei penal retroage para beneficiar o ru; o Princpio da Irretroatividade da Lei mais Gravosa, segundo o qual a lei mais prejudicial ao ru no retroage; e o Princpio da Ultraatividade da Lei mais Benigna, que estabelece que a lei mais benfica ao ru age mesmo aps a sua revogao, para amparar o processo e julgamento de ru que tenha cometido ilcito sob sua gide. conveniente frisar que esses trs princpios valem para a lei penal, e no para qualquer lei. Em razo do princpio da reserva legal, visto acima, a relao jurdica no campo penal definida pela lei vigente poca do fato, sendo esse o contedo do brocardo latino tempus regit actum. Essa a regra. Enquanto no desconstituda a relao jurdica penal, contudo, a lei que rege o ato poder ser outra e no mais aquela da poca da conduta, desde que uma lei posterior ou anterior seja mais favorvel ao ru. Em importante lio, Luiz Vicente Cernicchiaro ensina que, em verdade, a lei penal no retroage, o que, se acontecesse, faria com que ela operasse para o passado. Por imperativo constitucional, contudo, a lei penal mais benfica aplica-se incondicionalmente e alcana a relao jurdica como est no momento em que a lei mais benfica se faz vigente e, a partir de ento, a lei anterior, porque mais benfica, cede lugar mais benigna, fazendo com que os direitos e deveres contrapostos sejam modificados. Essa modificao legal inicia-se com a nova lei, a partir da respectiva vigncia, apesar de o fato que originou a relao processual ser anterior. A rigor, portanto, a lei no regula o fato, mas a relao jurdica que o tem como causa. Vale dizer: a lei no tem efeito retroativo, nem alcance ultrativo. Para que isso acontecesse, seria necessrio produzir efeitos antes e depois de sua vigncia, e no isso que acontece. Respectivamente, sendo a lei mais favorvel, ela afasta a incidncia da lei anterior ou impede que a posterior a afaste. Finalmente, de se frisar que o benefcio ao ru poder ser de qualquer ordem, desde a extino do tipo penal (chamada abolitio criminis), at a diminuio da pena e a criao de penas alternativas, alm do estabelecimento de novas condies de punibilidade. XLI - a lei punir qualquer discriminao atentatria dos direitos e liberdades fundamentais; Comentrio: O que se pretende neste inciso que a lei venha a estabelecer punies para toda e qualquer conduta com fundamento discriminatrio, quer cometida por particular, quer pelo Estado. O dispositivo , na verdade, um reforo da garantia de igualdade perante a lei. XLII - a prtica do racismo constitui crime inafianvel e imprescritvel, sujeito pena de recluso, nos termos da lei; Comentrio: Este inciso tem vrios pontos tcnicos. Primeiro, o prprio crime de racismo, que poca da promulgao da Constituio ainda no existia, e que hoje qualquer discriminao com base em raa (como chamar algum de macaco, de amarelo, de branquela), e tambm as condutas adotadas com base em preconceito de raa (como no permitir que um negro entre no seu restaurante, proibir um oriental de entrar no seu txi ou um branco de entrar no seu clube). Crime inafianvel crime que no admite fiana, e fiana um pagamento que a pessoa faz ao Poder Judicirio para poder responder ao processo em liberdade provisria. A condio de inafianvel do crime de racismo, assim, impe que, se quem o praticou estiver preso, preso vai ficar at o final do processo. Crime imprescritvel crime que no sofre prescrio, e prescrio um prazo dentro do qual o Estado tem poder para encontrar, processar, punir e executar a pena do criminoso. Findo esse prazo, nada mais a Justia pode fazer contra o criminoso. Crime imprescritvel, pois, crime em relao ao qual a Justia jamais perde o poder de punir o seu autor.

A pena de recluso, tanto quanto a de deteno, privativa de liberdade. A de recluso, contudo, mais severa, pois a nica que pode levar o preso ao regime fechado de cumprimento de pena, em penitenciria. XLIII - a lei considerar crimes inafianveis e insuscetveis de graa ou anistia a prtica da tortura, o trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins, o terrorismo e os definidos como crimes hediondos, por eles respondendo os mandantes, os executores e os que, podendo evit-los, se omitirem; Comentrio: Fiana um pagamento feito pela pessoa presa para responder ao processo penal em liberdade. Um crime considerado inafianvel um crime que no admite fiana, o que significa dizer que, se a pessoa for presa em flagrante por tal crime, dever ficar presa at o final do processo. Graa e anistia so dois tipos de benefcios que podem ser dados pessoa presa ou condenada a priso. A graa considera as condies pessoais do preso, como bom comportamento, e a anistia parte de um pressuposto objetivo, como um determinado limite de pena (poderiam ser anistiados todos os condenados a penas inferiores a 6 meses de recluso, por exemplo). Os crimes e o grupo de crimes previstos neste inciso no admitem nenhum dos dois benefcios. Note, tambm, que nada h sobre imprescritibilidade, o que implica dizer que todos esses crimes so prescritveis. So eles o trfico de drogas, o terrorismo, a tortura e os crimes hediondos (so hediondos, dentre outros, os crimes de homicdio qualificado, o latrocnio, a extorso com morte, o estupro em todas as suas formas). Na parte final temos que respondero por esses crimes a pessoa que os comete (executor), quem mandou cometer o crime (mandante), e todas aquelas pessoas que, sabendo do crime ou o presenciando, poderiam evit-lo se agissem, mas se omitiram. Por lei, hoje, os crimes hediondos so, tambm, inafianveis. XLIV - constitui crime inafianvel e imprescritvel a ao de grupos armados, civis ou militares, contra a ordem constitucional e o Estado Democrtico; Comentrio: Sobre crime inafianvel e imprescritvel, veja o quese disse no comentrio ao inciso XLII. Por ao de grupos armados civis ou militares contra a ordem constitucional e o Estado democrtico entende-se o golpe de estado. Note que o fato de ser imprescritvel torna o golpe de estado punvel mesmo que tenha xito e derrube o governo. Anos ou dcadas depois, se o governo recuperar sua legitimidade, os golpistas podero ser presos, sem direito a fiana, processados e condenados. XLV - nenhuma pena passar da pessoa do condenado, podendo a obrigao de reparar o dano e a decretao do perdimento de bens ser, nos termos da lei, estendidas aos sucessores e contra eles executadas, at o limite do valor do patrimnio transferido; Comentrio: Trata-se aqui do princpio da personalizao da pena ou da responsabilidade pessoal, segundo o qual a nica pessoa que pode sofrer a condenao criminal o prprio criminoso, o agente do crime, no podendo ser punido, por exemplo, um parente, o cnjuge ou um vizinho ou amigo. A execuo penal, portanto, seja de que pena aplicada for, restringir-se- ao condenado. No afasta esse princpio da personalizao, portanto, o ser a pena privativa de liberdade (recluso ou deteno), multas, penas restritivas de direito e quaisquer outras penas alternativas. Por outro lado, a segunda parte do inciso fala dos efeitos civis da sentena penal condenatria, quais sejam a imposio de uma obrigao de reparar o dano causado pelo criminoso, geralmente nos crimes contra o patrimnio, como o roubo, o furto ou a apropriao indbita. Condenado o criminoso por um desses crimes e falecendo antes de devolver vtima o valor que dela tirou, essa vtima poder processar os eventuais sucessores do criminoso para tirar deles os valores que tenham recebido como herana (no como sucesso). muito importante notar que a vtima no poder retirar dos sucessores do criminoso nenhum centavo a mais do que o valor recebido por eles na sucesso, no podendo ser tocado o patrimnio pessoal de nenhum deles. Se o valor transferido no bastar para indenizar a vtima, o caso resolve-se em perdas e danos contra a vtima. Na raiz dessa sano civil est a identificao do patrimnio do condenado como garantia da reparao do dano, j que a obrigao de repar-lo inafastvel do causador daquele. Com a morte, h transferncia do patrimnio e, havendo obrigaes do falecido, cumpre ao esplio honr-las. Notese que os herdeiros do condenado falecido no tm obrigao de pagar o dano por aquele causado,

pois essa obrigao do esplio, no pessoal deles, razo pela qual, diz o inciso, as dvidas sero executadas "at o limite do valor do patrimnio transferido". Por fim, o perdimento de bens a perda destes em favor do Estado, para reparar aos cofres pblicos uma quantia que deles tenha sido retirada, como no enriquecimento ilcito ou outros crimes funcionais, como peculato. XLVI - a lei regular a individualizao da pena e adotar, entre outras, as seguintes: a) privao ou restrio da liberdade; b) perda de bens; c) multa; d) prestao social alternativa; e) suspenso ou interdio de direitos; Comentrio: Este inciso trata das penas constitucionais, das penas possveis no Direito brasileiro e firma o princpio da individualizao da pena. Perceba, antes de mais nada, que a relao no definitiva, mas sim apenas ilustrativa, j que a Constituio tolera expressamente outras penas alm das previstas, e desde que no sejam as do prximo inciso. Sinal de que assim a locuo "entre outras". A privao a perda total da liberdade, pela recluso ou pela deteno. A restrio de liberdade apenas um cerceamento, uma diminuio dela, e ocorre no sursis, nos regimes aberto e semi-aberto de priso e no livramento condicional, por exemplo. Perda de bens significa t-los retirados pelo Estado, para reparar vtima ou a si prprio. Multa a imposio de uma penalidade pecuniria, de um valor a ser pago pelo preso. Prestao social alternativa a condenao do condenado a fazer alguma coisa em benefcio da sociedade, como forma de reparar todo ou parte de seu crime, como pintar as paredes de uma associao comunitria, auxiliar no atendimento em creche ou orfanatos, ministrar aulas gratuitas e outros. Corresponde s penas restritivas de direitos, autnomas e substitutivas das penas privativas de liberdade, indicadas no Cdigo Penal, art. 44. Suspenso de direito a supresso temporria dele, como no caso do motorista que atropela e mata um pedestre, sendo que dirigia embriagado. A pena, alm das referentes ao crime, poder alcanar a retirada temporria ou definitiva da carteira de habilitao e, com ela, do direito de dirigir. A individualizao da pena de que fala o inciso a sua fixao de acordo com as caractersticas pessoais do condenado, sua personalidade, a conduta social, sua condio escolar e financeira. dentre outras. XLVII - no haver penas: a) de morte, salvo em caso de guerra declarada, nos termos do art. 84, XIX; b) de carter perptuo; c) de trabalhos forados; d) de banimento; e) cruis; Comentrio: Esto aqui todas as penas consideradas inconstitucionais. A relao terminativa, final, e nenhuma outra pena poder assim ser considerada. A pena de morte , como se sabe, punir o criminoso condenado, tirando-lhe a vida. A discusso sobre a justia que se faz a partir desse tipo de punio profunda, controvertida e de correntes inconciliveis. A nosso estudo basta, contudo, saber que a pena de morte constitucional nos casos em que o Brasil esteja oficialmente em guerra com outro pas, por ter sido agredido e tendo respondido a essa agresso estrangeira, autorizado pelo Congresso Nacional ou por ele referendado (art. 5, XLVII combinado com o art. 84, XIX). So crimes punveis com essa pena drstica a desero, a espionagem e a traio. Somente nesses casos de guerra que se admite a pena de morte. A tradio brasileira informa que, antes da execuo da pena de morte, seja ouvido o Presidente da Repblica, que poder utilizar-se da clementia principis para impedir a morte do condenado e transformar essa pena em outra, como a priso perptua.

Pena de carter perptuo no a mesma coisa que pena de priso perptua. O carter perptuo de uma pena aparece quando o cumprimento de qualquer uma se alonga por toda a vida do condenado. A condenao de um servidor pblico por corrupo a nunca mais poder ocupar cargo pblico inconstitucional por ter carter perptuo. Importante se ver que o sistema penal brasileiro possibilita penas centenrias em algumas ocasies, podendo o condenado (como no caso da Candelria) pegar 100, I50, 200 anos de priso. Essa , contudo, a pena imposta. O Cdigo Penal deixa claro que nenhuma pena, tenha a durao que tiver, poder ser executada por mais de 30 anos, justamente para afastar um carter de perpetuidade. A pena de trabalhos forados pode ser entendida de duas formas diferentes. Na primeira, seria a proibio de ser o preso obrigado a trabalhar, muito embora se reconhea os efeitos positivos de sua ocupao durante o cumprimento da pena, a chamada laborterapia. Na segunda, seria a proibio de sujeio do preso a um trabalho para cuja execuo se exija excepcional esforo fsico ou mental, como fazer cadeiras durante 12 horas por dia, ou quebrar pedras durante o mesmo tempo. A melhor interpretao a segunda. O trabalho do preso, nesses casos, dever ser sempre remunerado, hoje razo de 1/3 do salrio mnimo, nos termos da Lei de Execuo Penal (art. 29), e o valor pago ser usado para reparar o dano causado vtima, se ainda pendente, a assistir famlia e a ressarcir o Estado pelas despesas com a manuteno do preso, alm de custear pequenas despesas pessoais do mesmo. Banimento a expulso de brasileiro do Brasil, ou seja, condenar um brasileiro a viver fora do nosso Pas por um prazo (porque se fosse para sempre seria, tambm, uma pena de carter perptuo). bom ressaltar que a expulso de estrangeiro legal e constitucional. No o apenas a expulso de brasileiro, que toma o nome de banimento. O Cdigo Criminal do Imprio definia o banimento como pena que privava para sempre os rus dos direitos de cidado brasileiro e os impedia perpetuamente de habitar o territrio do Imprio. Tornava-os prias, aptridas. As verses mais modernas do instituto, pelos AI-13 e AI-14, de 1968, limitaram esses efeitos ao tempo de durao da pena. Penas cruis dependem ainda de definio, muito embora a crueldade j exista no Cdigo Penal, como agravante, e na Lei de Contravenes Penais, como delito autnomo. A lei dever dizer quais so tais penas, e se sero considerados tambm sofrimentos mentais, alm de fsicos. Cernicchiaro entende que essa futura legislao dever tratar a pena de forma a que, na sua execuo, no ofenda a dignidade do homem, submetendo o condenado a tratamento degradante, fsica ou moralmente, que no os normais na execuo das penas constitucionais e legais. XLVIII - a pena ser cumprida em estabelecimentos distintos, de acordo com a natureza do delito, a idade e o sexo do apenado; Comentrio: uma espcie de desdobramento do princpio da individualizao da pena, pelo qual o preso dever ter regime carcerrio diferente em razo do seu sexo e idade e, tambm, do tipo de crime cometido, para impedir, por exemplo, a convivncia de presos e presas, de jovens com criminosos experimentados e de autores de pequenos furtos com grandes traficantes e homicidas. XLIX - assegurado aos presos o respeito integridade fsica e moral; Comentrio: Tem-se no Cdigo Penal que o preso conserva todos os seus direitos no atingidos pela perda da liberdade. Assim, o fato de estar preso no autoriza um tratamento violento, depravado ou subumano, nem ordens que o submetam a atitudes ou situaes constrangedoras. de se notar que a Constituio fala em "presos" e, portanto, no refere-se apenas aos definitivamente presos por sentena final, mas tambm aos presos temporariamente, pelas chamadas prises processuais. L - s presidirias sero asseguradas condies para que possam permanecer com seus filhos durante o perodo de amamentao; Comentrio: Pretende-se aqui no infligir dano aos filhos de presidirias pelo fato de essas estarem com sua liberdade cerceada. um dispositivo de contedo humano e, tambm, pode ser confortavelmente situado sob o princpio da individualizao da pena.

LI - nenhum brasileiro ser extraditado, salvo o naturalizado, em caso de crime comum, praticado antes da naturalizao, ou de comprovado envolvimento em trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins, na forma da lei; Comentrio: Extradio a transferncia de uma pessoa de um pas para outro, a pedido deste, para que nele seja processada e punida por algum crime. um ato de soberania do Estado, que a defere se quiser, e depende da existncia de tratados de extradio ou compromissos de reciprocidade. Hildebrando Accioly a define como o ato pelo qual um Estado entrega um indivduo, acusado de um delito ou j condenado como criminoso, justia de outro, que o reclama, e que competente para julg-lo e puni-lo. O brasileiro nato no pode ser, em nenhuma hiptese, extraditado pelo Brasil para nenhum outro pas. Se fizer alguma coisa no estrangeiro, e essa conduta for punida no Brasil, esse brasileiro ser processado e punido no Brasil como se aqui tivesse cometido o crime, de acordo com as leis brasileiras. Isso se conseguir cometer esse crime em outro pas e fugir antes de ser preso, pois, do contrrio, ser processado e julgado pelo pas onde estiver, de acordo com a lei local, seja qual for a pena, tendo aplicao o princpio da territorialidade. O brasileiro naturalizado, isto , aquele que era estrangeiro e tornou-se brasileiro a pedido, somente pode ser extraditado em duas situaes. Na primeira, pela prtica de crime comum (pelas leis brasileiras) antes da naturalizao, ou seja, quando ainda era estrangeiro. Na segunda, poder ser extraditado a qualquer tempo, quer antes, quer depois da naturalizao, se for comprovado o seu envolvimento com trfico ilcito de drogas, atuando em qualquer fase do processo, desde a plantao ou cultivo da erva ou folha at o transporte, refino, venda ou lavagem de dinheiro. Note que neste caso a extradio somente ser dada depois de ter essa pessoa cumprido a pena imposta no Brasil. Por fim, veja-se que no se confundem a extradio, a expulso, o banimento e a deportao. A expulso ato soberano de um Estado (pas), que retira do seu territrio determinada pessoa que haja, nele, cometido fato tido como criminoso pelas leis locais, ou, ainda, que nele esteja irregularmente. O banimento a expulso de natural do Estado que expulsa. A deportao a devoluo do estrangeiro ao exterior, e ocorre geralmente na rea de fronteira, portos e aeroportos. Seu fundamento o ingresso, ou tentativa de ingresso, irregular no territrio nacional. LII - no ser concedida extradio de estrangeiro por crime poltico ou de opinio; Comentrio: O estrangeiro , de regra, extraditvel, sempre dependendo de deciso soberana do Supremo Tribunal Federal. No possvel a extradio, contudo, se o fato pelo qual o pas que pretende a extradio e punio do estrangeiro seja, para a lei brasileira, crime poltico ou de opinio, caso em que esse estrangeiro ser protegido pelo asilo poltico previsto no art. 4, X, e uma eventual concesso de extradio seria inconstitucional. Como no h definio constitucional ou legal do que seja crime poltico, incumbe ao Supremo Tribunal Federal, em cada caso, julgar o carter poltico do fato criminoso, segundo lio de Alexandre de Moraes. LIII - ningum ser processado nem sentenciado seno pela autoridade competente; Comentrio: Eis aqui o princpio do juiz natural e, para alguns, tambm, o princpio do promotor natural. Segundo ele, as autoridades judicirias que funcionem num processo precisam ser aquelas com competncia para isso, tanto em razo do fato como da pessoa ou do local do ilcito. O desrespeito a esse princpio conduz nulidade do processo. A partir das lies dos direitos alemo e portugus, Nelson Nery Junior ensina que o Princpio do Juiz Natural se traduz no seguinte contedo: a) exigncia de determinabilidade, consistente na prvia individualizao dos juzes por meio de leis gerais; b) garantia de justia material, ou seja, independncia e imparcialidade dos juzes; c) fixao de competncia, ou seja, o estabelecimento de critrios objetivos para a determinao da competncia dos juzes; d) observncia das determinaes de procedimentos referentes diviso funcional interna. Quanto ao princpio do promotor natural, diz Hugo Nigro Mazzili que este o mesmo princpio do juiz natural, mas sob tica diversa, isto porque o primeiro direito do acusado no apenas o de ser

julgado por um rgo independente do Estado, mas, at mesmo antes disso, o de receber a acusao de um rgo independente, escolhido previamente segundo critrios e atribuies legais, aboli.dos o procedimento de ofcio, a acusao privada e, principalmente, o acusador pblico de encomenda, escolhido pelo procurador-geral de justia. Para Nelson Nery Junior, este princpio exige a presena de quatro requisitos: a) a investidura no cargo de promotor de justia; b) a existncia de rgo de execuo; c) a lotao por titularidade e inamovibilidade do promotor de justia no rgo de execuo; d) a definio em lei das atribuies do rgo. LIV - ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal; Comentrio: Este inciso encerra o Princpio do Devido Processo Legal (ou Due Process of Law, como tambm aparece). Princpio de profundo significado tcnico, no esta obra o local adequado para discuti-lo em profundidade. Basta que se diga que ele impe que as caractersticas e peculiaridades de cada tipo de processo judicial, referentemente ao objeto do litgio, sejam religiosamente respeitados, sem que os rgos judicirios usem um processo por outro, ou criem novidades ao longo dele, ou ignorem ou no garantam direitos e prerrogativas das partes. Qualquer dessas violaes conduz inconstitucionalidade do procedimento. Assim, por exemplo, se o rito era ordinrio (mais longo), o juiz no pode impor rito sumrio (mais curto, mais abreviado). Se a parte tinha direito de produzir prova ou ter vistas ou ouvir testemunhas ou fazer percia, o juiz no pode impedir que isso acontea. Para Nelson Nery Junior, deste princpio que decorrem todos os demais, afirmando a doutrina que so manifestaes do Due Process of Law o princpio da publicidade dos atos processuais, a impossibilidade de utilizar-se em juzo prova obtida por meio ilcito, o postulado do juiz natural, do contraditrio e do procedimento regular. Este princpio tem suas razes na Magna Carta de Joo Sem Terra, de 1215 (art. 39), prosseguiu aparecendo, nos termos hoje consagrados, no Statute of Westminster of the Liberties of London, de 1354, e foi tambm repetida em diversas constituies estaduais norte-americanas, antes de incorporar-se ao texto da Constituio Americana de 1787. A primeira meno expressa ao trinmio consagrado, segundo Nelson Nery Junior, foi feita na Declarao dos Direitos de Maryland, em 3/11/1776. Para Luiz Alberto David Arajo, esse princpio assegura: a) direito prvia citao; b) direito a juiz imparcial; c) direito ao arrolamento de testemunhas; d) direito ao contraditrio; e) direito defesa tcnica; f) direito igualdade entre acusao e defesa; g) direito ao no-uso de provas ilcitas; h) privilgio contra auto-incriminao. LV - aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral so assegurados o contraditrio e ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes; Comentrio: Aqui encontrado o Princpio do Contraditrio e da Ampla Defesa. Contraditrio o poder que tem cada parte no processo de resistir ao que pretende a outra parte, ou seja, de resistir pretenso do outro, de discordar e de trazer as suas razes aos autos. Ou, na defnio de Nelson Nery Junior, , de um lado, a necessidade de dar-se conhecimento da existncia da ao e de todos os atos do processo s partes, e, de outro, a possibilidade de as partes reagirem aos atos que lhes sejam desfavorveis. Ampla defesa a garantia constitucional que a parte tem de usar de todos os meios legais de fazer prova para tentar provar a sua inocncia ou para defender as suas alegaes e o seu direito. No ofende nem o contraditrio nem a ampla defesa o indeferimento, pelo juiz, de diligncia tida por desnecessria, impertinente ou protelatria.

importante notar que qualquer litigante (partes numa lide, num processo) tem esses direitos, tanto em processo judicial quanto administrativo, o que significa dizer que a sindicncia e o processo administrativo tero que respeitar esses princpios. importante notar que o contraditrio assume diferentes feies nos processos penal, civil e administrativo. LVI - so inadmissveis, no processo, as provas obtidas por meios ilcitos; Comentrio: Uma prova produzida de maneira ilcita uma prova inexistente para o Direito, e tudo e qualquer coisa que ela provar, por melhor que seja a prova ou o seu resultado, ser desconsiderado e tido como no existente no processo. Tambm so considerados inexistentes todos os atos que se originaram nessa prova ilegal. Assim, se um delegado de polcia faz uma gravao telefnica ("grampo") ilegal na casa de algum e consegue obter a confisso de envolvimento em trfico de drogas, a priso desse traficante e o confisco da prpria droga sero ilegais e tidos como nulos. A prova tem importncia fundamental no processo, pois constitui, na lio de Luiz Francisco Torquato Avolio, elemento integrador do convencimento do juiz. Mais do que isso, o direito prova constitui desdobramento do princpio do contraditrio, no se reduzindo ao direito de propor ou ver produzidos os meios de prova, mas, efetivamente, na possibilidade de influir no convencimento do juiz. Segundo o mesmo autor, reputam-se ilcitas as provas obtidas com infrao a normas ou princpios de direito material e, embora essas violaes ocorram nesse plano, a ilicitude repercute no plano processual, tornando a prova inutilizvel. No s a prova ilcita resulta nula e inexiste no processo, mas tambm as chamadas provas ilcitas por derivao, conceito obtido da doutrina americana do fruits of the poisonous tree. Por essa orientao, as provas colhidas por meios lcitos, mas a partir de elementos colhidos de forma ilcita, so contaminadas pela ilicitude e tem o mesmo destino. LVII - ningum ser considerado culpado at o trnsito em julgado de sentena penal condenatria; Comentrio: Trata-se aqui do princpio da presuno da inocncia, tambm chamado de Princpio da NoCulpabilidade, e no existia nas Constituies anteriores do Pas. Por ele, inconstitucional qualquer ao no sentido de se apontar qualquer pessoa como culpada de qualquer coisa at que o competente processo legal esteja concludo sem mais possibilidade de recursos. Assim, durante uma investigao ou durante o prprio processo, enquanto ele ainda estiver tramitando, o ru apenas acusado, no culpado. Em matria penal, entende-se que no admissvel a inverso do nus da prova ou de qualquer outra providncia que force a uma situao de presuno de culpa. Trnsito em julgado expresso jurdica que indica uma deciso judicial irreformvel, no mais passvel de recurso, consolidada. A doutrina reconhece sob o nome de "status de condenado" a situao do ru declarado culpado por sentena final. LVIII - o civilmente identificado no ser submetido a identificao criminal, salvo nas hipteses previstas em lei; Comentrio: Identificao civil aquela feita a partir de qualquer documento civil apto para provar que a pessoa quem diz ser, como a carteira de identidade, a carteira de trabalho, o passaporte. Identificao criminal a dactiloscpica, ou seja, o decalque das impresses digitais em papel. Para alguns, tambm a fotografia policial seria identificao criminal. O que o inciso afirma que, como regra, qualquer pessoa que j tenha provado a sua identidade com um documento civil no poder ser obrigada a "tocar piano", ou seja, a decalcar os dedos. As excees, isso , os casos em que poder ser exigida a dupla identificao, civil e criminal, sero criadas por lei, que ainda no existe. A autoridade policial somente poder exigir a identificao criminal se a pessoa no puder ou no quiser apresentar documento civil de identidade, ou, apresentando, seja este tido por falso ou pre sumivelmente falso.

LIX - ser admitida ao privada nos crimes de ao pblica, se esta no for intentada no prazo legal; Comentrio: A ao penal pblica, tanto condicionada como incondicionada, exclusiva do Ministrio Pblico, o que significa que apenas um promotor de justia ou um procurador da Repblica poder prop-la, sendo absolutamente proibido ao ofendido (vtima) que ajuze tal ao. Para o ofendido ou seu representante legal existe a ao penal privada, exclusiva dele. A regra no Cdigo Penal de que os crimes sejam de ao penal pblica incondicionada. Somente se admite outro tipo quando isto estiver expresso no Cdigo ou na lei. Pode ocorrer, contudo, que num crime de ao penal pblica o Ministrio Pblico no faa absolutamente nada, no comece a ao, no pea provas novas, no pea arquivamento. Neste caso, um criminoso poderia no vir a ser punido, j que a nica ao que poderia levar a punio at ele no foi comeada pela nica autoridade que podia faz-lo. Para essas situaes, diz o inciso que o ofendido ou seu representante legal (pai, me, tutor ou curador) podero oferecer uma ao privada, chamada subsidiria, na qual um crime que exigia ao pblica ser processado por ao privada oferecida pelo particular, garantindo, assim, que o crime no fique impune. LX - a lei s poder restringir a publicidade dos atos processuais quando a defesa da intimidade ou o interesse social o exigirem; Comentrio: Este inciso se completa com o inciso IX do art. 93 desta Constituio. Por eles, atos processuais, audincias e julgamentos sero sempre, como regra, pblicos, podendo qualquer pessoa presenci-los, desde que guarde silncio e porte-se de maneira respeitosa. Guarda-se, aqui, o Princpio da Publicidade. Com ele, ficam proibidas as sesses secretas (que o regimento interno do Supremo Tribunal Federal previa). Como exceo, contudo, atos processuais, audincias e julgamentos podero ser secretos, sigilosos, no que chamado de segredo de justia. Isso ocorre quando a intimidade das partes ou o interesse social exigirem que apenas as partes e seus advogados, ou somente estes, presenciem tais ocorrncias judiciais. Geralmente, isso ocorre nas aes de estado, como divrcio, separao judicial, alimentos e investigao de paternidade, quando, pela natureza da matria discutida, no interesse da justia e das partes que haja pblico para ouvir ou ler os debates. LXI - ningum ser preso seno em flagrante delito ou por ordem escrita e fundamentada de autoridade judiciria competente, salvo nos casos de transgresso militar ou crime propriamente militar, definidos em lei; Comentrio: Com este inciso comea a disciplina constitucional da priso. De incio, veja-se que esto previstas excees regra. Realmente, na esfera militar, as prises obedecem ao que consta no Cdigo Penal Militar, e no esto sujeitas s regras gerais estabelecidas para o caso no campo das relaes civis. Assim, um soldado que se recuse a obedecer a uma ordem de um superior ou o desrespeite pode ser preso (transgresso militar), e um militar que use arma de servio para atirar em latas, aves ou para intimidar um transeunte pacfico ou para matar um desafeto tambm poder s-lo (crime militar prprio), sem que esteja em flagrante e sem ordem judicial. A regra geral, contudo, impe que a priso somente poder ocorrer sob dois argumentos. Ou a pessoa est em flagrante delito (cometendo o crime, acabando de comet-lo, sendo perseguida logo aps o crime ou sendo encontrada logo depois com objetos ou instrumentos dos quais se presuma a autoria do crime), ou, obrigatoriamente, a priso ter que ser executada em cumprimento de ordem judicial escrita e fundamentada. Note que a Constituio quer ordem judicial, no podendo mais ser uma ordem de autoridade policial (como est na Lei de Contravenes Penais) ou autoridade executiva (como no caso da priso para extradio por ordem do Ministro da Justia). No sendo militar, no estando em flagrante ou no tendo a fundament-la uma ordem de autoridade judicial escrita e fundamentada, a priso estar inconstitucional e ilegal. LXII - a priso de qualquer pessoa e o local onde se encontre sero comunicados imediatamente ao juiz competente e famlia do preso ou pessoa por ele indicada;

Comentrio: So obrigatrias duas comunicaes a partir da priso. Uma, ao juiz competente, o qual vai justamente avaliar a legalidade da priso, considerando o que consta no inciso anterior. Outra, ou pessoa que o preso indicar, e que poder ser o seu advogado, ou a algum da famlia, se for possvel identific-la. O que se comunicar o fato da priso e o local onde est detido o preso, para que essas pessoas possam verificar o estado fsico e psquico do encarcerado, e ajud-lo. LXIII - o preso ser informado de seus direitos, entre os quais o de permanecer calado, sendo-lhe assegurada a assistncia da famlia e de advogado; Comentrio: So vrios os direitos do preso, dentre eles o de ser assistido pela famlia e por advogado, de ter preservada a sua integridade fsica e, explcito no inciso, o de ficar calado. O melhor entendimento desse direito de ficar calado aquele que aponta o descabimento de ser o preso obrigado a falar e assim fornecer elementos que sero usados para prejudic-lo e sua defesa no processo. Qualquer preso, em qualquer situao, pode reservar-se o direito de somente falar em juzo, negando-se a responder a todas as perguntas da autoridade policial. A antiga presuno de que "quem cala, consente" no tem mais a menor valia, pois do silncio do acusado nenhuma concluso sobre sua culpa pode ser tirada, at por fora do Princpio da Presuno da Inocncia, j visto. Hoje, quem cala, no diz nada. LXIV - o preso tem direito identificao dos responsveis por sua priso ou por seu interrogatrio policial; Comentrio: O dispositivo tem finalidade nitidamente preventiva. Sabendo que o preso tem direito constitucional de identific-lo, o policial que realizar a priso ou o interrogatrio do preso saber usar apenas a fora necessria para um e outro ato, no podendo cometer excessos, pelos quais poder vir a ser processado por abuso de autoridade. As autoridades policiais ficam obrigadas a oferecer ao preso todas as alternativas necessrias identificao do policial ou da equipe que o prendeu ou interrogou. LXV - a priso ilegal ser imediatamente relaxada pela autoridade judiciria; Comentrio: Priso ilegal aquela que no obedece aos parmetros legais, como, por exemplo, a da pessoa que no estiver em flagrante, presa sem ordem judicial escrita e fundamentada. Tal priso, por mais que se tenha certeza de que o preso o culpado, dever ser relaxada (liberao do preso) por ordem de autoridade judiciria. LXVI - ningum ser levado priso ou nela mantido, quando a lei admitir a liberdade provisria, com ou sem fiana; Comentrio: H crimes inafianveis, dois dos quais j vimos nos incisos anteriores. H crimes afianveis, pelos quais se possibilita ao preso pagar uma quantia arbitrada por autoridade policial ou judicial (dependendo do crime) e, a partir desse pagamento, obter liberdade provisria. E h crimes levssimos, cujos autores, mesmo presos em flagrante, devero ser libertados provisoriamente sem precisar pagar qualquer quantia como fiana. No vocabulrio jurdico, so ditos crimes de cuja priso o preso livra-se solto. A partir dessas noes se compreende o alcance do inciso em estudo. Nos crimes em que o preso livra-se solto e naqueles em que caiba a fiana, a regra que o preso tem direito liberdade provisria, o que leva concluso de que s ficar preso o autor de crime inafianvel, embora isso tambm ocorra com aquele que no quer ou no pode pagar fiana. A liberdade obtida provisria; primeiro, porque a priso preventiva ou cautelar do acusado poder ser pedida a qualquer momento, se assim entender a autoridade policial ou judiciria. E, segundo, porque ele poder ser preso novamente se condenado ao final do processo a pena restritiva ou privativa de liberdade.

LXVII - no haver priso civil por dvida, salvo a do responsvel pelo inadimplemento voluntrio e inescusvel de obrigao alimentcia e a do depositrio infiel; Comentrio: A priso civil difere da priso criminal. A priso criminal tem natureza punitiva, ou seja, a pessoa est presa como punio por ter cometido um crime. J na priso civil, a natureza coercitiva, ou, em outras palavras, a pessoa presa para ser pressionada a fazer alguma coisa, a cumprir uma obrigao que deveria ter cumprido e no o fez. A regra est no incio do inciso: no haver priso civil por dvida. Traduz-se que ningum pode ser preso por ser devedor de outrem (o que no a mesma coisa de pagar com cheque sem fundo, pois isso crime de estelionato e sujeito, portanto, a priso criminal). H duas excees regra. Na primeira, poder ser presa a pessoa que for devedora de penso alimentcia e, podendo pagar, decide parar de faz-lo. Quem recebia a penso pode pedir a priso civil do devedor, que ficar preso at que pague ou volte a pagar essa dvida alimentar. A segunda exceo a priso do depositrio infiel, que quem recebe um bem para guardar em depsito, de particular ou da Justia, e, na hora de devolver esse bem, no mais o tem, sem uma justificativa aceitvel para tanto. LXVIII - conceder-se- habeas corpus sempre que algum sofrer ou se achar ameaado de sofrer violncia ou coao em sua liberdade de locomoo, por ilegalidade ou abuso de poder; Comentrio: De origem inglesa (1215, sob o Rei Joo Sem Terra, sucessor de Ricardo Corao de Leo), o habeas corpus uma ao que tem por objeto tutelar a liberdade fsica de locomoo do indivduo, expressa pela sua liberdade de ir, vir e ficar, compreendida nesta tambm a liberdade de fixar residncia. , atualmente, a nica ao que pode ser impetrada por qualquer pessoa, independentemente de advogado. Pode ser usada por qualquer pessoa, em benefcio prprio ou de outrem, e at o Ministrio Pblico pode dela fazer uso em favor de quem quer que esteja preso ou ameaado de priso ilegal ou abusiva. Por "qualquer pessoa" entenda-se inclusive estrangeiros, com ou sem capacidade jurdica (maioridade civil, 21 anos). O habeas corpus pode ser usado contra ato de qualquer pessoa, tanto autoridade pblica quanto pessoa privada. Finalmente, necessrio que a violncia ou coao contra a liberdade de locomoo tenha por fundamento um ato abusivo ou ilegal. Uma priso legal, apesar de quebrar a liberdade de locomoo do preso, no pode ser desfeita por habeas corpus. Note que essa ao pode ser repressiva ou liberatria (quando algum estiver sofrendo violncia ou coao contra o seu direito de locomoo) ou preventiva (quando algum ainda no sofreu, mas est ameaado de sofrer tais ilegalidades). As Constituies anteriores, no Brasil, excluam a utilizao do habeas corpus nas punies e transgresses disciplinares. A redao atual no menciona a ressalva neste inciso, mas o faz em outra passagem (art. 142, 2), em relao s Foras Armadas, para afirmar que no cabe o habeas corpus em relao a punies disciplinares militares. Para Paulo Lcio Nogueira, essa ressalva no prevalece quando a ilegalidade da punio for flagrante. O habeas corpus tem dupla natureza jurdica. De recurso, quando interposto contra uma deciso, ou de ao tutelar, quando impetrado contra possvel ameaa de constrangimento ilegal. H fundada divergncia doutrinria quanto a essa natureza jurdica. Paulo Lcio Nogueira a reconhece com a natureza hbrida, de ao e de recurso judicial. A legitimao ativa ampla, podendo ser impetrado por "qualquer pessoa" (art. 654 do CPP), independentemente de idade, profisso, condio social ou nacionalidade. Na prtica, surgem problemas, como reconhece Celso Delmanto, quando o habeas corpus pedido por delegado de polcia, por promotor ou por juiz. A liminar em habeas corpus no s cabvel como absolutamente necessria. A partir da forte obra de Alexandre de Moraes, podemos elencar apontamentos fundamentais para a compreenso do habeas corpus: finalidade: proteo ao direito de locomoo, no podendo ser usado para qualquer outra ilegalidade. fundamentos do pedido: o juiz ou tribunal competente para o julgamento no est vinculado causa do pedido, podendo deferir a ordem por motivo diverso do alegado.

natureza jurdica: ao constitucional de carter penal e procedimento especial. legitimao ativa: qualquer pessoa fsica, nacional ou estrangeira, independente de estado mental, sexo, idade, profisso ou capacidade civil, em benefcio prprio ou de terceiro. Pessoa jurdica pode ajuizar em benefcio de pessoa fsica. Promotor de Justia pode utilizar essa ao, mas juiz no, j que dever, no caso, conceder a ordem de ofcio. legitimao passiva: o coator ou quem ameaa o ato de coao contra a liberdade de locomoo, podendo ser autoridade pblica ou particular. tipos: pode ser preventivo (salvo conduto) ou repressivo (habeas corpus liberatrio). liminar: admitida a concesso de liminar. objeto: cabe contra atos lesivos ao direito de locomoo, contra atos de tribunais (exceto do Supremo Tribunal Federal), contra atos ilegais de promotor de justia e contra atos de juzes e rgos colegiados. LXIX - conceder-se- mandado de segurana para proteger direito lquido e certo, no amparado por habeas corpus ou habeas data, quando o responsvel pela ilegalidade ou abuso de poder for autoridade pblica ou agente de pessoa jurdica no exerccio de atribuies do Poder Pblico;

Comentrio: O mandado de segurana uma ao que visa a proteger todos os direitos lquidos e certos do impetrante, desde que no sejam o direito lquido e certo de locomoo (amparado por habeas corpus) e os direitos lquidos e certos de obter informao a seu respeito e de retific-la (amparados por habeas data). Todos os demais direitos lquidos e certos so protegidos pelo mandado de segurana. Na definio de Jos Cretella Junior, o mandado de segurana ao de rito sumarssimo, de que pode utilizar-se pessoa fsica, pessoa jurdica privada ou pblica ou qualquer entidade que tenha capacidade processual, para a proteo de direito lquido, certo e incontestvel, ameaado ou violado por ato ou fato oriundo de autoridade responsvel pela ilegalidade ou abuso de poder. Pode usar essa ao qualquer pessoa que comprove titularidade de direito lquido e certo. Para esses fins, direito lquido e certo todo aquele cuja titularidade possa ser inequivocamente demonstrada por quem o pretende (cerin) e que esteja delimitado em sua extenso, ou seja, que se tenha exatamente dimensionado o alcance do direito pretendido (lquido). Ru nessa ao dever ser a autoridade pblica competente para desfazer o ato que esteja violando o direito lquido e certo de algum. Tambm pode ser ru nessa ao, qualquer pessoa fsica, em nome prprio ou de pessoa jurdica, desde que, no ato atacado, tenha agido como preposto ou intermedirio de rgo pblico. Frise-se que se o direito tiver duvidosa a sua existncia, se no estiver dimensionado em seu alcance, se depender, para seu exerccio, da ocorrncia de fato futuro incerto, esse direito no ser nem lquido nem certo. Na legitimao ativa esto, como se viu, inclusive menores e estrangeiros, e at terceiros prejudicados em relao ao ato da administrao. A medida liminar cabvel e desejvel, para assegurar a eficcia do instrumento judicial. A sentena que concede mandado de segurana faz, sempre, coisa julgada, segundo, entre outros, Themstocles Brando Cavalcanti. O mandado de segurana cabe tambm contra ato judicial, desde que: a) o ato no seja passvel de reviso por recurso especfico; ou b) que, embora sendo, no tenha o recurso efeito suspensivo. Tudo isso nos termos do art. 5 da Lei n 1.533/51. No cabe mandado de segurana contra lei em tese, porque esta no fere direito individual. O STF, contudo, j entendeu que, se a lei tiver efeitos concretos, o mandado de segurana cabvel. Segundo o Ministro Carlos Velloso, tambm do STF, o mandado de segurana cabe contra ato disciplinar, no valendo a ressalva do art. 5, III, da Lei citada. LXX - o mandado de segurana coletivo pode ser impetrado por: a) partido poltico com representao no Congresso Nacional; b) organizao sindical, entidade de classe ou associao legalmente constituda e em funcionamento h pelo menos um ano, em defesa dos interesses de seus membros ou associados;

Comentrio: O mandado de segurana coletivo tem os mesmos pressupostos do mandado de segurana visto acima. A condio a diferen-los que, enquanto no anterior o impetrante (autor) da ao de mandado de segurana , tambm e ao mesmo tempo, o dono do direito reclamado, no mandado de segurana coletivo o impetrante no o dono do direito lquido e certo. Detentor de tal direito pode ser qualquer grupo de pessoas, todas comprovadamente nessa condio de detentoras do direito. Impetrante, por outro lado, somente podero ser as entidades citadas no inciso, a saber: - partido poltico, desde que representado no Congresso Nacional (e para isso basta que tenha ou um deputado federal ou um senador); - organizao sindical (que pode ser confederao, federao ou sindicato) ou entidade de classe (que represente classe econmica); - associao, de qualquer tipo (desde que tenha fins legais e no tenha carter paramilitar, como j visto), que esteja funcionando regularmente h pelo menos um ano e esteja legalmente constituda. Note-se, finalmente, que o partido poltico pode usar a ao de mandado de segurana coletivo somente em benefcio de seus filiados, com finalidade poltica e desde que haja autorizao estatutria, segundo jurisprudncia do STJ, como lembra o prof. Zlio Maia. As organizaes sindicais, entidades de classe e associao s podero usar essa ao na defesa de interesse de seus membros ou associados. Os interesses que podem ser defendidos por esse instrumento so os coletivos ou individuais homogneos. As condies de admissibilidade da ao so o direito lquido e certo e o ato ilegal ou com abuso de poder. Direito lquido e certo, para Arnoldo Wald, o que se apresenta devidamente individualizado e caracterizado, para que no haja dvida alguma quanto aos exatos limites do que se pede. Pontes de Miranda ensinou que direito lquido e certo aquele que no desperta dvidas, que est isento de obscuridades, que no precisa ser aclarado com exame de provas em dilaes. Uma ltima questo versa sobre o termo "interesses", que sero defendidos pela ao para Uadi Lamgo Bulos, calcado em vasta doutrina, tanto os "interesses" deste inciso quanto os "direitos" do anterior levam ao mesmo lugar. Segundo aquele mestre, a redao do modo como foi adotada evita excessos. A utilizao do termo "interesses" foi para reduzir a atuao dos substitutos processuais na defesa daqueles direitos para cuja tutela manifestaram interesse de filiar-se associao ou entidade. Para Calmon de Passos, a legitimao diz respeito no defesa dos direitos de seus membros ou associados, tout court, mas sim, aos direitos de seus membros ou associados cujo substrato material seja um interesse de membro ou interesse de associado. LXXI - conceder-se- mandado de injuno sempre que a falta de norma regulamentadora torne invivel o exerccio dos direitos e liberdades constitucionais e das prerrogativas inerentes nacionalidade, soberania e cidadania; Comentrio: O mandado de injuno , talvez, a ao mandamental que menos utilidade tem tido para os seus autores, isso porque as repetidas decises do Supremo Tribunal Federal sobre essa matria tm tirado muito da fora que o constituinte de 1988 pretendeu dar a ele. O debate em torno da posio jurisprudencial do mandado de injuno no encontra local correto nesta obra, pelo que o faremos no futuro, em livro especfico. Fiquemos com os contornos que o constituinte atribui a essa ao. Presta-se ela, ideologicamente, a suprir a falta de norma regulamentadora de direito, liberdade ou prerrogativa constitucional, sem a qual tais direitos no podem ser exercidos. Em outras palavras: a Constituio Federal, em vrias passagens (por exemplo, art. 37, VII; art. 7, XXI), estabeleceu direitos cujo exerccio foi condicionado elaborao de uma lei posterior que viesse a dizer em que termos isso iria ocorrer. Sem essa lei o direito garantido pela Constituio fica letra morta, fica regra sem efeito nenhum. Para impedir isso, o constituinte criou o mandado de injuno, ao pela qual o interessado no exerccio do direito que depende de norma para ser desfrutado vai ao Judicirio buscar o regramento, para o seu caso concreto, e, assim, ganhar, finalmente, as condies de exercitar o direito constitucional que tem. O mandado de injuno pressupe uma norma constitucional de eficcia limitada. Por outra via, para que caiba essa ao, preciso: a) que haja direito, garantia ou prerrogativa assegur~idos na Constituio (e no na lei); b) que esse direito, garantia ou prerrogativa exija regulamentao; c) que essa regulamentao ainda no haja sido feita; e

d) que, sem essa regulamentao, no seja possvel exercitar a garantia constitucional. Muito j se discutiu sobre o contedo da deciso judicial em mandado de injuno, principalmente em face do obstculo principal, qual seja a absoluta impossibilidade de o Judicirio determinar ao Executivo ou ao Legislativo que elabore a norma faltante, diante do princpio da independncia dos Poderes. Houve trs correntes. A primeira proclamava que ao Judicirio incumbia formular a norma faltante. A segunda, que o Judicirio deveria julgar a lide nos termos em que proposta, e resolv-la, regulamentando exclusivamente para as partes o direito pendente. A terceira, que ao Judicirio incumbia apenas reconhecer a omisso legislativa, que, se reiterada, levaria declarao da inconstitucionalidade por omisso. A segunda linha era e a preferida por toda a melhor doutrina. A terceira, contudo, foi a escolhida pelo Supremo Tribunal Federal, que a proclamou em reiterados julgados, sob o argumento de que no incumbe ao Judicirio o exerccio anmalo de funo tpica de outro Poder. Mesmo sob as crticas da doutrina, essa orientao foi mantida, com excees tpicas em casos bem especficos. A legitimao ativa de qualquer pessoa com interesse no direito, na garantia ou na prerrogativa constitucionalmente assegurada. O STF, a propsito, j reconheceu a viabilidade de mandado de injuno coletivo. No plo passivo figura o rgo a quem incumbe, constitucionalmente, a elaborao da norma faltante. Conforme a qualidade da norma, a competncia ser fixada, a partir do que dizem os arts. 102, I, g, e 105, I, h. LXXII - conceder-se- habeas data: a) para assegurar o conhecimento de informaes relativas pessoa do impetrante, constantes de registros ou bancos de dados de entidades governamentais ou de carter pblico; b) para a retificao de dados, quando no se prefira faz-lo por processo sigiloso, judicial ou administrativo; Comentrio: O habeas data nasceu sob severas crticas da doutrina. Celso Bastos afirmou que "este habeas data um grande engodo, fruto de uma esquizofrenia, de esquizofrenia constituinte". Cretella Junior o chamou de "remdio incuo". O habeas data ao adequada para que o impetrante tenha acesso a informaes a seu respeito, constantes de bancos de dados oficiais ou pblicos e, se quiser, atravs da mesma ao, fazer a retificao dos dados encontrados de modo a ajust-los realidade e verdade. Tem, assim, dupla funo: conhecimento e retificao. Bancos de dados oficiais so aqueles mantidos por rgos governamentais. de qualquer esfera administrativa, cuja atuao tenha por finalidade, se no exclusiva pelo menos relevante, o estoque de dados pessoais. exemplo o ex-SNI e a Agncia Brasileira de Inteligncia, em estruturao. Bancos de dados pblicos so aqueles organizados e mantidos por entidades privadas, para qualquer fim. So exemplos o Servio de Proteo ao Crdito e o Cadastro de Emitentes de Cheques sem Fundos. Importante notar duas coisas: primeiro, que o impetrante (autor) da ao de habeas data somente poder us-la para obter informaes a seu respeito. Segundo, que a retificao pode ser feita de trs maneiras: habeas data, processo administrativo sigiloso e processo judicial sigiloso. A legitimao ativa de qualquer pessoa, fsica ou jurdica, em seu prprio favor, para conhecer informaes a seu respeito. A legitimao passiva de todo rgo ou entidade governamental, incluindo-se a administrao descentralizada e os prprios entes privados, estes desde que as dimenses de sua atuao ganhem uma ressonncia pblica. Grande discusso existe sobre a necessiciade de requerimento administrativo antes do uso da ao de habeas data. Apesar de o Superior Tribunal de Justia, por maioria, ter entendido que tal requerimento necessrio, porque sua falta revelaria ausncia de interesse de agir do impetrante, entendemos, como muitos outros, que o habeas data pode ser usado sem esse requerimento, principalmente em face do princpio do amplo acesso ao Judicirio, ou da inafastabilidade da jurisdio (art. 5, XXXV), e, tambm, porque a informao prestada administrativamente pode no ser to sria ou completa quanto aquela prestada sob a ameaa do Judicirio, por ordem deste. O processamento do HD obedece Lei n 8.038/90, usando, portanto, as normas do processo do mandado de segurana at que haja legislao especfica.

LXXIII - qualquer cidado parte legtima para propor ao popular que vise a anular ato lesivo ao patrimnio pblico ou de entidade de que o Estado participe, moralidade administrativa, ao meio ambiente e ao patrimnio histrico e cultural, ficando o autor, salvo comprovada m-f, isento de custas judiciais e do nus da sucumbncia; Comentrio: A nossa Constituio prev a ao popular civil, mas no a ao popular penal. Seu fundamento est na natureza substancial do regime democrtico, como salienta Sahid Maluf. Se todo o poder emana do povo e em seu nome ser exercido, o exerccio do poder deve estar sob a vigilncia constante do povo. Onde houver ato funcional lesivo ao patrimnio pblico, h o direito e o dever cvico do cidado de defend-lo. Segundo Pinto Ferreira, no direito brasileiro, a ao popular tem uma natureza civil, com um carter corretivo, que pode tambm ter carter preventivo, visando nulidade dos atos lesivos ao patrimnio pblico ou ao interesse pblico, mediante a responsabilidade do autor do ato e de seus beneficirios, mediante o pagamento de perdas e danos decorrentes da irregularidade cometida. O objetivo da ao popular no outro seno o de anular um ato lesivo a bem constitucionalmente protegido, sendo estes apenas o patrimnio histrico e cultural, o patrimnio pblico, o meio ambiente e a moralidade pblica, esta ltima um conceito muito amplo que d extraordinrio alcance ao popular. Pode propor essa ao somente o cidado , o que implica dizer que no qualquer brasileiro que pode faz-lo, mas apenas aquele ou aqueles detentores de direitos polticos, de capacidade eleitoral ativa, ou, ainda, de poder de voto. Patrimnio pblico, v-se, abrange o econmico, o histrico, o artstico, o cultural, o cvico, o comunitrio. L-se no inciso que, como regra, o autor da ao popular no ser obrigado a pagar nem custas nem nus da sucumbncia. Custas so todos os valores geralmente cobrados no curso de um processo judicial, como custas iniciais para autuao, honorrios de peritos, tradutores e outros, porte de remessa e retorno de recurso e assim por diante. nus da sucumbncia o dever que a parte perdedora tem de pagar o advogado da parte vencedora. Perceba que isso no ser imposto ao autor da ao popular sempre que ele for derrotado, mas apenas quando, derrotado, ficar evidenciado que usou da ao popular de m-f, para fins no escusveis, pessoais, vis ou baixos. A deciso da ao popular constitutiva negativa, na medida em que visa a desconstituir os atos, impugnados em termos de anulao ou nulidade, na lio de Pricles Prade. O interesse de agir advm do prejuzo ao patrimnio pblico decorrente do ato lesivo. A legitimao ativa de qualquer cidado, ou seja, de brasileiro eleitor, sendo que essa qualidade se comprova com o ttulo de eleitor. Segundo j sumulado pelo STF (Smula 365), pessoa jurdica no tem legitimidade para propor ao popular. A legitimao passiva da autoridade ou preposto de autoridade pblica responsvel pelo ato lesivo. Os pressupostos so a ilegalidade do ato e a sua lesividade. A liminar admissvel. A interveno do Ministrio Pblico, depois de 1965, foi reconhecida como obrigatria, sob pena de nulidade. O processamento regulado pela Lei n 4.717/65. LXXIV - o Estado prestar assistncia jurdica integral e gratuita aos que comprovarem insuficincia de recursos; Comentrio: A assistncia jurdica integral e gratuita prestada por um rgo criado pela prpria Constituio, a Defensoria Pblica, prevista no art. 134, e cuja finalidade propor e tocar as aes judiciais de interesse de pessoas que tenham insuficincia de recursos. Insuficincia de recursos, para os fins deste inciso, no a situao de miserabilidade, mas, sim, a daquela pessoa que tem renda suficiente para manter-se, mas no pode desviar nenhum dinheiro dessa renda para custear um advogado e manter uma batalha judicial. Obviamente tambm os miserveis esto amparados. para esses a Defensoria Pblica. LXXV - o Estado indenizar o condenado por erro judicirio, assim como o que ficar preso alm do tempo fixado na sentena; Comentrio: Trata-se aqui da indenizao de ato judicial tpico, e no de ato administrativo realizado por autoridade judicial. E o ato judicial tpico a sentena, a deciso. Existem somente dois fundamentos possveis pelos quais se pode pedir indenizao ao Estado por ato judicial. O primeiro no caso de

condenao por erro judicirio (por exemplo, de um irmo gmeo, ou de um homnimo). O segundo e ltimo o da priso para alm do tempo fixado na sentena. Ocorrendo qualquer dos dois casos o prejudicado entrar com uma ao cvel de reparao de danos morais, materiais e imagem contra o Poder Pblico. LXXVI - so gratuitos para os reconhecidamente pobres, na forma da lei: a) o registro civil de nascimento; b) a certido de bito; Comentrio: Trata-se aqui de dois favores estatais, no a todos os que tenham insuficincia de recursos, mas apenas aos reconhecidamente pobres, aqueles em situao de miserabilidade. A estes o Estado dar, gratuitamente. o registro civil de nascimento e a certido de bito. Reconhecidamente pobre aquele que no tem renda suficiente sequer para prover a prpria subsistncia. LXXVII - so gratuitas as aes de habeas corpus e habeas data, e, na forma da lei, os atos necessrios ao exerccio da cidadania. Comentrio: Habeas corpus e habeas data so, portanto, aes gratuitas, sem nus de custas judiciais. O que absolutamente no significa dizer que o advogado escolhido pelo autor trabalhar de graa. A proibio de cobrar fixada, aqui, contra o Poder Judicirio, no contra os profissionais que atuam nessas aes. Por atos necessrios ao exerccio da cidadania entenda-se a confeco de ttulo de eleitor, carteira de trabalho e carteira de identidade e o ato de votar. LXXVIII - a todos, no mbito judicial e administrativo, so assegurados a razovel durao do processo e os meios que garantam a celeridade de sua tramitao. 1 - As normas definidoras dos direitos e garantias fundamentais tm aplicao imediata. 2 - Os direitos e garantias expressos nesta Constituio no excluem outros decorrentes do regime e dos princpios por ela adotados, ou dos tratados internacionais em que a Repblica Federativa do Brasil seja parte. 3 Os tratados e convenes internacionais sobre direitos humanos que forem aprovados, em cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, por trs quintos dos votos dos respectivos membros, sero equivalentes s emendas constitucionais. Comentrio: A emenda constitucional 45 de 08 de dezembro de 2004 estabeleceu a possibilidade de os tratados e convenes internacionais sobre direitos humanos que forem aprovados, em cada casa do congresso nacional, em dois turnos de votao, por trs quintos dos votos dos respectivos membros, serem equivalentes s emendas constitucionais. Deste modo, aps a citada reforma constitucional, verificamos a possibilidade de os tratados internacionais serem incorporados no ordenamento brasileiro com o status de norma constitucional, desde que cumpridos dois requisitos: O contedo do tratado internacional seja referente aos direitos humanos A sua deliberao parlamentar obedea aos limites formais estabelecidos para a edio das emendas constitucionais, quais sejam, deliberao em cada casa do Congresso Nacional, em dois turnos de votao, s sendo aprovado se obtiver trs quintos dos votos dos respectivos membros parlamentares. 4 O Brasil se submete jurisdio de Tribunal Penal Internacional a cuja criao tenha manifestado adeso. CAPTULO II DOS DIREITOS SOCIAIS Art. 6 - So direitos sociais a educao, a sade, o trabalho, a moradia, o lazer, a segurana, a previdncia social, a proteo maternidade e infncia, a assistncia aos desamparados, na forma desta Constituio.

Comentrio: Este artigo enumera os direitos da pessoa, especialmente a pessoa trabalhadora. O acesso a todos eles vai atender de forma plena o art. 1, no inciso que comanda como um dos fundamentos da Repblica brasileira os valores sociais do trabalho (IV). Traduzindo, o trabalhador e a pessoa, como resultado do seu trabalho, deve obter condies de adquirir e manter todos os direitos sociais aqui expostos. A Emenda Constitucional n 26/00 inseriu, dentre os direitos sociais, a moradia. Trata-se, visivelmente, de uma norma constitucional programtica, ou seja, estabelecendo um objetivo necessrio ao do Estado, mas que no gera efeitos imediatos e nem d liquidez ao direito de moradia. Art. 7 - So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social: Comentrio: Trabalhadores, para este artigo da Constituio, tm a mesma definio da CLT, qual seja: "Considera-se empregado toda pessoa fsica que prestar servios de natureza no eventual a empregador, sob a dependncia deste e mediante salrio". Essa imposio conceitual inspira, tambm, a redao do inciso XXXIV deste artigo, onde se equipara ao trabalhador com vnculo permanente aquele avulso, embora em nenhum dos dois entre o trabalhador eventual. Tem grande importncia perceber que o texto constitucional equipara definitivamente o trabalhador urbano ao trabalhador rural, deixando ambos em p de igualdade e com os mesmos direitos e em mesma extenso, restando um nico ponto em que o tratamento diferenado, qual seja o que trata da prescrio (inciso XXIX). Trabalhador rural aquele que presta trabalho de natureza rural, e sua conceituao vem da Lei n 5.889, de 8 de junho de 1973, onde se l que o empregado rural "toda pessoa fsica que, em propriedade rural ou prdio rstico, presta servios de natureza no eventual a empregador rural, sob a dependncia deste e mediante salrio". Tambm importante notar que nem todos os direitos do trabalhador esto expressos neste art. 7. A Constituio admite expressamente outros, pela locuo "alm de outros que visem melhoria de sua condio social", do caput. Pelo sistema adotado pela Constituio, no esto includos neste artigo os trabalhadores eventuais (aqueles que prestam trabalho ocasionalmente, a diferentes patres, por tempo curto), os trabalhadores temporrios (que prestam servios para as empresas de trabalho temporrio, as quais alugam tais servios a outras empresas) e os trabalhadores autnomos (que so aqueles que organizam a sua prpria atividade, so seus prprios patres). Os trabalhadores avulsos esto equiparados aos permanentes, pelo inciso XXXIV deste artigo. Os trabalhadores domsticos tm alguns, mas no todos os direitos deste artigo, pelos termos do pargrafo nico, ao final deste artigo. I - relao de emprego protegida contra despedida arbitrria ou sem justa causa, nos termos de lei complementar, que prever indenizao compensatria, dentre outros direitos; Comentrio: Despedida arbitrria aquela fruto do humor, da vontade exclusiva do patro, sem nenhuma razo. Despedida sem justa causa est disciplinada nas leis trabalhistas. Este inciso defende a relao de emprego contra os dois tipos de demisso, afirmando que lei complementar dever regulamentar a matria. No se trata aqui de estabilidade ao trabalhador, pois que, mesmo aps a edio da lei complementar pedida, ainda poder ser despedido arbitrariamente ou sem justa causa. O que tal lei dever trazer sero elementos, multas e punies visando a impedir que o empregador adote essas formas de desligamento. A concluso de que a lei no trar a estabilidade no emprego obtida a partir da compreenso da "indenizao compensatria" de que fala o inciso. Deixa ela claro que a verba ter um carter compensatrio da demisso arbitrria ou sem justa causa, visando a intimidar o patro. No caso da estabilidade no emprego, a nossa Constituio preferiu afastar-se do modelo alemo, que dela desfruta de forma relativa aps o fim do perodo de experincia. Tambm foi contornado o art. 4 da Conveno n 158 da Organizao Internacional do Trabalho, que aponta para uma relativa estabilidade no emprego. O Ato das Disposies Constitucionais Transitrias da Constituio, em seu art. 10, afirma que, at que essa lei complementar venha a existir, a proteo do trabalhador demitido arbitrariamente ou sem justa causa ser limitada imposio de uma multa no valor de 40% do saldo do FGTS. Isso,

logicamente, em relao apenas ao fato da demisso, porque o trabalhador ter direito a todas as outras verbas legais. Com essa multa o que se quer apenas punir financeiramente o empregador. Essa demissibilidade arbitrria ou sem justa causa est excepcionada no caso de empregado membro de Comisso Interna de Preveno de Acidentes - CIPA, da mulher gestante (ADCT, art. 10, II, a e b) e do empregado eleito para cargo sindical (art. 8, VIII). oportuno frisar que a atual Constituio aboliu a estabilidade aos dez anos de trabalho, colocando em seu lugar a indenizao compensatria. II - seguro-desemprego, em caso de desemprego involuntrio; Comentrio: A proteo ao trabalhador em situao de desemprego involuntrio se completa com o que consta no art. 201, IV e no art. 239. O seguro-desemprego um auxlio financeiro cujo montante varia de meio salrio mnimo a um salrio mnimo e meio, que ser pago por prazo mximo de 4 meses a cada 18 meses. Ainda, exige-se que o desemprego seja involuntrio, ou seja, que o empregado tenha sido demitido, e no pedido demisso. O seguro-desemprego, criado pelo Decreto-Lei n 2.284, de 10/3/86, est mantido naqueles termos, porque recepcionado pela Constituio atual. III - fundo de garantia do tempo de servio; Comentrio: O Fundo de Garantia do Tempo de Servio foi criado para substituir o antigo sistema de estabilidade, para garantir ao empregado a formao de uma espcie de poupana que dever socorr-lo quando demitido, no futuro. A vinculao ao FGTS no tem mais carter de opo, sendo, a partir da Constituio, uma obrigao criada ao trabalhador em seu prprio favor. Se no fosse assim no teria sentido se falar na multa de 40% do saldo da conta do FGTS em caso de demisso arbitrria ou sem justa causa, se o empregado demitido dessa forma pudesse no ter tal conta. A questo da fuso, ou no, do regime da CLT com o do FGTS foi resolvida pela Lei n 7.839, de 12/10/89, que aboliu a opo pelo Fundo e colocou, segundo Eduardo Saad, em p de igualdade todos os trabalhadores, no que tange relao de emprego. A partir de 1 de outubro de 1989 todos os trabalhadores passaram a ser titulares de uma conta vinculada em estabelecimento bancrio, na qual os empregadores so obrigados a depositar, mensalmente, 8% do salrio pago. At essa data, os eventualmente demitidos so indenizveis nos termos da CLT. IV - salrio mnimo, fixado em lei, nacionalmente unificado, capaz de atender a suas necessidades vitais bsicas e s de sua famlia com moradia, alimentao, educao, sade, lazer, vesturio, higiene, transporte e previdncia social, com reajustes peridicos que lhe preservem o poder aquisitivo, sendo vedada sua vinculao para qualquer fim; Comentrio: Salrio mnimo a menor remunerao que se pode pagar pela prestao de trabalho por algum. O que se tem de principal neste inciso , primeiro, a necessidade de a fixao do valor do salrio mnimo ser feita por lei, no mais pelas antigas comisses nem pelo Presidente da Repblica sozinho. Agora, a lei que o aumenta dever passar pelo Congresso Nacional. Segundo, o salrio mnimo est nacionalmente unificado, no que difere fundamentalmente da disciplina constitucional anterior, eliminando a possibilidade de fixao de salrios mnimos regionais, a no ser que haja uma emenda constitucional, o que, alis, seria de constitucionalidade duvidosa. Terceiro, a Constituio assegura reajustes peridicos que preservem o poder aquisitivo do salrio mnimo. Preservar no aumentar, mas sim apenas repor o poder de compra perdido pela depreciao causada pela inflao. E quarto, o salrio mnimo no poder ser vinculado a nada, nem a correo de prestao de contrato, nem a qualquer ndice. Note que, pelo dizer do inciso, o salrio mnimo deveria comprar tudo o que est nele para o trabalhador e para a famlia desse. Este inciso foi regulamentado pela Lei n 7.789, de 3 de julho de 1989.

V - piso salarial proporcional extenso e complexidade do trabalho; Comentrio: Piso salarial no a mesma coisa que salrio mnimo profissional. Este, o salrio mnimo profissional, a menor remunerao com a qual devero ser pagos os membros de determinada profisso, como os advogados, quando contratados como empregados por alguma empresa. J piso salarial profissional a menor remunerao acertada para os membros de uma categoria profissional necessariamente sindicalizada, ou em uma ou vrias empresas, categoria essa que poder reunir vrias profisses. A Constituio impe que o valor desse piso seja fixado, tendo em conta a extenso e a complexidade do trabalho. Para Eduardo Gabriel Saad, a Constituio, neste inciso, permite tanto a fixao de piso salarial quanto o salrio mnimo profissional. VI - irredutibilidade do salrio, salvo o disposto em conveno ou acordo coletivo; Comentrio: O salrio, como regra, no pode ser reduzido, porque tem carter alimentar, porque assegura a subsistncia do trabalhador e de sua famlia. Este inciso admite, contudo, a reduo, desde que assim decidido por conveno ou acordo coletivo. Essa reduo dever obedecer a certos critrios. Primeiro, no poder levar o valor final para menos do que o salrio mnimo. Segundo, ter que ser geral. Terceiro, no poder ultrapassar a 25%a da remunerao habitual do empregado. Veja-se, tambm, que se o trabalhador remunerado por comisso, por tarefa, por pea ou por empreitada, as variaes dos valores mensais no so inconstitucionais, embora possam significar redues eventuais. Nesses casos, a remunerao necessariamente varivel, e, assim, poder variar para menos, nunca, porm, para menos do que o salrio mnimo. A reduo de salrio foi normatizada pela Lei n 4.923, de 23/12/65, principalmente para o caso de empresas em crise financeira ou econmica, o que poderia levar reduo de at 25% dos salrios. Com a nova disciplina constitucional, os motivos da reduo podero ser acordados ou convencionados livremente por empregados e empregadores, desde que fique o salrio reduzido acima do mnimo. VII - garantia de salrio, nunca inferior ao mnimo, para os que percebem remunerao varivel; Comentrio: A Constituio garante aqui o que se falou acima. No caso de empregado que receba remunerao varivel, nunca lhe poder ser pago valor menor que o salrio mnimo, mesmo que suas comisses, por exemplo, no levem a tanto. Neste caso, a quantia dever ser completada pelo empregador. A doutrina e a jurisprudncia so pacficas nesse sentido, o que vai ao encontro do conceito de salrio mnimo e de sua fundamentao filosfica. VIII - dcimo terceiro salrio com base na remunerao integral ou no valor da aposentadoria; Comentrio: O benefcio do 13 salrio direito do trabalhador na ativa e do trabalhador aposentado. O seu clculo tomar em conta a remunerao integral do trabalhador, ou seja, o salrio e as garantias permanentes. Esse benefcio regulado pelas Leis Nos 4.090, de 13 de julho de 1962, e 4.749, de 12 de agosto de 1965. Ambas foram regulamentadas pelo Decreto n 57.155, de 3 de novembro de 1965. IX - remunerao do trabalho noturno superior do diurno; Comentrio: A nica imposio da Constituio que o adicional de trabalho noturno tenha seu valor-hora maior do que o valor-hora do trabalho diurno. No diz o quanto maior dever ser essa remunerao, pelo que a regulamentao da matria vai para a legislao ordinria. O adicional noturno s devido enquanto durar a jornada noturna do trabalhador, podendo ser retirado aps sem que se possa alegar reduo de salrio.

Segundo o art. 73, parg. 1, da CLT, a hora do trabalho noturno ser computada como de 52 minutos e 30 segundos, e ser noturno o trabalho executado das 22 horas de um dia s 5 horas do dia seguinte. X - proteo do salrio na forma da lei, constituindo crime sua reteno dolosa; Comentrio: Essa proteo do salrio de que fala o dispositivo ampla, e abrange desde os princpios constitucionais (como irredutibilidade do salrio, a garantia de reajustes do poder aquisitivo do mnimo e assim por diante) at outras formas de proteo que a lei venha a criar. Na segunda parte, dito que a reteno dolosa (quando o empregador no paga porque no quer) crime, e ser punida na forma da lei criminal. Note que o no-pagamento do salrio porque o empregador est falido no configura reteno dolosa, mas culposa. A propsito, dolo, juridicamente, artifcio, engodo ou esperteza para induzir algum a erro. No Direito Penal, dolo a vontade deliberada de praticar um delito ou de assumir o risco de produzir o resultado delituoso. No Direito Civil, dolo um vcio de consentimento correspondente inteno de prejudicar (animus dolandi). Do que resulta que a reteno dolosa do salrio a atitude do patro com objetivo de prejudicar o empregado. A Conveno n 95, da OIT, editada a 1 de julho de 1947, aprovou as normas sobre a proteo do salrio. XI - participao nos lucros, ou resultados, desvinculada da remunerao, excepcionalmente, participao na gesto da empresa, conforme definido em lei; Comentrio: A garantia constitucional de participao, pelos empregados, nos lucros das empresas, no nova. Vem desde a Constituio de 1946, e, por mais de 20 anos, ficou existindo como uma regra morta, pois nenhuma lei foi aprovada para regulamentar esse benefcio. Sob a Constituio de 88, repetida a prescrio, esse direito no teve tratamento melhor, e s recentemente foi enviado ao Congresso Nacional projeto de lei dispondo sobre o assunto, onde ainda est tramitando. A participao nos lucros ou resultados, diz o inciso, est desvinculada da remunerao. Isso significa dizer que o 13 salrio, por exemplo, no ser calculado tambm sobre o valor das parcelas de lucros eventualmente distribudas, e nem as verbas devidas pela demisso podero consider-las. Ainda de se ressaltar, como faz o dispositivo, que a participao na gesto (na conduo dos negcios da empresa, ao lado do empresrio) ser excepcional, isto , no em todas as empresas, no para todos os empregados, no em todos os casos. Segundo definio do Conselho Superior do Trabalho da Frana, proferida em sesso de novembro de 1923, participao nos lucros um contrato em virtude do qual o empregador se compromete a distribuir, como acrscimo ao pagamento do salrio normal, entre os assalariados de empresa, uma parte dos lucros lquidos, sem participao nos prejuzos. A lei de que fala o inciso dever enfrentar temas bsicos desse instituto, como o percentual da participao nos resultados, a fiscalizao da exatido contbil dos lucros divulgados pelo empregador e a identificao dos beneficirios e respectivas quotas. XII - salrio-famlia pago em razo do dependente do trabalhador de baixa renda nos termos da lei; Comentrio: O salrio-famlia devido ao empregado por ter este filho menor de 14 anos. A quantia ser calculada aplicando-se um percentual sobre o salrio mnimo. O trabalhador tambm receber salriofamlia pela existncia de filho invlido, de qualquer idade e de dependentes do trabalhador aposentado por invalidez ou velhice. A nova redao do dispositivo, imposta pela EC n 20, condiciona o pagamento do salrio-famlia dependncia de trabalhador de baixa renda, restringindo expressivamente, com isso, o universo dos beneficirios. Os direitos adquiridos, ou seja, quem j recebe dever ter esse direito respeitado. H severas suspeitas de inconstitucionalidade da EC n 20 por ter abolido direito individual fundamental do trabalhador que tenha renda superior "baixa renda" arbitrada pelo Congresso ao fazer a Emenda. Seria, assim, lesiva a clusula ptrea, ferindo limitao material expressa ao poder reformador. e,

XIII - durao do trabalho normal no superior a oito horas dirias e quarenta e quatro semanais, facultada a compensao de horrios e a reduo da jornada, mediante acordo ou conveno coletiva de trabalho; Comentrio: Depois de certo tempo de trabalho dirio, a produtividade do empregado comea a decrescer, tanto na quantidade quanto na qualidade. vista disso, a jornada tida por produtiva fixada em oito horas por dia e 44 horas semanais, no que atenderia s recomendaes da fisiologia do trabalho. Acordo ou conveno coletiva de trabalho somente podero diminuir a jornada do trabalhador, no aument-la. A CLT estabelece, de h muito, como pressuposto de legitimidade da compensao de jornada, o acordo ou conveno coletiva de trabalho, no art. 59, prag. 2, caso em que o acrscimo de jornada no ser considerado trabalho extraordinrio. XIV - jornada de seis horas para o trabalho realizado em turnos ininterruptos de revezamento, salvo negociao coletiva; Comentrio: H empresas em que a produo no pra, funcionando continuamente ao longo das 24 horas do dia. Nesses casos, os turnos no tero uma pausa, como no caso da jornada de 8 horas, que dividida em duas de quatro horas. Os turnos ininterruptos tero, no mximo, 6 horas, as quais tambm podero ser reduzidas por negociao coletiva. XV - repouso semanal remunerado, preferencialmente aos domingos; Comentrio: Todo trabalhador tem direito a um perodo de 24 horas de descanso a cada semana de trabalho. Esse repouso semanal ser remunerado, o que significa dizer que no poder resultar em qualquer tipo de prejuzo ao salrio, porque o dia de repouso, enquanto direito do trabalhador, entendese como dia trabalhado para fins de remunerao. Finalmente, se for possvel, esse dia de repouso ser dado no domingo. Se no for, em qualquer outro dia, a critrio do empregador. A primeira meno ao repouso hebdomadrio vem da Constituio de 1946, art. 157, VI. A matria acha-se, ainda, disciplinada pela Lei n 605, de 5 de janeiro de 1949, regulamentada pelo Decreto n 27.048, de 12 de agosto de 1949. A OIT tambm enfrenta esse assunto na Conveno n 14, segundo a qual todo trabalhador, no curso de cada perodo de sete dias, deve ter um descanso que compreenda, no mnimo, vinte e quatro horas consecutivas que, sempre que possvel, deve coincidir com o domingo. Logo, percebe-se que tambm contedo deste inciso a previso do descanso de 24 horas por semana. XVI - remunerao do servio extraordinrio superior, no mnimo, em cinqenta por cento do normal; Comentrio: Como j visto, a jornada diria de 8 horas (em dois turnos de quatro horas) ou de 6 horas (se ininterrupta). Qualquer perodo dirio de trabalho maior do que esses prazos significa horas extraordinrias de trabalho. O pagamento desse acrscimo ser feito num valor de hora de trabalho maior do que o da hora normal. A Constituio no diz maior em quanto, o que ser, por isso, tarefa de lei ordinria. A nica determinao constitucional no sentido de que a hora extra seja mais bem paga que a hora normal de trabalho. Este inciso constitucional revoga o art. 59, 1, da CLT, onde se lia que o adicional por hora suplementar de, no mnimo, 20% da hora normal. As disposies da CLT que autorizam o aumento da jornada normal de trabalho em duas horas, no mximo (art. 59) e que excepcionalmente permitem trabalho extraordinrio alm daquele limite (art. 61) permanecem em vigor. XVII - gozo de frias anuais remuneradas com, pelo menos, um tero a mais do que o salrio normal; Comentrio: A figura das frias anuais guarda alguma simetria com o repouso semanal remunerado. Se, por este, o trabalhador tem direito a um dia de descanso remunerado por semana, por aquela, tem direito a 30 dias de descanso remunerado por ano. Esses trinta dias sero contados, para fins de remunerao, como de trabalho. Agora, com base neste inciso da Constituio, o pagamento referente a esse perodo ter que ter um acrscimo de um tero sobre o salrio normal. Os melhores mestres nacionais

entendem que o trabalhador no pode abrir mo desse direito a 30 dias de descanso por ano, o que tornaria inconstitucional a converso de uma parte do perodo em abono. estabelecido, assim, o repouso anual tambm remunerado, mas com acrscimo sobre o salrio normal do empregado, da ordem de um tero, pelo menos. A Conveno n 132 da OIT determina que o repouso anual no poder ser inferior a trs semanas. O pagamento do adicional deve ser feito antes do gozo do benefcio. XVIII - licena gestante, sem prejuzo do emprego e do salrio, com a durao de cento e vinte dias; Comentrio: A trabalhadora gestante tem direito a um perodo de 120 dias de licena, em regra contados a partir do parto, para dar a assistncia pessoal e inicial ao beb recm-nascido. Durante esses 120 dias no poder ter nenhum prejuzo em sua remunerao, recebendo o salrio integral normalmente, como se estivesse trabalhando. A licena-maternidade no se confunde com a estabilidade relativa dada gestante, nos termos do art. 10 do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias. Por essa estabilidade, a trabalhadora gestante no poder ser demitida arbitrariamente ou sem justa causa desde o momento em que confirmada a sua gravidez at o quinto ms aps o parto. Somente poder ser despedida por justa causa. As duas protees, a da licena e a da estabilidade relativa, no se confundem porque no caso desta, da estabilidade, a mulher tem direito de continuar trabalhando normalmente e recebendo seu salrio, ao passo em que, no caso da licena, tem direito de no trabalhar durante o perodo, e assim mesmo receber normalmente o salrio. Esse direito vem da Constituio anterior, cujo art. 165, X1, previa o "descanso remunerado da gestante, antes e depois do parto, sem prejuzo do emprego e do salrio", sendo que a durao dessa proteo era remetida lei ordinria. XIX - licena-paternidade, nos termos fixados em lei; Comentrio: O constituinte decidiu tambm proteger o pai por causa do nascimento do filho. Disse neste inciso que o pai ter direito a uma licena-paternidade, cuja regulamentao ser dada em lei. Prevendo, contudo, a prpria morosidade, o legislador instituiu um perodo para o benefcio at que a lei pedida no fosse feita. Esse perodo est no art. 10 do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias, e, por ele, a licena ser de 5 dias at que a lei que o regulamente venha a existir. No h disposio semelhante em Constituies de outros pases, nem nas naes mais avanadas. A nica notcia de legislao anterior atual Constituio est no art. 473 da CLT, que, prevendo hiptese semelhante, autoriza o empregado a no comparecer ao servio, sem prejuzo do salrio, por um dia, em caso de nascimento de filho, no decorrer da primeira semana. XX - proteo do mercado de trabalho da mulher, mediante incentivos especficos, nos termos da lei; Comentrio: Encontra-se, aqui, uma das formas de tratamento diferenciado entre homens e mulheres, admitida pelo inciso I do art. 5. Por este inciso, a mulher ter o seu mercado de trabalho especialmente protegido por lei. Essa proteo ser feita mediante a previso legal de incentivos especficos para a mulher trabalhadora. A aplicabilidade desta norma, evidentemente, dever aguardar a lei regulamentadora, onde sero criados os instrumentos que permitam essa especial proteo. XXI - aviso prvio proporcional ao tempo de servio, sendo no mnimo de trinta dias, nos termos da lei; Comentrio: O aviso prvio existe no Brasil desde 1850, e desde ento tem o prazo de 30 dias. Consiste na obrigao que qualquer uma das partes do contrato de trabalho, patro ou empregado, tem de comunicar previamente outra a sua inteno de romper essa relao em data futura e certa. A Constituio assegura que o menor prazo possvel para esse instituto de 30 dias, mas evolui no sentido de afirmar que dever ter ele, a partir desse prazo mnimo, proporcionalidade com o

tempo de empresa do empregado. Assim, quanto mais tempo de trabalho na empresa, maior dever ser o prazo de aviso prvio. Quem dir o tamanho desse acrscimo no prazo de aviso prvio ser a lei ordinria pedida pelo dispositivo, que no existe ainda. Trata-se de norma parcialmente aplicvel, no que tange ao perodo mnimo do aviso prvio. Conforme tem decidido o TST, contudo, por no haver ainda a lei que estabelece a proporcionalidade, o prazo de 30 dias , tambm, o prazo total do aviso. XXII - reduo dos riscos inerentes ao trabalho, por meio de normas de sade, higiene e segurana; Comentrio: Traduzido, significa, que o empregador deve garantir ao empregado um trabalho em boas condies de higiene, iluminao, ventilao, temperatura, proteo de segurana e itens assemelhados, de forma a garantir a integridade fsica e psquica do trabalhador. XXIII - adicional de remunerao para as atividades penosas, insalubres ou perigosas, na forma da lei; Comentrio: Atividade penosa a que exige, para a sua realizao, um esforo, sacrifcio ou incmodo muito grande. Atividade insalubre a que compromete a sade do trabalhador. Atividade perigosa a que ameaa a vida do trabalhador. Pelo trabalho em tais condies tem o trabalhador direito a receber um valor adicional ao salrio, de forma a compens-lo pelo sacrifcio e riscos que corre. XXIV - aposentadoria; Comentrio: Aposentadoria o direito que tem o trabalhador de passar para a inatividade, isto , parar de trabalhar, recebendo uma quantia chamada proventos e que, em tese, deve garantir-lhe um final de vida tranqilo depois de um perodo de trabalho. A aposentadoria pode ser por tempo de servio, por idade ou por invalidez e, neste inciso, a Constituio parece ter admitido qualquer dessas formas. No se afasta, preliminarmente, nem o direito de algumas categorias especiais de trabalhadores a aposentadorias especiais, como os aeronautas, os operadores de aparelhos de raio X e os professores. XXV - assistncia gratuita aos filhos e dependentes desde o nascimento at 5 (cinco) anos de idade em creches e pr-escolas; Comentrio: Sabendo da preocupao que tem o trabalhador com os cuidados com seus filhos menores durante a jornada de trabalho, instituiu a Constituio, por este inciso, a obrigao do empregador de garantir assistncia gratuita aos filhos e dependentes do trabalhador, situados na faixa etria de at 5 anos. XXVI - reconhecimento das convenes e acordos coletivos de trabalho; Comentrio: O principal efeito deste inciso o de dar peso jurdico s disposies contidas em convenes e acordos coletivos de trabalho, vinculando os seus subscritores e obrigando reciprocamente, com peso de lei. Convenes coletivas de trabalho so instrumentos destinados a regular as relaes de trabalho de toda uma categoria profissional, uma espcie de contrato coletivo. Com rarssimas excees, as convenes coletivas so exclusivas de sindicatos de empregadores e de empregados. Acordo coletivo so instrumentos que no obrigam toda uma categoria, mas se destinam a ter vigncia exclusivamente entre as empresas ou grupos de empresas que participaram da negociao. XXVII - proteo em face da automao, na forma da lei;

Comentrio: A preocupao aqui de diminuir os impactos da progressiva automao das empresas sobre o nmero de seus empregados, j que, no raro, a instalao de um rob ou processos informatizados de produo leva ao desemprego de quantos realizavam essas tarefas antes disso. Por esse dispositivo, o constituinte quis determinar ao legislador ordinrio que criasse maneiras de proteger os empregados de perderem seus postos de trabalho para a automao, e que poder ser atravs de reciclagem profissional, aproveitamento em outras atividades ou um tipo de indenizao. XXVIII - seguro contra acidentes de trabalho, a cargo do empregador, sem excluir a indenizao a que este est obrigado, quando incorrer em dolo ou culpa; Comentrio: O inciso garante, primeiramente, ao trabalhador, o direito de ter uma cobertura de seguro contra eventuais acidentes de trabalho, paga pelo empregador. Alm disso, se vier a se acidentar sem culpa prpria ou sem dolo, ter direito de pleitear indenizao por acidente de trabalho contra o patro, independentemente de este j ter pago o seguro citado. A Previdncia Social dever atender aos casos de doena, invalidez ou morte decorrente de acidente de trabalho, nos termos do art. 201, I. Por fora da equiparao promovida pelo caput deste artigo, a cobertura ser tanto de acidentes de trabalho urbano quanto de trabalho rural. A norma sob exame mostra que o nus do seguro acidentrio do empregador, o que dispensa as contribuies da Unio e do empregado para mant-lo. XXIX - ao, quanto aos crditos resultantes das relaes de trabalho, com prazo prescricional de cinco anos para os trabalhadores urbanos e rurais, at o limite de dois anos aps a extino do contrato de trabalho; Comentrio: Este o nico ponto, neste artigo, em que trabalhadores urbanos e rurais so tratados diferentemente. Cuida ele dos prazos prescricionais, ou seja, dos prazos dentro dos quais o trabalhador pode reclamar judicialmente o pagamento de alguma verba que entenda devida. Para o trabalhador urbano, o prazo de cinco anos, durante a relao de emprego, e de apenas dois anos depois do final dela. O primeiro prazo, de cinco anos, contado da data do fato. O segundo, da data da demisso. Para o trabalhador rural o prazo diferente, j que no ocorre para ele, regularmente, a prescrio de cinco anos interna ao contrato de trabalho, sendo esta limitada aos dois anos depois do fim do contrato de trabalho. O resultado que o trabalhador rural, pela redao deste inciso, poder pedir judicialmente, se o fizer em at dois anos depois do fim do contrato de trabalho, todos os crditos daquela relao de emprego, desde o seu incio. O rigor dessa norma suavizado pela prescrio do art. 233 da Constituio, pelo qual o empregador rural dever, a cada cinco anos, comparecer perante a Justia do Trabalho para comprovar o cumprimento das obrigaes trabalhistas que tem com o seu empregado. Este tambm dever comparecer, e, para se evitar que fique sem assistncia, o seu representante sindical dever acompanh-lo. Vale ver ainda o art. 10, prag. 3, do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias, que se refere primeira comprovao nos termos do art. 233. oportuno repetir a lio de Cmara Leal para quem prescrio a extino da ao ajuizvel em virtude da inrcia de seu titular, durante um certo lapso de tempo, na ausncia de causas preclusivas de seu curso. Ou a prescrio uma exceo ou meio pelo qual se pode, em geral, rechaar uma ao porque aquele que a promove deixou durante certo tempo de intentar ou exercer o direito ao qual ela se refere. (Aubry-Rau) XXX - proibio de diferena de salrios, de exerccio de funes e de critrio de admisso por motivo de sexo, idade, cor ou estado civil; Comentrio: Tem-se aqui uma outra face do princpio da isonomia e da proibio da discriminao, j vistos. Salrios, funes e critrio de admisso no podero ter fundamento discriminatrio com base em sexo, idade, cor ou estado civil.

XXXI - proibio de qualquer discriminao no tocante a salrio e critrios de admisso do trabalhador portador de deficincia; Comentrio: Regra que complementa o inciso anterior, estendendo a isonomia para abranger tambm a proibio da diferenciao dos deficientes fsicos, principalmente no tocante a salrios. Essa regra tem razes em emenda constitucional de 1978, onde o deficiente tinha a seu favor a proibio de discriminao, inclusive quanto admisso ao trabalho ou ao servio pblico. XXXII - proibio de distino entre trabalho manual, tcnico e intelectual ou entre os profissionais respectivos; Comentrio: A redao deste inciso pode induzir a erro, se o intrprete pensar que se est equiparando todas as profisses, quer manuais, quer tcnicas, quer intelectuais. O que quer dizer o inciso, e diz mal, que nenhuma dessas formas de trabalho poder ser vista de maneira diferente para fins de reconhecimento e aplicao de direitos trabalhistas. Em outras palavras, tanto tem direito a horas extras o trabalhador manual quanto o tcnico e o intelectual, e assim por diante. Tambm, aqui, se tem reflexo do Princpio da Isonomia. XXXIII - proibio de trabalho noturno, perigoso ou insalubre a menores de dezoito e de qualquer trabalho a menores de dezesseis anos, salvo na condio de aprendiz, a partir de quatorze anos; Comentrio: A nova redao deste inciso, dada pela EC n 20/98, conduz a duas conseqncias imediatas: o aumento da idade mnima para exercer qualquer trabalho, que passou de quatorze para dezesseis anos, e a imposio de uma idade mnima para a admisso como aprendiz, qual seja quatorze anos, inexistente no texto vencido. Em decorrncia, at os quatorze anos inconstitucional a admisso de aprendiz. XXXIV - igualdade de direitos entre o trabalhador com vnculo empregatcio permanente e o trabalhador avulso. Comentrio: Inciso do qual j se falou ao comentar o caput deste artigo. Aqui se encontra a equiparao do trabalhador com vnculo permanente (com contrato assinado com um nico empregador), avulso, que trabalha rotineiramente, mas o faz sujeito a diversos patres, do que exemplo tpico o estivador de cais. O trabalhador avulso no se confunde com o temporrio, o autnomo e o eventual. Para os conceitos, veja-se os comentrios ao caput deste art. 7. So trabalhadores avulsos os estivadores, trabalhadores em estiva de carvo e minrio e trabalhadores em alvarenga, conferentes de carga e descarga, consertadores de carga e descarga, vigias porturios, trabalhadores avulsos de capatazia, trabalhadores no comrcio armazenador (arrumadores), ensacadores de caf, cacau, sal e similares, classificador de frutas, prticos de barra e portos, catadeiras e costureiras no comrcio de caf, dentre outros. Pargrafo nico - So assegurados categoria dos trabalhadores domsticos os direitos previstos nos incisos IV, VI, VIII, XV, XVII, XVIII, XIX, XXI e XXIV, bem como a sua integrao previdncia social. Comentrio: Trabalhador domstico aquele que se ocupa de atividade da qual no resulta proveito econmico. Uma empregada que faa a faxina de uma casa, por exemplo, no est na mesma posio da empregada que, alm de fazer a faxina, trabalha com a patroa na fabricao de doces e salgados para a venda. No primeiro caso, ela empregada domstica. No segundo, no. O empregado domstico no tem todos os direitos do art. 7. Tem apenas alguns, a saber: salrio mnimo, irredutibilidade de salrio, dcimo terceiro salrio, repouso semanal remunerado, frias, licena-maternidade, licena-paternidade, aviso prvio e aposentadoria. Tambm assegurada ao empregado domstico a integrao ao sistema previdencirio.

Art. 8 - livre a associao profissional ou sindical, observado o seguinte: Comentrio: O caput deste artigo repete direito j assegurado no art. 5, XX. Apenas especifica que aqui se trata de associao profissional ou associao sindical, ao passo que l o direito genrico. Mas, se genrico, compreende tambm este. Cabe a observao de que associao profissional e associao sindical no so sinnimos, sendo a primeira um ncleo embrionrio, inicial, da segunda. I - a lei no poder exigir autorizao do Estado para a fundao de sindicato, ressalvado o registro no rgo competente, vedadas ao Poder Pblico a interferncia e a interveno na organizao sindical; Comentrio: O inciso trata da nica providncia legal para a constituio de sindicato, que o registro em rgo competente. Esse rgo competente, j decidiu o Supremo Tribunal Federal, o Ministrio do Trabalho, at que a lei crie outro. Ainda fica proibido o condicionamento da existncia de sindicato autorizao de quem quer que seja, e vedadas todas as formas de interferncia ou interveno do Estado na estrutura sindical, atravs, por exemplo, da exigncia de relatrios de atividades, de publicao de balanos, de suportar a presena de um preposto de autoridade pblica nas reunies e assemblias. Esse registro, que o lanamento em livro prprio, com as formalidades para que esse ato jurdico produza seus regulares efeitos, somente poder ser recusado pelo rgo competente se os estatutos da entidade sindical contiverem previses contrrias lei ou Constituio. II - vedada a criao de mais de uma organizao sindical, em qualquer grau, representativa de categoria profissional ou econmica, na mesma base territorial, que ser definida pelos trabalhadores ou empregadores interessados, no podendo ser inferior rea de um Municpio; Comentrio: Este dispositivo consagra o princpio da unicidade sindical, pelo qual somente poder haver uma entidade sindical em cada base territorial. Base territorial a regio, o limite territorial onde atua a entidade sindical. Seu tamanho mnimo ser um municpio, e o adequado ser definido pela categoria. Os graus das organizaes sindicais so trs: sindicato (que representa categoria), federao (que representa sindicatos), e confederao (que representa federaes). Em face da redao constitucional, deste inciso e do anterior, fica revogado o art. 534, 2, da CLT, que previa a necessidade de consentimento do Ministro do Trabalho para que uma federao fosse interestadual ou nacional. III - ao sindicato cabe a defesa dos direitos e interesses coletivos ou individuais da categoria, inclusive em questes judiciais ou administrativas; Comentrio: O sindicato o representante dos empregados sindicalizados nas negociaes e acordos coletivos, sendo que, naquelas, sua presena obrigatria, como se ver no inciso VI, abaixo. Se atuar em nome individual, ser representante processual. Se em nome coletivo, ser substituto processual. Os sindicatos tambm exercem a funo de representao processual do empregado, tanto judicial quanto extrajudicialmente, tanto em defesa de interesse de toda a categoria quanto na defesa de interesses de um grupo de membros ou mesmo de um s deles. Vale a pena confrontar esse dispositivo com o inciso XXI do art. 5. L, exige-se que as entidades associativas podem representar seus associados judicial e extrajudicialmente, desde que expressamente autorizadas. Dos sindicatos no se pode exigir essa autorizao expressa, porque ela j se presume pelas suas prprias finalidades. A Lei n 7.788, de 1/7/89, em seu art. 8, dispe que nos termos do inciso III do art. 8 da Constituio, as entidades sindicais podero atuar como substitutos processuais da categoria, no tendo eficcia a desistncia, a renncia e transaes individuais. Para Eduardo Gabriel Saad, somente a categoria, em assemblia, poderia adotar esses atos.

IV - a assemblia geral fixar a contribuio que, em se tratando de categoria profissional, ser descontada em folha, para custeio do sistema confederativo da representao sindical respectiva, independentemente da contribuio prevista em lei; Comentrio: Trata-se aqui de duas contribuies. A primeira, a contribuio de custeio do sistema confederativo, ser criada por assembliageral da organizao sindical interessada, e paga por todos os trabalhadores sindicalizados. O Supremo Tribunal Federal j decidiu que essa contribuio no pode ser cobrada de trabalhador no vinculado entidade sindical que a cria. A segunda, a contribuio sindical, criada por lei e paga por todos os trabalhadores, sindicalizados ou no. O pagamento de uma no impede a cobrana da outra, j que so independentes. A contribuio sindical devida pelo fato de se pertencer a uma determinada categoria econmica ou profissional ou a uma profisso liberal. V - ningum ser obrigado a filiar-se ou a manter-se filiado a sindicato; Comentrio: Novamente se prev a liberdade associativa. Qualquer pessoa filia-se ao sindicato quando quiser, fica o tempo que quiser e desliga-se quando quiser. VI - obrigatria a participao dos sindicatos nas negociaes coletivas de trabalho; Comentrio: Do conceito de negociao coletiva de trabalho j se falou, ao comentar o inciso XXVI do art. 7. Da necessidade de o sindicato participar delas tambm j se disse, l e no comentrio ao inciso I deste artigo. Essa redao faz do sindicato figura indispensvel na celebrao de um pacto coletivo (conveno ou acordo) na tentativa de resoluo de um conflito coletivo de trabalho, por meio de arbitragem ou para ajuizamento de um dissdio coletivo. VII - o aposentado filiado tem direito a votar e ser votado nas organizaes sindicais; Comentrio: Dispositivo que visa a evitar que um sindicalizado, s pela condio de estar inativo, possa ser alijado do direito de participar da definio dos destinos da entidade a que pertence. VIII - vedada a dispensa do empregado sindicalizado a partir do registro da candidatura a cargo de direo ou representao sindical e, se eleito, ainda que suplente, at um ano aps o final do mandato, salvo se cometer falta grave nos termos da lei. Comentrio: A Constituio estabelece trs hipteses de estabilidade relativa para o empregado. Duas delas esto no art. 10 do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias, e so a do trabalhador membro da CIPA (Comisso Interna de Preveno de Acidentes) durante o mandato e at um ano aps o fim deste, e da trabalhadora gestante, desde a confirmao da gravidez at o quinto ms aps o parto. H, neste inciso, o terceiro caso, que o do trabalhador eleito para ocupar cargo de direo ou representao sindical, durante o mandato e at um ano aps o fim deste. Note, tambm, que todos os membros de todas as chapas que disputam a eleio tm essa proteo at a eleio. Depois desta, os no-eleitos a perdem. Pargrafo nico - As disposies deste artigo aplicam-se organizao de sindicatos rurais e de colnias de pescadores, atendidas as condies que a lei estabelecer. Comentrio: Colnias de pescadores e sindicatos rurais so entidades associativas de natureza sindical de pequeno porte. A elas, em razo de suas peculiaridades, sero estendidos os princpios de organizao e funcionamento sindical conhecidos neste artigo, no que couber.

Art. 9 - assegurado o direito de greve, competindo aos trabalhadores decidir sobre a oportunidade de exerc-lo e sobre os interesses que devam por meio dele defender. Comentrio: Segundo Helne Sinay, a greve um ato de fora, e, por isso, primeira vista, o Direito no deveria dela se ocupar. Segundo Alexandre de Moraes, a palavra greve deriva de uma Place de Grve, praa de Paris onde os trabalhadores se reuniam para fazer reivindicaes trabalhistas. Para Cssio Mesquita de Barros, o direito de greve se configura como um direito de imunidade do trabalhador face s conseqncias normais de no trabalhar. Vale perceber que este art. 9 trata da greve dos trabalhadores privados, includos os de sociedades de economia mista e de empresas pblicas. O direito de greve do servidor pblico est previsto no art. 37, VII. A permisso de escolha, pelos trabalhadores, dos interesses que podem ser defendidos por greve permite a realizao de greve de solidariedade, de greve reivindicatria. de greve de protesto e de greve poltica. 1 - A lei definir os servios ou atividades essenciais e dispor sobre o atendimento das necessidades inadiveis da comunidade. 2 - Os abusos cometidos sujeitam os responsveis s penas da lei. Comentrio: Este inciso pede uma lei de greve para reger esse movimento dos trabalhadores. Neste art. 9, lei ordinria reger a greve de empregados pblicos ou privados, lei que j existe desde 1989, sob o n 7.783. Nesta Lei, so servios essenciais os ligados gua, energia eltrica, gs e combustvel, sade, distribuio de medicamentos e alimentos, funerria, transporte coletivo, captao e tratamento de esgoto e lixo, telecomunicaes, trfego areo, compensao bancria e processamento de dados. Sobre a greve de trabalhadores cabe ver que compete a eles decidir o que querem pleitear pelo movimento e quando querem que seja feito. As atividades e servios essenciais j esto definidos pela lei de que se falou acima, e qualquer desrespeito a essa lei, como qualquer desrespeito a qualquer lei, ser punido. muito criticada a excessiva liberdade dada pelo caput deste artigo, j que permitiria a realizao da greve para qualquer finalidade e a qualquer momento, inclusive em defesa de interesses que nada ou muito pouco tenham a ver com os dos trabalhadores. Art. 10 - assegurada a participao dos trabalhadores e empregadores nos colegiados dos rgos pblicos em que seus interesses profissionais ou previdencirios sejam objeto de discusso e deliberao. Comentrio: Trabalhadores e empregadores tero assento nos rgos colegiados (compostos por diversas pessoas) em que interesses profissionais e previdencirios sejam discutidos e decididos. Exemplo desses rgos o conselho curador da Previdncia Social. assegurado o direito participao orgnica aos empregados. novidade da atual Constituio. Art. 11 - Nas empresas de mais de duzentos empregados, assegurada a eleio de um representante destes com a finalidade exclusiva de promover-lhes o entendimento direto com os empregadores. Comentrio: Empresas compostas por nmero de empregados igual ou superior a 200 devero admitir um representante deste junto direo, para realizar a ponte entre os interesses dos empregados e o dos patres. Tem-se, aqui, um direito coletivo corporativo. Embora o Brasil no a tenha ratificado, a Conveno n 135 da OIT prev proteo aos trabalhadores que sejam representantes dos trabalhadores na empresa, proteo essa que se estende contra a despedida imotivada, ou motivada pela sua condio de representante. CAPTULO III DA NACIONALIDADE Comentrio:

A nacionalidade representa um vnculo jurdico que designa quais so as pessoas que fazem parte da sociedade poltica estatal. O conjunto dessas pessoas chama-se povo, que no deve ser confundido com populao, pois este tem uma compreenso meramente demogrfica. A rigor, a palavra nacionalidade apresenta dois contedos: um sociolgico e outro jurdico, segundo o prof. Francisco Xavier da Silva Guimares. O conceito sociolgico vincula-se Nao, ou seja, ao grupo de indivduos que possuem as mesmas caractersticas, como lngua, raa, religio, hbitos e meios de vida. O sentido jurdico, que o que interessa a esta obra, tem a predominncia no no sentido de nao, mas, sim, da qualidade de um indivduo como membro de um Estado. Dir-se-ia, ento, que a nacionalidade em acepo jurdica o vnculo que une os indivduos de uma sociedade juridicamente organizada, tendo como fundamento bsico razes de ordem poltica, traduzida na necessidade de o Estado indicar seus prprios nacionais. Para Pontes de Miranda, nacionalidade o lao jurdico-poltico de direito pblico interno, que faz da pessoa um dos elementos componentes da dimenso pessoal do Estado. importante ressaltar, tambm, as diferenas conceituais entre naturalidade (indicativa do lugar de nascimento de uma pessoa, em certa regio ou localidade), cidadania (conjunto de prerrogativas de direito poltico conferidas pessoa natural, constitucionalmente asseguradas e exercidas pelos nacionais, ou seja, por aqueles que tm a faculdade de intervir na direo dos negcios pblicos e de participar no exerccio da soberania) e de nacionalidade, que se viu acima. Art. 12 - So brasileiros: Comentrio: So dois os critrios determinadores da nacionalidade, a saber o jus sanguinis e o jus solis. O jus sanguinis informa a nacionalidade pela filiao, independentemente do lugar de nascimento. O que determina a nacionalidade a nacionalidade dos pais. Se ambos forem de mesma nacionalidade, no h problema, mas se essa for diferente para ambos, a tendncia que domina em muitos pases reconhecer-se a nacionalidade do filho se este tiver nascido no territrio nacional e qualquer dos pais for nacional do pas. O jus solis atribui a nacionalidade pelo local de nascimento, ou, pelo critrio territorial, e desconsidera a nacionalidade dos pais. de ver que a Declarao Universal dos Direitos do Homem estabelece, em seu art. 15, que "todo homem tem direito a uma nacionalidade" e que "ningum ser arbitrariamente privado de sua nacionalidade, nem do direito de mudar de nacionalidade". I - natos: Comentrio: Tem-se aqui a nacionalidade primria, involuntria, pelo fato do nascimento. Todos os casos possveis de reconhecimento de condio de brasileiro nato esto neste inciso. de se perceber que as nicas hipteses de nacionalidade primria (ou originria) so as previstas neste inciso da Constituio. O Ministro Francisco Rezek, ento no STF identifica inconstitucionalidade em qualquer lei que pretenda criar hipteses novas de condio de brasileiro nato. a) os nascidos na Repblica Federativa do Brasil, ainda que de pais estrangeiros, desde que estes no estejam a servio de seu pas; Comentrio: Tratando de brasileiros natos, a Constituio, nesta alnea, estabelece a regra geral, a regra do jus solis, ou seja, de aquisio da nacionalidade pelo solo de nascimento. Assim, so brasileiros os nascidos na Repblica Federativa do Brasil, em qualquer ponto de seu territrio. Mais adiante, afirma que mesmo que os pais do nascido acidentalmente no Brasil sejam estrangeiros ele, o beb, ainda ser brasileiro nato, se feito registro civil competente. A nica exceo ocorre quando tais pais estrangeiros estiverem no Brasil em servio oficial de seu pas, como no caso dos diplomatas, dos que estiverem em misso de servio pblico a servio de seus Estados de origem ou que aqui representem legaes internacionais, como a ONU. Neste caso, guardam a nacionalidade do pas de origem dos pais, pelo critrio do jus sanguinis (aquisio de nacionalidade pelo sangue dos pais), fazendo valer o princpio da extraterritorialidade diplomtica. interessante notar que a Constituio exige que ambos os pais sejam estrangeiros, e que pelo menos um deles esteja a servio diplomtico oficial de seu prprio pas, e no de outro. b) os nascidos no estrangeiro, de pai brasileiro ou me brasileira, desde que qualquer deles esteja a servio da Repblica Federativa do Brasil;

Comentrio: A regra contida neste inciso, e no prximo, fala da aquisio da nacionalidade pelo jus sanguinis. Aqui dito que so brasileiros natos os nascidos no exterior, quer de pai, quer de me brasileiros (e por isso no acolhido no Brasil o jus sanguinis puro, que exige que ambos os pais sejam natos), desde que qualquer dos dois esteja no estrangeiro a servio oficial do Brasil. Novamente o caso dos diplomatas. Nesta linha, tanto sero brasileiros natos os filhos de um diplomata brasileiro com uma ucraniana como de uma diplomata brasileira com um chins. Basta que um dos pais seja brasileiro em misso oficial no exterior. c) os nascidos no estrangeiro de pai brasileiro ou de me brasileira, desde que sejam registrados em repartio brasileira competente ou venham a residir na Repblica Federativa do Brasil e optem, em qualquer tempo, depois de atingida a maioridade, pela nacionalidade brasileira; Comentrio: Aqui est a ltima regra do jus sanguinis para aquisio de condio de brasileiro, tambm chamada pela doutrina de nacionalidade potestativa. No se fala, neste inciso, nas hipteses envolvendo diplomatas em misso oficial, mas qualquer brasileiro, no exterior por qualquer motivo. Neste ponto, a superao da redao original da Constituio de 1988 deixou algumas dvidas no ar, mas a melhor interpretao do dispositivo atual : nascida a criana no estrangeiro, filha de pai ou de me brasileira, poder ela ser registrada em repartio consular competente (como um consulado brasileiro) e, nesse momento, adquirir a condio de brasileiro nato sob condio suspensiva de posterior residncia no Brasil. Restar outra opo criana: vir a residir no Brasil, em carter definitivo, e aqui, a qualquer tempo (aps os 21 anos, que a maioridade civil, antes da qual as manifestaes de vontade no tm reconhecimento legal perante a lei brasileira) optar pela condio de brasileiro nato, provando essa mesma condio a respeito de um dos pais. No est previsto o prazo de residncia nem o prazo para a opo, pelo que pode se eternizar essa condio suspensiva. A opo dever ser necessariamente exercida, pelo detentor de maioridade civil, perante um juiz federal, a quem incumbe, por fora do art. 109, X, "processar e julgar as causas referentes nacionalidade, inclusive a respectiva opo...". II - naturalizados: Comentrio: Aqui, a nacionalidade secundria, voluntria, e por opo ou por eleio. A concesso da nacionalidade brasileira est inteiramente submetida discricionariedade do Poder Pblico brasileiro, dentro dos critrios de convenincia e oportunidade, segundo lmpida lio de Francisco Xavier da Silva Guimares, e do Ministro Celso de Mello, para quem "a concesso da naturalizao faculdade exclusiva do Poder Executivo. A satisfao das condies, exigncias e requisitos legais no assegura ao estrangeiro direito naturalizao. A outorga da nacionalidade brasileira, secundria a um estrangeiro, constitui manifestao de soberania nacional". Essa concesso est prevista no art. 121 do Estatuto do Estrangeiro (Lei n 6.815/80). Uma das condies impostas ao estrangeiro a renncia nacionalidade ou nacionalidades anteriores. A aquisio da nacionalidade pode ser tcita (quando no depende de requerimento do interessado) ou expressa (quando depende dessa manifestao de vontade). A doutrina divide esta ltima em ordinria (quando esse requerimento regido pela lei) e extraordinria (quando a hiptese de aquisio oferecida pela prpria Constituio.) a) os que, na forma da lei, adquiram a nacionalidade brasileira, exigidas aos originrios de pases de lngua portuguesa apenas residncia por um ano ininterrupto e idoneidade moral; Comentrio: Tem-se, aqui, hiptese de naturalizao expressa ordinria, j que submetida aos termos da lei. Para a aquisio da condio de brasileiro, o estrangeiro dever proceder de acordo com a lei (o Estatuto do Estrangeiro, citado), na qual so encontrveis os requisitos e procedimentos necessrios para a obteno da nacionalidade brasileira. H, no entanto, um grupo especial de estrangeiros, formado pelos egressos de pas de lngua portuguesa (Portugal, Angola, Moambique, Guin Bissau, Aores, Cabo Verde, Ilhas Prncipe, Goa, Gamo, Dio, Macau e Timor) que tem a seu favor condies mais favorveis, quais sejam residncia por um ano ininterrupto e idoneidade moral. Aos demais estrangeiros a lei se aplica na sua inteireza.

A Lei n 6.815/80 enumera oito condies para a naturalizao: capacidade civil, pela lei brasileira; registro como permanente no Brasil; residncia contnua no Brasil pelo prazo mnimo de 4 anos, imediatamente anteriores ao pedido de naturalizao; saber ler e escrever em portugus; exerccio de profisso ou posse de bens suficientes para a manuteno prpria e da famlia; bom procedimento; inexistncia de denncia, pronncia ou condenao, no Brasil ou no exterior; e boa sade. b) os estrangeiros de qualquer nacionalidade residentes na Repblica Federativa do Brasil h mais de quinze anos ininterruptos e sem condenao penal, desde que requeiram a nacionalidade brasileira. Comentrio: Aqui, a Constituio erige hiptese de aquisio de nacionalidade brasileira expressa extraordinria. Por ela, todos e qualquer estrangeiro, de qualquer nacionalidade, poder beneficiar-se dessa forma excepcional de aquisio de nacionalidade. As exigncias so apenas trs: residncia ininterrupta no Brasil h mais de quinze anos, ausncia de condenao penal definitiva no Brasil e requerimento. de se notar que no impedimento a essa via de aquisio de nacionalidade a existncia de condenao civil ou trabalhista. Como lgico, a aquisio de nacionalidade depende de requerimento e, feito este por um dos cnjuges, no se estende automaticamente ao outro, nem aos filhos. importante notar a condio de ininterrupto do prazo de residncia, que no quebrado por breves viagens ao exterior j que a Constituio exige residncia contnua, e no permanncia contnua. Para alguns autores, como Alexandre de Moraes e Celso Bastos, a passagem "...desde que requeiram..." significa que o requerimento, preenchidas as condies constitucionais, no poder ser negado pelo Poder Executivo, constituindo-se em direito subjetivo do estrangeiro. 1 - Aos portugueses com residncia permanente no Pas, se houver reciprocidade em favor dos brasileiros, sero atribudos os direitos inerentes ao brasileiro, salvo os casos previstos nesta Constituio. Comentrio: Este pargrafo no se dirige ao portugus que pretenda nacionalizar-se brasileiro, mas quele que no pretende a naturalizao, e sim permanecer como portugus, como estrangeiro, no Brasil. Esse portugus, em virtude dos laos histricos com Portugal, ter uma equiparao ao brasileiro naturalizado sem s-lo. Note que apenas o portugus tem direito a essa equiparao. Um angolano, por exemplo, ter que se naturalizar para adquirir tais direitos. O pargrafo tambm condiciona o gozo dessa equiparao existncia e observncia da reciprocidade, que significa dar aos portugueses no Brasil tratamento semelhante ao conferido aos brasileiros em Portugal. A supresso da igualao ao "brasileiro nato", na reforma constitucional de 1994, recolocou a questo nos seus termos, mantendo a paridade com o brasileiro naturalizado. A dimenso da reciprocidade, segundo o prof. Francisco Xavier da Silva Guimares, est contida no Estatuto da Igualdade ou Conveno de Reciprocidade de Tratamento entre brasileiros e portugueses, documento bilateral aprovado em 24 de novembro de 1971 pelo Decreto Legislativo n 82/72. Vale observar, como informao, que a reviso constitucional realizada em Portugal em 1998 retirou da Constituio lusitana dispositivo que assegurava a equiparao do brasileiro ao portugus. As conseqncias disso para a "reciprocidade" so bvias. 2 - A lei no poder estabelecer distino entre brasileiros natos e naturalizados, salvo nos casos previstos nesta Constituio. Comentrio: O pargrafo elimina quaisquer dvidas acerca do alcance das desigualaes entre brasileiros natos e naturalizados. So as previstas expressamente na Constituio, no podendo ser estendidas a outros casos. Este pargrafo veio recepcionar a Lei n 6.182, de 19/12/74, que veda essas distines. As nicas distines permitidas pelo texto constitucional so para o caso de extradio (art. 5, LI), para o exerccio de determinados cargos pblicos (art. 12, 3), para ocupar o cargo de membro do Conselho da Repblica (art. 89, VII) e para administrao e orientao intelectual de veculo de mdia no Brasil (art. 222).

3 - So privativos de brasileiro nato os cargos: I - de Presidente e Vice-Presidente da Repblica; II - de Presidente da Cmara dos Deputados; III - de Presidente do Senado Federal; IV - de Ministro do Supremo Tribunal Federal; V - da carreira diplomtica; VI - de oficial das Foras Armadas. VII - de Ministro de Estado da Defesa. Comentrio: Os cargos previstos neste pargrafo so privativos de brasileiros natos, no podendo ser ocupados por qualquer outro. So: Presidente e Vice-Presidente da Repblica (mas no os Ministros de Estado), Presidente da Cmara dos Deputados (mas no deputado federal), Presidente do Senado Federal (mas no senador), Ministro do Supremo Tribunal Federal (mas no de outros tribunais superiores, como o Superior Tribunal de Justia ou o Tribunal Superior do Trabalho, cuidando-se que o STM e o TSE, nos termos da Constituio, arts. 119 e 123, tm lugares reservados a ministros do STF e a oficiais generais das Foras Armadas, brasileiros natos, necessariamente), da carreira diplomtica (que so 3 Secretrio, 2 Secretrio, 1 Secretrio, Conselheiro, Ministro de 2a Classe e Ministro de 1a Classe, que o embaixador) e, finalmente, os de oficiais das Foras Armadas, que so Exrcito, Marinha e Aeronutica (mas no os suboficiais destas Foras, nem os oficiais da Polcia Militar). A Emenda n 23, de 3/9/99, introduziu neste dispositivo o cargo de Ministro da Defesa. que passa a ser, ento, privativo de brasileiro nato. 4 - Ser declarada a perda da nacionalidade do brasileiro que: I - tiver cancelada sua naturalizao, por sentena judicial, em virtude de atividade nociva ao interesse nacional; Comentrio: O brasileiro naturalizado que for processado e julgado culpado de algum crime no Brasil poder, na sentena, receber uma pena acessria de cancelamento da naturalizao, de acordo com a gravidade do crime. Nesse caso, a partir dessa sentena, por ato do Presidente da Repblica, ser declarada a perda de sua nacionalidade, para viabilizar a expulso do Brasil (j que expulso de brasileiro, mesmo que naturalizado, configura banimento, que pena inconstitucional, nos termos do art. 5, XLVII, d). O ato que cancela ou revoga a nacionalidade, segundo o prof. Francisco Xavier da Silva Guimares, no meramente declaratrio, mas constitutivo de perda, j que esta no automtica, requerendo ato especfico que a determine. II - adquirir outra nacionalidade, salvo nos casos: a) de reconhecimento de nacionalidade originria pela lei estrangeira; b) de imposio de naturalizao, pela forma estrangeira, ao brasileiro residente em Estado estrangeiro, como condio para permanncia em seu territrio ou para o exerccio de direitos civis. Comentrio: A aquisio voluntria de outra nacionalidade por um brasileiro conduz, como regra, perda da sua nacionalidade brasileira. Somente duas excees so admitidas. Primeira, no caso de a lei estrangeira reconhecer ao brasileiro em determinadas condies determinada nacionalidade estrangeira, como o caso da Itlia, que reconhece aos descendentes de italianos nascidos no Brasil a condio de italianos. caso de acumulao de nacionalidade, ou dupla nacionalidade, constitucionalmente amparado. Segunda e ltima, quando a lei estrangeira impuser ao brasileiro a obrigao de naturalizar-se, para que naquele pas possa permanecer ou mesmo exercer direitos civis, como trabalhar, alugar imvel, ter conta em banco, etc. Art. 13 - A lngua portuguesa o idioma oficial da Repblica Federativa do Brasil.

1 - So smbolos da Repblica Federativa do Brasil a bandeira, o hino, as armas e o selo nacionais. 2 - Os Estados, o Distrito Federal e os Municpios podero ter smbolos prprios. Comentrio: A lngua portuguesa oficial no Brasil, o que no probe que outras aqui sejam faladas e reconhecidas, como no caso do art. 210, 2, que reconhece aos ndios no Brasil o direito de usarem suas linguagens e dialetos no aprendizado. Note, tambm, que os Territrios no podero ter smbolos prprios, at porque pertencem Unio, como autarquias territoriais. (...) TTULO III DA ORGANIZAO DO ESTADO CAPTULO I DA ORGANIZAO POLTICO-ADMINISTRATIVA Art. 18 - A organizao poltico-administrativa da Repblica Federativa do Brasil compreende a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios, todos autnomos, nos termos desta Constituio. Comentrio: Repblica e Unio, portanto, no so sinnimos. A Unio pessoa jurdica de Direito Pblico interno com capacidade poltica, que ora se manifesta em nome prprio (como Unio), ora em nome da Federao (como Repblica). No mbito interno, a Unio apenas autnoma, como deixa claro o dispositivo. A Repblica que soberana. Para Celso Bastos, soberania atributo que se confere ao poder do Estado em virtude de ser juridicamente ilimitado. J autonomia margem de discrio de que uma pessoa goza para decidir sobre seus negcios. Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios atuam dentro de um quadro jurdico definido pela Constituio Federal, e, portanto, no se pode falar em soberania da Unio, se exercita ela um poder limitado. Uma outra observao importante sobre o fato de querer-se considerar Municpios como entes federativos. A opinio dominante na doutrina responde negativamente, suportando esse entendimento como fato de que os Municpios no tm representao no Senado Federal (art. 46, caput) e a interveno neles competncia dos Estados em que se situem (art. 35). 1 - Braslia a Capital Federal. Comentrio: Apenas como observao, veja-se que no o Distrito Federal a Capital Federal, e, sim, Braslia. O Distrito Federal um quadriltero de segurana que envolve a Capital Federal. A Constituio, ento, evidencia a diferena entre a Capital da Repblica e a sua circunscrio territorial, que o Distrito Federal. 2 - Os Territrios Federais integram a Unio, e sua criao, transformao em Estado ou reintegrao ao Estado de origem sero reguladas em lei complementar. Comentrio: Os territrios federais, portanto, so meras autarquias territoriais da Unio, simples descentralizaes administrativas territoriais. 3 - Os Estados podem incorporar-se entre si, subdividir-se ou desmembrar-se para se anexarem a outros, ou formarem novos Estados ou Territrios Federais, mediante aprovao da populao diretamente interessada, atravs de plebiscito, e do Congresso Nacional, por lei complementar. Comentrio: Populao diretamente interessada aquela residente na rea que se pretende incorporar, subdividir ou desmembrar, e no toda a populao do Estado ou Estados envolvidos, segundo j decidiu o Supremo Tribunal Federal. A jurisprudncia do STF tambm deixou assentado que no se pode instaurar o processo legislativo referente lei complementar de criao do Estado sem que tenha havido a aprovao da

emancipao por plebiscito homologado pela Justia Eleitoral. Por outro lado, a aprovao da criao do Estado no plebiscito no obriga o Congresso a aprovar a lei complementar respectiva, j que isso ato poltico e discricionrio do Legislativo, a partir de critrios de convenincia e oportunidade. 4 - A criao, a incorporao, a fuso e o desmembramento de Municpios, far-se-o por lei estadual, dentro do perodo determinado por lei complementar federal, e dependero de consulta prvia, mediante plebiscito, s populaes dos Municpios envolvidos, aps divulgao dos Estudos de Viabilidade Municipal, apresentados e publicados na forma da lei. Comentrio: Redao dada pela Emenda Constitucional n 15/96, que endureceu sensivelmente o processo de criao de Municpios. Dentre as alteraes, o plebiscito foi ampliado, para no ser realizado apenas entre a populao "diretamente interessada", mas toda a populao dos "municpios envolvidos". A "lei" que dispor sobre os Estudos de Viabilidade Municipal dever ser, temos para ns, estadual, j que substitui a anterior lei complementar estadual sobre os requisitos emancipacionais mnimos. Art. 19 - vedado Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios: I - estabelecer cultos religiosos ou igrejas, subvencion-los, embaraar-lhes o funcionamento ou manter com eles ou seus representantes relaes de dependncia ou aliana, ressalvada, na forma da lei, a colaborao de interesse pblico; Comentrio: O Brasil um Estado laico, inexistindo religio oficial. Alexandre de Moraes lembra bem que o fato de ser Estado laico no significa Estado ateu, j que existe a invocao a Deus no Prembulo constitucional. A relao com o Vaticano no est proibida porque no , formalmente, uma relao com religio, mas com Estado. Ainda, a colaborao de interesse pblico no identificada pela Constituio, ao contrrio da anterior, que especificava as reas hospitalar, educacional e assistncia social. II - recusar f aos documentos pblicos; Comentrio: Documento pblico, passado por autoridade pblica, tem a seu favor a presuno de legitimidade, que s pode ser vencida por prova definitiva em contrrio, aps processo regular. Desta forma, a Unio no pode negar f a documento expedido por rgo oficial do Distrito Federal, do Estado ou dos Municpios, e, assim, uns em relao aos outros. , por isso, de duvidosa constitucionalidade a exigncia feita por determinados rgos em concursos pblicos e concursos vestibulares aos candidatos nesses certames, os quais so obrigados a identificarem-se decalcando as impresses digitais, com olmpico desprezo pela cdula de identidade que portem. Ou a cdula de identidade, passada por rgo pblico, via de regra uma Secretaria de Segurana Pblica, prova que seu portador quem diz ser, e carregada, ou admite negativa de quem quer que seja, caso em que resulta inteiramente incua e inservvel. As possibilidades de fraude e falsificao correm contra as bancas realizadoras dos certames e no contra os candidatos, que esto amparados, por este inciso II, tambm pelo princpio da presuno da inocncia e pela regra da identificao civil, todos constitucionais. Alguns tribunais de segundo grau j esto reconhecendo a inconstitucionalidade da exigncia de identificao datiloscpica do candidato em concurso pblico. III - criar distines entre brasileiros ou preferncias entre si. Comentrio: As distines entre brasileiros natos e naturalizados, e entre aqueles entre si, so matrias exclusivamente constitucionais, sendo vedado a lei, qualquer lei, percorrer esse tema. CAPTULO II DA UNIO Art. 20 - So bens da Unio: Comentrio:

A partir da lio de Hely Lopes Meirelles, tem-se que o Estado, como Nao politicamente organizada, exerce poderes de soberania sobre todas as coisas que se encontram em seu territrio. Alguns desses bens pertencem ao prprio Estado. Outros pertencem aos particulares, mas sua utilizao depende de normas do Estado. Outros, finalmente, no pertencem a ningum, mas so utilizados segundo normas estatais. Esse conjunto de bens compe o domnio pblico. O domnio pblico pode ser classificado como domnio eminente e domnio patrimonial. Domnio eminente definido por aquele mestre como "poder poltico pelo qual o Estado submete sua vontade todas as coisas em seu territrio", sendo uma manifestao de soberania interna e no configurando um direito de propriedade. em nome dele que so estabelecidos limites ao uso da propriedade privada. Domnio patrimonial um direito de propriedade do Estado sobre seus bens, mas um direito de propriedade pblica, sujeito a um regime administrativo especial. importante, tambm, o conceito de bens pblicos para o clebre administrativista, segundo o qual so, em sentido amplo, todas as coisas corpreas (fisicamente perceptveis) ou incorpreas (sem expresso fsica), imveis, mveis e semoventes (que podem ser movidas por fora alheia), crditos, direitos e aes, que pertenam, a qualquer ttulo, s entidades estatais, autrquicas, fundacionais e paraestatais. Na definio do prof. Digenes Gasparini, bens pblicos so todas as coisas materiais ou imateriais pertencentes s pessoas pblicas e submetidas a um regime de Direito Pblico institudo em favor do interesse pblico. Este artigo relaciona os bens pblicos da Unio, ou seja, situados sob domnio federal. I - os que atualmente lhe pertencem e os que lhe vierem a ser atribudos; Comentrio: Tais bens compem o chamado domnio patrimonial, ao contrrio dos demais incisos deste artigo, que compem o domnio eminente. II - as terras devolutas indispensveis defesa das fronteiras, das fortificaes e construes militares, das vias federais de comunicao e preservao ambiental, definidas em lei; Comentrio: Terras devolutas so aquelas que pertencem ao domnio pblico e no se encontram afetas a nenhuma destinao pblica, ou seja, esto sem utilizao. Na definio de Digenes Gasparini, terra devoluta a que no est destinada a qualquer uso pblico nem legitimamente integrada ao patrimnio particular. Dessas, so federais as "indispensveis" aos fins identificados no inciso. As demais so bens dos Estados, conforme o art. 26, IV. III - os lagos, rios e quaisquer correntes de gua em terrenos de seu domnio, ou que banhem mais de um Estado, sirvam de limites com outros pases, ou se estendam a territrio estrangeiro ou dele provenham, bem como os terrenos marginais e as praias fluviais; Comentrio: Terrenos marginais sao as reas de terra s margens dos cursos de gua, at uma distncia de 15 metros, medidos do ponto mdio das enchentes normais dos rios. As praias fluviais so a parte dos terrenos marginais lavadas pelas cheias normais desses cursos de gua. IV - as ilhas fluviais e lacustres nas zonas limtrofes com outros pases; as praias martimas; as ilhas ocenicas e as costeiras, excludas, destas, as que contenham a sede de Municpios, exceto aquelas reas afetadas ao servio pblico e a unidade ambiental federal, e as referidas no art. 26, II; Comentrio: Praias martimas so as reas continentais cobertas e descobertas pelo movimento das mars. Ilhas ocenicas so as que esto afastadas da costa e tm ligao com o relevo do continente por profundidade maior do que 200 metros. Ilhas costeiras so as prximas costa, e cuja formao um prolongamento do relevo submarino da plataforma continental, estando ligadas ao continente por profundidade de at 200 metros. Note que, ao contrrio do que sugere a redao, Estados, Municpios e terceiros podem ser proprietrios de terras tanto nas ilhas ocenicas quanto nas costeiras, a teor do art. 26, II. Mais, as ilhas fluviais somente sero necessariamente bens da Unio se estiverem localizadas no trecho de rio que faa fronteira entre o Brasil e outro pas, no bastando que esteja em outro ponto do seu curso, territrio brasileiro adentro.

V - os recursos naturais da plataforma continental e da zona econmica exclusiva; Comentrio: Plataforma continental o leito e o subsolo martimo que se estendam at uma profundidade de 200 metros de profundidade. Zona econmica exclusiva a faixa de guas marinhas que se encontra da 12a at a 200a milha martima ao longo do litoral continental e insular brasileiro. Nessas guas, a explorao econmica de quaisquer recursos naturais privativa do Brasil, mas o Pas no tem sobre elas direitos plenos de soberania, tendo que tolerar, por exemplo, a passagem pacfca, em linha reta e em velocidade constante de embarcaes e aeronaves no armadas e no militares. VI - o mar territorial; Comentrio: Mar territorial a poro de guas martimas sobre as quais o Brasil exerce poderes de soberania, ou seja, tidas como extenso do territrio nacional. Atualmente, o mar territorial de 12 milhas martimas de largura, medidas a partir da linha de baixa-mar do litoral continental e insular brasileiro. VII - os terrenos de marinha e seus acrescidos; Comentrio: Terrenos de marinha so as terras marginais ao mar ou foz de rios navegveis, at a distncia de 33 metros, continente adentro, medidos da linha de preamar mdio. Sua utilizao depende de autorizao federal, exceto se rea urbana ou urbanizvel, caso em que competncia do Municpio. Os acrescidos so formados por terra conduzida e depositada pela caudal dos cursos de gua. VIII - os potenciais de energia hidrulica; Comentrio: So, principalmente, as quedas d'gua, mesmo que localizadas em rios estaduais ou em terras particulares. IX - os recursos minerais, inclusive os do subsolo; Comentrio: De sua explorao participam as entidades mencionadas no 1 deste artigo e tambm o particular dono da terra em que seja descoberta a jazida, conforme consta no art. 176, 2. X - as cavidades naturais subterrneas e os stios arqueolgicos e pr-histricos; XI - as terras tradicionalmente ocupadas pelos ndios. Comentrio: As terras tradicionalmente ocupadas pelos ndios esto definidas no art. 231, 1. Os ndios, nessas terras, no so proprietrios, mas, sim, detentores de usufruto de carter permanente, nos termos do art. 231, 2. 1 - assegurada, nos termos da lei, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios, bem como a rgos da administrao direta da Unio, participao no resultado da explorao de petrleo ou gs natural, de recursos hdricos para fins de gerao de energia eltrica e de outros recursos minerais no respectivo territrio, plataforma continental, mar territorial ou zona econmica exclusiva, ou compensao financeira por essa explorao. Comentrio: A redao deste artigo no indica o proprietrio particular da terra como partcipe do resultado da explorao mineral ou legitimado a receber compensao financeira por essa explorao, o que poderia conduzir falsa concluso de que ele no tem, constitucionalmente, esse direito. Falsa, porque

a Constituio, de maneira assistemtica, cuidou dos direitos do proprietrio, nesses casos, no art. 176, 2. 2 - A faixa de at cento e cinqenta quilmetros de largura, ao longo das fronteiras terrestres, designada como faixa de fronteira, considerada fundamental para defesa do territrio nacional, e sua ocupao e utilizao sero reguladas em lei. Comentrio: A faixa de fronteira de interesse da segurana nacional. possvel a existncia, nela, de propriedades particulares, mas sempre sujeitas, na sua explorao e manuteno, permisso federal. Art. 21 - Compete Unio: Comentrio: Este artigo enumera as competncias administrativas, ou materiais, da Unio, ou seja, aes a serem realizadas exclusivamente pela Unio. Essa relao chamada de "poderes enumerados" pela doutrina especializada. Note-se, nitidamente, a dupla posio da Unio: como pessoa de direito internacional (incisos I e II) e como pessoa de direito interno (III e seguintes). O Ministro Carlos Velloso anota que a Constituio de 1988, ao estabelecer a repartio de competncias entre Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios, fundou-se na tcnica clssica de enumerar poderes Unio e deixar os remanescentes aos Estados, alm de definir, explicitamente, os poderes do Municpio, pois, no caso brasileiro, so componentes do Estado federal. A Constituio, contudo, indo alm da tcnica clssica e inspirada no constitucionalismo alemo, trouxe tambm a possibilidade de delegao (art. 22, pargrafo nico), a definio de reas comuns, que prevem atuao paralela da Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios (art. 23) e setores de legislao concorrente (art. 24). I - manter relaes com Estados estrangeiros e participar de organizaes internacionais; Comentrio: Nessas aes internacionais dever ser observado o art. 4 desta Constituio. II - declarar a guerra e celebrar a paz; III - assegurar a defesa nacional; Comentrio: Na forma do art. 142. IV - permitir, nos casos previstos em lei complementar, que foras estrangeiras transitem pelo territrio nacional ou nele permaneam temporariamente; Comentrio:: Competncia do Presidente da Repblica, a teor do art. 84, XXII. V - decretar o estado de stio, o estado de defesa e a interveno federal; Comentrio: Matrias previstas nos arts. 137, 136 e 34, respectivamente. VI - autorizar e fiscalizar a produo e o comrcio de material blico; VII - emitir moeda; Comentrio: Na forma do art. 164.

VIII - administrar as reservas cambiais do Pas e fiscalizar as operaes de natureza financeira, especialmente as de crdito, cmbio e capitalizao, bem como as de seguros e de previdncia privada; IX - elaborar e executar planos nacionais e regionais de ordenao do territrio e de desenvolvimento econmico e social; X - manter o servio postal e o correio areo nacional; XI - explorar, diretamente ou mediante autorizao, concesso ou permisso, os servios de telecomunicaes, nos termos da lei, que dispor sobre a organizao dos servios, a criao de um rgo regulador e outros aspectos institucionais; Comentrio: Dispositivo que, de acordo com a EC n 8, derrubou o monoplio estatal nas telecomunicaes e viabilizou a criao da Anatel, o "rgo regulador" de que trata o inciso. XII - explorar, diretamente ou mediante autorizao, concesso ou permisso: a) os servios de radiodifuso sonora e de sons e imagens; b) os servios e instalaes de energia eltrica e o aproveitamento energtico dos cursos de gua, em articulao com os Estados onde se situam os potenciais hidroenergticos; Comentrio: Dispositivo que, com sua redao alterada pela EC n 8, quebrou o monoplio estatal na rea de energia eltrica e possibilitou a criao da ANEEL, que a agncia nacional do setor eltrico. c) a navegao area, aeroespacial e a infra-estrutura aeroporturia; d) os servios de transporte ferrovirio e aquavirio entre portos brasileiros e fronteiras nacionais, ou que transponham os limites de Estado ou Territrio; e) os servios de transporte rodovirio interestadual e internacional de passageiros; f) os portos martimos, fluviais e lacustres; XIII - organizar e manter o Poder Judicirio, o Ministrio Pblico e a Defensoria Pblica do Distrito Federal e dos Territrios; Comentrio: Pelo que fica claro que no h Poder Judicirio do Distrito Federal, mas apenas Poder Judicirio no Distrito Federal. O Ministrio Pblico do Distrito Federal e Territrios ramo do Ministrio Pblico da Unio (art. 128). Essas trs estruturas funcionam em Braslia, podendo ter sede fsica local nos Territrios Federais se esses tiverem mais de 100 mil habitantes (art. 33, 3) XIV - organizar e manter a polcia civil, a polcia militar e o corpo de bombeiros militar do Distrito Federal, bem como prestar assistncia financeira ao Distrito Federal para a execuo de servios pblicos, por meio de fundo prprio; Comentrio: A primeira providncia vem em benefcio da estrutura da Constituio. Com a supresso, neste inciso, da competncia da Unio para organizar e manter a polcia federal e as polcias rodoviria e ferroviria federais deslocadas para o art. 144, que trata especificamente do assunto segurana pblica, elimina-se o problema de existncia do mesmo assunto tratado em duas partes diferentes da Constituio. Prosseguindo, a Emenda Constitucional n 19 manteve, neste dispositivo, a competncia para organizar e manter as polcias civil e militar e o corpo de bombeiros militar do Distrito Federal. A novidade foi a incluso da obrigao da Unio de "prestar assistncia financeira ao Distrito Federal" para a execuo de servios pblicos, prevendo, para captar as verbas federais com essa destinao, um "fundo prprio". Esse fundo dever ser criado por lei especfica, a teor do art. 167, IX. XV - organizar e manter os servios oficiais de estatstica, geografia, geologia e cartografia de mbito nacional; Comentrio:

A redao no impede que os Estados, Distrito Federal e Municpios organizem seus prprios servios oficiais de estatstica, geografia, geologia e cartografia. XVI - exercer a classificao, para efeito indicativo, de diverses pblicas e de programas de rdio e televiso; Comentrio: Nos termos do art. 220, 3, I e II. XVII - conceder anistia; XVIII - planejar e promover a defesa permanente contra as calamidades pblicas, especialmente as secas e as inundaes; XIX - instituir sistema nacional de gerenciamento de recursos hdricos e definir critrios de outorga de direitos de seu uso; XX - instituir diretrizes para o desenvolvimento urbano, inclusive habitao, saneamento bsico e transportes urbanos; Comentrio: "Diretrizes" porque assunto de competncia municipal, nos termos do art. 30, VIII. XXI - estabelecer princpios e diretrizes para o sistema nacional de viao; XXII - executar os servios de polcia martima, aeroporturia e de fronteiras; Comentrio: A finalidade, louvvel, da Emenda Constitucional n 19, foi a adequao tcnica da redao original. Realmente, no compete polcia federal os servios de polcia "area", assunto da Aeronutica. A competncia da polcia federal , efetivamente, o policiamento aeroporturio, em terra, portanto. XXIII - explorar os servios e instalaes nucleares de qualquer natureza e exercer monoplio estatal sobre a pesquisa, a lavra, o enriquecimento e reprocessamento, a industrializao e o comrcio de minrios nucleares e seus derivados, atendidos os seguintes princpios e condies: a) toda atividade nuclear em territrio nacional somente ser admitida para fins pacficos e mediante aprovao do Congresso Nacional; b) sob regime de permisso, so autorizadas a comercializao e a utilizao de radioistopos para a pesquisa e usos mdicos, agrcolas e industriais; c) sob regime de permisso, so autorizadas a produo, comercializao e utilizao de radioistopos de meia-vida igual ou inferior a duas horas; d) a responsabilidade civil por danos nucleares independe da existncia de culpa; XXIV - organizar, manter e executar a inspeo do trabalho; XXV - estabelecer as reas e as condies para o exerccio da atividade de garimpagem, em forma associativa. Art. 22 - Compete privativamente Unio legislar sobre: Comentrio: Artigo que rene as competncias legislativas privativas da Unio, ou seja, matrias sobre as quais somente poder haver lei federal. Perceba, no pargrafo nico, a possibilidade de delegao sobre "questes especficas" das matrias deste artigo, faculdade atribuda Unio e exercitvel por lei complementar federal. Se utilizada essa faculdade, os Estados e o Distrito Federal podero legislar sobre tais questes especficas, que vm a ser detalhes e minudncias dentro dos temas listados neste artigo. importante frisar que, nos termos do caput do art. 48, todas as matrias de interesse da Unio podero ser objeto de lei federal.

I - direito civil, comercial, penal, processual, eleitoral, agrrio, martimo, aeronutico, espacial e do trabalho; Comentrio: Quanto ao Direito Processual, o Ministro Carlos Velloso, do STF, anota serem alguns dos seus temas matrias de legislao concorrente, como custas do servio forense (art. 24, IV), criao, funcionamento e processo do Juizado de Pequenas Causas (art. 24, X), procedimentos em matria processual (art. 24, XI), e assistncia jurdica e defensoria pblica. II - desapropriao; Comentrio: No assunto desapropriao, a competncia : para legislar, da Unio, de forma privativa; para desapropriar, da Unio, Estados, Distrito Federal, Municpios e DNER; para promover a desapropriao, dos mesmos que podem desapropriar mais as autarquias e concessionrios de servios pblicos, quando autorizados por lei ou contrato. III - requisies civis e militares, em caso de iminente perigo e em tempo de guerra; Comentrio: A possibilidade de requisio est prevista no art. 5, XXV. IV - guas, energia, informtica, telecomunicaes e radiodifuso; V - servio postal; VI - sistema monetrio e de medidas, ttulos e garantias dos metais; VII - poltica de crdito, cmbio, seguros e transferncia de valores; VIII - comrcio exterior e interestadual; IX - diretrizes da poltica nacional de transportes; X - regime dos portos, navegao lacustre, fluvial, martima, area e aeroespacial; XI - trnsito e transporte; XII - jazidas, minas, outros recursos minerais e metalurgia; XIII - nacionalidade, cidadania e naturalizao; XIV - populaes indgenas; XV - emigrao e imigrao, entrada, extradio e expulso de estrangeiros; XVI - organizao do sistema nacional de emprego e condies para o exerccio de profisses; XVII - organizao judiciria, do Ministrio Pblico e da Defensoria Pblica do Distrito Federal e dos Territrios, bem como organizao administrativa destes; Comentrio: A organizao administrativa dos Territrios ser objeto de lei federal, mas a do Distrito Federal ser feita por lei do prprio DF, por ser ele detentor de autonomia, nos termos do art. 18, caput. XVIII - sistema estatstico, sistema cartogrfico e de geologia nacionais; XIX - sistemas de poupana, captao e garantia da poupana popular; XX - sistemas de consrcios e sorteios; XXI - normas gerais de organizao, efetivos, material blico, garantias, convocao e mobilizao das polcias militares e corpos de bombeiros militares; Comentrio: A competncia da Unio, aqui, se exaure com a legislao sobre normas gerais, cabendo o detalhamento aos respectivos Estados, exceto no Distrito Federal, onde essa matria de competncia da Unio (art. 21, XIV). situao tpica de competncia legislativa concorrente.

XXII - competncia da polcia federal e das polcias rodoviria e ferroviria federais; XXIII - seguridade social; Comentrio: A seguridade social formada pelos servios de sade, previdncia social e assistncia social (art. 194). Desses, perceba-se que a previdncia social matria situada no campo da legislao concorrente (art. 24, XII). XXIV - diretrizes e bases da educao nacional; Comentrio: O Ministro Carlos Velloso ressalta que a privatividade de legislao em matria educacional duplamente atenuada. Um, por estar a competncia legislativa privativa da Unio limitada s diretrizes e bases da educao; dois, por constar a educao no mbito da legislao concorrente (art. 24, IX). XXV - registros pblicos; XXVI - atividades nucleares de qualquer natureza; XXVII - normas gerais de licitao e contratao, em todas as modalidades, para as administraes pblicas diretas, autrquicas e fundacionais da Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios, obedecido o disposto no art. 37, XXI, e para as empresas pblicas e sociedades de economia mista, nos termos do art. 173, 1, III; Comentrio: Note-se, primeiro, que a competncia privativa da Unio limita-se ao estabelecimento de normas gerais sobre licitao, restando aos Estados competncia legislativa concorrente para normas especficas e prprias. A redao do dispositivo foi alterada pela EC n 19. A primeira grande conseqncia dos termos da Emenda Constitucional n 19 sobre a redao antiga a liberao da administrao indireta (empresas pblicas e sociedades de economia mista) das amarras da lei de licitaes da administrao direta. Estas tero estatuto de licitaes prprio e especfico, com ateno s suas peculiaridades, de acordo com o art. 173, 1, III, que tambm foi reescrito por essa Emenda Constitucional. Com isso, as licitaes e as contrataes passam a ter dois regimes jurdicos distintos: um para a administrao direta, outro para as empresas pblicas e sociedades de economia mista. A propsito, vale ressaltar que tanto o Supremo Tribunal Federal quanto o Superior Tribunal de Justia j decidiram que a administrao indireta est sujeita a regime licitatrio em suas compras. A EC n 19 apenas abriu a possibilidade de regime prprio. XXVIII - defesa territorial, defesa aeroespacial, defesa martima, defesa civil e mobilizao nacional; XXIX - propaganda comercial. Pargrafo nico - Lei complementar poder autorizar os Estados a legislar sobre questes especficas das matrias relacionadas neste artigo. Comentrio: Essa possibilidade de delegao inspirada na Lei Fundamental de Bonn, art. 71. Art. 23 - competncia comum da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios: Comentrio: Neste artigo esto as competncias administrativas ou materiais comuns entre Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios. So enumeradas as aes que sero desempenhadas de forma conjunta pelos quatro entes polticos. A forma de atuao comum nessas reas ser objeto de lei complementar federal, nos termos do pargrafo nico, abaixo. I - zelar pela guarda da Constituio, das leis e das instituies democrticas e conservar o patrimnio pblico; II - cuidar da sade e assistncia pblica, da proteo e garantia das pessoas portadoras de deficincia;

III - proteger os documentos, as obras e outros bens de valor histrico, artstico e cultural, os monumentos, as paisagens naturais notveis e os stios arqueolgicos; IV - impedir a evaso, a destruio e a descaracterizao de obras de arte e de outros bens de valor histrico, artstico ou cultural; V - proporcionar os meios de acesso cultura, educao e cincia; VI - proteger o meio ambiente e combater a poluio em qualquer de suas formas; VII - preservar as florestas, a fauna e a flora; VIII - fomentar a produo agropecuria e organizar o abastecimento alimentar; IX - promover programas de construo de moradias e a melhoria das condies habitacionais e de saneamento bsico; X - combater as causas da pobreza e os fatores de marginalizao, promovendo a integrao social dos setores desfavorecidos; XI - registrar, acompanhar e fiscalizar as concesses de direitos de pesquisa e explorao de recursos hdricos e minerais em seus territrios; XII - estabelecer e implantar poltica de educao para a segurana do trnsito. Pargrafo nico - Leis complementares fixaro normas para a cooperao entre a Unio e os Estados, o Distrito Federal e os Municpios, tendo em vista o equilbrio do desenvolvimento e do bem-estar em mbito nacional. Comentrio: Estas leis complementares estabelecero as formas e campos de atuao comuns entre os quatro entes polticos identificados. Art. 24 - Compete Unio, aos Estados e ao Distrito Federal legislar concorrentemente sobre: Comentrio: Aqui esto identificadas as competncias legislativas concorrentes da Unio, Estados e Distrito Federal. Esses assuntos sero objeto de duas leis: uma federal, de normas gerais ( 1), e outra estadual ou distrital, de normas especficas. Manoel Gonalves Ferreira Filho ensina que a competncia legislativa concorrente aqui prevista do tipo no-cumulativa, portanto, complementar, pelo que a Unio edita a norma geral e os Estados acrescentam pormenores regra primitiva nacional. I - direito tributrio, financeiro, penitencirio, econmico e urbanstico; II - oramento; III - juntas comerciais; IV - custas dos servios forenses; V - produo e consumo; VI - florestas, caa, pesca, fauna, conservao da natureza, defesa do solo e dos recursos naturais, proteo do meio ambiente e controle da poluio; VII - proteo ao patrimnio histrico, cultural, artstico, turstico e paisagstico; VIII - responsabilidade por dano ao meio ambiente, ao consumidor, a bens e direitos de valor artstico, esttico, histrico, turstico e paisagstico; IX - educao, cultura, ensino e desporto; X - criao, funcionamento e processo do juizado de pequenas causas; XI - procedimentos em matria processual; XII - previdncia social, proteo e defesa da sade; XIII - assistncia jurdica e defensoria pblica; XIV - proteo e integrao social das pessoas portadoras de deficincia; XV - proteo infncia e juventude; XVI - organizao, garantias, direitos e deveres das polcias civis.

1 - No mbito da legislao concorrente, a competncia da Unio limitar-se- a estabelecer normas gerais. Comentrio: Firma-se a competncia da Unio sobre as matrias deste artigo, que deve limitar-se ao estabelecimento de normas gerais, ou seja, de princpios, do regramento bsico. A especializao da lei ser matria de lei estadual ou distrital. 2 - A competncia da Unio para legislar sobre normas gerais no exclui a competncia suplementar dos Estados. Comentrio: Dispositivo que torna inconstitucional a lei federal que, dispondo sobre os assuntos deste artigo, entra em detalhes, por excluir, com isso, a competncia dos Estados e DF para legislar sobre as especificidades. 3 - Inexistindo lei federal sobre normas gerais, os Estados exercero a competncia legislativa plena, para atender a suas peculiaridades. Comentrio: Pargrafo que permite ao Estado e ao DF, diante da inrcia federal para fazer a lei de normas gerais, faz-las para uso prprio, quando, ento, aquelas entidades federativas legislaro de forma plena, sobre normas gerais e sobre o seu detalhamento procedimental. 4 - A supervenincia de lei federal sobre normas gerais suspende a eficcia da lei estadual, no que lhe for contrrio. Comentrio: Dispositivo que, completando o anterior, resolve o conflito temporal de normas gerais, do Estado e do DF, feitas por permisso do 3, e da Unio, feita por ordem do 1. Valem as normas gerais da Unio. CAPTULO III DOS ESTADOS FEDERADOS Art. 25 - Os Estados organizam-se e regem-se pelas Constituies e leis que adotarem, observados os princpios desta Constituio. Comentrio: H, aqui, a previso de exerccio, pelos Estados, do poder constituinte decorrente, ou de segundo grau, pelo qual eles elaboraro a sua prpria Constituio, dentro dos limites fixados pela Constituio Federal. (Ver sobre isso, o art. 11 do ADCT). A atual Constituio eliminou os princpios constitucionais extensveis, pelos quais as regras de organizao da Unio deveriam ser observadas pelos Estados, embora o STF venha reconhecendo, em vrios casos, a necessidade de que os Estados observem e preservem o padro federal, como no caso do Tribunal de Contas da Unio. So identificados, contudo, os princpios constitucionais estabelecidos, que norteiam a organizao dos Estados, atravs de limitaes expressas ou implcitas. H, por exemplo, limitaes expressas vedatrias (arts. 19 e 150) e mandatrias (arts. 29, 37 a 41 e 125), e limitaes implcitas (art. 21). Finalmente, a incluso, na Constituio Estadual, de normas que contrariem as estabelecidas pela Constituio Federal configura leso aos princpios constitucionais sensveis, o que pode levar ao de inconstitucionalidade interventiva, prevista nos arts. 34, VII, e 36, III. 1 - So reservadas aos Estados as competncias que no lhes sejam vedadas por esta Constituio. Comentrio: A Constituio manteve a tcnica da competncia residual para os Estados. importante ver que foram asseguradas a capacidade de auto-organizao e autolegislao (art. 25), de autogoverno (arts. 27, 28 e 125) e de auto-administrao (art. 25, 1).

2 - Cabe aos Estados explorar diretamente, ou mediante concesso, os servios locais de gs canalizado, na forma da lei, vedada a edio de medida provisria para a sua regulamentao. Comentrio: A nova redao imposta a este pargrafo extinguiu o monoplio estatal sobre os servios de distribuio de gs canalizado, que agora podem ser realizados, tambm, por empresa privada. 3 - Os Estados podero, mediante lei complementar, instituir regies metropolitanas, aglomeraes urbanas e microrregies, constitudas por agrupamentos de Municpios limtrofes, para integrar a organizao, o planejamento e a execuo de funes pblicas de interesse comum. Comentrio: Regio metropolitana a unio de sedes de municpios com certa continuidade urbana em torno de um municpio-plo. Microrregio a unio de municpios limtrofes, com certa homogeneidade, mas cujas sedes no so unidades por continuidade urbana, como no caso de regio metropolitana. Aglomerado urbano rea urbana formada por municpios limtrofes, mas sem um plo de atrao urbana. Art. 26 - Incluem-se entre os bens dos Estados: Comentrio: A redao deixa claro que no uma relao definitiva, mas ilustrativa. Outros bens estaduais so admissveis para alm dos aqui relacionados. I - as guas superficiais ou subterrneas, fluentes, emergentes e em depsito, ressalvadas, neste caso, na forma da lei, as decorrentes de obras da Unio; Comentrio: A ressalva refere-se s guas em depsito que estejam nessa condio por obra federal, como no caso de barragem hidroeltrica. II - as reas, nas ilhas ocenicas e costeiras, que estiverem no seu domnio, excludas aquelas sob domnio da Unio, Municpios ou terceiros; Comentrio: A outra parte da disciplina sobre tais ilhas est no art. 20, IV. A redao combinada admite que Unio, Estados, Municpios e terceiros sejam proprietrios de reas tanto em ilhas ocenicas quanto costeiras. III - as ilhas fluviais e lacustres no pertencentes Unio; Comentrio: As ilhas fluviais e lacustres pertencentes Unio so as situadas em rios ou lagos de limite internacional, a teor do art. 20, IV. IV - as terras devolutas no compreendidas entre as da Unio. Comentrio: As terras devolutas da Unio esto indicadas no art. 20, II, como "indispensveis" a determinadas Art. 27 - O nmero de Deputados Assemblia Legislativa corresponder ao triplo da representao do Estado na Cmara dos Deputados e, atingido o nmero de trinta e seis, ser acrescido de tantos quantos forem os Deputados Federais acima de doze. Comentrio: Como o nmero de deputados federais de um Estado obtido pela proporcionalidade com a sua populao, entre 8 e 70, nos termos do art. 45, 1, fecha-se o clculo sobre as composies polticas federal.

1 - Ser de quatro anos o mandato dos Deputados Estaduais, aplicando-se-lhes as regras desta Constituio sobre sistema eleitoral, inviolabilidade, imunidades, remunerao, perda de mandato, licena, impedimentos e incorporao s Foras Armadas. Comentrio: O sistema eleitoral ser o proporcional (art. 45, caput). A inviolabilidade proteger contra processos baseados em suas opinies, palavras e votos (art. 53, caput). A imunidade proteger contra priso criminal e processo criminal, na forma do art. 53, pargrafos. A remunerao ser fixada em uma legislatura, para a subseqente (art. 49, VII). A perda de mandato ocorrer na forma do art. 55. As licenas, na forma do art. 56. Os impedimentos, na forma do art. 54. A incorporao s Foras Armadas regida pelo art. 53, 6. As regras introduzidas pela Emenda 19, quanto fixao do valor remuneratrio como subsdios e em parcela nica, 2 - O subsdio dos Deputados Estaduais ser fixado por Lei de iniciativa da Assemblia Legislativa, na razo de, no mximo, setenta e cinco por cento daquele estabelecido, em espcie, para os Deputados Federais, observado o que dispe os arts. 39, 4, 57, 7, 150, II, 153, III, e 153, 2, I. Comentrio: A Emenda Constitucional n 19 comea adequando tecnicamente a redao do pargrafo. A contrapartida financeira de agentes polticos no , efetivamente, remunerao, mas, sim, subsdio. Mas a grande inovao vai em duas linhas: primeiro, a remunerao dos deputados estaduais passa a exemplo dos membros do Congresso Nacional - a ser altervel no mesmo ano, e no mais de uma legislatura para outra, como na redao modificada; segundo, no se usar mais decreto legislativo para a fixao desses subsdios, e sim lei, a qual depender, para viger, de sano do Governador do Estado, podendo, portanto, ser vetada. O percentual mximo de 75% dos subsdios dos deputados federais foi mantido. Esse pagamento aos deputados estaduais ser composto de verba nica, sem qualquer tipo de adicional, gratificao, abonos ou verbas especiais (conforme o art. 39, 4) e, no caso de convocao extraordinria, esto constitucionalmente proibidos os pagamentos de novos valores como subsdio pela presena e participao nessas sesses extras (conforme art. 57, 7). Esses subsdios continuam sendo descontados de imposto de renda (arts. 150 e 153). 3 - Compete s Assemblias Legislativas dispor sobre seu regimento interno, polcia e servios administrativos de sua secretaria, e prover os respectivos cargos. Comentrio: Essa competncia tem paralelo nos arts. 51, III e IV, e 52, XII e XIII. 4 - A lei dispor sobre a iniciativa popular no processo legislativo estadual. Comentrio: O entendimento jurisprudencial de que o processo legislativo estadual dever seguir o modelo federal, fixado principalmente nos arts. 61 a 66. Art. 28 - A eleio do Governador e do Vice-Governador de Estado, para mandato de quatro anos, realizar-se- no primeiro domingo de outubro, em primeiro turno, e no ltimo domingo de outubro, em segundo turno, se houver, do ano anterior ao do trmino do mandato de seus antecessores, e a posse ocorrer em primeiro de janeiro do ano subseqente, observado, quanto ao mais, o disposto no art. 77. 1 - Perder o mandato o Governador que assumir outro cargo ou funo na administrao pblica direta ou indireta, ressalvada a posse em virtude de concurso pblico e observado o disposto no art. 38, I, IV e V. Comentrio: Resulta deste pargrafo que o governador, eventualmente aprovado em concurso pblico, poder tomar posse, mas no entrar em exerccio, pedindo licena para exerccio de mandato eletivo. A Emenda Constitucional n 19 apenas renumerou este pargrafo, de nico para primeiro, para inserir o novo 2, abaixo.

2 - O subsdio do Governador, do Vice-Governador e dos Secretrios de Estado sero fixados por lei de iniciativa da Assemblia Legislativa, observado o que dispe os arts. 37, XI, 39, 4, 150, II, 153, III, e 153, 2, I. Comentrio: Os subsdios da cpula do Executivo estadual - Governador, Vice-Governador e Secretrios de Estado-tambm passam, a exemplo dos membros da Assemblia Legislativa, a ser fixados por lei, cujo projeto de iniciativa privativa da Assemblia Legislativa, no mais por decreto legislativo, lei essa que est sujeita, como qualquer lei, sano ou veto do Governador do Estado. A verba do pagamento dever ser nica, sem qualquer adicional (art. 39, 4); o teto, tambm nos Estados, o subsdio percebido por Ministro do Supremo Tribunal Federal (art. 37, XI), e sobre esses subsdios incide imposto de renda (arts. 150 e 153). CAPTULO IV DOS MUNICPIOS Art. 29 - O Municpio reger-se- por lei orgnica, votada em dois turnos, com o interstcio mnimo de dez dias, e aprovada por dois teros dos membros da Cmara Municipal, que a promulgar, atendidos os princpios estabelecidos nesta Constituio, na Constituio do respectivo Estado e os seguintes preceitos: Comentrio: A nova Constituio modificou profundamente a posio institucional do Municpio dentro da Federao, da qual passa a fazer parte, nos termos dos arts. 1 e 18, caput. A doutrina tem ressalvado, contudo, a classificao do Municpio, por isso, como ente federativo, o que no seria, dada a sua vinculao primeira ao Estado de que parte e, segundo, pela ausncia de representao municipal no Senado Federal, que o representante da Federao. O Municpio dotado de autonomia poltica, administrativa e financeira, o que o leva a exercer quatro capacidades: a) de auto-organizao, mediante o poder de elaborar a sua lei orgnica, respeitados os princpios das Constituies Federal e Estadual; b) de autogoverno, pela eletividade de Prefeito e Vereadores, sendo sabido que o Municpio no dispe de Judicirio; c) normativa, de elaborao das leis de que necessite, nos termos do art. 30, I; d) de auto-administrao, para manter e prestar os servios de interesse local. Os princpios constitucionais federais de observncia obrigatria pelos Municpios esto principalmente neste artigo sob comentrio. I - eleio do Prefeito, do Vice-Prefeito e dos Vereadores, para mandato de quatro anos, mediante pleito direto e simultneo realizado em todo o Pas; II - eleio do Prefeito e do Vice-Prefeito realizada no primeiro domingo de outubro do ano anterior ao trmino do mandato dos que devam suceder, aplicadas as regras do art. 77 no caso de Municpios com mais de duzentos mil eleitores; III - posse do Prefeito e do Vice-Prefeito no dia 1 de janeiro do ano subseqente ao da eleio; IV - nmero de Vereadores proporcional populao do Municpio, observados os seguintes limites: a) mnimo de nove e mximo de vinte e um nos Municpios de at um milho de habitantes; b) mnimo de trinta e trs e mximo de quarenta e um nos Municpios de mais de um milho e menos de cinco milhes de habitantes; c) mnimo de quarenta e dois e mximo de cinqenta e cinco nos Municpios de mais de cinco milhes de habitantes; V - subsdio do Prefeito, do Vice-Prefeito e dos Secretrios Municipais fixado por lei de iniciativa da Cmara Municipal, observado o que dispe os arts. 37, XI, 39, 4, 150, II, 153, III, e 153, 2, I; Comentrio: Os subsdios de Prefeito, Vice-Prefeito e Secretrios Municipais, a exemplo do que acontece com os membros da cpula do Executivo do Estado, sero fixados por lei de iniciativa da Cmara de Vereadores. Valem, aqui, os mesmos comentrios feitos ao 2 do art. 27.

VI - o subsdio dos Vereadores ser fixado pelas respectivas Cmaras Municipais em cada legislatura para a subseqente, observado o que dispe esta Constituio, observados os critrios estabelecidos na respectiva Lei Orgnica e os seguintes limites mximos: a) em Municpios de at dez mil habitantes, o subsdio mximo dos Vereadores corresponder a vinte por cento do subsdio dos Deputados Estaduais; b) em Municpios de dez mil e um a cinqenta mil habitantes, o subsdio mximo dos Vereadores corresponder a trinta por cento do subsdio dos Deputados Estaduais; c) em Municpios de cinqenta mil e um a cem mil habitantes, o subsdio mximo dos Vereadores corresponder a quarenta por cento do subsdio dos Deputados Estaduais; d) em Municpios de cem mil e um a trezentos mil habitantes, o subsdio mximo dos Vereadores corresponder a cinqenta por cento do subsdio dos Deputados Estaduais; e) em Municpios de trezentos mil e um a quinhentos mil habitantes, o subsdio mximo dos Vereadores corresponder a sessenta por cento do subsdio dos Deputados Estaduais; f) em Municpios de mais de quinhentos mil habitantes, o subsdio mximo dos Vereadores corresponder a setenta e cinco por cento do subsdio dos Deputados Estaduais; Comentrio: A Emenda Constitucional n 25/00 revogou o sistema imposto pela Emenda Constitucional n 19/98 para a fixao de subsdios de Vereadores. Pela EC n 19/98, tais subsdios seriam fixados por lei de iniciativa da Cmara Municipal, em valor limitado ao mximo de 75% dos subsdios estabelecidos para Deputados Estaduais. Pela nova redao, imposta pela EC n 25/00, volta a impossibilidade de alterao de subsdios na mesma legislatura. O instrumento de fixao deixa de ser, necessariamente, a lei. Nas alneas, o limite geral de 75% dos subsdios dos Deputados Estaduais passa a ser escalonado de acordo com a populao do Municpio, iniciando em 20% daqueles subsdios, para Municpios de at 10.000 habitantes. Os 75% s sero possveis em Municpios com mais de 500.000 habitantes. VII - o total da despesa com a remunerao dos Vereadores no poder ultrapassar o montante de 5% (cinco por cento) da receita do municpio; Comentrio: Alm dos limites estabelecidos pelos incisos VI e VII, acima, a remunerao do vereador, chamada de subsdio pela EC n 19, se submete a outro, o XI, do art. 37, que o valor do subsdio de Ministro do Supremo Tribunal Federal. VIII - inviolabilidade dos Vereadores por suas opinies, palavras e votos no exerccio do mandato e na circunscrio do Municpio; Comentrio: Incumbe notar que o vereador o nico legislador que no dispe de imunidade formal, ou freedom from arrest, qual seja a proteo contra priso criminal e pro cesso criminal, assegurada aos legisladores federais pelo art. 53, pargrafos. beneficiado, assim, apenas pela imunidade material, prevista no art. 53, caput, ou freedom of speech. IX - proibies e incompatibilidades, no exerccio da vereana, similares, no que couber, ao disposto nesta Constituio para os membros do Congresso Nacional e, na Constituio do respectivo Estado, para os membros da Assemblia Legislativa; X - julgamento do Prefeito perante o Tribunal de Justia; XI - organizao das funes legislativas e fiscalizadoras da Cmara Municipal; XII - cooperao das associaes representativas no planejamento municipal; XIII - iniciativa popular de projetos de lei de interesse especfico do Municpio, da cidade ou de bairros, atravs de manifestao de, pelo menos, cinco por cento do eleitorado; XIV - perda do mandato do Prefeito, nos termos do art. 28, 1. Art. 29-A. O total da despesa do Poder Legislativo Municipal, includos os subsdios dos Vereadores e excludos os gastos com inativos, no poder ultrapassar os seguintes percentuais, relativos ao

somatrio da receita tributria e das transferncias previstas no 5o do art. 153 e nos arts. 158 e 159, efetivamente realizado no exerccio anterior: I - oito por cento para Municpios com populao de at cem mil habitantes; II - sete por cento para Municpios com populao entre cem mil e um e trezentos mil habitantes; III - seis por cento para Municpios com populao entre trezentos mil e um e quinhentos mil habitantes; IV - cinco por cento para Municpios com populao acima de quinhentos mil habitantes. Comentrio: Este novo artigo, inserido pela Emenda Constitucional n 25/00, de acordo com a tcnica imposta pela Lei Complementar n 95, de 1998 (insero com numerao repetida, acrescida de letra indicando o novo dispositivo), estabelece limites mximos de despesa com o Poder Legislativo Municipal. importante notar que os limites dizem respeito s despesas com a Cmara de Vereadores, no apenas s despesas com os Vereadores, e, tambm, que esto excludos os gastos com inativos das Cmaras. Os incisos determinam que esse limite de despesa v de 8% do total de receitas, por ano, para Municpios com populao de at 100.000 habitantes, at 5%, para Municpios com populao acima de 500.000 habitantes. 1o A Cmara Municipal no gastar mais de setenta por cento de sua receita com folha de pagamento, includo o gasto com o subsdio de seus Vereadores. Comentrio: Este pargrafo estabelece um percentual geral para todas as despesas municipais com folha de pagamento, includos os gastos com servidores do Executivo, do Legislativo, Prefeito, Vice-Prefeito e Vereadores. Esse percentual de 70% da receita. A desobedincia a essa ordem implica crime de responsabilidade, que poder levar cassao do mandato do Prefeito, segundo o 3 deste artigo. 2o Constitui crime de responsabilidade do Prefeito Municipal: Comentrio: Este pargrafo, tambm resultado da Emenda Constitucional n 25/00, tipifica, como crime de responsabilidade, os atos do Prefeito Municipal que repasse s despesas do Poder Legislativo local mais do que os percentuais previstos nos incisos deste artigo, ou que no envie o repasse ao Legislativo at o dia vinte de cada ms - o que uma forma de impedir que o Prefeito pressione a Cmara Municipal, retendo as dotaes oramentrias a ela endereadas - ou, finalmente, que envie menos do que o percentual fixado neste artigo. I - efetuar repasse que supere os limites definidos neste artigo; II - no enviar o repasse at o dia vinte de cada ms; ou III - envi-lo a menor em relao proporo fixada na Lei Oramentria. 3 Constitui crime de responsabilidade do Presidente da Cmara Municipal o desrespeito ao 1o deste artigo. Comentrio: Se o 2 estabelece como crime de responsabilidade os atos l descritos em relao ao Poder Legislativo municipal, este pargrafo, tambm inserido pela EC n 25/00, trata tambm como crime de responsabilidade a conduta de Prefeito Municipal que destine s despesas de pessoal do Municpio, tanto do Executivo quanto do Legislativo, mais do que 70% das receitas municipais. Art. 30 - Compete aos Municpios: I - legislar sobre assuntos de interesse local; II - suplementar a legislao federal e a estadual no que couber; III - instituir e arrecadar os tributos de sua competncia, bem como aplicar suas rendas, sem prejuzo da obrigatoriedade de prestar contas e publicar balancetes nos prazos fixados em lei; IV - criar, organizar e suprimir distritos, observada a legislao estadual;
o

V - organizar e prestar, diretamente ou sob regime de concesso ou permisso, os servios pblicos de interesse local, includo o de transporte coletivo, que tem carter essencial; VI - manter, com a cooperao tcnica e financeira da Unio e do Estado, programas de educao infantil e de ensino fundamental; VII - prestar, com a cooperao tcnica e financeira da Unio e do Estado, servios de atendimento sade da populao; VIII - promover, no que couber, adequado ordenamento territorial, mediante planejamento e controle do uso, do parcelamento e da ocupao do solo urbano; Comentrio: As normas urbansticas so de ordem pblica, sem que se possa contrapor direito adquirido. IX - promover a proteo do patrimnio histrico-cultural local, observada a legislao e a ao fiscalizadora federal e estadual. Art. 31 - A fiscalizao do Municpio ser exercida pelo Poder Legislativo Municipal, mediante controle externo, e pelos sistemas de controle interno do Poder Executivo Municipal, na forma da lei. Comentrio: Preserva-se aqui, em relao ao legislativo municipal, a dupla funo constitucional tpica dos Poderes Legislativos: a legislativa e a fiscalizadora. 1 - O controle externo da Cmara Municipal ser exercido com o auxlio dos Tribunais de Contas dos Estados ou do Municpio ou dos Conselhos ou Tribunais de Contas dos Municpios, onde houver. Comentrio: Note que o 4deste artigo impede que o Municpio crie tribunal de contas municipais a partir de 5/10/1988. 2 - O parecer prvio, emitido pelo rgo competente sobre as contas que o Prefeito deve anualmente prestar, s deixar de prevalecer por deciso de dois teros dos membros da Cmara Municipal. Comentrio: H, portanto, nesse parecer prvio, uma carga vinculante relativa, j que exige um quorum especial para ser vencido. 3 - As contas dos Municpios ficaro, durante sessenta dias, anualmente, disposio de qualquer contribuinte, para exame e apreciao, o qual poder questionar-lhes a legitimidade, nos termos da lei. Comentrio: Configura o que Hely Lopes Meirelles chama de controle externo popular. 4 - vedada a criao de Tribunais, Conselhos ou rgos de Contas Municipais. Comentrio: Como resultado, os Municpios como So Paulo e Rio de Janeiro, que dispunham dessas estruturas em 5 de outubro de 1988, permanecem com elas. Os demais de vem se valer dos Tribunais de Contas dos Estados para auxlio ao Legislativo local no controle externo, ou dos Conselhos de Contas. CAPTULO V DO DISTRITO FEDERAL E DOS TERRITRIOS SEO I DO DISTRITO FEDERAL Comentrio:

O Distrito Federal sucedeu o Municpio neutro, antiga sede do governo. interessante notar que a ordem de sucesso prevista para o Governador, nos Estados, e que inclui o presidente do Tribunal de Justia, no pode ser adotada no DF, onde o Judicirio federal. Art. 32 - O Distrito Federal, vedada sua diviso em Municpios, reger-se- por lei orgnica, votada em dois turnos com interstcio mnimo de dez dias, e aprovada por dois teros da Cmara Legislativa, que a promulgar, atendidos os princpios estabelecidos nesta Constituio. Comentrio: O DF no pode ser dividido em municpios, o que implica dizer que as eventuais subdivises existentes sero meramente administrativas. A lei mxima do DF a Lei Orgnica. 1 - Ao Distrito Federal so atribudas as competncias legislativas reservadas aos Estados e Municpios. Comentrio: Tem-se, aqui, a competncia cumulativa do DF. Por no poder ter diviso em municpios, rene em si as competncias reservadas a esses e aos Estados. 2 - A eleio do Governador e do Vice-Governador, observadas as regras do art. 77, e dos Deputados Distritais coincidir com a dos Governadores e Deputados Estaduais, para mandato de igual durao. 3 - Aos Deputados Distritais e Cmara Legislativa aplica-se o disposto no art. 27. 4 - Lei federal dispor sobre a utilizao, pelo Governo do Distrito Federal, das polcias civil e militar e do corpo de bombeiros militar. Comentrio: Porque, como se viu, tais estruturas sero organizadas e mantidas pela Unio (art. 21, XIV). SEO II DOS TERRITRIOS Art. 33 - A lei dispor sobre a organizao administrativa e judiciria dos Territrios. 1 - Os Territrios podero ser divididos em Municpios, aos quais se aplicar, no que couber, o disposto no Captulo IV deste Ttulo. Comentrio: Veja-se, tambm, o disposto sobre matria tributria no art. 147. 2 - As contas do Governo do Territrio sero submetidas ao Congresso Nacional, com parecer prvio do Tribunal de Contas da Unio. 3 - Nos Territrios Federais com mais de cem mil habitantes, alm do Governador nomeado na forma desta Constituio, haver rgos judicirios de primeira e segunda instncia, membros do Ministrio Pblico e defensores pblicos federais; a lei dispor sobre as eleies para a Cmara Territorial e sua competncia deliberativa. Comentrio: Note que mesmo em Territrios Federais com menos de 100 mil habitantes haver governador indicado pelo Presidente da Repblica, cuja posse depende de aprovao pelo Senado Federal (art. 52, 111, c). CAPTULO VI DA INTERVENO Comentrio: Interveno um ato poltico que consiste na incurso da entidade interventora nos negcios da entidade que suporta a interveno. medida excepcional de defesa do Estado Federal.

Art. 34 - A Unio no intervir nos Estados nem no Distrito Federal, exceto para: Comentrio: A redao mostra claramente que a regra a no-interveno. Esta se dar, na lio de Jos Afonso da Silva, quando da ocorrncia de situaes crticas que pem em risco a segurana do Estado, o equilbrio federativo, as finanas estaduais e a estabilidade da ordem constitucional. I - manter a integridade nacional; Comentrio: A Federao no admite secesso de seus membros, j que "unio indissolvel", no dizer do art. 1 , caput. Para Pinto Ferreira, no apenas a secesso que vulnera a integridade nacional, mas tambm a autorizao de ingresso ou permanncia de foras estrangeiras em territrio nacional, dada por uma unidade da Federao. Em qualquer desses casos, o Presidente da Repblica decreta a interveno ex jure proprio, ou seja, em carter discricionrio, podendo sua omisso configurar crime de responsabilidade, nos termos do art. 85, I. II - repelir invaso estrangeira ou de uma unidade da Federao em outra; Comentrio: Tambm aqui, o Presidente da Repblica age independentemente de provocao, atuando, como bem observa Enrique Ricardo Lewandowsky, como comandante supremo das Foras Armadas. A sua omisso tambm conduz, como no caso do inciso anterior, responsabilizao. Obviamente, no necessrio aqui que se cumpra a formalidade do art. 84, XIX, que exige a interveno do Congresso Nacional para a declarao de guerra formal. A invaso ato de emergncia, que requer resposta urgente. No se exige que a unidade da Federao que esteja sendo invadida requisite a interveno. Ser invaso, para esses fins, tanto a de foras militares hostis quanto a de contingentes de estrangeiros sem os pressupostos de entrada em nosso territrio, como afirma Pontes de Miranda. O poder de repelir invaso, finalmente, segundo Joo Barbalho, tambm o de impedir ou evitIa, se ainda no tentada ou iminente. Por "unidade da Federao" entenda-se, alm de Estados, tambm Municpios e o Distrito Federal. III - pr termo a grave comprometimento da ordem pblica; Comentrio: No qualquer perturbao da ordem que torna lcita a intromisso do governo central nos negcios internos das unidades da Federao. Segundo Enrique Ricardo Lewandowski, ela somente se justifica caso no possa ser debelada pelas autoridades locais ou se estas, por qualquer razo, no queiram faz lo. Outra compreenso deste inciso levaria, como nota Manoel Gonalves Ferreira Filho, ao esvaziamento da autonomia estadual. O comprometimento da ordem pblica h que ser fora do comum, excepcional. IV - garantir o livre exerccio de qualquer dos Poderes nas unidades da Federao; Comentrio: Os Poderes so independentes e harmnicos entre si (art. 2) e existem, a partir dos mesmos princpios, nos Estados, no Distrito Federal e nos Municpios, com a exceo de que, nestes, no h Judicirio. Sob este fundamento, a ao do Presidente da Repblica no livre, mas condicionada solicitao do Poder coacto ou impedido, se forem o Executivo ou o Legislativo, e de requisio do Supremo Tribunal Federal, se for o Judicirio, conforme o art. 36, I. V - reorganizar as finanas da unidade da Federao que: a) suspender o pagamento da dvida fundada por mais de dois anos consecutivos, salvo motivo de fora maior; Comentrio: Dvida fundada aquela constituda de compromissos de exigibilidade superior a 12 meses, contrada para equilibrar o oramento.

b) deixar de entregar aos Municpios receitas tributrias fixadas nesta Constituio, dentro dos prazos estabelecidos em lei; Comentrio: Referncia repartio tributria, prevista nos arts. 158 e 159. VI - prover a execuo de lei federal, ordem ou deciso judicial; Comentrio: "Prover" vem do latim providere, que, na Constituio, tem o sentido de providenciar ou tomar providncia. Assim, a interveno por este fundamento tem por fim fazer com que se execute lei federal, ordem judicial ou deciso judicial. A execuo de lei federal no pode ser negada por Estados ou pelo Distrito Federal, nem sob o pretexto de que seriam inconstitucionais, pois, neste caso, necessrio que haja a discusso da matria no Poder Judicirio, pelas vias competentes. A ao do Presidente, neste caso, depende de representao do Procurador-Geral da Repblica ao Superior Tribunal de Justia, nos termos do art. 36, IV, provida por aquela Corte. Se no for provida, fica o Presidente impedido de decretar a interveno, pois que inexistentes os fundamentos. Na segunda parte do descumprimento de ordem ou deciso judicial, preciso que se veja, inicialmente, que essa recusa pode ser a ordem ou deciso de juiz ou tribunal federal ou estadual, porque o Judicirio uno. Nestes casos, a decretao de interveno depender de requisio do STF, do STJ ou do TSE, conforme a matria seja constitucional, infraconstitucional ou eleitoral. "Ordem" qualquer mandamento ou determinao; "deciso", o final em um processo, quer sentena, quer acrdo. VII - assegurar a observncia dos seguintes princpios constitucionais: Comentrio: A violao desses princpios, classificados como princpios constitucionais sensveis, fundamenta a ao de inconstitucionalidade interventiva, movida de acordo com o art. 36, III. A violao pode acontecer na elaborao da Constituio Estadual ou Lei Orgnica do Distrito Federal, ou por ato de agente poltico nessas entidades a) forma republicana, sistema representativo e regime democrtico; Comentrio: A forma republicana caracteriza-se pela existncia de trs Poderes independentes e harmnicos, pela limitao dos mandatos e pela possibilidade de responsabilizao dos dirigentes. O regime democrtico aquele cuja fonte do poder o povo. b) direitos da pessoa humana; Comentrio: Esto distribudos pela Constituio, principalmente nos arts. 5, 7 e 150. c) autonomia municipal; Comentrio: Est assegurada no art. 18, caput. d) prestao de contas da administrao pblica, direta e indireta; Comentrio: Princpio da moralidade administrativa e da publicidade, caput, do art. 37. e) aplicao do mnimo exigido da receita resultante de impostos estaduais, compreendida a proveniente de transferncias, na manuteno e desenvolvimento do ensino e nas aes e servios pblicos de sade. Art. 35 - O Estado no intervir em seus Municpios, nem a Unio nos Municpios localizados em Territrio Federal, exceto quando:

Comentrio: Regula a interveno estadual em Municpios, ou a federal nos Municpios situados em Territrio Federal. O texto constitucional federal esgota o assunto, no sendo constitucional que os Estados, nas suas Constituies, firmem outras prescries. I - deixar de ser paga, sem motivo de fora maior, por dois anos consecutivos, a dvida fundada; II - no forem prestadas contas devidas, na forma da lei; III - no tiver sido aplicado o mnimo exigido da receita municipal na manuteno e desenvolvimento do ensino e nas aes e servios pblicos de sade; IV - o Tribunal de Justia der provimento a representao para assegurar a observncia de princpios indicados na Constituio Estadual, ou para prover a execuo de lei, de ordem ou de deciso judicial. Comentrio: Essa representao ser formulada pelo Procurador-Geral de Justia. Art. 36 - A decretao da interveno depender: I - no caso do art. 34, IV, de solicitao do Poder Legislativo ou do Poder Executivo coacto ou impedido, ou de requisio do Supremo Tribunal Federal, se a coao for exercida contra o Poder Judicirio; Comentrio: A parte final assegura o princpio da jurisdio nacional. II - no caso de desobedincia a ordem ou deciso judiciria, de requisio do Supremo Tribunal Federal, do Superior Tribunal de Justia ou do Tribunal Superior Eleitoral; III - de provimento, pelo Supremo Tribunal Federal, de representao do Procurador-Geral da Repblica, na hiptese do art. 34, VII, e no caso de recusa execuo de lei federal. 1 - O decreto de interveno, que especificar a amplitude, o prazo e as condies de execuo e que, se couber, nomear o interventor, ser submetido apreciao do Congresso Nacional ou da Assemblia Legislativa do Estado, no prazo de vinte e quatro horas. Comentrio: O interventor figura constitucional e autoridade federal, cujas atribuies dependem do ato interventivo e das instrues que receber da autoridade interventora. A apreciao pelo Congresso envolve julgamento de mrito, da convenincia e da oportunidade. 2 - Se no estiver funcionando o Congresso Nacional ou a Assemblia Legislativa, far-se- convocao extraordinria, no mesmo prazo de vinte e quatro horas. 3 - Nos casos do art. 34, VI e VII, ou do art. 35, IV, dispensada a apreciao pelo Congresso Nacional ou pela Assemblia Legislativa, o decreto limitar-se- a suspender a execuo do ato impugnado, se essa medida bastar ao restabelecimento da normalidade. Comentrio: H, assim, hiptese de atuao com base em fundamento interventivo sem apreciao do Legislativo, desde que a medida de suspenso indicada seja suficiente, caso em que nem haver nomeao de interventor. Se tal suspenso no for bastante, o procedimento ser o ordinrio. 4 - Cessados os motivos da interveno, as autoridades afastadas de seus cargos a estes voltaro, salvo impedimento legal. Comentrio: So impedimentos a renncia, o fim do mandato, a extino ou a cassao desse mandato.

CAPTULO VII DA ADMINISTRAO PBLICA SEO I DISPOSIES GERAIS Art. 37 - A administrao pblica direta e indireta de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios obedecer aos princpios de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia e, tambm, ao seguinte: Comentrio: Controle judicial da convenincia e da oportunidade: O Superior Tribunal de Justia decidiu que, na atualidade, a Administrao Pblica est submetida ao imprio da lei, inclusive quanto convenincia e oportunidade do ato administrativo. O Poder Judicirio no mais se limita a examinar os aspectos extrnsecos da administrao, pois pode analisar, ainda, as razes de convenincia e oportunidade, uma vez que essas razes devem observar critrios de moralidade e razoabilidade (RESP 429570 de 11/11/2003). Administrao pblica direta: A administrao direta o conjunto dos rgos que integram as pessoas federativas (Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios), aos quais foi atribuda a competncia para o exerccio, de forma centralizada, das atividades administrativas. Abrange todos os rgos dos Poderes polticos das pessoas federativas cuja competncia seja a de exercer a atividade administrativa. Na esfera federal, compe-se, no Poder Executivo, da Presidncia da Repblica, composta por rgos como a Casa Militar, a Casa Civil e a Secretaria de Assuntos Estratgicos, rgos diretamente subordinados Presidncia, como Advocacia-Geral da Unio e os Ministrios e suas subdivises. No Legislativo e no Judicirio, as estruturas so definidas pelos seus regimentos e outros atos internos. Nos Estados, no Distrito Federal e nos Municpios, a composio guarda simetria com o modelo federal. Administrao pblica indireta: o conjunto das pessoas administrativas vinculadas respectiva administrao direta, tendo como objetivo desempenhar atividades administrativas de forma descentralizada. Sua composio envolve as autarquias, as empresas pblicas, as sociedades de economia mista e as fundaes pblicas. Entidades paraestatais: Hely Lopes Meirelles as entende como sendo as pessoas jurdicas de direito privado (o que exclui as autarquias) que recebam amparo oficial do Poder Pblico, como as empresas pblicas, as sociedades de economia mista, as fundaes pblicas e as entidades de cooperao governamental ou servios sociais autnomos, como Sesi, Sesc e Senai. Jos Cretella Junior entende as entidades paraestatais como sendo as autarquias. Celso Antnio Bandeira de Mello as indica como as pessoas colaboradoras que no se preordenem a fins lucrativos, excluindo, assim, as empresas pblicas e sociedades de economia mista. Srgio de Andrade Ferreira as define como pessoas de direito privado integrantes da administrao indireta, excluindo, assim, as autarquias, as fundaes de direito pblico e os servios sociais autnomos. Princpios administrativos: So os postulados fundamentais que inspiram todo o modo de agir da administrao pblica, segundo Jos dos Santos Carvalho Filho. Representam cnones prnormativos, norteando a conduta do Estado. A partir da opo da Constituio vigente de identificar vrios deles, so divididos, atualmente, em princpios expressos e princpios implcitos ou reconhecidos. Princpios administrativos expressos: So assim classificados por estarem expressamente indicados na Constituio Federal. So o da legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia. Princpio da legalidade: O princpio da legalidade decorre do art. 5, II, e significa que a lei deve ser o fundamento de toda a atuao administrativa. Esse princpio, na lio de Hely Lopes Meirelles, implica a subordinao completa do administrador lei. O princpio da finalidade no est referido neste art. 37, porque entende-se que estaria ele j inserido no princpio da legalidade, e que as leis que determinam a atuao pblica no podem consagrar nenhuma outra finalidade que no o interesse pblico. Princpio da impessoalidade: O princpio da impessoalidade significa que os atos administrativos so imputveis no aos funcionrios que os praticam, mas ao rgo em nome do qual age o funcionrio. Esse entendimento, de Celso Antnio Bandeira de Mello, diverge do de Hely Lopes Meirelles, para quem o princpio da impessoalidade significa que administrao no lcito atuar em relao a uma ou algumas pessoas identificadamente, devendo sua ao ser dirigida para a coletividade. Jos dos Santos Carvalho Filho ensina que o princpio da Impessoalidade objetiva a igualdade de tratamento que a Administrao deve dispensar aos administrados que estejam em

situao de igualdade jurdica. Para que isso ocorra, a administrao pblica dever agir exclusivamente para o interesse pblico, e no para o privado. Princpio da moralidade: O princpio da moralidade tem, para Hauriou, o significado de ser um conjunto de regras de conduta tirado da disciplina interior da administrao, sendo que a probidade administrativa uma forma de moralidade. Impe que o administrador pblico no dispensa os preceitos ticos que devem estar presentes em sua conduta. Deve no s averiguar os critrios da convenincia, oportunidade e justia em suas aes, mas tambm distinguir o que honesto do que desonesto. Princpio da publicidade: O princpio da publicidade significa que o Poder Pblico deve agir com transparncia. A publicidade no elemento formador do ato, mas requisito de efi cia e moralidade, pelo que o ato vlido no dispensa a publicao, nem o ato invlido se convalida com ela. Possibilita aos administrados um controle mais efetivo da ao estatal. A Constituio oferece dois instrumentos bsicos para controlar a publicidade administrativa, quais sejam o direito de petio (art. 5, XXXIV, a) e as certides (art. 5, XXXIV, b), alm do habeas data (art. 5, LXXII) e do mandado de segurana (art. 5, LXIX). Princpio da Eficincia: O conceito do autor Alexandre de Moraes para o princpio da eficincia o coloca como o princpio que impe administrao pblica direta e indireta e a seus agentes a persecuo do bem comum, por meio do exerccio de suas competncias de forma imparcial, neutra, transparente, participativa, eficaz, sem burocracia e sempre em busca da qualidade, primando pela adoo dos critrios legais e morais necessrios para a melhor utilizao possvel dos recursos pblicos, de maneira a evitarem-se os desperdcios e a garantir-se maior rentabilidade social. Maria Sylvia Zanella di Pietro salienta que o princpio da eficincia no se sobrepe ao da legalidade, mas est nivelado a ele e aos demais que norteiam a administrao pblica. Para Jos Eduardo Martins Cardozo, a Administrao estar sendo eficiente se aproveitar da forma mais adequada o que se encontra disponvel (ao instrumental eficiente), visando chegar ao melhor resultado possvel em relao aos fins que almeja (resultado final eficiente). Alexandre de Moraes enumera as caractersticas do princpio da eficincia: direcionamento da atividade e dos servios pblicos efetividade do bem comum, imparcialidade, neutralidade, transparncia, participao e aproximao dos servios pblicos da populao (e isso aparece claramente na nova redao do art. 37, 3), eficcia, desburocratizao e busca da qualidade. Alterao por emenda: A Emenda Constitucional n 19/98 fez duas alteraes na redao deste dispositivo. A primeira a supresso da administrao fundacional j que essa se encontra includa na administrao indireta, sendo desnecessria, e tecnicamente errada, a sua permanncia parte, como estava na redao original. A segunda a incluso do princpio da eficincia, o que dever impor ao servio pblico, na administrao direta e indireta, o dever de trabalhar com produtividade, economicidade, eficincia, presteza e competncia. Princpio da finalidade: O princpio da finalidade no est referido nesse art. 37, porque entende-se que estaria ele j inserido no princpio da legalidade, e que as leis que determinam a atuao pblica no podem consagrar nenhuma outra finalidade que no o interesse pblico. Princpios reconhecidos: So princpios no-expressos na Constituio, mas identificados e aceitos pela doutrina administrativista. So o da supremacia do interesse pblico, da autotutela, da indisponibilidade, da continuidade dos servios pblicos. Princpio da Supremacia do Interesse Pblico: Na lio de Jos dos Santos Carvalho Filho, as atividades administrativas so desenvolvidas pelo Estado para benefcio da coletividade. Mesmo quando age em vista de um interesse estatal imediato, o fim ltimo da sua ao deve ser voltado para o interesse pblico. Desse modo, no o indivduo em si o destinatrio da atividade administrativa, mas sim o grupo social como um todo. Cuida-se, assim, do primado do interesse pblico. O indivduo tem que ser visto como integrante da sociedade, no podendo seus direitos, em regra, ser equiparados aos direitos sociais. Princpio da autotutela: Consiste na obrigao de a administrao rever seus atos, quando eivados de erro, devendo, portanto, restaurar a legalidade e a regularidade de sua ao. A administrao, para essa ao, no precisa ser provocada, podendo faz-lo de oficio, segundo j reconheceu o Supremo Tribunal Federal, nas Smulas n 346 e 473. Princpio da indisponibilidade: Os bens e interesses pblicos no pertencem Administrao nem a seus agentes, cabendo-lhes apenas geri-los e conserv-los. Por esse princpio, a Administrao no tem a livre disposio de bens e interesses pblicos, porque atua em nome de terceiros. Princpio da continuidade dos servios pblicos: Impede a interrupo dos servios pblicos e o conseqente prejuzo nos interesses dos administrados. A imposio de limites greve dos servidores pblicos (art. 37, VII) reflexo da aplicao destes princpios.

Princpio da razoabilidade: Lucia Valle Figueiredo ensina que a razoabilidade vai se atrelar congruncia lgica entre as situaes postas e as decises administrativas. Esse princpio, portanto, impe conduta da administrao pblica o atrelamento a parmetros de aceitabilidade dessa ao estatal. Tem-se, aqui, um aprofundamento do princpio da legalidade, pois aes permitidas pela lei podem no ser razoveis, e, mesmo, a prpria atitude de legislar e a forma de legislar podem ser lesivos razoabilidade. I - os cargos, empregos e funes pblicas so acessveis aos brasileiros que preencham os requisitos estabelecidos em lei, assim como aos estrangeiros, na forma da lei; Comentrio: Cargo pblico: o lugar dentro da organizao funcional da Administrao direta e de suas autarquias e fundaes pblicas que, ocupado por servidor pblico, tem funes especficas e remunerao fixada em lei ou diploma a ela equivalente, segundo Jos dos Santos Carvalho Filho. Digenes Gasparini o define como o menor centro hierarquizado de competncia da Administrao direta, autrquica e fundacional pblica, criado por lei ou por resoluo, com denominao prpria e nmero certo. Os cargos pblicos podem ser vitalcios, efetivos e em comisso. Cargo vitalcio: Oferecem maior garantia de permanncia ao seu ocupante. A perda do cargo depende de deciso judicial, no sendo passvel, portanto, dessa sano a partir de processo administrativo. So vitalcios os cargos no Judicirio (no primeiro grau, aps dois anos, segundo o art. 95, I), de membro do Ministrio Pblico (art. 128, 5, I, a) e nos Tribunais de Contas (art. 73, 3). Cargo efetivo: revestem-se de carter de permanncia, e admitem sua perda a partir de processo administrativo ou judicial, constituindo a grande maioria dos cargos na Administrao direta. Cargo em comisso: So de ocupao transitria, cujos ocupantes so nomeados e exonerados ad nutum, ou seja, a critrio da autoridade competente. Funo pblica: a atividade em si mesma, ou seja, ainda na lio de Carvalho Filho, funo sinnimo de atribuio e corresponde s inmeras tarefas que constituem o objeto dos servios prestados pelos servidores pblicos. Emprego pblico: o lugar na organizao funcional ocupado por empregado pblico, ou seja, por agente sob regime trabalhista, na Administrao indireta. Acessibilidade: Os cargos pblicos so acessveis aos brasileiros, natos e naturalizados, e aos estrangeiros, segundo a redao dada pela Emenda 19. Excees acessibilidade: Os cargos referidos no art. 12, 3, so privativos de brasileiros natos. Lei ordinria vai definir outras situaes, cujos cargos sero acessveis a estrangeiros, nos termos deste dispositivo. Professores, tcnicos e cientistas: A nova redao do art. 207, 1, imposta pela Emenda Constitucional n 11/96, possibilita a contratao de professores, tcnicos e cientistas estrangeiros por universidades. Lei: A "lei" de que trata a parte final do dispositivo elaborada pela entidade poltica titular do cargo, emprego ou funo pblica, dada a autonomia que lhes assegurada nesta matria, no art. 18, caput e no caput deste art. 37. Segundo Digenes Gasparini, a lei em apreo da iniciativa exclusiva do Chefe do Poder Executivo (art. 61, 1, II, c) em relao a cargos, empregos e funes nesse Poder. Ser, no entanto, resoluo quando se tratar de criao de cargo do servio administrativo da Cmara dos Deputados (art. 51, IV) e do Senado Federal (art. 52, XIII); lei de iniciativa da presidncia do Tribunal, quando se tratar do Supremo Tribunal Federal, do Superior Tribunal de Justia, do Tribunal Superior do Trabalho, do Tribunal Superior Eleitoral e do Superior Tribunal Militar (art. 96, 11, b); lei de iniciativa do Tribunal de Contas da Unio, pelo seu Presidente, para cargos nesse tribunal administrativo (art. 73, parte final, combinado com o art. 96, 11, b); lei de iniciativa do Procurador-Geral, quando se tratar de cargos no Ministrio Pblico (art. 127, 2). Acesso a estrangeiros: A nova redao consignada pela Emenda Constitucional n 19 permite que, nos casos e na forma de lei que vir a ser editada, tambm os estrangeiros tenham acesso a cargos, empregos e funes pblicas, por concurso pblico. Essa possibilidade de acesso do estrangeiro a cargo pblico no Brasil, que j existia nas Constituies brasileiras de 1946 e de 1967/69, vem ficar harmnica com a prescrio do art. 5, XIII, que consagra o direito fundamental no Brasil, a qualquer pessoa, a uma profisso, arte ou oficio e tambm liberdade de trabalho. Trata-se, aqui, de uma norma constitucional de eficcia limitada. Na classificao de Jos Afonso da Silva, pode depender, para sua aplicabilidade, da elaborao da lei requerida, regulamentadora desse acesso. Obviamente, as carreiras privativas de brasileiros natos (art. 12, 3) e cargos estratgicos estaro excludos dessa possibilidade de provimento por estrangeiros.

II - a investidura em cargo ou emprego pblico depende de aprovao prvia em concurso pblico de provas ou de provas e ttulos, de acordo com a natureza e a complexidade do cargo ou emprego, na forma prevista em lei, ressalvadas as nomeaes para cargo em comisso declarado em lei de livre nomeao e exonerao; Comentrio: Eleio para dirigente de escola pblica: O Supremo Tribunal Federal declarou a inconstitucionalidade de dispositivo de Constituio Estadual que previa a participao da comunidade escolar nas eleies diretas para a direo de instituies de ensino mantidas pelo Poder Pblico (ADI 2997, de 29/10/2003). Concurso pblico: procedimento administrativo que tem por finalidade aferir as aptides pessoais e selecionar os melhores candidatos ao provimento de cargo ou emprego pblico. Esse procedimento informado pelos princpios da publicidade, isonomia, seletividade, competitividade e eficincia, a partir dos quais o Poder Pblico chega s pessoas intelectual, profissional e emocionalmente mais aptas para ocupar/exercer funes pblicas. Pode ser realizado a partir de provas, apenas, ou de provas e ttulos. Formas inconstitucionais de concurso pblico: Os concursos pblicos de ttulos so inconstitucionais, por incompatveis com as exigncias dos princpios que regem esses certames. Concurso pblico interno: o processo seletivo realizado com limitao de participao de candidatos, os quais devero preencher certas condies restritivas. Na ordem constitucional atual, os concursos internos so constitucionais apenas se utilizados para preencher cargos de classes intermedirias ou de final de carreira, no podendo, em nenhuma hiptese, ser instrumento de provimento de cargo inicial de carreira, nem de mudana de carreira. Os concursos internos so constitucionais, segundo j decidiu o prprio Superior Tribunal de Justia (ROMS 2782, de 1993, dentre outros), para fins de realizao de processo seletivo interno e processos de aperfeioamento funcional, mas no podem, sob pena de inconstitucionalidade, prover inicialmente uma carreira, servindo apenas para a evoluo nessa, por promoo, por exemplo. Natureza e complexidade do cargo: O nvel de exigncia do concurso pblico passou a ser, com a Emenda 19, varivel com a natureza e a complexidade do cargo ou funo em disputa. Essa adaptao no poder, contudo, conduzir a tamanha simplificao do certame, para cargos menos complexos, a ponto de abolir a seletividade e a competitividade, j que o princpio do concurso pblico no pode ser abolido, mas apenas adaptado. Provimento derivado vertical: Esse inciso extingue as formas de provimento derivado vertical que impliquem mudana de carreira, como a ascenso, o reenquadramento, a transformao e o acesso. A promoo constitucional, desde que no conduza o servidor para carreira diferente daquela que ocupe, ou para cargo de atribuies ou remunerao expressivamente diferentes do anteriormente ocupado. Provimentos derivados horizontais: Os provimentos derivados horizontais, como a readaptao, e por reingresso, como a reverso, o aproveitamento, a reintegrao e a reconduo, permanecem constitucionais. Estatais: Nas estatais, o concurso pblico tem o significado de processo seletivo, na forma dos respectivos regulamentos internos, sendo necessrio que haja, porm, e necessariamente, competio e igualdade. Nesse sentido, o STF j entendeu que mesmo as estatais referidas no art. 173, 1, esto sujeitas a processo seletivo, que deve ser pblico. Falsos cargos em comisso: O Supremo Tribunal Federal julgou que a criao de cargos em comisso em moldes artificiais e no condizentes com a praxe configura inaceitvel esvaziamento da exigncia constitucional do concurso pblico. Por este inciso, tambm as transposies, sob qualquer fundamento, esto inconstitucionais. (ADIMC 1269, de 26/5/1995, e ADIMC 1141, de 10/10/1994) Diferenciao por sexo cidade: Diferenciaes com base em idade e sexo, principalmente, so, de regra, inconstitucionais por ferir o art. 7, XXX, a no ser que o rgo que esteja realizando o concurso pblico demonstre que as funes do cargo excluem pessoas de determinadas faixas de idade. Obrigatoriedade: Ensina Digenes Gasparini que o concurso pblico obrigatrio para a seleo dos servidores da Administrao Pblica direta (Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios) e indireta (autarquia, fundao pblica, sociedade de economia mista e empresa pblica). Dispensa de concurso pblico: O concurso pblico dispensado para o provimento de cargos em comisso (art. 37, II), contratao de agentes temporrios (art. 37, IX) e aproveitamento de ex-combatentes da Segunda Guerra Mundial (ADCT, art. 53, 1).

Psicotcnico por entrevista: O Supremo Tribunal Federal decidiu que entrevista carente de rigor cientfico em exame psicotcnico desautorizada pelo Poder Judicirio, por ilegalidade (RE 112676, de 17/11/1987) Direito do aprovado em concurso: Segundo o Supremo Tribunal Federal, a aprovao em concurso pblico no gera direito absoluto nomeao, constituindo mera expectativa de direito (RE 116044, de 8/11/1988) Julgamento sigiloso de candidato: O Supremo Tribunal Federal decidiu que inconstitucional o julgamento sigiloso do candidato em concurso pblico, com base em sua conduta pblica e privada, por ofensa ao princpio do amplo acesso ao Judicirio (art. 5, XXXV) (RE 125556) Provimento derivado: O Supremo Tribunal Federal firmou entendimento de que, em face da atual Constituio, no mais se admitem, dada a necessidade de concurso pblico para as diferentes formas de provimento derivado de cargo que no decorrente de promoo, institutos, dentre outros, como o da ascenso funcional e o da transformao de cargos (RE 157538, de 22/6/1993) Ingresso em carreira diversa: Segundo o Supremo Tribunal Federal (ADI 23 I , de 5/8/1992), esto banidas, na atual ordem constitucional, a ascenso e a transferncia, bem como o aproveitamento, que so formas de ingresso em carreira diversa daquela para a qual o servidor pblico ingressou por concurso pblico. O Tribunal Regional Federal da 1 Regio, na mesma linha, decidiu que, sem concurso pblico, o servidor no pode ter acesso a cargo de natureza diversa da que se encontra. (AC 119025, de 19/5/1993) Discriminao por idade: A jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal firmou no sentido de que a norma constitucional probe o tratamento discriminatrio em razo da idade, para efeito de ingresso no servio pblico. No se reveste ela, contudo, de carter absoluto, sendo legtima quando a estipulao etria decorrer da natureza e do contedo ocupacional do cargo pblico a ser provido (RMS 21045, de 29/3/1994). O Superior Tribunal de Justia, na mesma linha, decidiu que o limite de idade ofende a igualdade perante a lei (art. 5, caput) e a legalidade, por falta de razovel amparo jurdico, quando a limitao etria no indispensvel para o bom cumprimento da funo a ser exercida (RESP 11905, de 19/8/1991) Prtica forense: O Tribunal Regional Federal da 5 Regio reconheceu ser perfeitamente constitucional a exigncia, no edital, de um mnimo de dois anos de graduao para o bacharel em Direito (AM S 05049704, de 6/12/1996) Restrio a servidor pblico: O Tribunal Regional Federal da 1 Regio decidiu que o concurso pblico no pode ser restrito aos que j so titulares de algum cargo de qualquer forma vinculado ao servio pblico (AC 119025, de 19/5/1993) Discriminao por sexo: Segundo o Supremo Tribunal Federal, a regra constitucional direciona no sentido da inconstitucionalidade da diferena de critrio de admisso, considerando-se o sexo. A exceo corre conta elas excees aceitveis, tendo em vista a ordem socioconstitucional (RE 120305, de 8/9/1994) Levantamento tico-social: O levantamento tico-social de candidato em concurso pblico dispensa o contraditrio, no se podendo cogitar quer da existncia de litgio, quer da acusao que vise determinada sano. Aproveitamento em cargo de outra entidade federativa: O Supremo Tribunal Federal tem repelido, por ser incompatveis com o texto da Lei Fundamental, as normas legais que, independentemente de concurso pblico, possibilitam o aproveitamento, nos quadros funcionais de entidade federada diversa (como um Estado ou Municpio), de servidor ocupante de cargo em outra pessoa poltica (Unio, Estado, Distrito Federal ou Municpio). (ADIMC 980, de 3/2/1994) Habilitao para segunda fase de concurso: O Superior Tribunal de Justia decidiu que legtimo o critrio estabelecido em edital que subordina a correo de certa prova em concurso pblico no somente habilitao mas tambm ao posicionamento do candidato na prova antecedente, de carter eliminatrio, no existindo, a, qualquer afronta ao princpio da isonomia (MS 346, de 28/6/1990) De agente para delegado: Segundo o Supremo Tribunal Federal, os ocupantes de cargos na Polcia Civil no podem ser "transformados" para o cargo de delegado de polcia sem que essa investidura seja necessariamente precedida de aprovao em concurso pblico. (ADIMC 1254, de 14/6/1995) Cargos em comisso artificiosos: O Supremo Tribunal Federal decidiu que somente os cargos que pressuponham o vnculo da confiana, a autorizar sua livre nomeao e exonerao, que podem ser institudos em comisso. O contrrio caracteriza criao artificiosa, contaminada por inconstitucionalidade. A exigncia de concurso pblico no pode ser contornada pela criao arbitrria

de cargos em comisso para o exerccio de funes que no pressuponham o vnculo da confiana. (ADIMC 1296, de 26/5/1995) Excessiva atribuio de pontos em prova de ttulos: A excessiva atribuio de pontos em prova de ttulos deforma, de maneira oblqua, mas eficaz, o princpio do concurso pblico, a ponto de fraudar o preceito constitucional do concurso pblico, segundo a jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal. (ADIMC 598, de 11/12/1991) Concurso e princpios administrativos: O Supremo Tribunal Federal reconheceu que o postulado constitucional do concurso pblico clusula integralizadora dos princpios da isonomia e da impessoalidade na Administrao Pblica. (ADIMC 637, de 19/3/1992) Transformao de cargos: Segundo o Supremo Tribunal Federal, a transformao de cargos e a transferncia de servidores para outros cargos ou categorias funcionais diversas traduzem, quando desacompanhadas da prvia realizao de concurso pblico de provas ou provas e ttulos, formas inconstitucionais de provimento no servio pblico, pois implicam o ingresso do servidor em cargos diversos daqueles nos quais foi ele legitimamente admitido. (ADI 248, de 18/11/1993) Cargos isolados e cargos de carreira: O Supremo Tribunal Federal decidiu que o critrio do mrito afervel pelo concurso pblico de provas ou provas e ttulos , no atual sistema constitucional, ressalvados os cargos em comisso, indispensvel para cargo ou emprego pblico isolado ou em carreira. Para o isolado, em qualquer hiptese; para o em carreira, para o ingresso nela, que s se far na classe inicial e pelo concurso pblico, no o sendo, porm, para os cargos subseqentes que nela se escalonam at o final dela, pois, para estes, a investidura se far pela forma de provimento que a promoo (ADI 231, de 5/8/1992) Autarquias, empresas pblicas e sociedades de economia mista: O Supremo Tribunal Federal decidiu que as autarquias, empresas pblicas e as sociedades de economia mista esto sujeitas regra do concurso pblico, que envolve a Administrao direta e indireta de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios (MS 21322, de 3/12/1992) Curso de formao: O Supremo Tribunal decidiu que no h ilegalidade na exigncia editalcia de condicionar a nomeao do candidato aprovado em concurso pblico aprovao no curso de formao, condio que mantm o tratamento isonmico entre os candidatos. (RMS 23743, de 6/11,2001) Altura mnima: A exigncia de altura mnima para determinados cargos razovel, segundo o Supremo Tribunal Federal, devendo ser analisada a natureza do cargo a ser exercido. (RE 140889, de 30/5/2000). O Supremo Tribunal Federal decidiu ser desarrazoada a exigncia de altura mnima para preenchimento de cargo pblico quando as funes forem eminentemente burocrticas, tornando irrelevante o porte fsico. (RE 150455, de 11/9/2001) Transposio de cargos: O STF decidiu que a transposio de cargos sem que seja precedida de concurso pblico inconstitucional, por configurar ofensa ao princpio do concurso, firmado no art. 37, 11. (ADI 1230, de 21/6/2001) Limite de idade e lei: O Supremo Tribunal Federal decidiu que o estabelecimento de limite mnimo de idade para inscrio em concurso pblico exige a expressa previso em lei, no bastando a referncia no edital. (RE 182432, de 5/3/2002) Capacitao moral: O Supremo Tribunal Federal decidiu pelo descabimento da desqualificao de candidato na prova de capacitao moral, contra o qual havia condenao pelo delito de falsidade ideolgica, j atingido pela prescrio. (RE 212198, de 14/8/2001) Provimento por progresso funcional: O Supremo Tribunal Federal declarou a inconstitucionalidade de dispositivo da Lei Orgnica do Distrito Federal que previa o provimento de vagas na carreira de nvel superior da Polcia Civil do DF por progresso funcional de categorias de nvel mdio. (ADI 960, de 6/2/2003) Participao em concurso sub judice e direito nomeao: O Supremo Tribunal Federal decidiu que a participao e aprovao de candidato em etapa de concurso pblico em decorrncia de concesso de liminar no gera direito nomeao. (RMS 23813, de 21/8/2001) Provimento de cargo pblico por ascenso: O Supremo Tribunal Federal decidiu pela inconstitucionalidade de dispositivo de lei estadual que previa o provimento de cargos pblicos vagos por ascenso, por contrariedade exigncia de concurso pblico. (ADI 1345, de 20/3/2003) Provimento por transposio: O Supremo Tribunal Federal decidiu pela inconstitucional idade de dispositivo de resoluo de Assemblia Legislativa que previa que somente haveria concurso pblico para preencher cargos no Poder Legislativo se no houvessem funcionrios habilitados para tal provimento. Para o STF, essa transposio funcional inconstitucional em face da imposio de concurso pblico. (ADI 1222, de 6/2/2003)

Direito nomeao em concurso pblico: O Supremo Tribunal Federal decidiu pela constitucional idade de assegurar-se a nomeao de candidatos aprovados em concurso pblico para o cargo de professor assistente de determinada Universidade, por considerar que, no caso concreto, ficara comprovada a necessidade da Administrao no preenchimento das vagas, haja vista que a Universidade contratara, no prazo de validade do concurso, dois professores para exercerem o mesmo cargo, sob o regime trabalhista - sendo um deles candidato aprovado do mesmo concurso. (RE 273605, de 23/4/2002) Regionalizao de concurso pblico: O Supremo Tribunal Federal decidiu que, em edital de concurso pblico, vlida a fixao de critrios de concorrncia em carter regional e em rea de especializao. (RMS 23259, de 25/3/2003) Participao sub judice em concurso: Segundo o Supremo Tribunal Federal, candidato que fora reprovado em exame psicotcnico - mas que participara com xito das demais etapas de concurso pblico em virtude de ter a seu favor liminar em mandado de segurana - no pode alegar a quebra da ordem classificatria para nomeao dos candidatos. Entendeu-se que o recorrente, pela circunstncia de se encontrar em situao provisria, s ter direito nomeao, segundo a ordem de sua classificao, se essa situao condicional se tornar definitiva, com a confirmao da liminar por sentena que venha a transitar em julgado. (RMS 23820, de 1/4/2003) Transferncia de servidor entre Poderes: O Supremo Tribunal Federal decidiu pela inconstitucionalidade de artigo de Constituio Estadual que assegurava aos servidores pblicos civis o direito transferncia para quadro de pessoal de outro Poder, mediante concordncia entre os Poderes interessados. A Corte entendeu que esse dispositivo ofende o princpio do concurso pblico (ADI 1329, de 20/8/2003). Policial civil bacharel e Delegado: Por ofensa ao art. 37, II, da CF/88, que determina que a investidura em cargo ou emprego pblico depende de aprovao prvia em concurso pblico, o Supremo Tribunal Federal julgou procedente o pedido formulado em ao direta ajuizada pelo Procurador-Geral da Repblica, para declarar a inconstitucionalidade do art. 23 do ADCT da Constituio do Estado de Minas Gerais, na redao dada pela EC estadual n 45/2000, que permitia o ingresso de policiais civis bacharis em Direito, que prestassem servio como Delegado Especial de Polcia, no quadro efetivo de delegado de carreira (ADI 2939, de 19/2/2004). III - o prazo de validade do concurso pblico ser de at dois anos, prorrogvel uma vez, por igual perodo; Comentrio: A Administrao pode fixar qualquer prazo inicial para o concurso pblico, at dois anos, contados, segundo Digenes Gasparini, da abertura do certame. Se o edital nada disser sobre o prazo, presume-se que fixado pelo teto. A renovao, nica, dever ser no mximo pelo prazo inicialmente determinado (se um ano, por outro; se dois meses, por outros dois meses), segundo a lio dominante na doutrina, com a qual no concordamos, j que a renovao se assenta na discricionariedade do administrador pblico, reconhecendo, no obstante, que no essa obra o local prprio para discutir essa tese. IV - durante o prazo improrrogvel previsto no edital de convocao, aquele aprovado em concurso pblico de provas ou de provas e ttulos ser convocado com prioridade sobre novos concursados para assumir cargo ou emprego, na carreira; Comentrio: Por isso, no proibida a abertura de novos concursos dentro do prazo de validade de outros, mesmo que ainda haja candidato aprovado. A Constituio apenas probe que os aprovados no novo certame sejam convocados antes dos habilitados pelo anterior, durante o prazo de validade daquele. V - as funes de confiana, exercidas exclusivamente por servidores ocupantes de cargo efetivo, e os cargos em comisso, a serem preenchidos por servidores de carreira nos casos, condies e percentuais mnimos previstos em lei, destinam-se apenas s atribuies de direo, chefia e assessoramento; Comentrio: A redao da Emenda Constitucional n 19 veio eliminar o aconselhamento contido na redao original da Constituio, onde se dizia que os cargos em comisso e as funes de confiana seriam exercidos, "preferencialmente", por servidores de carreira, previso essa que reconhecemos incua

nas edies anteriores deste livro. A nova redao dada pela Emenda citada, tecnicamente superior anterior, estabelece que as funes de confiana so exclusivas de servidores de carreira; em outra passagem, separando os tipos que no deveriam estar juntos, prev que os cargos de provimento em comisso destinem-se apenas s atribuies de direo, chefia e assessoramento, no que anda bem, j que o Supremo Tribunal Federal vem decidindo, e a partir dele outros Tribunais, que no qualquer cargo que pode ser provido em comisso, mesmo que assim esteja previsto em lei, sendo que somente se admite essa forma de provimento para cargos com determinadas atribuies, as quais so, em sntese, as contidas na nova redao deste dispositivo. Ainda, determinado que os cargos em comisso sero ocupados por um mnimo de servidores de carreira, percentual esse que dever ser fixado em lei. As vagas restantes so de provimento livre. VI - garantido ao servidor pblico civil o direito livre associao sindical; Comentrio: Mas no ao servidor pblico militar, segundo o art. 42, 5. VII - o direito de greve ser exercido nos termos e nos limites definidos em lei especfica; Comentrio: Tem-se aqui norma de eficcia limitada, segundo resultou do julgamento, pelo STF, do Mandado de Injuno n 20. Segundo o entendimento do STF, justamente aps o advento dessa lei, que at a Emenda no 19/98 era complementar, ser lcito ao servidor fazer greve, mas o STJ, julgando o Mandado de Segurana n 2.677, afirmou o contrrio, reconhecendo o direito greve sem que se exija a lei complementar referida, cuja ausncia ser suprida pelos princpios jurdicos e pela legislao que disciplinar a matria. Desse choque de orientaes jurisprudenciais prevalece a do Supremo Tribunal Federal, guardio da Constituio que , nos termos do art. 102, caput. Com o advento da Emenda Constituio n 19, esse assunto deixa de ser objeto de lei complementar, passando a ser objeto de lei ordinria especfica, embora a alterao no modifique em nada a jurisprudncia citada, permanecendo, portanto, a condio de eficcia do dispositivo na mesma situao em que antes estava. Parece-nos no ter razo a corrente doutrinria que alega que, por conta dessa alterao de lei complementar para lei ordinria, a greve de servidores poder ser tratada por medida provisria. Isso no possvel em face do que consta no art. 246 da Constituio, que impede o uso da medida provisria para regular artigo alterado por emenda Constituio a partir de 1995. VIII - a lei reservar percentual dos cargos e empregos pblicos para as pessoas portadoras de deficincia e definir os critrios de sua admisso; Comentrio: A lei, contudo, no poder dispensar os deficientes do concurso pblico. IX - a lei estabelecer os casos de contratao por tempo determinado para atender a necessidade temporria de excepcional interesse pblico; Comentrio: Devero ser atendidos, nesses casos, os princpios da razoabilidade e da moralidade. O contratado sob este fundamento no beneficiado nem pode reivindicar qual quer direito permanncia no servio pblico, sendo impositiva, para isso, a submisso ao concurso pblico de provas ou provas e ttulos. Segundo o Supremo Tribunal Federal, medida provisria poder criar essas hipteses de contratao por tempo determinado, j que so tipos normativos dotados de fora de lei (art. 62). Cumpre observar que essa "lei" de que trata o dispositivo a da entidade contratante (Unio, Estados, Distrito Federal ou Municpios), de acordo com o caso. X - a remunerao dos servidores pblicos e o subsdio de que trata o 4 do art. 39 somente podero ser fixados ou alterados por lei especfica, observada a iniciativa privativa em cada caso, assegurada reviso geral anual, sempre na mesma data e sem distino de ndices; Comentrio: Com a remoo da paridade de reajustes remuneratrios entre servidores pblicos civis e militares (a expresso "servidores pblicos militares" desapareceu, passando a ser, a partir da Emenda Constitucional n 18, apenas "militares"), operada pela Emenda Constituio, ficou regido, nesse

dispositivo, apenas a remunerao dos servidores civis e dos agentes pblicos citados no art. 39, 4. A fixao (o estabelecimento da remunerao inicial) e os reajustes exigem, para todos, lei especfica, de acordo com a reserva de iniciativa privativa dos respectivos projetos. E firmada tambm, constitucionalmente, a obrigao de reviso geral anual de remunerao. Alexandre de Moraes alerta para a grande inovao introduzida pela Emenda n 19, qual seja o princpio da periodicidade (garantia constitucional de, pelo menos, uma reviso geral anual de remunerao). A importncia da novidade sentida por decises do STF, anteriores EC n 19, quando aquela Corte negou aos servidores o direito de reajuste ou reviso remuneratria em virtude da inexistncia, na Constituio, de qualquer dispositivo que lhes desse uma data-base. Com a nova redao, o servidor passa a ter direito constitucional a essa reviso geral anual. XI - a remunerao e o subsdio dos ocupantes de cargos, funes e empregos pblicos da administrao direta, autrquica e fundacional, dos membros de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, dos detentores de mandato eletivo e dos demais agentes polticos e os proventos, penses ou outra espcie remuneratria, percebidos cumulativamente ou no, includas as vantagens pessoais ou de qualquer outra natureza, no podero exceder o subsdio mensal, em espcie, dos Ministros do Supremo Tribunal Federal, aplicando-se como li-mite, nos Municpios, o subsdio do Prefeito, e nos Estados e no Distrito Federal, o subsdio mensal do Governador no mbito do Poder Executivo, o subsdio dos Deputados Estaduais e Distritais no mbito do Poder Legislativo e o subsdio dos Desembargadores do Tribunal de Justia, limitado a noventa inteiros e vinte e cinco centsimos por cento do subsdio mensal, em espcie, dos Ministros do Supremo Tribunal Federal, no mbito do Poder Judicirio, aplicvel este limite aos membros do Ministrio Pblico, aos Procuradores e aos Defensores Pblicos; Comentrio: A nova redao, imposta pela Emenda Constitucional n 19, mudou drasticamente o tratamento anterior da matria. A remunerao mxima de servidores pblicos, empregados pblicos e agentes polticos deixa de ser diferenada por Poder e passa a ter um nico referencial, que a percebida por Ministro do Supremo Tribunal Federal, possivelmente agregada da verba devida pelo exerccio temporrio e concomitante de Ministro do Tribunal Superior Eleitoral, j que a eliminao dessa parcela implicaria reduo inconstitucional de subsdios. A esse teto esto sujeitos todos os agentes pblicos da administrao direta, autrquica e fundacional - com excluso, portanto, da administrao indireta, a no ser que as empresas pblicas e sociedades de economia mista e suas subsidirias recebam recursos pblicos para pagamento de despesas de pessoal ou de custeio em geral, segundo o 9 deste art. 37, quando ento passam, tambm elas, a estar sujeitas a este teto constitucional - dos trs Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios. Tambm esto includos os detentores de mandato eletivo (Presidente da Repblica, Governadores e Prefeitos, Senadores, Deputados Federais, Estaduais e Distritais, e Vereadores). A esse teto tambm esto sujeitos os proventos e penses, para incluir os inativos e pensionistas, alm de qualquer "outra espcie remuneratria", tenha o nome que tiver. Finalmente, para afastar a incidncia de entendimento consagrado pelo STF, pelas suas duas Turmas, o novo texto dispe, expressamente, que, para aferio da remunerao mxima, sero consideradas, tambm, as vantagens pessoais ou de qualquer natureza. Este teto remuneratrio ser fixado por lei ordinria federal, cuja iniciativa, de acordo com o art. 48, XV, incumbe conjuntamente aos Presidentes da Repblica, da Cmara dos Deputados, do Senado Federal e do Supremo Tribunal Federal. Por deciso administrativa do STF. proferida em junho de 1998, esse dispositivo uma norma constitucional de eficcia limitada edio de lei ordinria estabelecedora dos subsdios de Ministro do STF como teto nacional, sem a qual essa prescrio no tem aplicabilidade, e prevalecem os tetos diferenciados para os trs Poderes, de acordo com a redao antiga do inciso XI. At janeiro de 1999, quando estes comentrios foram redigidos, a lei fixadora do valor referido continuava tramitando no Congresso Nacional. XII - os vencimentos dos cargos do Poder Legislativo e do Poder Judicirio no podero ser superiores aos pagos pelo Poder Executivo; Comentrio: Princpio da isonomia, segundo o qual a cargos de atribuies iguais ou assemelhadas deve ser paga remunerao igual.

XIII - vedada a vinculao ou equiparao de quaisquer espcies remuneratrias para o efeito de remunerao de pessoal do servio pblico; Comentrio: Diz o STF que no conceito de vinculao de vencimentos est nsita a idia de automatismo nas modificaes da retribuio dos cargos ou empregos pblicos, de modo a acarretar o aumento ou reduo de todos os que esto ligados ao cargo paradigma, toda vez que a remunerao deste alterada. Equiparao e a comparao de cargos com denominao e atribuies diferentes, mas que se quer considerar iguais para fins remuneratrios. Com a redao imposta pela Emenda Constitucional n 19, a proibio passa a ser geral, sem excees, eliminando-se assim a possibilidade de atingimento artificial do teto remuneratrio e o acrscimo por concesso de isonomia. A Emenda, ainda, adequou tecnicamente a redao, que passou de "vencimentos", apenas, para "espcies remuneratrias", onde se incluem vencimentos, subsdios e proventos, dentre outros. XIV - os acrscimos pecunirios percebidos por servidor pblico no sero computados nem acumulados para fins de concesso de acrscimos ulteriores; Comentrio: Evita-se, com isso, o chamado "efeito cascata" ou "efeito-repico", pelo qual um reajuste incide sobre a remunerao j reajustada por outro reajuste. A redao da Emenda Constitucional n 19 eliminou a ressalva final da redao original, onde se limitava a proibio concesso de acrscimos pecunirios "sob o mesmo ttulo ou idntico fundamento". Com a eliminao, a redao ficou mais ampla e mais tcnica, para atingir quaisquer acrscimos pecunirios reincidentes, a qualquer ttulo. XV - o subsdio e os vencimentos dos ocupantes de cargos e empregos pblicos so irredutveis, ressalvado o disposto nos incisos XI e XIV deste artigo e nos arts. 39, 4, 150, II, 153, III, e 153, 2, I; Comentrio: A redao nova dada pela Emenda Constitucional n 18 elimina a referncia que se fazia aos vencimentos dos servidores pblicos civis e militares, com a supresso destes ltimos. Com isso, a regncia imposta pelo inciso em comento passa a valer apenas para os servidores civis. A conseqncia, bvia, a querida e buscada pela prpria Emenda n 18: a instaurao de regime constitucional especial para os servidores pblicos militares, federais e estaduais, os quais, inclusive, em virtude das alteraes abaixo, deixam de ser servidores pblicos para serem, de ora em diante, classificados apenas como "militares". A Emenda n 19 tornou os subsdios (de agentes polticos) e os vencimentos (de servidor e empregado pblicos), em regra, irredutveis, mas admitindo, excepcionalmente, reduo, para se enquadrar no teto mximo fixado pelo inciso XI ou para a eliminao de acrscimos pecunirios reincidentes. O Supremo Tribunal Federal, a propsito da irredutibi1idade, j decidiu que essa jurdica ou nominal, e no confere ao servidor direito atualizao monetria. XVI - vedada a acumulao remunerada de cargos pblicos, exceto, quando houver compatibilidade de horrios, observado em qualquer caso o disposto no inciso XI: a) a de dois cargos de professor; b) a de um cargo de professor com outro, tcnico ou cientfico; Comentrio: Para Joaquim Castro Aguiar, os cargos para cujo exerccio se exija diploma de curso superior so considerados tcnicos ou cientficos para efeito de acumulao. c) a de dois cargos ou empregos privativos de profissionais de sade, com profisses regulamentadas; Comentrio: No se exige mais a correlao de matrias para fins de anlise da acumulabilidade. Alm disso, em acrdo recente, o Supremo Tribunal Federal vedou a acumulao, por aposentado, de novo cargo pblico obtido por concurso pblico com outro, no qual se deu a aposentadoria, se tais cargos forem inacumulveis. Alm dos casos deste inciso, a Constituio tambm permite a acumulao de cargo de juiz com professor (art. 95, pargrafo nico, I), de membro do Ministrio Pblico com

professor (art. 128, 5, II, d) e, excepcionalmente, de dois cargos de profissional de sade, que poca da promulgao da atual CF j estivessem sendo acumulados, mesmo que irregularmente (ADCT, art. 17, 2). A Emenda Constituio n 19 corrigiu, neste dispositivo, a m pontuao da redao original, com a insero de vrgula aps a palavra "exceto", no inciso, e tambm de vrgula aps a expresso "com outro", na alnea b, j que, no primeiro caso, temos orao intercalada, explicativa, e, no segundo, elipse do substantivo "cargo". Outra importante alterao imposta pela Emenda n 19 foi a sujeio das remuneraes acumuladas ao teto constitucional previsto no inciso XI, ou seja, o total financeiro percebido pelo servidor que acumula, constitucionalmente, no poder exceder o valor dos subsdios de Ministro do STF. Quanto acumulao de remunerao da ativa com proventos da aposentadoria, o STF j decidiu que isso s possvel se os cargos forem acumulveis na ativa. XVII - a proibio de acumular estende-se a empregos e funes e abrange autarquias, fundaes, empresas pblicas, sociedades de economia mista, suas subsidirias, e sociedades controladas, direta ou indiretamente, pelo poder pblico; Comentrio: Inciso que alarga expressivamente a regra da inacumulabilidade, para abranger tambm a Administrao indireta. A nova redao deste dispositivo, imposta pela Emenda Constitucional n 19, veio alargar ainda mais o mbito da inacumulabilidade, para incluir nas regras, tambm, cargos nas subsidirias de entidades da Administrao indireta e as sociedades controladas, direta ou indiretamente, pelo Poder Pblico. A Emenda Constitucional n 19 tambm estendeu a inacumulabilidade a subsidirias e empresas controladas, mesmo que indiretamente, pelo Poder Pblico, eliminando uma brecha normativa que at ento se verificava. XVIII - a administrao fazendria e seus servidores fiscais tero, dentro de suas reas de competncia e jurisdio, precedncia sobre os demais setores administrativos, na forma da lei; Comentrio: Inciso que assegura privilgio interno, administrativo, aos servidores da Fazenda e aos demais que exeram atividades a ela ligadas. XIX - somente por lei especfica poder ser criada autarquia e autorizada a instituio de empresa pblica, de sociedade de economia mista e de fundao, cabendo lei complementar, neste ltimo caso, definir as reas de sua atuao; Comentrio: Este inciso impe o princpio da legalidade estrita, ou seja, apenas lei, no qualquer ato a ela assemelhado, como a medida provisria (art. 62) pode criar qualquer das entidades referidas. Com a Emenda Constitucional n 19, recuperou-se a melhor tcnica jurdica para a matria, j que a lei no , nem nunca foi, apta a criar sociedade de economia mista ou empresa pblica, cuja instituio depende de procedimento de registro de pessoa jurdica em junta comercial. Com a nova redao, a lei, desde que especfica, poder criar apenas autarquia. Quanto s empresas pblicas, sociedades de economia mista e fundaes, a lei apenas poder autorizar o registro de pessoa jurdica no rgo competente. Lei complementar dever, no caso de fundao, estabelecer em quais reas sua interveno possvel. Na lio de Maria Sylvia Zanella di Pietro, a Emenda n 19 corrigiu uma falha do art. 37, XIX, da Constituio, que exigia lei especfica para a criao de empresa pblica, sociedade de economia mista, autarquia e fundao. O dispositivo era criticado porque, em se tratando de entidades de Direito Privado, como a sociedade de economia mista, a empresa pblica e a fundao, a lei no cria a entidade, tal como o faz com a autarquia, mas apenas autoriza a criao, que se processa por atos constitutivos do Poder Executivo e transcrio no Registro Pblico". XX - depende de autorizao legislativa, em cada caso, a criao de subsidirias das entidades mencionadas no inciso anterior, assim como a participao de qualquer delas em empresa privada; Comentrio: A primeira concluso que se impe a de que, para criar subsidirias das entidades mencionadas no inciso anterior, no se poder usar lei. Se isso fosse possvel, a redao seria to clara quanto a do inciso anterior, onde se fala de "lei". Mas, no. Aqui, o que se exige, uma

autorizao legislativa, que, por ser autorizao, pressupe um pedido, e que ser uma manifestao do Legislativo diferente de lei, assumindo a forma de decreto legislativo. importante ressaltar, contudo, que h opinies divergentes na doutrina brasileira especializada, estabelecendo que, tambm para a criao de subsidirias, ser necessria lei, do tipo autorizativo. Algumas importantes bancas de concursos pblicos esto seguindo essa orientao na elaborao de suas provas. XXI - ressalvados os casos especificados na legislao, as obras, servios, compras e alienaes sero contratados mediante processo de licitao pblica que assegure igualdade de condies a todos os concorrentes, com clusulas que estabeleam obrigaes de pagamento, mantidas as condies efetivas da proposta, nos termos da lei, o qual somente permitir as exigncias de qualificao tcnica e econmica indispensveis garantia do cumprimento das obrigaes; Comentrio: Neste inciso est o princpio da licitao. A ressalva inicial do inciso possibilita lei definir hipteses especficas de inexigibilidade e dispensa de licitao. O comando da igualdade de condies a todos os concorrentes preserva o princpio da moralidade administrativa. A exigncia de clusulas sobre pagamento que mantenham as condies efetivas da proposta visa a manter o equilbrio econmico-financeiro do contrato. XXII - as administraes tributrias da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, atividades essenciais ao funcionamento do Estado, exercidas por servidores de carreiras especficas, tero recursos prioritrios para a realizao de suas atividades e atuaro de forma integrada, inclusive com o compartilhamento de cadastros e de informaes fiscais, na forma da lei ou convnio. 1 - A publicidade dos atos, programas, obras, servios e campanhas dos rgos pblicos dever ter carter educativo, informativo ou de orientao social, dela no podendo constar nomes, smbolos ou imagens que caracterizem promoo pessoal de autoridades ou servidores pblicos. Comentrio: Expresso do princpio da impessoalidade administrativa. Qualquer sinal indicativo, frase, palavra ou o que quer que seja que leve identificao pessoa que exera atividade pblica inconstitucional. Note que nada se fala quanto possibilidade de identificao de entidade, como partido poltico, por exemplo, que, por isso, poder ser feita, a princpio. 2 - A no-observncia do disposto nos incisos II e III implicar a nulidade do ato e a punio da autoridade responsvel, nos termos da lei. Comentrio: O que se pune aqui a inobservncia dos princpios referentes ao concurso pblico. A nulidade do ato no est condicionada a um determinado tempo, pelo que poder ser reconhecida e declarada a qualquer momento. 3 - A lei disciplinar as formas de participao do usurio na administrao pblica direta e indireta, regulando especialmente: I - as reclamaes relativas prestao dos servios pblicos em geral, asseguradas a manuteno de servios de atendimento ao usurio e a avaliao peridica, externa e interna, da qualidade dos servios; II - o acesso dos usurios a registros administrativos e a informaes sobre atos de governo, observado o disposto no art. 5, X e XXXIII; III - a disciplina da representao contra o exerccio negligente ou abusivo de cargo, emprego ou funo na administrao pblica. Comentrio: A Emenda Constitucional n 19 alterou completamente a redao do pargrafo. Ao invs de se remeter lei unicamente a preocupao de disciplinar o trato jurdico das reclamaes relativas prestao dos servios pblicos - sujeita, lembre-se, pela nova redao do caput deste art. 37, tambm ao princpio da eficincia - a lei ter agora o contedo especificado, mais amplo e completo que o

anterior, prevendo, inclusive, no inciso III, a possibilidade de representao contra o exerccio abusivo ou negligente do cargo, emprego ou funo. 4 - Os atos de improbidade administrativa importaro a suspenso dos direitos polticos, a perda da funo pblica, a indisponibilidade dos bens e o ressarcimento ao errio, na forma e gradao previstas em lei, sem prejuzo da ao penal cabvel. Comentrio: So identificadas sanes administrativas e civis, estas para assegurar a reparao do dano causado ao errio. 5 - A lei estabelecer os prazos de prescrio para ilcitos praticados por qualquer agente, servidor ou no, que causem prejuzos ao errio, ressalvadas as respectivas aes de ressarcimento. Comentrio: Princpio da prescritibilidade dos ilcitos administrativos. As prescries correm a favor do agente causador do prejuzo. A administrao no est a ela vinculada para declarar o ato nulo. 6 - As pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito privado prestadoras de servios pblicos respondero pelos danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem a terceiros, assegurado o direito de regresso contra o responsvel nos casos de dolo ou culpa. Comentrio: Princpio da ampla responsabilidade, que consagra a teoria do risco administrativo. Alcana permissionrias, concessionrias e autorizatrias, mas no se aplica no caso de o Estado ter transferido o servio com nus e vantagens ao particular. A expresso "agente" abrange todas as pessoas incumbidas da realizao de algum servio pblico, em carter permanente ou transitrio. No so alcanados os atos predatrios de terceiros ou eventos naturais, como enchentes. O direito de regresso a ao regressiva, atravs da qual o Poder Pblico cobrar do seu agente o valor que houver gasto para indenizar o particular. A nica hiptese de a administrao no indenizar, ou indenizar menos, ocorrer no caso de ela provar a culpa ou dolo do particular, sendo que o nus da prova da prpria administrao, e no mais do particular. 7 - A lei dispor sobre os requisitos e as restries ao ocupante de cargo ou emprego da administrao direta e indireta que possibilite o acesso a informaes privilegiadas. Comentrio: Pargrafo novo em relao redao original da Constituio, que foi trazido pela Emenda Constituio n 19. Seu contedo, claro, determina que lei ordinria estabelecer condies especiais para a ocupao de cargo de onde seu ocupante tenha acesso a informao privilegiada. Um dos objetivos foi, sem dvida, os cargos de direo ou chefia superior no Banco Central e no Ministrio e secretarias da rea econmica. 8 - A autonomia gerencial, oramentria e financeira dos rgos e entidades da administrao direta e indireta poder ser ampliada mediante contrato, a ser firmado entre seus administradores e o poder pblico, que tenha por objeto a fixao de metas de desempenho para o rgo ou entidade, cabendo lei dispor sobre: I - o prazo de durao do contrato; II - os controles e critrios de avaliao de desempenho, direitos, e obrigaes e responsabilidade dos dirigentes; III - a remunerao do pessoal. Comentrio: A Emenda Constitucional n 19 possibilita, aqui, a existncia de contratos de gesto na Administrao direta e indireta, condicionadores e vinculadores da atuao do rgo ou entidade. As metas de desempenho devero ser atingidas, e com elas a maior eficincia na prestao dos servios pblicos tpicos e atpicos. Note-se que a remunerao de pessoal poder, tambm, ter trato diferenado em relao s regras gerais, o que parece francamente voltado s entidades da

Administrao indireta, como sociedades de economia mista e empresas pblicas, que podero pagar a seus empregados valores superiores aos fixados como parmetro pela prpria Constituio, sob a alegao de que precisam captar, no mercado, os melhores profissionais, aos quais empresas privadas pagam mais do que o teto do servio pblico. Segundo Alexandre de Moraes, contrato de gesto o avenado entre o Poder Pblico e determinada empresa estatal, fixando-se um plano de metas para essa, ao mesmo tempo em que aquele se compromete a assegurar maior autonomia e liberdade gerencial, oramentria e financeira ao contratado na consecuo de seus objetivos. Adalberto Fischmann, citado pelo mesmo autor, ensina que o contrato de gesto, ou acordo-programa, um mecanismo por meio do qual a administrao estabelece um plano de aes e de resultados a atingir, comprometendo-se a assegurar liberdade e autonomia ao contratado para o desempenho de suas funes. O mesmo Alexandre de Moraes faz importante advertncia ao lembrar que a implantao e implementao do contrato de gesto est subordinado, principalmente, ao princpio da legalidade. 9 - O disposto no inciso XI aplica-se s empresas pblicas e s sociedades de economia mista, e suas subsidirias, que receberem recursos da Unio, dos Estados, do Distrito Federal ou dos Municpios para pagamento de despesas de pessoal ou de custeio em geral. Comentrio: A Emenda Constitucional n 19 expressamente determina que o teto geral imposto pelo inciso XI - remunerao de Ministro do STF - seja tambm aplicvel s empresas pblicas e sociedades de economia mista que recebam recursos pblicos para pagamento de despesas de pessoal ou custeio. As verbas de investimento esto, portanto, fora da previso. Essa disposio amplia o leque dos submetidos ao teto remuneratrio, liberando a fixao dos valores de remunerao apenas nas empresas pblicas e sociedades de economia mista, e suas subsidirias, que mantenham suas folhas de pagamento com recursos prprios. 10 vedada a percepo simultnea de proventos de aposentadoria decorrentes do art. 40 ou dos arts. 42 e 142 com a remunerao de cargo, emprego ou funo pblica, ressalvados os cargos acumulveis na forma desta Constituio, os cargos eletivos e os cargos em comisso declarados em lei de livre nomeao e exonerao. Comentrio: A acumulabilidade de proventos com remunerao passa a ser exceo. A redao incorpora Constituio orientao j expedida pelo Supremo Tribunal Federal em sua jurisprudncia, segundo a qual somente so acumulveis provento e remunerao se os cargos respectivos forem acumulveis na ativa. Detentor de mandato eletivo e ocupante de cargos comissionados podem acumular os subsdios e a remunerao, respectivamente, com os proventos, mas esto sujeitos ao teto constitucional do inciso X1 deste artigo, segundo o 5 11 do art. 40 desta Constituio, tambm introduzido pela EC n 20/98. 11 No sero computadas, para efeito dos limites remuneratrios de que trata o inciso XI do caput deste artigo, as parcelas de carter indenizatrio previstas em lei. 12 Para os fins do disposto no inciso XI do caput deste artigo, fica facultado aos Estados e ao Distrito Federal fixar, em seu mbito, mediante emenda s respectivas Constituies e Lei Or gnica, como limite nico, o subsdio mensal dos Desembargadores do respectivo Tribunal de Justia, limitado a noventa inteiros e vinte e cinco centsimos por cento do subsdio mensal dos Ministros do Supremo Tribunal Federal, no se aplicando o disposto neste pargrafo aos subsdios dos Deputados Estaduais e Distritais e dos Vereadores. Art. 38 - Ao servidor pblico da administrao direta, autrquica e fundacional, no exerccio de mandato eletivo, aplicam-se as seguintes disposies: I - tratando-se de mandato eletivo federal, estadual ou distrital, ficar afastado de seu cargo, emprego ou funo; II - investido no mandato de Prefeito, ser afastado do cargo, emprego ou funo, sendo-lhe facultado optar pela sua remunerao; III - investido no mandato de Vereador, havendo compatibilidade de horrios, perceber as vantagens de seu cargo, emprego ou funo, sem prejuzo da remunerao do cargo eletivo, e, no havendo compatibilidade, ser aplicada a norma do inciso anterior;

IV - em qualquer caso que exija o afastamento para o exerccio de mandato eletivo, seu tempo de servio ser contado para todos os efeitos legais, exceto para promoo por merecimento; V - para efeito de benefcio previdencirio, no caso de afastamento, os valores sero determinados como se no exerccio estivesse. Comentrio: A Emenda Constitucional n 19 especificou que essa disposio somente se refere ao servidor pblico da Administrao direta, autrquica e fundacional, eliminando a possibilidade de eventuais distores do critrio para considerar a expresso em seu sentido mais extenso, o que, embora em franco desuso, e longe da melhor tcnica, poderia ser tentado para impor interpretaes mais criativas da previso constitucional. SEO II DOS SERVIDORES PBLICOS Comentrio: A alterao, de "servidores pblicos civis" para servidores pblicos", visa a fixar o abandono da condio constitucional de servidor pblico pelo militar. Servidor pblico, agora, pela Constituio, passa a ser apenas o civil, pelo que todo o regramento constitucional destinado a essa categoria de trabalhadores refere-se, da Emenda Constitucional n 18 em diante, apenas aos civis. Art. 39 - A Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios instituiro conselho de poltica de administrao e remunerao de pessoal, integrado por servidores designados pelos respectivos Poderes. Comentrio: A Emenda Constitucional n 19 retirou da Constituio a obrigatoriedade de instituio do regime nico aos servidores pblicos civis. Essa providncia foi seguida pela previso de instalao de conselhos de poltica de administrao e remunerao de pessoal, formado por servidores. O resultado mais imediato a possibilidade de coexistncia de vrios regimes jurdicos, a partir das linhas traadas por esses conselhos. 1 - A fixao dos padres de vencimento e dos demais componentes do sistema remuneratrio observar: I - a natureza, o grau de responsabilidade e a complexidade dos cargos componentes de cada carreira; II - os requisitos para a investidura; III - as peculiaridades dos cargos. Comentrio: A Emenda Constitucional n 19 trouxe a novidade, at ento inexistente - curiosamente - no servio pblico brasileiro. Por ela, o vencimento e outras verbas componentes da remunerao devero atender a padres objetivos, como a natureza do cargo, seu grau de responsabilidade, os requisitos para a investidura e as peculiaridades a ele inerentes. A vista disso, no poder haver, por exemplo, dois cargos pblicos distintos, um ocupvel por pessoal com nvel mdio de escolaridade, outro privativo de profissionais de nvel superior, com faixas remuneratrias semelhantes. 2 - A Unio, os Estados e o Distrito Federal mantero escolas de governo para a formao e o aperfeioamento dos servidores pblicos, constituindo-se a participao nos cursos um dos requisitos para a promoo na carreira, facultada, para isso, a celebrao de convnios ou contratos entre os entes federados. Comentrio: Outra novidade da Emenda Constitucional n 19. Os entes estatais devero criar e manter escolas de governo para a preparao e aperfeioamento de seu pessoal, a exemplo do que j ocorre, h muito, na Frana, com excelentes resultados. A freqncia, com aproveitamento, aos cursos nelas ministrados ser considerada especialmente nas promoes na carreira, ficando claro que o mrito pessoal do servidor poder fundamentar a elevao funcional.

3 - Aplica-se aos servidores ocupantes de cargo pblico o disposto no art. 7, IV, VII, VIII, IX, XII, XIII, XV, XVI, XVII, XVIII, XIX, XX, XXII e XXX, podendo a lei estabelecer requisitos diferenciados de admisso quando a natureza do cargo o exigir. Comentrio: Chama ateno na redao deste dispositivo, imposta pela Emenda Constitucional n 19, a possibilidade de exigncia de requisitos diferenciados para admisso em certos cargos, quando a natureza do cargo o exigir, o que significa a constitucional idade da realizao de exames psicotcnicos, provas fsicas, investigao de vida pregressa e outros elementos de convencimento quanto existncia, do candidato ao cargo, da formao mnima necessria investidura. foroso notar, segundo Alexandre de Moraes, que a EC n 19 suprimiu do rol de direitos constitucionais dos servidores pblicos a irredutibilidade de salrio (art. 7, VI), o que pode ser superado pela garantia de irredutibilidade de remunerao, prevista no art. 37, XV para a grande maioria dos casos, e o adicional de remunerao para as atividades penosas, insalubres ou perigosas (art. 7, XXIII). Esta ltima supresso, segundo o mesmo autor, pode configurar ofensa clusula ptrea, j que a garantia constitui-se direito fundamental na esteira de julgamento do STF, onde foi reconhecido que os direitos sociais so, tambm eles, clusulas ptreas. 4 - O membro de Poder, o detentor de mandato eletivo, os Ministros de Estado e os Secretrios Estaduais e Municipais sero remunerados exclusivamente por subsdio fixado em parcela nica, vedado o acrscimo de qualquer gratificao, adicional, abono, prmio, verba de representao ou outra espcie remuneratria, obedecido, em qualquer caso, o disposto no art. 37, X e XI. Comentrio: A redao imposta pela Emenda Constitucional n 19 impe a remunerao, aos agentes polticos citados, exclusivamente por subsdios. Segundo Maria Sylvia Zanella di Pietro, o subsdio no tem natureza de ajuda, socorro, auxlio, mas possui carter retributrio e alimentar. A questo do pagamento de verba aos membros do Congresso Nacional em virtude do comparecimento sesso extraordinria no est impedida pela redao do dispositivo, j que o art. 57, 7, garante, literalmente, o pagamento, por esse comparecimento, de parcela "indenizatria" (portanto, por fato eventual, ocasional) no superior ao valor dos subsdios mensais. As demais verbas citadas neste pargrafo esto proibidas, sendo o seu pagamento inconstitucional. 5 - Lei da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios poder estabelecer a relao entre a maior e a menor remunerao dos servidores pblicos, obedecido, em qualquer caso, o disposto no art. 37, XI. Comentrio: A redao faculta s entidades estatais estabelecer, ou no, por lei ordinria, um padro de diferena entre a menor e a maior remunerao dos servidores pbicos, o que dever ser produto e condicionante dos trabalhos dos conselhos de poltica de administrao e remunerao de pessoal. 6 - Os Poderes Executivo, Legislativo e Judicirio publicaro anualmente os valores do subsdio e da remunerao dos cargos e empregos pblicos. Comentrio: Atendendo aos princpios gerais da publicidade e da moralidade, inscritos no caput do art. 37, a Emenda Constitucional n 19 imps, neste pargrafo, a obrigao de pu blicao anual dos valores dos subsdios e da remunerao de cargos e empregos pblicos. A publicao dos subsdios, principalmente os pagos no STF, j era implicitamente obrigatria, dado ser ele o padro mximo de remunerao. A dos demais, para se garantir a efetividade do princpio. 7 - Lei da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios disciplinar a aplicao de recursos oramentrios provenientes da economia com despesas correntes em cada rgo, autarquia e fundao, para aplicao no desenvolvimento de programas de qualidade e produtividade, treinamento e desenvolvimento, modernizao, reaparelhamento e racionalizao do servio pblico, inclusive sob a forma de adicional ou prmio de produtividade. Comentrio: As sobras oramentrias, geradas por economia e eficincia no gerenciamento dos recursos financeiros, podem vir a ser aplicadas, inclusive como estmulo financeiro, ao servidor ou empregado

pblico. ntida a nfase, tambm aqui, da qualificao de pessoal no servio pblico, uma das linhas basilares da reforma administrativa, e que visa a atender ao princpio da eficincia. 8 - A remunerao dos servidores pblicos organizados em carreira poder ser fixada nos termos do 4. Comentrio: A Emenda Constitucional n 19 abre, aqui, a possibilidade de instituio de poltica remuneratria que suprima absolutamente o pagamento de quaisquer gratifi caes ou adicionais aos servidores e empregados pblicos. Isso especialmente importante quando se constata que, hoje, praticamente todas as carreiras tm vencimentos bsicos fixados em valores modestos, os quais so expressivamente inflados pela soma de um sem-nmero de gratificaes, diferenas, adicionais, verbas e funes. A partir dos trabalhos dos conselhos de poltica de administrao e remunerao de pessoal, essa deciso poder ser tomada, devendo ser composta a diferena entre o vencimento bsico e as demais agregaes, principalmente as permanentes. Art. 40 - Aos servidores titulares de cargos efetivos da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, includas suas autarquias e fundaes, assegurado regime de previdncia de carter contributivo e solidrio, mediante contribuio do respectivo ente pblico, dos servidores ativos e inativos e dos pensionistas, observados critrios que preservem o equilbrio financeiro e atuarial e o disposto neste artigo. Comentrio: O regime previdencirio dos servidores pblicos ficou restrito aos ocupantes de cargos pblicos efetivos. A eles, a Emenda n 20 assegurou um sistema baseado, fundamentalmente, na contribuio, cuja arrecadao dever custear o dispndio futuro. Efeitos desse novo sistema so notados, por exemplo, na nova disciplina da aposentadoria compulsria por idade, cuja proporcionalidade deixa de ser com o tempo de servio e passa a ser calculada em funo do tempo de contribuio, segundo o inciso II do 1 deste artigo. 1 - Os servidores abrangidos pelo regime de previdncia de que trata este artigo sero aposentados, calculados os seus proventos a partir dos valores fixados na forma dos 3 e 17: I - por invalidez permanente, sendo os proventos proporcionais ao tempo de contribuio, exceto se decorrente de acidente em servio, molstia profissional ou doena grave, contagiosa ou incurvel, na forma da lei; Comentrio: A invalidez permanente pode levar, ainda, a aposentadoria com proventos integrais ou proporcionais ao tempo de contribuio, conforme decorra de acidente em servio, molstia profissional ou doena grave, contagiosa ou incurvel, para a primeira, ou de qualquer outra causa, para a segunda. II - compulsoriamente, aos setenta anos de idade, com proventos proporcionais ao tempo de contribuio; Comentrio: A proporcionalidade dos proventos, no caso de aposentadoria compulsria por idade, deixa de ser com o tempo de servio e passa a ser pelo tempo de contribui o, dentro da nova ideologia do sistema. Note que foi extinta a aposentadoria proporcional por tempo de servio, restando, sobre o tipo, apenas as regras de transio da parte final da Emenda n 20. III - voluntariamente, desde que cumprido tempo mnimo de dez anos de efetivo exerccio no servio pblico e cinco anos no cargo efetivo em que se dar a aposentadoria, observadas as seguintes condies: Comentrio: A aposentadoria compulsria exige um mnimo de dez anos de efetivo exerccio no servio pblico e cinco no cargo em que se dar a aposentadoria. Isso porque, no 9, ainda permitida a contagem de tempo de contribuio (e aqui tambm no mais de servio) federal, estadual, distrital ou municipal. Essa exigncia de dez anos de efetivo exerccio no servio pblico visa a impedir que

pessoas que estavam filiadas ao regime de previdncia do trabalhador privado, em que a base de clculo o salrio-de-contribuio, de valor mximo limitado, ingressem no servio pblico e, em situao mais favorvel financeiramente, aps algum tempo de atividade, e beneficiados pela contagem recproca de tempo de servio, sassem com proventos integrais. a) sessenta anos de idade e trinta e cinco de contribuio, se homem, e cinqenta e cinco anos de idade e trinta de contribuio, se mulher; b) sessenta e cinco anos de idade, se homem, e sessenta anos de idade, se mulher, com proventos proporcionais ao tempo de contribuio. 2 Os proventos de aposentadoria e as penses, por ocasio de sua concesso, no podero exceder a remunerao do respectivo servidor, no cargo efetivo em que se deu a aposentadoria ou que serviu de referncia para a concesso da penso. Comentrio: O pargrafo consagra um dos dois tetos constitucionais ao valor dos proventos e penses, qual seja a remunerao do cargo efetivo ocupado por pelo menos cinco anos e a partir do qual se deu a aposentadoria. O outro teto est no 8. 3 Para o clculo dos proventos de aposentadoria, por ocasio da sua concesso, sero consideradas as remuneraes utilizadas como base para as contribuies do servidor aos regimes de previdncia de que tratam este artigo e o art. 201, na forma da lei. Comentrio: Este pargrafo, na sua parte final, eliminou a tentativa de imposio de um redutor no valor dos proventos da aposentadoria. Agora, literal e expressamente, esses correspondero totalidade do valor da remunerao. 4 vedada a adoo de requisitos e critrios diferenciados para a concesso de aposentadoria aos abrangidos pelo regime de que trata este artigo, ressalvados, nos termos definidos em leis complementares, os casos de servidores: I - portadores de deficincia; II - que exeram atividades de risco; III - cujas atividades sejam exercidas sob condies especiais que prejudiquem a sade ou a integridade fsica. Comentrio: Previso que elimina as aposentadorias especiais de algumas categorias de servidores, como os professores e magistrados. Excepcionalmente, nos termos da lei com plementar, poder haver condies especiais para as situaes citadas no pargrafo. Quanto aos professores veja a restrio no 5, a seguir. 5 Os requisitos de idade e de tempo de contribuio sero reduzidos em cinco anos, em relao ao disposto no 1, III, a, para o professor que comprove exclusivamente tempo de efetivo exerccio das funes de magistrio na educao infantil e no ensino fundamental e mdio. Comentrio: A Emenda n 20 reduziu expressivamente o benefcio de aposentadoria especial dos professores. Agora, apenas os ocupados com educao infantil e ensino fundamental e mdio tero direito reduo em cinco anos dos requisitos de idade e tempo de contribuio para a sada com proventos integrais. 6 Ressalvadas as aposentadorias decorrentes dos cargos acumulveis na forma desta Constituio, vedada a percepo de mais de uma aposentadoria conta do regime de previdncia previsto neste artigo. Comentrio: Dispositivo que impede a acumulao de aposentadorias pelos diversos sistemas pblicos, como o federal e o estadual, por exemplo.

7 Lei dispor sobre a concesso do benefcio de penso por morte, que ser igual: I - ao valor da totalidade dos proventos do servidor falecido, at o limite mximo estabelecido para os benefcios do regime geral de previdncia social de que trata o art. 201, acrescido de setenta por cento da parcela excedente a este limite, caso aposentado data do bito; ou II - ao valor da totalidade da remunerao do servidor no cargo efetivo em que se deu o falecimento, at o limite mximo estabelecido para os benefcios do regime geral de previdncia social de que trata o art. 201, acrescido de setenta por cento da parcela excedente a este limite, caso em atividade na data do bito. Comentrio: A Emenda n 20 abraou entendimento do Supremo Tribunal Federal e reconheceu o direito do pensionado totalidade dos proventos do servidor falecido. impor tante notar que, no caso de falecimento do servidor na ativa, o valor da penso por morte no ser o da remunerao, mas, sim, o produto de um clculo proporcional que indique o eventual provento se a aposentadoria ocorresse na data do falecimento, e que tender a ser, portanto, menor do que o valor da remunerao. 8 assegurado o reajustamento dos benefcios para preservar-lhes, em carter permanente, o valor real, conforme critrios estabelecidos em lei. Comentrio: Dispositivo com trs objetivos diretos: primeiro, sujeita o valor dos proventos e penses ao teto geral do servio pblico, que o valor dos subsdios de Ministro do STF; segundo, garante a reviso dos pagamentos a aposentados e pensionados sempre que se modificar a remunerao dos servidores na ativa; terceiro, estende aos aposentados e pensionados eventuais benefcios ou vantagens concedidos ativa. 9 O tempo de contribuio federal, estadual ou municipal ser contado para efeito de aposentadoria e o tempo de servio correspondente para efeito de disponibilidade. Comentrio: Separa tempo de contribuio e tempo de servio. O primeiro ser contado para fins de aposentadoria; o segundo, para fins de disponibilidade. 10 A lei no poder estabelecer qualquer forma de contagem de tempo de contribuio fictcio. Comentrio: Probe, por exemplo, a contagem em dobro do tempo de licena-prmio no gozada. 11 Aplica-se o limite fixado no art. 37, XI, soma total dos proventos de inatividade, inclusive quando decorrentes da acumulao de cargos ou empregos pblicos, bem como de outras atividades sujeitas a contribuio para o regime geral de previdncia social, e ao montante resultante da adio de proventos de inatividade com remunerao de cargo acumulvel na forma desta Constituio, cargo em comisso declarado em lei de livre nomeao e exonerao, e de cargo eletivo. Comentrio: A soma total, a qualquer ttulo, mesmo que decorrente de acumulao constitucional, dos proventos qualquer outra verba remuneratria no poder superar o valor dos subsdios de Ministro do STF. Note-se que a redao inclui o sistema geral da previdncia, de trabalhador privado e at os subsdios de cargos eletivos e cargos em comisso. 12 Alm do disposto neste artigo, o regime de previdncia dos servidores pblicos titulares de cargo efetivo observar, no que couber, os requisitos e critrios fixados para o regime geral de previdncia social. Comentrio: Determina a aplicao subsidiria do regime geral de previdncia, previsto no art. 201.

13 Ao servidor ocupante, exclusivamente, de cargo em comisso declarado em lei de livre nomeao e exonerao bem como de outro cargo temporrio ou de emprego pblico, aplica-se o regime geral de previdncia social. Comentrio: Servidor pblico sem vnculo permanente com a Administrao Pblica, titular apenas de cargo em comisso, no participa do sistema de previdncia do ser vidor pblico efetivo, mas, sim, do regime geral de previdncia. desdobramento do caput deste artigo. 14 A Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios, desde que instituam regime de previdncia complementar para os seus respectivos servidores titulares de cargo efetivo, podero fixar, para o valor das aposentadorias e penses a serem concedidas pelo regime de que trata este artigo, o limite mximo estabelecido para os benefcios do regime geral de previdncia social de que trata o art. 201. Comentrio: Dispositivo que pode vir a impor um valor mximo de proventos aos servidores pblicos que ingressarem no sistema aps a promulgao da Emenda n 20/98. Esse teto, que hoje no existe para os servidores, a no ser o valor da remunerao e os subsdios de Ministro do STF, poder ser praticado, portanto, para servidores, com permisso constitucional. 15 O regime de previdncia complementar de que trata o 14 ser institudo por lei de iniciativa do respectivo Poder Executivo, observado o disposto no art. 202 e seus pargrafos, no que couber, por intermdio de entidades fechadas de previdncia complementar, de natureza pblica, que oferecero aos respectivos participantes planos de benefcios somente na modalidade de contribuio definida. 16 Somente mediante sua prvia e expressa opo, o disposto nos 14 e 15 poder ser aplicado ao servidor que tiver ingressado no servio pblico at a data da publicao do ato de instituio do correspondente regime de previdncia complementar. 17. Todos os valores de remunerao considerados para o clculo do benefcio previsto no 3 sero devidamente atualizados, na forma da lei. 18. Incidir contribuio sobre os proventos de aposentadorias e penses concedidas pelo regime de que trata este artigo que superem o limite mximo estabelecido para os benefcios do regime geral de previdncia social de que trata o art. 201, com percentual igual ao estabelecido para os servidores titulares de cargos efetivos. 19. O servidor de que trata este artigo que tenha completado as exigncias para aposentadoria voluntria estabelecidas no 1, III, a, e que opte por permanecer em atividade far jus a um abono de permanncia equivalente ao valor da sua contribuio previdenciria at completar as exigncias para aposentadoria compulsria contidas no 1, II. 20. Fica vedada a existncia de mais de um regime prprio de previdncia social para os servidores titulares de cargos efetivos, e de mais de uma unidade gestora do respectivo regime em cada ente estatal, ressalvado o disposto no art. 142, 3, X. 21. A contribuio prevista no 18 deste artigo incidir apenas sobre as parcelas de proventos de aposentadoria e de penso que superem o dobro do limite mximo estabelecido para os benefcios do regime geral de previdncia social de que trata o art. 201 desta Constituio, quando o beneficirio, na forma da lei, for portador de doena incapacitante. Art. 41 - So estveis aps trs anos de efetivo exerccio os servidores nomeados para cargo de provimento efetivo em virtude de concurso pblico. Comentrio: No sistema constitucional brasileiro, da efetividade no resulta obrigatoriamente a estabilidade, nem a estabilidade pressupe necessariamente a efetividade. A efetividade, diz Manoel Gonalves Ferreira Filho, d direito a um cargo; a estabilidade mantm o servidor no quadro da administrao. A estabilidade , assim, um vnculo entre o servidor e a administrao; a efetividade, entre o servidor e o cargo. A redao imposta a este dispositivo pela Emenda Constitucional n 19 ampliou de dois para trs anos o perodo do estgio probatrio. Foi, tambm, melhorada a tcnica da redao, com a previso de estabilidade aos servidores nomeados "para cargo de provimento efetivo" em virtude de concurso pblico.

1 - O servidor pblico estvel s perder o cargo: I - em virtude de sentena judicial transitada em julgado; II - mediante processo administrativo em que lhe seja assegurada ampla defesa; III - mediante procedimento de avaliao peridica de desempenho, na forma de lei complementar, assegurada ampla defesa. Comentrio: A estabilidade do servidor pblico guarda uma diferena fundamental em relao ao servidor vitalcio, como juiz, membro do Ministrio Pblico ou Ministro de Tri bunal Superior, cuja perda do cargo depende sempre de processo judicial. A estabilidade, por seu turno, pode ser perdida pelas trs hipteses previstas neste artigo e, mais, a contida no 4 do art. 169 a demisso do servidor estvel por excesso de endividamento, j regulamentada pelo Congresso Nacional no incio de 1999, e que prev, como critrios a serem utilizados para esse desligamento, a idade, o tempo de servio e a natureza do cargo ocupado. Talvez uma das mais discutidas medidas da Emenda Constitucional n 19, a perda do cargo por insuficincia de desempenho, a rigor, j era possvel sob a disciplina anterior, se aplicados os dispositivos legais relativos aos deveres e s proibies dos servidores. No , ento, a rigor, uma novidade, mas, agora, constitucionalizada, a perda do cargo por esse fundamento certamente est mais visvel e ser lida com mais ateno. 2 - Invalidada por sentena judicial a demisso do servidor estvel, ser ele reintegrado, e o eventual ocupante da vaga, se estvel, reconduzido ao cargo de origem, sem direito a indenizao, aproveitado em outro cargo ou posto em disponibilidade com remunerao proporcional ao tempo de servio. Comentrio: A Emenda Constitucional n 19 perdeu uma excelente oportunidade de corrigir equvoco tcnico que vem desde a redao original da Constituio, em 1988. A demisso do servidor pode ser invalidada tambm, administrativamente, j que, segundo o prprio STF, a Administrao Pblica est obrigada a rever os seus atos, quando eivados de vcio ou erro. Revendo uma demisso, assim, poderse-ia concluir que essa ilegal, e determinar a sua anulao. importante observar que no h um limite de tempo para isso, uma vez que o STF deixou julgado poder ocorrer essa reviso administrativa "a qualquer tempo". A segunda previso importante da alterao imposta pela Emenda a remunerao da disponibilidade que passa a ser proporcional ao tempo de servio, e no mais integral. 3 - Extinto o cargo ou declarada a sua desnecessidade, o servidor estvel ficar em disponibilidade, com remunerao proporcional ao tempo de servio, at seu adequado aproveitamento em outro cargo. Comentrio: A Emenda Constitucional n 19, coerentemente com a previso do pargrafo anterior, tambm aqui impe a disponibilidade com remunerao proporcional ao tempo de servio. 4 - Como condio para a aquisio da estabilidade, obrigatria a avaliao especial de desempenho por comisso instituda para essa finalidade. Comentrio: Trata-se de dispositivo introduzido pela Emenda Constitucional n 19. Por ele, tem-se que a aquisio de estabilidade, ao fim do prazo de trs anos, depende de avaliao especial de desempenho por comisso especial. O relatrio que era expedido ao cabo do vigsimo ms, nos termos da Lei n 8.112/90, substitudo pelo trabalho de comisso especial. (...) TTULO IV DA ORGANIZAO DOS PODERES CAPTULO I DO PODER LEGISLATIVO SEO I DO CONGRESSO NACIONAL

Art. 44 - O Poder Legislativo exercido pelo Congresso Nacional, que se compe da Cmara dos Deputados e do Senado Federal. Comentrio: Note que, apesar de o Congresso Nacional ser composto de duas Casas, so trs, na verdade, os rgos deliberativos, j que a Cmara dos Deputados, o Senado Federal e o Congresso Nacional so detentores de competncias prprias, de regimentos internos prprios, de mesas prprias e de servios prprios. Existem competncias unicamerais, do Congresso Nacional (art. 49), da Cmara dos Deputados (art. 51) e do Senado Federal (art. 52). O bicameralismo brasileiro , na lio de Kildare Gonalves Carvalho, do tipo federal, pois decorre da forma de Estado (cabe ao Senado Federal a funo de rgo representativo dos Estados federados na formao das leis nacionais, implementando-se, assim, o princpio da participao, essencial configurao do federalismo), embora com resqucios do bicameralismo de moderao, j que prevista, como condio de elegibilidade para o Senado, idade mais avanada (35 anos) do que a exigida para a eleio de deputado federal (21 anos), conforme o art. 14, 3, VI, u e c. No bicameralismo brasileiro no h primazia ou posio superior de uma Casa sobre a outra. O que ocorre uma concentrao maior, na Cmara dos Deputados (art. 61, 2, e art. 64) quanto ao incio do processo legislativo, o que s refora a sensao de ser o Senado a Casa moderadora, ou de decantao. de se verificar, tambm, uma posio de dominncia, no processo legislativo, da Casa iniciadora sobre a Casa revisora, pela aplicao do art. 66. Como a regra constitucional de que a Cmara dos Deputados funcione como Casa iniciadora (art. 64), haver uma certa prevalncia dessa Casa sobre o Senado Federal, quanto elaborao das leis. Pargrafo nico - Cada legislatura ter a durao de quatro anos. Comentrio: Legislatura termo que teve a sua significao muito discutida, ora sendo entendido como um perodo de tempo, ora como a composio do Parlamento em um certo perodo de tempo. A doutrina moderna parece querer o primeiro entendimento, e a Constituio abraa essa definio. Hoje, a legislatura tem durao de quatro anos. No h legislatura no Senado Federal, que contnuo, graas renovao parcial e alternada, por um e dois teros, estabelecida no art. 46, 2. Art. 45 - A Cmara dos Deputados compe-se de representantes do povo, eleitos, pelo sistema proporcional, em cada Estado, em cada Territrio e no Distrito Federal. Comentrio: Na lio do prof. Kildare Gonalves Carvalho, o sistema proporcional, no Brasil, gravita em torno de dois quocientes: quociente eleitoral e quociente partidrio. Para se verificar o critrio de distribuio das cadeiras a preencher na Cmara dos Deputados, Assemblias Legislativas e Cmaras Municipais, apura-se em primeiro lugar o nmero de votos vlidos, neles compreendidos os votos em branco (tramita no Congresso proposio que visa a retirar desse cmputo os votos em branco, com ganho mnimo para os partidos menores). Apurados os votos vlidos, divide-se esse nmero pelo de cadeiras a preencher, encontrando-se o quociente eleitoral. O quociente eleitoral ser assim o nmero mnimo de votos que um partido poltico dever obter para eleger candidatos. O quociente partidrio resulta da diviso do nmero de votos obtidos pelo partido poltico (legenda) pelo quociente eleitoral, encontrando-se o nmero de cadeiras conquistadas por esse partido. Havendo sobras (cadeiras no ar), soma-se uma unidade ao nmero de eleitos pelo partido, exclui-se o que no houver obtido o nmero de votos pelo menos igual ao quociente eleitoral e divide-se por esse nmero o total de votos do partido. Repete-se a operao para cada partido, apurando-se qual tem a maior mdia, e atribui-se a este o lugar. Esse critrio repetido at que todas as cadeiras sejam preenchidas. O sistema de representao proporcional, que d representao a partidos pequenos pelo rateio dos maiores saldos e, aparentemente, faz maior justia na representa o final do Parlamento, merece cida observao do professor Georges Vedel, para quem "o objetivo do sistema eleitoral no fazer justia, mas sim criar uma maioria capaz de governar". 1 - O nmero total de Deputados, bem como a representao por Estado e pelo Distrito Federal, ser estabelecido por lei complementar, proporcionalmente populao, procedendo-se aos ajustes necessrios, no ano anterior s eleies, para que nenhuma daquelas unidades da Federao tenha menos de oito ou mais de setenta Deputados. Comentrio:

Note que todos os deputados federais so eleitos pelo sistema eleitoral proporcional, mas somente os que representam os Estados e o Distrito Federal o sero em nmero proporcional populao. A fixao do nmero final de Deputados entre oito e setenta permite a ocorrncia de desvio matemtico j comprovado, gerando situaes em que o voto de um brasileiro vale tanto quanto o voto de dez outros. 2 - Cada Territrio eleger quatro Deputados. Comentrio: O nmero fixo em quatro deputados federais atribudo aos Territrios Federais est dissociado definitivamente da escolha de representantes Cmara dos Deputados em nmero proporcional populao. Art. 46 - O Senado Federal compe-se de representantes dos Estados e do Distrito Federal, eleitos segundo o princpio majoritrio. Comentrio: Diz-se que o Senado Federal funciona como "cmara de resfriamento", por se afigurar mais conservador e como rgo de equilbrio, sendo ilustrativo disso a dife rena das idades mnimas para se eleger deputado federal (21 anos) e senador (35 anos), existente no art. 14, 3, VI. O artigo firma entendimento antigo no Direito brasileiro, segundo o qual o Senado o representante da Federao brasileira. 1 - Cada Estado e o Distrito Federal elegero trs Senadores, com mandato de oito anos. Comentrio: trao do federalismo homogneo que cada Estado e o DF elejam o mesmo nmero de Senadores. 2 - A representao de cada Estado e do Distrito Federal ser renovada de quatro em quatro anos, alternadamente, por um e dois teros. 3 - Cada Senador ser eleito com dois suplentes. Comentrio: A suplncia de deputado federal partidria, ou seja, o primeiro candidato a deputado federal aps o ltimo eleito suplente de qualquer dos detentores de mandato daquele partido ou coligao. J em relao a Senador, a suplncia, como indica o pargrafo, pessoal, sendo eleita uma chapa com o titular do mandato e com primeiro e segundo suplentes. Art. 47 - Salvo disposio constitucional em contrrio, as deliberaes de cada Casa e de suas Comisses sero tomadas por maioria dos votos, presente a maioria absoluta de seus membros. Comentrio: A regra geral das votaes na Cmara dos Deputados, no Senado Federal e nas respectivas comisses, bem como nas comisses do Congresso Nacional, a maioria simples, ou relativa, definida como o primeiro nmero inteiro acima da metade dos presentes, estando presente a maioria absoluta dos membros do colegiado. Por exceo, que deve ser constitucional e expressa, so admissveis as maiorias absoluta (primeiro nmero inteiro acima da metade dos membros de um colegiado) e fracionria (calculadas sobre o nmero de membros de um colegiado). Regimentos internos e leis no podem, sob pena de inconstitucional idade, criar situaes de votao em que a maioria seja absoluta ou fracionria. Tais maiorias s podem ser atribudas pela Constituio. SEO II DAS ATRIBUIES DO CONGRESSO NACIONAL Art. 48 - Cabe ao Congresso Nacional, com a sano do Presidente da Repblica, no exigida esta para o especificado nos arts. 49, 51 e 52, dispor sobre todas as matrias de competncia da Unio, especialmente sobre: Comentrio:

A rigor, este artigo tem pouca utilidade. Determina ele que o Congresso Nacional, por suas Casas, pode "dispor" (no necessariamente ter iniciativa de projetos de lei sobre) de toda e qualquer matria de competncia da Unio, como as elencadas nos arts. 22 e 24, dentre outras. Os incisos do artigo trazem, ento, uma mera relao ilustrativa de algumas dessas matrias. Importante ver que todas as matrias que esto identificadas neste artigo devero ser tratadas por lei. A grande utilidade deste dispositivo deixar fora de dvida que, mesmo nos projetos de lei cuja iniciativa constitucionalmente reservada ao Presidente da Repblica, o Congresso Nacional dispe do poder de emenda, de alterao, nos termos em que esse poder dado pela Constituio. No por outro motivo, a maior parte das matrias citadas nos incisos abaixo depende de projeto de iniciativa privativa do chefe do Executivo, como, por exemplo, as leis oramentrias, do inciso II, atribudas ao Presidente da Repblica pelo art. 165, e a fixao dos efetivos das Foras Armadas, do inciso III, tambm sob competncia do Presidente da Repblica pelos termos do art. 61, 1, I. I - sistema tributrio, arrecadao e distribuio de rendas; II - plano plurianual, diretrizes oramentrias, oramento anual, operaes de crdito, dvida pblica e emisses de curso forado; III - fixao e modificao do efetivo das Foras Armadas; IV - planos e programas nacionais, regionais e setoriais de desenvolvimento; V - limites do territrio nacional, espao areo e martimo e bens do domnio da Unio; VI - incorporao, subdiviso ou desmembramento de reas de Territrios ou Estados, ouvidas as respectivas Assemblias Legislativas; VII - transferncia temporria da sede do Governo Federal; VIII - concesso de anistia; IX - organizao administrativa, judiciria, do Ministrio Pblico e da Defensoria Pblica da Unio e dos Territrios e organizao judiciria, do Ministrio Pblico e da Defensoria Pblica do Distrito Federal; X - criao, transformao e extino de cargos, empregos e funes pblicas, observado o que estabelece o art. 84, VI, b; XI - criao e extino de Ministrios e rgos da administrao pblica; XII - telecomunicaes e radiodifuso; XIII - matria financeira, cambial e monetria, instituies financeiras e suas operaes; XIV - moeda, seus limites de emisso, e montante da dvida mobiliria federal. XV - fixao do subsdio dos Ministros do Supremo Tribunal Federal, observado o que dispem os arts. 39, 4; 150, II; 153, III; e 153, 2, I. Comentrio: Este inciso foi introduzido pela Emenda Constitucional n 19, que perpetrou a reforma administrativa. Por ele, a fixao dos subsdios dos Ministros do STF - parmetro remuneratrio nico da Administrao Pblica direta e indireta - passa a ser assunto de lei cujo projeto de iniciativa partilhada e obrigatria dos Presidentes da Repblica, da Cmara dos Deputados, do Senado Federal e do prprio STF. Por se tratar de projeto de lei, poder ser emendado regularmente nas duas Casas do Congresso, desde que as emendas no aumentem a despesa prevista, e pode, tambm, sofrer veto presidencial, na forma dos arts. 63 e 66, 1, respectivamente. Art. 49 - da competncia exclusiva do Congresso Nacional: Comentrio: Neste artigo esto enumeradas as competncias exclusivas do Congresso Nacional. Todas as matrias citadas devero ser tratadas por decreto legislativo, cuja tramitao semelhante do projeto de lei ordinria, com a diferena de que no se submete sano do Presidente da Repblica. importante frisar que o Congresso Nacional pode funcionar em sesso conjunta (quando Cmara dos Deputados e Senado Federal votam sucessivamente, e os votos so tomados em cada uma das Casas) ou em sesso unicameral (quando Cmara dos Deputados e Senado Federal se renem num nico universo, com a soma de todos os seus membros, e os votos so colhidos simultaneamente).

I - resolver definitivamente sobre tratados, acordos ou atos internacionais que acarretem encargos ou compromissos gravosos ao patrimnio nacional; Comentrio: Os tratados e atos internacionais so firmados pelo Presidente da Repblica, como chefe de Estado brasileiro, mas sua validade no Brasil depende de ratificao pelo Congresso Nacional, por decreto legislativo. Aprovado o tratado, ele ento colocado em vigor no pas por decreto de execuo. II - autorizar o Presidente da Repblica a declarar guerra, a celebrar a paz, a permitir que foras estrangeiras transitem pelo territrio nacional ou nele permaneam temporariamente, ressalvados os casos previstos em lei complementar; Comentrio: Essa autorizao ser exercida pelo Presidente da Repblica, de acordo com o art. 84, XXII. III - autorizar o Presidente e o Vice-Presidente da Repblica a se ausentarem do Pas, quando a ausncia exceder a quinze dias; Comentrio: A sada do Pas sem essa autorizao, por prazo maior do que quinze dias, permite ao Congresso Nacional declarar vago o cargo, nos termos do art. 83. IV - aprovar o estado de defesa e a interveno federal, autorizar o estado de stio, ou suspender qualquer uma dessas medidas; Comentrio: "Aprovar" significa que primeiro haver o decreto do Presidente da Repblica (art. 84, IX e X) e, aps, a apreciao pelo Congresso. "Autorizar" significa exata mente o contrrio: primeiro dever haver a autorizao do Congresso, e somente aps, o estado de stio, poder ser decretada pelo Presidente da Repblica. V - sustar os atos normativos do Poder Executivo que exorbitem do poder regulamentar ou dos limites de delegao legislativa; Comentrio: Este importante poder do Legislativo doutrinariamente chamado de veto legislativo e ocorre quando o Presidente da Repblica, no uso de sua competncia normativa (lei delegada, segundo o art. 68, no caso) ou regulamentar (decreto regulamentador, a partir do art. 84, IV, parte final), excede os limites desse poder, ou pela superao dos limites delegados pelo Congresso Nacional, por resoluo, para a elaborao de lei delegada (art. 68, 1') ou por fazer com que o decreto regulamentador ultrapasse os limites da lei que pretende regulamentar, configurando decreto autnomo e ferindo o princpio da legalidade (art. 5, II), com ofensa, tambm, ao art. 84, IV, onde a Constituio determina que essa regulamentao seja para a "fiel execuo" da lei, e no para sua inovao. Nesses casos, o Congresso Nacional, por decreto legislativo, pode realizar o ato poltico previsto no inciso e sustar (no revogar, nem anular) tais atos normativos. VI - mudar temporariamente sua sede; Comentrio: A mudana temporria de sede do Congresso Nacional, aqui prevista, assunto de decreto legislativo. J a da sede do governo federal, prevista no art. 48, VII, deve ser tratada por lei. VII - fixar idntico subsdio para os Deputados Federais e os Senadores, observado o que dispe os arts. 37, XI, 39, 4, 150, II, 153, III, e 153, 2, I; Comentrio: Essa fixao do subsdio feita por decreto legislativo, com respeito ao valor fixado para Ministro do STF pela lei de que fala o art. 48, XV.

VIII - fixar o subsdio do Presidente e do Vice-Presidente da Repblica e dos Ministros de Estado, observado o que dispem os arts. 37, XI, 39, 4, 150, II, 153, III, e 153, 2, I; Comentrio: Cabe, aqui, o comentrio feito ao inciso VII. IX - julgar anualmente as contas prestadas pelo Presidente da Repblica e apreciar os relatrios sobre a execuo dos planos de governo; Comentrio: As contas gerais (como balanos) sofrero anlise formal. As contas de responsabilidade direta sero submetidas a crivo mais severo. A rejeio dessas contas leva inelegibilidade por cinco anos, nos termos da Lei Complementar n 64/90. X - fiscalizar e controlar, diretamente, ou por qualquer de suas Casas, os atos do Poder Executivo, includos os da administrao indireta; Comentrio: Este inciso deixa claro que a titularidade do poder de fiscalizao do Congresso Nacional, no mbito federal, e no do Tribunal de Contas da Unio. Esse poder repetido nos arts: 70 e 71. XI - zelar pela preservao de sua competncia legislativa em face da atribuio normativa dos outros Poderes; Comentrio: Uma das conseqncias dessa competncia , justamente, a descrita no inciso V deste artigo. XII - apreciar os atos de concesso e renovao de concesso de emissoras de rdio e televiso; Comentrio: A concesso e renovao de concesso de emissoras de rdio e televiso tratada na Constituio, no art. 223. XIII - escolher dois teros dos membros do Tribunal de Contas da Unio; Comentrio: Segundo consta tambm no art. 73, 2, 1/3 dos membros do Tribunal de Contas da Unio escolhido pelo Presidente da Repblica, e 2/3, pelo Congresso Na cional. Os Ministros do TCU indicados pelo Presidente da Repblica, e s aqueles, esto sujeitos, antes da posse, argio pelo Senado Federal (art. 52, III, b) e somente assumiro o cargo se aprovados por maioria relativa dos Senadores. Os Ministros eleitos pelo Congresso no passam por esse processo. XIV - aprovar iniciativas do Poder Executivo referentes a atividades nucleares; XV - autorizar referendo e convocar plebiscito; Comentrio: Referendo e plebiscito, viu-se no art. 14, so instrumentos de democracia direta. XVI - autorizar, em terras indgenas, a explorao e o aproveitamento de recursos hdricos e a pesquisa e lavra de riquezas minerais; Comentrio: Essa competncia est repetida no art. 231, 3. Note-se que, alm disso, competncia do Congresso Nacional (art. 231, 5) deliberar sobre a remoo temporria dos grupos indgenas das terras por eles tradicionalmente ocupadas, nos casos de epidemias, por exemplo.

XVII - aprovar, previamente, a alienao ou concesso de terras pblicas com rea superior a dois mil e quinhentos hectares. Comentrio: importante registrar que, nos casos de alienao ou concesso de terras pblicas para fins de reforma agrria, mesmo em extenso maior do que dois mil e qui nhentos hectares, no haver necessidade dessa autorizao do Congresso Nacional, segundo o art. 188, 2. Art. 50 - A Cmara dos Deputados e o Senado Federal, ou qualquer de suas Comisses, podero convocar Ministro de Estado ou quaisquer titulares de rgos diretamente subordinados Presidncia da Repblica para prestarem, pessoalmente, informaes sobre assunto previamente determinado, importando em crime de responsabilidade a ausncia sem justificao adequada. Comentrio: Por "Cmara", "Senado" e "comisses" entenda-se os respectivos plenrios. O ato de convocao para prestao de depoimento pessoal no pessoal do parlamen tar, mas colegiado. Cuida-se, aqui, de um instrumento de realizao da competncia fiscalizatria prevista no inciso X deste artigo. 1 - Os Ministros de Estado podero comparecer ao Senado Federal, Cmara dos Deputados, ou a qualquer de suas Comisses, por sua iniciativa e mediante entendimentos com a Mesa respectiva, para expor assunto de relevncia de seu Ministrio. 2 - As Mesas da Cmara dos Deputados e do Senado Federal podero encaminhar pedidos escritos de informao aos Ministros de Estado ou a qualquer das pessoas referidas no caput deste artigo, importando em crime de responsabilidade a recusa, ou o no atendimento, no prazo de trinta dias, bem como a prestao de informaes falsas. Comentrio: O pedido escrito de informaes e apenas encaminhado, numa seqncia processual que comea com a iniciativa do parlamentar ou parlamentares interessados nas informaes. Preenchidas as condies regimentais do requerimento de informaes, Mesa dado dar continuidade a esse processo, encaminhando-o autoridade requerida. SEO III DA CMARA DOS DEPUTADOS Art. 51 - Compete privativamente Cmara dos Deputados: Comentrio: Todas as competncias de que trata este artigo so tratadas por resoluo da Cmara dos Deputados e, logicamente, por estarem situadas na esfera privativa dessa Casa legislativa, encerra-se nela o processo, no se podendo falar em reviso pelo Senado e sano ou veto presidenciais. I - autorizar, por dois teros de seus membros, a instaurao de processo contra o Presidente e o Vice-Presidente da Repblica e os Ministros de Estado; Comentrio: Tem-se, aqui, o instituto chamado doutrinariamente de juzo de admissibilidade. , em sntese, a imposio constitucional de que processos, por crime comum ou de responsabilidade, contra as autoridades citadas, somente podero ser iniciados no Senado Federal (art. 52, 1, por crime de responsabilidade) ou no Supremo Tribunal Federal (art. 102, I, b e c) se houver autorizao da Cmara dos Deputados. Segundo a jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal, essa autorizao somente necessria no caso de crimes ligados ao exerccio dessas funes pblicas e, tambm, a acusao no ser formulada perante a Cmara dos Deputados, mas, sim, perante as Casas julgadoras, Senado Federal ou STF. II - proceder tomada de contas do Presidente da Repblica, quando no apresentadas ao Congresso Nacional dentro de sessenta dias aps a abertura da sesso legislativa; Comentrio:

O Presidente da Repblica tem dever constitucional de prestar contas ao Congresso Nacional (art. 84, XXIV). No prestadas no prazo fixado (sessenta dias a contar do incio da sesso legislativa, ou seja, de 15 de fevereiro), tais contas sero tomadas pela Cmara dos Deputados. III - elaborar seu regimento interno; IV - dispor sobre sua organizao, funcionamento, polcia, criao, transformao ou extino dos cargos, empregos e funes de seus servios, e a iniciativa de lei para a fixao da respectiva remunerao, observados os parmetros estabelecidos na lei de diretrizes oramentrias; Comentrio: Importante novidade foi trazida para este dispositivo pela Emenda Constituio n 19. Por ela, a Cmara dos Deputados, aqui, e o Senado Federal, por fora do art. 52, XIII, no podem mais fixar a remunerao ini.cial dos cargos de seu quadro por resoluo, como vinha acontecendo desde a promulgao da Constituio, em 1988. Agora, esse assunto depende de lei, e, por isso, pode ser inclusive vetada pelo Presidente da Repblica, nos termos do art. 66, 1. Note-se que a criao, transformao e extino de cargos na Cmara sero operadas por resoluo dessa Casa; a fixao de remunerao, por lei de iniciativa privativa da Cmara, mas que tramitar, como todo projeto de lei, pelo Senado e pelo Presidente da Repblica; e o aumento de remunerao depende de lei de iniciativa privativa do Presidente da Repblica, de acordo com o art. 61, 1, II, a. V - eleger membros do Conselho da Repblica, nos termos do art. 89, VII. SEO IV DO SENADO FEDERAL Art. 52 - Compete privativamente ao Senado Federal: Comentrio: As competncias deste artigo so tratadas por resoluo do Senado Federal, valendo tambm aqui o que se disse no comentrio ao caput do art. 51. I - processar e julgar o Presidente e o Vice-Presidente da Repblica nos crimes de responsabilidade, bem como os Ministros de Estado e os Comandantes da Marinha, do Exrcito e da Aeronutica nos crimes da mesma natureza conexos com aqueles; Comentrio: A conexo de que trata este inciso ocorre quando houver envolvimento, no mesmo crime de responsabili.dade, do Presidente da Repblica e de Ministro de Esta do. O Senado, que j julgava o primeiro, julgar tambm o segundo. A Emenda 23/99, que criou os cargos de Comandantes militares, inseriu essas autoridades dentre as que podem perder o cargo nesse julgamento poltico do Senado, sendo, ento, passveis de impeachment. II - processar e julgar os Ministros do Supremo Tribunal Federal, os membros do Conselho Nacional de Justia e do Conselho Nacional do Ministrio Pblico, o Procurador-Geral da Repblica e o Advogado-Geral da Unio nos crimes de responsabilidade; III - aprovar previamente, por voto secreto, aps argio pblica, a escolha de: a) magistrados, nos casos estabelecidos nesta Constituio; b) Ministros do Tribunal de Contas da Unio indicados pelo Presidente da Repblica; c) Governador de Territrio; d) presidente e diretores do banco central; e) Procurador-Geral da Repblica; f) titulares de outros cargos que a lei determinar; Comentrio: Essas autoridades so escolhidas pelo Presidente da Repblica, mas sua nomeao e posse depende de aprovao do Senado Federal. Os "magistrados" de que fala a alnea a so os Ministros do Supremo Tribunal Federal, do Superior Tribunal de Justia, do Tribunal Superior do Trabalho e do Superior Tribunal Militar. Embora o Presidente da Repblica nomeie outros, como os juzes dos

Tribunais Regionais Federais e dos Tribunais Regionais do Trabalho, estes no esto sujeitos aprovao do Senado. IV - aprovar previamente, por voto secreto, aps argio em sesso secreta, a escolha dos chefes de misso diplomtica de carter permanente; Comentrio: A atual Constituio manteve alterao redacional relativamente recente na histria brasileira. Com a fundao de rgos internacionais como a ONU, a OEA, o GATT e outros, foi criada a necessidade de o Brasil ser representado perante eles por delegados prprios. O Senado, que apenas realizava as argies de embaixadores, teve sua competncia estendida para abranger tambm os candidatos a aqueles postos no exterior. V - autorizar operaes externas de natureza financeira, de interesse da Unio, dos Estados, do Distrito Federal, dos Territrios e dos Municpios; VI - fixar, por proposta do Presidente da Repblica, limites globais para o montante da dvida consolidada da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios; Comentrio: Dvida consolidada aquela de realizao maior do que o exerccio financeiro. VII - dispor sobre limites globais e condies para as operaes de crdito externo e interno da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, de suas autarquias e demais entidades controladas pelo Poder Pblico federal; VIII - dispor sobre limites e condies para a concesso de garantia da Unio em operaes de crdito externo e interno; Comentrio: Operaes de crdito exigem um avalista. Quando os Estados, o Distrito Federal e os Municpios vo ao mercado bancrio buscar dinheiro, geralmente essas operaes so avalisadas e garantidas pela Unio. Incumbe ao Senado fixar limites e condies para essas IX - estabelecer limites globais e condies para o montante da dvida mobiliria dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios; Comentrio: Dvida mobiliria aquela representada e garantida por ttulos do Tesouro da entidade poltica emitente. X - suspender a execuo, no todo ou em parte, de lei declarada inconstitucional por deciso definitiva do Supremo Tribunal Federal; Comentrio: J tratamos, na parte referente ao controle difuso de constitucionalidade, dessa importantssima competncia do Senado Federal. Como resumo, contudo, cumpre lem brar que essa ao somente possvel nessa via de controle, concreta ou incidental, jamais sendo admissvel quando o Supremo Tribunal Federal julgar uma ao direta de inconstitucionalidade. Trata-se, sinteticamente, de uma competncia poltica (e no-jurdica) do Senado, que a exerce quando quiser e se quiser, sendo, por isso, facultativa. Os efeitos, embora no haja um consenso doutrinrio quanto a isso, so retroativos (ex tunc) para uma parcela expressiva dos suspensas com base nessa competncia leis federais, distritais, estaduais e at municipais, j que, aqui, o Senado no atua como legislador federal, mas como guardio da Constituio e dos interesses federativos. XI - aprovar, por maioria absoluta e por voto secreto, a exonerao, de ofcio, do ProcuradorGeral da Repblica antes do trmino de seu mandato; Comentrio: O ato de exonerao de competncia do Presidente da Repblica, mas, por tratar-se de ato composto, a exonerao de ofcio somente produzir efeitos se aprovad

XII - elaborar seu regimento interno; XIII - dispor sobre sua organizao, funcionamento, polcia, criao, transformao ou extino dos cargos, empregos e funes de seus servios, e a iniciativa de lei para fixao da respectiva remunerao, observados os parmetros estabelecidos na lei de diretrizes oramentrias; Comentrio: Como se disse nos comentrios ao art. 51, IV o Senado no pode mais fixar a remunerao inicial dos cargos de seu quadro por resoluo. Agora, essa matria depende de lei, e, por isso, depende tambm de sano do Presidente da Repblica, apesar de o assunto se referir a cargos no Legislativo. Perceba que no se cuida, aqui, de reajuste de remunerao, matria de competncia privativa do Presidente da Repblica, na esfera federal, mas, sim, de fixao do padro remuneratrio inicial da carreira. Quanto aos cargos do Senado, valem aqui os comentrios feitos ao art. 51, IV. XIV - eleger membros do Conselho da Repblica, nos termos do art. 89, VII; Comentrio: A exemplo do sistema americano, o processo, o julgamento e o juzo, nos casos de atuao do Senado, so polticos, mas sob conduo administrativa do Presidente do Supremo Tribunal Federal. A condenao exige quorum especial e tem seus efeitos limitados esfera pblica, sem prejuzo, como se v, de processamento judicial pelo mesmo fato, j que so instncias independentes. XV - avaliar periodicamente a funcionalidade do Sistema Tributrio Nacional, em sua estrutura e seus componentes, e o desempenho das administraes tributrias da Unio, dos Estados e do Distrito Federal e dos Municpios. Pargrafo nico - Nos casos previstos nos incisos I e II, funcionar como Presidente o do Supremo Tribunal Federal, limitando-se a condenao, que somente ser proferida por dois teros dos votos do Senado Federal, perda do cargo, com inabilitao, por oito anos, para o exerccio de funo pblica, sem prejuzo das demais sanes judiciais cabveis. SEO V DOS DEPUTADOS E DOS SENADORES Comentrio: Esta Seo estabelece o Estatuto dos Congressistas, instituidor de prerrogativas, imunidades e impedimentos, de forma a assegurar o funcionamento da instituio da maneira mais plena e completa possvel. Art. 53 - Os Deputados e Senadores so inviolveis, civil e penalmente, por quaisquer de suas opinies, palavras e votos. Comentrio: O caput deste artigo trata da inviolabilidade, ou imunidade material, ou, ainda do freedom of speech. Trata-se, aqui, de um caso de excludente de ilicitude, ou seja, no h crime (o que diferente de haver crime e no poder haver priso ou processo). Isso torna inconstitucional o processamento do parlamentar por opinies, palavras e votos proferidos durante o mandato ou em ra.zo dele aps o seu trmino. Essa imunidade material implica, ento, a subtrao da responsabilidade penal, civil, disciplinar ou poltica do parlamentar por suas opinies, palavras e votos, no cometendo os chamados delitos de opinio, como injria, calnia e difamao. A doutrina a entende como clusula de irresponsabilidade geral e, segundo o Supremo Tribunal Federal, o congressista no tem poder de renncia da proteo da imunidade, j que, segundo o Ministro Jos Celso de Mello Filho, no uma prerrogativa de carter subjetivo, mas, sim, de carter institucional inerente ao Poder Legislativo. Somente esto cobertas com essa imunidade material os atos, palavras, opinies e votos proferidos no exerccio do ofcio congressual, ou seja, imputveis ao exer ccio do mandato legislativo, dentro ou fora do recinto do parlamento. O congressista que esteja licenciado de seu mandato (como Ministro de Estado, por exemplo), perde a proteo da imunidade, tendo o STF cancelado a sua Smula 4, que estabelecia o contrrio. A imunidade, portanto, tanto a material quanto a formal, protege o congressista enquanto detiver essa condio.

1 - Os Deputados e Senadores, desde a expedio do diploma, sero submetidos a julgamento perante o Supremo Tribunal Federal. Comentrio: Este pargrafo e os prximos tratam da imunidade formal, ou freedorn f roni arrest. A proteo contra priso e processo limitada ao tempo do mandato, ou manda tos sucessivos. Note-se que a proteo contra processo judicial somente abrange os processos criminais, no tendo nenhum efeito contra processos civis ou trabalhistas, que correm normalmente. Quanto priso, a doutrina brasileira entende que tanto a priso criminal quanto a civil (como devedor de penso alimentcia ou depositrio infiel) esto sujeitas regra, com a exceo prevista expressamente. Essa proteo no impede o parlamentar de ser preso aps deciso final condenatria proferida pelo STF, mas tal priso, prevista no art. 55, VI, e 2, vai depender de deliberao do plenrio da Casa qual ele pertena. importante notar que essa imunidade formal no impede, segundo j decidiu o STF, a instaurao de inqurito policial contra o membro do Congresso Nacio nal, desde que essas medidas de investigao pr-processuais sejam adotadas em procedimento junto ao Supremo Tribunal Federal. 2 - Desde a expedio do diploma, os membros do Congresso Nacional no podero ser presos, salvo em flagrante de crime inafianvel. Nesse caso, os autos sero remetidos dentro de vinte e quatro horas Casa respectiva, para que, pelo voto da maioria de seus membros, resolva sobre a priso. Comentrio: Duas informaes importantes emergem da redao desse pargrafo. A primeira a suspenso da prescrio criminal durante o prazo em que o pedido de autorizao de processamento estiver tramitando no Congresso. A segunda, que o Congresso no obrigado a decidir, podendo manter o pedido tramitando indefinidamente, em razo da permisso "ou a ausncia de deliberao". Essa deciso legislativa para a concesso ou no da licena no est submetida a nenhuma condio material oujurdica ou tcnica especfica, sendo fundamentalmente uma deciso poltica. A Constituio, tambm, no prev prazo para essa deliberao. Questo importante versa sobre o caso de concurso de agentes, ou seja, quando no processo esto sendo acusados parlamentar e no-parlamentar. O STF tem per mitido, nesses casos, a separao de processos, de forma a permitir a tramitao de um independentemente do outro, ficando somente o relativo ao parlamentar dependente de autorizao do Legislativo. 3 - Recebida a denncia contra o Senador ou Deputado, por crime ocorrido aps a diplomao, o Supremo Tribunal Federal dar cincia Casa respectiva, que, por iniciativa de partido poltico nela representado e pelo voto da maioria de seus membros, poder, at a deciso final, sustar o andamento da ao. Comentrio: Tem-se, aqui, o tratamento da nica hiptese de priso em flagrante do parlamentar, para o caso de crime inafianvel. 4 - O pedido de sustao ser apreciado pela Casa respectiva no prazo improrrogvel de quarenta e cinco dias do seu recebimento pela Mesa Diretora. Comentrio: O STF, recentemente, revogou sua Smula 394, que determinava que processo por crime comum contra ex-congressista fosse processado perante essa Corte. Agora, por esses crimes, o exDeputado Federal e o ex-Senador sero processados, aps o fim do mandato ou mandatos, pelos rgos judicirios normais, sem esse foro privilegiado. 5 - A sustao do processo suspende a prescrio, enquanto durar o mandato. Comentrio: Trata-se, aqui, de uma escolha discricionria do parlamentar, e s pode ser exercida quanto a informaes re.cebidas ou prestadas em razo do exerccio do mandato, no abrangendo o dever de testemunhar na condio de cidado comum, por fatos no relacionados ao mandato.

6 - Os Deputados e Senadores no sero obrigados a testemunhar sobre informaes recebidas ou prestadas em razo do exerccio do mandato, nem sobre as pessoas que lhes confiaram ou deles receberam informaes. Comentrio: Tem-se, aqui, tambm, uma imunidade, j que o parlamentar est livre de uma obrigao imposta pela Constituio (art. 143). 7 - A incorporao s Foras Armadas de Deputados e Senadores, embora militares e ainda que em tempo de guerra, depender de prvia licena da Casa respectiva. 8 - As imunidades de Deputados ou Senadores subsistiro durante o estado de stio, s podendo ser suspensas mediante o voto de dois teros dos membros da Casa respectiva, nos casos de atos praticados fora do recinto do Congresso Nacional, que sejam incompatveis com a execuo da medida. Art. 54 - Os Deputados e Senadores no podero: Comentrio: Note que as proibies aos parlamentares so divididas em dois grupos. O primeiro vale desde a diplomao, a qual ocorre no ano da eleio, em aproxi madamente trinta dias aps a apurao dos votos. O segundo somente vale a partir da posse, que ocorre em sesso preparatria, a partir de 1 de fevereiro do ano seguinte ao da eleio (art. 57, 4). I - desde a expedio do diploma: a) firmar ou manter contrato com pessoa jurdica de direito pblico, autarquia, empresa pblica, sociedade de economia mista ou empresa concessionria de servio pblico, salvo quando o contrato obedecer a clusulas uniformes; Comentrio: Clusulas uniformes nos contratos so previses, principalmente quanto a preo, lucros e garantias, geralmente praticveis pelo mercado em contratos do tipo do firmado. b) aceitar ou exercer cargo, funo ou emprego remunerado, inclusive os de que sejam demissveis ad nutum, nas entidades constantes da alnea anterior; Comentrio: Cargos demissveis ad nutum so os cargos em comisso, de livre provimento e exonerao. II - desde a posse: a) ser proprietrios, controladores ou diretores de empresa que goze de favor decorrente de contrato com pessoa jurdica de direito pblico, ou nela exercer funo remunerada; b) ocupar cargo ou funo de que sejam demissveis ad nutum, nas entidades referidas no inciso I, a; c) patrocinar causa em que seja interessada qualquer das entidades a que se refere o inciso I, a; d) ser titulares de mais de um cargo ou mandato pblico eletivo. Comentrio: A referncia a mandato pblico eletivo visa a incluir na proibio a acumulao de cargo de deputado federal ou senador com vice-presidente, vice-governa dor ou vice-prefeito, j que esses vices no detm cargo, mas apenas mandato. Art. 55 - Perder o mandato o Deputado ou Senador: Comentrio: Este artigo enumera as hipteses constitucionais de perda de manda-to do parlamentar federal. Apesar da imperatividade do caput, nem todos os casos abaixo vo levar cassao. Veja os comentrios que fazemos aos 2 e 3.

I - que infringir qualquer das proibies estabelecidas no artigo anterior; Comentrio: As proibies que o art. 54 impe desde a diplomao e desde a posse, se no cumpridas, podem levar perda do mandato. Logicamente, o parlamentar diplomado s entra em exerccio do mandato aps a posse. II - cujo procedimento for declarado incompatvel com o decoro parlamentar; Comentrio: Decoro parlamentar um conjunto de preceitos referentes moralidade, conduta pblica, honestidade e outros elementos cuja observncia imposta ao detentor de mandato parlamentar, em razo da sua condio de membro do Congresso Nacional. Segundo o 1 deste artigo, a definio do que seja quebra do decoro parlamentar (a conduta indecorosa) matria do regimento interno de cada Casa, mas a prpria Constituio cuida de fixar duas situaes: o abuso das prerrogativas garantidas ao membro do Congresso e o recebimento de vantagens indevidas. III - que deixar de comparecer, em cada sesso legislativa, tera parte das sesses ordinrias da Casa a que pertencer, salvo licena ou misso por esta autorizada; Comentrio: Sesses ordinrias so aquelas realizadas de 15 de fevereiro a 30 de junho, e de 1 de agosto a 15 de dezembro, nos horrios regimentais e normais de sesso. Veja que a ausncia s sesses extraordinrias no so contadas para fins de apurar essa hiptese de perda de mandato. IV - que perder ou tiver suspensos os direitos polticos; Comentrio: Os casos de perda ou suspenso de direitos polticos esto no art. 15 desta Constituio. V - quando o decretar a Justia Eleitoral, nos casos previstos nesta Constituio; Comentrio: A perda de mandato por deciso da Justia Eleitoral ocorre quando provida (aceita) ao de impugnao de mandato, nos termos do art. 14, 10 e 11. Essa ao movida pelos interessados quando houver prova de que o parlamentar se elegeu com abuso de poder econmico, corrupo ou fraude. VI - que sofrer condenao criminal em sentena transitada em julgado. Comentrio: Condenao criminal transitada em julgado a condenao definitiva, na qual no cabe mais recurso. 1 - incompatvel com o decoro parlamentar, alm dos casos definidos no regimento interno, o abuso das prerrogativas asseguradas a membro do Congresso Nacional ou a percepo de vantagens indevidas. Comentrio: Decoro parlamentar o conjunto de regras legais, morais e comportamentais que se impe ao membro do Legislativo, nessa condio, como orientadoras da sua conduta enquanto legislador. 2 - Nos casos dos incisos I, II e VI, a perda do mandato ser decidida pela Cmara dos Deputados ou pelo Senado Federal, por voto secreto e maioria absoluta, mediante provocao da respectiva Mesa ou de partido poltico representado no Congresso Nacional, assegurada ampla defesa. Comentrio:

Os casos dos incisos mencionados no levam necessariamente perda do mandato e esse o sentido da locuo "ser decidida", pois quem tem poder para decidir pode decidir pela cassao ou no. A cassao, aqui, e deciso do Plenrio da Casa respectiva, em votao secreta e por maioria absoluta. 3 - Nos casos previstos nos incisos III a V, a perda ser declarada pela Mesa da Casa respectiva, de ofcio ou mediante provocao de qualquer de seus membros, ou de partido poltico representado no Congresso Nacional, assegurada ampla defesa. Comentrio: Quando a Constituio, aqui, diz que a perda "ser declarada" pela Mesa, leva a duas importantes concluses. A primeira de que no se trata mais de um ato poltico de plenrio, mas, sim, de ato administrativo-regimental da Mesa da Casa. A segunda, como a declarao somente pode ser positiva, a cassao praticamente eminente nesses casos. 4 - A renncia de parlamentar submetido a processo que vise ou possa levar perda do mandato, nos termos deste artigo, ter seus efeitos suspensos at as deliberaes finais de que tratam os 2 e 3. Comentrio: A renncia do parlamentar no vai impedir, ento, o prosseguimento, at a final deciso do Plenrio ou da Mesa, do processo de cassao. Deputado ou senador podero renunciar nesses casos, mas ficam no mandato, para todos os fins, at serem cassados ou absolvidos. A nica forma de o parlamentar escapar do julgamento pelo Plenrio ou Mesa renunciar ao mandato antes que comece o processo de investigao ou de cassao. Art. 56 - No perder o mandato o Deputado ou Senador: I - investido no cargo de Ministro de Estado, Governador de Territrio, Secretrio de Estado, do Distrito Federal, de Territrio, de Prefeitura de Capital ou chefe de misso diplomtica temporria; Comentrio: Note que no se trata, aqui, do cargo de Prefeito de capital, mas sim de secretrio de prefeitura de capital. O cargo de Prefeito, por ser elegvel, no pode ser ocupado simultaneamente por conta do art. 54, 11, d. II - licenciado pela respectiva Casa por motivo de doena, ou para tratar, sem remunerao, de interesse particular, desde que, neste caso, o afastamento no ultrapasse cento e vinte dias por sesso legislativa. Comentrio: A licena por motivo de doena remunerada e no tem prazo mximo. A licena para o tratamento de interesse particular no remunerada e no pode superar cento e vinte dias a cada sesso legislativa. 1 - O suplente ser convocado nos casos de vaga, de investidura em funes previstas neste artigo ou de licena superior a cento e vinte dias. 2 - Ocorrendo vaga e no havendo suplente, far-se- eleio para preench-la se faltarem mais de quinze meses para o trmino do mandato. Comentrio: Se faltarem menos de quinze meses para o fim do mandato, no havendo suplente, a vaga ficar aberta. 3 - Na hiptese do inciso I, o Deputado ou Senador poder optar pela remunerao do mandato. SEO VI DAS REUNIES

Art. 57 - O Congresso Nacional reunir-se-, anualmente, na Capital Federal, de 2 de fevereiro a 17 de julho e de 1 de agosto a 22 de dezembro. Comentrio: Perodo legislativo ordinrio so dois ao longo de um ano: o primeiro, de 15 de fevereiro a 30 de junho, e o segundo, de 1 de agosto a 15 de dezembro. Sesso legislativa ordinria a soma dos dois perodos legislativos ordinrios. Legislatura, di-lo o art. 44, pargrafo nico, o perodo de quatro anos. 1 - As reunies marcadas para essas datas sero transferidas para o primeiro dia til subseqente, quando recarem em sbados, domingos ou feriados. Comentrio: A imposio constitucional de escolha do "primeiro dia til subseqente" impede que seja fixada outra data, aleatoriamente. 2 - A sesso legislativa no ser interrompida sem a aprovao do projeto de lei de diretrizes oramentrias. Comentrio: Sesso legislativa a soma de dois perodos legislativos ordinrios, ou seja, de 15 de fevereiro (ou primeiro dia til subseqente) a 30 de junho, e de 1 de agosto a 15 de dezembro. 3 - Alm de outros casos previstos nesta Constituio, a Cmara dos Deputados e o Senado Federal reunir-se-o em sesso conjunta para: Comentrio: Reunio em sesso conjunta significa que Cmara dos Deputados e Senado Federal reunir-seo em sesso do Congresso Nacional, e que as votaes sero simultneas em ambas as Casas. I - inaugurar a sesso legislativa; II - elaborar o regimento comum e regular a criao de servios comuns s duas Casas; III - receber o compromisso do Presidente e do Vice-Presidente da Repblica; IV - conhecer do veto e sobre ele deliberar. 4 - Cada uma das Casas reunir-se- em sesses preparatrias, a partir de 1 de fevereiro, no primeiro ano da legislatura, para a posse de seus membros e eleio das respectivas Mesas, para mandato de 2 (dois) anos, vedada a reconduo para o mesmo cargo na eleio imediatamente subseqente. Comentrio: As sesses preparatrias ocorrem no incio de cada legislatura. Os parlamentares que tomarem posse ao longo dos quatro anos (em caso de cassao de mandato, morte ou renncia), tomam posse perante o Plenrio ou perante o Presidente da Casa. H discusso na doutrina sobre se a proibio de reeleio dos membros da Mesa somente existe na mesma legislatura ou se os membros da segunda Mesa de uma legislatura so inelegveis, para os mesmos cargos, para a composio da primeira Mesa da legislatura subseqente. A prtica legislativa mostra que foi aceita a primeira tese. Esse dispositivo no obrigatrio aos Estados, segundo nota Alexandre de Moraes, que podero estabelecer disciplina diversa. 5 - A Mesa do Congresso Nacional ser presidida pelo Presidente do Senado Federal, e os demais cargos sero exercidos, alternadamente, pelos ocupantes de cargos equivalentes na Cmara dos Deputados e no Senado Federal. Comentrio: Fica claro, ento, que so trs as Mesas que funcionam no Congresso Nacional, cada qual com composio e competncias prprias: a da Cmara dos Deputados, a do Senado Federal e a do Congresso Nacional.

6 - A convocao extraordinria do Congresso Nacional far-se-: I - pelo Presidente do Senado Federal, em caso de decretao de estado de defesa ou de interveno federal, de pedido de autorizao para a decretao de estado de stio e para o compromisso e a posse do Presidente e do Vice-Presidente da Repblica; II - pelo Presidente da Repblica, pelos Presidentes da Cmara dos Deputados e do Senado Federal ou a requerimento da maioria dos membros de ambas as Casas, em caso de urgncia ou interesse pblico relevante, em todas as hipteses deste inciso com a aprovao da maioria absoluta de cada uma das Casas do Congresso Nacional. Comentrio: A convocao extraordinria do Congresso Nacional por requerimento dos parlamentares depende de que assinem esse documento a maioria absoluta dos mem bros da Cmara dos Deputados e do Senado Federal, e no de apenas uma das duas Casas. 7 - Na sesso legislativa extraordinria, o Congresso Nacional somente deliberar sobre a matria para a qual foi convocado, ressalvada a hiptese do 8 deste artigo, vedado o pagamento de parcela indenizatria, em razo da convocao. Comentrio: A Emenda Constitucional n 19 apanhou este dispositivo com o nico fim de proibir, expressamente, o pagamento de adicionais por comparecimento sesso legislativa extraordinria, segundo amplamente noticiado poca da sua elaborao. A redao imposta pela Emenda da reforma administrativa, contudo, no atingiu essa finalidade. Claramente, a nova redao permite o pagamento de "parcela indenizatria" pelo comparecimento a essas sesses extraordinrias, contornando cuidadosamente a expresso "subsdios", que vinha sendo usada como designativa da retribuio financeira dos parlamentares. Assim, fora de qualquer dvida, o membro do Congresso que comparea a sesso extraordinria poder receber pagamento especial por esse comparecimento (no se indeniza fato rotineiro, mas evento extraordinrio), limitado o valor a ser pago a esse ttulo a 100% do subsdio mensal. Um dos efeitos ainda produzidos pela reforma a proibio de pagamentos iguais a trs, quatro vezes aos subsdios mensais, como praticado em vrias Assemblias Legislativas estaduais e, principalmente, Cmara de Vereadores. Agora, o acrscimo mximo ser de 100% sobre o subsdio do ms. 8 - Havendo medidas provisrias em vigor na data de convocao extraordinria do Congresso Nacional, sero elas automaticamente includas na pauta da convocao. SEO VII DAS COMISSES Comentrio: Comisses parlamentares so grupos pequenos de membros da Cmara dos Deputados e do Senado Federal, ou de ambas as Casas, quando a Comisso for mista, reu nidos em razo de certos temas (educao, sade, finanas pblicas, trabalhos, assuntos sociais, anlise de constitucionalidade) ou com determinada finalidade (o estudo de um tema nacional importante, como o trabalho escravo, a prostituio infantil, o mau uso do dinheiro em obras pblicas) ou para fins de investigao de fato certo (no caso das comisses parlamentares de inqurito). Art. 58 - O Congresso Nacional e suas Casas tero comisses permanentes e temporrias, constitudas na forma e com as atribuies previstas no respectivo regimento ou no ato de que resultar sua criao. 1 - Na constituio das Mesas e de cada Comisso, assegurada, tanto quanto possvel, a representao proporcional dos partidos ou dos blocos parlamentares que participam da respectiva Casa. Comentrio: A representao proporcional implica o dever de se buscar, tanto quanto possvel, na composio das Mesas e Comisses, a reproduo do espectro partidrio repre sentado na Casa naquela legislatura. Assim, se um partido dominar metade da composio da Casa, dever dominar tambm metade da Mesa e da composio das comisses.

2 - s comisses, em razo da matria de sua competncia, cabe: I - discutir e votar projeto de lei que dispensar, na forma do regimento, a competncia do Plenrio, salvo se houver recurso de um dcimo dos membros da Casa; Comentrio: H, aqui, uma hiptese de delegao legislativa in.terna corporis, em que o plenrio da Comisso atua substituindo o plenrio da Casa a que pertena. Este impor tante poder das comisses, chamado na Cmara dos Deputados de poder conclusivo e no Senado Federal de poder terminativo, permite, nos casos previstos nos respectivos regimentos internos, que o projeto de lei seja votado pelos membros da Comisso e no do Plenrio principal da Casa, e nessa votao decidido. Uma das hipteses regimentais de isso acontecer, em ambas as Casas, ocorre quando o autor, ou autores, do projeto for um deputado ou senador. II - realizar audincias pblicas com entidades da sociedade civil; III - convocar Ministros de Estado para prestar informaes sobre assuntos inerentes a suas atribuies; Comentrio: Veja-se o aumento da lista dos que podem ser convocados, na nova redao do art. 50, caput, onde foram includos titulares de rgos diretamente subordinados ao Presidente da Repblica. IV - receber peties, reclamaes, representaes ou queixas de qualquer pessoa contra atos ou omisses das autoridades ou entidades pblicas; V - solicitar depoimento de qualquer autoridade ou cidado; VI - apreciar programas de obras, planos nacionais, regionais e setoriais de desenvolvimento e sobre eles emitir parecer. 3 - As comisses parlamentares de inqurito, que tero poderes de investigao prprios das autoridades judiciais, alm de outros previstos nos regimentos das respectivas Casas, sero criadas pela Cmara dos Deputados e pelo Senado Federal, em conjunto ou separadamente, mediante requerimento de um tero de seus membros, para a apurao de fato determinado e por prazo certo, sendo suas concluses, se for o caso, encaminhadas ao Ministrio Pblico, para que promova a responsabilidade civil ou criminal dos infratores. Comentrio: Em decises proferidas em 1999, o Supremo Tribunal Federal reconheceu que uma comisso parlamentar de inqurito uma projeo do prprio Legislativo e que, no desempenho de suas funes de investigao "prprias de autoridades judiciais", podem colher depoimentos, ouvir indiciados, inquirir testemunhas, requisitar documentos e buscar toda e qualquer prova legalmente admitida, quebrar sigilo bancrio, fiscal e de correspondncia e determinar qualquer diligncia que repute necessria, mas no podem prender ou mandar prender, salvo em flagrante delito e no podem determinar a apreenso, seqestro e indisponibilidade de bens, estando proibidas tambm de impedir algum de se afastar do pas, por serem tais atos tpicos e exclusivos de membro do Poder Judicirio. Finalmente, deixou claro o STF que qualquer medida restritiva de direitos depende, para ser reconhecida como constitucional e vlida, de fundamentao pela CPI. 4 - Durante o recesso, haver uma Comisso representativa do Congresso Nacional, eleita por suas Casas na ltima sesso ordinria do perodo legislativo, com atribuies definidas no regimento comum, cuja composio reproduzir, quanto possvel, a proporcionalidade da representao partidria. SEO VIII DO PROCESSO LEGISLATIVO Comentrio: Para Manoel Gonalves Ferreira Filho, a denominao "processo legislativo" insatisfatria, pois dela no resulta um entendimento completo do que est no art. 59. Para esse autor, se se compreend-lo como processo normativo, h que se excluir os incisos VI e VII, pois no so normas dotadas de generalidade e abstrao. Se esse processo legislativo for entendido como elaborao de atos normativos pelo Poder Legislativo, h que se excluir o inciso V, j que elaborado pelo Presidente

da Repblica, segundo o art. 62. Se, finalmente, o "legislativo" que adjetiva o processo for entendido no como uma referncia ao Poder, mas ao legislador, ter-se- que excluir o inciso I, j que a elaborao de emenda constitucional no atribuio do legislador ordinrio, mas do legislador enquanto exercente do poder constituinte verificar acima SUBSEO I DISPOSIO GERAL Art. 59 - O processo legislativo compreende a elaborao de: Comentrio: Para Celso Bastos, no existe hierarquia entre os diversos tipos que compem este art. 59, j que cada uma das espcies citadas tm seu campo de aptido nitida mente traado, pelo que no se poder falar em hierarquia, mas em aptido constitucional. I - emendas Constituio; Comentrio: So proposies que visam a alterar a Constituio. So submetidas a processo especial, sujeitas maioria de 3/5 para a aprovao e a duas votaes em cada Casa. A tramitao bicameral e no esto sujeitas ao veto ou sano do Executivo. H limitaes processuais, circunstanciais, materiais expressas e materiais implcitas (art. 60), como visto no captulo do poder constituinte. II - leis complementares; Comentrio: Segundo o STF, s podem ser elaboradas quando expressamente exigidas pela Constituio. Sua aprovao est sujeita maioria absoluta (art. 69), a tramitao bicameral e esto sujeitas a sano e veto do Presidente da Repblica. III - leis ordinrias; Comentrio: So usadas para os casos em que a Constituio exija "lei" e para todas as situaes, exceto aquelas em que a CF exija "lei complementar", em que se precise criar uma obri gao de fazer ou no fazer (art. 5, II). Sua elaborao bicameral e sujeita maioria relativa (art. 47). Pode haver sano ou veto do Presidente da Repblica. IV - leis delegadas; Comentrio: So atos normativos do Presidente da Repblica, cuja elaborao depende de autorizao do Congresso Nacional (art. 68, 2). Podem ser submetidas, ou no, ao Congresso Nacional (art. 68, 3), conforme a delegao congressual seja condicionada ou no. So aptas a tratar das matrias em que caiba lei ordinria, mas com as limitaes do art. 68, 1. V - medidas provisrias; Comentrio: So atos normativos do Presidente da Repblica, no plano federal, tm condio de lei ordinria e vigncia por trinta dias, podendo ser reeditadas (art. 62). Devem ser submetidas ao Congresso Nacional imediatamente aps a publicao, para serem convertidas em lei. So aptas a tratar de matrias de lei ordinria, mas esto sujeitas a limitaes expressas (art. 246) e jurisprudenciais, que apontamos nos comentrios ao art. 62. VI - decretos legislativos;

Comentrio: Ato legislativo, de competncia do Congresso Nacional, que tramita de forma bicameral mas no est sujeito a sano ou veto presidencial. Sujeito maioria relativa. Apto a tratar das matrias do art. 49 e dos assuntos do Congresso. VII - resolues. Comentrio: Ato de elaborao da Cmara dos Deputados, do Senado Federal ou do Congresso Nacional, apta a tratar das matrias dos arts. 51, 52 e 68, 2, respectivamente. Sujeita maioria relativa e tramitao nica em cada uma dessas esferas. Pargrafo nico - Lei complementar dispor sobre a elaborao, redao, alterao e consolidao das leis. Comentrio: Essa lei complementar foi feita em 1998, sob o n 95, e introduziu vrias determinaes quanto ao processo legislativo. Trata-se de um instrumento que se pre tende utilizar para reduzir o nmero de leis no Brasil e a superposio de outras tantas. SUBSEO II DA EMENDA CONSTITUIO Comentrio: As emendas Constituio so suscetveis de controle de constitucionalidade, tanto pela via difusa quanto pela via concentrada. Tm, se constitucionais, a mesma hierarquia da Constituio, no havendo nenhuma distino entre um texto e outro. As emendas constitucionais podem contradizer a Constituio, e necessariamente o fazem, para alter-la. Art. 60 - A Constituio poder ser emendada mediante proposta: Comentrio: Tem-se, aqui, a primeira das quatro limitaes ao poder de emenda Constituio. Neste caput est uma das limitaes formais, ou processuais, que se caracteriza pela previso de um processo rgido de alterao do texto da Constituio, caracterizado pela imposio de quatro votaes, duas em cada Casa do Legislativo, e em todas sendo exigvel o quorum de trs quintos dos votos. As demais limitaes processuais esto nos 2, 3 e 5. I - de um tero, no mnimo, dos membros da Cmara dos Deputados ou do Senado Federal; II - do Presidente da Repblica; III - de mais da metade das Assemblias Legislativas das unidades da Federao, manifestando-se, cada uma delas, pela maioria relativa de seus membros. 1 - A Constituio no poder ser emendada na vigncia de interveno federal, de estado de defesa ou de estado de stio. Comentrio: Neste pargrafo est a limitao circunstancial ao poder de emenda. Na vigncia dessas situaes, nenhuma emenda poder ser votada ou promulgada. uma limitao absoluta. No esto impedidas, contudo, a apresentao de proposta de emenda Constituio ou a sua discusso. Apenas a votao da proposta e a promulgao da Emenda j finalizada. 2 - A proposta ser discutida e votada em cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, considerando-se aprovada se obtiver, em ambos, trs quintos dos votos dos respectivos membros. Comentrio: Esses trs quintos so calculados sobre o nmero de membros de cada uma das Casas, e no dos presentes. , conforme se disse acima, uma limitao processual.

3 - A emenda Constituio ser promulgada pelas Mesas da Cmara dos Deputados e do Senado Federal, com o respectivo nmero de ordem. Comentrio: Mesas da Cmara dos Deputados e do Senado Federal no sinnimo de Mesa do Congresso Nacional, a teor do art. 57, 5. Temos aqui outra limitao processual. de se perceber que houve emendas Constituio promulgadas, extraordinariamente, pela Mesa do Congresso Nacional as que foram elaboradas durante a reviso constitucional de 1993; mas isso ocorre porque, ao contrrio do que acontece pela ordem contida no 2deste art. 60, em que a tramitao bicameral (Cmara e Senado votando separadamente), o processo de reviso, nos termos do art. 3 do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias, foi realizado de maneira unicameral (Congresso Nacional). 4 - No ser objeto de deliberao a proposta de emenda tendente a abolir: Comentrio: Aqui, nova limitao ao poder de emenda, sendo esta a limitao material, tambm conhecida como clusulas ptreas, ncleo ptreo ou ncleo imodificvel. uma li mitao relativa, pois restrita a determinadas matrias, e, mesmo dentro delas, s iniciativas que levem abolio de tais princpios, pelo que uma emenda constitucional que toque em alguma dessas matrias no para aboli-Ia, mas para dar-lhe novo tratamento, no ser, a princpio, inconstitucional. I - a forma federativa de Estado; II - o voto direto, secreto, universal e peridico; III - a separao dos Poderes; IV - os direitos e garantias individuais. 5 - A matria constante de proposta de emenda rejeitada ou havida por prejudicada no pode ser objeto de nova proposta na mesma sesso legislativa. Comentrio: Note que a impossibilidade de reapreciao na mesma sesso legislativa (a ordinria de 15 de fevereiro a 15 de dezembro de cada ano, segundo o art. 57, caput) no recai sobre a proposta de emenda, que j ter sido rejeitada ou tida por prejudicada, mas, sim, sobre a matria sobre a qual ela versa. limitao processual ao poder de emenda Constituio. SUBSEO III DAS LEIS Art. 61 - A iniciativa das leis complementares e ordinrias cabe a qualquer membro ou Comisso da Cmara dos Deputados, do Senado Federal ou do Congresso Nacional, ao Presidente da Repblica, ao Supremo Tribunal Federal, aos Tribunais Superiores, ao Procurador-Geral da Repblica e aos cidados, na forma e nos casos previstos nesta Constituio. Comentrio: A iniciativa no propriamente fase do processo legislativo, mas, sim, ato que prope a adoo de direito novo, ou o ato que permite o incio do processo de elaborao de norma jurdica. de se observar, tambm, que, rigorosamente falando, nenhum dos citados dispe de competncia plena para iniciativa de projeto de lei, j que todos tm reas limitadas ou proibidas. 1 - So de iniciativa privativa do Presidente da Repblica as leis que: Comentrio: Este pargrafo delimita a competncia reservada ao Presidente da Repblica. Sua inobservncia leva inconstitucionalidade formal. O aspecto fundamental des sa iniciativa reservada est em resguardar ao seu titular a deciso sobre o momento de propor direito novo sobre determinadas matrias. I - fixem ou modifiquem os efetivos das Foras Armadas; II - disponham sobre:

a) criao de cargos, funes ou empregos pblicos na administrao direta e autrquica ou aumento de sua remunerao; b) organizao administrativa e judiciria, matria tributria e oramentria, servios pblicos e pessoal da administrao dos Territrios; c) servidores pblicos da Unio e Territrios, seu regime jurdico, provimento de cargos, estabilidade e aposentadoria; d) organizao do Ministrio Pblico e da Defensoria Pblica da Unio, bem como normas gerais para a organizao do Ministrio Pblico e da Defensoria Pblica dos Estados, do Distrito Federal e dos Territrios; Comentrio: Apesar de estar colocada aqui como uma hiptese de iniciativa privativa do Presidente da Repblica, o oferecimento de projeto de lei complementar sobre o Ministrio Pblico da Unio pode tambm ser feito, facultativamente, pelo Procurador-Geral da Repblica (art. 128, 5), pelo que o STF decidiu que se trata, aqui, de competncia concorrente. e) criao e extino de Ministrios e rgos da administrao pblica, observado o disposto no art. 84, VI; f) militares das Foras Armadas, seu regime jurdico, provimento de cargos, promoes, estabilidade, remunerao, reforma e transferncia para a reserva. 2 - A iniciativa popular pode ser exercida pela apresentao Cmara dos Deputados de projeto de lei subscrito por, no mnimo, um por cento do eleitorado nacional, distribudo pelo menos por cinco Estados, com no menos de trs dcimos por cento dos eleitores de cada um deles. Comentrio: Uma das formas de democracia direta a iniciativa popular de projeto de lei, segundo o art. 14 desta Constituio. Este pargrafo regula a matria e estabelece requisitos numricos mnimos de autoria. Art. 62 - Em caso de relevncia e urgncia, o Presidente da Repblica poder adotar medidas provisrias, com fora de lei, devendo submet-las de imediato ao Congresso Nacional. Comentrio: Medida provisria ato normativo reservado, pela Constituiro, iniciativa privativa do Presidente da Repblica. E discutvel o seu uso por Governadores e Pre feitos, embora a doutrina parea se posicionar, predominantemente, pela aceitao dessa possibilidade. Elaborada pelo Presidente sobre pressupostos de urgncia e relevncia (ambos sujeitos discusso tanto no Legislativo quanto no Judicirio, sendo que, neste Poder, o STF admite a discusso sobre a urgncia e a relevncia apenas no caso de notrio abuso, sem o que aquele Tribunal entende no ser competncia do Judicirio a avaliao desses pressupostos), a Medida Provisria tem status de lei ordinria e a peculiaridade de produzir efeitos imediatamente, desde a edio. Provoca suspenso da legislao anterior com ela incompatvel mas, se no convertida em lei pelo Congresso Nacional, acarreta a sustao da suspenso da legislao revogada. Sua eficcia limitada a trinta dias, contados da edio. Se no convertida em lei, nesse perodo, perde sua eficcia desde aquele momento. Ou seja, tida como no existente, e obriga o Congresso a editar decreto legislativo que regulamenta as relaes jurdicas formadas sobre seus termos. A reedio, segundo a jurisprudncia do STF, inconstitucional se houve votao e rejeio no Congresso. Se, entretanto, no foi votada, e persistirem os pressupostos de relevncia e urgncia, pode haver reedio, sendo necessrio, no entender do Supremo Tribunal Federal e tambm de outros Tribunais Federais, que a reedio ocorra no prazo de validade da medida provisria anterior. Finalmente, o STF e a doutrina reconhecem diversas limitaes ao uso de medida provisria. Assim, no podem ser usadas para disciplinar: matria reservada, pela Consti tuio, a lei complementar; matrias indelegveis, embora o STF admita o trato de algumas, como a constante no inciso II do 1 do art. 68, por medida provisria; matria penal, submetida que est ao princpio da legalidade estrita, e, portanto, ao art. 5, II; matria geral financeira; oramentos, embora a doutrina admita o uso de medida provisria para cuidar de matria oramentria; e matria geral tributria, uma vez que o art. 146 a reserva para lei complementar. O STF, neste ltimo caso, tem admitido

expressamente o uso de medida provisria para cuidar de matria tributria fora daqueles casos e at para instituir tributos. 1 - vedada a edio de medidas provisrias sobre matria: I relativa a: a) nacionalidade, cidadania, direitos polticos, partidos polticos e direito eleitoral; b) direito penal, processual penal e processual civil; c) organizao do Poder Judicirio e do Ministrio Pblico, a carreira e a garantia de seus membros; d) planos plurianuais, diretrizes oramentrias, oramento e crditos adicionais e suplementares, ressalvado o previsto no art. 167, 3; II que vise a deteno ou seqestro de bens, de poupana popular ou qualquer outro ativo financeiro; III reservada a lei complementar; IV j disciplinada em projeto de lei aprovado pelo Congresso Nacional e pendente de sano ou veto do Presidente da Repblica. 2 Medida provisria que implique instituio ou majorao de impostos, exceto os previstos nos arts. 153, I, II, IV, V, e 154, II, s produzir efeitos no exerccio financeiro seguinte se houver sido convertida em lei at o ltimo dia daquele em que foi editada. 3 As medidas provisrias, ressalvado o disposto nos 11 e 12 perdero eficcia, desde a edio, se no forem convertidas em lei no prazo de sessenta dias, prorrogvel, nos termos do 7, uma vez por igual perodo, devendo o Congresso Nacional disciplinar, por decreto legislativo, as relaes jurdicas delas decorrentes. 4 O prazo a que se refere o 3 contar-se- da publicao da medida provisria, suspendendose durante os perodos de recesso do Congresso Nacional. 5 A deliberao de cada uma das Casas do Congresso Nacional sobre o mrito das medidas provisrias depender de juzo prvio sobre o atendimento de seus pressupostos constitucionais. 6 Se a medida provisria no for apreciada em at quarenta e cinco dias contados de sua publicao, entrar em regime de urgncia, subseqentemente, em cada uma das Casas do Congresso Nacional, ficando sobrestadas, at que se ultime a votao, todas as demais deliberaes legislativas da Casa em que estiver tramitando. 7 Prorrogar-se- uma nica vez por igual perodo a vigncia de medida provisria que, no prazo de sessenta dias, contado de sua publicao, no tiver a sua votao encerrada nas duas Casas do Congresso Nacional. 8 As medidas provisrias tero sua votao iniciada na Cmara dos Deputados. 9 Caber comisso mista de Deputados e Senadores examinar as medidas provisrias e sobre elas emitir parecer, antes de serem apreciadas, em sesso separada, pelo plenrio de cada uma das Casas do Congresso Nacional. 10. vedada a reedio, na mesma sesso legislativa, de medida provisria que tenha sido rejeitada ou que tenha perdido sua eficcia por decurso de prazo. 11. No editado o decreto legislativo a que se refere o 3 at sessenta dias aps a rejeio ou perda de eficcia de medida provisria, as relaes jurdicas constitudas e decorrentes de atos praticados durante sua vigncia conservar-se-o por ela regidas. 12. Aprovado projeto de lei de converso alterando o texto original da medida provisria, esta manter-se- integralmente em vigor at que seja sancionado ou vetado o projeto. Art. 63 - No ser admitido aumento da despesa prevista: I - nos projetos de iniciativa exclusiva do Presidente da Repblica, ressalvado o disposto no art. 166, 3 e 4; II - nos projetos sobre organizao dos servios administrativos da Cmara dos Deputados, do Senado Federal, dos Tribunais Federais e do Ministrio Pblico. Comentrio:

Essa limitao ao poder de emenda a projeto de lei no impede que aqueles de origem no Presidente da Repblica sejam alterados. A proibio , apenas, de que os membros do Congresso, por emenda, aumentem a despesa originariamente prevista no projeto. Art. 64 - A discusso e votao dos projetos de lei de iniciativa do Presidente da Repblica, do Supremo Tribunal Federal e dos Tribunais Superiores tero incio na Cmara dos Deputados. 1 - O Presidente da Repblica poder solicitar urgncia para apreciao de projetos de sua iniciativa. Comentrio: A Constituio trata, aqui, do processo legislativo abreviado, ou desconcentrado. A doutrina aponta que o processo legislativo concentrado daria prazo de quarenta e cinco dias ao Congresso, e no a cada uma de suas Casas. 2 - Se, no caso do 1, a Cmara dos Deputados e o Senado Federal no se manifestarem sobre a proposio, cada qual sucessivamente, em at quarenta e cinco dias, sobrestar-se-o todas as demais deliberaes legislativas da respectiva Casa, com exceo das que tenham prazo constitucional determinado, at que se ultime a votao. Comentrio: O prazo de quarenta e cinco dias para cada uma das duas Casas, e no comum s duas. O sobrestamento a proibio constitucional de que outra matria seja votada at que se decida, aprovando ou rejeitando, o projeto sob regime de urgncia. Esse sobrestamento ocorrer na pauta da Cmara ou do Senado, conforme seja neste ou naquela em que o prazo chegue ao fim sem deciso. 3 - A apreciao das emendas do Senado Federal pela Cmara dos Deputados far-se- no prazo de dez dias, observado quanto ao mais o disposto no pargrafo anterior. Comentrio: A proposio em regime de urgncia constitucional est sujeita, contudo, aos prazos regulamentares de veto, razes do veto e apreciao das razes do veto pelo Congresso, nos termos do art. 66. 4 - Os prazos do 2 no correm nos perodos de recesso do Congresso Nacional, nem se aplicam aos projetos de cdigo. Comentrio: Os recessos do Congresso ocorrem em julho e de 15 de dezembro a 15 de fevereiro. Cdigo uma lei temtica, ou seja, uma lei, geralmente com grande nmero de arti gos, que trata de todo um tema, como trnsito, consumidor, criana e adolescente. Art. 65 - O projeto de lei aprovado por uma Casa ser revisto pela outra, em um s turno de discusso e votao, e enviado sano ou promulgao, se a Casa revisora o aprovar, ou arquivado, se o rejeitar. Comentrio: Essa revisibilidade um ato continuado. Para Mortati, ato continuado aquele cujos efeitos so alcanados por meio de mais de uma declarao de vontade do mesmo rgo. Pargrafo nico - Sendo o projeto emendado, voltar Casa iniciadora. Comentrio: Na Casa iniciadora somente as emendas sero apreciadas. Se aprovadas, ser o projeto remetido ao Presidente da Repblica, para sano ou veto, como manda o capta do prximo artigo. Se rejeitadas, as alteraes impostas pela Casa revisora so arquivadas e a Casa iniciadora manda o projeto mantido sano do Presidente da Repblica.

Art. 66 - A Casa na qual tenha sido concluda a votao enviar o projeto de lei ao Presidente da Repblica, que, aquiescendo, o sancionar. Comentrio: A sano ato de concordncia do Presidente da Repblica com os termos do projeto de lei, e o transforma em lei, pronta para promulgao e publicao. O veto, reversamente, ato de oposio ao projeto, total ou parcialmente. 1 - Se o Presidente da Repblica considerar o projeto, no todo ou em parte, inconstitucional ou contrrio ao interesse pblico, vet-lo- total ou parcialmente, no prazo de quinze dias teis, contados da data do recebimento, e comunicar, dentro de quarenta e oito horas, ao Presidente do Senado Federal os motivos do veto. Comentrio: O veto total no impede o Congresso Nacional de acolher parte dele e rejeitar outras. Para Themstocles Brando Cavalcanti, o veto total um conjunto de vetos parciais, que pode ser desmembrado em suas partes componentes. O veto ato privativo do chefe do Poder Executivo, que gera efeitos suspensivos sobre a vigncia e eficcia do texto do projeto de lei em debate, os quais so superveis pelo Congresso Nacional. 2 - O veto parcial somente abranger texto integral de artigo, de pargrafo, de inciso ou de alnea. Comentrio: inconstitucional, portanto, o veto de expresses ou de palavras. 3 - Decorrido o prazo de quinze dias, o silncio do Presidente da Repblica importar sano. Comentrio: Trata-se, aqui, da figura da sano tcita, e que abre ao Presidente da Repblica prazo de quarenta e oito horas para a promulgao, nos termos do 7. 4 - O veto ser apreciado em sesso conjunta, dentro de trinta dias a contar de seu recebimento, s podendo ser rejeitado pelo voto da maioria absoluta dos Deputados e Senadores, em escrutnio secreto. Comentrio: A deliberao sobre as razes do veto , portanto, assunto do Congresso Nacional, em sesso unicameral. No obtida a maioria absoluta pedida, o veto ser manti do, independentemente do nmero de votos dados manuteno. 5 - Se o veto no for mantido, ser o projeto enviado, para promulgao, ao Presidente da Repblica. Comentrio: Se o veto, em contrrio, for mantido, a matria vetada sai do texto da lei (caso o veto no tenha sido total) e a promulgao ser do texto em mos do Presidente da Repblica. Nas partes vetadas ser publicada a designao (vetado). Para Pontes de Miranda, a promulgao constitui uma mera atestao da existncia da lei e comunicao de sua executoriedade. Seus efeitos so tornar conheci dos os fatos e atos geradores da lei, atestar que a lei vlida, executvel e obrigatria, at que a Justia diga o contrrio. A promulgao e a publicao no integram o processo legislativo, so atos externos a ele. O ato que se segue promulgao a publicao, que consiste numa comunicao dirigida a todos os que devem cumprir o ato normativo, informando de sua existncia e contedo. Para Jos Afonso da Silva, a promulgao que se publica, no propriamente o ato normativo. 6 - Esgotado sem deliberao o prazo estabelecido no 4, o veto ser colocado na ordem do dia da sesso imediata, sobrestadas as demais proposies, at sua votao final. Comentrio:

Sobrestamento a suspenso da deliberao sobre todas as demais matrias, permanecendo o veto como ponto nico na pauta congressual, em companhia, apenas, das medidas provisrias. Ao contrrio do sobrestamento previsto no art. 64, do qual j se falou, aqui se tem o sobrestamento por no-deliberao das razes do veto, e produzir seus efeitos sobre a pauta de votaes do Congresso Nacional, no operando nenhuma conseqncia sobre as votaes da Cmara dos Deputados e do Senado Federal, individualmente. Ainda, perceba-se que as medidas provisrias, matria de competncia do Congresso, unicameralmente, no sofrero os efeitos do sobrestamento, j que sua tramitao presa a prazos muito curtos. 7 - Se a lei no for promulgada dentro de quarenta e oito horas pelo Presidente da Repblica, nos casos dos 3 e 5, o Presidente do Senado a promulgar, e, se este no o fizer em igual prazo, caber ao Vice-Presidente do Senado faz-lo. Comentrio: Os trs prazos de 48 horas so seqenciais: o primeiro aberto ao Presidente da Repblica. Se ele dele no fizer uso, abre-se um segundo lapso, para o Presidente do Senado. Se, finalmente, ainda no ocorrer a promulgao, o Vice-Presidente do Senado Federal ser obrigado a faz-lo, num terceiro prazo de 48 horas. Isso mostra que a promulgao, ao contrrio do que consta no art. 84, IV, no ato privativo do Presidente da Repblica. Art. 67 - A matria constante de projeto de lei rejeitado somente poder constituir objeto de novo projeto, na mesma sesso legislativa, mediante proposta da maioria absoluta dos membros de qualquer das Casas do Congresso Nacional. Comentrio: Ao contrrio do que acontece com a matria de proposta de emenda Constituio (art. 60, 5), a constante de projeto de lei rejeitado pode voltar votao na mesma sesso legislativa, em que reapresentada, em novo projeto, por autores em nmero igual, pelo menos, maioria absoluta de deputados federais ou senadores. Art. 68 - As leis delegadas sero elaboradas pelo Presidente da Repblica, que dever solicitar a delegao ao Congresso Nacional. Comentrio: A Constituio no abordou expressamente as delegaes interna corporis, mas elas existem no art. 58, 2, I, onde dado poder terminativo s Comisses, para votar projeto de lei em matria de sua competncia, contornando a votao pelo Plenrio da Casa. As principais caractersticas das leis delegadas que so elaboradas apenas pelo Presidente da Repblica, a partir de delegao congressual, podem no ser apreciadas pelo Congresso e, se forem, no podero ser emendadas. A doutrina define lei delegada como ato normativo primrio, derivado da prpria Constituio, elaborado e editado pelo Presidente da Repblica em razo de autorizao expressa do Congresso Nacional, constituindo-se verdadeira delegao externa de funo legiferante. Segundo Nelson de Souza Sampaio, em obra revisada pelo professor Uadi Lamgo Bulos, as razes da legislao delegada seriam a falta de tempo do Parlamento, pela sobrecarga de matrias, o carter eminentemente tcnico de certas matrias, aspectos imprevisveis de certas matrias a serem reguladas, exigncia de flexibilidade de certas regulamentaes e situaes extraordinrias e de emergncia. 1 - No sero objeto de delegao os atos de competncia exclusiva do Congresso Nacional, os de competncia privativa da Cmara dos Deputados ou do Senado Federal, a matria reservada lei complementar, nem a legislao sobre: I - organizao do Poder Judicirio e do Ministrio Pblico, a carreira e a garantia de seus membros; II - nacionalidade, cidadania, direitos individuais, polticos e eleitorais; III - planos plurianuais, diretrizes oramentrias e oramentos. Comentrio: Temos, aqui, as matrias indelegveis. de se lembrar que tais matrias no podem ser tratadas nem por lei delegada nem por medida provisria, embora ajuris prudncia do STF venha aceitando expressamente o uso desse instrumento excepcional de legislao para os casos do inciso II.

2 - A delegao ao Presidente da Repblica ter a forma de resoluo do Congresso Nacional, que especificar seu contedo e os termos de seu exerccio. Comentrio: A delegao pode ser tpica, ou prpria, quando a possibilidade prevista no 3, abaixo, no for usada, isto , quando a lei delegada no precisar voltar ao Congresso para votao. Pode, tambm, ser atpica, ou imprpria, quando o Congresso determina, na resoluo delegatria, a necessidade de o projeto ser por ele votado. Se os limites impostos pela resoluo delegatria no forem respeitados, o Congresso, valendo-se do veto legislativo (art. 49, V) poder sustar a parte da lei delegada que exorbitou. 3 - Se a resoluo determinar a apreciao do projeto pelo Congresso Nacional, este a far em votao nica, vedada qualquer emenda. Comentrio: Tem-se, aqui, a delegao imprpria ou condicionada, que exige a devoluo, pelo Presidente da Repblica, do projeto de lei delegada ao Congresso Nacional, onde ser votado. A vedao de emendas entendida como dirigida s emendas de mrito, no impedindo aperfeioamentos redacionais ou de tcnica legislativa. Art. 69 - As leis complementares sero aprovadas por maioria absoluta. Comentrio: Segundo Alexandre de Moraes, a razo de existncia da lei complementar consubstancia-se no fato de o legislador constituinte ter entendido que determinadas matrias, apesar da evidente importncia, no deveriam ser regulamentadas na prpria Constituio Federal, sob pena de dificuldades para futuras alteraes, mas, ao mesmo tempo, no poderiam comportar constantes alteraes pelo processo legislativo ordinrio, mais simples e mais fcil de ser realizado, em virtude do quorum mais baixo de deciso. Assim, o constituinte elegeu a lei complementar, cuja dificuldade de alterao intermediria entre a emenda Constituio e a lei ordinria. Segundo a jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal, somente pode ser usada lei complementar nos casos em que a Constituio expressamente exigiu essa espcie normativa. O uso de lei ordinria, nesses casos, configura inconstitucionalidade formal. SEO IX DA FISCALIZAO CONTBIL, FINANCEIRA E ORAMENTRIA Art. 70 - A fiscalizao contbil, financeira, oramentria, operacional e patrimonial da Unio e das entidades da administrao direta e indireta, quanto legalidade, legitimidade, economicidade, aplicao das subvenes e renncia de receitas, ser exercida pelo Congresso Nacional, mediante controle externo, e pelo sistema de controle interno de cada Poder. Comentrio: O controle interno de natureza administrativa, feito por funcionrios especializados e por seus superiores hierrquicos. O controle externo atribuio constitucional exclusiva do Poder Legislativo, como se v, para o plano federal, no art. 49, X. O controle financeiro de receita e despesa; o controle operacional, de resultados; o controle patrimonial, de acrscimo e diminuio de patrimnio. A fiscalizao quanto legalidade visa a controlar a conformidade com a lei; quanto legitimidade implica o exame de mrito, para verificar a oportunidade e a convenincia do ato e sua conformidade oramentria; quanto economicidade, para avaliar se, na aplicao da receita pblica, procedeu-se com economia, com ateno relao custo-benefcio. Pargrafo nico - Prestar contas qualquer pessoa fsica ou jurdica, pblica ou privada, que utilize, arrecade, guarde, gerencie ou administre dinheiro, bens e valores pblicos ou pelos quais a Unio responda, ou que, em nome desta, assuma obrigaes de natureza pecuniria. Comentrio: A Emenda Constituio n 19 contemplou este dispositivo com uma redao mais tcnica e mais completa, superando uma ntida deficincia do texto original. At essa Emenda, eram obrigadas a prestar contas "qualquer pessoa fsica ou entidade pblica" que usasse dinheiro pblico; agora,

"qualquer pessoa fsica ou jurdica, pblica ou privada". A melhora merece aplausos, pois sabido na doutrina especializada que no a condio da pessoa que impe a obrigao de prestar contas, mas, sim, a natureza pblica dos recursos financeiros gastos, guardados, gerenciados ou administrados. Art. 71 - O controle externo, a cargo do Congresso Nacional, ser exercido com o auxlio do Tribunal de Contas da Unio, ao qual compete: Comentrio: Este caput traz trs informaes: primeiro, o controle externo de natureza poltica, ou polticoinstitucional; segundo, o titular do controle externo em mbito federal o Congresso Nacional; terceiro, o TCU atua como rgo auxiliar desse controle. I - apreciar as contas prestadas anualmente pelo Presidente da Repblica, mediante parecer prvio que dever ser elaborado em sessenta dias a contar de seu recebimento; Comentrio: O TCU apenas aprecia tais contas, uma vez que o julgamento competncia do Congresso Nacional, pelo art. 49, IX. O dever presidencial de prestar tais contas est pre visto no art. 84, XXIV. Se no prestadas no prazo, incumbe Cmara dos Deputados tom-las, a teor do art. 51, II. II - julgar as contas dos administradores e demais responsveis por dinheiros, bens e valores pblicos da administrao direta e indireta, includas as fundaes e sociedades institudas e mantidas pelo Poder Pblico federal, e as contas daqueles que derem causa a perda, extravio ou outra irregularidade de que resulte prejuzo ao errio pblico; Comentrio: Esse "julgamento" no , absolutamente, um julgamento judicirio, mas puramente administrativo, pois que no se julga a pessoa, mas as contas por ela prestadas. III - apreciar, para fins de registro, a legalidade dos atos de admisso de pessoal, a qualquer ttulo, na administrao direta e indireta, includas as fundaes institudas e mantidas pelo Poder Pblico, excetuadas as nomeaes para cargo de provimento em comisso, bem como a das concesses de aposentadorias, reformas e penses, ressalvadas as melhorias posteriores que no alterem o fundamento legal do ato concessrio; Comentrio: Se esses atos forem legais, so registrados pelo TCU e passam, somente depois disso, a produzir seus efeitos jurdicos. Se no, o TCU assina prazo para que sejam saneados. Veja que a difcil redao deste inciso impede uma compreenso imediata de sua extenso. Traduzindo-o: todos os atos de admisso de pessoal, exceto para cargos em comisso, somente produziro seus efeitos legais se registrados pelo TCU. E todo e qualquer ato de concesso de aposentadoria, reforma e penso depende dessa apreciao e registro para produzir efeitos. Os eventuais atos posteriores a esses de concesso de aposentadoria, reforma e penso, contudo, podero alterar ou no os fundamentos jurdicos daqueles benefcios. Alterando-os, tambm esses atos posteriores dependem de avaliao pelo TCU; no alterando tais fundamentos, a apreciao constitucionalmente dispensada. IV - realizar, por iniciativa prpria, da Cmara dos Deputados, do Senado Federal, de Comisso tcnica ou de inqurito, inspees e auditorias de natureza contbil, financeira, oramentria, operacional e patrimonial, nas unidades administrativas dos Poderes Legislativo, Executivo e Judicirio, e demais entidades referidas no inciso II; Comentrio: O TCU dispe de poder constitucional de realizar auditorias e inspees por iniciativa prpria, no dependendo de provocao externa. Note-se que, pela redao, at as unidades administrativas do prprio Legislativo, de quem o TCU rgo auxiliar, podero ser auditadas e inspecionadas. V - fiscalizar as contas nacionais das empresas supranacionais de cujo capital social a Unio participe, de forma direta ou indireta, nos termos do tratado constitutivo; Comentrio:

Aqui, uma vez mais, a demonstrao de que a existncia de envolvimento de dinheiro pblico federal torna as contas fiscalizveis. Empresa supranacional a que atua em vrios pases, podendo ter sede brasileira ou estrangeira. VI - fiscalizar a aplicao de quaisquer recursos repassados pela Unio mediante convnio, acordo, ajuste ou outros instrumentos congneres, a Estado, ao Distrito Federal ou a Municpio; Comentrio: Ao contrrio do que consta na jurisprudncia dos Tribunais Superiores, onde se l que os recursos repassados pela Unio queles entes polticos deixam de ser fe derais e passam a ser estaduais, distritais ou municipais, este inciso permite, ainda assim e apesar disso, a fiscalizao pelo TCU. VII - prestar as informaes solicitadas pelo Congresso Nacional, por qualquer de suas Casas, ou por qualquer das respectivas Comisses, sobre a fiscalizao contbil, financeira, oramentria, operacional e patrimonial e sobre resultados de auditorias e inspees realizadas; VIII - aplicar aos responsveis, em caso de ilegalidade de despesa ou irregularidade de contas, as sanes previstas em lei, que estabelecer, entre outras cominaes, multa proporcional ao dano causado ao errio; IX - assinar prazo para que o rgo ou entidade adote as providncias necessrias ao exato cumprimento da lei, se verificada ilegalidade; X - sustar, se no atendido, a execuo do ato impugnado, comunicando a deciso Cmara dos Deputados e ao Senado Federal; XI - representar ao Poder competente sobre irregularidades ou abusos apurados. 1 - No caso de contrato, o ato de sustao ser adotado diretamente pelo Congresso Nacional, que solicitar, de imediato, ao Poder Executivo as medidas cabveis. 2 - Se o Congresso Nacional ou o Poder Executivo, no prazo de noventa dias, no efetivar as medidas previstas no pargrafo anterior, o Tribunal decidir a respeito. 3 - As decises do Tribunal de que resulte imputao de dbito ou multa tero eficcia de ttulo executivo. Comentrio: Essa eficcia permite o ajuizamento de ao de execuo, diretamente, sem passar pelo processo de conhecimento, cujas finalidades j foram preenchidas pelo pro cesso realizado pelo prprio Tribunal de Contas da Unio. Percebe-se, assim, que a atuao do TCU limitada ao processamento e julgamento das contas e imposio de multa e reparao ao Errio, no podendo esse tribunal, que rgo administrativo, no-judicial, executar as suas prprias decises. 4 - O Tribunal encaminhar ao Congresso Nacional, trimestral e anualmente, relatrio de suas atividades. Art. 72 - A Comisso mista permanente a que se refere o art. 166, 1, diante de indcios de despesas no autorizadas, ainda que sob a forma de investimentos no programados ou de subsdios no aprovados, poder solicitar autoridade governamental responsvel que, no prazo de cinco dias, preste os esclarecimentos necessrios. 1 - No prestados os esclarecimentos, ou considerados estes insuficientes, a Comisso solicitar ao Tribunal pronunciamento conclusivo sobre a matria, no prazo de trinta dias. 2 - Entendendo o Tribunal irregular a despesa, a Comisso, se julgar que o gasto possa causar dano irreparvel ou grave leso economia pblica, propor ao Congresso Nacional sua sustao. Art. 73 - O Tribunal de Contas da Unio, integrado por nove Ministros, tem sede no Distrito Federal, quadro prprio de pessoal e jurisdio em todo o territrio nacional, exercendo, no que couber, as atribuies previstas no art. 96. Comentrio:

O art. 96 trata das competncias genricas dos tribunais judicirios. Tais competncias, como a de eleger rgos diretivos, elaborar o regimento interno, dispor sobre seus rgos e servios, prover seus cargos e outros, so estendidas, por este artigo, ao TCU. 1 - Os Ministros do Tribunal de Contas da Unio sero nomeados dentre brasileiros que satisfaam os seguintes requisitos: I - mais de trinta e cinco e menos de sessenta e cinco anos de idade; II - idoneidade moral e reputao ilibada; III - notrios conhecimentos jurdicos, contbeis, econmicos e financeiros ou de administrao pblica; IV - mais de dez anos de exerccio de funo ou de efetiva atividade profissional que exija os conhecimentos mencionados no inciso anterior. 2 - Os Ministros do Tribunal de Contas da Unio sero escolhidos: I - um tero pelo Presidente da Repblica, com aprovao do Senado Federal, sendo dois alternadamente dentre auditores e membros do Ministrio Pblico junto ao Tribunal, indicados em lista trplice pelo Tribunal, segundo os critrios de antiguidade e merecimento; II - dois teros pelo Congresso Nacional. 3 - Os Ministros do Tribunal de Contas da Unio tero as mesmas garantias, prerrogativas, impedimentos, vencimentos e vantagens dos Ministros do Superior Tribunal de Justia, aplicandose-lhes, quanto aposentadoria e penso, as normas constantes do art. 40. Comentrio: A nova redao imposta pela Emenda n 20 eliminou o regime especial de aposentadoria de Ministros do Tribunal de Contas da Unio, que, agora, passam a integrar o regime dos servidores pblicos. 4 - O auditor, quando em substituio a Ministro, ter as mesmas garantias e impedimentos do titular e, quando no exerccio das demais atribuies da judicatura, as de juiz de Tribunal Regional Federal. Art. 74 - Os Poderes Legislativo, Executivo e Judicirio mantero, de forma integrada, sistema de controle interno com a finalidade de: I - avaliar o cumprimento das metas previstas no plano plurianual, a execuo dos programas de governo e dos oramentos da Unio; II - comprovar a legalidade e avaliar os resultados, quanto eficcia e eficincia, da gesto oramentria, financeira e patrimonial nos rgos e entidades da administrao federal, bem como da aplicao de recursos pblicos por entidades de direito privado; III - exercer o controle das operaes de crdito, avais e garantias, bem como dos direitos e haveres da Unio; IV - apoiar o controle externo no exerccio de sua misso institucional. 1 - Os responsveis pelo controle interno, ao tomarem conhecimento de qualquer irregularidade ou ilegalidade, dela daro cincia ao Tribunal de Contas da Unio, sob pena de responsabilidade solidria. 2 - Qualquer cidado, partido poltico, associao ou sindicato parte legtima para, na forma da lei, denunciar irregularidades ou ilegalidades perante o Tribunal de Contas da Unio. Comentrio: Tem-se, aqui, uma das formas de exerccio direto de poder pelo povo, atravs da possibilidade de vir a ser comunicada a irregularidade ou ilegalidade de atuao de agentes pblicos, provocando a investigao, processamento e julgamento dos envolvidos. Art. 75 - As normas estabelecidas nesta seo aplicam-se, no que couber, organizao, composio e fiscalizao dos Tribunais de Contas dos Estados e do Distrito Federal, bem como dos Tribunais e Conselhos de Contas dos Municpios. Pargrafo nico - As Constituies estaduais disporo sobre os Tribunais de Contas respectivos, que sero integrados por sete Conselheiros.

CAPTULO II DO PODER EXECUTIVO Comentrio: Na classificao de Maurice Duverger, o nosso Poder Executivo monocrtico, porque exercido por uma s pessoa. (BREVES CONSIDERAES SOBRE TEORIA GERAL DO ESTADO) FORMA E SISTEMA DE GOVERNO CHEFIA DE ESTADO E CHEFIA DE GOVERNO A classificao trplice de formas de governo intentada por Aristteles (monarquia, aristocracia e democracia), esta ltima com conotao negativa, como se viu acima, em outro ponto, foi abandonada com o aparecimento da classificao de Nicolau Maquiavel, que as reduziu a apenas duas: a monarquia e a repblica. Dalmo Dallari percorre, em sua grande obra, desta forma o problema: ''A monarquia uma forma de governo que j foi adotada, h muitos sculos, por quase todos os Estados do mundo. Com o passar dos sculos, ela foi sendo gradativamente enfraquecida e abandonada. Quando nasce o Estado Moderno a necessidade de governos fortes favorece o ressurgimento da monarquia, no sujeita a limitaes jurdicas, donde o qualificativo de monarquia absoluta. Aos poucos, entretanto, vai crescendo a resistncia ao absolutismo e, j a partir do final do sculo XVIII, surgem as monarquias constitucionais. O rei continua governando, mas est sujeito a limitaes jurdicas, estabelecidas na Constituio. Depois disso, ainda surge outra limitao ao poder do monarca, com a adoo do parlamentarismo pelos Estados monrquicos. Adotando o sistema parlamentar de governo, com a manuteno da monarquia, o monarca no mais governa, mantendo-se apenas como Chefe de Estado, tendo quase que s atribuies de representao, no de governo, pois passa a ser exercido por um Gabinete de Ministros. As caractersticas fundamentais da monarquia, das quais decorrem os argumentos favorveis e contrrios a ela, so: Vitaliciedade. O monarca no governa por um tempo certo e limitado, podendo governar enquanto viver ou enquanto tiver condies para continuar governando; Hereditariedade. A escolha do monarca se faz pela simples verificao da linha de sucesso. Quando morre o monarca ou deixa o governo por qualquer outra ra zo, imediatamente substitudo pelo herdeiro da coroa. Houve alguns casos de monarquias eletivas, em que o monarca era escolhido por meio de eleies, podendo votar apenas os prncipes eleitores. Mas a regra sempre foi a hereditariedade; Irresponsabilidade. O monarca no tem responsabilidade poltica, isto , no deve explicaes ao povo ou a qualquer rgo sobre os motivos pelos quais adotou certa orientao poltica. A favor da monarquia, os seus adeptos, cujo nmero atualmente bastante reduzido, usam os seguintes argumentos: 1) Sendo vitalcio e hereditrio, o monarca est acima das disputas polticas, podendo assim intervir com grande autoridade nos momentos de crise poltica. 2) O monarca um fator de unidade do Estado, pois todas as correntes polticas tm nele um elemento superior, comum. 3) Sendo o ponto de encontro das correntes polticas, e estando margem das disputas, o monarca assegura a estabilidade das instituies. 4) Alm disso tudo, o monarca algum que, desde o nascimento, recebe uma educao especial, preparando-se para governar. Na monarquia no h, portanto, o risco de governantes despreparados. Contra a monarquia so os seguintes os argumentos mais freqentes: 1) Se o monarca no governa uma inutilidade, geralmente muito dispendiosa, que sacrifica o povo sem qualquer proveito. 2) A unidade do Estado e a estabilidade das instituies no podem depender de um fator pessoal, mas devem repousar na ordem jurdica, que um elemento objetivo e muito mais eficaz. 3) Se o monarca efetivamente governa, ser extremamente perigoso ligar o destino do povo e do Estado sorte de um indivduo e de sua famlia. Mesmo com a educao especial que se ministra ao herdeiro da coroa, no tm sido raros os exemplos de monarcas desprovidos das qualidades de liderana e de eficincia que se exigem de um governante. 4) A monarquia essencialmente antidemocrtica, uma vez que no assegura ao povo o direito de escolher seu governante. E como o monarca hereditrio, vitalcio e irresponsvel dispe de todos os elementos para sobrepor sua vontade a todas as demais, desaparecendo, pois, a supremacia da vontade popular, que deve ser mantida permanentemente nos governos democrticos. O que a realidade nos mostra que a monarquia vai perdendo adeptos e vai desaparecendo como forma de governo, havendo atualmente, no mundo todo, apenas cerca de vinte Estados com governo monrquico.

A repblica, que a forma de governo que se ope monarquia, tem um sentido muito prximo do significado de democracia, uma vez que indica a possibilidade de participao do povo no governo. Na Antigidade h referncias repblica, mas o sentido que se d ao termo no corresponde ao moderno, como se verifica, por exemplo, com a expresso "repblica romana", que identifica o prprio Estado e no sua forma de governo. Modernamente, com MAQUIAVEL que aparece o termo repblica, em oposio a monarquia. O desenvolvimento da idia republicana se deu atravs das lutas contra a monarquia absoluta e pela afirmao da soberania popular. Desde o sculo XVIII mui tos tericos e lderes pregavam a abolio da monarquia, considerada um mal em si mesma, no lhes parecendo que bastasse limit-la por qualquer meio. Exemplo bem expressivo dessa opinio so os escritos de JEFFERSON, que chegou a dizer que as sociedades sem governo ainda so melhores que as monarquias. Tendo visitado vrios Estados europeus, todos monrquicos, JEFFERSON ficou de tal forma impressionado que escreveu em carta a GEORGE WASHINGTON: "Eu era inimigo ferrenho de monarquias antes de minha vinda Europa. Sou dez mil vezes mais desde que vi o que elas so. No h, dificilmente, um mal que se conhea nestes pases, cuja origem no possa ser atribuda a seus reis, nem um bem que no derive das pequenas fibras de republicanismo existente entre elas. Posso acrescentar, com segurana, que no h, na Europa, cabea coroada cujo talento ou cujos mritos lhe dessem direito a ser eleito pelo povo conselheiro de qualquer parquia da Amrica". Ao mesmo tempo em que se apontavam os males da monarquia, aumentava a exigncia de participao do povo no governo, surgindo a repblica, mais do que como forma de governo, como o smbolo de todas as reivindicaes populares. A repblica era expresso democrtica de governo, era a limitao do poder dos governantes e era a atribuio de responsabilidade poltica, podendo, assim, assegurar a liberdade individual. E a implantao do governo republicano na Amrica com a comprovao de suas vantagens, sobretudo com a demonstrao de que a possibilidade de substituir os governantes periodicamente aproximava o povo do governo, estimulou os anseios republicanos de outros povos. Mas a monarquia, aceitando as limitaes constitucionais e fazendo outras concesses, ainda resistiria durante o sculo XIX em grande nmero de Estados. Mas desde o incio do sculo XX, primeiro sob influncia das transformaes econmicas e, depois, da Primeira Guerra Mundial, comeou a liquidao das monarquias, que a Segunda Guerra Mundial iria acelerar. Atualmente, qualquer pretenso monarquista vista como um anacronismo e uma originalidade, no havendo um s movimento significativo no sentido de uma restaurao monrquica. As caractersticas fundamentais da repblica, mantidas desde o sculo XVII e que foram a razo de seu prestgio e de sua receptividade, so as seguintes: Temporariedade. O Chefe do Governo recebe um mandato, com o prazo de durao predeterminado. E para evitar que as eleies reiteradas do mesmo indiv duo criasse um paralelo com a monarquia, estabeleceu-se a proibio de reeleies sucessivas. Eletividade. Na repblica o Chefe do Governo eleito pelo povo, no se admitindo a sucesso hereditria ou por qualquer forma que impea o povo de participar da escolha. Responsabilidade. O Chefe do Governo politicamente responsvel, o que quer dizer que ele deve prestar contas de sua orientao poltica, ou ao povo diretamente ou a um rgo de representao popular. Essas caractersticas bsicas, entretanto, sofreram adaptaes segundo as exigncias de cada poca e de cada lugar, surgindo peculiaridades que no chegaram a desfigurar o regime. Alm da distino entre monarquia e repblica, outras classificaes podem ser feitas de acordo com certas caractersticas que se tornaram clssicas. Assim, as relaes entre o Legislativo e o Executivo determinaram a configurao de dois sistemas, o Parlamentarismo e o Presidencialismo, que por longo tempo disputaram a primazia, tanto na monarquia quanto na repblica. O exame das caractersticas desses dois sistemas e de sua evoluo indispensvel para que se possa fazer a identificao das tendncias do Estado contemporneo. Em linhas gerais, so as seguintes as caractersticas do parlamentarismo: Distino entre Chefe de Estado e Chefe de Governo. O Chefe de Estado, monarca ou Presidente da Repblica, no participa das decises polticas, exercendo preponderantemente uma funo de representao do Estado. Sendo secundria sua posio, em termos polticos, normal nas repblicas parlamentares que sua escolha seja feita por eleio no Parlamento e que seu mandato seja relativamente longo. inegvel, todavia, que o Chefe de Estado uma figura importante, pois, alm das funes de representao e alm de atuar como vnculo moral do Estado, colocado acima das disputas polticas, ele desempenha um papel de especial relevncia nos momentos de crise, quando necessrio indicar um novo Primeiro Ministro aprovao do Parlamento. Essa indicao extremamente difcil, muitas vezes, nos sistemas pluripartidrios, pois deve ser escolhido algum que revele estar em condies de compor um Gabinete que obtenha a aprovao da maioria parlamentar.

O Chefe de Governo, por sua vez, a figura poltica central do parlamentarismo, pois ele que exerce o poder executivo. Como j foi assinalado, ele apontado pelo Chefe de Estado para compor o governo e s se torna Primeiro Ministro depois de obter a aprovao do Parlamento. Por esse motivo que muitos consideram o Chefe do Governo, no parlamentarismo, um delegado do Parlamento, pois ele s pode assumir a chefia do governo e permanecer nela, como se ver em seguida, com a aprovao da maioria parlamentar. Como assinalou LOEWENSTEIN, no h como sustentar que no parlamentarismo se preserva a separao dos poderes. Chefia do governo com responsabilidade poltica. O Chefe do Governo, aprovado pelo Parlamento, no tem mandato com prazo determinado, podendo permanecer no cargo por alguns dias ou por muitos anos, ambas as hipteses j tendo ocorrido na prtica. H dois fatores que podem determinar a demisso do Primeiro Ministro e de seu Gabinete (ou a queda do governo, segundo a gria poltica): a perda da maioria parlamentar ou o voto de desconfiana. Num sistema bipartidrio, quando se realizam eleies para o Parlamento, a chefia do governo est sempre em jogo. Se o partido a que pertence o Primeiro Ministro conseguir manter a maioria parlamentar, ele permanece no cargo. Se, pelo contrrio, o maior nmero de cadeiras for conquistado por outro partido, este automaticamente, adquire a chefia do governo, devendo ser escolhido entre os seus membros o novo Primeiro Ministro. Num sistema pluripartidrio preciso verificar se ainda subsiste a coligao majoritria, para que se mantenha o Primeiro Ministro. A coligao pode ser desfeita por desentendimentos entre os seus componentes, ou pode tornar-se minoritria em conseqncia do resultado de novas eleies. Em ambos os casos o Primeiro Ministro perde sua base de sustentao poltica e deve demitir-se. Outro fator que determina a demisso do Primeiro Ministro a aprovao de um voto de desconfiana pelo Parlamento. Se um parlamentar desaprova, no todo ou num importante aspecto particular, a poltica desenvolvida pelo Primeiro Ministro, prope um voto de desconfiana. Se este for aprovado pela maioria parlamentar, isso revela que o Chefe do Governo est contrariando a vontade da maioria do povo, de quem os parlamentares so representantes. Assim sendo, deve demitir-se. s vezes, embora muito raramente, o Primeiro Ministro considerava o voto de desconfiana produto de um desentendimento ocasional ou secundrio e no se considera obrigado a demitir-se. Nesse caso, o comportamento da maioria em novas votaes que decide se ele deve ou no continuar no cargo. Possibilidade de dissoluo do Parlamento. Uma caracterstica importante do sistema ingls a possibilidade de ser dissolvido o Parlamento, considerando-se extinto o mandato dos membros da Cmara dos Comuns antes do prazo normal. Isso pode ocorrer quando o Primeiro Ministro percebe que s conta com uma pequena maioria e acredita que a realizao de eleies gerais ir resultar numa ampliao dessa maioria. Ou ento, e isto se aplica mais aos sistemas pluripartidrios, quando o Primeiro Ministro recebe um voto de desconfiana, mas entende que o Paramento que se acha em desacordo com a vontade popular. Nesses casos ele pode pedir ao Chefe do Estado que declare extintos os mandatos e, pelo mesmo ato, convoque novas eleies gerais. Realizadas as eleies, seu resultado determinar a permanncia do Primeiro Ministro, se continuar com a maioria, ou sua demisso, se contar apenas com a minoria dos novos representantes eleitos. Como caractersticas bsicas do governo presidencial, podem ser indicadas as seguintes: O Presidente da Repblica Chefe do Estado e Chefe do Governo. O mesmo rgo unipessoal acumula as duas atribuies, exercendo o papel de vnculo moral do Estado e desempenhando as funes de representao, ao mesmo tempo em que exerce a chefia do Poder Executivo. Esta ltima atribuio foi a que passou pelo processo de definio mais acentuado. Com efeito, no final do sculo XVIII o Estado era simples vigilante da vida social, razo pela qual se pensou no Presidente da Repblica na condio de mero executor das leis que fossem aprovadas pelo Legislativo. Entretanto, j no sculo XIX comearam a surgir novas exigncias, obrigando o Presidente a tomar decises freqentes e rpidas sobre os mais variados assuntos. E essas necessidades aumentaram enormemente no sculo XX. Tudo isso deu ao Presidente as caractersticas de verdadeiro Chefe de Governo, pois alm das funes estritamente executivas ele desempenha atribuies polticas de grande relevncia, numa autntica funo governativa. A chefia do Executivo unipessoal. A responsabilidade pela fixao das diretrizes do Poder Executivo cabe exclusivamente ao Presidente da Repblica. Naturalmen te, por motivos de ordem prtica, ele se apia num corpo de auxiliares diretos, de sua inteira confiana, para obter conselhos e informaes. Desde muito cedo, j na presidncia de George Washington, esse corpo de auxiliares especiais passou a ser designado como Gabinete da Presidncia, tendo crescido muito sua influncia nos ltimos tempos, a partir da Segunda Guerra Mundial. Mas esse corpo de auxiliares no previsto na Constituio e no compartilha da responsabilidade do presidente pelas decises. Alm disso, ele demissvel a qualquer momento, pois assim como o presidente no necessita da concordncia do Congresso para escolh-los, no depende tambm do Legislativo para sua manuteno ou substituio. Acentuando-se o carter unipessoal da presidncia, verifica-se que o vice-presidente,

escolhido juntamente com o presidente, no tem qualquer atribuio, s podendo tomar conhecimento dos assuntos do governo quando so pblicos, ou quando o Presidente da Repblica o permite. O Presidente da Repblica escolhido pelo povo. Este aspecto exige especial considerao para ser bem entendido. Quando se discutiu a Constituio do Estado norte-americano, MADISON, num dos artigos de "O Federalista", destinado a esclarecer as bases do novo sistema, tratou especialmente do Governo do novo Estado. Seu primeiro cuidado foi insistir no carter republicano do governo, parecendo-lhe, conforme suas expresses, "evidente que nenhuma outra seria concilivel com o gnio do povo americano". Pareceu-lhe, no entanto, que seria indispensvel fixar bem claramente as caractersticas da repblica, o que ele faz em seguida, acentuando dois pontos bsicos: a) essencial que semelhante governo derive do grande conjunto da sociedade, no de uma parte inaprecivel, nem de uma classe privilegiada dela; b) suficiente para esse governo que as pessoas que o administrem sejam designadas direta ou indiretamente pelo povo. A Constituio norte-americana, atendendo s peculiaridades da poca de sua elaborao, atribuiu a um colgio eleitoral a competncia para eleger o Presidente da Repblica em nome do povo. Cada Estado adquiriu o direito a tantos votos eleitorais quantos forem os seus representantes na Cmara e no Senado. Designados, de incio, pelos Legislativos dos Estados, esses eleitores votariam nos seus respectivos Estados, remetendo-se os votos para a Capital Federal. Esse processo revela bem a reduzida importncia que se deu chefia do Executivo, pois os colgios eleitorais dos Estados, sem manterem qualquer contato entre si e sem um conhecimento direto dos lderes federais, dificilmente poderiam fazer uma escolha que correspondesse, efetivamente, vontade do povo. Aos poucos, porm, foi sendo ampliada a importncia do Presidente da Repblica, passandose a consultar o povo sobre os candidatos presidncia. A evoluo atin giu um ponto em que, por disposio constitucional, quem elege o chefe do Executivo ainda o Colgio Eleitoral, mas, na prtica, a votao popular tem importncia fundamental. Pelo sistema de votos eleitorais, todos os votos de um Estado cabem ao partido que obtiver nele a maioria dos votos populares. Isso, na verdade, no elimina a importncia jurdica da participao do povo. Entretanto, como grande nmero de eleitores norteamericanos ignora que escolhe diretamente o Colgio Eleitoral e no o presidente, e como se tornou imperativa a concordncia inequvoca do povo para que o governo seja considerado democrtico, j se pensa seriamente na eliminao do Colgio Eleitoral. Na quase totalidade dos sistemas derivados do modelo norte-americano consagrou-se a eleio direta pelo povo, o que se torna mais necessrio quando se pe em dvida a autenticidade da representao poltica. O Presidente da Repblica escolhido por um prazo determinado. Para assegurar o carter democrtico do governo foi estabelecida a escolha por eleies. En tretanto, pouco adiantaria a adoo desse processo se o presidente, uma vez eleito, pudesse permanecer indefinidamente no cargo. Isso no passaria de uma forma de monarquia eletiva. Para que isso no acontea, o chefe do Executivo, no regime presidencial, eleito por um prazo fixo predeterminado, findo o qual o povo novamente chamado a escolher um novo governante. No sistema norte-americano no se estabeleceu, de incio, a proibio de reeleies para perodos imediatos. Contra essa omisso houve expressa manifestao de JEFFERSON, que observou que a possibilidade ilimitada de reeleies daria carter vitalcio investidura, e da seria fatal que se passase hereditariedade. Mantido o silncio constitucional, criouse a praxe de um mximo de dois perodos consecutivos para cada presidente, o que foi respeitado at o perodo de Franklin Roosevelt, que, valendo-se das circunstncias da guerra, foi eleito para um terceiro perodo consecutivo. Esse fato despertou reao e fez com que se aprovasse uma emenda constitucional, incorporada Constituio em 27 de fevereiro de 1951, estabelecendo o limite mximo de dois perodos consecutivos. Na maioria dos Estados que adotaram a forma presidencial de governo a soluo foi drstica, proibindo-se qualquer reeleio para um perodo imediato. O Presidente da Repblica tem poder de veto. Orientando-se pelo princpio da separao dos poderes, os constituintes norte-americanos atriburam ao Congres so, composto de Cmara e Senado, a totalidade do Poder Legislativo. Entretanto, para que no houvesse o risco de uma verdadeira ditadura do Legislativo, reduzindo-se o chefe do Executivo condio de mero executor automtico das leis, lhe foi concedida a possibilidade de interferir no processo legislativo atravs de veto. Os projetos aprovados pelo Legislativo, a no ser que se trate de uma das raras hipteses de competncia exclusiva do Poder Legislativo, devem ser remetidos ao Presidente da Repblica para receberem sua sano, que e a manifestao de concordncia. Se considerar o projeto inconstitucional ou inconveniente, o presidente veta-o, negando-lhe sano e comunicado o veto ao Legislativo. Este deve, ento, apreciar o veto do presidente mediante votao especial. Se o acolher, o projeto est rejeitado, mas se, pelo contrrio, houver rejeio do veto, o projeto se considera aprovado, mesmo contra o desejo expresso do Chefe do Executivo. Em muitos Estados considerou-se insuficiente essa participao do Presidente da Repblica no processo Legislativo, tendo-se-lhe concedido a possibilidade de enviar projetos de lei ao Poder Legislativo, ficando este obrigado a discutir e votar o projeto.

Na verdade, porm, essas peculiaridades no chegam a criar um novo tipo de governo, razo pela qual todas elas so consideradas variaes do tipo ingls de governo. Quanto s razes que determinam seu aparecimento, no difcil explic-las. Houve, antes de tudo, o temor dos excessos do poder pessoal e, em conseqncia, o desejo de transferir a maior soma de poder poltico para os Parlamentos. Isso ficou muito evidente depois da Primeira Guerra Mundial quando em toda a Europa os Estados adotaram novas constituies introduzindo o parlamentarismo. Observando o fenmeno, MIRKINE-GUETZVITCH assinalou que a tendncia essencial do constitucionalismo europeu daquele perodo era a procura de racionalizao do poder. E compreendendo que o problema bsico dessa racionalizao estava nas relaes entre o Legislativo e o Executivo, deram preferncia absoluta predominncia do Legislativo, acreditando-o o mais equilibrado e menos sujeito aos riscos do personalismo. E ele prprio acentuou que a lembrana da guerra e dos grandes erros das monarquias estava contribuindo para acentuar esse desejo de organizar governos racionais, tomando o parlamentarismo por modelo. Os defensores do parlamentarismo consideram-no, da fato, mais racional e menos personalista, porque atribui responsabilidade poltica ao chefe do executivo e transfere ao Parlamento, onde esto representadas todas as grandes tendncias do povo, a competncia para fixar a poltica do Estado, ou, pelo menos, para decidir sobre a validade da poltica fixada. Os que so contrrios a esse tipo de governo argumentam com sua fragilidade e instabilidade, sobtretudo na poca atual em que o Estado no pode ficar numa atitude passiva, de mero vigilante das relaes sociais. J tendo passado dessa fase para a de participao ativa na organizao da sociedade e, mais recentemente, para um perodo em que sua iniciativa esperada e at exigida, o Estado precisa de mais dinamismo e mais energia, que no se encontram no parlamentarismo. E o reconhecimento dessa nova situao, aliado ao desejo de preservar o regime, tem levado construo de sistemas hbridos, que s com muito esforo poderiam ser considerados uma simples variao do sistema parlamentar. Assim, pois, em face das novas condies de vida social e da nova situao do Estado, parece evidente que este no tende para o parlamentarismo, no se podendo afirmar que ele seja umas das opes necessrias do mundo contemporneo. O que se verifica na prtica que novas formas de governo vo surgindo, aproveitando elementos do parlamentarismo e do presidencialismo, mas introduzindo al teraes substanciais. O exemplo mais expressivo dessas inovaes o sistema francs criado pela Constituio de 1958, que no parlamentarismo nem presidencialismo. O regime presidencial tem sido preferido nos lugares e nas pocas em que se deseja o fortalecimento do Poder Executivo, sem quebra da formal separao dos Poderes. A seu favor argumenta-se com a rapidez com que as decises podem ser tomadas e postas em prtica. Alm disso, cabendo ao Presidente da Repblica decidir sozinho, sem responsabilidade poltica perante o parlamento, existe unidade de comando, o que permite um aproveitamento mais adequado das possibilidades do Estado, sem a necessidade de transigncias e adaptaes que deformam qualquer diretriz poltica. Por ltimo, alega-se que o presidencialismo assegura maior energia nas decises, pois sendo o responsvel pela poltica e tendo os meios para aplic-la, o Presidente da Repblica, naturalmente interessado no xito de sua poltica, tudo far para o que o Estado atue com o mximo de suas possibilidades. E essas trs caractersticas, a rapidez no decidir e no concretizar as decises, a unidade de comando e a energia na utilizao dos recursos do Estado, tudo isso considerado altamente vantajoso numa poca em que se procura aumentar a eficincia do Estado, no enfraqueclo. O principal argumento que se usa contra o presidencialismo que ele constitui, na realidade, uma ditadura a prazo fixo. Eleito por um tempo certo e sem res ponsabilidade poltica efetiva, o Presidente da Repblica pode agir francamente contra a vontade do povo ou do Congresso sem que haja meios normais para afast-lo da presidncia. O impeachment, geralmente previsto nos sistemas presidenciais, uma figura penal, que s permite o afastamento do presidente se ele cometer um crime. E perfeitamente possvel que o presidente, adotando uma poltica inadequada, mas sem praticar qualquer ato delituoso, cause graves prejuzos ao Estado, no havendo, nessa hiptese, como retir-lo da presidncia e impedir a manuteno da poltica errnea. Alm disso, como o presidente necessita de base legal para os seus atos mais importantes, sobretudo para efetuar despesas, indispensvel que ele mantenha relaes com o Legislativo. E a prtica tem demonstrado, segundo se argumenta, que o Executivo, mais forte do que o Legislativo, obtm deste o que quiser, agindo como verdadeiro ditador. E se o Legislativo, na prtica, tiver meios para se sobrepor ao Executivo, este ficar totalmente cerceado no podendo agir com eficcia, do que resulta a ineficincia do Estado. Os argumentos contrrios e favorveis ao presidencialismo tm sido levados em conta na organizao e na readaptao dos sistemas presidenciais. O que se v claramente, no entanto, que tm sido introduzidas tais e tantas modificaes que h inmeros sistemas que preservam muito pouco das caractersticas fundamentais do presidencialismo, sem terem adotado tambm uma organizao parlamentarista. O exame das tendncias do Estado reveler que, no obstante haver maior

aproximao entre o presidencialismo e as novas formas de governo, do que entre estas o parlamentarismo, no se pode sustentar que os Estados estejam orientados no sentido da predominncia do regime presidencial de governo. SEO I DO PRESIDENTE E DO VICE-PRESIDENTE DA REPBLICA Art. 76 - O Poder Executivo exercido pelo Presidente da Repblica, auxiliado pelos Ministros de Estado. Art. 77 - A eleio do Presidente e do Vice-Presidente da Repblica realizar-se-, simultaneamente, no primeiro domingo de outubro, em primeiro turno, e no ltimo domingo de outubro, em segundo turno, se houver, do ano anterior ao do trmino do mandato presidencial vigente. 1 - A eleio do Presidente da Repblica importar a do Vice-Presidente com ele registrado. 2 - Ser considerado eleito Presidente o candidato que, registrado por partido poltico, obtiver a maioria absoluta de votos, no computados os em branco e os nulos. Comentrio: A contagem, ento, ser apenas dos votos vlidos. 3 - Se nenhum candidato alcanar maioria absoluta na primeira votao, far-se- nova eleio em at vinte dias aps a proclamao do resultado, concorrendo os dois candidatos mais votados e considerando-se eleito aquele que obtiver a maioria dos votos vlidos. Comentrio: A existncia dos dois turnos no significa que o princpio de dois turnos. Trata-se apenas de tcnica para realizar o princpio da maioria absoluta. de se notar evidente lapso do Congresso Nacional ao elaborar a Emenda n 16, quando estabeleceu como datas do primeiro e do segundo turno o primeiro e o ltimo domingos de outubro. A disposio deste 3, acerca dos vinte dias, ficou vencida. 4 - Se, antes de realizado o segundo turno, ocorrer morte, desistncia ou impedimento legal de candidato, convocar-se-, dentre os remanescentes, o de maior votao. 5 - Se, na hiptese dos pargrafos anteriores, remanescer, em segundo lugar, mais de um candidato com a mesma votao, qualificar-se- o mais idoso. Art. 78 - O Presidente e o Vice-Presidente da Repblica tomaro posse em sesso do Congresso Nacional, prestando o compromisso de manter, defender e cumprir a Constituio, observar as leis, promover o bem geral do povo brasileiro, sustentar a unio, a integridade e a independncia do Brasil. Pargrafo nico - Se, decorridos dez dias da data fixada para a posse, o Presidente ou o VicePresidente, salvo motivo de fora maior, no tiver assumido o cargo, este ser declarado vago. Comentrio: O no-comparecimento equivale renncia, o que leva extino do mandato, por ato do Congresso Nacional. Esse ato declaratrio. A Constituio, por outro lado, no diz quem declarar vago, mas, pela natureza poltica do ato, deve tratar-se de deciso do Congresso Nacional. No ato eleitoral, por exemplo, para que se reconhea a competncia do Tribunal Superior Eleitoral. Art. 79 - Substituir o Presidente, no caso de impedimento, e suceder-lhe-, no de vaga, o VicePresidente. Comentrio: O Vice-Presidente, ento, no tem um cargo e funes constitucionalizadas, mas apenas mandato e a possibilidade de exercer funes que sero definidas em leis e funes delegadas pelo Presidente da Repblica. Pargrafo nico - O Vice-Presidente da Repblica, alm de outras atribuies que lhe forem conferidas por lei complementar, auxiliar o Presidente, sempre que por ele convocado para misses especiais.

Art. 80 - Em caso de impedimento do Presidente e do Vice-Presidente, ou vacncia dos respectivos cargos, sero sucessivamente chamados ao exerccio da Presidncia o Presidente da Cmara dos Deputados, o do Senado Federal e o do Supremo Tribunal Federal. Comentrio: Tem-se, aqui, a ordem de vocao aos cargos de Presidente da Repblica e de VicePresidente da Repblica, quando ambos estiverem vagos ou seus titulares estive rem impedidos do seu exerccio. A mesma ordem observada quando da substituio do Presidente da Repblica, apenas. Art. 81 - Vagando os cargos de Presidente e Vice-Presidente da Repblica, far-se- eleio noventa dias depois de aberta a ltima vaga. Comentrio: Se apenas o cargo de Presidente vagar, quem o sucede o Vice-Presidente, e o cargo deste ficar vago. Se vagar o cargo de Vice-Presidente da Repblica, este sim plesmente ficar vago. Se vagarem ambos, o mecanismo de preenchimento vai depender da data de ocorrncia da segunda vaga: sendo aberta essa no primeiro binio, a eleio direta e nacional, em noventa dias; se for aberta na segunda metade do mandato, a eleio indireta, no Congresso Nacional, em trinta dias. 1 - Ocorrendo a vacncia nos ltimos dois anos do perodo presidencial, a eleio para ambos os cargos ser feita trinta dias depois da ltima vaga, pelo Congresso Nacional, na forma da lei. Comentrio: Tem-se, aqui, uma hiptese constitucional de eleio indireta (por colgio eleitoral) do Presidente da Repblica. O eleito, como informa o prximo pargrafo, vai apenas completar o mandato de seus antecessores. 2 - Em qualquer dos casos, os eleitos devero completar o perodo de seus antecessores. Art. 82 - O mandato do Presidente da Repblica de quatro anos e ter incio em primeiro de janeiro do ano seguinte ao da sua eleio. Art. 83 - O Presidente e o Vice-Presidente da Repblica no podero, sem licena do Congresso Nacional, ausentar-se do Pas por perodo superior a quinze dias, sob pena de perda do cargo. Comentrio: Aqui, tambm, a perda do cargo ser declarada pelo Congresso Nacional. Esse poder congressual est previsto no art. 49, III. SEO II DAS ATRIBUIES DO PRESIDENTE DA REPBLICA Art. 84 - Compete privativamente ao Presidente da Repblica: I - nomear e exonerar os Ministros de Estado; II - exercer, com o auxlio dos Ministros de Estado, a direo superior da administrao federal; III - iniciar o processo legislativo, na forma e nos casos previstos nesta Constituio; Comentrio: Esses casos so, principalmente, os do art. 61, 1, e do art. 165. IV - sancionar, promulgar e fazer publicar as leis, bem como expedir decretos e regulamentos para sua fiel execuo; Comentrio: A parte final deste inciso consigna o importante poder regulamentar do chefe do Executivo. de se perceber, tambm, que a promulgao e publicao de leis no so atos privativos do Presidente da Repblica, em virtude do que consta no art. 66, 7.

V - vetar projetos de lei, total ou parcialmente; VI - dispor, mediante decreto, sobre: Comentrio: Funes de chefia de governo. a) organizao e funcionamento da administrao federal, quando no implicar aumento de despesa nem criao ou extino de rgos pblicos; b) extino de funes ou cargos pblicos, quando vagos; VII - manter relaes com Estados estrangeiros e acreditar seus representantes diplomticos; Comentrio: Funes de chefia de Estado, juntamente com outras, como a do inciso VIII, abaixo. VIII - celebrar tratados, convenes e atos internacionais, sujeitos a referendo do Congresso Nacional; IX - decretar o estado de defesa e o estado de stio; Comentrio: Ambos os atos exigem a interveno do Congresso Nacional. No caso de estado de defesa, o Congresso atua aps, aprovando ou no a medida (arts. 49, IV, e 136, 4 a 7). No caso de estado de stio, o Congresso atua antes, autorizando ou no a medida (arts. 49, IV, e 137, pargrafo nico). X - decretar e executar a interveno federal; Comentrio. A interveno federal, ato executivo, depende de aprovao do Congresso Nacional, segundo os arts. 49, IV, e 36, 1. XI - remeter mensagem e plano de governo ao Congresso Nacional por ocasio da abertura da sesso legislativa, expondo a situao do Pas e solicitando as providncias que julgar necessrias; XII - conceder indulto e comutar penas, com audincia, se necessrio, dos rgos institudos em lei; XIII - exercer o comando supremo das Foras Armadas, nomear os Comandantes da Marinha, do Exrcito e da Aeronutica, promover seus oficiais-generais e nome-los para os cargos que lhes so privativos; Comentrio: A Emenda n 23/99 criou os cargos de Comandantes da Marinha, do Exrcito e da Aeronutica e os sujeitou nomeao do Presidente da Repblica. XIV - nomear, aps aprovao pelo Senado Federal, os Ministros do Supremo Tribunal Federal e dos Tribunais Superiores, os Governadores de Territrios, o Procurador-Geral da Repblica, o presidente e os diretores do banco central e outros servidores, quando determinado em lei; Comentrio: Essa atuao do Senado Federal est prevista no art. 52, 111. importante notar que a expresso "Tribunais Superiores", neste caso, exclui o Tribunal Superior Eleitoral, cujos membros no esto sujeitos aprovao do Senado Federal. XV - nomear, observado o disposto no art. 73, os Ministros do Tribunal de Contas da Unio; Comentrio: Todos os Ministros do Tribunal de Contas da Unio so nomeados pelo Presidente da Repblica, inclusive aqueles eleitos pelo Congresso Nacional (2/3 da composio do TCU).

XVI - nomear os magistrados, nos casos previstos nesta Constituio, e o Advogado-Geral da Unio; Comentrio: Esses magistrados so os juzes dos Tribunais Regionais Federais, dos Tribunais Regionais do Trabalho e os advogados dos Tribunais Regionais Eleitorais, alm dos desembargadores do Tribunal de Justia do Distrito Federal (arts. 107, 115 e 120, III). XVII - nomear membros do Conselho da Repblica, nos termos do art. 89, VII; XVIII - convocar e presidir o Conselho da Repblica e o Conselho de Defesa Nacional; XIX - declarar guerra, no caso de agresso estrangeira, autorizado pelo Congresso Nacional ou referendado por ele, quando ocorrida no intervalo das sesses legislativas, e, nas mesmas condies, decretar, total ou parcialmente, a mobilizao nacional; XX - celebrar a paz, autorizado ou com o referendo do Congresso Nacional; XXI - conferir condecoraes e distines honorficas; XXII - permitir, nos casos previstos em lei complementar, que foras estrangeiras transitem pelo territrio nacional ou nele permaneam temporariamente; XXIII - enviar ao Congresso Nacional o plano plurianual, o projeto de lei de diretrizes oramentrias e as propostas de oramento previstos nesta Constituio; XXIV - prestar, anualmente, ao Congresso Nacional, dentro de sessenta dias aps a abertura da sesso legislativa, as contas referentes ao exerccio anterior; XXV - prover e extinguir os cargos pblicos federais, na forma da lei; XXVI - editar medidas provisrias com fora de lei, nos termos do art. 62; XXVII - exercer outras atribuies previstas nesta Constituio. Pargrafo nico - O Presidente da Repblica poder delegar as atribuies mencionadas nos incisos VI, XII e XXV, primeira parte, aos Ministros de Estado, ao Procurador-Geral da Repblica ou ao Advogado-Geral da Unio, que observaro os limites traados nas respectivas delegaes. SEO III DA RESPONSABILIDADE DO PRESIDENTE DA REPBLICA Art. 85 - So crimes de responsabilidade os atos do Presidente da Repblica que atentem contra a Constituio Federal e, especialmente, contra: Comentrio: O Vice-Presidente da Repblica s comete tais crimes quando no exerccio da Presidncia. Pela redao da Constituio, todo e qualquer ato do Presidente da Rep blica contra a Constituio configura crime de responsabilidade, sendo que a relao dos incisos abaixo meramente exemplificativa dos mais graves. I - a existncia da Unio; II - o livre exerccio do Poder Legislativo, do Poder Judicirio, do Ministrio Pblico e dos Poderes constitucionais das unidades da Federao; III - o exerccio dos direitos polticos, individuais e sociais; IV - a segurana interna do Pas; V - a probidade na administrao; VI - a lei oramentria; VII - o cumprimento das leis e das decises judiciais. Pargrafo nico - Esses crimes sero definidos em lei especial, que estabelecer as normas de processo e julgamento. Art. 86 - Admitida a acusao contra o Presidente da Repblica, por dois teros da Cmara dos Deputados, ser ele submetido a julgamento perante o Supremo Tribunal Federal, nas infraes penais comuns, ou perante o Senado Federal, nos crimes de responsabilidade. Comentrio:

Nem ao Supremo Tribunal Federal nem ao Senado Federal dado decidir se instauram ou no o processo, j que a admissibilidade competncia da Cmara dos De putados, conforme determina este artigo, que, alis, repete o art. 51, I. 1 - O Presidente ficar suspenso de suas funes: I - nas infraes penais comuns, se recebida a denncia ou queixa-crime pelo Supremo Tribunal Federal; II - nos crimes de responsabilidade, aps a instaurao do processo pelo Senado Federal. 2 - Se, decorrido o prazo de cento e oitenta dias, o julgamento no estiver concludo, cessar o afastamento do Presidente, sem prejuzo do regular prosseguimento do processo. 3 - Enquanto no sobrevier sentena condenatria, nas infraes comuns, o Presidente da Repblica no estar sujeito a priso. 4 - O Presidente da Repblica, na vigncia de seu mandato, no pode ser responsabilizado por atos estranhos ao exerccio de suas funes. SEO IV DOS MINISTROS DE ESTADO Art. 87 - Os Ministros de Estado sero escolhidos dentre brasileiros maiores de vinte e um anos e no exerccio dos direitos polticos. Comentrio: O cargo de Ministro de Estado, que aqui dado como acessvel aos brasileiros natos e naturalizados, encontra importante exceo no art. 12, 3o, criada pela Emenda no 23/99. Como se v l, o cargo de Ministro de Estado da Defesa privativo de brasileiro nato. Pargrafo nico - Compete ao Ministro de Estado, alm de outras atribuies estabelecidas nesta Constituio e na lei: I - exercer a orientao, coordenao e superviso dos rgos e entidades da administrao federal na rea de sua competncia e referendar os atos e decretos assinados pelo Presidente da Repblica; II - expedir instrues para a execuo das leis, decretos e regulamentos; Comentrio: As instrues de que fala o inciso so as instrues normativas. III - apresentar ao Presidente da Repblica relatrio anual de sua gesto no Ministrio; IV - praticar os atos pertinentes s atribuies que lhe forem outorgadas ou delegadas pelo Presidente da Repblica. Art. 88 - A lei dispor sobre a criao e extino de Ministrios e rgos da administrao pblica. SEO V DO CONSELHO DA REPBLICA E DO CONSELHO DE DEFESA NACIONAL SUBSEO I DO CONSELHO DA REPBLICA Art. 89 - O Conselho da Repblica rgo superior de consulta do Presidente da Repblica, e dele participam: I - o Vice-Presidente da Repblica; II - o Presidente da Cmara dos Deputados; III - o Presidente do Senado Federal; IV - os lderes da maioria e da minoria na Cmara dos Deputados; V - os lderes da maioria e da minoria no Senado Federal; VI - o Ministro da Justia; VII - seis cidados brasileiros natos, com mais de trinta e cinco anos de idade, sendo dois nomeados pelo Presidente da Repblica, dois eleitos pelo Senado Federal e dois eleitos pela Cmara dos Deputados, todos com mandato de trs anos, vedada a reconduo.

Art. 90 - Compete ao Conselho da Repblica pronunciar-se sobre: I - interveno federal, estado de defesa e estado de stio; II - as questes relevantes para a estabilidade das instituies democrticas. 1 - O Presidente da Repblica poder convocar Ministro de Estado para participar da reunio do Conselho, quando constar da pauta questo relacionada com o respectivo Ministrio. 2 - A lei regular a organizao e o funcionamento do Conselho da Repblica. SUBSEO II DO CONSELHO DE DEFESA NACIONAL Art. 91 - O Conselho de Defesa Nacional rgo de consulta do Presidente da Repblica nos assuntos relacionados com a soberania nacional e a defesa do Estado democrtico, e dele participam como membros natos: I - o Vice-Presidente da Repblica; II - o Presidente da Cmara dos Deputados; III - o Presidente do Senado Federal; IV - o Ministro da Justia; V - o Ministro de Estado da Defesa; VI - o Ministro das Relaes Exteriores; VII - os Comandantes da Marinha, do Exrcito e da Aeronutica. Comentrio: Com a Emenda Constituio n 23/99, os cargos de Ministros Militares foram extintos, ficando no lugar deles o de Ministro da Defesa e sendo criados os cargos de Comandante da Marinha, do Exrcito e da Aeronutica. A EC n 23/99 deu assento a tais cargos no Conselho de Defesa Nacional. 1 - Compete ao Conselho de Defesa Nacional: I - opinar nas hipteses de declarao de guerra e de celebrao da paz, nos termos desta Constituio; II - opinar sobre a decretao do estado de defesa, do estado de stio e da interveno federal; III - propor os critrios e condies de utilizao de reas indispensveis segurana do territrio nacional e opinar sobre seu efetivo uso, especialmente na faixa de fronteira e nas relacionadas com a preservao e a explorao dos recursos naturais de qualquer tipo; IV - estudar, propor e acompanhar o desenvolvimento de iniciativas necessrias a garantir a independncia nacional e a defesa do Estado democrtico. 2 - A lei regular a organizao e o funcionamento do Conselho de Defesa Nacional. CAPTULO III DO PODER JUDICIRIO SEO I DISPOSIES GERAIS Art. 92 - So rgos do Poder Judicirio: I - o Supremo Tribunal Federal; I-A - o Conselho Nacional de Justia; II - o Superior Tribunal de Justia; III - os Tribunais Regionais Federais e Juzes Federais; IV - os Tribunais e Juzes do Trabalho; V - os Tribunais e Juzes Eleitorais; VI - os Tribunais e Juzes Militares; Comentrio: Os rgos dos incisos IV, V e VI so ditos Justia Especializada.

VII - os Tribunais e Juzes dos Estados e do Distrito Federal e Territrios. Comentrio: Este inciso VII reitera o princpio da jurisdio nacional, por identificar, tambm, a Justia Estadual como parte do Poder Judicirio. 1 - O Supremo Tribunal Federal, o Conselho Nacional de Justia e os Tribunais Superiores tm sede na Capital Federal. 2 O Supremo Tribunal Federal e os Tribunais Superiores tm jurisdio em todo o territrio nacional. Comentrio: A redao deste pargrafo, dentre outros, mostra que a expresso "Tribunais Superiores" no inclui o Supremo Tribunal Federal, que est acima deles, designando, apenas, o Superior Tribunal de Justia, o Superior Tribunal Militar, o Tribunal Superior do Trabalho e o Tribunal Superior Eleitoral. Art. 93 - Lei complementar, de iniciativa do Supremo Tribunal Federal, dispor sobre o Estatuto da Magistratura, observados os seguintes princpios: I - ingresso na carreira, cujo cargo inicial ser o de juiz substituto, mediante concurso pblico de provas e ttulos, com a participao da Ordem dos Advogados do Brasil em todas as fases, exigindo-se do bacharel em direito, no mnimo, trs anos de atividade jurdica e obedecendose, nas nomeaes, ordem de classificao; II - promoo de entrncia para entrncia, alternadamente, por antiguidade e merecimento, atendidas as seguintes normas: a) obrigatria a promoo do juiz que figure por trs vezes consecutivas ou cinco alternadas em lista de merecimento; b) a promoo por merecimento pressupe dois anos de exerccio na respectiva entrncia e integrar o juiz a primeira quinta parte da lista de antiguidade desta, salvo se no houver com tais requisitos quem aceite o lugar vago; c) aferio do merecimento conforme o desempenho e pelos critrios objetivos de produtividade e presteza no exerccio da jurisdio e pela freqncia e aproveitamento em cursos oficiais ou reconhecidos de aperfeioamento; d) na apurao de antigidade, o tribunal somente poder recusar o juiz mais antigo pelo voto fundamentado de dois teros de seus membros, conforme procedimento prprio, e assegurada ampla defesa, repetindo-se a votao at fixar-se a indicao; e) no ser promovido o juiz que, injustificadamente, retiver autos em seu poder alm do prazo legal, no podendo devolv-los ao cartrio sem o devido despacho ou deciso. III - o acesso aos tribunais de segundo grau far-se- por antigidade e merecimento, alternadamente, apurados na ltima ou nica entrncia; Comentrio: Se o Tribunal de segundo grau for o Tribunal de Justia e o Estado tiver Tribunais de Alada, deste que se contar antiguidade e merecimento. Caso contrrio, ser da ltima entrncia da carreira de juiz de primeiro grau. IV - previso de cursos oficiais de preparao, aperfeioamento e promoo de magistrados, constituindo etapa obrigatria do processo de vitaliciamento a participao em curso oficial ou reconhecido por escola nacional de formao e aperfeioamento de magistrados; V - O subsdio dos Ministros dos Tribunais Superiores corresponder a noventa e cinco por cento do subsdio mensal fixado para os Ministros do Supremo Tribunal Federal e os subsdios dos demais magistrados sero fixados em lei e escalonados, em nvel federal e estadual, conforme as respectivas categorias da estrutura judiciria nacional, no podendo a diferena entre uma e outra ser superior a dez por cento ou inferior a cinco por cento, nem exceder a noventa e cinco por cento do subsdio mensal dos Ministros dos Tribunais Superiores, obedecido, em qualquer caso, o disposto nos arts. 37, XI, e 39, 4; Comentrio:

A Emenda Constituio n 19 reformou inteiramente a redao deste dispositivo. Pela nova, estabelecido um teto geral para todos os membros do Judicirio, tanto federal quanto estadual, qual seja o subsdio de Ministro do Supremo Tribunal Federal. A partir desse parmetro, os membros dos Tribunais Superiores (STJ, STM, TST e TSE) recebero quantia igual a, no mximo, 95% do valor pago a ministro do STF. Os demais membros do Judicirio tero seus subsdios fixados por lei - como, alis, tambm os membros do STF e Superiores, escalonados e graduados dentro de uma diferena mxima de 10% e mnima de 5% entre uma e outra categoria. Para fins de avaliao da conformidade com os percentuais estabelecidos neste dispositivo, incluem-se as vantagens pessoais (art. 37, XI) e o pagamento feito em parcela nica, vedados quaisquer acrscimos, a qualquer ttulo, como a verba de representao (art. 39, 4). VI - a aposentadoria dos magistrados e a penso de seus dependentes observaro o disposto no art. 40; Comentrio: A nova redao dada ao inciso pela Emenda n 20, da reforma previdenciria, extingue o regime especial de aposentadoria dos magistrados, os quais passam a integrar o regime previdencirio comum dos servidores pblicos. VII - o juiz titular residir na respectiva comarca, salvo autorizao do tribunal; VIII - o ato de remoo, disponibilidade e aposentadoria do magistrado, por interesse pblico, fundar-se- em deciso por voto da maioria absoluta do respectivo tribunal ou do Conselho Nacional de Justia, assegurada ampla defesa; VIII-A - a remoo a pedido ou a permuta de magistrados de comarca de igual entrncia atender, no que couber, ao disposto nas alneas a , b , c e e do inciso II; IX - todos os julgamentos dos rgos do Poder Judicirio sero pblicos, e fundamentadas todas as decises, sob pena de nulidade, podendo a lei limitar a presena, em determinados atos, s prprias partes e a seus advogados, ou somente a estes, em casos nos quais a preservao do direito intimidade do interessado no sigilo no prejudique o interesse pblico informao; Comentrio: Tem-se aqui o princpio da motivao das decises judiciais. A manifestao dessas decises manifestao do Estado de Direito. A motivao da sentena pode ser analisada por vrios aspectos, desde o exerccio de lgica e atividade intelectual do juiz at sua submisso, como ato processual, ao estado de direito, s garantias processuais e s garantias constitucionais, atendendo-se s exigncias de publicidade, legalidade e imparcialidade das decises. X - as decises administrativas dos tribunais sero motivadas e em sesso pblica, sendo as disciplinares tomadas pelo voto da maioria absoluta de seus membros; Comentrio: Em conseqncia, as decises administrativas no disciplinares sero tomadas por quorum de maioria relativa. XI - nos tribunais com nmero superior a vinte e cinco julgadores, poder ser constitudo rgo especial, com o mnimo de onze e o mximo de vinte e cinco membros, para o exerccio das atribuies administrativas e jurisdicionais delegadas da competncia do tribunal pleno, provendo-se metade das vagas por antigidade e a outra metade por eleio pelo tribunal pleno; Comentrio: rgo especial substitui o tribunal pleno (rgo deliberativo integrado por todos os membros de um tribunal) em tribunais cujas composies sejam numerica mente elevadas. A criao desses organismos uma faculdade dos tribunais, por lei local. XII - a atividade jurisdicional ser ininterrupta, sendo vedado frias coletivas nos juzos e tribunais de segundo grau, funcionando, nos dias em que no houver expediente forense normal, juzes em planto permanente;

XIII - o nmero de juzes na unidade jurisdicional ser proporcional efetiva demanda judicial e respectiva populao; XIV - os servidores recebero delegao para a prtica de atos de administrao e atos de mero expediente sem carter decisrio; XV - a distribuio de processos ser imediata, em todos os graus de jurisdio. Art. 94 - Um quinto dos lugares dos Tribunais Regionais Federais, dos Tribunais dos Estados, e do Distrito Federal e Territrios ser composto de membros, do Ministrio Pblico, com mais de dez anos de carreira, e de advogados de notrio saber jurdico e de reputao ilibada, com mais de dez anos de efetiva atividade profissional, indicados em lista sxtupla pelos rgos de representao das respectivas classes. Pargrafo nico - Recebidas as indicaes, o tribunal formar lista trplice, enviando-a ao Poder Executivo, que, nos vinte dias subseqentes, escolher um de seus integrantes para nomeao. Comentrio: Tem-se, aqui, a regra do quinto constitucional. Duas observaes so imediatamente importantes. Primeiro, em relao no-identificao completa do ramo do Ministrio Pblico envolvido, a qual vai depender do Tribunal onde esteja a vaga a ser ocupada: se for Tribunal Regional Federal, as vagas do Ministrio Pblico no quinto constitucional so do Ministrio Pblico Federal; se for Tribunal de Justia dos Estados, do Ministrio Pblico do Estado; se for o Tribunal de Justia do Distrito Federal, do Ministrio Pblico do Distrito Federal e Territrios. Segundo, o Poder Executivo de que trata o pargrafo nico ser o Presidente da Repblica, nos casos de Tribunal Regional Federal e do Tribunal de Justia do Distrito Federal, e o Governador do Estado, nos casos de Tribunal de Justia de Estado. Art. 95 - Os juzes gozam das seguintes garantias: I - vitaliciedade, que, no primeiro grau, s ser adquirida aps dois anos de exerccio, dependendo a perda do cargo, nesse perodo, de deliberao do tribunal a que o juiz estiver vinculado, e, nos demais casos, de sentena judicial transitada em julgado; II - inamovibilidade, salvo por motivo de interesse pblico, na forma do art. 93, VIII; III - irredutibilidade de subsdio, ressalvado o disposto nos arts. 37, X e XI, 39, 4, 150, II, 153, III, e 153, 2, I. Comentrio: Os subsdios dos juzes continuam irredutveis, como regra. Podero, contudo, sofrer reduo para se adequarem ao novo teto geral, ou pela perda de vantagens pes soais que gerem pagamentos superiores ao teto, ou pela perda de gratificaes ou quaisquer outras verbas acessrias. Os juzes, a exemplo dos agentes polticos, tambm sero remunerados com parcela nica, e os percentuais e diferenas que devero ser observados esto no art. 93, V. Pargrafo nico - Aos juzes vedado: I - exercer, ainda que em disponibilidade, outro cargo ou funo, salvo uma de magistrio; II - receber, a qualquer ttulo ou pretexto, custas ou participao em processo; III - dedicar-se atividade poltico-partidria. IV - receber, a qualquer ttulo ou pretexto, auxlios ou contribuies de pessoas fsicas, entidades pblicas ou privadas, ressalvadas as excees previstas em lei; V - exercer a advocacia no juzo ou tribunal do qual se afastou, antes de decorridos trs anos do afastamento do cargo por aposentadoria ou exonerao. Art. 96 - Compete privativamente: I - aos tribunais: a) eleger seus rgos diretivos e elaborar seus regimentos internos, com observncia das normas de processo e das garantias processuais das partes, dispondo sobre a competncia e o funcionamento dos respectivos rgos jurisdicionais e administrativos; b) organizar suas secretarias e servios auxiliares e os dos juzos que lhes forem vinculados, velando pelo exerccio da atividade correicional respectiva;

c) prover, na forma prevista nesta Constituio, os cargos de juiz de carreira da respectiva jurisdio; d) propor a criao de novas varas judicirias; e) prover, por concurso pblico de provas, ou de provas e ttulos, obedecido o disposto no art. 169, pargrafo nico, os cargos necessrios administrao da Justia, exceto os de confiana assim definidos em lei; f) conceder licena, frias e outros afastamentos a seus membros e aos juzes e servidores que lhes forem imediatamente vinculados; II - ao Supremo Tribunal Federal, aos Tribunais Superiores e aos Tribunais de Justia propor ao Poder Legislativo respectivo, observado o disposto no art. 169: a) a alterao do nmero de membros dos tribunais inferiores; b) a criao e a extino de cargos e a remunerao dos seus servios auxiliares e dos juzos que lhes forem vinculados, bem como a fixao do subsdio de seus membros e dos juzes, inclusive dos tribunais inferiores, onde houver; Comentrio: Esta alnea b, com a nova redao imposta pela Emenda Constitucional n 19, tirou dos Tribunais Superiores a competncia para fixao, pela sua vontade, por projeto de lei de iniciativa prpria, dos subsdios dos seus prprios membros. Como a lei que vai fixar os subsdios dos Ministros do STF projeto de iniciativa conjunta dos Presidentes da Repblica, da Cmara dos Deputados, do Senado Federal e do STF (art. 48, XV), e como os membros dos Tribunais Superiores recebero subsdios na ordem de 95% daquele fixado para os Ministros do STF (art. 93, V) desaparece a possibilidade de inovao na matria. A lei, agora, vai apenas formalizar o valor, a partir do percentual fixado pelo art. 93, V. Os subsdios dos membros dos tribunais inferiores sero fixados por lei cuja iniciativa compete, ainda, a estes, e, tambm, nos limites percentuais determinados pelo art. 93, V. c) a criao ou extino dos tribunais inferiores; d) a alterao da organizao e da diviso judicirias; III - aos Tribunais de Justia julgar os juzes estaduais e do Distrito Federal e Territrios, bem como os membros do Ministrio Pblico, nos crimes comuns e de responsabilidade, ressalvada a competncia da Justia Eleitoral. Art. 97 - Somente pelo voto da maioria absoluta de seus membros ou dos membros do respectivo rgo especial podero os tribunais declarar a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo do Poder Pblico. Comentrio: Este artigo trata do Princpio da Reserva de Plenrio, fundamental no sistema brasileiro de controle de constitucional idade, e, por ele, so absolutamente nulas as decises pela inconstitucional idade de lei proferidas por rgos fracionrios, como Turmas, Cmaras ou Sees, dadas na via difusa de controle. Trata-se, como nota Alexandre de Moraes, de verdadeira condio de eficcia jurdica da prpria declarao jurisdicional de inconstitucional idade, e obrigatria para todos os tribunais, na via difusa, e para o prprio Supremo Tribunal Federal, tanto na via difusa quanto na concentrada. A jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal, contudo, ensina que no aplicvel esse princpio em dois casos: a) quando a lei debatida no caso concreto j hou ver sido declarada inconstitucional pelo Plenrio do Supremo Tribunal Federal; b) quando a lei debatida no caso concreto j houver sido dada por inconstitucional pelo Plenrio do Tribunal Superior ou de segundo grau, em processo anterior. Duas ltimas observaes tambm se fazem importantes: primeiro, este princpio no impede a declarao de inconstitucionalidade de lei no caso concreto porjuzes monocrticos, sendo aplicvel, obviamente, apenas aos juzos colegiados, como tributo presuno de constitucionalidade da lei. Segundo, o quorum de maioria absoluta no necessrio para que o tribunal pleno ou o rgo especial decidam pela constitucional idade da lei. Art. 98 - A Unio, no Distrito Federal e nos Territrios, e os Estados criaro: I - juizados especiais, providos por juzes togados, ou togados e leigos, competentes para a conciliao, o julgamento e a execuo de causas cveis de menor complexidade e infraes penais de menor potencial ofensivo, mediante os procedimentos oral e sumarssimo,

permitidos, nas hipteses previstas em lei, a transao e o julgamento de recursos por turmas de juzes de primeiro grau; II - justia de paz, remunerada, composta de cidados eleitos pelo voto direto, universal e secreto, com mandato de quatro anos e competncia para, na forma da lei, celebrar casamentos, verificar, de ofcio ou em face de impugnao apresentada, o processo de habilitao e exercer atribuies conciliatrias, sem carter jurisdicional, alm de outras previstas na legislao. 1 - Lei federal dispor sobre a criao de juizados especiais no mbito da Justia Federal. Comentrio: Elaborar proposta oramentria no significa elaborar o oramento. As propostas sero, no mbito federal, remetidas ao Presidente da Repblica que as consolidar no projeto de lei oramentria anual, o qual ser posteriormente remetido ao Congresso Nacional. 2 - As custas e emolumentos sero destinados exclusivamente ao custeio dos servios afetos s atividades especficas da Justia. Art. 99 - Ao Poder Judicirio assegurada autonomia administrativa e financeira. 1 - Os tribunais elaboraro suas propostas oramentrias dentro dos limites estipulados conjuntamente com os demais Poderes na lei de diretrizes oramentrias. 2 - O encaminhamento da proposta, ouvidos os outros tribunais interessados, compete: I - no mbito da Unio, aos Presidentes do Supremo Tribunal Federal e dos Tribunais Superiores, com a aprovao dos respectivos tribunais; II - no mbito dos Estados e no do Distrito Federal e Territrios, aos Presidentes dos Tribunais de Justia, com a aprovao dos respectivos tribunais. 3 - Se os rgos referidos no 2 no encaminharem as respectivas propostas oramentrias dentro do prazo estabelecido na lei de diretrizes oramentrias, o Poder Executivo considerar, para fins de consolidao da proposta oramentria anual, os valores aprovados na lei oramentria vigente, ajustados de acordo com os limites estipulados na forma do 1 deste artigo. 4 - Se as propostas oramentrias de que trata este artigo forem encaminhadas em desacordo com os limites estipulados na forma do 1, o Poder Executivo proceder aos ajustes necessrios para fins de consolidao da proposta oramentria anual. 5 - Durante a execuo oramentria do exerccio, no poder haver a realizao de despesas ou a assuno de obrigaes que extrapolem os limites estabelecidos na lei de diretrizes oramentrias, exceto se previamente autorizadas, mediante a abertura de crditos suplementares ou especiais. Art. 100 - exceo dos crditos de natureza alimentcia, os pagamentos devidos pela Fazenda Federal, Estadual ou Municipal, em virtude de sentena judiciria, far-se-o exclusivamente na ordem cronolgica de apresentao dos precatrios e conta dos crditos respectivos, proibida a designao de casos ou de pessoas nas dotaes oramentrias e nos crditos adicionais abertos para este fim. Comentrio: exceo de que fala a primeira parte deste artigo no significa que os crditos de natureza alimentcia no se submetem ao sistema de precatrio, mas, apenas, segundo de ciso do Supremo Tribunal Federal, que tais crditos esto livres da obrigao em ordem cronolgica de apresentao dos precatrios, tendo preferncia de pagamento. 1 - obrigatria a incluso, no oramento das entidades de direito pblico, de verba necessria ao pagamento de seus dbitos oriundos de sentenas transitadas em julgado, constantes de precatrios judicirios, apresentados at 1 de julho, fazendo-se o pagamento at o final do exerccio seguinte, quando tero seus valores atualizados monetariamente. Comentrio: O Supremo Tribunal Federal, em voto do Ministro Marco Aurlio, decidiu que a correo dever ser feita na data do efetivo pagamento, sob pena de enriqueci mento ilcito da Administrao Pblica, notadamente em pocas atormentadas por altos ndices de inflao.

1-A - Os dbitos de natureza alimentcia compreendem aqueles decorrentes de salrios, vencimentos, proventos, penses e suas complementaes, benefcios previdencirios e indenizaes por morte ou invalidez, fundadas na responsabilidade civil, em virtude de sentena transitada em julgado. 2 - As dotaes oramentrias e os crditos abertos sero consignados diretamente ao Poder Judicirio, cabendo ao Presidente do Tribunal que proferir a deciso exeqenda determinar o pagamento segundo as possibilidades do depsito, e autorizar, a requerimento do credor, e exclusivamente para o caso de preterimento de seu direito de precedncia, o seqestro da quantia necessria satisfao do dbito. 3 O disposto no caput deste artigo, relativamente expedio de precatrios, no se aplica aos pagamentos de obrigaes definidas em lei como de pequeno valor que a Fazenda Federal, Estadual, Distrital ou Municipal deva fazer em virtude de sentena judicial transitada em julgado. Comentrio: Este pargrafo, inserido pela Emenda Constitucional no 20, permite o pagamento de pequenas dvidas fazendrias a que condenado o Tesouro sem as formalidades do sistema de precatrio. 4 A So vedados a expedio de precatrio complementar ou suplementar de valor pago, bem como fracionamento, repartio ou quebra do valor da execuo, a fim de que seu pagamento no se faa, em parte, na forma estabelecida no 3 deste artigo e, em parte, mediante expedio de precatrio. 5 O Presidente do Tribunal competente que, por ato comissivo ou omissivo, retardar ou tentar frustrar a liquidao regular de precatrio incorrer em crime de responsabilidade. SEO II DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL Art. 101 - O Supremo Tribunal Federal compe-se de onze Ministros, escolhidos dentre cidados com mais de trinta e cinco e menos de sessenta e cinco anos de idade, de notvel saber jurdico e reputao ilibada. Pargrafo nico - Os Ministros do Supremo Tribunal Federal sero nomeados pelo Presidente da Repblica, depois de aprovada a escolha pela maioria absoluta do Senado Federal. Comentrio: Todos os Ministros do Supremo Tribunal Federal devem ser brasileiros natos, segundo o art. 12, 3. No h, na Constituio, nenhuma exigncia de que seja formado em Direito. Art. 102 - Compete ao Supremo Tribunal Federal, precipuamente, a guarda da Constituio, cabendolhe: Comentrio: A Constituio de 1988 erigiu o STF como Corte Constitucional no Brasil, deslocando para o Superior Tribunal de Justia, criado por ela, o contencioso do direito federal comum, ou seja, a responsabilidade pela integridade, autoridade e uniformidade da interpretao do direito federal comum. I - processar e julgar, originariamente: a) a ao direta de inconstitucionalidade de lei ou ato normativo federal ou estadual e a ao declaratria de constitucionalidade de lei ou ato normativo federal; Comentrio: Na opinio do Ministro Carlos Velloso, essa a competncia maior do Supremo Tribunal Federal, que o coloca definitivamente como Corte Constitucional, por exer citar o controle concentrado de constitucional idade de leis em face da Constituio Federal de maneira exclusiva. Essa atribuio coloca o STF em p de igualdade com o Tribunal Constitucional alemo, com o Tribunal Constitucional espanhol, com a Corte Constitucional italiana e com o Tribunal Constitucional portugus, segundo informa aquele Ministro.

b) nas infraes penais comuns, o Presidente da Repblica, o Vice-Presidente, os membros do Congresso Nacional, seus prprios Ministros e o Procurador-Geral da Repblica; Comentrio: Nesta e na prxima alnea, o STF exerce contencioso penal. c) nas infraes penais comuns e nos crimes de responsabilidade, os Ministros de Estado e os Comandantes da Marinha, do Exrcito e da Aeronutica, ressalvado o disposto no art. 52, I, os membros dos Tribunais Superiores, os do Tribunal de Contas da Unio e os chefes de misso diplomtica de carter permanente; Comentrio: A competncia para julgamento dos Ministros de Estado, perceba-se, no se exerce no caso do cometimento de crime de responsabilidade praticado em conexo com o Presidente da Repblica, hiptese em que ambos, Ministro e Presidente, sero julgados pelo Senado Federal. d) o habeas corpus, sendo paciente qualquer das pessoas referidas nas alneas anteriores; o mandado de segurana e o habeas data contra atos do Presidente da Repblica, das Mesas da Cmara dos Deputados e do Senado Federal, do Tribunal de Contas da Unio, do Procurador-Geral da Repblica e do prprio Supremo Tribunal Federal; e) o litgio entre Estado estrangeiro ou organismo internacional e a Unio, o Estado, o Distrito Federal ou o Territrio; Comentrio: Nesta alnea, e na prxima, tem-se o denominado contencioso entre rgos constitucionais. f) as causas e os conflitos entre a Unio e os Estados, a Unio e o Distrito Federal, ou entre uns e outros, inclusive as respectivas entidades da administrao indireta; g) a extradio solicitada por Estado estrangeiro; Comentrio: Carta rogatria pedido, formulado por rgo do Poder Judicirio de outro pas, para que determinada providncia judicial seja realizada no Brasil. O exequatur, ou ordem de execuo, competncia do STF, mas no esta Corte que vai realizar a providncia, pois isto atribuio de juiz federal de primeiro grau, segundo o art. 109, X. Assim, o STF ordena e autoriza o cumprimento do pedido estrangeiro no Brasil, e o juiz federal competente vai determinar a realizao da diligncia ou providncia. h) Revogado; i) o habeas corpus, quando o coator for Tribunal Superior ou quando o coator ou o paciente for autoridade ou funcionrio cujos atos estejam sujeitos diretamente jurisdio do Supremo Tribunal Federal, ou se trate de crime sujeito mesma jurisdio em uma nica instncia; j) a reviso criminal e a ao rescisria de seus julgados; Comentrio: Reviso criminal e ao rescisria so figuras processuais que permitem a reapreciao de matria j decidida em processo criminal ou civil, respectivamente, j transitado em julgado. l) a reclamao para a preservao de sua competncia e garantia da autoridade de suas decises; Comentrio: Como bem se l, a reclamao medida adequada a garantir a competncia do STF e a autoridade das decises por ele tomadas, pressupe a existncia de outro pro cesso, onde haja sido tomada deciso que afronte essa competncia ou autoridade, e pode ser impetrada pelo ProcuradorGeral da Repblica ou pela parte interessada, quando ento a medida exorbitante ser cassada ou

determinar medida adequada preservao de sua competncia. A reclamao est regulamentada na Lei n 8.038/90 e no Regimento Interno do STF. m) a execuo de sentena nas causas de sua competncia originria, facultada a delegao de atribuies para a prtica de atos processuais; n) a ao em que todos os membros da magistratura sejam direta ou indiretamente interessados, e aquela em que mais da metade dos membros do tribunal de origem estejam impedidos ou sejam direta ou indiretamente interessados; Comentrio: A jurisprudncia do STF mostra que essa competncia somente ser exercida quando absolutamente necessria. Assim, no cabe quando a medida for do inte resse de todos os servidores pblicos, e no apenas dos servidores do Judicirio, por exemplo. o) os conflitos de competncia entre o Superior Tribunal de Justia e quaisquer tribunais, entre Tribunais Superiores, ou entre estes e qualquer outro tribunal; Comentrio: As trs situaes podem ser resumidas a uma nica regra: sempre que houver Tribunal Superior (STJ, STM, TST ou TSE) envolvido em conflito de competncia, do STF o poder para solucion-lo. p) o pedido de medida cautelar das aes diretas de inconstitucionalidade; q) o mandado de injuno, quando a elaborao da norma regulamentadora for atribuio do Presidente da Repblica, do Congresso Nacional, da Cmara dos Deputados, do Senado Federal, das Mesas de uma dessas Casas Legislativas, do Tribunal de Contas da Unio, de um dos Tribunais Superiores, ou do prprio Supremo Tribunal Federal; r) as aes contra o Conselho Nacional de Justia e contra o Conselho Nacional do Ministrio Pblico. II - julgar, em recurso ordinrio: a) o habeas corpus, o mandado de segurana, o habeas data e o mandado de injuno decididos em nica instncia pelos Tribunais Superiores, se denegatria a deciso; b) o crime poltico; III - julgar, mediante recurso extraordinrio, as causas decididas em nica ou ltima instncia, quando a deciso recorrida: Comentrio: Segundo reiterada jurisprudncia do STF, s admitido e julgado o recurso extraordinrio se a afronta Constituio for direta e frontal e se houver o prequestio namento, isto , se o recorrente alegou e viu discutida a tese constitucional nas instncias anteriores. a) contrariar dispositivo desta Constituio; b) declarar a inconstitucionalidade de tratado ou lei federal; c) julgar vlida lei ou ato de governo local contestado em face desta Constituio; d) julgar vlida lei local contestada em face de lei federal. 1 - A argio de descumprimento de preceito fundamental decorrente desta Constituio ser apreciada pelo Supremo Tribunal Federal, na forma da lei. Comentrio: Dispositivo que traz para o Direito brasileiro a figura do recurso constitucional, do Direito alemo, mas que, no Brasil, ainda no foi regulamentada, sendo, inclusi ve, difcil a colocao desse instrumento processual dentro do complexo e completo sistema brasileiro de controle de constitucional idade. 2 - As decises definitivas de mrito, proferidas pelo Supremo Tribunal Federal, nas aes diretas de inconstitucionalidade e nas aes declaratrias de constitucionalidade produziro

eficcia contra todos e efeito vinculante, relativamente aos demais rgos do Poder Judicirio e administrao pblica direta e indireta, nas esferas federal, estadual e municipal. Comentrio: Segundo deciso do STF, a ADECON admite cautelar, e, apesar de ser deciso no-definitiva, precria, gerar ela efeitos vinculantes e eficcia contra todos erga omnes, com efeitos ex nunc, isto , no-retroativos, da data em diante. 3 - No recurso extraordinrio o recorrente dever demonstrar a repercusso geral das questes constitucionais discutidas no caso, nos termos da lei, a fim de que o Tribunal examine a admisso do recurso, somente podendo recus-lo pela manifestao de dois teros de seus membros. Art. 103 - Podem propor a ao direta de inconstitucionalidade e a ao declaratria de constitucionalidade: Comentrio: Este artigo trata da legitimao ativa (capacidade para ser autor) da ao direta de inconstitucionalidade e da ao direta de inconstitucional idade por omisso. Trata-se de relao definitiva. Nesta relao so encontrveis dois grupos de ativamente legitimados: os legitimados universais (incisos I, II, III, VI, VII e VIII), que no precisam demonstrar uma liga o entre seus interesses e o contedo da lei ou norma que esto atacando por ADIN, e os legitimados especiais (incisos IV V e IX), que necessariamente precisam fazer essa prova. Assim, por exemplo, um governador de Estado s poder tentar impugnar lei que atinja negativamente e diretamente os interesses de seu Estado, e uma confederao sindical, que atinja os interesses da categoria que representa. I - o Presidente da Repblica; II - a Mesa do Senado Federal; III - a Mesa da Cmara dos Deputados; IV - a Mesa de Assemblia Legislativa ou da Cmara Legislativa do Distrito Federal; Comentrio: A partir de decises do STF, v-se que est legitimada, tambm, a Mesa da Cmara Legislativa do Distrito Federal. V - o Governador de Estado ou do Distrito Federal; Comentrio: O STF, julgando questo de ordem em ao direta de inconstitucionalidade, decidiu que o Governador do Distrito Federal tambm tem legitimao ativa para a propositura da ADIN. Mas, decidiu, em outro processo, que o governador de Estado no precisa estar representado por advogado e no pode estar representado pelo Procurador-Geral do Estado, tendo legitimao ativa e capacidade postulatria decorrentes da prpria Constituio. VI - o Procurador-Geral da Repblica; VII - o Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil; VIII - partido poltico com representao no Congresso Nacional; Comentrio: A ADIN s pode ser proposta pelo Diretrio Nacional de partido com representantes eleitos e no exerccio do mandato na Cmara dos Deputados ou no Senado Fe deral, no tem legitimao ativa para essa ao os diretrios estaduais. IX - confederao sindical ou entidade de classe de mbito nacional. Comentrio: Confederao, para o STF, precisa ser pura para poder propor ADIN, isto , integrada exclusivamente por federaes. "mbito nacional", segundo a doutrina, de monstrado pela

organizao e funcionamento em pelo menos nove Estados, conceito que tomado da lei de organizao dos partidos polticos. "Classe", segundo o STF, categoria econmica, e o STF exige, ainda, que os associados estejam ligados entre si pelo exerccio da mesma atividade econmica ou profissional. 1 - O Procurador-Geral da Repblica dever ser previamente ouvido nas aes de inconstitucionalidade e em todos os processos de competncia do Supremo Tribunal Federal. Comentrio: Mesmo nas ADINs em que seja autor, o Procurador-Geral da Repblica se manifestar no processo, sobre as informaes trazidas aos autos pelas autoridades nele chamadas a intervir. 2 - Declarada a inconstitucionalidade por omisso de medida para tornar efetiva norma constitucional, ser dada cincia ao Poder competente para a adoo das providncias necessrias e, em se tratando de rgo administrativo, para faz-lo em trinta dias. Comentrio: V-se, claramente, a diferena de efeitos para os atos polticos (como legislar ou regulamentar lei), em que a deciso do STF vai se limitar a cientificar o Poder omis so (Executivo ou Legislativo), da omisso inconstitucional, e os atos administrativos, em que vai ser expedida ordem de normatizar em trinta dias. 3 - Quando o Supremo Tribunal Federal apreciar a inconstitucionalidade, em tese, de norma legal ou ato normativo, citar, previamente, o Advogado-Geral da Unio, que defender o ato ou texto impugnado. Comentrio: Certamente o mais imprprio de todos os artigos da Constituio. O Advogado-Geral da Unio lanado a uma tarefa absolutamente dissociada de sua funo institucional, constante no art. 131. Como est posta hoje, e de acordo com a jurisprudncia do STF, o AGU obrigado a defender a lei atacada em ADIN, mesmo que seja uma lei estadual ou distrital, mesmo que o autor seja o Presidente da Repblica, autoridade que o nomeou em comisso para essa funo. Art. 103-A - O Supremo Tribunal Federal poder, de ofcio ou por provocao, mediante deciso de dois teros dos seus membros, aps reiteradas decises sobre matria constitucional, aprovar smula que, a partir de sua publicao na imprensa oficial, ter efeito vinculante em relao aos demais rgos do Poder Judicirio e administrao pblica direta e indireta, nas esferas federal, estadual e municipal, bem como proceder sua reviso ou cancelamento, na forma estabelecida em lei. 1 - A smula ter por objetivo a validade, a interpretao e a eficcia de normas determinadas, acerca das quais haja controvrsia atual entre rgos judicirios ou entre esses e a administrao pblica que acarrete grave insegurana jurdica e relevante multiplicao de processos sobre questo idntica. 2 - Sem prejuzo do que vier a ser estabelecido em lei, a aprovao, reviso ou cancelamento de smula poder ser provocada por aqueles que podem propor a ao direta de inconstitucionalidade. 3 - Do ato administrativo ou deciso judicial que contrariar a smula aplicvel ou que indevidamente a aplicar, caber reclamao ao Supremo Tribunal Federal que, julgando-a procedente, anular o ato administrativo ou cassar a deciso judicial reclamada, e determinar que outra seja proferida com ou sem a aplicao da smula, conforme o caso. Art. 103-B - O Conselho Nacional de Justia compe-se de quinze membros com mais de trinta e cinco e menos de sessenta e seis anos de idade, com mandato de dois anos, admitida uma reconduo, sendo: I - um Ministro do Supremo Tribunal Federal, indicado pelo respectivo tribunal; II - um Ministro do Superior Tribunal de Justia, indicado pelo respectivo tribunal; III - um Ministro do Tribunal Superior do Trabalho, indicado pelo respectivo tribunal; IV - um desembargador de Tribunal de Justia, indicado pelo Supremo Tribunal Federal; V - um juiz estadual, indicado pelo Supremo Tribunal Federal;

VI - um juiz de Tribunal Regional Federal, indicado pelo Superior Tribunal de Justia; VII - um juiz federal, indicado pelo Superior Tribunal de Justia; VIII - um juiz de Tribunal Regional do Trabalho, indicado pelo Tribunal Superior do Trabalho; IX - um juiz do trabalho, indicado pelo Tribunal Superior do Trabalho; X - um membro do Ministrio Pblico da Unio, indicado pelo Procurador-Geral da Repblica; XI - um membro do Ministrio Pblico estadual, escolhido pelo Procurador-Geral da Repblica dentre os nomes indicados pelo rgo competente de cada instituio estadual; XII - dois advogados, indicados pelo Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil; XIII - dois cidados, de notvel saber jurdico e reputao ilibada, indicados um pela Cmara dos Deputados e outro pelo Senado Federal. 1 - O Conselho ser presidido pelo Ministro do Supremo Tribunal Federal, que votar em caso de empate, ficando excludo da distribuio de processos naquele tribunal. 2 - Os membros do Conselho sero nomeados pelo Presidente da Repblica, depois de aprovada a escolha pela maioria absoluta do Senado Federal. 3 - No efetuadas, no prazo legal, as indicaes previstas neste artigo, caber a escolha ao Supremo Tribunal Federal. 4 - Compete ao Conselho o controle da atuao administrativa e financeira do Poder Judicirio e do cumprimento dos deveres funcionais dos juzes, cabendo-lhe, alm de outras atribuies que lhe forem conferidas pelo Estatuto da Magistratura: I - zelar pela autonomia do Poder Judicirio e pelo cumprimento do Estatuto da Magistratura, podendo expedir atos regulamentares, no mbito de sua competncia, ou recomendar providncias; II - zelar pela observncia do art. 37 e apreciar, de ofcio ou mediante provocao, a legalidade dos atos administrativos praticados por membros ou rgos do Poder Judicirio, podendo desconstitulos, rev-los ou fixar prazo para que se adotem as providncias necessrias ao exato cumprimento da lei, sem prejuzo da competncia do Tribunal de Contas da Unio; III - receber e conhecer das reclamaes contra membros ou rgos do Poder Judicirio, inclusive contra seus servios auxiliares, serventias e rgos prestadores de servios notariais e de registro que atuem por delegao do poder pblico ou oficializados, sem prejuzo da competncia disciplinar e correicional dos tribunais, podendo avocar processos disciplinares em curso e determinar a remoo, a disponibilidade ou a aposentadoria com subsdios ou proventos proporcionais ao tempo de servio e aplicar outras sanes administrativas, assegurada ampla defesa; IV - representar ao Ministrio Pblico, no caso de crime contra a administrao pblica ou de abuso de autoridade; V - rever, de ofcio ou mediante provocao, os processos disciplinares de juzes e membros de tribunais julgados h menos de um ano; VI - elaborar semestralmente relatrio estatstico sobre processos e sentenas prolatadas, por unidade da Federao, nos diferentes rgos do Poder Judicirio; VII - elaborar relatrio anual, propondo as providncias que julgar necessrias, sobre a situao do Poder Judicirio no Pas e as atividades do Conselho, o qual deve integrar mensagem do Presidente do Supremo Tribunal Federal a ser remetida ao Congresso Nacional, por ocasio da abertura da sesso legislativa. 5 - O Ministro do Superior Tribunal de Justia exercer a funo de Ministro-Corregedor e ficar excludo da distribuio de processos no Tribunal, competindo-lhe, alm das atribuies que lhe forem conferidas pelo Estatuto da Magistratura, as seguintes: I - receber as reclamaes e denncias, de qualquer interessado, relativas aos magistrados e aos servios judicirios; II - exercer funes executivas do Conselho, de inspeo e de correio geral; III - requisitar e designar magistrados, delegando-lhes atribuies, e requisitar servidores de juzos ou tribunais, inclusive nos Estados, Distrito Federal e Territrios. 6 - Junto ao Conselho oficiaro o Procurador-Geral da Repblica e o Presidente do Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil.

7 - A Unio, inclusive no Distrito Federal e nos Territrios, criar ouvidorias de justia, competentes para receber reclamaes e denncias de qualquer interessado contra membros ou rgos do Poder Judicirio, ou contra seus servios auxiliares, representando diretamente ao Conselho Nacional de Justia. SEO III DO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA Art. 104 - O Superior Tribunal de Justia compe-se de, no mnimo, trinta e trs Ministros. Pargrafo nico - Os Ministros do Superior Tribunal de Justia sero nomeados pelo Presidente da Repblica, dentre brasileiros com mais de trinta e cinco e menos de sessenta e cinco anos, de notvel saber jurdico e reputao ilibada, depois de aprovada a escolha pela maioria absoluta do Senado Federal, sendo: I - um tero dentre juzes dos Tribunais Regionais Federais e um tero dentre desembargadores dos Tribunais de Justia, indicados em lista trplice elaborada pelo prprio Tribunal; II - um tero, em partes iguais, dentre advogados e membros do Ministrio Pblico Federal, Estadual, do Distrito Federal e Territrios, alternadamente, indicados na forma do art. 94. Art. 105 - Compete ao Superior Tribunal de Justia: I - processar e julgar, originariamente: a) nos crimes comuns, os Governadores dos Estados e do Distrito Federal, e, nestes e nos de responsabilidade, os desembargadores dos Tribunais de Justia dos Estados e do Distrito Federal, os membros dos Tribunais de Contas dos Estados e do Distrito Federal, os dos Tribunais Regionais Federais, dos Tribunais Regionais Eleitorais e do Trabalho, os membros dos Conselhos ou Tribunais de Contas dos Municpios e os do Ministrio Pblico da Unio que oficiem perante tribunais; b) os mandados de segurana e os habeas data contra ato de Ministro de Estado, dos Comandantes da Marinha, do Exrcito e da Aeronutica ou do prprio Tribunal; c) os habeas corpus, quando o coator ou paciente for qualquer das pessoas mencionadas na alnea "a", ou quando o coator for tribunal sujeito sua jurisdio, Ministro de Estado ou Comandante da Marinha, do Exrcito ou da Aeronutica, ressalvada a competncia da Justia Eleitoral; d) os conflitos de competncia entre quaisquer tribunais, ressalvado o disposto no art. 102, I, o, bem como entre tribunal e juzes a ele no vinculados e entre juzes vinculados a tribunais diversos; e) as revises criminais e as aes rescisrias de seus julgados; f) a reclamao para a preservao de sua competncia e garantia da autoridade de suas decises; g) os conflitos de atribuies entre autoridades administrativas e judicirias da Unio, ou entre autoridades judicirias de um Estado e administrativas de outro ou do Distrito Federal, ou entre as deste e da Unio; h) o mandado de injuno, quando a elaborao da norma regulamentadora for atribuio de rgo, entidade ou autoridade federal, da administrao direta ou indireta, excetuados os casos de competncia do Supremo Tribunal Federal e dos rgos da Justia Militar, da Justia Eleitoral, da Justia do Trabalho e da Justia Federal; i) a homologao de sentenas estrangeiras e a concesso de exequatur s cartas rogatrias. II - julgar, em recurso ordinrio: a) os habeas corpus decididos em nica ou ltima instncia pelos Tribunais Regionais Federais ou pelos tribunais dos Estados, do Distrito Federal e Territrios, quando a deciso for denegatria; b) os mandados de segurana decididos em nica instncia pelos Tribunais Regionais Federais ou pelos tribunais dos Estados, do Distrito Federal e Territrios, quando denegatria a deciso; c) as causas em que forem partes Estado estrangeiro ou organismo internacional, de um lado, e, do outro, Municpio ou pessoa residente ou domiciliada no Pas;

III - julgar, em recurso especial, as causas decididas, em nica ou ltima instncia, pelos Tribunais Regionais Federais ou pelos tribunais dos Estados, do Distrito Federal e Territrios, quando a deciso recorrida: a) contrariar tratado ou lei federal, ou negar-lhes vigncia; b) julgar vlido ato de governo local contestado em face de lei federal; c) der a lei federal interpretao divergente da que lhe haja atribudo outro tribunal. Pargrafo nico - Funcionaro junto ao Superior Tribunal de Justia: I - a Escola Nacional de Formao e Aperfeioamento de Magistrados, cabendo-lhe, dentre outras funes, regulamentar os cursos oficiais para o ingresso e promoo na carreira; II - o Conselho da Justia Federal, cabendo-lhe exercer, na forma da lei, a superviso administrativa e oramentria da Justia Federal de primeiro e segundo graus, como rgo central do sistema e com poderes correicionais, cujas decises tero carter vinculante. SEO IV DOS TRIBUNAIS REGIONAIS FEDERAIS E DOS JUZES FEDERAIS Art. 106 - So rgos da Justia Federal: I - os Tribunais Regionais Federais; II - os Juzes Federais. Art. 107 - Os Tribunais Regionais Federais compem-se de, no mnimo, sete juzes, recrutados, quando possvel, na respectiva regio e nomeados pelo Presidente da Repblica dentre brasileiros com mais de trinta e menos de sessenta e cinco anos, sendo: I - um quinto dentre advogados com mais de dez anos de efetiva atividade profissional e membros do Ministrio Pblico Federal com mais de dez anos de carreira; II - os demais, mediante promoo de juzes federais com mais de cinco anos de exerccio, por antiguidade e merecimento, alternadamente. 1 - A lei disciplinar a remoo ou a permuta de juzes dos Tribunais Regionais Federais e determinar sua jurisdio e sede. 2 - Os Tribunais Regionais Federais instalaro a justia itinerante, com a realizao de audincias e demais funes da atividade jurisdicional, nos limites territoriais da respectiva jurisdio, servindo-se de equipamentos pblicos e comunitrios. 3 - Os Tribunais Regionais Federais podero funcionar descentralizadamente, constituindo Cmaras regionais, a fim de assegurar o pleno acesso do jurisdicionado justia em todas as fases do processo. Art. 108 - Compete aos Tribunais Regionais Federais: I - processar e julgar, originariamente: a) os juzes federais da rea de sua jurisdio, includos os da Justia Militar e da Justia do Trabalho, nos crimes comuns e de responsabilidade, e os membros do Ministrio Pblico da Unio, ressalvada a competncia da Justia Eleitoral; b) as revises criminais e as aes rescisrias de julgados seus ou dos juzes federais da regio; c) os mandados de segurana e os habeas data contra ato do prprio Tribunal ou de juiz federal; d) os habeas corpus, quando a autoridade coatora for juiz federal; e) os conflitos de competncia entre juzes federais vinculados ao Tribunal; II - julgar, em grau de recurso, as causas decididas pelos juzes federais e pelos juzes estaduais no exerccio da competncia federal da rea de sua jurisdio. Art. 109 - Aos juzes federais compete processar e julgar: I - as causas em que a Unio, entidade autrquica ou empresa pblica federal forem interessadas na condio de autoras, rs, assistentes ou oponentes, exceto as de falncia, as de acidentes de trabalho e as sujeitas Justia Eleitoral e Justia do Trabalho; II - as causas entre Estado estrangeiro ou organismo internacional e Municpio ou pessoa domiciliada ou residente no Pas;

III - as causas fundadas em tratado ou contrato da Unio com Estado estrangeiro ou organismo internacional; IV - os crimes polticos e as infraes penais praticadas em detrimento de bens, servios ou interesse da Unio ou de suas entidades autrquicas ou empresas pblicas, excludas as contravenes e ressalvada a competncia da Justia Militar e da Justia Eleitoral; V - os crimes previstos em tratado ou conveno internacional, quando, iniciada a execuo no Pas, o resultado tenha ou devesse ter ocorrido no estrangeiro, ou reciprocamente; V-A - as causas relativas a direitos humanos a que se refere o 5 deste artigo; VI - os crimes contra a organizao do trabalho e, nos casos determinados por lei, contra o sistema financeiro e a ordem econmico-financeira; VII - os habeas corpus, em matria criminal de sua competncia ou quando o constrangimento provier de autoridade cujos atos no estejam diretamente sujeitos a outra jurisdio; VIII - os mandados de segurana e os habeas data contra ato de autoridade federal, excetuados os casos de competncia dos tribunais federais; IX - os crimes cometidos a bordo de navios ou aeronaves, ressalvada a competncia da Justia Militar; X - os crimes de ingresso ou permanncia irregular de estrangeiro, a execuo de carta rogatria, aps o exequatur, e de sentena estrangeira, aps a homologao, as causas referentes nacionalidade, inclusive a respectiva opo, e naturalizao; XI - a disputa sobre direitos indgenas. 1 - As causas em que a Unio for autora sero aforadas na seo judiciria onde tiver domiclio a outra parte. 2 - As causas intentadas contra a Unio podero ser aforadas na seo judiciria em que for domiciliado o autor, naquela onde houver ocorrido o ato ou fato que deu origem demanda ou onde esteja situada a coisa, ou ainda, no Distrito Federal. 3 - Sero processadas e julgadas na justia estadual, no foro do domiclio dos segurados ou beneficirios, as causas em que forem parte instituio de previdncia social e segurado, sempre que a comarca no seja sede de vara do juzo federal, e, se verificada essa condio, a lei poder permitir que outras causas sejam tambm processadas e julgadas pela justia estadual. 4 - Na hiptese do pargrafo anterior, o recurso cabvel ser sempre para o Tribunal Regional Federal na rea de jurisdio do juiz de primeiro grau. 5 - Nas hipteses de grave violao de direitos humanos, o Procurador-Geral da Repblica, com a finalidade de assegurar o cumprimento de obrigaes decorrentes de tratados internacionais de direitos humanos dos quais o Brasil seja parte, poder suscitar, perante o Superior Tribunal de Justia, em qualquer fase do inqurito ou processo, incidente de deslocamento de competncia para a Justia Federal. Art. 110 - Cada Estado, bem como o Distrito Federal, constituir uma seo judiciria que ter por sede a respectiva Capital, e varas localizadas segundo o estabelecido em lei. Pargrafo nico - Nos Territrios Federais, a jurisdio e as atribuies cometidas aos juzes federais cabero aos juzes da justia local, na forma da lei. SEO V DOS TRIBUNAIS E JUZES DO TRABALHO Art. 111 - So rgos da Justia do Trabalho: I - o Tribunal Superior do Trabalho; II - os Tribunais Regionais do Trabalho; III - os Juizes do Trabalho. Comentrio: A Emenda Constitucional n 24/99 alterou a redao deste inciso para trocar a expresso "Juntas de Conciliao e Julgamento" por "Juzes do Trabalho". A Justia do TrabaIho de primeira instncia passa a ser um juizado monocrtico, isto , com a atuao de um nico julgador. Essa alterao emerge da eliminao da figura dos juzes classistas, principal objetivo da Emenda Constitucional n 24.

Art. 111-A - O Tribunal Superior do Trabalho compor-se- de vinte e sete Ministros, escolhidos dentre brasileiros com mais de trinta e cinco e menos de sessenta e cinco anos, nomeados pelo Presidente da Repblica aps aprovao pela maioria absoluta do Senado Federal, sendo: I - um quinto dentre advogados com mais de dez anos de efetiva atividade profissional e membros do Ministrio Pblico do Trabalho com mais de dez anos de efetivo exerccio, observado o disposto no art. 94; II - os demais dentre juzes dos Tribunais Regionais do Trabalho, oriundos da magistratura da carreira, indicados pelo prprio Tribunal Superior. 1 - A lei dispor sobre a competncia do Tribunal Superior do Trabalho. Comentrio: Com a eliminao da figura dos Ministros Classistas, operada pela Emenda Constitucional n 24/99, desaparecem dez vagas no Tribunal Superior do Trabalho, que passa a ser composto, assim, exclusivamente por Ministros togados e vitalcios. O processo de escolha foi mantido. 2 - Funcionaro junto ao Tribunal Superior do Trabalho: I - a Escola Nacional de Formao e Aperfeioamento de Magistrados do Trabalho, cabendolhe, dentre outras funes, regulamentar os cursos oficiais para o ingresso e promoo na carreira; II - o Conselho Superior da Justia do Trabalho, cabendo-lhe exercer, na forma da lei, a superviso administrativa, oramentria, financeira e patrimonial da Justia do Trabalho de primeiro e segundo graus, como rgo central do sistema, cujas decises tero efeito vinculante. Art. 112 - A lei criar varas da Justia do Trabalho, podendo, nas comarcas no abrangidas por sua jurisdio, atribu-la aos juzes de direito, com recurso para o respectivo Tribunal Regional do Trabalho. Comentrio: A Emenda Constitucional no 24 imps nova redao a este artigo, decorrente da eliminao da figura do juiz classista. As Juntas de Conciliao e Julgamento desaparecem e o primeiro grau da Justia do Trabalho passa a ser representado pelas Varas do Trabalho. Permane ceu a possibilidade de atribuio da jurisdio aos juzes de direito. Art. 113 - A lei dispor sobre a constituio, investidura, jurisdio, competncia, garantias e condies de exerccio dos rgos da Justia do Trabalho. Comentrio: A Emenda Constitucional no 24 eliminou a previso de paridade entre as representaes classistas, decorrncia da eliminao das prprias representaes. Art. 114 - Compete Justia do Trabalho processar e julgar: I - as aes oriundas da relao de trabalho, abrangidos os entes de direito pblico externo e da administrao pblica direta e indireta da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios; II - as aes que envolvam exerccio do direito de greve; III - as aes sobre representao sindical, entre sindicatos, entre sindicatos e trabalhadores, e entre sindicatos e empregadores; IV - os mandados de segurana, habeas corpus e habeas data , quando o ato questionado envolver matria sujeita sua jurisdio; V - os conflitos de competncia entre rgos com jurisdio trabalhista, ressalvado o disposto no art. 102, I, o ; VI - as aes de indenizao por dano moral ou patrimonial, decorrentes da relao de trabalho; VII - as aes relativas s penalidades administrativas impostas aos empregadores pelos rgos de fiscalizao das relaes de trabalho; VIII - a execuo, de ofcio, das contribuies sociais previstas no art. 195, I, a , e II, e seus acrscimos legais, decorrentes das sentenas que proferir;

IX - outras controvrsias decorrentes da relao de trabalho, na forma da lei. Comentrio: Dissdio individual o que se funda no contrato individual de trabalho; os interesses envolvidos so concretos e a sentena que os resolve s tem eficcia entre as partes. Dissdio coletivo visa a estabelecer normas e condies de trabalho. Os interesses envolvidos so genricos e a sentena que os resolve se estende a toda a categoria, indistintamente. 1 - Frustrada a negociao coletiva, as partes podero eleger rbitros. 2 - Recusando-se qualquer das partes negociao coletiva ou arbitragem, facultado s mesmas, de comum acordo, ajuizar dissdio coletivo de natureza econmica, podendo a Justia do Trabalho decidir o conflito, respeitadas as disposies mnimas legais de proteo ao trabalho, bem como as convencionadas anteriormente. 3 - Em caso de greve em atividade essencial, com possibilidade de leso do interesse pblico, o Ministrio Pblico do Trabalho poder ajuizar dissdio coletivo, competindo Justia do Trabalho decidir o conflito. Comentrio: Essa competncia para execuo dever agilizar a cobrana e recuperao dos valores devidos Previdncia Social quando matria discutida, principal ou subsidiariamente, nos processos sob competncia da Justia do Trabalho. Art. 115 - Os Tribunais Regionais do Trabalho compem-se de, no mnimo, sete juzes, recrutados, quando possvel, na respectiva regio, e nomeados pelo Presidente da Repblica dentre brasileiros com mais de trinta e menos de sessenta e cinco anos, sendo: Comentrio: Com o advento da Emenda Constitucional no 24, e a eliminao da representao classista que essa operou, a composio dos TRTs foi alterada, passando a ser composta exclusivamente por juzes togados e vitalcios. I - um quinto dentre advogados com mais de dez anos de efetiva atividade profissional e membros do Ministrio Pblico do Trabalho com mais de dez anos de efetivo exerccio, observado o disposto no art. 94; II - os demais, mediante promoo de juzes do trabalho por antigidade e merecimento, alternadamente. 1 Os Tribunais Regionais do Trabalho instalaro a justia itinerante, com a realizao de audincias e demais funes de atividade jurisdicional, nos limites territoriais da respectiva jurisdio, servindo-se de equipamentos pblicos e comunitrios. 2 Os Tribunais Regionais do Trabalho podero funcionar descentralizadamente, constituindo Cmaras regionais, a fim de assegurar o pleno acesso do jurisdicionado justia em todas as fases do processo. Art. 116 - Nas Varas do Trabalho, a jurisdio ser exercida por um juiz singular. Comentrio: As Varas do Trabalho, nova denominao das antigas Juntas de Conciliao e Julgamento, imposta pela Emenda Constitucional no 24, passam a ter atuao como juzo monocrtico, ocupadas por um nico juiz. Desaparecem as figuras dos vogais de empregados e empregadores. Art. 117 - REVOGADO. SEO VI DOS TRIBUNAIS E JUZES ELEITORAIS Art. 118 - So rgos da Justia Eleitoral: I - o Tribunal Superior Eleitoral; II - os Tribunais Regionais Eleitorais; III - os Juzes Eleitorais;

IV - as Juntas Eleitorais. Art. 119 - O Tribunal Superior Eleitoral compor-se-, no mnimo, de sete membros, escolhidos: I - mediante eleio, pelo voto secreto: a) trs juzes dentre os Ministros do Supremo Tribunal Federal; b) dois juzes dentre os Ministros do Superior Tribunal de Justia; II - por nomeao do Presidente da Repblica, dois juzes dentre seis advogados de notvel saber jurdico e idoneidade moral, indicados pelo Supremo Tribunal Federal. Pargrafo nico - O Tribunal Superior Eleitoral eleger seu Presidente e o Vice-Presidente dentre os Ministros do Supremo Tribunal Federal, e o Corregedor Eleitoral dentre os Ministros do Superior Tribunal de Justia. Art. 120 - Haver um Tribunal Regional Eleitoral na Capital de cada Estado e no Distrito Federal. 1 - Os Tribunais Regionais Eleitorais compor-se-o: I - mediante eleio, pelo voto secreto: a) de dois juzes dentre os desembargadores do Tribunal de Justia; b) de dois juzes, dentre juzes de direito, escolhidos pelo Tribunal de Justia; II - de um juiz do Tribunal Regional Federal com sede na Capital do Estado ou no Distrito Federal, ou, no havendo, de juiz federal, escolhido, em qualquer caso, pelo Tribunal Regional Federal respectivo; III - por nomeao, pelo Presidente da Repblica, de dois juzes dentre seis advogados de notvel saber jurdico e idoneidade moral, indicados pelo Tribunal de Justia. 2 - O Tribunal Regional Eleitoral eleger seu Presidente e o Vice-Presidente dentre os desembargadores. Art. 121 - Lei complementar dispor sobre a organizao e competncia dos tribunais, dos juzes de direito e das juntas eleitorais. 1 - Os membros dos tribunais, os juzes de direito e os integrantes das juntas eleitorais, no exerccio de suas funes, e no que lhes for aplicvel, gozaro de plenas garantias e sero inamovveis. 2 - Os juzes dos tribunais eleitorais, salvo motivo justificado, serviro por dois anos, no mnimo, e nunca por mais de dois binios consecutivos, sendo os substitutos escolhidos na mesma ocasio e pelo mesmo processo, em nmero igual para cada categoria. 3 - So irrecorrveis as decises do Tribunal Superior Eleitoral, salvo as que contrariarem esta Constituio e as denegatrias de habeas corpus ou mandado de segurana. 4 - Das decises dos Tribunais Regionais Eleitorais somente caber recurso quando: I - forem proferidas contra disposio expressa desta Constituio ou de lei; II - ocorrer divergncia na interpretao de lei entre dois ou mais tribunais eleitorais; III - versarem sobre inelegibilidade ou expedio de diplomas nas eleies federais ou estaduais; IV - anularem diplomas ou decretarem a perda de mandatos eletivos federais ou estaduais; V - denegarem habeas corpus, mandado de segurana, habeas data ou mandado de injuno. SEO VII DOS TRIBUNAIS E JUZES MILITARES Art. 122 - So rgos da Justia Militar: I - o Superior Tribunal Militar; II - os Tribunais e Juzes Militares institudos por lei. Art. 123 - O Superior Tribunal Militar compor-se- de quinze Ministros vitalcios, nomeados pelo Presidente da Repblica, depois de aprovada a indicao pelo Senado Federal, sendo trs dentre oficiais-generais da Marinha, quatro dentre oficiais-generais do Exrcito, trs dentre oficiais-generais da Aeronutica, todos da ativa e do posto mais elevado da carreira, e cinco dentre civis. Pargrafo nico - Os Ministros civis sero escolhidos pelo Presidente da Repblica dentre brasileiros maiores de trinta e cinco anos, sendo:

I - trs dentre advogados de notrio saber jurdico e conduta ilibada, com mais de dez anos de efetiva atividade profissional; II - dois, por escolha paritria, dentre juzes auditores e membros do Ministrio Pblico da Justia Militar. Art. 124 - Justia Militar compete processar e julgar os crimes militares definidos em lei. Pargrafo nico - A lei dispor sobre a organizao, o funcionamento e a competncia, da Justia Militar. SEO VIII DOS TRIBUNAIS E JUZES DOS ESTADOS Art. 125 - Os Estados organizaro sua Justia, observados os princpios estabelecidos nesta Constituio. 1 - A competncia dos tribunais ser definida na Constituio do Estado, sendo a lei de organizao judiciria de iniciativa do Tribunal de Justia. 2 - Cabe aos Estados a instituio de representao de inconstitucionalidade de leis ou atos normativos estaduais ou municipais em face da Constituio Estadual, vedada a atribuio da legitimao para agir a um nico rgo. Comentrio: Este dispositivo cria para os Estados o poder de criao de um sistema local de controle concentrado de constitucionalidade de leis estaduais e municipais em face da Constituio Estadual, com competncia para julgamento exclusiva do Tribunal de Justia do Estado. Essa representao tem sido chamada, tambm, de ao direta de inconstitucionalidade estadual, e a legitimao ativa ser definida pela Constituio do prprio Estado, devendo, contudo, necessariamente ser mltipla, isto , composta por vrios rgos e autoridades. 3 - A lei estadual poder criar, mediante proposta do Tribunal de Justia, a Justia Militar estadual, constituda, em primeiro grau, pelos juzes de direito e pelos Conselhos de Justia e, em segundo grau, pelo prprio Tribunal de Justia, ou por Tribunal de Justia Militar nos Estados em que o efetivo militar seja superior a vinte mil integrantes. Comentrio: Qualquer Estado poder criar os Conselhos de Justia, mas somente Estados em que o efetivo policial militar seja superior a vinte mil integrantes podero criar o Tribunal de Justia Militar. 4 - Compete Justia Militar estadual processar e julgar os militares dos Estados, nos crimes militares definidos em lei e as aes judiciais contra atos disciplinares militares, ressalvada a competncia do jri quando a vtima for civil, cabendo ao tribunal competente decidir sobre a perda do posto e da patente dos oficiais e da graduao das praas. 5 - Compete aos juzes de direito do juzo militar processar e julgar, singularmente, os crimes militares cometidos contra civis e as aes judiciais contra atos disciplinares militares, cabendo ao Conselho de Justia, sob a presidncia de juiz de direito, processar e julgar os demais crimes militares. 6 - O Tribunal de Justia poder funcionar descentralizadamente, constituindo Cmaras regionais, a fim de assegurar o pleno acesso do jurisdicionado justia em todas as fases do processo. 7 - O Tribunal de Justia instalar a justia itinerante, com a realizao de audincias e demais funes da atividade jurisdicional, nos limites territoriais da respectiva jurisdio, servindo-se de equipamentos pblicos e comunitrios. Art. 126 - Para dirimir conflitos fundirios, o Tribunal de Justia propor a criao de varas especializadas, com competncia exclusiva para questes agrrias. Pargrafo nico - Sempre que necessrio eficiente prestao jurisdicional, o juiz far-se- presente no local do litgio. CAPTULO IV DAS FUNES ESSENCIAIS JUSTIA Comentrio:

Funes essenciais Justia so todas aquelas atividades profissionais sem as quais o Poder Judicirio no funciona, ou funciona mal. So procuratrias e propulsoras da atividade jurisdicional. SEO I DO MINISTRIO PBLICO Comentrio: O Ministrio Pblico (parquet) tem sua razo de ser na necessidade de ativar o Judicirio em pontos onde permaneceria inerte, porque o interesse agredido no diz respeito a pessoas determinadas, mas a um grupo ou a toda a coletividade (interesses difusos e interesses coletivos). Sua funo, de natureza administrativa, ou judicial, a de provocar o Judicirio nesses casos, e tambm a de custus legis, ou seja, de fiscal da lei, trazendo ao processo, para informar a deciso judicial, informaes sonegadas ou ignoradas pelas partes. Quanto posio institucional do Ministrio Pblico, h opinies bastante divergentes, desde aquelas, extremadas, que lhe reconhecem perfil institucional de quarto poder, at outras, conservadoras, que o colocam como vinculado ao Poder Executivo. Art. 127 - O Ministrio Pblico instituio permanente, essencial funo jurisdicional do Estado, incumbindo-lhe a defesa da ordem jurdica, do regime democrtico e dos interesses sociais e individuais indisponveis. 1 - So princpios institucionais do Ministrio Pblico a unidade, a indivisibilidade e a independncia funcional. Comentrio: Para Hugo Nigro Mazzili, o significado : unidade - os promotores de um Estado num s rgo, sob a direo de um s chefe; indivisibilidade - seus membros podem ser substitudos uns pelos outros, mesmo dentro de um mesmo processo; independncia funcional - no se pode impor um procedimento funcional a um membro do Ministrio Pblico. 2 - Ao Ministrio Pblico assegurada autonomia funcional e administrativa, podendo, observado o disposto no art. 169, propor ao Poder Legislativo a criao e extino de seus cargos e servios auxiliares, provendo-os por concurso pblico de provas ou de provas e ttulos, a poltica remuneratria e os planos de carreira; a lei dispor sobre sua organizao e funcionamento. Comentrio: A nova redao deste pargrafo, imposta pela Emenda Constituio n 19, mantm na competncia do Ministrio Pblico a sua autonomia funcional e administrativa e, tambm, o poder de iniciativa de projeto de lei para a criao e extino de seus cargos e servios auxiliares. A novidade inserida pela Emenda Constitucional n 19 o poder de estabelecer a poltica remuneratria da instituio e os planos de carreira. Como se trata de projeto de lei, dever tramitar regularmente pelo Congresso Nacional e estar exposto sano ou veto do Presidente da Repblica. 3 - O Ministrio Pblico elaborar sua proposta oramentria dentro dos limites estabelecidos na lei de diretrizes oramentrias. 4 - Se o Ministrio Pblico no encaminhar a respectiva proposta oramentria dentro do prazo estabelecido na lei de diretrizes oramentrias, o Poder Executivo considerar, para fins de consolidao da proposta oramentria anual, os valores aprovados na lei oramentria vigente, ajustados de acordo com os limites estipulados na forma do 3. 5 - Se a proposta oramentria de que trata este artigo for encaminhada em desacordo com os limites estipulados na forma do 3, o Poder Executivo proceder aos ajustes necessrios para fins de consolidao da proposta oramentria anual. 6 - Durante a execuo oramentria do exerccio, no poder haver a realizao de despesas ou a assuno de obrigaes que extrapolem os limites estabelecidos na lei de diretrizes oramentrias, exceto se previamente autorizadas, mediante a abertura de crditos suplementares ou especiais. Art. 128 - O Ministrio Pblico abrange: I - o Ministrio Pblico da Unio, que compreende: a) o Ministrio Pblico Federal;

b) o Ministrio Pblico do Trabalho; c) o Ministrio Pblico Militar; d) o Ministrio Pblico do Distrito Federal e Territrios; II - os Ministrios Pblicos dos Estados. 1 - O Ministrio Pblico da Unio tem por chefe o Procurador-Geral da Repblica, nomeado pelo Presidente da Repblica dentre integrantes da carreira, maiores de trinta e cinco anos, aps a aprovao de seu nome pela maioria absoluta dos membros do Senado Federal, para mandato de dois anos, permitida a reconduo. Comentrio: Na hiptese de reconduo do Procurador-Geral da Repblica, necessrio repetir-se todo o processo, com a indicao presidencial e a oitiva pelo Senado Federal, na forma do art. 52, III, e. Quanto ao "mandato" ele, na verdade, uma investidura a tempo certo. 2 - A destituio do Procurador-Geral da Repblica, por iniciativa do Presidente da Repblica, dever ser precedida de autorizao da maioria absoluta do Senado Federal. 3 - Os Ministrios Pblicos dos Estados e o do Distrito Federal e Territrios formaro lista trplice dentre integrantes da carreira, na forma da lei respectiva, para escolha de seu ProcuradorGeral, que ser nomeado pelo Chefe do Poder Executivo, para mandato de dois anos, permitida uma reconduo. Comentrio: Apesar de o Ministrio Pblico do Distrito Federal e Territrios integrar o Ministrio Pblico da Unio, e este, nos termos do 1o, ser chefiado pelo Procurador-Geral da Repblica, este dispositivo sob comentrio mostra que o MPDFT ter chefia prpria. 4 - Os Procuradores-Gerais nos Estados e no Distrito Federal e Territrios podero ser destitudos por deliberao da maioria absoluta do Poder Legislativo, na forma da lei complementar respectiva. 5 - Leis complementares da Unio e dos Estados, cuja iniciativa facultada aos respectivos Procuradores-Gerais, estabelecero a organizao, as atribuies e o estatuto de cada Ministrio Pblico, observadas, relativamente a seus membros: Comentrio: Essa competncia , na verdade, cumulativa com competncia dada tambm ao Presidente da Repblica, nos termos do art. 61, 1, II, d. I - as seguintes garantias: a) vitaliciedade, aps dois anos de exerccio, no podendo perder o cargo seno por sentena judicial transitada em julgado; b) inamovibilidade, salvo por motivo de interesse pblico, mediante deciso do rgo colegiado competente do Ministrio Pblico, pelo voto da maioria absoluta de seus membros, assegurada ampla defesa; c) irredutibilidade de subsdio, fixado na forma do art. 39, 4, e ressalvado o disposto nos arts. 37, X e XI, 150, II, 153, III, 153, 2, I; Comentrio: A irredutibilidade de "subsdio" (terminologia tecnicamente mais prpria, imposta pela Emenda Constitucional n 19, em lugar da antiga "vencimentos") como garantia dos membros do Ministrio Pblico (procuradores da Repblica e promotores de justia) sofre uma reviso com a promulgao da Emenda Constituio n 19. Os subsdios passam a ser fixados na forma do art. 39, 4o, o que implica dizer que no so mais possveis os pagamentos de verbas, gratificaes e outros adicionais. O teto remuneratrio o comum, qual sejam os subsdios de Ministro do STF. II - as seguintes vedaes: a) receber, a qualquer ttulo e sob qualquer pretexto, honorrios, percentagens ou custas processuais;

b) exercer a advocacia; c) participar de sociedade comercial, na forma da lei; d) exercer, ainda que em disponibilidade, qualquer outra funo pblica, salvo uma de magistrio; e) exercer atividade poltico-partidria; f) receber, a qualquer ttulo ou pretexto, auxlios ou contribuies de pessoas fsicas, entidades pblicas ou privadas, ressalvadas as excees previstas em lei. Comentrio: curioso perceber essa exceo aberta em favor dos membros do Ministrio Pblico, da qual no dispem os membros da Magistratura, a teor do art. 95, pargrafo nico, III. 6 - Aplica-se aos membros do Ministrio Pblico o disposto no art. 95, pargrafo nico, V. Art. 129 - So funes institucionais do Ministrio Pblico: I - promover, privativamente, a ao penal pblica, na forma da lei; II - zelar pelo efetivo respeito dos Poderes Pblicos e dos servios de relevncia pblica aos direitos assegurados nesta Constituio, promovendo as medidas necessrias a sua garantia; III - promover o inqurito civil e a ao civil pblica, para a proteo do patrimnio pblico e social, do meio ambiente e de outros interesses difusos e coletivos; IV - promover a ao de inconstitucionalidade ou representao para fins de interveno da Unio e dos Estados, nos casos previstos nesta Constituio; V - defender judicialmente os direitos e interesses das populaes indgenas; VI - expedir notificaes nos procedimentos administrativos de sua competncia, requisitando informaes e documentos para instru-los, na forma da lei complementar respectiva; VII - exercer o controle externo da atividade policial, na forma da lei complementar mencionada no artigo anterior; VIII - requisitar diligncias investigatrias e a instaurao de inqurito policial, indicados os fundamentos jurdicos de suas manifestaes processuais; IX - exercer outras funes que lhe forem conferidas, desde que compatveis com sua finalidade, sendo-lhe vedada a representao judicial e a consultoria jurdica de entidades pblicas. 1 - A legitimao do Ministrio Pblico para as aes civis previstas neste artigo no impede a de terceiros, nas mesmas hipteses, segundo o disposto nesta Constituio e na lei. 2 - As funes do Ministrio Pblico s podem ser exercidas por integrantes da carreira, que devero residir na comarca da respectiva lotao, salvo autorizao do chefe da instituio. 3 - O ingresso na carreira do Ministrio Pblico far-se- mediante concurso pblico de provas e ttulos, assegurada a participao da Ordem dos Advogados do Brasil em sua realizao, exigindose do bacharel em direito, no mnimo, trs anos de atividade jurdica e observando-se, nas nomeaes, a ordem de classificao. 4 - Aplica-se ao Ministrio Pblico, no que couber, o disposto no art. 93. 5 - A distribuio de processos no Ministrio Pblico ser imediata. Art. 130 - Aos membros do Ministrio Pblico junto aos Tribunais de Contas aplicam-se as disposies desta seo pertinentes a direitos, vedaes e forma de investidura. Art. 130-A - O Conselho Nacional do Ministrio Pblico compe-se de quatorze membros nomeados pelo Presidente da Repblica, depois de aprovada a escolha pela maioria absoluta do Senado Federal, para um mandato de dois anos, admitida uma reconduo, sendo: I - o Procurador-Geral da Repblica, que o preside; II - quatro membros do Ministrio Pblico da Unio, assegurada a representao de cada uma de suas carreiras; III - trs membros do Ministrio Pblico dos Estados; IV - dois juzes, indicados um pelo Supremo Tribunal Federal e outro pelo Superior Tribunal de Justia;

V - dois advogados, indicados pelo Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil; VI - dois cidados de notvel saber jurdico e reputao ilibada, indicados um pela Cmara dos Deputados e outro pelo Senado Federal. 1 - Os membros do Conselho oriundos do Ministrio Pblico sero indicados pelos respectivos Ministrios Pblicos, na forma da lei. 2 - Compete ao Conselho Nacional do Ministrio Pblico o controle da atuao administrativa e financeira do Ministrio Pblico e do cumprimento dos deveres funcionais de seus membros, cabendo-lhe: I - zelar pela autonomia funcional e administrativa do Ministrio Pblico, podendo expedir atos regulamentares, no mbito de sua competncia, ou recomendar providncias; II - zelar pela observncia do art. 37 e apreciar, de ofcio ou mediante provocao, a legalidade dos atos administrativos praticados por membros ou rgos do Ministrio Pblico da Unio e dos Estados, podendo desconstitu-los, rev-los ou fixar prazo para que se adotem as providncias necessrias ao exato cumprimento da lei, sem prejuzo da competncia dos Tribunais de Contas; III - receber e conhecer das reclamaes contra membros ou rgos do Ministrio Pblico da Unio ou dos Estados, inclusive contra seus servios auxiliares, sem prejuzo da competncia disciplinar e correicional da instituio, podendo avocar processos disciplinares em curso, determinar a remoo, a disponibilidade ou a aposentadoria com subsdios ou proventos proporcionais ao tempo de servio e aplicar outras sanes administrativas, assegurada ampla defesa; IV - rever, de ofcio ou mediante provocao, os processos disciplinares de membros do Ministrio Pblico da Unio ou dos Estados julgados h menos de um ano; V - elaborar relatrio anual, propondo as providncias que julgar necessrias sobre a situao do Ministrio Pblico no Pas e as atividades do Conselho, o qual deve integrar a mensagem prevista no art. 84, XI. 3 - O Conselho escolher, em votao secreta, um Corregedor nacional, dentre os membros do Ministrio Pblico que o integram, vedada a reconduo, competindo-lhe, alm das atribuies que lhe forem conferidas pela lei, as seguintes: I - receber reclamaes e denncias, de qualquer interessado, relativas aos membros do Ministrio Pblico e dos seus servios auxiliares; II - exercer funes executivas do Conselho, de inspeo e correio geral; III - requisitar e designar membros do Ministrio Pblico, delegando-lhes atribuies, e requisitar servidores de rgos do Ministrio Pblico. 4 - O Presidente do Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil oficiar junto ao Conselho. 5 - Leis da Unio e dos Estados criaro ouvidorias do Ministrio Pblico, competentes para receber reclamaes e denncias de qualquer interessado contra membros ou rgos do Ministrio Pblico, inclusive contra seus servios auxiliares, representando diretamente ao Conselho Nacional do Ministrio Pblico.