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ANALISIS SOCIOEDUCATIVO DE LOS PROCESOS DE MEDIACION EN LA LEY DE RESPONSABILIDAD PENAL DE LOS MENORES1

La nueva Ley de Responsabilidad Penal de los Menores ha trado consigo cambios fundamentales en el tratamiento de los menores infractores. En el presente artculo se analizan las implicaciones que la citada Ley tendr sobre el trabajo socioeducativo y de mediacin de estos jvenes. Tras analizar determinados aspectos concretos en el planteamiento del nuevo texto legislativo, se intenta, desde una ptica socioeducativa, dibujar cul ser la realidad de la mediacin en la justicia de menores a partir de esta nueva base legal. El origen de la mediacin en el mbito penal viene dado por tres elementos importantes: - Inters en el acercamiento de las vctimas en la resolucin del conflicto penal, ante una situacin de alejamiento que
El presente texto fue elaborado inicialmente y presentado en las Jornadas sobre La Ley Penal del Menor: Medidas sociales y educativas que se celebraron en Bilbao los das 10 y 11 de febrero del 2000, organizadas por la Asociacin Profesional de Educadores Sociales de Euskadi, con el ttulo Los procesos de mediacin en la justicia de menores. Anlisis socioeducativo en la Ley de la responsabilidad penal de los menores. Con posterioridad ha sido modificado en parte, siendo el resultado definitivo el que en estas pginas aparece.
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se produca con la consiguiente ausencia de reparacin en muchos casos. - Ofrecer al infractor los medios eficaces para que pueda realizar una reparacin del dao causado por medio de la responsabilizacin. - En el mbito penal de menores, adems, inters en ofrecer una respuesta educativa que sirva de prevencin. El concepto moderno de mediacin dentro del mbito de la justicia penal surge en EE.UU. y Canad como resultado en la bsqueda de nuevos mtodos de resolucin pacfica de los conflictos generados por el delito, conjugando las necesidades de la vctima con las del infractor. En los aos 70 comienzan a aparecer los primeros programas de reconciliacin vctima-ofensor y se van extendiendo por el norte de Amrica y por Europa. Cabe destacar que data de 1990 un primer programa de mediacin y reparacin en Catalua entre menores infractores y las vctimas de sus delitos. Los procesos de mediacin y reparacin se vienen aplicando en la justicia de menores de nuestro entorno desde hace varios aos, primeramente como experiencias aisladas, y poco a poco se han ido extendiendo y sistematizando por medio de pro19

gramas en los distintos territorios. La Ley 4/92 reguladora de la competencia y el procedimiento de los Juzgados de Menores sirvi de base legal para los diferentes programas y aplicaciones prcticas de la mediacin como respuesta educativa en el marco de la justicia juvenil hasta la entrada en vigor de la nueva Ley Orgnica 5/2000, de 12 de enero, reguladora de la responsabilidad penal de los menores. Cabe indicar que la Ley 4/92 exclusivamente citaba la posibilidad de reparacin, pero los avances e innovaciones en la justicia juvenil, las orientaciones y normativa internacional, as como la colaboracin de los fiscales y jueces de menores, posibilitaron ampliar ese concepto de reparacin y extenderlo a otras situaciones de mediacin que configuran las diferentes realidades que se producen en nuestro entorno cercano. Dentro de la CAE los procesos de mediacin y reparacin se llevan a cabo desde los diferentes Juzgados de Menores desde hace varios aos. En la actualidad se puede considerar como una respuesta en cierta medida consolidada y desarrollada a nivel tcnico. La entrada en vigor de la nueva Ley hace necesario revisar la situacin y adecuarla a los cambios que se introducen. Con relacin a los procesos de mediacin, existieron diferentes expectativas con respecto al lugar que habra de ocupar dentro de la justicia juvenil, as como el modelo subyacente, durante el periodo de tramitacin parlamentaria del Proyecto de Ley Orgnica reguladora de la responsabilidad penal de los menores. En la actualidad, aprobada por el Congreso dicho proyecto de Ley y ya en vigor, se hace necesario analizar, comparar, y comprender los elementos en los que se apoya, mxime teniendo en cuenta una serie de cambios que afectan no slo a los procesos de mediacin, sino a la justicia de menores en general: nuevo tramo de edad de los sujetos infractores, limitacin de los procesos de mediacin alternativos al procedimiento judicial a determinados delitos menos graves y a las faltas, substanciacin de la responsabilidad civil en procedimiento diferente pero visto por el mismo Juez de Menores, etc. Como tcnicos o profesionales de la mediacin, merece una especial atencin el concepto de mediacin que opera en la nueva Ley, el modelo que subyace, la filosofa, la adecuacin del programa, la importancia que se le concede a los aspectos educativos y preventivos, las posibilidades metodolgicas que introduce y el papel que 20

se otorga a las vctimas. Desde este punto de vista, nos ha parecido interesante, contando con la experiencia que ha supuesto la legislacin anterior, hacer un anlisis de los procesos de mediacin en la nueva Ley desde un punto de vista fundamentalmente tcnico, es decir, infiriendo en cmo ser la prxima realidad de la mediacin en la justicia de menores contando con esta base legal. Igualmente consideramos importante, por el papel de educadores que desempeamos, hacerlo desde una perspectiva socioeducativa. Esos son los dos ejes del presente trabajo cuyo desarrollo necesita situar el concepto de mediacin para establecer los parmetros dentro de los cuales nos movemos. 1. CONCEPTUALIZACION Cuando hablamos de mediacin, de conciliacin, de reparacin, de solucin del conflicto mediante acuerdos... nos podemos referir a una multiplicidad de situaciones o de realidades bastante diferentes entre s. En muchas ocasiones por abreviar el concepto utilizamos nicamente la palabra mediacin. De una forma resumida, abordaremos las coordenadas principales que limitan y definen el concepto de mediacin en el contexto penal de la justicia de menores teniendo en cuenta la nueva Ley. - Mediacin. Proceso facilitado por un tercero neutral, siendo una de los objetivos bsicos el encuentro entre las dos partes conducido por este tercero neutral y destinado a la solucin de un conflicto existente con anterioridad. Se diferencia de otras formas de resolucin de conflictos como puede ser la negociacin entre las partes o el proceso judicial en el que un tercero con autoridad decide la solucin de conflicto. - Conciliacin. Se refiere a la restauracin de la relacin que exista con anterioridad al conflicto. En la nueva Ley se habla de la satisfaccin psicolgica de la vctima, de arrepentimiento del menor y de la presentacin de disculpas como elementos definitorios de la conciliacin; siendo estos elementos de reparacin de daos de tipos psicolgico o moral como el miedo generado o los sentimientos de inseguridad. En ocasiones se utiliza asimismo el concepto de reconciliacin. - Reparacin. Uno de los objetivos es que se repare el dao que ha sufrido la vctima como forma de resolver un

conflicto generado por el hecho penal, que se restaure en la medida de lo posible la situacin existente con anterioridad a la comisin de la infraccin. En la nueva Ley se establece como una clase o tipo diferente de la conciliacin, aunque la reparacin supone en un principio una conciliacin, y va ms all en la medida en que se repara el dao causado. Esta reparacin no siempre tiene que ser la restauracin parcial o completa de lo daado, sino que puede ser mediante actividades del sujeto adaptadas a su edad en beneficio directo o indirecto de la vctima. En ocasiones no es posible la participacin directa de la vctima porque no desea hacerlo, no se puede contactar con ella, o porque muestra deseos de venganza o sus demandas son excesivas respecto a lo que podra corresponder. En estos casos, el inters reparatorio del menor puede ejercerlo mediante escritos de reflexin o actividad en beneficio de la comunidad. Este inters o compromisos repratenos tambin son considerados dentro de los procesos de mediacin; y as lo permite la nueva Ley cuando indica que igualmente se podrn dar por finalizadas las actuaciones cuando la conciliacin o los compromisos de reparacin no pudieran llevarse a efecto por causas ajenas a la voluntad del menor. En la prctica, igualmente se considera dentro de los procesos de mediacin, la reparacin espontanea, es decir sin la presencia del mediador que la facilita. En ocasiones, cuando llega el caso a la justicia, la influencia de la familia sobre el menor, o los propios sentimientos del menor han llevado espontneamente y con independencia del proceso judicial a una solucin del conflicto mediante el dilogo entre las partes. En estos casos no conviene repetir la actuacin, se comprueba el grado de cumplimiento de los objetivos y se da por vlida la misma si todo se ha desarrollado correctamente. El papel del mediador en estos casos se dirige ms a confirmar el cumplimiento de los objetivos. - Penal. Una de las partes es un sujeto que ha cometido una infraccin. La otra parte es la vctima de su infraccin. Todo ello enmarcado en un procedimiento especial para menores, pero penal. De ah la participacin del Fiscal de Menores, del Juez de Menores y del Equipo Tcnico del Juzgado de Menores. Se diferencia de la mediacin en otros mbitos como el

escolar, mediacin familiar, mediacin laboral, etc. - De menores. El infractor es un sujeto menor de edad, de entre 12 y 16 aos en el momento de comisin de la infraccin segn la legislacin anterior, de entre 14 y 18 aos con la nueva Ley. Esto indica que una de las partes es siempre un adolescente con minora de edad y que se parte de un inters educativo del menor, por lo que el proceso ha de suponer avance socioeducativo para ste. Se diferencia de otros modelos dentro o fuera de la justicia de menores en los que no se tiene en cuenta o no se parte de ese inters educativo y es suficiente la satisfaccin de las partes por la reparacin del dao. -Alternativa al procedimiento judicial. Esto indica que si se produce la mediacin de forma satisfactoria se concluye o archiva el procedimiento judicial. Por tanto se produce nada ms iniciado dicho proceso, quedando ste en suspenso. Se diferencia de otras mediaciones penales con menores que se pueden realizar bajo el cumplimiento de medida y que supondran una alternativa al cumplimiento de la medida impuesta por el Juez de Menores. En el nuevo marco legislativo se prevn ambas posibilidades. No obstante las caractersticas de una y otra hacen diferenciar sustancialmente el proceso de mediacin, puesto que en la primera el menor no ha pasado por procedimiento judicial alguno y puede considerarse ms extrajudicial, mientras que en la segunda ha existido un procedimiento judicial completo e incluso el menor est en proceso de cumplir la medida impuesta. De lo que vamos a tratar, por tanto, es de mediacin penal con menores infractores destinada a la conciliacin y a la reparacin, y que se constituye como una alternativa al procedimiento judicial o al cumplimiento de la medida.

2. PUNTOS CLAVE EN LOS PROCESOS DE MEDIACION DESDE LA LEY DE LA RESPONSABILIDAD PENAL DE LOS MENORES
Como primera visin general, la nueva Ley aporta cobertura legal y desarrolla con mayor profusin los aspectos de mediacin, conciliacin y reparacin que en la actualidad se vienen realizando, en concreto en la

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CAE. No introduce cambios sustanciales de modelo, sino que recoge la filosofa y principios de la mayora de programas que ya estaban funcionando al amparo de le Ley 4/92 y que haban surgido bien con anterioridad a ese ao, bien con posterioridad. No obstante introduce una serie de modificaciones que pasaremos a analizar. Para ello destacaremos como puntos principales a exponer los aspectos relativos al nuevo tramo de edad de los menores, el modelo de justicia juvenil que subyace, el principio de intervencin mnima, el concepto de mediacin que opera, la participacin de las vctimas, el concurso mediador del equipo tcnico y los informes de mediacin. 2.1. La edad de los menores El primer elemento de cambio es el relativo a la edad de los menores. Dentro de la justicia de menores la edad de los infractores que participaban en los procesos de mediacin era de entre 12 y 16 aos, si bien existe una mediacin penal de adultos en la que es posible que participen mayores de 16 aos (existen experiencias) o desde otro mbito diferente al penal pueden participar menores de 12 aos (mediacin comunitaria, escolar, etc.) La nueva Ley se aplica de forma general para exigir la responsabilidad de las personas mayores de 14 aos y menores de 18. Por tanto, el menor que participa en los procesos de mediacin que se regulan mediante esta Ley tiene entre 14 y 18 aos en el momento de comisin de la infraccin. Los menores de 14 aos y los mayores de 18 que cometan una infraccin participan en su caso en procedimientos de mediacin diferentes al que se analiza aqu. Se puede decir que esta variacin del tramo de edad supone un aumento de edad si lo comparamos con la situacin anterior, es decir, no participarn los de 12 y 13 aos, y s los de 16 y 17. Una de las condiciones adecuadas para que se produzca una verdadera responsabilizacin es la no existencia de labilidad infantil. En ocasiones lo que para un nio antes era de una determinada manera ahora puede ser de otra, dificultando la asuncin de las consecuencias de su conducta. La edad es un factor que influye en la existencia de esta labilidad aunque no el nico; y si evolutivamente estos aspectos deberan encontrarse superados tambin con 12 aos, el aumento de la franja de edad hace suponer que esta dificultad, que poda aparecer en menores infantilizados o con bajos niveles cognitivos, se produzca 22

en menor medida con la nueva franja de edad. Igualmente ocurre con la capacidad necesaria para percibir y reconocer los diferentes puntos de vista, capacidad que en general se considera adquirida tambin a los 12 aos, pero que el aumento de la franja de edad 14-18 aos hace que se asegure mejor. Por otra parte, la influencia privilegiada que ejercen los padres cuando el menor ha de decidir su acceso o no a un programa de mediacin se diluye ms, no cobra tanta importancia como en los de 12 y 13 aos. En general, los menores de entre 14 y 18 aos presentan ms elementos de criterio propio para asumir decisiones y para hacerse cargo de las consecuencias de su conducta infractora. Aunque no hemos de olvidar que estos elementos no solo dependen de la edad, sino tambin de la capacidad cognitiva y de elementos sociales. Con todo, este aumento de la edad de los menores que participan en el proceso de mediacin inicialmente influye positivamente en las capacidades necesarias para un adecuado proceso de responsabiiizacin. En contra, pueden aumentar las "falsas responsabilizaciones", el inters de participar en un proceso de mediacin porque lo suponen ms beneficioso que el procedimiento judicial aunque contenga menos elementos de aprendizaje. Si en general suponemos una mayor capacidad cognitiva en los menores de 14 a 18, esta capacidad tambin puede ser utilizada para ofrecer una imagen que no es la real. Los criterios de acceso de los menores a los procesos de mediacin determinarn cules son los elementos imprescindibles para que se produzca este acceso y las condiciones para una verdadera responsabiiizacin. 2.2. Modelo de justicia juvenil El hecho de que la Ley opte por un modelo de justicia juvenil que se ha venido denominando Modelo Educativo y de Responsabilidad hace que claramente los aspectos de conciliacin y de reparacin (que se construyen con base en el concepto de responsabilidad de los menores) tengan, como dice la exposicin de motivos de la propia Ley, un inters particular en el contexto de la Ley al predominar de esta manera los criterios educativos y resocializadores del menor infractor como aspectos prioritarios de la mediacin. En dicho texto legal se indica que la responsabilidad penal de los menores presenta frente a la de los adultos un carcter primordial de intervencin edu-

cativa que trasciende a todos los aspectos de su regulacin jurdica. Este Modelo Educativo y de Responsabilidad de la justicia juvenil en el tratamiento de los menores infractores, o mejor, en el tratamiento de las infracciones que cometen las personas menores de edad, supone en lneas generales que el menor se sita ante su conducta infractora y comprende que su accin ha atentado contra las normas sociales bsicas y ha alterado la convivencia estable dentro de la comunidad perjudicando con ella a otras personas. La respuesta que se aporta se relaciona directamente con la conducta infractora cometida y sirve de crecimiento cognitivo, de desarrollo sociomoral y de avance educativo del sujeto. Se entiende al menor infractor como un sujeto con capacidad para afrontar con responsabilidad sus propias acciones, teniendo adems en cuenta el dao ocasionado a los perjudicados o vctimas de la infraccin. Dentro de este modelo, los aspectos de afrontar con responsabilidad las propias acciones, de hacerse cargo del dao ocasionado a otras personas, de conciliarse con el perjudicado, de reparar el dao ocasionado, de tener en cuenta a la vctima, de solucionar el conflicto con ella, de aprender con todo ello, etc., cobran una especial importancia. Y son, por otra parte, la base de los procesos de mediacin. 2.3. Principio de intervencin mnima La exposicin de motivos de la Ley sita a la conciliacin y la reparacin como situaciones en aras del principio de intervencin mnima. Este principio se puede aplicar tanto al derecho penal de menores en general, como a las propias actuaciones dentro del proceso de mediacin: El principio de intervencin judicial mnima significa tener siempre presente intervenir lo menos posible desde el derecho penal, es decir, utilizar otras alternativas al proceso penal o a las medidas judiciales. As, sobre la base de este principio, la Ley posibilita no incoar o sobreseer el expediente (es decir finalizar la tramitacin judicial) y finalizar el cumplimiento de una medida impuesta por el Juez de Menores; si se producen estas intervenciones de conciliacin o reparacin. De esta forma, se entiende la mediacin como un proceso educativo y resocializador alternativo a: 1) todo el procedimiento judicial, si se da la mediacin al principio del mismo; y 2) el cumplimiento de la medida 23

impuesta en sentencia por el Juez, si se da durante el periodo de ejecucin de la medida, es decir, tras el procedimiento. Existen otras formas o posibilidades de aplicacin del principio de intervencin judicial mnima diferentes de la mediacin (en su sentido estricto de acuerdos entre las dos partes facilitados por un tercero neutral) que posibilitan la separacin del menor del procedimiento judicial concluyendo el ministerio Fiscal el expediente. Nos referimos a: - Desestimiento de la incoacin del expediente por correccin en el mbito educativo y familiar, con respecto a delitos menos graves sin violencia o intimidacin en las personas, o faltas. En estos casos, aunque admitida a trmite la denuncia, podr el Fiscal no incoar el expediente y dar traslado de lo actuado a la entidad pblica de proteccin de menores para que valoren la situacin del menor y promuevan las medidas de proteccin adecuadas. - Desestimiento en la continuacin del expediente por parte del Fiscal tras el informe del Equipo tcnico, por compromiso y cumplimiento de la actividad educativa propuesta por el Equipo tcnico. Comnmente se incluye dentro de los programas de reparacin puesto que en muchas ocasiones la actividad educativa va destinada a reparar directa o indirectamente a la vctima, aunque sin su presencia. Puede tener los mismos efectos judiciales de alternativa al proceso judicial y no podemos definirla como mediacin en sentido estricto puesto que no participan las dos partes. - Conveniencia de no continuar la tramitacin del expediente en casos de delito menos grave o falta, y en inters del menor por: a) haber sido expresado suficiente reproche al mismo a travs de los trmites ya practicados, o b) considerar inadecuada para el inters del menor cualquier intervencin dado el tiempo transcurrido desde la comisin de los hechos Todo ello a la vista de la propuesta del Equipo tcnico en su informe, y proponiendo el Fiscal al juez de Menores el sobreseimiento del expediente y remitiendo testimonio de lo actuado a la entidad pblica de proteccin de menores a los efectos de que acten en proteccin del menor. No obstante, la Ley limita la aplicacin del principio de oportunidad al inicio del procedimiento cuando el hecho imputado al menor sea

delito menos grave o falta. Esta exclusin de los delitos graves en cuanto al sobreseimiento del expediente por conciliacin o reparacin entre el menor y la vctima, en ocasiones ya se vena realizando por parte de los fiscales de menores aunque la Ley 4/92 no hablaba expresamente de esta limitacin. Conviene matizar que la gravedad del hecho percibido por la vctima depende de elementos subjetivos, emocionales, de las vivencias que presenta, del contexto en que se produce la agresin, etc.; y que en ocasiones no coincide con la graduacin objetiva de la gravedad que aparece en el Cdigo Penal. En este sentido, se puede entender como una limitacin objetiva a un proceso subjetivo. Por otra parte, tambin podemos entender el principio de intervencin mnima aplicable al propio proceso de mediacin. Esto indicara que las actuaciones habran de ser las mnimas imprescindibles para llegar a los objetivos de responsabilizacin del menor, de finalizacin del conflicto jurdico, de reparacin del dao, etc., pero prescindiendo de otras intervenciones o de otras informaciones. Por este motivo es muy importante en los programas de mediacin situarse dentro de un modelo y sealar claramente los objetivos de los procesos de mediacin para establecer el proceso necesario para alcanzar estos objetivos y prescindir de otras ntervenciones ms globales o generales. 2.4. Concepto de mediacin Con respecto al concepto de mediacin que opera en la nueva Ley destacamos que separa conciliacin de reparacin, pero tambin las junta. Como comn denominador de ambas es que el ofensor y perjudicado llegan a un acuerdo cuyo objetivo es terminar con el conflicto jurdico iniciado por causa del menor. Este trmino de acuerdo entre las dos partes como medio para finalizar el conflicto nos sita ante: - Participacin de la vctima siempre que sea posible, bien sea esa participacin directa (educativamente para el menor es general esto es prioritario), o bien indirecta (recibir una carta, delegar en otra persona o en el mediador, etc.) - Finalizacin del conflicto jurdico, es decir satisfaccin de ambas partes con los acuerdos y el cumplimiento de los mismos, y restablecimiento de la situacin anterior a la conducta del menor. De las mltiples formas en que se vienen denominando estos procesos dependiendo 24

del punto en el que se desee hacer hincapi, la Ley distingue entre conciliacin y reparacin. Conciliacin la define como una situacin de encuentro entre el menor y la vctima con satisfaccin psicolgica de la vctima como elemento principal del acuerdo, en la que el menor se arrepiente y se disculpa ante la vctima y sta lo acepta y otorga su perdn. Reparacin la entiende como que los acuerdos, adems de contener una conciliacin, se refieren a compromisos y ejecucin de reparar el dao causado a la vctima, bien mediante trabajos en beneficio de la comunidad, bien mediante otras acciones cuyo beneficiario sea el perjudicado. Estas definiciones abren las puertas a una multiplicidad de acciones que puede realizar el menor en beneficio de la vctima, siempre que sta se sienta beneficiada y d por finalizado el conflicto. La conciliacin se refiere ms a daos de tipo moral o psicolgico, y se trata de casos en los que los acuerdos adoptados en el encuentro terminan con el conflicto mediante la solicitud de disculpas, compromiso de no repetir acciones similares, generacin de tranquilidad en la vctima, eliminacin del miedo o de los sentimientos de inseguridad causados, etc. La reparacin tambin contiene estos elementos de conciliacin, pero adems contiene la reparacin del dao. Esta reparacin puede ser mediante la restitucin de lo daado, el pago de dichos daos de una manera real o simblica, la satisfaccin de la vctima sintindose reparada mediante el esfuerzo del menor en trabajos para la comunidad, la asistencia del menor a cursos de formacin o programas concretos, etc. Lo fundamental de ambos conceptos es que las acciones o actividades que el menor ha de realizar las establecen en el encuentro entre las partes facilitado por el mediador; y esto genera tranquilidad en ambas partes y hace desaparecer el conflicto. La distinta tipologa de los menores infractores y de las vctimas, as como la tcnica de mediacin, llevarn los acuerdos por uno u otro camino; vlidos siempre que sea satisfactorio para las partes y finalice con el conflicto sirviendo de crecimiento educativo para el menor. La reparacin del dao mediante una actividad en beneficio de la comunidad (bien sea porque la perjudicada ha sido la comunidad o porque se llega con la vctima particular a estos acuerdos) contiene elementos comunes a la medida de Prestaciones en beneficio de la comunidad, o Servi-

cio en Beneficio de la Comunidad que se denominaba en la Ley 4/92; en la medida en que ambas respuestas recurren al concepto general de reparacin del dao mediante la actividad del menor en actividades de inters social. Pero presenta notables diferencias puesto que dentro de los procesos de mediacin la vctima adopta una parte muy activa en el acuerdo de la actividad; en ese sentido, no es una verdadera medida impuesta por el Juez de Menores, sino una decisin adoptada con la vctima, 2.5. La participacin de las vctimas Si bien el modelo de mediacin que subyace en la Ley no parte del objetivo especfico de atencin a la vctima, sino de la responsabilizacin del menor mediante un espacio en el que participan tanto menor como vctima, encontramos que se toma en cuenta ms que en legislaciones, anteriores el papel de la vctima. Adems de regular un procedimiento de tipo civil para el resarcimiento de los daos y perjuicios, incorporando el concepto de la responsabilidad solidaria de los padres, y de la posibilidad de poder participar en el procedimiento judicial, la participacin de las vctimas en los procesos de mediacin tiene un inters prioritario en la medida en que se priorizan los acuerdos en los que participa la vctima como forma de terminar el conflicto jurdico y se sita como objetivo el que la vctima reciba una satisfaccin psicolgica y el dao causado sea reparado mediante acciones en su beneficio. La experiencia en el anlisis de las distintas vctimas desde su participacin en los diferentes procesos de mediacin, nos llevan a hablar de una tipologa, y de unas caractersticas comunes a estas. As, las personas vctimas suelen vivir el conflicto ms intensamente a nivel emocional, y por tanto los acuerdos van ms dirigidos a la satisfaccin emocional o psicolgica, o bien se sienten reparados si el menor realiza acciones en beneficio de la comunidad. Las entidades vctimas (asociaciones, empresas, organismos...) se colocan en una posicin ms tangencial al no sentir el conflicto como un ataque directo a su persona. En este sentido, los acuerdos se dirigen ms a la reparacin de los daos. Los hechos con agresiones o lesiones, es decir en contra directamente de las personas, presentan un mayor grado de victimizacin, de reaccin emocional, que los hechos contra las cosas (daos, hurtos, robos...). 25

2.6. El concurso mediador del equipo tcnico La Ley habla del concurso mediador del Equipo tcnico y nos sita ante un modelo de mediacin en el que el papel del mediador tendra como finalidad facilitar los acuerdos de las partes para que stos resuelvan el conflicto. Ante esta concepcin, la funcin del mediador es de conduccin del proceso con criterios de neutralidad, de facilitar la comunicacin y proporcionar legitimidad a los acuerdos. En este sentido la figura del mediador se puede identificar con la de un elemento activo en el proceso que escucha a las partes por separado, informa, explora, valora y prepara a las partes para el encuentro, e introduce tcnicas que flexibilicen el conflicto para que las partes acerquen sus posiciones y lleguen a acuerdos. Potencia el respeto entre ellos, la escucha mutua, y recoge los puntos comunes y las soluciones compartidas. El mediador aporta legitimidad al proceso de mediacin, y asegura o incorpora los elementos socioeducativos del proceso, de tal forma que pueda alcanzar los objetivos de que la intervencin sea preventiva, proporcione elementos de desarrollo cognitivo y sociomoral al menor, teniendo presente que las respuestas de la justicia juvenil han de ser en todo momento educativas. Si la vctima era conocida anteriormente por el menor, el hecho denunciado suele ser la consecuencia de un conflicto que ya exista con anterioridad. Hay que tenerlo en cuenta y abordarlo para poderlo tratar en los espacios de mediacin. En muchas ocasiones, no pueden separar ese conflicto ms general del detalle del mismo que se denuncia. Si la vctima era desconocida muy frecuentemente el conflicto surge a raz de la comisin del hecho. En el proceso de mediacin se utiliza la entrevista o reuniones con las partes y conjuntas como tcnica bsica a partir de la cual se organizan todas las dems. Estas tcnicas se refieren fundamentalmente a tcnicas de comunicacin: escucha activa, preguntas, reformulaciones y reencuadres, autoexpresin, recontextualizacin, connotacin positiva, extemalizacin, resumen, historias alternativas, confrontacin constructiva, dilemas reales o hipotticos con valores en conflicto, listas escritas de puntos de acuerdo y desacuerdo, esquemas en la pizarra o papel, explicitacin por escrito de los acuerdos, etc.

2.7. Informes de mediacin La nueva Ley indica que el correspondiente equipo tcnico que realice las funciones de mediacin informar al Ministerio Fiscal de los compromisos adquiridos y de su grado de cumplimiento. Este informe permitir al Fiscal valorar la conciliacin producida, la reparacin realizada o los compromisos establecidos y dar por concluida la tramitacin solicitando el sobreseimiento al Juez de Menores, o continuar la tramitacin si el menor no cumple. Otra posibilidad o modalidad de informe es que la Ley asocia al Informe global que emite el equipo tcnico sobre la situacin del menor, y que puede contener la informacin sobre la posibilidad de que el menor realice una actividad reparadora o conciliacin, indicando expresamente el contenido y la finalidad de la misma. Relacionado con la emisin de informes por parte del equipo tcnico a la autoridad judicial, existan ciertas dificultades a la hora de compaginar la emisin del informe de mediacin con la obligatoriedad que impona la Ley 4/92 de emitir un informe sobre la situacin psicolgica, educativa y familiar del menor en todos los casos, puesto que este ltimo informe sobre la situacin del menor obligaba a recoger informacin y a valorar aspectos globales que en los casos de mediacin no se iban a utilizar. La nueva Ley recoge expresamente que en los casos de actividad reparadora o conciliacin (mediacin) no ser preciso elaborar un informe de las caractersticas y contenidos psicolgicos, educativos, familiares y sociales. En resumen, el modelo de mediacin que establece la Ley es el siguiente: dos partes (ofensor y perjudicado) y uno o varios mediadores (del correspondiente equipo tcnico), con objetivos educativos y resocializadores para el menor, dentro del principio de intervencin mnima, con dos momentos principales de ejercitar la mediacin (al principio, como alternativa a todo el proceso judicial en caso de delitos menos graves y faltas; y al final como alternativa al cumplimiento de la medida). Todo ello con un objetiv: que las partes lleguen a acuerdos; y para cumplir una finalidad: que desaparezca el conflicto jurdico. Establece varias formas como es la conciliacin con satisfaccin psicolgica del perjudicado, arrepentimiento y disculpas; y otra forma con conciliacin y adems reparacin mediante acciones del menor en favor de la vctima, acciones que han de estar adapta26

das a las necesidades del sujeto. De todo ello habr informe mediante el cual el Fiscal de Menores concluye la tramitacin y el Juez sobresee el expediente aplicando el principio de oportunidad con relacin al de intervencin mnima. 3. ASPECTOS METODOLOGICOS A PARTIR DE LA NUEVA LEY La nueva Ley no plantea una metodologa especfica a seguir por los tcnicos mediadores en el proceso, aunque s aporta una serie de pautas que pueden servir para definir un modelo metodolgico. En relacin a la demanda, continua realizndola el Fiscal de Menores cuando requiere del Equipo Tcnico, durante la instruccin del expediente, la elaboracin del informe. A estos efectos, la dependencia funcional del dicho equipo tcnico (y en consecuencia del mediador), es del Ministerio Fiscal. Como criterios del Ministerio Fiscal que limitan el acceso de determinados menores a los procesos de mediacin, o mejor dicho, limitan el que un proceso de mediacin pueda servir para desistir de la continuacin del expediente, es decir pueda servir de alternativa al procedimiento judicial, encontramos: - en relacin a la gravedad y circunstancias de los hechos y del menor, mayor idoneidad en los hechos con falta de violencia o de intimidacin grave; - slo ser posible cuando el hecho constituya delito menos grave o falta. Como condiciones de acceso de un menor al proceso de mediacin, la Ley cita el reconocimiento del dao causado como elemento previo a los acuerdos de conciliacin. Igualmente, en la medida que la reparacin supone inicialmente una conciliacin, se entiende el reconocimiento del dao causado como una condicin necesaria para la participacin del menor en la mediacin. Este reconocimiento del dao causado se refiere en la prctica tanto al reconocimiento de conductas infractoras como de perjuicios ocasionados, y se relaciona directamente con el concepto de responsabilidad y de responsabilizacin de los menores. Puede darse al inicio como condicin bsica o puede, a partir de unos mnimos, ir apareciendo en el proceso. Se sita como comn denominador de la conciliacin y la reparacin el que el ofensor y el perjudicado lleguen a un acuerdo; y

esto nos indica que se trata de un modelo de encuentro directo entre las partes y de negociacin de dichos acuerdos por dichas partes. El cumplimiento de estos acuerdos termina con el conflicto jurdico iniciado por causa del menor. De la misma manera, tanto en relacin a la conciliacin por separado como en cuanto a la reparacin, se indica que tienen por objeto el que la vctima reciba una satisfaccin psicolgica a cargo del menor infractor, y as se entender como medida aplicada cuando el menor efectivamente se arrepienta y se disculpe, y la persona ofendida lo acepte y otorgue su perdn. En la reparacin se requiere adems que los acuerdos vayan ms all de la satisfaccin psicolgica y que se repare el dao causado mediante trabajos en beneficio de la comunidad o mediante acciones cuyo beneficiario sea la propia vctima o perjudicado. Estos elementos se refieren a un modelo de mediacin con participacin directa, siempre que sea posible, de la vctima; de ambas partes: menor y vctima. Es al Fiscal a quien se dirige el Informe final de mediacin, con el objeto de que pueda dar por concluida la instruccin y solicitar del Juez de Menores el sobreseimiento y archivo de las actuaciones con remisin de lo actuado. Se trata de un informe que ha de contener una explicitacin de los compromisos adquiridos y de su grado de cumplimiento, situndonos as ante los aspectos evaluativos necesarios para poder valorar ese grado de cumplimiento. La metodologa de evaluacin, por tanto, depender en cada caso de las actividades realizadas, pero ha de realizarse teniendo en cuenta al menor, a la vctima, al profesional que supervise las actividades en beneficio de la comunidad, etc. En el caso de que el menor no cumpliera la reparacin o actividad educativa del acuerdo, el Ministerio Fiscal continuara con la tramitacin del expediente; es decir, dara por invalidado el proceso de mediacin, se practicara el correspondiente informe sobre la situacin global del menor, se remitan las actuaciones instruidas al Juez de Menores, etc.; es decir, no cumplira el objetivo de ser un proceso alternativo al procedimiento judicial y el menor tendra que pasar, con todas sus consecuencias, por dicho procedimiento judicial. De ah la importancia de la evaluacin del proceso de mediacin.

4. ASPECTOS SOCIO-EDUCATIVOS DE LA MEDIACION En esta parte, teniendo en cuenta que la Ley matiza que la responsabilidad penal de los menores que exige el Cdigo Penal ha de tener un carcter primordial de intervencin educativa, y que dispone que sern los Equipos tcnicos quienes realicen funciones de mediacin, es decir, los profesionales que los componen -y estos son psiclogos, educadores sociales, y asistentes sociales-, se nos plantea una serie de interrogantes que comentaremos a continuacin: Por qu la mediacin es un proceso socioeducativo? Cundo la mediacin es un proceso educativo y cuando no? Qu aprenden los menores a travs de esta intervencin? Cmo lo aprenden? Estos interrogantes nos llevan a analizar los aspectos socioeducativos del proceso de mediacin, los objetivos, los criterios que han de cumplir los menores que participan en la mediacin y el desarrollo metodolgico del proceso de mediacin. Iniciaremos el anlisis de los aspectos socioeducativos de la mediacin por medio de un concepto fundamental no slo en los procesos de mediacin sino en general en toda la justicia juvenil dentro de ese Modelo Educativo y de Responsabilidad. Se trata del concepto de responsabilidad, entendido como una forma de trabajar la causalidad, el reconocimiento de los hechos, la aceptacin de las consecuencias y la posterior voluntad de reparar o compensar, todo ello a partir de una confrontacin del sujeto con el propio acto delictivo. Se parte de la idea de que trabajando la responsabilidad se acta directamente sobre la capacidad del adolescente o joven de reflexionar sobre sus acciones y de que ei encuentro con la vctima aporta al menor nuevos elementos que le permiten modificar su perspectiva de los hechos, producir cambios en su actitud y, en definitiva, un cambio en la orientacin de su conducta. En este sentido, y en la medida en que el mediador facilita y dirige el proceso de mediacin, y siendo uno de los objetivos del proceso la responsabilizacin, este mediador se convierte tambin en educador, puesto que interviene en el proceso de desarrollo que permite al menor modificar su pensamiento, sus actitudes, sus valores y conductas. Los procesos de mediacin colocan al menor en una situacin de contradiccin o conflicto entre la accin cometida en todo su contexto (atribuciones, actitudes...) y la evaluacin que de ella se hace por parte de 27

los dems, por parte fundamentalmente de la vctima o receptor de su accin. La elaboracin cognitiva adecuada del proceso propicia al menor nuevos elementos que le permiten modificar su pensamiento, actitudes, valores y en definitiva su conducta. Esta idea del conflicto como mecanismo de aprendizaje no es nueva, y junto con la imitacin han sido dos mecanismos de cambio tradicionalmente tratados por la psicologa del desarrollo. Ms recientemente, la denominada Escuela de Ginebra de Psicologa Social ha desarrollado ese concepto bajo la denominacin de conflicto sociocognitivo y regulacin estructurante, como mecanismo de aprendizaje social en el sentido de que los diferentes enfoques cognitivos o puntos de vista de un mismo problema por medio del desequilibrio permite una nueva elaboracin cognitiva ms avanzada, una verdadera responsabilizacin, que para que suponga avance ha de estar directamente relacionada con los elementos iniciales que la han generado. La presencia de los puntos de vista de la vctima facilitan ese desequilibrio necesario para una nueva construccin sociocognitiva. Pero no es imprescindible, puesto que los mecanismos de aprendizaje se pueden desarrollar de forma simblica. En estos casos, los otros puntos de vista para hacer patentes las consecuencias los pueden aportar los padres del menor, otras personas significativas o incluso el mediador. Lo que s es condicin indispensable para una verdadera responsabilizacin es la regulacin adecuada, completa y cognitiva del conflicto. En ocasiones se produce una

regulacin social del conflicto, una regulacin de los problemas sociales que se le plantean y no del problema cognitivo. As, si los verdaderos objetivos del menor se refieren exclusivamente a recuperar la confianza de los padres, eludir un castigo, evitar su paso por un proceso judicial... no tendr necesidad de adoptar el punto de vista de la vctima ni de reflexionar sobre las consecuencias para otras personas que ha tenido su accin, puesto que eso no es lo que genera su conflicto. En estos casos solucionar su problema con la justicia, recuperar la confianza de sus padres, eludir un supuesto castigo, pero no habr servido de mecanismo cognitivo de desarrollo y aprendizaje en relacin a la conducta infractora realizada. Otro de los marcos conceptuales por medio del cual la mediacin puede suponer elementos de aprendizaje es el marco del desarrollo sociomoral. Favorecer el razonamiento moral o juicio moral supone facilitar el avance del sujeto en la adquisicin de valores, actitudes y normas. Los procesos de mediacin en la justicia de menores pueden llegar a ser una situacin privilegiada de conflicto entre valores y de discusin moral que aporte al adolescente elementos de razonamiento moral superior al que tena y que en consecuencia influya en la conducta moral. En este sentido los procesos de mediacin se constituyen como un procedimiento de educacin moral que puede lle-. gar a ser eficaz. FERNANDO ALVAREZ RAMOS TRIBUNAL DE MENORES DE DONOSTIA

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