UNIVERSIDAD ALAS PERUANAS

FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS

CURSO: DERECHO COMERCIAL DOCENTE: EDWARD VARGAS VALDERRAMA ALUMNA: IMELDA DAMIAN ROMERO CICLO: V

TACNA PERU
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DEDICATORIA:
Este trabajo va dedicado a todos mis compaeros, a quienes estimo. Este trabajo ha sido realizado con mucha dedicacin e mpetu. Y el principal motivo es poder ilustrarlos respecto a este tema muy importante.

INDICE

INTRODUCCION ......................................................03 SOCIEDAD ANNIMA: DISPOSICIONES GENERALES Y CONSTITUCION05 SOCIEDAD ANNIMA05 DISPOSICIONES GENERALES..08 NORMAS LEGALES Y DESARROLLO...08 ANALISIS..11 CONSTITUCION DE LA SOCIEDAD: CONSTITUCION SIMULTANEA Y POR OFERTA A TERCEROS.12 NORMAS LEGALES12 DESARROLLO17 CONSTITUCION SIMULTANEA20 CONSTITUCION POR OFERTA A TERCEROS20 FUNDADORES: NORMAS LEGALES24 DESARROLLO25 CONCLUSIONES GENERALES37 BIBLIOGRAFIA.38

INTRODUCCION

De manera somera haremos un prembulo respecto al tema a analizar. La sociedad annima (abreviatura: S.A.) es aquella sociedad mercantil cuyos titulares lo son en virtud de una participacin en el capital social a travs de ttulos o acciones. Las acciones pueden diferenciarse entre s por su distinto valor nominal o por los diferentes privilegios vinculados a stas, como por ejemplo la percepcin a un dividendo mnimo. Los accionistas no responden con su patrimonio personal de las deudas de la sociedad, sino nicamente hasta la cantidad mxima del capital aportado. Existen sociedades annimas tanto de capital abierto como de capital cerrado. Se reconoces tres tipos de sociedades: Sociedad Annima Cerrada (Con un nmero mximo de 20 socios y con restricciones a la circulacin de acciones). Sociedad Annima Abierta (Sus acciones se negocian en la bolsa y est compuesta por mas accionistas que sean necesarios para la formacin de la Empresa). Sociedad Annima Regular. Las Disposiciones Generales sealadas en el libro II seccin primera de la ley General de Sociedades, indica las condiciones necesarias que se debe tener en consideracin para constituir una sociedad annima como la denominacin, el capital y responsabilidad de los socios, adems de la suscripcin. Para proceder a la constitucin de una sociedad annima se requiere cumplir una serie de requisitos establecidos por el ordenamiento jurdico respectivo. Entre ellos, generalmente se incluye, segn la legislacin en concreto: Un mnimo de socios o accionistas, y que cada uno de ellos suscriba una accin por lo menos (en Espaa se contemplan las sociedades "unipersonales"). Un mnimo de capital social o suscripcin de las acciones emitidas. La escritura constitutiva de la sociedad annima con ciertas menciones mnimas. La constitucin de una sociedad annima en el Per, tiene dos modalidades: Constitucin Simultnea o Privada. Constitucin por suscripcin pblica en forma sucesiva mediante oferta a terceros.

SOCIEDAD ANNIMA DISPOCIONES GENERALES Y CONSTITUCION

I.

SOCIEDAD ANNIMA 1. Definicin: La sociedad annima es una sociedad de capitales, con responsabilidad limitada, en la que el capital social se encuentra representado por acciones, y en la que la propiedad de las acciones est separada de la gestin de la sociedad. Nace para una finalidad determinada. Los accionistas no tienen derecho sobre los bienes adquiridos, pero si sobre el capital y utilidades de la misma. Siendo sus principales rasgos: a) Sociedad de Capitales.- Se forma gracias a los aportes de los socios, sin los cuales no podra existir la sociedad. b) Divisin de capital en ttulos negociables denominados acciones.Las acciones representan una parte alcuota del capital y son negociables. La titularidad de las acciones de la sociedad confiere una serie de derechos indesligables, relacionados con la toma de decisiones en la sociedad y la participacin en los rendimientos econmicos de la misma. c) Responsabilidad Limitada.- Los socios personalmente por las deudas sociales. no responden

d) Mecanismo Jurdico Particular.- La propiedad y la gestin de la empresa se encuentran desligados. Se basa en la existencia de tres rganos de administracin que deciden las labores de direccin y gestin de la empresa: la junta general de accionistas, el directorio, y la gerencia. La sociedad se disuelve por el vencimiento de su plazo de duracin, conclusin de su objeto social, acuerdo adoptado con arreglo al estatuto, y otras formas previstas en la Ley.

2. rganos de la Sociedad Annima: La constitucin de una sociedad annima debe hacerse mediante escritura pblica con el cumplimiento de los requisitos establecidos en la Ley de Sociedades de Capital, tambin se ha de tener en cuenta el Reglamento del Registro Mercantil ya que se requiere la inscripcin en el Registro Mercantil, y posteriormente se proceder a su publicacin en el Diario Oficial. Una sociedad annima es una entidad jurdica cuya existencia se distingue de la de su propietario. Sus titulares participan del capital social mediante acciones que les confieren derechos econmicos y polticos. Las acciones se diferencian entre s segn las potestades que confieren o por su valor nominal. A) Junta General de Accionistas La Junta General de Accionistas, tambin denominada Asamblea General de Socios, es la encargada, entre otras funciones, de elegir a los administradores de la sociedad, pero todo eso en un plazo de dos meses. B) Administradores de la Sociedad La sociedad annima, para su vida diaria, necesita de valerse de un rgano ejecutivo y representativo a la vez, que lleve a cabo la gestin cotidiana de la sociedad y la represente en sus relaciones jurdicas con terceros. La estructura del rgano de administracin de una sociedad constituye una de las menciones ms importantes de los estatutos. En general, los ordenamientos jurdicos permiten que cada sociedad pueda organizar su administracin de la forma que estime ms conveniente, no impone una estructura rgida y predetermina al rgano administrativo y faculta a los estatutos para decantarse entre varias formas alternativas. Las formas habitualmente permitidas son: Administrador nico. Varios administradores solidarios. Dos administradores conjuntos. Un Consejo de administracin, tambin denominado Directorio en algunos pases, o Junta Directiva.

3. Caractersticas: En trminos generales, las sociedades annimas se denominan siempre mercantiles, aun cuando se formen para la realizacin de negocios de carcter civil. En la mayora de las legislaciones, y en la doctrina, se reconoce como principales caractersticas de este tipo de sociedad las siguientes: Limitacin de responsabilidad de los accionistas frente a terceros. Divisin del capital social en acciones. Negociabilidad de las participaciones. Estructura orgnica personal. Existencia bajo una denominacin pblica.

4. Tipos de Sociedades: A fin de crear una Sociedad en Per, es necesario efectuar primero una bsqueda de la denominacin social elegida en los Registros Pblicos.

A) Sociedad Annima Abierta: No tiene lmite mximo de socios, asimismo debe tener obligatoriamente un Directorio y una Gerencia. Esto genera que exista una mayor fiscalizacin dentro de la Sociedad. B) Sociedad Annima Cerrada: Consta con un mximo de (20) veinte socios. Puede constituirse de tal forma que el Gerente General tenga todas las potestades de la Ca. Esto genera mayor rapidez en el manejo de la empresa, pero a su vez un menor control. Por ello el gerente debe ser una persona de total confianza. Existe slo una forma de control y es que en cualquier momento y sin dar ninguna explicacin la Junta General de Socios, puede remover al gerente general del cargo.

II.

DISPOCIONES GENERALES 1) NORMAS LEGALES Sealadas en el Libro II Seccin Primera - Titulo nico. Indica las suficiencias ordinarias que se deben de realizar para la constitucin de una sociedad annima, tipificadas en La Ley General de Sociedades. Artculo 50.- Denominacin. La sociedad annima puede adoptar cualquier denominacin, pero debe figurar necesariamente la indicacin "sociedad annima" o las siglas "S.A.". Cuando se trate de sociedades cuyas actividades slo pueden desarrollarse, de acuerdo con la ley, por sociedades annimas, el uso de la indicacin o de las siglas es facultativo. Artculo 51.- Capital y responsabilidad de los socios En la sociedad annima el capital est representado por acciones nominativas y se integra por aportes de los accionistas, quienes no responden personalmente de las deudas sociales. No se admite el aporte de servicios en la sociedad annima. Artculo 52.- Suscripcin y pago del capital Para que se constituya la sociedad es necesario que tenga su capital suscrito totalmente y cada accin suscrita pagada por lo menos en una cuarta parte. Igual regla rige para los aumentos de capital que se acuerden. 2) DESARROLLO A) DENOMINACIN La razn social es libre, debiendo figurar necesariamente la indicacin Sociedad Annima o su abreviatura S.A. No se podr adoptar una denominacin idntica a la de una sociedad ya existente. Libre y exclusiva, debiendo figurar necesariamente "Sociedad Annima" o "SA". La denominacin de la sociedad annima ser elegida libremente y, por tanto, puede ser:

Subjetiva o razn social: consistente en un nombre o seudnimo o en una combinacin de nombres personales siempre que exista el consentimiento de la persona a la que pertenece u; Objetiva: en cuyo caso puede hacer referencia bien a las actividades que constituyen el objeto social o bien ser de fantasa. B) CAPITAL Y RESPONSABILIDAD DE LOS SOCIOS a) Capital El capital social (o valores) de una empresa constituida constituye el patrimonio participacin de sus dueos. Representa los activos residuales de la empresa que se debera a 1los accionistas despus de la descarga de todos los crditos preferentes como deudas garantizadas y no garantizadas. El capital contable no puede ser retirado de la empresa de una manera que tiene la intencin de perjudicar a los acreedores de la empresa. b) Acciones Las acciones de una sociedad annima se dividen en acciones , el total de lo que se dijo en el momento de creacin de empresas. Acciones adicionales pueden posteriormente ser autorizados por los accionistas existentes y emitidas por la empresa. En algunas jurisdicciones, cada accin tiene una cierta declarada de valor nominal , que es un valor contable nominal que se utiliza para representar a la capital en el balance general de la corporacin. En otras jurisdicciones, sin embargo, de acciones pueden ser emitidas sin valor nominal asociado. Las acciones representan una fraccin de la propiedad en un negocio. Una empresa puede declarar diferentes tipos ( clases ) de acciones, cada una con reglas distintas de propiedad, privilegios o valor de las acciones. La propiedad de las acciones puede ser documentada mediante la emisin de un certificado de acciones . Un certificado de acciones es un documento legal que especifica la cantidad de acciones de propiedad del accionista , y otros detalles de las acciones, como el valor a la par, en su caso, o de la clase de las acciones. 1. Accionista es aquella persona natural (persona fsica) o jurdica que es propietaria
de acciones de los distintos tipos de sociedades annimas o comanditarias que pueden existir en el marco jurdico de cada pas.

c) Clases de Acciones c.1) Clases de acciones atendiendo a los derechos que confieren al accionista. Acciones Ordinarias: Las acciones ordinarias son las que confieren derechos ordinarios a los accionistas como por ejemplo el derecho a participar y votar en las asambleas, a recibir utilidades en el mismo momento que todos los dems y a obtener el dividendo mnimo obligatorio. Acciones Preferentes: Las acciones preferidas son las que confieren derechos especiales a los accionistas que las poseen, como por ejemplo el derecho a cobrar el dividendo mnimo antes que los dems accionistas con acciones ordinarias. Las acciones preferidas podrn ser privadas del derecho de voto, excepto en las asambleas ordinarias cuando la sociedad se encuentre en mora en el cumplimiento de los derechos acordados y en las asambleas extraordinarias que consideren resoluciones o reformas que den derecho a receso. Acciones de Goce: Las acciones de goce no son acciones propiamente dichas. Confieren a su tenedor el derecho a recibir anticipadamente el valor de sus acciones sin esperar a la liquidacin de la sociedad. c.2) Clases de acciones atendiendo a su forma de trasmisin. Acciones al Portador: Las acciones al portador, se transmiten por la simple entrega del ttulo en forma manual. En este caso la calidad de accionista se acredita con la posesin del ttulo. Quien posea el ttulo est legitimado para ejercer los derechos inherentes a la calidad de socio. Acciones Nominativas: Las acciones nominativas son las acciones que tienen incorporado en el documento el nombre de su poseedor legtimo. Pueden ser endosables o no, es decir, pueden ser transmitidas por 2 endosos o tener prohibido este mecanismo de transmisin. + Acciones Nominativas Endosables: Si son endosables, pueden transmitirse a otras personas utilizando el mecanismo del endoso. El endoso es un acto unilateral de voluntad por el cual el poseedor de un ttulo lo transmite a otra persona mediante su firma puesta en el documento.
2. Endoso significa trasladar el valor de un determinado valor cambiario a otra persona, existiendo varias modalidades.

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+ Acciones Nominativas No Endosables: Las acciones nominativas pueden ser no endosables, o sea, tener prohibida la transferencia mediante el endoso. En este caso, se transmiten mediante un contrato llamado cesin de crditos no endosables. Acciones Escriturales: Las acciones escriturales, son acciones que no se representan en ttulos negociables. Recordemos que la sociedad annima puede representar las acciones en ttulos negociables llamados acciones o no hacerlo. Cuando no se representan en ttulos negociables son acciones escriturales, es decir, acciones incorpreas.

C) RESPONSABILIDAD DE LOS SOCIOS La responsabilidad de los socios es Limitada. Los socios no responden personalmente de las deudas sociales. Los socios participarn de los beneficios de la sociedad en funcin del capital aportado y en caso de emisin de nuevas acciones tendrn derecho preferente de suscripcin. Tambin tendrn derecho a la cuota de liquidacin segn el capital desembolsado. Los socios podrn asistir y votar en las Juntas Generales, as como impugnar acuerdos sociales. a) Socio Socio, o socia, es la denominacin que recibe cada una de las partes en un contrato de sociedad. Mediante ese contrato, cada uno de los socios se compromete a aportar un capital a una sociedad, normalmente con una finalidad empresarial con la capacidad de tener ms capital. b) Participacin de los Socios Participacin paritaria: Todos los socios son iguales y tienen los mismos derechos (un voto por socio). Es el caso de un club o una cooperativa. Participacin en funcin de la participacin: El socio que ms capital ha aportado tiene ms capacidad decisoria. Es el caso de una sociedad mercantil.

c) Tipos de Socios Socios con responsabilidad limitada: En una sociedad annima o una sociedad de responsabilidad limitada, la ley limita la responsabilidad de los socios a la cuanta de capital que se han obligado a aportar a la sociedad. Ms all

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de esa cantidad, si la empresa entrase en situacin de concurso de acreedores no cabra reclamarles nada.} Socios con responsabilidad ilimitada: Responden de las deudas de la sociedad con todo su patrimonio presente y futuro.

D) SUSCRIPCION Y PAGO DEL CAPITAL la suscripcin est referido a la manifestacin de la voluntad de ser socio y de adquirir determinado nmero de acciones. La suscripcin de las acciones deber hacerse en el plazo establecido en el programa, que no deber exceder de 6 meses y requerir el desembolso del 25% del valor de cada una de las acciones. 3) ANALISIS Para la constitucin de una sociedad annima, deben de cumplirse disposiciones generales como: La denominacin, puede ser cualquiera que desee la sociedad, pero es indispensable que figure S.A o Sociedad Annima, la denominacin no debe ser uno que ya exista. Por ejemplo: Palmitos S.A. El capital son las aportaciones onerosas que realizarn los socios para la formacin de la sociedad o tambin llamadas valores aportados. La responsabilidad de los socios en la S.A es limitada, ya que los socios solo respondern por las aportaciones que realizaron. Para la constitucin de la sociedad se debe de suscribir el capital. III. CONSTITUCION DE LA SOCIEDAD: CONSTITUCION SIMULTANEA Y POR OFERTA A TERCEROS.

1) NORMAS LEGALES Sealadas en el Libro II Seccin Segunda - Titulo I y II. Indica las formas para la constitucin de una sociedad, que puede ser simultnea o por oferta a terceros. CONSTITUCION SIMULTNEA Artculo 53.- Concepto La constitucin simultnea de la sociedad annima se realiza por los fundadores, al momento de otorgarse la escritura pblica que contiene el pacto social y el estatuto, en cuyo acto suscriben ntegramente las acciones.

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Artculo 54.- Contenido del pacto social El pacto social contiene obligatoriamente: 1. Los datos de identificacin de los fundadores. Si es persona natural, su nombre, domicilio, estado civil y el nombre del cnyuge en caso de ser casado; si es persona jurdica, su denominacin o razn social, el lugar de su constitucin, su domicilio, el nombre de quien la representa y el comprobante que acredita la representacin; 2. La manifestacin expresa de la voluntad de los accionistas de constituir una sociedad annima; 3. El monto del capital y las acciones en que se divide; 4. La forma como se paga el capital suscrito y el aporte de cada accionista en dinero o en otros bienes o derechos, con el informe de valorizacin correspondiente en estos casos; 5. El nombramiento y los datos de identificacin de los primeros administradores; y, 6. El estatuto que regir el funcionamiento de la sociedad. Artculo 55.- Contenido del estatuto El estatuto contiene obligatoriamente: 1. La denominacin de la sociedad; 2. La descripcin del objeto social; 3. El domicilio de la sociedad; 4. El plazo de duracin de la sociedad, con indicacin de la fecha de inicio de sus actividades; 5. El monto del capital, el nmero de acciones en que est dividido, el valor nominal de cada una de ellas y el monto pagado por cada accin suscrita; 6. Cuando corresponda, las clases de acciones en que est dividido el capital, el nmero de acciones de cada clase, las caractersticas, derechos especiales o preferencias que se establezcan a su favor y el rgimen de prestaciones accesorias o de obligaciones adicionales; 7. El rgimen de los rganos de la sociedad; 8. Los requisitos para acordar el aumento o disminucin del capital y para cualquier otra modificacin del pacto social o del estatuto; 9. La forma y oportunidad en que debe someterse a la aprobacin de los accionistas la gestin social y el resultado de cada ejercicio; Las normas para la distribucin de las utilidades; y, El rgimen para la disolucin y liquidacin de la sociedad. Adicionalmente, el estatuto puede contener: a. Los dems pactos lcitos que estimen convenientes para la organizacin de la sociedad. b. Los convenios societarios entre accionistas que los obliguen entre s y para con la sociedad. Los convenios a que se refiere el literal b. anterior que se celebren, modifiquen o terminen luego de haberse otorgado la escritura pblica en

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que conste el estatuto, se inscriben en el Registro sin necesidad de modificar el estatuto. CONSTITUCION POR OFERTA A TERCEROS Artculo 56.- Concepto La sociedad puede constituirse por oferta a terceros, sobre la base del programa suscrito por los fundadores. Cuando la oferta a terceros tenga la condicin legal de oferta pblica, le es aplicable la legislacin especial que regula la materia y, en consecuencia, no resultan aplicables las disposiciones de los artculos 57 y 58. Artculo 57.- Programa de constitucin El programa de constitucin contiene obligatoriamente: 1. Los datos de identificacin de los fundadores, conforme al inciso 1 del artculo 54; 2. El proyecto de pacto y estatuto sociales; 3. El plazo y las condiciones para la suscripcin de las acciones, la facultad de los fundadores para prorrogar el plazo y, en su caso, la empresa o empresas bancarias o financieras donde los suscriptores deben depositar la suma de dinero que estn obligados a entregar al suscribirlas y el trmino mximo de esta prrroga; 4. La informacin de los aportes no dinerarios a que se refiere el artculo 27; 5. La indicacin del Registro en el que se efecta el depsito del programa; 6. Los criterios para reducir las suscripciones de acciones cuando excedan el capital mximo previsto en el programa; 7. El plazo dentro del cual deber otorgarse la escritura de constitucin; 8. La descripcin e informacin sobre las actividades que desarrollar la sociedad; 9. Los derechos especiales que se concedan a los fundadores, accionistas o terceros; y, 10. Las dems informaciones que los fundadores estimen convenientes para la organizacin de la sociedad y la colocacin de las acciones. Artculo 58.- Publicidad del programa. El programa debe ser suscrito por todos los fundadores, cuyas firmas se legalizarn notarialmente, debiendo depositarse en el Registro, conjuntamente con cualquier otra informacin que a juicio de los fundadores se requiera para la colocacin de las acciones. Slo se podr comunicar a terceros el programa una vez que se encuentre depositado en el Registro. Artculo 59.- Suscripcin y desembolso del capital La suscripcin de acciones no puede modificar las condiciones del programa y se realiza en el plazo establecido en ste y debe constar en un certificado extendido por duplicado con la firma del representante de

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la empresa bancaria o financiera receptora de la suscripcin, en el que se exprese cuando menos: 1. La denominacin de la sociedad; 2. La identificacin y el domicilio del suscriptor; 3. El nmero de acciones que suscribe y la clase de ellas, en su caso; 4. El monto pagado por el suscriptor conforme establezca el programa de constitucin; y, 5. La fecha y la firma del suscriptor o su representante. Un ejemplar del certificado se entregar al suscriptor Artculo 60.- Intereses de los aportes dinerarios Los aportes en dinero depositados en las empresas bancarias o financieras deben generar intereses a favor de la sociedad. En caso de no constituirse la sociedad los intereses corresponden a los suscriptores en forma proporcional al monto y a la fecha en que cada uno realiz su aporte. Artculo 61.- Convocatoria a asamblea de suscriptores La asamblea de suscriptores se realiza en el lugar y fecha sealados en el programa o, en su defecto, en los que seale la convocatoria que hagan los fundadores. Los fundadores efectan la convocatoria con una anticipacin no menor de quince das, contados a partir de la fecha del aviso de convocatoria. Los fundadores pueden hacer ulteriores convocatorias, a condicin de que la asamblea se celebre dentro de los dieciocho meses contados a partir de la fecha del depsito del programa en el Registro. Artculo 62.- Asamblea de suscriptores Antes de la asamblea se formula la lista de suscriptores y de sus representantes; se menciona expresamente el nmero de acciones que a cada uno corresponde; su clase, de ser el caso, y su valor nominal. Dicha lista estar a disposicin de cualquier interesado con una anticipacin no menor de cuarentiocho horas a la celebracin de la asamblea. Los poderes que presenten los suscriptores pueden registrarse hasta tres das antes al de la celebracin de la asamblea. Al iniciarse la asamblea se formula la lista de los asistentes, con indicacin de sus nombres, domicilios y nmero y clase de acciones suscritas. En caso de representantes, debe indicarse el nombre y domicilio de stos. La lista se acompaar al acta. Para que la asamblea pueda instalarse vlidamente es necesaria la concurrencia de suscriptores que representan al menos la mayora absoluta de las acciones suscritas. El qurum se computa al inicio de la asamblea. Los fundadores designan al presidente y secretario de la asamblea.

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Artculo 63.- Mayora y adopcin de acuerdos por la asamblea Cada accin suscrita da derecho a un voto. La adopcin de todo acuerdo requiere el voto favorable de la mayora absoluta de las acciones representadas. Se requiere del voto favorable de la mayora absoluta de las acciones suscritas para que la asamblea pueda modificar el contenido del programa de fundacin. Si existen aportes no dinerarios, los aportantes no pueden votar cuando se trate de la aprobacin de sus aportaciones o del valor de las mismas. Los fundadores no pueden votar en las cuestiones relacionadas con los derechos especiales que les otorguen el estatuto ni cuando se trate de los gastos de fundacin. Los suscriptores disidentes y los no asistentes que estn en desacuerdo con la modificacin del programa pueden hacer uso del derecho de separacin, dentro del plazo de diez das de celebrada la asamblea. Dichos suscriptores recuperan los aportes que hubiesen hecho, ms los intereses que correspondan conforme a lo establecido en el artculo 59, quedando sin efecto la suscripcin de acciones que hayan efectuado. Artculo 64.- Acta de la asamblea Los acuerdos adoptados por la asamblea constan en un acta certificada por notario que suscriben el Presidente y el Secretario. Los suscriptores que as lo deseen pueden firmar el acta. Artculo 65.- Competencia de la asamblea de suscriptores La asamblea delibera y decide sobre los siguientes asuntos: 1. Los actos y gastos realizados por los fundadores; 2. El valor asignado en el programa a las aportaciones no dinerarias, si las hubiere; 3. La designacin de los integrantes del directorio de la sociedad y del gerente; y, 4. La designacin de la persona o las personas que deben otorgar la escritura pblica que contiene el pacto social y el estatuto de la sociedad. La asamblea podr adems deliberar y decidir sobre cualquiera otra materia, teniendo en cuenta lo dispuesto en este artculo y en los artculos anteriores. Artculo 66.- Otorgamiento e inscripcin de la escritura de constitucin Dentro del plazo de treinta das de celebrada la asamblea, la persona o las personas designadas para otorgar la escritura pblica de constitucin deben hacerlo con sujecin a los acuerdos adoptados por la asamblea, insertando la respectiva acta.

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Artculo 67.- Disposicin de los aportes Los fundadores de la sociedad estn sujetos a lo establecido en el artculo 24 en lo relativo a los gastos necesarios para la inscripcin de la sociedad en el Registro. Artculo 68.- Extincin del proceso de constitucin Se extingue el proceso de constitucin: 1. Si no se logra el mnimo de suscripciones en el plazo previsto en el programa; 2. Si la asamblea resuelve no llevar a cabo la constitucin de la sociedad, en cuyo caso debe reembolsarse los gastos a los fundadores, con cargo a los fondos aportados; y, 3. Si la asamblea prevista en el programa no se realiza dentro del plazo indicado. Artculo 69.- Aviso de extincin 1. Dentro de los quince das de producida la causal de extincin, los fundadores deben dar aviso a: Los suscriptores, si fuera el caso; 2. La o las empresas bancarias o financieras que hubiesen recibido depsitos, a fin de que stos sean devueltos en la forma establecida en el artculo 60, previa deduccin de los gastos reembolsables, segn el inciso 2. del artculo anterior; 3. Las personas con las que hubiesen contratado bajo la condicin de constituirse la sociedad; 4. El Registro donde se hubiese depositado el programa. Los fundadores que incumplan esta obligacin son solidariamente responsables por los daos y perjuicios que ocasionen. 2) DESARROLLO A) INTRODUCCIN

Para la constitucin de sociedades annimas existen dos formas o procedimientos que las personas interesadas en conformar este tipo societario pueden realizar. Dichos procedimientos son: i) la constitucin simultnea, tambin como conocida como la constitucin en un solo acto, y ii) la constitucin por oferta a terceros. La Ley General de Sociedades, Ley N 26887 (09.12.1997) ha regulado la constitucin simultnea de la sociedad annima en los artculos 53 al 55, sealando que este procedimiento se realiza por los fundadores, al momento de otorgarse la escritura pblica que contiene el pacto social y el estatuto, en cuyo acto suscriben ntegramente las acciones.

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Por otra parte, la constitucin por oferta a terceros de una sociedad annima se encuentra prevista en los artculos 56 al 69 de la LGS. De acuerdo con Elas Laroza en la constitucin por oferta a terceros la fundacin de la sociedad se realiza mediante un proceso previo que tiene por objeto reunir a los accionistas que suscriben y pagan las acciones. Ello se logra dirigiendo una oferta a un nmero indeterminado de posibles suscriptores, de acuerdo a las disposiciones de la Ley. Los encargados de llevar adelante el procedimiento son los fundadores. Ahora bien, luego de una breve descripcin de ambas formas de constitucin, conviene preguntarse en qu circunstancias se debe utilizar una u otra forma? cul es el procedimiento que debe seguirse en cada uno de estos casos?. stas preguntas, y el anlisis de dichas formas de constitucin de la sociedad annima sern desarrolladas en las siguientes lneas. B) LA CONSTITUCIN SIMULTNEA O CONSTITUCIN DE UN SOLO ACTO La constitucin simultnea es la forma de constitucin ms usada y recurrente al momento de conformar una sociedad annima, dado que resulta de un procedimiento simple, en el cual los fundadores de la sociedad a travs del otorgamiento de la escritura pblica (en donde se integra el pacto social y el estatuto de la sociedad) suscriben en su totalidad las acciones que contendr la sociedad. Cabe referir que este procedimiento se debe suscribir las acciones, mas no implica, necesariamente, que se deban pagar en su totalidad. Esto es conforme al artculo 84 la LGS, que prescribe que las acciones slo se emiten una vez que han sido suscritas y pagadas en por lo menos el veinticinco por ciento de su valor nominal. Ahora bien, cabe hacer algunas precisiones respecto del pacto social y del estatuto, ya que es frecuente encontrar en las escrituras pblicas de constitucin de sociedades elementos que no corresponden al pacto social, como tambin mezclan datos o elementos que deberan estar en el estatuto colocados en el pacto social y viceversa. Por ello, debemos sealar que el pacto social es el acto jurdico por el cual los socios manifiestan su voluntad de conformar una sociedad, para ello a travs de sus respectivos aportes, conforman el

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capital social, el cual se divide en acciones con un valor nominal que ser divididas entre los accionista en funcin del aporte dado. Asimismo, el pacto social contiene el nombramiento de los primeros administradores de la sociedad, y adems dicho pacto debe contener el estatuto de la sociedad.

Contenido del pacto social 1. Los datos de identificacin de los fundadores. Si es persona natural, su nombre, domicilio, estado civil y el nombre del cnyuge en caso de ser casado; si es persona jurdica, su denominacin o razn social, el lugar de su constitucin, su domicilio, el nombre de quien la representa y el comprobante que acredita la representacin. 2. La manifestacin expresa de la voluntad de los accionistas de constituir una sociedad annima. 3. El monto de capital y las acciones de constituir una sociedad annima. 4. La forma como se paga el capital suscrito y el aporte de cada accionista en dinero o en otros bienes o derechos, con el informe de valorizacin correspondiente en estos casos. 5. El nombramiento y los datos de identificacin de los primeros administradores. 6. El estatuto que regir el funcionamiento de la sociedad.

Por su parte, el estatuto de la sociedad contiene las reglas con las que internamente la sociedad se regir, tanto a los accionistas, como los rganos administrativos, y las relaciones entre ellos y la sociedad; as tambin debe contener el objeto social de la sociedad, sealando de manera clara y precisa a qu se va a dedicar la empresa; por otra parte, debe sealarse el plazo de duracin de la sociedad. Conforme al artculo 55 de la LGS, el contenido del estatuto debe tener lo siguiente:
Contenido del estatuto 1. La denominacin de la sociedad; 2. La descripcin del objeto social; 3. El domicilio de la sociedad; 4. El plazo de duracin de la sociedad, con indicacin de la fecha de inicio de sus actividades; 5. El monto del capital, el nmero de acciones en que est dividido, el valor nominal de cada una de ellas y el monto pagado por cada accin suscrita;
6. Cuando corresponda, las clases de acciones en que est dividido el capital, el nmero de acciones de cada clase, las caractersticas, derechos especiales o preferencias que se establezcan a su favor y el rgimen de prestaciones accesorias o de obligaciones adicionales;

7. El rgimen de los rganos de la sociedad; 8. Los requisitos para acordar el aumento o disminucin del capital y para cualquier otra modificacin del pacto social o del estatuto; 9. La forma y oportunidad en que debe someterse a la aprobacin de los accionistas la gestin social y el resultado de cada ejercicio; 10. Las normas para la distribucin de las utilidades; y, 11. El rgimen para la disolucin y liquidacin de la sociedad. Adicionalmente, el estatuto puede contener: a. Los dems pactos lcitos que estimen convenientes para la organizacin de la sociedad. b. Los convenios societarios entre accionistas que los obliguen entre s y para con la sociedad. Los convenios a que se refiere el literal b. anterior que se celebren, modifiquen o terminen luego de haberse otorgado la escritura pblica en que conste el estatuto, se inscriben en el Registro sin necesidad de modificar el estatuto.

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C) LA CONSTITUCIN POR OFERTA A TERCEROS A diferencia de la constitucin simultnea, la constitucin por oferta a terceros resulta un procedimiento complejo, el cual conlleva varias etapas, es por ello que tambin podra explicarse su falta de uso en la actualidad. Como bien seala Elas Laroza, este tipo de fundacin es menos utilizado hoy en da, debido a la modernizacin del sistema financiero y del mercado de capitales, los que ofrecen a las empresas distintas formas de financiamiento que no requieren de procedimientos tan complejos como el que necesariamente debe rodear la constitucin por oferta a terceros. Sin embargo, contina siendo un buen vehculo adicional para las sociedades que desean reunir capitales sin acceder necesariamente al mercado burstil, o a travs de inversionistas institucionales o de gran volumen . Efectivamente, en el mercado burstil cuando se busca atraer capital a travs de una oferta pblica, sta se rige por su propia normativa, en especfico debe observarse el artculo 4 de la Ley de Mercado de Valores, TUO aprobado por Decreto Supremo N 093-2002-EF (15.06.2002), el cual seala que es oferta pblica de valores mobiliarios la invitacin, adecuadamente difundida, que una o ms personas naturales o jurdicas dirigen al pblico en general, o a determinados segmentos de ste, para realizar cualquier acto jurdico referido a la colocacin, adquisicin o disposicin de valores mobiliarios. Mientras que el procedimiento establecido en la LGS, podramos sealar que a travs de la oferta a terceros, los fundadores buscan captar inversiones a travs del pblico, para ello ofrecen un programa detallado de las actividades de la sociedad, en ese sentido, el pblico en general, tendr acceso a dicho programa y la posibilidad de suscribir el nmero de acciones que requiera. Este procedimiento puede ser delimitado en cuatro etapas, de acuerdo con el autor anteriormente citado, los cuales son: 1. Programa de fundacin. 2. Suscripcin de acciones.

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3. Asamblea de suscriptores. 4. Otorgamiento de la escritura pblica de constitucin social. Los cuales pasamos a exponer seguidamente: C.1. Fases del procedimiento de constitucin por oferta a terceros a) Programa de fundacin Los fundadores son los encargados de elaborar el programa de fundacin de la sociedad, en ste documento se debe reunir toda la informacin necesaria para que los futuros accionistas de la sociedad evalen la conveniencia de suscribir las acciones de dicha sociedad. Con ello, la finalidad del programa de fundacin es atraer al mayor nmero posible de personas que inviertan en la empresa y se constituya la sociedad. Cabe anotar que los fundadores deben 3 suscribir y depositar el programa de constitucin en el Registro de Sociedad y en el Registro de Mercado de Valores, a efectos de crear certeza sobre su contenido, el mismo que tiene carcter de apertura preventiva de una partida, que cobrar condicin de definitiva cuando se constituya la sociedad.

Contenido del Programa de Constitucin 1. Los datos de identificacin de los fundadores. 2. El proyecto de pacto y estatuto sociales.
3. El plazo y las condiciones para la suscripcin de las acciones, la facultad de los fundadores para prorrogar el plazo y, en su caso, la empresa o empresas bancarias o financieras donde los suscriptores deben depositar la suma de dinero que estn obligados a entregar al suscribirlas y el trmino mximo de esta prrroga.

4. La informacin de los aportes no dinerarios. 5. La indicacin de los registros en el que se efecta el depsito del programa. 6. Los criterios para reducir las suscripciones de acciones cuando excedan el capital mximo previsto en el programa. 7. El plazo dentro del cual deber otorgarse la escritura de constitucin. 8. La descripcin e informacin sobre las actividades que desarrollar la sociedad. 9. Los derechos especiales que se concedan a los fundadores, accionistas o terceros. 10. Las dems informaciones que los fundadores estimen convenientes para la organizacin de la sociedad y la colocacin de las acciones.

3. Suscribir: comprometerse a contribuir a una sociedad con determinados pagos.

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b) Suscripcin de acciones Una vez que las personas interesadas en el proyecto de la sociedad y que hayan suscrito las acciones en el plazo que el programa de constitucin ha establecido, debe quedar constancia de dicho acto en un certificado extendido por duplicado con la firma del representante de la empresa bancaria o financiera receptora de la suscripcin, quedando un ejemplar del mismo al suscriptor. Dicho certificado debe contener cuando menos, los siguientes datos: 1. La denominacin de la sociedad 2. La identificacin y el domicilio del suscriptor 3. El nmero de acciones que suscribe y la clase de ellas, en su caso 4. El monto pagado por el suscriptor conforme establezca el programa de constitucin 5. La fecha y la firma del suscriptor o su representante c) Asamblea de suscriptores La asamblea de suscriptores es aquella reunin donde se lleva a cabo el procedimiento de reconocimiento de los suscriptores, con la indicacin del nmero de acciones que les corresponden, siendo para ello necesario que la asamblea se instale con la concurrencia de suscriptores que representan al menos la mayora absoluta de las acciones suscritas. Conforme lo establece el artculo 61 de la LGS la asamblea de suscriptores se realiza en el lugar y fecha sealados en el programa o, en su defecto, en los que seale la convocatoria que hagan los fundadores, dicha convocatoria debe efectuarse con una anticipacin no menor de quince das, contados a partir de la fecha de aviso de convocatoria. Existe la posibilidad que los fundadores puedan hacer ulteriores convocatorias, con la condicin de que la asamblea se celebre dentro de los dieciocho meses contados a partir de la fecha del depsito del programa en el Registro. Ahora bien, en la asamblea de suscriptores se deben discutir y decidir los siguientes puntos: 1. Los actos y gastos realizados por los fundadores.

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2. El valor asignado en el programa a las aportaciones no dinerarias, si las hubiere. 3. La designacin de los integrantes del directorio de la sociedad y del gerente. 4. La designacin de la persona o las personas que deben otorgar la escritura pblica que contiene el pacto social y el estatuto de la sociedad. 5. Otros temas puestos en consideracin a la asamblea por los fundadores. d) Otorgamiento de la escritura pblica de constitucin social Una vez llevado a cabo la asamblea de suscriptores, y designado en aquella oportunidad la persona que debe otorgar la escritura pblica, se tiene un plazo de treinta das, contado desde la celebracin de la asamblea, para el otorgamiento de la escritura pblica . C.2. La extincin del proceso de constitucin Cuando los fundadores no llegan a cumplir las metas dispuestas en el programa de constitucin debido a circunstancias como no lograr el mnimo de suscriptores dentro del plazo establecido, o bien cuando llevado a cabo la asamblea de suscriptores, sta resuelve no llevar a cabo la constitucin de la sociedad, en cuyo caso se tendr que reembolsarse los gastos a los fundadores. As tambin la LGS ha sealado que si la asamblea no se lleva en la fecha prevista en el programa, se extingue el proceso de constitucin. Una vez extinguido el proceso de constitucin los fundadores tienen la obligacin de notificar a los suscriptores, dentro de los quince das de producida la causal, adems de las empresas bancarias o financieras que recibieron los depsitos, con las personas que hubiesen contratado bajo la condicin de constituirse la sociedad, y al Registro donde se hubiese depositado el programa. En este ltimo supuesto si los fundadores omitiesen dar aviso sern responsables de manera solidaria, como bien seala Torres Morales, si los fundadores omitieran dar aviso a todas y cada una de las personas y entidades sealadas, debern responder en forma solidaria por los daos y perjuicios que

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ocasiones. Obsrvese pues que debido a la trascendencia del acto de constitucin por oferta a terceros, la ley resulta sumamente exigente con relacin a la notificacin de la extincin de este proceso, pues obliga que sea comunicado en forma puntual a todos los intervinientes en este proceso. As, no resulta suficiente que sea comunicado nicamente al registro, con el fin de ampararse en la publicidad 4 erga omnes que ste brinda. IV. FUNDADORES 1) NORMAS LEGALES Artculo 70.- Fundadores En la constitucin simultnea son fundadores aquellos que otorguen la escritura pblica de constitucin y suscriban todas las acciones. En la constitucin por oferta a terceros son fundadores quienes suscriben el programa de fundacin. Tambin son fundadores las personas por cuya cuenta se hubiese actuado en la forma indicada en este artculo. Artculo 71.- Responsabilidad de los fundadores En la etapa previa a la constitucin los fundadores que actan a nombre de la sociedad o a nombre propio, pero en inters y por cuenta de sta, son solidariamente responsables frente a aquellos con quienes hayan contratado. Los fundadores quedan liberados de dicha responsabilidad desde que las obligaciones asumidas son ratificadas por la sociedad dentro del plazo sealado en el artculo 7. A falta de pronunciamiento de la sociedad dentro del citado plazo, se presume que los actos y contratos celebrados por los fundadores han sido ratificados. Adicionalmente los fundadores son solidariamente responsables frente a la sociedad, a los dems socios y a terceros: 1. Por la suscripcin integral del capital y por el desembolso del aporte mnimo exigido para la constitucin; 2. Por la existencia de los aportes no dinerarios, conforme a su naturaleza, caractersticas y valor de aportacin consignados en el informe de valorizacin correspondiente; y, 3. Por la veracidad de las comunicaciones hechas por ellos al pblico para la constitucin de la sociedad.
4 Erga omnes significa "respecto de todos para referirse a la aplicabilidad de una norma..

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Artculo 72.- Beneficios de los fundadores Independientemente de su calidad de accionistas, los fundadores pueden reservarse derechos especiales de diverso contenido econmico, los que deben constar en el estatuto. Cuando se trate de participacin en las utilidades o de cualquier derecho sobre stas, los beneficios no pueden exceder, en conjunto, de la dcima parte de la utilidad distribuible anual que aparezca de los estados financieros de los primeros cinco aos, en un perodo mximo de diez aos contados a partir del ejercicio siguiente a la constitucin de la sociedad. Artculo 73.- Caducidad de la responsabilidad de los fundadores La responsabilidad de los fundadores caduca a los dos aos contados a partir de la fecha de inscripcin de la sociedad en el Registro, de la denegatoria definitiva de ella o del aviso en que comunican a los suscriptores la extincin del proceso de constitucin de la sociedad. 2) DESARROLLO A) CONSIDERACIONES PREVIAS Podemos apreciar ltimamente, que cada vez ms personas se estn animando a constituir su propia empresa; las razones de este hecho pueden ser diversas, desde la estabilidad jurdica que mantiene el pas hace algunos aos, el acceso a crditos de financiamiento sin demasiados requisitos e incluso el hecho de querer ser nuestros propios jefes. Esto tiene sustento jurdico en base a los principios que rigen en toda economa social de mercado, tales como la libertad de contratar, que equivale a hablar de la autonoma privada, la misma que atribuye a los particulares el poder de decidir si celebrar o no determinado contrato (social) y decidir el contenido del mismo; y la libertad de empresa que conlleva un conjunto de derechos y libertades, como las de crear, organizar y elegir el tipo de empresa, entre otros. Adquirir personera jurdica, implica decidir sobre las distintas formas que nos proporciona la ley para participar en la actividad empresarial, y en el caso de las sociedades mercantiles de estructura corporativa ms elaborada, como es el caso de una sociedad annima, constituye un reto animarse a ser los primeros

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accionistas o los Fundadores, sin tener antes pleno conocimiento de las responsabilidades, deberes y/o derechos con las que cuenta un Fundador, porque ser Fundadores en una sociedad, implica elaborar la idea del negocio, ver si es posible plasmarla en la realidad y tener un margen de probabilidad de generar un elemento positivo (utilidades) dentro de algn tiempo (anlisis financiero). Por lo tanto, existen deberes y derechos que todo los Fundadores deben y pueden ejercer dependiendo del procedimiento elegido por ellos al momento de la constitucin, que ser el que ms se ajuste a la idea del negocio; en dicho contexto, en el presente trabajo se trata de dilucidar lo que significa ser un Fundador segn la Ley General de Sociedades, sus deberes frente a la constitucin de una sociedad y todo lo que ello implica, desarrollar los derechos que les competen y por ltimo analizar el lmite de sus responsabilidades frente a terceros. Atreverse a constituir una sociedad debera ser una decisin sencilla, en teora y en la prctica. Pero muchas veces dejamos de lado sta iniciativa por el temor a arriesgarnos. B) ALCANCE DEL CONCEPTO DE FUNDADORES En nuestra Ley General de Sociedades, (en adelante LGS) la figura del Fundador tiene una regulacin especial y especfica. El legislador establece criterios medulares a sta figura, como la de un Actor Principal necesario al momento de constituir una sociedad, ah radica su importancia y su relevancia en el estudio doctrinario de este tema por diversos autores. Como bien sabemos, la Constitucin de una Sociedad implica el cumplimiento de ciertos requisitos exigidos por la ley; siendo necesario tambin un conjunto de voluntades expresadas por los Fundadores, en los cuales descansar al fin y al cabo que una sociedad quede constituida y por ende que obtenga relevancia en el mundo jurdico y comercial. Ahora bien, si quisiramos definir de manera simple y categrica el concepto de Fundadores, diramos que son las Primeras Personas Intervinientes (incluso personas jurdicas), quienes asumen el reto de dar vida o constituir una sociedad, con todo lo que ello implica. Por lo tanto no tendrn la calidad de Fundadores, aquellas personas que se limiten a estudiar o a proyectar la constitucin de una sociedad annima futura, y ni siquiera quienes simplemente realicen actos preparatorios para la constitucin, ni mucho menos quienes posteriormente adquieran las acciones de los fundadores.

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Sin embargo es necesario esbozar mejor este concepto; sobre todo para no confundirla con la de los Promotores. La figura de los Promotores est muy conexa a la de los Fundadores, proveniente de la doctrina anglosajona; partimos en recordar que una sociedad annima puede constituirse a travs de dos procedimientos: Por un lado, la Constitucin Simultnea (llamada tambin en un solo acto) y por el otro, la Constitucin Por Oferta a Terceros o Sucesiva. Ambos procedimientos otorgan derechos y obligaciones diferentes a las personas que participan en ellas, tal como veremos con detalle ms adelante. sta clasificacin permite observar que en legislaciones extranjeras como la espaola o argentina, utilizan la figura de Fundadores solamente aplicable para el procedimiento de Constitucin Simultnea, y la de Promotores al referirse nicamente al Procedimiento de Constitucin Sucesiva, y hacen sta distincin simplemente debido a las obligaciones que le correspondera al Promotor, tales como redactar el programa y firmarlo, custodiar las suscripciones, reclamar los primeros desembolsos y de convocar la asamblea constituyente, entre otros. Mara Gmez Mendoza, Profesora Titular de Derecho Mercantil Espaol, explica lo siguiente: Los fundadores son, por definicin, socios, no as los promotores que solo impulsan una cierta obra, y... se asemejan con los mediadores y gestores de negocios ajenos. Nuestra Legislacin no hace tal distincin, tal como lo explica Beaumont; la Ley Peruana guarda silencio respecto a los Promotores, por lo menos a nivel de legislacin societaria. As en el artculo 70 de la LGS referido al concepto de fundadores se estipula lo siguiente: En la constitucin Simultnea son fundadores aquellos que otorguen la escritura pblica de constitucin y suscriban todas las acciones. En la constitucin por Oferta a Terceros son Fundadores quienes suscriben el programa de fundacin. . Por lo visto, utilizamos la figura de los Fundadores indistintamente se trate de una constitucin Simultnea o una constitucin Por Oferta a Terceros. La diferencia en nuestra legislacin ser solo gramatical, porque en resumen tendrn derechos y obligaciones diferentes, de acuerdo al tipo de procedimiento de constitucin que decidan adoptar, y no en cuanto al nombre que reciban.

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Sin embargo, no basta participar directamente en la constitucin de una sociedad para adquirir la calidad de fundador, sino que nuestra ley, acogiendo a la doctrina unnime, regula tambin lo referente al Fundador Oculto, as al final del artculo 70 de la LGS, se estipula que Tambin son fundadores las personas por cuya cuenta se hubiese actuado en la forma indicada en este artculo., refirindose que existen otros autnticos fundadores que se ocultan a travs de un tercero que acta como si fuera fundador, pero que en realidad sus actos obedecen a un mandato en virtud del cual si bien acta en nombre propio (ocultando al verdadero fundador), lo hace en inters y por cuenta de su mandante. En la legislacin espaola disponen que al Fundador oculto le alcance la misma responsabilidad solidaria que al fundador verdadero; porque creemos que una vez descubierta la real situacin de los intereses econmicos y la verdadera identidad de la persona interesada en la constitucin de la sociedad, sera ms adecuado considerar verdadero fundador al oculto. Con todo lo mencionado anteriormente, podemos extraer un concepto jurdico de lo que significa Fundador; Fundador no es la persona que proyecta la creacin de una sociedad y realiza los actos preparatorios para su constitucin. El concepto legal de fundador es ms concreto. Fundadores son las personas que concurren, por s o por representantes, al otorgamiento de la escritura social (o del programa de constitucin), asumiendo acciones de la sociedad. Son los socios originarios con los que nace la sociedad. Pudiendo ser una persona fsica o jurdica. C) FUNDADORES - EN LA CONSTITUCIN SIMULTNEA El procedimiento de constitucin simultnea es el mecanismo ms utilizado en los pases latinos. ste se presenta cuando, despus de las conversaciones previas entre los interesados, la escritura de constitucin se otorga en un solo acto por todos los fundadores, suscribiendo entre todos ellos la totalidad de las acciones representativas del capital social. Se distingue del procedimiento de fundacin sucesiva, entre otras cosas, por no presentarse el largo y complejo procedimiento fundacional que vimos anteriormente. Diferentes autores la definen de las siguientes maneras; para Morles Hernndez, se trata de la forma de constitucin ms frecuente. No existe, en este caso, ninguna separacin cronolgica entre la manifestacin de voluntad de ingresar a la sociedad y el otorgamiento del acto constitutivo, porque todo se realiza en un solo acto. Para Ulises Montoya, la fundacin simultnea significa que la constitucin y la suscripcin de las acciones se realizan en un solo

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acto. Los fundadores son los primeros accionistas y los nicos que se obligan a aportar ntegramente el capital social. Esta forma de fundacin no requiere que se cumplan otros trmites mas que el otorgamiento de la escritura pblica y su correspondiente inscripcin en el Registro. La LGS establece el concepto de la constitucin simultnea, como aquella que es realizada por los Fundadores, al momento de otorgarse la escritura pblica que contiene el pacto social y el estatuto, en cuyo acto suscriben ntegramente las acciones. (Artculo 53). Como podemos apreciar, la Ley hace una distincin entre el pacto social y el estatuto, especificando los datos que deben contener uno y otro. Mientras que el pacto social es el germen de vida de la sociedad que afecta a la sociedad como contrato, los estatutos son la carta magna o rgimen constitucional y funcional interno, de la sociedad nacida y en funcionamiento, que afecta a la sociedad como corporacin. Su finalidad es regular la vida interna de la sociedad con preferencia a las normas legales no imperativas y dispositivas Por lo tanto, es preciso que los primeros accionistas o fundadores en este procedimiento tengan en cuando lo dispuesto en el artculo 54 donde se establece el contenido del Pacto Social, que es entendida como la decisin de los Fundadores de constituir la sociedad, por lo que deber contener obligatoriamente los siguientes requisitos: 1) Los datos de identificacin de los fundadores. Si es persona natural, su nombre, domicilio, estado civil y el nombre del cnyuge en el caso de ser casado; si es persona jurdica, su denominacin o razn social, el lugar de su constitucin, su domicilio, el nombre de quien la representa y el comprobante que acredite la representacin. 2) La manifestacin expresa de la voluntad de los accionistas de constituir una sociedad annima; 3) El monto del capital y las acciones en que se divide; 4) La forma como se paga el capital suscrito y el aporte de cada accionista en dinero o en otros bienes o derechos, con el informe de valorizacin correspondiente en estos casos; 5) El nombramiento y los datos de identificacin de los primeros administradores; y 6) El estatuto que regir el funcionamiento de la sociedad. En resumen, la finalidad del pacto social es contener el contrato plurilateral de sociedad, crear la sociedad y establecer una relacin jurdica entre los socios. Ahora, el estatuto, segn nuestra LGS, est regulado en el artculo 55, y deber contener obligatoriamente lo siguiente: 1) La denominacin de la sociedad; 2) La descripcin del objeto social;

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3) El domicilio de la sociedad; 4) El plazo de duracin de la sociedad, con indicacin de la fecha de inicio de sus actividades; 5) El monto del capital, el nmero de acciones en que est dividido, el valor nominal de cada una de ellas y el monto pagado por cada accin suscrita; 6) Cuando corresponda, las clases de acciones en que est dividido el capital, el nmero de acciones de cada clase, las caractersticas, derechos especiales o preferencias que se establezcan a su favor y el rgimen de prestaciones accesorias o de obligaciones adicionales: 7) El rgimen de los rganos de la sociedad; 8) Los requisitos para acordar el aumento o disminucin del capital y para cualquier otra modificacin del pacto social o del estatuto: 9) La forma y oportunidad en que debe someterse a la aprobacin de los accionistas la gestin social y el resultado de cada ejercicio. 10) Las normas para la distribucin de las utilidades; y 11) El rgimen para la disolucin y liquidacin de la sociedad. Adicionalmente, el estatuto podr contener: a) Los dems pactos lcitos que estimen convenientes para la organizacin de la sociedad. b) Los convenios societarios entre accionistas que los obliguen entre s y para con la sociedad. Los convenios a que se refiere el literal b. anterior que se celebren, modifiquen o terminen luego de haberse otorgado la escritura pblica en que conste el estatuto, se inscriben en el Registro sin necesidad de modificar el estatuto. Muchas veces se suele confundir el estatuto con el pacto social, pero ambos, como hemos visto, son complementarios y diferentes; sobre el particular la legislacin espaol menciona lo siguiente El Cdigo de Comercio no nos facilitaba ningn criterio para la distincin entre escritura social y estatutos, aunque en el artculo 165 (ley espaola) apareciese como cosas distintas. En realidad lo son, aun cuando los estatutos formen parte de la escritura. La escritura es el acto generador de la sociedad, es el documento del negocio de constitucin. Los estatutos son su complemento y se refieren al funcionamiento de la sociedad: son la norma constitucional de sta y que rigen su vida interna con preferencia sobre las disposiciones de la ley que no tengan carcter coactivo . Es preciso por ltimo indicar que los Fundadores, debern tomar las precauciones necesarias para que como mnimo puedan establecerse estos requisitos, tanto en el pacto como en el estatuto, quedando bajo su responsabilidad la inclusin de algunos puntos que se estimen necesarios para la organizacin de la sociedad.

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D) FUNDADORES - EN LA CONSTITUCIN POR OFERTA TERCEROS Este primer procedimiento que mencion de manera sucinta en el punto anterior, es conocido en los pases anglosajones tambin como fundacin sucesiva, y se utiliza en los casos en que es necesario poner en movimiento exorbitantes o inusitados capitales para poder llevar adelante grandes empresas.... Se trata sin lugar a dudas de un mecanismo mucho ms complejo, diseado para atraer grandes masas de personas y con ellas, importantes recursos. El segundo prrafo del artculo 56 de la LGS9 seala que cuando la oferta a terceros tenga la condicin legal de oferta pblica, se aplicar la Ley de Mercado de Valores, por lo tanto la LGS regular la constitucin por oferta a terceros, en la medida en que sta sea una oferta privada. Los Fundadores en este procedimiento tendrn que participar en el programa de fundacin hasta el otorgamiento de la escritura de constitucin; pudiendo establecerse cuatro fases o etapas a saber: Art.56 Concepto. La sociedad puede constituirse por oferta a terceros, sobre la base del programa suscrito por los fundadores. Cuando la oferta a terceros tenga la condicin legal de oferta pblica, les es aplicable la legislacin especial que regula la materia y, en consecuencia, no resultan aplicables las disposiciones de los artculos 57 y 58. a) El programa de constitucin o fundacin: Aqu inicia todo el camino de responsabilidades en que deber sumergirse el fundador, el programa de constitucin es el documento donde se deja constancia de las caractersticas de la oferta emitida por los Fundadores y est dirigida a todos aquellos que deseen convertirse en accionistas de la empresa, suscribiendo las acciones correspondientes. Pudiendo incluso ser los mismos fundadores luego tales accionistas. El contenido del programa de constitucin est estipulado en el artculo 57 LGS.10 La ley exige que el programa sea suscrito por todos los fundadores participantes con firmas legalizadas notarialmente y depositada para su publicidad en los registros. b) La suscripcin de las acciones: En sta segunda etapa deber tenerse en cuenta que la suscripcin de acciones no podr modificar las condiciones del programa, y deber realizarse en el plazo establecido en ste. Se exige un duplicado del certificado con la firma del representante de la empresa bancaria o financiera receptora de la suscripcin, en el cual se expresar cuanto menos lo dispuesto por el artculo 59 de la LGS11. c) La asamblea de suscriptores: La asamblea de suscriptores se debe realizar en el lugar y fecha sealados en el programa o, en su

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defecto en los que seale la convocatoria que hagan los fundadores. La ley establece imperativamente que la asamblea se realice dentro del plazo de 18 meses contados a partir de la fecha del depsito del programa en el registro; pudiendo incluso su incumplimiento ser causal de extincin del proceso de constitucin. Los fundadores tendrn la obligacin de elaborar, antes de la asamblea, la lista de suscriptores y/o de sus representantes, mencionando expresamente el nmero de acciones que a cada uno le corresponde, y disponerla frente a cualquier interesado. Para que la asamblea pueda instalarse vlidamente es necesaria la concurrencia de suscriptores que representen al menos la mayora absoluta de las acciones suscritas; por ltimo los fundadores designarn al presidente y secretario que dirigirn la asamblea, en la cual se deliberar y decidir: los actos y gastos realizados por los fundadores, la designacin de los integrantes del directorio de la sociedad y de la gerencia; y la designacin de la persona o las personas que debern otorgar la escritura pblica que contiene el pacto social y el estatuto de la sociedad. La asamblea podr deliberar sobre cualquier otra materia que crea conveniente. d) Otorgamiento de la escritura pblica: Por ltimo, dentro del plazo de treinta das de celebrada la asamblea, la persona o las personas designadas para otorgar la escritura pblica de constitucin lo harn con sujecin a los acuerdos adoptados por la asamblea, insertando la respectiva acta. Los fundadores podrn disponer del dinero depositado para atender los gastos necesarios para la inscripcin de la sociedad en el registro. El proceso fundacional, de no cumplirse con lo dispuesto anteriormente, puede extinguirse por los siguientes motivos: no haber logrado el mnimo de suscripciones en el plazo previsto, si la asamblea decidi no llevar a cabo la constitucin de la sociedad, y si la asamblea prevista en el programa no se realiz dentro del plazo indicado. Como consecuencia de la caducidad se origina la obligacin de los fundadores de dar aviso, dentro del plazo de quince das, a los suscriptores, al registro, y a las instituciones de crdito que hubiesen recibido depsitos, para que devuelvan a las personas con las que se hubiese contratado, el dinero que recibieron, por la condicin de constituir la sociedad y aprobar los contratos, que al final no ocurri. E) RESPONSABILIDAD DE LOS FUNADORES Comentar sobre la responsabilidad de los fundadores equivale a tener en cuenta ciertos aspectos, en primer lugar saber que los fundadores estn facultados en la etapa pre constitutiva para contratar o tomar decisiones que puedan obligar a la futura sociedad frente a terceros; segundo, podrn actuar a nombre de la sociedad o a nombre propio, pero en inters y por cuenta de sta; tercero, e tipo

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de responsabilidad que admite la legislacin societaria para los fundadores es la denominada responsabilidad solidaria. Podemos encontrar en la doctrina, dos tipos de actos realizados por los fundadores, en razn de su especialidad, nos referimos a los actos necesarios, y a los actos que obligan a la sociedad en futuros negocios. Los primeros son aquellos sin los cuales el proceso de constitucin se vera truncado; los segundos, se refieren a los actos adecuados para que la sociedad inicie su actividad en el mundo comercial, estando stos actos condicionados a la inscripcin de la sociedad y a que posteriormente sean ratificados, si estos requisitos son incumplidos, ya sea en forma o en plazo, quienes contrataron en el nombre de la sociedad fundadores- se obligan personal, ilimitada y solidariamente frente a los terceros contratantes; as lo encontramos mencionado en el artculo 7 de la LGS. Obsrvese que se presenta dos requisitos concurrentes para que los fundadores queden liberados de responsabilidad: i) que la sociedad se inscriba (con lo cual deja de ser irregular), y ii) que los actos sean ratificados por sta (con lo cual los hace suyos y no los desconoce). Si bien el primer requisito es normalmente cumplido, en muchos casos se olvida que tambin se requiere la manifestacin expresa de la sociedad ratificando los actos desarrollados por los fundadores en la etapa pre-constitutiva. Para evitar que los fundadores queden expuestos a la voluntad y decisin de la junta o del directorio, el segundo prrafo del artculo 71 de la LGS contempla la posibilidad de que dichos actos sean ratificados tcitamente. En efecto, la norma sealada precisa que a falta de pronunciamiento de la sociedad dentro del plazo de 3 meses computados desde la inscripcin, se presume que los actos y contratos celebrados por los fundadores han sido ratificados. a) Responsabilidades adicionales Adicionalmente los fundadores son solidariamente responsables frente a la sociedad, ante los dems socios y ante terceros: 1) Por la suscripcin integral del capital y por el desembolso del aporte mnimo exigido para la constitucin; tambin incluye la inversin de los fondos destinados al pago de los gastos de constitucin; y en general a que se hagan efectivas todas las declaraciones formuladas en la escritura de fundacin. En el caso de la constitucin por oferta a terceros los fundadores tambin son responsables de la realidad de la suscripcin que han de presentar a la asamblea de suscriptores; de los desembolsos iniciales exigidos en el programa fundacional; de su presentacin para inscribirla en el Registro o de la morosidad en las gestiones necesarias para la inscripcin.

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2) Por la existencia de los aportes no dinerarios, conforme a su naturaleza, caractersticas y valor de aportacin consignados en el informe de valorizacin correspondiente; la realidad de las aportaciones no dinerarias representa no solamente su existencia real y fsica, sino tambin la inscripcin, en su caso, en el Registro de Propiedad o administrativo para que los terceros acreedores hipotecarios, etc., conozcan la transmisin a ttulo de aporte; y 3) Por la veracidad de las comunicaciones hechas por ellos al pblico para la constitucin de la sociedad. b) Caducidad de la responsabilidad Estas responsabilidades de los fundadores a la que se refieren el artculo 71 de nuestra LGS, caducan de acuerdo al artculo 73 a los 2 aos contados a partir de la fecha de inscripcin de la sociedad en el Registro, de la denegatoria de ella o del aviso en que comunican a los suscriptores la extincin del proceso de constitucin de la sociedad. Este artculo que hacemos comentario, tiene su en base en el artculo 49 de la LGS, donde se estable que las pretensiones de un socio o cualquier tercero contra la sociedad o viceversa por actos u omisiones relacionados con derechos otorgados por esta ley, respecto de los cuales no se hubiese establecido expresamente un plazo, caducarn igual, a los dos aos, contados a partir de la fecha correspondiente al acto que motivara la pretensin. F) BENEFICIOS DE LOS FUNDADORES La LGS, establece en el artculo 72 lo referente a los beneficios de los fundadores. En primer lugar se indica que estos beneficios sern concedidos independientemente de su calidad como accionistas, (aqu apreciamos que no todo fundador ser siempre un accionista, sino que depender de lo que le convenga a sus inters) es decir que podrn recibir dividendos como tales y adems recibir una parte de las utilidades por la calidad ser socios fundadores. En segundo lugar para que estos derechos especiales puedan ser exigidos por los fundadores, debern constar en los estatutos de la sociedad. Si se diera el caso que ingresara a la sociedad un nuevo accionista (diferente a los Fundadores), ste deber tener presente que la sociedad mantiene un beneficio que cumplir frente a los primeros accionistas, resultando quiz desfavorable para el nuevo accionista. Pero ste beneficio no podr extenderse indefinidamente (aqu la modificacin en la nueva ley18), existe un lmite, porque cuando se trata de participar en las utilidades o de cualquier derecho sobre stas, los beneficios no podrn exceder, en conjunto, de la dcima parte de la utilidad distribuible anual que aparezca de los estados financieros de los primeros cinco aos, en un perodo mximo de diez contados a partir del ejercicio siguiente a la constitucin de la sociedad.

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La norma bajo comentario, en trminos ms simple, estipula que solo durante los primeros 10 aos, contados desde la constitucin de la sociedad, los fundadores se podrn beneficiar con el porcentaje sealado, hasta un mximo de 5 aos. Es decir si los primero 5 aos de funcionamiento de la sociedad arrojan utilidades, cobrarn esos cinco aos, o si solo el noveno y dcimo ao hay utilidades, podrn cobrar nicamente esos dos aos.19 Tambin es preciso anotar que el artculo bajo comentario habla del ejercicio siguiente a la constitucin de la sociedad. Segn el artculo 5 la sociedad se constituye por escritura pblica, de modo tal que la fecha que sirve de base es la fecha de la escritura; no debe entenderse que es la de la inscripcin registral. La sociedad nace como persona jurdica y por ende tiene personalidad jurdica desde la inscripcin, pero se constituye por escritura pblica. En relacin a poder establecer otros beneficios diferentes de los taxativamente dispuestos, la ley no niega sta posibilidad, sino que por el contrario, el pacto de estos resulta vlido, entonces es posible por ejemplo, establecer una remuneracin fija mensual, semestral o anual como compensacin. Dentro de los derechos especiales de contenido econmico podemos mencionar los siguientes: - Participacin en beneficios sociales. - Derecho a la cuota de liquidacin. - Derecho de suscripcin preferente. - Derechos exclusivos de compra o venta de materias primas. - Derecho de uso de instalaciones, etc. Pero se debe verificar que aquellos beneficios otorgados no atenten contra derechos de otros accionistas o contra nomas legales expresas, como por ejemplo la permanencia indefinida en un mismo cargo. Estas remuneraciones se justifican, ordinariamente, como retribucin de la idea creadora y de los servicios prestados a la sociedad en la fase preparatoria de la misma. Las posibles remuneraciones pueden ser de ndole muy variada. En la legislacin Mexicana por ejemplo se seala en el artculo 104 que los fundadores no pueden estipular a su favor beneficios que menoscabe el capital social, ni en el acto de constitucin ni para el porvenir. Todo pacto en contrario es nulo. Para finalizar ste tema, la legislacin espaola, hace un mero resumen de los que podran ser los beneficiarios. Quienes han contribuido a la formacin de la sociedad y reciben como contrapartida ventajas especiales suelen ser los fundadores y/o promotores. En el artculo 11 de la LSA se permite la reserva de sta ventaja. En la Junta Constituyente que ha de aprobar los beneficios reservados a los promotores, si los hubiese, no podrn votar los interesados

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G) CONCLUSIONES Los fundadores por lo visto cumplen un rol importante al momento de la constitucin de una sociedad. Son los primeros intervinientes con su idea de negocio, que pretenden plasmarla en la realidad. La doctrina reconoce en forma distinta a los promotores frente a los fundadores, que en suma cuenta se diferencian solamente en base al nombre que se les da en el proceso de constitucin por oferta pblica o por constitucin simultnea. Esta distincin se da sobre todo en pases anglosajones. Nuestra legislacin societaria no hace tal distincin. Tambin aparecen los llamados Fundadores ocultos, que son aquellos que actan por intermedio de un tercero que da la cara por ellos, ocultando sus verdaderas razones para quedar formalmente constituidos como fundadores. Asumir constituir una sociedad, equivale a responder frente a terceros y ante la sociedad por los actos o contratos pre-constitutivos realizados por los fundadores. Aqu hubo una variacin con la antigua ley, al establecer la ratificacin tcita de estos actos, a favor de los fundadores. La ley permite que los fundadores cuenten con prerrogativas establecidas en los estatutos de la sociedad, obteniendo beneficios econmicos en el reparto de las utilidades o de cualquier derecho sobre stas, por ser los primeros gestores. Por ltimo, es necesario conocer los dos procedimientos de fundacin que se estable en la ley, es decir, la constitucin simultnea y la constitucin por oferta a terceros, para poder establecer los derechos y obligaciones que le correspondern en cada caso.

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V.

CONCLUSIONES GENERALES La constitucin de una sociedad segn nuestra legislacin se puede dar de dos maneras, una simultnea y otra por oferta a tercero. La constitucin simultanea o tambin denominada fundacin por convenio es aquella que se produce en un solo acto en el cual los fundadores, personalmente o a travs de representantes, otorgan la escritura social y suscriben la totalidad de las acciones en que se encuentra dividido el capital social. La escritura de constitucin de la sociedad debe formalizarse en documento pblico y en ella deben estar contenidas las estipulaciones del contrato de sociedad, as como los estatutos sociales. Mientras que la constitucin por oferta a terceros, este tipo de fundacin de la sociedad annima, apropiado para la creacin de grandes sociedades que requieren fuertes capitales, se caracteriza porque la suscripcin de las acciones se hace a travs de un llamamiento pblico previo al otorgamiento de la escritura fundacional. Se deca anteriormente que se utilizaba poco este tipo de fundacin y ello se debe a que hoy da la actuacin de los bancos suple todo este complicado mecanismo. En cuanto a los fundadores, estos cumplen una funcin de vital importancia dentro de la sociedad, ya que sern ellos quienes darn vida o construirn la sociedad.

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VI.

BIBLIOGRAFIA ELIAS LAROZA, Enrique. Derecho Societario Peruano. La Ley General de Sociedades del Per. Editora Normas Legales. Trujillo, 2000. TORRES MORALES, Carlos. La Sociedad Annima En: Tratado de Derecho Mercantil. Tomo I. Derecho Societario, Ed. Gaceta Jurdica, 2004. BROSETA PONS, Manuel. Manual de Derecho Mercantil. Editorial Tecnos, Dcima Edicin, Espaa, Madrid, 1994. VIVANTE, Csar. Tratado de Derecho Mercantil. Editorial Reus. SA. Primera Edicin. Madrid, 1932. BEAUMONT, Ricardo, Comentarios a la nueva Ley General de Sociedades. Primera Edicin. Gaceta Jurdica Editores. Enero. 1998. Lima. HUNDSKOPF, Oswaldo. Tratado de Derecho Mercantil. Ed. Gaceta Jurdica. Primera Edicin. Tomo I. Lima, 2003. URA, Rodrigo. Derecho Mercantil. Ed. Marcial Pons. Vigesimoprimera Edicin. Madrid, 1994. http://www.economiaynegocios.cl/mis_finanzas/detalles/detalle_e mp.asp?id=240 http://www.jus.gob.ar/igj/guia-de-tramites/inscripcion-en-elregistro-publico-de-comercio/sociedadescomerciales/constitucion-de-sociedades.aspx http://definicionlegal.blogspot.com/2013/02/formas-deconstitucion-de-la-sociedad.html http://biblio.juridicas.unam.mx/libros/4/1747/3.pdf http://www.sunarp.gob.pe/Aten24h/pdf/Anexo02.pdf http://www.ciberconta.unizar.es/leccion/csa/inicio.pdf

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