Responsabilidad civil de los administradores en las sociedades mercantiles

http://www.pymesyautonomos.com/legalidad/responsabilidad-civil-de-los-administradores-en-las-sociedadesmercantiles 23 de septiembre de 2008 | 20:05 #oogle$ !" Remo %&emo' !ditor en (ymesyautonomos

!n la entrada anterior) * e+pone las di,erencias en la personalidad -ur.dica de las sociedades mercantiles con las civiles) con la consecuencia de limitar la responsabilidad civil de administrador y de los socios al propio capital de la sociedad) en los casos de sociedades con personalidad -ur.dica propia. (ero) en que casos se puede perder esa limitacin de responsabilidad? /ntes de entrar en materia) debemos di,erenciar dos tipos de sociedades0 las 1ue ,uncionan bien) ganan dinero y cumplen con todas sus obligaciones ,rente a terceros) y las 1ue van mal o peor. /1u. comien2an los problemas para los administradores y los socios. !n primer lugar) la responsabilidad de los administradores viene de,inida por la 3ey de 4ociedades /n5nimas 634/7 en su art 833. 9e la lectura de este art.culo en su primer apartado se e+trae lo siguiente: 133.1: Los administradores respondern frente a la sociedad, frente a los accionistas y frente a los acreedores sociales del dao que causen por actos u omisiones contrarios a la ley o a los estatutos o por los realizados incumpliendo los deberes inherentes al desempeo del cargo. omo vemos) el administrador responde por sus actos ,rente a terceros siempre y cuando realice actos contrarios a la ley o incumpla los deberes inherentes de su cargo. 4in entrar en e+cesivas legalidades) cual1uier acto 1ue incumpla la legislaci5n vigente en cual1uier :mbito y haya sido ordenado por el administrador de una sociedad) ;ste tendr: la oportuna responsabilidad civil o incluso penal llegado el caso) si ;l lo ha ordenado y no ha actuado consecuentemente con la 3ey. (odemos destacar a1u. imcumplimientos en materia de seguridad y salud) en materia de 4eguridad 4ocial e incluso en materia de incumplimientos de la 3ey "ributaria. /1u. entra en -uego el primer punto) si la sociedad va bien y responde de las deudas originadas con terceros por los incumplimientos del administrador) la opci5n de reclamaci5n al administrador la tienen los propios socios. (ero el caso m:s interesante es cuando la sociedad va mal, acumula deudas y prdidas, y todo el personal cree que se cubre con el propio capital social. uando estas situaciones ocurren) se da el caso 1ue la sociedad incurre en causa de disoluci5n) provista por el /rt 2<0 de la 34/. !n este punto) es obligaci5n del administrador instar a la -unta general a reali2ar una ampliaci5n de capital) o solicitar el concurso voluntario de acreedores) con lo 1ue los hipot;ticos acreedores se minimi2an. !n estas situaciones) suele ocurrir 1ue no se cumple con ninguna de las premisas anteriores) por lo 1ue la responsabilidad del administrador ,rente a terceros e inmediata. "ambi;n tenemos 1ue tener en cuenta) 1ue es obligacin del cargo de administrador de la sociedad el depsito de cuentas de la sociedad en el Registro Mercantil. 3as cuentas anuales) nunca pueden e+presar ,ondos propios negativos) o valores por deba-o de los m.nimos legales 1ue e1uivalen a 1uiebra t;cnica. !sta situaci5n es muy usual en muchas pymes de nuestro pais) y estos dep5sitos de cuentas) sin reali2ar las oportunas ampliaciones de capital) tambi;n provocan 1ue el administrador responda ,rente a terceros por las deudas de la sociedad. !n de,initiva) cuando las cosas se tuercen en las sociedades) la p;rdida de la responsabilidad limitada es mucho m:s usual de lo 1ue podemos pensar en un principio) y cual1uier abogado podr: probar sin mucho es,uer2o el incumplimiento de las obligaciones propias del cargo de administrador) por lo 1ue ser administrador de una sociedad conlleva unos riesgos inherentes al propio patrimonio personal 1ue se deben conocer con la su,iciente antelaci5n. Y asimismo: "...Para que exista una responsabilidad solidaria de los administradores de una sociedad annima segn arts. 262-5 y 260-4 es preciso que se den dos requisitos! a" que por consecuencias de p#rdidas de$en reducido el patrimonio a una cantidad in%erior a la mitad del capital social a no ser que este se aumente o se redu&ca en la medida su%iciente y b" que dic'os administradores no cumplan con la obligacin de con(ocar en el pla&o de dos meses la $unta general para que adopte en su caso el acuerdo de disolucin cuando se de la circunstancia del apartado anterior. )*. +-4,--.". / "0a in%raccin del art. 260-4 -sic- trae como consecuencia ob$eti(a art. 262.5 de la 0ey y 1isposicin 2ransitoria +3.+ de la misma la responsabilidad solidaria de los administradores entre s4 y con la sociedad por las deudas sociales con lo dem5s de per$uicios tambi#n reclamados... " !. "#$%$"&&& y '&$($"&&(). =rancisco >avier /rroyo =iestas. Presidente de la ecci!n "uarta de la #udiencia Pro$incial de %laga.

?!mperdedores? en 4alvados: @!+iste un problema real con los emprendedores en !spaAaB

*omo se hace un poder a +avor de terceros?

&% de mar,o de "&(' - (.:'/ *01

Rbu2an 3rbasesoria 0ditor en 4ymesyautonomos Cacer un poder a ,avor de terceros es un recurso de utilidad) sobre todo en los casos de entidades mercantiles cuyo administrador reali2a despla2amientos ,recuentes 1ue di,icultan el correcto desempeAo de su labor. 3o normal en estos casos es acudir al notario y redactar un apoderamiento general mediante el cual se ,aculta al 1ue lo recibe para reali2ar tareas tales como representar a la sociedad ante los "ribunales) la /dministraci5n) hacer tr:mites bancarios como abrir o cerrar cuentas) hacer dep5sitos o contratar seguros) contratar suministros o personal) reali2ar despidosD Eo obstante) e+isten ,acultades 1ue tienen el car:cter de indelegable) puesto 1ue son actos -ur.dicos e+clusivos del administrador. 4er.a el caso de la rendici5n y presentaci5n de balances a la >unta #eneral. !s decir un apoderado no puede ,irmar las cuentas anuales) por lo 1ue no podr: recogerse una redacci5n 1ue ,aculte a un tercero para esta labor. !l apoderamiento es una declaraci5n unilateral 1ue no re1uiere la aceptaci5n del apoderado. !l otorgante acude a la notar.a y ,irma el documento) sin necesidad de 1ue el ,acultado haga constar la suya. 4in embargo) una ve2 1ue el tercero hace uso de ;l se convierte en gestor de la empresa e incurrir: en responsabilidad personal en todas las acciones 1ue lleve a cabo en su nombre. !sa responsabilidad puede llegar a a,ectar a su patrimonio personal o incluso revestir car:cter penal) dependiendo de los actos en los 1ue se haya intervenido. 4er bene,iciario de un poder de representaci5n no obliga a estar de alta en la 4eguridad 4ocial. 3a ,igura del apoderado es a veces utili2ada para encubrir al verdadero administrador) cuando ;ste no desea ,igurar en escritura pFblica o no 1uiere darse de alta. 4in embargo) esto no los e+ime de responsabilidad solidaria ante terceros si se producen situaciones con,lictivas imputables a mala ,e o negligencia del administrador. 3a revocaci5n de un apoderamiento se reali2a igualmente de manera unilateral por parte de 1ui;n lo hab.a otorgado) pero debe noti,icarse de manera ,ehaciente al interesado. !l 1ue de-a de e-ercer el poder deber: personarse en la notar.a en el momento de la ,irma y darse por enterado. 9e lo contrario) el notario deber: personarse en su domicilio para comunicarle la nueva situaci5n y evitar con,lictos ,uturos. !n (ymes y /ut5nomos | 5mo reali2ar un apoderamiento para la /!/" de manera presencial *magen | Gonderlane H ?!mperdedores? en 4alvados: @!+iste un problema real con los emprendedores en !spaAaB H 3a nueva ?huella de vo2? contribuir: a me-orar la contrataci5n de los clientes

0l salario del socio administrador cuando adem5s es gerente de la empresa

http://www.pymesyautonomos.com/,iscalidad-y-contabilidad/el-salario-del-socio-administrador-cuando-ademas-es-gerente-de-la-empresa

0< de mar2o de 2083 | 0I:00 !"

!l salario del administrador es ,iscalmente deducible s5lo cuando los estatutos de la sociedad determinan 1ue el cargo es remunerado. @6u pasa con ese salario si el socio administrador es adem5s el gerente de la empresaB

4egFn se determina en una consulta vinculante y adem:s se re,le-a en varias resoluciones -udiciales las atribuciones del gerente de la empresa no di+ieren en esencia de las del administrador) por tanto el cargo de gerente es inherente al del administrador. @ 5mo debemos interpretar entonces la retribuci5n del socio 1ue cumpla ambos aspectosB !n este caso la retribuci5n por uno y otro cargo no pueden di,erenciarse. (or tanto si el cargo de administrador es gratuito y el socio cobra como gerente ese salario no ser5 +iscalmente deducible. !n el caso en 1ue el cargo sea retribuido el importe total a cobrar por ambos conceptos ser5 el que se +i2en en los estatutos . !s decir) no puede ,i-arse como retribuci5n por ser administrador la cantidad asignada por la >unta y otra cantidad mayor por la labor de gerencia. !l e+ceso) si lo hubiera) no ser: ,iscalmente deducible. !n todos los casos la retenci5n a aplicar a estas retribuciones ser: del '.7) 1ue se aumentar: al 8"7 hasta el ( de enero de "&(8. !ste criterio no se aplicar.a en los casos en 1ue el socio administrador realice otro tipo de tareas no relacionadas con las de gerencia. !n este caso esas otras tareas son di,erentes de las 1ue corresponden a la administraci5n de la sociedad por lo 1ue) independientemente de lo 1ue la >unta decida sobre el cargo e-ecutivo) el socio podr5 tener un salario asignado por el otro puesto que desempe9e dentro de la organi2aci5n de la empresa.

!n (ymes y /ut5nomos | el cargo de administrador societario no tiene consideraci5n laboral *magen | &ob 3ee

:os ;dministradores y la !eguridad !ocial

2J de mar2o de 2080 | 8<:53 !"
Mister 0mpresa #oogle$ %misterempresa !ditor en (ymesyautonomos

Kna nueva consulta de un lector) nos hace tocar el tema de la coti,acin de los administradores de las sociedades mercantiles y el r;gimen de la 4eguirad 4ocial en 1ue deben de encuadrarse. !l lector nos comenta lo siguiente: oy administrador mancomunado de una L con el &'( de las acciones, compuesta por cuatro socios en la que los otros tres son traba)adores en n!mina y por tanto adscritos al *+gimen ,eneral. %i labor en la L se limita a la firma de documentos, por los que -. percibo compensaci!n econ!mica ninguna /ni estoy cobrando n!mina ni reparto de beneficios entre otras cosas porque no los hemos tenido0. #nteayer recib1 un requerimiento de la 2, en la que se me requiere para que argumente los moti$os por los que no estoy dado de alta en *32# antes de 14 d1as indicndome que si no lo hago en los plazos establecidos o lo que aporte lo consideran insuficiente, me $an a reclamar 5 aos de cotizaciones al *32# ms el &6( de recargo. 3a 3ey general de la 4egurida 4ocial establece 1ue los administradores de sociedades mercantiles han de estar incluidos en el R01; siempre 1ue su cargo est; remunerado o tengan directa o indirectamente el control e,ectivo de la sociedad. 4i no ,uera el caso) sin remuneraci5n directa por su cargo o sin control e,ectivo) el administrador deber.a de coti2ar en el &;gimen #enral con restricciones. !ste caso 1ue se nos plantea) nos traslada a una situaci5n en la 1ue el administrador no coti2a tampoco en este r;gimen debido a 1ue no e,ectFa ninguna labor para la empresa por lo 1ue no recibe remuneraci5n alguna. !sta situaci5n ya se ha dado m:s veces y la interpretaci5n de la "#44 es 1ue el mero papel del administrador supone una labor de control y gestin de la actividad de la empresa por lo 1ue no cabe interpretaci5n alguna de 1ue el administrador no ,igure encuadrado en ningFn r;gimen. 4e han dado casos donde el administrador se encuadraba en el r;gimen general con e+clusiones y coti2aba por media -ornada alegando 1ue ese era el tiempo 1ue se estimaba 1ue le dedicaba a la gesti5n de la sociedad. !n ningFn caso la "#44 admite esas valoraciones (ara mayor ahondamiento) el "ribunal 4upremo en su sentencia de J de mayo de 200L ha dictaminado 1ue incluso si no est: remunerado el administrador debe coti2ar por el &!"/: MD la actividad del administrador est: encaminada a la obtenci5n de bene,icios y de hecho se obtienen) no como retribuci5n directa) sino como atribuci5n patrimonial propia de la actividad empresarial. !n consecuencia) si desempeAaba el cargo societario con car:cter no remunerado) D) eso no impide 1ue se considere 1ue la actividad se llevaba a cabo a t.tulo lucrativo)DN. !ntendemos 1ue la respuesta de la empresa ante el re1uerimiento de la "#44 tiene pocas posibilidades de 1ue sea atendido por lo 1ue la reclamacin de los 8 a9os m5s recargos e intereses tiene bastantes visos de prosperar. 9e todas maneras el Fnico planteamiento posible para eludir la reclamaci5n es probar ,ehacientemente 1ue ni hay retribuci5n por el cargo ni hay prestaci5n de servicios. 9i,.cil) pero no imposible.

0l cargo de administrador societario no tiene consideracin laboral

88 de -unio de 2080 | 8I:5J !"
http://www.pymesyautonomos.com/estructura-societaria/el-cargo-de-administrador-societario-no-tiene-consideracion-laboral Rbu2an %rbasesoria !ditor en (ymesyautonomos

!l v.nculo entre el administrador de una sociedad mercantil y la propia sociedad no tiene consideracin de relacin laboral en ningFn caso. Eo cabe en la persona 1ue ostente el cargo de administrador una relaci5n laboral contractual como personal de alta direcci5n. 4egFn la doctrina de los tribunales) la actividad de los conse-eros y administradores de una sociedad no tiene la consideraci5n de relaci5n laboral ya 1ue no es el contenido de las ,unciones 1ue se reali2an sino la naturale,a del v<nculo la 1ue determina el tipo de relaci5n) por lo 1ue si e+iste una relaci5n de integraci5n org:nica en la sociedad la relaci5n no es laboral) sino mercantil. !sta sentencia) proviene de un caso en el 1ue e+ist.a una relaci5n laboral especial de alta direcci5n) como director general) y 1ue) posteriormente) pas5 a ,ormar parte del 5rgano de gobierno de la empresa) como miembro del onse-o de /dministraci5n. (osteriormente es cesado) tanto en el onse-o como en la actividad 1ue desarrollaba) y hace una reclamaci5n por despido alegando su condici5n de alto cargo y) por tanto) de traba-ador por cuenta a-ena. !n su sentencia de I de diciembre de 200I) el /lto "ribunal determina 1ue cuando coincidan en una misma persona las

cualidades de administrador e-ecutivo y de alto cargo o directivo) va a predominar el rgimen 2ur<dico aplicable al administrador social y) por lo tanto) el v.nculo mercantil MabsorbeN al v.nculo laboral. /plicando estas conclusiones al caso concreto se determina 1ue) puesto 1ue es imposible compatibili2ar ambos cargos) Mel nacimiento del v.nculo societario supuso la e+tinci5n del previo laboralN. 3os administradores sociales no se limitan a ostentar un cargo directivo en la empresa) sino 1ue en ellos se deposita el poder de direcci5n de la entidad y tienen las ,acultades de mando) e-ecutivas y gestoras de la misma. (or tanto las personas 1ue ,orman o integran los 5rganos sociales) est:n unidos a la sociedad por medio de un v.nculo de naturale2a societaria mercantil) y no laboral.

!ociedades *iviles, *omunidades de =ienes

23 de septiembre de 2008 | 88:LL !"

*
4iempre me ha llamado la atenci5n un hecho curioso. 3as sociedades civiles/comunidades de bienes 6en esencia) muy similares7 suponen) con bastante seguridad) una de las ,5rmulas m:s e+tendidas a la hora de lan2ar un proyecto empresarial en compaA.a. 4u ,le+ibilidad) la rapide2 en la constituci5n de las mismas) la ausencia de burocracia) etc) las han encumbrado. O) sin embargo) a pesar de 1ue numerosos aut5nomos) de 1ue muchos pe1ueAos empresarios las usan)no acaban de entenderlas) de saber como ,uncionan y lo 1ue implican. Pe parece algo tan irresponsable como mane-ar un veh.culo a motor por una autov.a sin e+periencia previa y a la buena ventura. (or ello) y aun1ue os de-o un linQ a pie de p:gina donde se recoge de un modo amplio y t;cnico las nociones b:sicas de la sociedad civil) creo 1ue desde ya es necesario de-ar muy claras tres ideas) tres aspectos ,undamentales 6aun1ue en esencia es solo uno con mFltiples ,acetas7. 3o har; de un modo 1ue entiendo llano) pero ta-ante en lo 1ue suponen) para evitar complicaciones y so,o1uinas posteriores: 3a sociedad civil) las comunidades de bienes no tienen personalidad -ur.dica 6salvo en escas.simos supuestos7. Eo e+isten para el 9erecho) independientemente o al margen de sus socios) de sus comuneros. !sto marca una di,erencia clara con las sociedades mercantiles usualmente utili2adas en nuestra !conom.a 643s) 4/s) ooperativas) etcD7. Rulgari2:ndolo) dir.amos 1ue lo 1ue tienen es una personalidad a e,ectos tributarios o administrativos) aFn as. limitada. 3a /dministraci5n ha encontrado en estas ,ormas empresariales una soluci5n ,le+ible y barata a e,ectos de control ,iscal) laboral) etc. (ero poco m:s. (oseen un *= identi,ic:ndolas) presentan *R/ ba-o el mismo) como las sociedades con personalidad -ur.dica) pero

sin embargo no tributan pos su bene,icios como tales) en el *mpuesto de 4ociedades. /h. la ,icci5n desaparece y cada uno de sus socios o comuneros) en ,unci5n de su participaci5n) tributan en *&(=. 3a responsabilidad de los socios es ilimitada) como consecuencia de su ausencia de personalidad -ur.dica. !s un ,actor a tener muy en cuenta. Eo e+iste una barrera 1ue separe el patrimonio de los socios del de la sociedad. 3as consecuencias de una crisis econ5mica) de la responsabilidad civil derivada de un accidente)salpicar:n a los socios. 9e todos modos) alguno puede aducir 1ue hace ya tiempo 1ue tanto socios) como administradores de las sociedades con personalidad) pueden incurrir en supuestos de responsabilidad) 1ue las deudas pueden llegar a alcan2arles. 9e todos modos esto Fltimo es una e+cepci5n para supuestos muy concretos) mientras 1ue la responsabilidad ilimitada en sociedades civiles y comunidades de bienes es lo 1ue hay. 4in e+cepciones. 3os inmuebles no son propiedad de las sociedades civiles) de las comunidades. /l no tener personalidad -ur.dica son de los socios y comuneros en la proporcio 1ue determine el contrato de sociedad en un caso) el acuerdo a la hora de ad1uirirlos en otro. Eo bus1uemos por el nombre comercial de nuestra empresa en el &egistro de la (ropiedad 1ue no lo encontraremos. !so si) para evitar problemas) conviene hacer constar en las escrituras la coletilla de 1ue estos inmuebles se ad1uieren para la sociedad civil con el *= SSSSSSSS) por e-emplo.

>asta qu punto es conveniente tener una ci+ra de capital social elevada?

28 de septiembre de 2083 | 8J:25 !" 9iego 3oren2ana

3a suscripci5n del capital social es uno de los primeros pasos 1ue tiene 1ue dar toda empresa. 3a decisi5n de su cuant.a puede acabar teniendo consecuencias tanto para los socios como para los administradores societarios. !l capital social constituye los ,ondos propios de la empresa y) de alguna manera) mide cu:n saneada est: la compaA.a. !l &eal 9ecreto 3egislativo 8/2080) de 2 de -ulio) por el 1ue se aprueba el te+to re,undido de la 3ey de 4ociedades de apital ci,ra en su art.culo L.8 el capital social m.nimo de toda sociedad de responsabilidad limitada en tres mil euros) cuant.a 1ue la mayor.a de sociedades acaban adoptando. (ero) @es recomendable tener un capital social elevado o es su,iciente con el m.nimo e+igible por leyB /un1ue pudiese parecer recomendable establecer una ci,ra de capital social elevada 1ue sirva para me-orar la solvencia de la empresa) e+isten) al menos) tres ,actores clave 1ue deben considerar los socios y administradores para mantener una ci,ra de capital social ba-a: !n primer lugar) es importante considerar 1ue e+isten ciertos re1uisitos legales 1ue toda empresa debe atender antes de distribuir el bene,icio entre los socios) como la cobertura de la reserva legal o 1ue no e+istan p;rdidas de e-ercicios anteriores. (or tanto) puede no interesar a los socios una ci,ra de capital social elevada 1ue limite la distribuci5n de bene,icios. (or otro lado) si los administradores de la sociedad no mantienen la sociedad saneada podr.an llegar a responder con sus bienes personales por incurrir en causa de disoluci5n al no haber adoptado las medidas legales 1ue les son e+igibles. !n este sentido) en las sociedades de responsabilidad limitada) en las 1ue los socios limitan su responsabilidad al capital desembolsado) cuanto mayor sea la ci,ra de capital social) mayor es la cuant.a de la 1ue tendr:n 1ue responder los socios y administradores. (or Fltimo) cuanto mayor sea la cuant.a de ,ondos propios 1ue utilicemos para reali2ar nuestras inversiones) menor ser: la rentabilidad la empresa debido al ba-o e,ecto apalancamiento. para nuestra empresa reali2ar las inversiones) menor ser: la rentabilidad de la empresa por el ba-o apalancamiento. 9e todos modos) el apalancamiento tambi;n constituye un riesgo para los socios de la empresa.

!n l.neas generales) tanto a los administradores como a los socios les interesar: una ci,ra de capital social ba-a) mientras 1ue los acreedores tendr:n tanto mayor con,ian2a en nuestra empresa cuanta m:s capitali2ada est;. !n (ymes y /ut5nomos | =actores para establecer el capital social de una empresa

3a ,actura electr5nica ser: obligatoria en 2085 para traba-ar con las /dministraciones T =uscando oportunidades

?actores para establecer el capital social de una empresa

25 de -unio de 2083 | 88:00 !" Pister !mpresa

/ la hora de crear una sociedad limitada es importante establecer su capital social con criterio. !n much.simas ocasiones se opta por el capital m.nimo) tres mil euros) pero ;sto puede suponer un enorme problema para el ,uncionamiento del negocio e incluso legalmente podemos encontrarnos en una situaci5n delicada ya 1ue la 3ey determina 1ue si en algFn momento el (atrimonio Eeto de la sociedad est: por deba-o del 50U del capital social estaremos en causa de disoluci5n. 9e darse esta situaci5n el administrador ha de instar a los socios a reali2ar una nueva aportaci5n de capital para solventar la situaci5n o si no proceder a la li1uidaci5n y de no hacerlo el administrador ser: responsable directo de las consecuencias derivadas de esta situaci5n. !n los casos en los 1ue se crea la sociedad con el capital m.nimo podr.amos encontrarnos en esta tesitura al poco tiempo de crear la empresa) por lo 1ue merece la pena poner un capital m:s alto desde el principio. 3a di,erencia de los gastos de constituci5n por el hecho de 1ue el capital social sea manyor son relativamente pe1ueAos) por lo 1ue ;sto no debe ser un impedimento para aportar mayor capital desde el primer momento. (or otro lado el capital puede aportarse en e,ectivo) en especie 6aportando bienes7 o una me2cla de ambos) por lo 1ue tampoco pensemos en 1ue hay 1ue poner m:s dinero para 1ue el capital sea mayor. 3o m:s l5gico es 1ue si vamos a utili2ar determinados bienes para el ,uncionamiento del negocio) y ;stos ya est:n en posesi5n de los socios) ;stos se aporten al capital desde el primer momento) con lo 1ue aumentar.a su dotaci5n y el valor de la empresa. Vrdenadores) so,tware) otras herramientas o ma1uinaria) utilla-e 6por e-emplo el mena-e en un negocio de hosteler.a7) veh.culos) D 4on muchos lo elementos 1ue se pueden aportar a la empresa y 1ue servir.an para 1ue el capital ,uera mayor. Eo por ello debemos de-ar de hacer una parte de la aportaci5n en e,ectivo) teniendo en cuenta 1ue la empresa ha de hacer ,rente a una serie de gastos y de no disponer de dinero deber.a de aportarse por parte de los socios) lo 1ue podr.a considerarse una deuda de la empresa o) en Fltimo caso) una ampliaci5n de capital. / la hora de ,i-ar al cantidad debemos valorar lo 1ue se necesita para iniciar el negocio y 1ue se puede aportar en el acto de constituci5n para ,i-ar un capital social a-ustado. "irar por lo ,:cil y optar por el m.nimo puede ser un gran incoveniente en poco tiempo.

*onse2os para el cierre +iscal y contable: como contrarrestar los e+ectos de las prdidas
03 de diciembre de 2082 | 88:80 !" Rbu2an %rbasesoria

4e acerca el ,inal del e-ercicio ,iscal 2082 y la mayor parte de las empresas ya est:n cuadrando sus nFmeros para preparar el cierre +iscal y contable. !n la situaci5n econ5mica actual) un problema al 1ue muchos deben en,rentarse son las p;rdidas. !l hecho de 1ue un gran nFmero de 4ociedades 3imitadas se constituyan con el capital m.nimo e+igido) puede hacer 1ue el (atrimonio Eeto sea in,erior a la mitad del capital social) con lo cual incurrir.an en causa de disoluci5n. /un1ue la causa no lleve apare-ada 1ue la disoluci5n e,ectivamente se produ2ca) legalmente) deber.a ser as.. !s el administrador el 1ue asume la responsabilidad de no dar cumplimiento a la ley. @n 4atrimonio Aeto negativo podr<a de2ar de serlo mediante una aportacin de capital por parte de los socios. !l problema es 1ue 1ui2: los socios no est;n por la labor de aportar capital a la empresa cada ve2 1ue las p;rdidas lo hagan necesario. Kna ,orma de ampliar el capital sin acudir a una aportaci5n de los socios es la condonaci5n de deudas. @!n 1u; empresa no e+isten partidas sin -usti,icar en la tesorer.a de la empresaB. !s sabido 1ue el socio no debe pagar gastos del negocio con su dinero) ni tampoco al contrario) pero a veces ocurre. "odas esas cantidades se acumulan contablemente en la cuenta 558 M uenta corriente con socios y administradoresN y se re,le-an como saldos

pendientes de devolucin entre la sociedad y los socios . !sos saldos se trasladan a menudo de un e-ercicio a otro con mayor o menor cantidad) pero siempre pendientes. !sto puede suponer un problema) puesto 1ue las cantidades no devueltas deber<an convertirse en un prstamo ) con su consiguiente cuadro de amorti2aci5n y devengo de intereses de mercado. uando los saldos son a ,avor del socio) la sociedad tiene 1ue declarar en el modelo trimestral 823 el importe de las cuotas e ingresar la retenci5n correspondiente. / su ve2) repercutir: en la 9eclaraci5n de la &enta del socio en ,orma de rendimientos del capital mobiliario. 4i las cantidades no van a ser ob-eto de devoluci5n) la me-or soluci5n ser.a hacer una ampliacin de capital por condonacin de deudas. !sta operaci5n nos proporcionar: una doble venta-a: sanear un patrimonio negativo por las p;rdidas generada en el e-ercicio y saldar la cuenta 558. errar el e-ercicio con cantidades pendientes en esa cuenta puede dar lugar a una inspecci5n de Cacienda para comprobar si se ha ,ormali2ado un pr;stamo y si se est:n abonando intereses. !i eBisten resultados negativos de e2ercicios anteriores ) se puede pasar el saldo en la cuenta 888 MVtras aportaciones de sociosN y mediante esta cuenta compensar p;rdidas. !sta operaci5n debe aprobarse en >unta) y declarar el impuesto de *"(/>9) aun1ue actualmente est: e+ento. uando la cuenta 558 presenta un saldo a ,avor de la sociedad) signi,ica 1ue los socios han retirado dinero de la empresa. !n este caso) la soluci5n es distinta. (odemos optar entre ,ormali2ar un contrato de pr;stamo o bien en saldarla reali2ando un reparto de dividendos) 1ue habr.a 1ue aprobar tambi;n en >unta practicando la retenci5n oportuna.

:os prestamos socio$empresa y su cancelacin

0I de mar2o de 2080 | 8I:55 !" Pister !mpresa #oogle$ %misterempresa

/ trav;s de nuestro correo electr5nico nos han planteado un problema) bastante comFn) derivado del traspaso de dinero entre las cuentas de una sociedad y las de sus socios. "enemos un problema en un grupo de empresas ,amiliar) consistente en 8 empresas distintas de las 1ue los socios son personas ,.sicas miembros de una ,amilia: abuelo) hi-o y nietos. !l problema son las cuentas 558 con saldos deudores muy altos) a consecuencia de continuas retiradas de e,ectivo y pagos personales por parte de las sociedades. 3a cuesti5n es c5mo cancelar estos saldos con el menor coste y riesgo ,iscal posible. 3os socios no van a devolver los importes y los saldos de los di,erentes socios no guardan la proporci5n con el porcenta-e de capital social 1ue cada uno tiene en la empresa. (or otro lado) tambi;n hay saldos deudores y acreedores altos de cuentas entre las di,erentes empresas del grupo) a consecuencia de 1ue hace ,alta dinero a1u. pues s:calo de esta otra empresa durante aAos y aAos. 3o primero 1ue tenemos 1ue destacar es 1ue cual1uiera de las soluciones ser: siempre a trav;s de operaciones vinculadas) con las e+igencias a nivel documental y de tratamiento 1ue Cacienda e+ige para este tipo de cuestiones) sobre todo si los importes de los 1ue hablamos son elevados) como en este caso. 9esde luego la me-or soluci5n ser.a constituir un pr;stamo por cada uno de los saldos de las cuentas entre las sociedades del grupo y las sociedades y los socios. 9e esta manera se eliminar.an las cuentas 558 y se documentar.an las deudas correspondientes. 9ebemos de tener en cuenta 1ue estos prestamos han de estar per,ectamente documentados y 1ue han de devengar intereses) con un tipo de inter;s m.nimo) 1ue es el marcado por Cacienda como inter;s ,iscal. / partir de ah. la problem:tica est: en la no devoluci5n del pr;stamo) 1ue es el caso 1ue nos e+plican en la consulta) desde luego las deudas de los socios con la sociedad deber.an de saldarse) en la medida de los posible) a trav;s de un reparto de dividendos con su correspondiente tributaci5n en caso de personas ,.sicas a trav;s del *&(= o del *4 en caso de sociedades..

!n el caso de las deudas entre sociedades del grupo) la me-or soluci5n ser.a la ,usi5n o absorci5n de las sociedades deudoras por parte de las acreedoras. !n el caso de no optar por esta v.a) la otra soluci5n ser.a una ampliaci5n de capital de las sociedades deudoras. "rataremos en un pr5+imo post el proceso de ,usi5n o absorci5n y las implicaciones 1ue tiene. !n (ymes y /ut5nomos | !l control de las operaciones vinculadas @Pe-oran las estad.sticas de creaci5n de empresasB T

0l control de las operaciones vinculadas

2I de enero de 2080 | 0I:55 !" Pister !mpresa %misterempresa

3a re,orma ,iscal del aAo 200I) entre otras medidas) incide de manera importante en las llamadas operaciones vinculadas) esto es operaciones entre personas o entidades con una relaci5n especial entre s.. !l esp.ritu de estas novedades est: en controlar) sobre todo) la valoraci5n de este tipo de transacciones 1ue pueden ser sospechosas de ,raude ,iscal. 4e entiende como operaci5n vinculada toda transacci5n entre personas o empresas 1ue tienen una relaci5n ,amiliar) de participaci5n o accionarial. 9e manera 1ue Cacienda entiende 1ue hay una relaci5n especial entre contribuyentes en lo siguiente casos0 una sociedad con sus administradores) una sociedad con sus socios 1ue tengan una participaci5n mayor del 5U en sociedades no coti2adas o del 8U en las coti2adas) una sociedad 1ue participe en un 25U o m:s en el capital de otra sociedad) una sociedad con sus sucursales del e+tran-ero) una sociedad con accionistas 1ue tengan una relaci5n ,amiliar de hasta 3W grado y 1ue posean al menos un 25U de participaci5n entre todos y) por Fltimo) aut5nomos con ,amiliares de hasta 3W grado. 3os e-emplos m:s claros de este tipo de operaciones son) uno de los socios 1ue es propietario del inmueble donde se sitFan las o,icinas de la empresa y cobra un al1uiler por ello) un socio 1ue aporta como pr;stamo a la sociedad una determinada cantidad de dinero) la retribuci5n de los socios 1ue traba-an para la empresa y) sobre todo) la ,acturaci5n cru2ada. !n estos casos) todas las operaciones han de estar per,ectamente documentadas y la transacci5n debe valorarse a precio de mercado. !n caso de revisi5n de estas operaciones) la /dministraci5n e+igir: la documentaci5n correspondiente) si esta es correcta no habr: sanci5n y si la valoraci5n no es correcta se e,ectuar: el a-uste y se li1uidar: la di,erencia. 4i la documentaci5n no es correcta o no e+iste) la /dministraci5n sancionar: con 8.500 euros por operaci5n 5 85.000 euros por el total de operaciones si no es necesario el a-uste de la valoraci5n. !n el caso de 1ue adem:s de la documentaci5n incorrecta se apli1ue el a-uste de la valoraci5n) se li1uidar: el a-uste correspondiente y adem:s se sancionar: con el 85U del a-uste e,ectuado) con un m.nimo de 3.000 euros por operaci5n 5 30.000 euros por el total de operaciones. Cay 1ue tener en cuenta 1ue todas estas transacciones deben aparecer como operaciones vinculadas en el balance de las sociedades mercantiles y) adem:s) se re,le-ar:n en la memoria de las cuentas anuales 1ue se presentan en el &egistro Percantil. "eniendo en cuenta el especial ;n,asis 1ue se est: poniendo desde la /dministracci5n en poner en marcha sistemas para controlar y perseguir el ,raude ,iscal) debemos de tener en cuenta todas estas consideraciones para prevenir posibles encontrona2os con Cacienda.

*mo reali,ar un apoderamiento para la ;0;1 de manera presencial

03 de noviembre de 200I | 8I:2L #oogle$ !" Remo %&emo' !ditor en (ymesyautonomos

0l apoderamiento es un procedimiento por el 1ue una persona) ,.sica o -ur.dica o entidad sin personalidad propia) concede el poder de representaci5n a otra persona. !n el caso 1ue nos ocupa) este apoderamiento ser.a la cesi5n de la representaci5n ,rente a la /gencia "ributaria. !s procedimiento se puede llevar a cabo por cual1uiera de los

m;todos v:lidos en derecho) aun1ue la /gencia "ributaria dispone un procedimiento simpli,icado para reali2ar dicho tr:mite. / la hora de la cesi5n de representaci5n) ;sta puede ser general tal cual de,ine el /rt L<.2 de la 3#". !ste procedimiento de apoderamiento se puede reali2ar mediante tres v.as distintas) a saber: H (or internet) con el uso de ,irma electr5nica tanto por el poderdante como por el apoderado. !ste procedimiento ya lo tratamos e+tensamente en este post. H 9e manera presencial en las delegaciones de la /!/". !ste punto re1uiere 1ue el poderdante y apoderado se desplacen presencialmente y en simult:neo a una delegaci5n de Cacienda debidamente identi,icados y representados. H Pediante documento pFblico o privado con ,irma legitimada por notario. 9ado 1ue este es el caso m:s usual) m:s barato y m:s r:pido) es el 1ue vamos a tratar con detalle. !l ,ormulario de solicitud de apoderamiento es el 1ue se ha diseAado en la Vrden Pinisterial 1ue regula el procedimiento y 1ue tenemos disponible en este enlace. !ste ,ormulario una ve2 relleno) tiene 1ue legitimar la ,irma en el notario y entregarlo en Cacienda. Cay 1ue tener mucho o-o con este tipo de apoderamientos) si bien no en el primer apartado 1ue son apoderamientos puntuales para reali2ar determinados tr:mites por internet) si con todos los apoderamientos 1ue se llevan a cabo en el apartado X del ,ormulario. omo vemos en la captura siguiente) tenemos . opciones de apoderamiento: 4i marcamos la tercera opci5n) el apoderado est: autori2ado para recibir todas las noti,icaciones) bien telem:ticas) bien por correo ordinario 1ue la /!/" tenga 1ue reali2arle al poderdante para llevar a cabo todos los tr:mites. !ste tipo de apoderamiento no se recomienda en ninguno de los casos y menos aFn para el caso de pro,esionales de asesor:s o gestor.as. "engamos en cuenta) 1ue este tipo de apoderamiento va a ser obligatorio para muchas otras gestiones a reali2ar ,rente a la /!/") entre ellas) la posibilidad de ordenar pagos emitidos por la /!/" contra cuentas corrientes del poderdante. !ste punto elimina las prisas por domiciliaci5n 1ue tienen muchas asesorias a la hora de cumplir con todas las autoli1uidaciones. !n el pr5+imo post) veremos donde est: la sorpresa y la utilidad de este apoderamiento. P:s *n,ormaci5n | /!/" Y Panual apoderamientos !n (ymes y /ut5nomos | /poderamiento telem:tico a terceros para la /!/".

C0@: requisito imprescindible para solicitar la devolucin mensual del DE;

82 de diciembre de 2008 | 20:L8 #oogle$ %&emo' !" Remo

4iguiendo con el an:lisis del proyecto del decreto ley 1ue modi,icar: el reglamento del *R/) hay un punto 1ue no podemos de-ar pasar por alto) como re1uisito imprescindible en un pla2o muy breve para todas las empresas. ito te+tualmente: ...'.7 6star inscrito en el ser(icio de noti%icaciones en direccin electrnica para todas las comunicaciones que realice la #gencia 3statal de #dministraci!n 2ributaria relati$as a la gesti!n tributaria. !ste punto implica 1ue todas las empresas 1ue 1uieran inscribirse en el registro mensual de devoluciones de *R/) tiene 1ue contar con una 9irecci5n !lectr5nica Znica 69!K7 con ob-eto de recibir agilmente todas las noti,icaciones de la /!/". *mo se eBplica este eBtremo? (ues a1u. tenemos desdoblamiento de la personalidad del ente tributario) y de mi mente por otro lado. 3as bondades de la administraci5n electr5nica son consabidas por todos) y un avance es un avance) indudable. 1odo sea en aras de nuestro avance tecnolgico en todos los aspectos administrativos de la pyme . (ero 1ue sea obligatorio agili2ar nuestras relaciones con la /!/" coincidiendo con la devoluci5n mensual del *R/ da 1ue pensar) y mucho. 3o primero 1ue se me vino a la mente tras releer el p:rra,o en cuesti5n varias veces es la intencionalidad de +reir a requerimientos a todo el incauto que solicite dicha devolucin de DE;. !s la me-or manera para 1ue sean pocos contribuyentes los 1ue se aco-an) disuadir a los incautos para 1ue tengan miedo de la 1ue les puede caer. / esto le llamo yo colocar trabas de desmotivaci5n y barrera de entrada gorda en el sistema de devoluciones mensuales. (ero es m:s) se e+ige 1ue nos demos de alta en la noti,icaciones telem:ticas en todas las comunicaciones relativas a gesti5n tributaria. !so signi,ica) 1ue de a1u. en adelante) absolutamente todas las cuestiones que llevemos a cabo con la ;0;1 pasan por la noti+icacin telem5tica, al tener unos mecanismos m:s r:pidos de noti,icaci5n. Eo obstante) en un pais donde la penetraci5n de utili2ar la red a nivel empresarial avan2a con cuenta gotas) van a de-ar ,uera del sistema de devoluci5n mensual a muchas empresas 1ue no espabilen. 3a respuesta en este e+tremo por parte de la /!/" va a ser la siguiente: M8sted puede autorizar a un tercero a que reciba sus notificaciones telemticas, con lo cual no tiene e9cusa:.

(ues bien)este tercero en el campo empresarial) son los asesores) gestores o la gente 1ue nos lleve los papeles en nuestra empresa) con lo cual) a1uellos 1ue acepten dicha responsabilidad) 1ue imagino 1ue la inmensa mayor.a se negar: en rotundo) van a tener un motivo m5s para subir su +actura. !sto es l5gico) si reali2an m:s traba-o para nosotros) signi,ica 1ue vamos a pagar m:s por el servicio de asesor.a. !n de,initiva) todos los 1ue est;is pensando en acogeros al sistema de devoluci5n mensual) id preparando vuestras direcciones electr5nicas Fnicas y ,irmas electr5nicas respectivas si no las teneis. !n (ymes y /uton5mos | 3a direcci5n electr5nica Fnica) Podelo 3L0: Eueva declaraci5n in,ormativa P:s *n,ormaci5n | Xorrador &9 1ue modi,ica el &eglamento del *R/ 6(9=7 *magen | ParQel 200J

1ribunal !upremo. !ala D de lo *ivil. !entencia .'FG"&&(, de '( de mayo. =;!0 C0 C;1H! =H!*>.
/cerca de la responsabilidad e+ art. 2<0.L y 2<2.5. 3.4./.) sobre 1ue recae el litigio) se reitera 1ue) responde el /dministrador o solidariamente con los otros /dministradores) en su caso) cuando por la in,racci5n de sus deberes legales no se satis,acen los cr;ditos del acreedor y por ello) ;ste reclama ,rente al mismo/s. !sta situaci5n y el correspondiente deber del /dministrador) est:n contemplados en lo dispuesto en los arts. 2<0.LW en relaci5n con el 2<2.5) 3.4./.) pues en el primer supuesto del art. 2<0.LW) se dice) 1ue proceder: la disoluci5n de la 4ociedad) a consecuencia de p;rdidas 1ue de-e reducido el patrimonio a la cantidad in,erior a la mitad del capital social a no ser 1ue este se aumente o se redu2ca a la medida su,iciente0 1ue esa situaci5n de insolvencia) por ende) supone la e+istencia de tal p;rdida) y en consecuencia) la procedencia de la disoluci5n es inconcusa) y as. este deber legal viene recogido en el art. 2<2.5) al sancionarse 1ue) responden solidariamente de las obligaciones sociales los /dministradores 1ue incumplan la obligaci5n de convocar en el pla2o de 2 meses la >unta #eneral) para 1ue adopten en su caso) el acuerdo de disoluci5n o 1ue no soliciten la disoluci5n -udicial de la sociedad0 se aAade 1ue) ah. est: per,ectamente re,le-ada una responsabilidad por parte del /dministrador) cuando se incumpla dicha obligaci5n legal de convocar en el pla2o de 2 meses la >unta #eneral) para 1ue adopte en su caso) el acuerdo de disoluci5n en los supuestos en 1ue se determina) en los t;rminos) entre otros) previstos en el repetido nFm. LW) del art. 2<00 y si ello) adem:s) se pone en consonancia con lo recogido en el art. 82J) en cuanto 1ue en el e-ercicio del cargo de los /dministradores) ;stos actuar:n con la diligencia de un ordenado empresario y de un representante leal. /simismo) sobre la acci5n individual del art. 835) se prescribe 1ue) estar:n a salvo siempre las acciones de indemni2aci5n 1ue puedan corresponder a los socios y terceros por actos 1ue lesionen directamente los intereses de a1uellos) y lo dispuesto en el art. 833) 1ue en cuanto a la responsabilidad en general) establec.a 1ue los /dministradores) responder:n ,rente a la sociedad) ,rente a los accionista y ,rente a los acreedores sociales) del daAo 1ue causen por actos contrarios a la ley. !s llano 1ue de esa con-unci5n normativa) el incumplimiento de la obligaci5n legal por el /dministrador) supuso una conducta contraventora de la ley) lo 1ue implica) 1ue la responsabilidad derivada y recogida en el art. 2<2 del nFm. 5) sea una consecuencia determinante de la misma) y sin 1ue) por lo tanto) tampoco sea posible compartir 1ue con independencia de dicha obligaci5n) se precise in1uirir) si) e,ectivamente) el daAo por el impago producido) ,ue debido a mencionado incumplimiento o no) en su ubicaci5n etiol5gica o relaci5n de causalidad) por cuanto 1ue) es obvio 1ue el incumplimiento de esa obligaci5n legal) determinar:) segFn las sanciones previstas) la responsabilidad correspondiente) pues) en otro caso) cuando) por los "ribunales se aprecie la ine+istencia de culpa) 1uedar.a vac.o de contenido un incumplimiento legal por parte de los /dministradores) ya 1ue) sin m:s) en el repetido art. 2<2.5) se establece una responsabilidad solidaria de los /dministradores) cuando se incumpla la obligaci5n legal de promover la >unta a los ,ines de 1ue se adopte en su caso el acuerdo de disoluci5n0 por ello) no ha de discutirse o cuestionarse si esa actitud contraventora se puede enturbiar o eludirse por1ue) precisamente) el e,ecto damni,icante o per-udicial para la sociedad) y en de,initiva) para los acreedores en su caso) por el impago de sus deudas) provenga de una insolvencia y en cuya insolvencia no ha tenido participaci5n culposa el /dministrador demandado y) entonces) se aprecie una especie de -usti,icaci5n e+onerativa de responsabilidad para ;ste) ya 1ue) como se dice) emerge como cuesti5n prioritaria 1ue el incumplimiento de dicha obligaci5n) sin m:s) deber: desencadenar la responsabilidad solidaria legalmente establecida) y ello al margen de 1ue) el daAo 1ue se haya producido en s.) pudiera provenir o no de una conducta de a1u;l culposa o negligente o ,alta de diligencia0 O en esa l.nea se ha a,irmado escuetamente 1ue) cuando la conducta del /dministrador es claramente in,ractora de dicha obligaci5n legal) supone [ipso ,acto[ 1ue no se desempeA5 el cargo con la diligencia de un ordenado empresario o de un representante leal) 1ue) como m.nimo) habr: naturalmente de cumplir con las obligaciones legales de su gesti5n) por lo 1ue esa conducta) contraventora de la ley) determinar: la responsabilidad prevista en el repetido art. 2<2-5W. [64. 2I-L-FF y, la reciente de "F$("$"&&&). Y asimismo: "...Para que exista una responsabilidad solidaria de los administradores de una sociedad annima segn arts. 262-5 y 260-4 es preciso que se den dos requisitos! a" que por consecuencias de p#rdidas de$en reducido el patrimonio a una cantidad in%erior a la mitad del capital social a no ser que este se aumente o se redu&ca en la medida su%iciente y b" que dic'os administradores no cumplan con la obligacin de con(ocar en el pla&o de dos meses la $unta general para que adopte en su caso el acuerdo de disolucin cuando se de la circunstancia del apartado anterior. )*. +4-,--.". / "0a in%raccin del art. 260-4 -sic- trae como consecuencia ob$eti(a art. 262.5 de la 0ey y 1isposicin 2ransitoria +3.+ de la misma la responsabilidad solidaria de los administradores entre s4 y con la sociedad por las deudas sociales con lo dem5s de per$uicios tambi#n reclamados... " !. "#$%$"&&& y '&$($"&&(). =rancisco >avier /rroyo =iestas. Presidente de la ecci!n "uarta de la #udiencia Pro$incial de %laga.