Captulo XXVI

EL DERECHO DE ASILO COMO INSTITUCIN PROTECTORA DE LA VIDA Y LIBERTAD

HUMANAS. ASILO TERRITORIAL Y REFUGIADOS. EL ASILO DIPLOMTICO. LA LUCHA
CONTRA LAS PRCTICAS ODIOSAS
1. COMPETENCIAS PERSONALES DEL ESTADO PARA DEFENDER LA VIDA Y LA
LIBERTAD
Examinaremos otro conjunto de competencias personales del Estado que tienen todas ellas en comn el
que son ejercidas para defender la vida y la liberta de personas que se encuentran en peligro.
Los Estados estn obligados a respetar los derechos humanos pero, desgraciadamente, hay ocasiones en
que las personas se encuentran en situaciones en las que ven amenazada su vida o libertad por causas
diversas. El Estado puede y debe ejercer algunas competencias para ayudar a dichas personas: asilo
territorial, proteccin a los refugiados, asilo diplomtico y la lucha contra las prcticas odiosas.
2. EL ASILO TERRITORIAL
a. CONCEPTO Y RGIMEN JURDICO
El asilo territorial es aquella proteccin que un Estado presta en su territorio al acoger en el mismo a
determinadas personas que llegan a l perseguidas por motivos polticos y cuya vida o libertad se
encuentra en peligro en el Estado de procedencia (normalmente son nacionales de este ltimo).
Ha sido una prctica constante, y para desgracia y vergenza del mundo sigue resultando habitual.
Tiene su fundamento en el momento actual de la evolucin del DI en la competencia que ejerce el
Estado sobre su territorio. La concesin de asilo es un derecho derivado de la soberana territorial, para
el particular asilado no aparece como un derecho, sino como una concesin graciosa del Estado
asilante. Por lo que al Estado refiere: Declaracin sobre el Asilo Territorial aprobada en la Asamblea
UN.
Para el individuo, la tendencia actual es a encuadrarlo en la categora de un verdadero derecho humano.
En la Declaracin de los DH: en caso de persecucin, toda persona tienen derecho a buscar asilo y a
disfrutar de l en cualquier pas (Art.14) y toda persona tiene derecho a salir de cualquier pas,
incluso del propio, y a regresar a su pas (Ar. 13.2)
El asilo territorial es una materia necesaria de Codificacin internacional, figura desde 1949 en la
Agenda de la CDI. La Asamblea adelantndose a la Codificacin, ha preparado y aprobado la
declaracin 2312, se entendi que:
1) El asilo es un derecho del Estado derivado de su soberana
2) Pueden beneficiarse de l las personas perseguidas y las que luchan contra el colonialismo
3) El asilo debe ser respetado por todo los dems Estados
4) La situacin de las personas que se benefician interesa a toda la Comunidad Internacional
5) Queda excluidos del asilo los que hayan cometido delitos contra la paz, crmenes de guerra o
contra la humanidad, o sea crmenes internacionales.
6) La calificacin de las causas del asilo corresponden al Estado territorial
7) Las personas tienen derecho a que no se les niegue la entrada en el territorio de los Estados y a
no ser expulsada a un territorio donde pueda ser perseguida
8) Se admite como excepciones a la admisin y a la permanencia razones de seguridad nacional.
9) En caso de excepciones se procurar un Asilo provisional para trasladarse a otro Estado
10) El Estado asilante no permitir que los asilados se dediquen a actividades contrarias a los
propsitos y principios de la UN.
La Declaracin abre camino a considerar como un derecho de la persona humana al asilo y no una
simple concepcin graciosa del Estado. El proceso de humanizacin del DI se ha hecho patente en una
institucin dirigida a salvaguardar no slo la vida, sino la dignidad y la libertad humana.
b. LA CONVENCIN SOBRE EL ESTATUTO DEL REFUGIADO
La ausencia de normativas no ha impedido que se haya producido procesos de codificacin en mbitos
prximos al asilo, en particular en torno a la definicin de un estatus internacional del refugiado.
Refugiado: es una categora autnoma que hade diferenciarse del asilo territorial y que se viene
consolidando en el DI tras la 2GM. Naci con el objetivo de resolver la crisis humanitaria de esta
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guerra y ha sido objeto de regulacin a travs de la Convencin sobre el Estatuto del Refugiado
(Ginebra 1951) y modificado Protocolo sobre el E de los R (Nueva York 1967).
La primera, define al refugiado como aquella persona que debido a fundados temores de ser perseguida
por motivos de raza, religin, nacionalidad, pertenencia a determinado grupo social u opiniones poltica
y no quiere regresar a l
Se diferencia del asilo por el rgimen jurdico aplicable a una y otra; mientras el asilado es aquella
personas que recibe una efectiva proteccin territorial por parte del Estado asilante, una persona puede
obtener el reconocimiento del estatuto de refugiado de acuerdo con la Convenci de 1951 sin que de tal
reconocimiento se deduzca para el Estado lo otorga obligaciones alguna de conceder al particular el
permiso de residencia y de trabajo. El reconocimiento de l refugiado tan slo confiere al particular un
derecho de garanta bsico que se identificara con el principio de no devolucin.
Ambas categoras presentan un elemento en comn.
1) son categoras que se justifican exclusivamente por la existencia de unas condiciones
persecucin previa basadas en razones de conciencia
2) se trata de categoras que estn vinculadas con una persecucin individualizada, por lo que
ambos se establecen para proteger a un solicitante individual de asilo o refugio.
c. EL ASILO EN LOS ORDENAMIENTOS ESTATALES
Donde si se ha producido una regulacin del asilo territorial ha sido en los ordenamientos internos de
los Estados, pera establecer los procedimientos de concesin del mismo, sus efectos y las garantas
jurdicas que se otorgan al solicitante de asilo durante el perodo de tramitacin de su peticin. Las
formulas escogidas por las legislaciones nacionales son muy diversas.
3. EL DERECHO DE ASILO DIPLOMTICO
a. CUESTIONES GENERALES
El derecho de asilo diplomtico es una institucin tpica de los pases latinoamericanos donde ha tenido
un cierto desarrollo en la prctica y en el Derecho Convencional. La Convencin de Caracas de 1954
sobre Asilo Diplomtico, por ser la ms perfecta, basaremos la exposicin.
b. LUGARES EN LOS QUE PUEDE CONCEDER ASILO
Las convenciones 1928 y 33 advierten un cambio favorable: los lugares designados para acoger a los
asilados son las Legislaciones, los navos de guerra y los campamentos y aeronaves militares.
Legaciones: toda sede de misin diplomtica ordinaria, la residencia de los jefes de Misin y los locales
habilitados por ellos para habitacin de los asilados cuando el nmero de estos exceda la capacidad de
los edificios. Supone una ampliacin de los locales que pueden servir para los asilados (criterio
extensivo). Por el contrario encontramos dos supuestos restrictivos:
1) las naves de guerra o aeronaves militares que estn en reparacin no pueden constituir recinto
de asilo.
2) es no haber recogido la sugerencia de la doctrina de que se admita el asilo en los consulados.
c. LA CALIFICACIN UNILATERAL DEL DELITO POR EL ESTADO AISLANTE
Si la calificacin se dejara en manos del Estado territorial, la institucin del asilo diplomtico pronto
desaparecera por falta de supuestos realizables. No se podra poner en prctica si al Estado aislante se
le deniega la facultad de justificar la hospitalidad concedida mediante la calificacin de la naturaleza
del delito o los motivos de la persecucin. Los redactores de la convencin lo tuvieron en cuenta. Pero
la calificacin no es completamente discrecional si se tiene en cuenta que el funcionario aislante tomar
en cuenta las informaciones que el gobierno ofrezca para formar su criterio, pero ser respetada su
determinacin de continuar con el asilo o exigir el salvoconducto para el perseguido.
d. CALIFICACIN DEL REQUISITO DE LA URGENCIA
Para concederse asilo diplomtico se requiere que el peticionario fuera perseguido poltico y que al
solicitarlo se d una situacin de urgencia. Como el TIJ interpret restrictivamente este requisito a los
redactores de la convencin les pareci necesario puntualizarlo en 3 artculos:
5 Se requiere la urgencia para que pueda otorgarse el asilo.
6 Se entiende por casos de urgencia, entre otros, aquellos en que el individuo sea perseguido por
personas o multitudes que hayan escapado del control de las Autoridades, o por las Autoridades
mismas, as como cuando se encuentre en peligro de ser privado de su vida o de su libertad por razones
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de persecucin poltica o no pueda, sin riesgo, ponerse de otra manera en seguridad. La frmula
empleada es extremamente amplia.
7 Corresponde al Estado asilante apreciar si se trata de un caso de urgencia. Significa la capacidad
unilateral de definir la urgencia, asegurando con la capacidad unilateral de definir los delitos, la
efectiva aplicacin de este derecho en toda su amplitud.
e. LA TERMINACIN DEL ASILO DIPLOMTICO
La convencin de Caracas dedica 4 artculos a reglamentarlo:
i.
El asilo diplomtico se concede por el tiempo estrictamente indispensable para que el
asilado salga del pas con las seguridades otorgadas por el Gobierno del Estado territorial
ii.

Se considera una prerrogativa de Estado territorial el pedir el fin del asilo. Tambin puede
pedir la terminacin del asilo el Estado asilante. Es una facultad del Estado asilante pedir la
salida y una obligacin del Estado territorial concederla.

iii.

Faculta al Estado asilante a pedir las garantas antedichas por escrito y examinar y juzgar las
condiciones de peligro que pueda ofrecer la salida del asilado. Tambin el derecho del
Estado asilante al traslado del asilado fuera del pas, dejando solamente al Estado territorial
la posibilidad de sealar la ruta de evacuacin siempre que ello no implique el fijar el pas
de destino.

iv.

Para salvar la responsabilidad en que pudiera incurrir el Estado asilante por el retraso de la
evacuacin se dice que no es imputable la prolongacin del asilo ocurrida por la necesidad
de obtener las informaciones indispensables para juzgar la procedencia del mismo, o por
circunstancias de hecho que pongan en peligro al asilado.
Los redactores no slo quisieron dar amplitud a las normas de finalizacin del asilo, sino que
tuvieron en cuenta el procurar un elenco de seguridades para la vida y la integridad del asilado.
f. LA INMUNIDAD DERIVADA DEL ASILO DE HECHO
Las personas inculpadas y procesadas por tribunales ordinarios y por delitos comunes o condenados
por tales delitos, que de hecho penetrasen en un lugar adecuado para asilarse debern ser invitadas a
retirarse o, segn el caso, entregadas al gobierno local, que no podr juzgarlas por delitos polticos
anteriores a la entrega. Es una prescripcin que demuestra que los beneficios del derecho de asilo
diplomtico van dirigidos a la salvaguarda de las personas acusadas de delitos polticos. Se intenta
evitar las consecuencias penales de delitos polticos.

4. EL REFUGIO TEMPORAL Y LAS MISIONES DIPLOMTICAS

La institucin del asilo diplomtico est estrechamente vinculada a la inviolabilidad de las Misiones
diplomticas, pero va ms all, ya que los Estados iberoamericanos estaran obligados, llegado el caso,
a garantizar la salida de los asilados hacia el extranjero. El asilo diplomtico es una institucin regional
que afecta a algunos Estados iberoamericanos, por lo que no es oponible al resto de los Estados. El CV
sobre relaciones diplomticas no lo incluye al considerar la CDI que no hay en el DI general un
derecho de asilo en las representaciones diplomticas. Para la CIJ tampoco. Sin embargo, la
inviolabilidad de las Misiones es una obligacin consuetudinaria de aceptacin universal que consiste
en abstenerse re realizar actos de fuerza en el recinto de la misin y lugares protegidos. Garantiza a
cualquier persona que mientras se encuentre en el interior de una Misin diplomtica, est a salvo de
actos de fuerza (de las autoridades del Estado receptor o de masas o grupos incontrolados). Queda bajo
la autoridad del Jefe de Misin decidir sobre la concesin de refugio temporal o sobre la conveniencia
del abandono voluntario de los locales protegidos y, si fuera necesario, apelando a la fuerza pblica
para proceder a su expulsin.
La mayora de los Estados rechazan la institucin iberoamericana del asilo diplomtico aunque
autorizan el refugio temporal por razones humanitarias en circunstancias extremas o excepcionales en
las que la vida o la integridad de las personas estn en peligro. La inviolabilidad no podra dar lugar a
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refugio temporal cuando se trate de aplicaciones regulares de la ley y del funcionamiento normal de los
tribunales.
El Estado receptor puede reaccionar de diversas formas. Aparte de exigir la responsabilidad
internacional del Estado que abusa del estatuto diplomtico podra recurrir a otros procedimientos de
presin utilizados en las relaciones entre Estados, que pueden incluir desde represalias hasta la ruptura
de las relaciones. No es una institucin jurdica sino una situacin de hecho que se convierte en una
cuestin exclusivamente poltica, tomando consideraciones de esta ndole adems de humanitarias. Hay
siempre inters de poner fin a estas situaciones obteniendo ciertas garantas a favor de los refugiados.
La CIJ estim que otorgar asilo diplomtico entraa derogaciones de la soberana del Estado territorial,
por lo que no puede reconocerse, salvo que su base jurdica sea establecida en cada caso particular.
Desde la dcada del 80 se viene observando una evolucin importante: las personas que penetran en las
misiones y solicitan asilo no suelen tener pruebas ni temores concretos y personales de persecucin
poltica, sino aspiraciones, sin duda legtimas, de libertad, en general y de bienestar econmico en
particular. La reaccin de los Estados afectados no es uniforme y obedece a situaciones discrecionales
motivadas por intereses polticos.
5. PROTECCIN DEL INDIVIDUO CONTRA LAS PRCTICAS ODIOSAS
Examinaremos el DI convencional dirigido a prohibir determinadas prcticas odiosas o daos contra la
libertad y dignidad humanas y contra la salud pblica. Se encomienda a los Estados y estos actan en
nombre de la comunidad internacional. No obstante, requiere de colaboracin a nivel internacional.
a. LA ESCLAVITUD
Se inicia la lucha con la declaracin del Congreso de Viena (1815). La abolicin en el plano interno por
los principales pases hace ms necesaria la lucha en el plano internacional. La esclavitud no ha
desaparecido y se calcula en varios millones de seres humanos. El primer intento serio de prohibicin
en el plano mundial: Convenio de Ginebra (1926), los Estados se obligan a impedir y reprimir la trata
de esclavos y a ayudarse mutuamente en dicha tarea. La convencin es enmendada por un protocolo y
un anexo (1953). Se entiende por esclavitud: el estado o condicin de un individuo sobre el que se
ejercen todos o algunos los atributos del derecho de propiedad. Definicin ampliada por un convenio
suplementario (1956) a otras instituciones o prcticas anlogas. La trata queda prohibida.
Desde un punto de vista distinto y al considerar el trabajo forzado como una figura afn a la esclavitud,
debemos resear los esfuerzos de la OIT para su abolicin.
El concepto bsico de esclavitud ha sido superado en la actualidad. Se sumaron al concepto un conjunto
de prcticas identificadas como formas contemporneas de esclavitud. A pesar de su gravedad la
esclavitud no ha sido objeto de tratamiento en trminos de control y represin internacional. Se deja en
manos de los Estados la adopcin de tales procedimientos. Desde NU tampoco se establecieron
mecanismos de control y proteccin. No existe ningn mecanismo especfico de control internacional
para supervisar a los Estados en relacin con la esclavitud, siendo preciso utilizar otros sistemas de
proteccin de derechos humanos. Este panorama cambia con la adopcin del Estatuto de Roma que
califica a la esclavitud como crimen contra la humanidad.
b. LA TRATA DE SERES HUMANOS
La lucha se inicia con el acuerdo de Pars (1904) para la represin de la trata de blancas.
Convencin para la represin de la trata de personas y de la explotacin de la prostitucin ajena:
incrimina el hecho de contratar, atraer o dirigir hacia la prostitucin a otra persona aunque ella
consienta; tener, dirigir o financiar una casa para prostitucin. Se prescriben tambin medidas de
colaboracin judicial. Se prevn medidas de colaboracin policial y medidas legislativas internas
dirigidas a derogar las leyes y reglamentos o abolir las prcticas administrativas dirigidas a inscribir en
registros especiales o someter a condiciones especiales o someter a condiciones especiales de vigilancia
o declaracin de las personas que se dediquen o sean sospechosas de dedicarse a la prostitucin. Los
Estados parte se obligan a prevenir la prostitucin y reeducar a las vctimas de ella, vigilar las
migraciones y socorrer a las vctimas. La convencin no tuvo una gran acogida pero las lneas
generales de la reglamentacin internacional estn ya sentadas y que la lucha contina. En lo que se
refiere a la prostitucin y pornografa infantil, el instrumento de mayor importancia es el adoptado en
NU en la forma de protocolo complementario a la convencin de los derechos del nio (2002).
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c. LA LUCHA CONTRA EL TRFICO DE ESTUPEFACIENTES

Prembulo de la Convencin nica sobre estupefacientes (1961): la toxicomana, nacida del uso
incontrolado de estupefacientes, es una plaga para el individuo y un peligro econmico y social para la
humanidad. El trfico de drogas est organizado en plano mundial y en el mismo plano hay que
organizar la lucha contra el mismo. Se establece como rganos de fiscalizacin de estupefacientes,
dentro de NU:
A la Comisin de estupefacientes del Consejo econmico y social reconocido como la autoridad
para estudiar las cuestiones relacionadas con los objetivos de la Convencin en general y en
particular lo relativo a la modificacin de listas de estupefacientes, programas de investigacin
cientfica y tcnica y llamar la atencin a los Estados no partes en la convencin respecto a las
recomendaciones y decisiones en la materia.
A la Junta internacional de fiscalizacin de estupefacientes (1968), un rgano fiscalizador
independiente y cuasi-judicial encargado de aplicar las convenciones y el convenio de NU
relativos a las drogas. Es independiente de los gobiernos y de las NU, tiene trece miembros, con
perodos de 3 aos por su competencia, imparcialidad y que inspiren confianza general.
Funciones: con respecto a la fabricacin, comercio y venta ilcitas de drogas, evitando que se
produzcan desviaciones al trfico ilcito; procediendo a catalogar los productos qumicos que se
utilicen en la fabricacin ilcita de drogas con el fin de su fiscalizacin internacional,
susceptible a la ampliacin. Publica un informe anual.
El convenio exige un castigo adecuado y que se incrimine no solamente los acuerdos, sino los actos
preparatorios y las operaciones financieras relativas al trfico de estupefacientes. Se prev tambin la
extradicin de delincuentes y el tratamiento de los toxicmanos.
La convencin de NU contra el trfico ilcito de estupefacientes y sustancias psicotrpicas (1988) tiene
el objetivo de controlar con mayor eficacia los diversos aspectos del trfico ilcito de tales productos a
travs de vigilancia ms riguroso que el previsto en los convenios anteriores. Se prev la tipificacin
como delitos penales a la posesin, adquisicin o el cultivo de estupefacientes cuando se cometan
intencionalmente para el consumo personal. Se prev igualmente la extradicin, la asistencia judicial
recproca y un estricto sistema de vigilancia del comercio internacional, instando a reforzar la
cooperacin para eliminar el trfico ilcito por el mar.