TEORA CONSTITUCIONAL

UNIDAD 2: TEORA DE LA CONSTITUCIN Docente: ANDRS DAZ DEL CASTILLO LONJAS

RESEA DE CLASE VIERNES, AGOSTO 30 DE 2013 04:00 p.m. 09:00 p.m.

1. LA CONSTITUCIN COMO LMITE

La Constitucin es un lmite al poder, sirve como lmite al poder. Hay un pasaje especial en la Odisea, cuando Ulises desea volver a taca, se le aparece una diosa y le dice que va a pasar los mares donde habitan las sirenas y le dice que si pasa por all y no se tapa los odos va a sucumbir ante estos seres que fuera del agua se manifiestan como hermosas mujeres, sin embargo dentro del agua son unas verdaderas bestias terribles. Ulises, le ordena primero a toda la tripulacin que se taponen los odos de cera para no escuchar el canto de las sirenas, asimismo le ordena que lo amarren del mstil con los odos destapados porque sabe l sabe que no podr soportar ante los encantos de las sirenas pero tampoco quiere vivir y morir sin haberlas escuchado. Cuando empieza el canto de las sirenas desesperado ordena que lo suelten sin embargo la tripulacin no escucha sus exigencias. Pasan los mares y Ulises sobrevive al canto de las sirenas. Lo anterior es una bella metfora que permite entender el Derecho Constitucional. As las cosas, la Constitucin es ese mstil al que se debe amarrar el poder para que no se cometan excesos. Es un lmite. La Constitucin ha pasado por diversos momentos desde la Antigedad, se han prescrito diversos significados, haciendo referencia a Aristteles a la Politeia, la forma como estaban constituidas las ciudadesestado griegas. No obstante slo se har nfasis al Concepto de Constitucin en la Modernidad, entendindose por sta ese momento del Siglo de las luces, de las revoluciones liberales e industriales, la ilustracin; momento que supera el Oscurantismo del Medioevo.
III EDWIN RODRGUEZ

La Modernidad implica, sobre todo, como el Iluminismo y el Racionalismo, volver a poner al hombre en el centro del pensamiento y de la creacin, como epicentro de la creatividad. Todas las manifestaciones artsticas, filosficas y picas hasta ese momento eran enfocadas hacia Dios: la pintura, la arquitectura. A partir de ese momento el hombre recupera su posicin primordial en el mundo y en la forma en cmo l mismo se piensa.

2. RASTREO HISTRICO DEL CONCEPTO DE ESTADO

Esto tiene repercusiones polticas y en el mbito del derecho tambin las tiene. La Constitucin como lmite al poder, el poder estatal, y al menos la constitucin de los modernos, es un concepto que precede a otro ms familiar: ESTADO. Esta palabra, tiene origen del latn status, que al escucharla se piensa en una posicin que alguien ocupa dentro de un orden social o poltico. De esa palabra latina se definen otras dos que nos ayudan a comprender el contexto: Estado y Estamento. Es de anotar que los griegos tenan otra concepcin a la que referan como Polis, una pequea ciudad que tena su propio gobierno y era autosuficiente. El estamento era una forma de organizacin social propia de la Edad Media, los socilogos la llaman la Sociedad Estamental. Aunque hoy tenemos clases sociales, hay cierta movilidad dentro de las clases sociales. Pero, en la Edad Media eso era impensable: la sociedad estamental era rgida e inamovible, es decir, si un individuo naca hijo de un carpintero, siempre iba a ser un carpintero; si naca de esclavos, iba a ser esclavos al igual que sus hijos; si naca en la aristocracia, era un aristcrata, llevaba el ttulo de la nobleza al igual que sus hijos; si naca rey, algunos de sus hijos lo iba a suceder y el resto seran prncipes. No haba movilidad, o ms bien, era un asunto excepcional en el marco de esa sociedad estamental, y a esos grupos se les llamaban estamentos: haban estamentos del clero, de la burguesa, de los libres, pobres, esclavos, aristcratas, siervos. Marx lo menciona, en el Manifiesto Comunista cuando dice que la historia de la humanidad es la historia de la lucha de las clases; desde que el hombre se agrupa con otros en sociedades polticas siempre ha habido unos que tienen el poder y oprimen a otros. En el marco de la sociedad esclavista, haba unos pocos que eran esclavistas y el resto eran esclavos; en el modelo feudal haba unos pocos seores dueos de la tierra, feudales, que tenan siervos a los que explotaban y a la vez eran base de su riqueza; en la sociedad burguesa capitalista, pretensin de Marx, hay una gente que es duea de los medios de produccin, del capital, y otra, gran mayora obrera, que trabajaba para ellos. Entonces, toda la historia de la humanidad es una dialctica entre clases antolgicas. Para efectos del curso, es clave resaltar que esa palabra status, de la que se deriva estamento, implica esta lgica de organizacin social, que tiene unos grupos determinados y donde no hay movilidad posible entre un estamento a otro, es decir, es esttica. Si se rastrea etimolgicamente la evolucin de la palabra status, ste deja de ser una posicin cualquiera dentro de la organizacin de los estamentos y pasa, en un segundo momento, a referirse exclusivamente a la posicin que ocupan las personas de las clases ms altas dentro de la organizacin social. El estatus empieza a ser una palabra que designa a las personas con mayor jerarqua dentro de una organizacin estamental. Hay un tercer momento, que nace con Maquiavelo, en su libro el Prncipe, en el que la palabra status no va a designar solamente a las personas que ocupan las posiciones ms altas, sino que se va a volver ms excluyente porque va a referirse de manera exclusiva a la figura del prncipe, del gobernante, del rey, de quien ostenta el poder poltico. En ese sentido, la palabra status, y por ende estado, en la alta, media y comienzos de la Modernidad es igual a rey o prncipe. No hay ninguna distincin alguna entre el estado y el prncipe, Luis XIV de Francia lo dijo mejor Le tua le mua, (yo soy el estado). No haba la idea que se tiene hoy de personificar al estado, pensar que el estado es una persona, en el que en un ambiente terico se hable de la voluntad del estado, el patrimonio del estado, el ejrcito nacional,
III EDWIN RODRGUEZ

no haba nada de eso. Lo que haba era el ejrcito del rey, sbditos del rey, el tesoro del rey, todo era del rey. Y el rey ejerca un poder absoluto, generando por lo tanto un estado absoluto, lo que implica lo contrario al estado constitucional, es decir, un estado sin lmites, donde todo el poder se concentra en la persona del rey. Nadie poda controlarlo, hasta el punto que sus contradictores terminaban muertos por la guillotina, el hacha, quemados en la hoguera, desmembrados al ser halados por caballos o colgados al vaco desde una torre con las vsceras fuera del cuerpo. Adems, exista un elemento teocrtico que sustancialmente le daba ms poder sobre sus sbditos. En el estado absoluto, el rey legisla, juzga, es el jefe del ejrcito, determina a quin le hace la guerra y con quin est en paz, determina cmo se gasta el presupuesto, en otras palabras hace todo y nadie le puede contradecir. En ese contexto surgen dos personajes muy interesantes que van a intentar justificar la existencia de un estado absoluto en cabeza de un monarca, bajo la lgica del racionalismo moderno, es decir, apartndose de la lgica teocrtica que haba en ese momento: Jean Bodino y, sobre todo Thomas Hobbes, en su libro El Leviatn. La teora de Hobbes va a romper toda la tradicin poltica que viene desde Aristteles, es decir, desde el siglo V a.C. hasta cuando se escribe el Leviatn aproximadamente en el ao de 1650. Hobbes justifica el estado absoluto bajo la tesis de que las personas cuando nacen, lo hacen en un estado de naturaleza; en ste, las personas son absolutamente libres, los individuos tienen libertad absoluta. Pero hay un problema, porque esa libertad tiende a ser despreciable: el hombre es un ser egosta, malvado y perverso lo que lo lleva a hacer un uso egosta, malvado y perverso de la libertad, y por tanto esa libertad sin lmites desemboca en un estado de guerra perpetua donde hay una inseguridad total y una guerra total. Hobbes platea que ninguna sociedad puede surgir as, donde los bienes bsicos como la vida y el orden no estn asegurados. Luego, la solucin es que cada individuo renuncie a su libertad con la condicin de que los dems individuos renuncien a su libertad y sea delegada a una autoridad superior, para su caso el rey (sin olvidar que es el mismo estado), capaz de imponer el orden y la seguridad. Desde la racionalidad, esa renuncia se entiende como un pacto, entonces el surgimiento del estado se legitima desde la existencia hipottica de ese contrato, desde la renuncia de la libertad individual para construir juntos ese Leviatn, el estado, que de alguna manera garantizar el orden y la seguridad, cambiando la idea teocrtica del estado-gobernante por una contractualista, en la que el estado se crea a partir de un contrato entre individuos libres que deciden renunciar a su libertad para crear una autoridad que los gobierne. As, la idea del estado del poder poltico y el estado absoluto va a verse justificada por la necesidad de imponer orden y seguridad.

3. EVOLUCIN DE LA IDEA DE SOBERANO

En las teoras de Hobbes y Bodino se va a identificar la idea del soberano. Entendindose como el calificativo, adjetivo del sustantivo poder, poder soberano. Siendo la soberana una calidad del poder. Un poder soberano, es un poder que cumple con dos caractersticas especiales: originario y perpetuo (Bodino). Originario, porque no deriva de nadie ms. El que ostenta un poder soberano lo hace a ttulo propio, no selo debe a otro. Y perpetuo, en la medida de que ese poder no tiene caducidad, no se extingue en el tiempo. Incluso, en el poder absoluto el soberano es igual al rey. Dependiendo de quin tenga el poder soberano se identifican las formas de gobierno. Si el poder soberano lo ejerce el pueblo es democracia. Si lo ejerce el rey es monarqua. Si lo ejercen algunos de los mejores, es aristocracia. Si bien, la soberana es la capacidad que tiene un pueblo para auto determinarse, aplicara a un modelo democrtico. Pero en otro tipo de modelos de gobierno se puede hablar de existencia de soberana en un marco ms restringido. En el estado absoluto la soberana reside en el rey que tiene pocos lmites, desde la
III EDWIN RODRGUEZ

propuesta de Hobbes, el lmite al poder es la obligacin que tiene el soberano de mantener el orden y la seguridad, de hacer aquello para lo que fue creado. Posteriormente en el tiempo, en 1688-1689 en Inglaterra, despus la llamada Revolucin Gloriosa, de la expedicin del Bill of Rights, viene un pensador importante, John Locke, quien vivi en un contexto histrico distinto al de Hobbes. Le toc otro contexto, no el de desorden que lleva a Hobbes a decir que en Inglaterra entre los partidos estn intentando arrebatarle el poder al rey, generando guerra civiles, sino una revolucin que se hace con pequeas escaramuzas y que se gana limpiamente arrebatndole buena porcin de poder al rey. En ese contexto Locke escribe su Ensayo sobre el Gobierno Civil. Hay una transicin de un gobierno absoluto de Jacobo II, a un gobierno moderado. Hay una guerra civil en Inglaterra y Jacobo II es expulsado, y la transicin monrquica va a estar antecedida por la constitucin e imposicin de lmites por parte del parlamento britnico a los nuevos monarcas, Guillermo de Orange y Mara Estuardo. Locke da un giro trascendental a lo plateado por Hobbes en este sentido: como Hobbes, Locke reconoce que la persona nace libre pero ms que en un estado etreo de libertad nace con unas libertades individuales, mejor dicho, nace con unos derechos que Locke agrupo a lo que llamar property, propiedad, concepto que es distinto a bienes, pues involucra la vida, la libertad en el sentido de no ser esclavo y los bienes. El problema, es el mismo que vea Hobbes. En el estado de naturaleza, esos derechos son atropellados por los dems individuos, el hombre egosta, en su afn de satisfacer sus preferencias. Es la misma tesis de Hobbes. Aun as, para Locke, tener los derechos de la property, significa tambin la posibilidad de defenderlos frente a la agresin ajena y castigar a aqul que los desconoce. En el estado de naturaleza el individuo que tiene los derechos de la property, tiene tambin el derecho de defenderlos y de castigar las transgresiones que se hagan. Lo que pasa es que en ese estado de naturaleza la forma en que se protegen y castigan esos derechos no est regulada, por lo tanto, a ms de que hay transgresiones a los derechos, tambin hay extralimitaciones en los castigos y la forma como los derechos se defienden. Dado lo anterior se cae en un estado catico y guerrero. Tal como pensaba Hobbes. Es necesario, entonces, dar paso al estado civil. Es ah donde se da la verdadera escisin entre Hobbes y Locke y el nacimiento del constitucionalismo moderno. Porque Locke, a diferencia de Hobbes, va a decir que cuando se da el paso del estado de naturaleza al estado civil y se crea el estado dndole poder, el individuo no renuncia a sus libertades bsicas y naturales de la property, slo renuncia a la posibilidad que tiene de establecer lmites, castigos y de defender con mano propia esos derechos porque sera potestad exclusiva del estado. En esa medida, y de acuerdo a lo planteado por Locke, el estado se crea para salvaguardar los derechos naturales de los individuos. Adems, Locke agrega que si el estado comienza a desconocer eso derechos individuales de la property se vuelve tirnico el gobierno, por lo que el pueblo puede revelarse contra l para restaurar sus derechos. Esto es impensable en la idea de Hobbes porque l no conceba las revoluciones, solo defenda el establecimiento del orden mediante el poder del rey sin importar si se desconocan las libertades del individuo. Hobbes, entonces, reconoce el orden y la seguridad como valores pero en un mbito que bien puede llamarse organicista, es decir, lo importante es que la sociedad se mantenga ordenada y segura. Si es necesario matar a alguno, se hace. No es relevante el individuo. Contrario a Locke quien expresa que la vida y los bienes de un individuo y su libertad no van a ceder al bienestar general o colectivo. La razn de ser del estado es el individuo, por lo tanto los lmites al poder se imponen para proteger los derechos individuales. De esta manera, Locke relativiz al Leviatn hasta tal punto que queda irreconocible porque va un paso ms all, dadas las siguientes ideas: 1) el hombre no renuncia a sus derechos naturales cuando crea al estado; 2) el hombre crea al estado para que defienda mejor esos derechos naturales, es decir, el estado es un servidor del individuo; 3) el pueblo puede revelarse frente a un gobierno que desconozca que para la proteccin de esos derechos fue creado y, 4) idea fundamental para la teora constitucional, Locke se pregunta cmo evitar, dentro del mismo diseo institucional, que el estado abuse del poder que se le otorga para desconocer los
III EDWIN RODRGUEZ

derechos de la property. A lo que responde que la nica manera es evitando el estado absoluto. Para evitar eso, el poder soberano (indivisible, originario y perpetuo) se ha de dividir porque lo que se puede oponer al poder, es ms poder. Por lo que para defender esos derechos se tiene que, en la organizacin estatal, dividir la potestad de hacer las leyes de la potestad de ejecutar las leyes, es ms, la potestad de gobernar de la potestad de legislar. Por ejemplo, en Inglaterra el gobierno lo ejercer el rey de Inglaterra pero, retomando la historia constitucional desde la Carta Magna, el Parlamento Britnico va hacerle contrapeso al rey. Un rey que gobierna, pero que est limitado por el Parlamento el cual se encargar de que el rey no pueda, eventual y vlidamente, empezar a desconocer los derechos naturales para los cuales se cre el estado. El contexto histrico de Locke da para esto, porque para entonces el Parlamento britnica destierra a Jacobo II, e instituye una monarqua moderada, que fue capaz de ponerle lmites al monarca. Aboliendo la tradicin monrquica que desde 1215 vena limitando al rey, pero ste se tomaba cada vez ms atribuciones y desconoca al Parlamento hasta tal punto de llegar a desconocerlo. A partir de la Revolucin Gloriosa, la soberana se va desplazando del rey al Parlamento, al punto que hoy se habla en Inglaterra de la soberana parlamentaria. Locke visibiliza lo que pasa en Inglaterra y lo plasma en ideas polticas, hablando de derechos naturales, separacin de poderes, lmites al poder soberano, ideas realmente revolucionarias para la poca. Dado lo anterior, se concibe la primera idea de Constitucin, como lmite al poder. Lmite en dos sentidos: sustancial porque el rey no puede desconocer los derechos naturales de los individuos y, lmite orgnico, porque el rey tiene un contrapeso en el Parlamento para gobernar. En este punto se tiene una gnesis del discurso constitucional moderno pero tambin del discurso de los derechos humanos. Ntese que lo que Locke est diciendo es que el hombre nace con unos derechos individuales que le son inherentes, no es que no hubiese derecho natural antes de Hobbes, toda la tradicin catlica, incluso la tradicin antigua clsica, reconoca la existencia de un derecho natural pero era un derecho objetivo, era un orden normativo, no derecho individual de la persona. Locke pone al hombre en el centro de la organizacin estatal, es decir, es el elemento que justifica la existencia del estado. La idea de Locke, contextualizada durante 1688 en Inglaterra donde se estaban gestando las ideas polticas y constitucionales, en el siglo XVIII cambia de epicentro y se concentran en una Francia absolutista donde el Barn de Montesquieu y Jean Jackes Rousseau se posicionan como los pensadores que siguen el discurso de esas nuevas ideas polticas. El primero, llega a ser el continuador del pensamiento de Locke. Se fue a estudiar a los estados europeos de la poca, como Alemania, Inglaterra, Suecia y cuando regres a Francia escribi El Espritu de las Leyes, en el que expresa que los gobiernos absolutistas son corruptos, que poseen el poder concentrado, siendo contundente con su cita memorable: El poder corrompe, el poder absoluto, corrompe absolutamente, entendindose esa idea de corrupcin como el desconocimiento de los derechos de las personas; un gobierno que simplemente es desptico en la medida en que gobierna en atencin al capricho y no a los derechos de los individuos que gobierna, coincidiendo claramente con Locke. Posteriormente lanza otra idea, basado en su estudio de los estados europeos, que un gobierno, sea como est distribuido, cumple tres funciones bsicas: legislativa, jurisdiccional y ejecutiva. Para evitar el absolutismo es necesario dividir el poder (ya lo haba dicho Locke), pero no solamente entre el gobernante y el legislador sino en atencin de esas tres funciones bsicas, proponiendo adems identificar esas funciones del estado para que sean una rama del poder pblico. Siendo el primero en proponer las ramas ejecutiva, legislativa y judicial. De esta manera se evita que absolutismo porque un poder controla al otro, he aqu la ya conocida teora de los frenos y contrapesos, checks and balance. Rousseau por su parte, es para mucho el padre d la democracia moderna y le va a dar un viraje total, a razn de que se plantea la misma pregunta de Hobbes respecto a la obediencia del poder estatal, pero la responde de manera distinta pues afirma que los hombres no son malos, son buenos. Nacen buenos pero la sociedad lo corrompe al pretenderse el poder absoluto. Afirma tambin que para que la sociedad sea adecuada
III EDWIN RODRGUEZ

y que lo nico que legitima la obediencia a un gobierno es que el pueblo destinatario, los individuos participen en la conformacin y toma de decisiones. Entonces, el contrato para Rousseau no es el concebido por Hobbes en el que se renuncia a las libertades, sino que es un contrato que se renueva constantemente porque son los individuos los que conforman el gobierno y toman efectivamente las decisiones, tenindose por lo tanto la idea central de la democracia. Los individuos no renuncia a su libertad para drsela a un soberano, la suma de los ciudadanos son el soberano y ellos mismos tomarn las decisiones que han de afectarlos. Montesquieu y Rousseau, son los que preparan el arsenal de idas que van a servir a los franceses para llevar a la guillotina al estado absoluto, a Luis XVI.

4. RECAPITULIZACIN DE IDEAS
- Se parti de la idea de que la constitucin es un lmite al poder estatal. - La palabra estado haca referencia a la posicin que una persona ocupada en la sociedad estamentaria y con el tiempo fue designando exclusivamente al status a aquellas personas ocupaban posiciones preferenciales para finalmente referirse a la persona del rey o gobernante. En este momento estado, gobernante y rey eran una sola cosa. Esta evolucin de la palabra estado, unida a la idea de soberana van a configurar lo que se denomina estado absoluto que va a tener sus terico ms importantes en Bodino quien define la soberana como un poder divisible, perpetuo y originario, y Hobbes quien justifica la existencia del estado para mantener el orden y la seguridad porque en el estado de naturaleza, los individuos estn en estado de guerra permanente. Luego hacen un pacto entre ellos, renuncian a sus libertades y constituyen el estado absoluto. - Locke, posteriormente, retoma las bases de Hobbes pero reconociendo que en ese estado de naturaleza el individuo tiene unos derechos con los que nace, y que el paso de estado de naturaleza al estado civil no implica la renuncia a esos derechos, es ms, el estado se crea para que defienda y proteja esos derechos. Dice tambin que en caso que el estado se tiranice el pueblo puede revelarse contra ese gobierno. Por ltimo indica que para evitar el gobierno termine con los derechos individuales es evitando el poder absoluto, lo que para Hobbes era la necesidad de mantener el orden y la seguridad en el estado absoluto, para Locke era el principal enemigo de los derechos individuales de las personas. - Las ideas de Locke van a verse reforzadas setenta aos despus por Montesquieu y Rousseau en una misma lnea liberalizante. El primero va a identificar funciones estatales en las cuales va a dividir el poder, hablando de funciones las cuales estn ligadas cada una a las ramas del poder pblico. En tanto que el segundo, va a sealar que la nica razn que legitima a un gobierno a tomar decisiones es que los destinatarios de esas decisiones participen en la creacin de ese gobierno integrando el ideal democrtico. Siendo el nacimiento y la consolidacin de la idea de constitucin, idea que est transversalizada en la concepcin de que la constitucin comienza como organizacin estatal de divisin de poderes y reconocimiento de derechos individuales como lmite al poder y por lo tanto como una sospecha frente a un modelo absoluto de estado. - Estas ideas llevan a la sospecha del poder absoluto que se hace desde dos frentes: uno sustancial con Locke, reconociendo derechos; otro orgnico, tambin con Locke pero reforzado con Montesquieu, identificando un modelo de organizacin estatal que divide el poder para evitar el absolutismo que tiranizara los derechos. Constitucin como lmite orgnico en tanto a la separacin de poderes y sustancial en tanto a reconocimiento de derechos para los cuales se cre el estado y en los cuales el estado no puede entrometerse.
III EDWIN RODRGUEZ