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EL DERECHO SUCESORIO Y LAS OBLIGACIONES DE SUJETO PLURAL

Felipe Osterling Parodi* Mario Castillo Freyre** SUMARIO: 1. Palabras liminares 2. Estado de indivisin y particin de la masa hereditaria 3. Las difciles relaciones entre el Derecho Sucesorio y el Derecho de Obligaciones en torno a la divisibilidad, indivisibilidad, man comunidad y solidaridad 3.1 Principios aplicables antes de la muerte 3.2 Principios aplicables en caso de muerte del deudor o de uno de los codeudor es 3.2.1 Supuesto en el cual el deudor o un codeudor muere y deja un nico heredero 3.2.2 Supuesto en el cual el deudor o un codeudor muere y deja ms de un heredero 3.2.2.1 Si la obligacin es divisible y mancomunada 3.2.2.1.1 Si se trata de una sucesin intestada 3.2.2.1.2 Si se trata de una sucesin testamentaria 3.2.2.2 Si la obligacin es divisible y solidaria 3.2.2.2.1 Si se trata de una sucesin intestada 3.2.2.2.2 Si se trata de una sucesin testamentaria 3.2.2.3 Si la obligacin es indivisible y mancomunada 3.2.2.3.1 Si se trata de una sucesin intestada 3.2.2.3.2 Si se trata de una sucesin testamentaria 3.2.2.4 Si la obligacin es indivisible y solidaria * Felipe Osterling Parodi, Doctor en Derecho y Abogado en eje rcicio, socio del Estudio Osterling; profesor de Obligaciones en la Pontificia Universidad Catlica del Per y profesor extraordinario en la Universidad de Lima y en la Universidad Femenina d el Sagrado Corazn. Fue Presidente de la Comisin que tuvo a su cargo el Estudio y Revisin del Cdigo Civ il de 1936, que dio origen al Cdigo Civil de 1984. En tal condicin fue ponente del Libro VI so bre las Obligaciones. Ha sido Decano de la Facultad de Derecho de la Pontificia Universi dad Catlica del Per, Ministro de Estado en la cartera de Justicia, Senador y Presidente del Congr eso de la Repblica y Decano del Colegio de Abogados de Lima. Miembro de nmero de la Academ i a Peruana de Derecho. ** Mario Castillo Freyre, Magster y Doctor en Derecho, Abogado e n ejercicio, socio del Estudio que lleva su nombre; profesor de Obligaciones y Contratos en l a Pontificia Universidad Catlica del Per, en la Universidad Femenina del Sagrado Corazn y en la Universidad

de Lima. El contenido de este artculo no puede ser usado, en todo o en parte, sin la autor izacin expresa del autor salvo que se cite la fuente expresamente como www.castillofreyre.com. www.castillofreyre.com

3.2.2.4.1 Si se trata de una sucesin intestada 3.2.2.4.2 Si se trata de una sucesin testamentaria 3.3 La obligacin frente a la muerte del acreedor o de uno de los acreedores 3.3.1 Si la obligacin es divisible y mancomunada 3.3.2 Si la obligacin es divisible y solidaria 3.3.3 Si la obligacin es indivisible y mancomunada 3.3.4 Si la obligacin es indivisible y solidaria 4. Conclusin

1.

Palabras liminares

Antes de iniciar el desarrollo de la materia objeto de este estudio, queremos ag radecer profundamente a nuestro muy apreciado amigo y colega el Doctor Guillermo Lohmann Luca de Tena, quien al abordar la particin de crditos, prevista por el artculo 863 del Cdigo Civ il, en el Tomo IV de su impecable obra "Derecho de Sucesiones", que actualmente viene escr ibiendo, tuvo la gentileza de compartir con nosotros la inquietud acadmica y prctica que suscita la relacin de este tema, propio del Derecho Sucesorio, con los preceptos y principios del Dere cho de Obligaciones, adems de permitirnos dar lectura a sus valiosos proyectos en torno al referido numeral. Dicha inquietud nos motiv a elaborar estas pginas, en donde tratamos de profundiza r teoras sobre las que hemos escrito desde hace algunos aos en materia de Derecho de Obligacione s, relacionndolas -como no lo hicimos antes- con el Derecho Sucesorio. 2. Estado de indivisin y particin de la masa hereditaria

Para referirnos al estado de indivisin y particin de la masa hereditaria, vamos a recurrir al docto Luis de Gsperi 1. Anota el citado profesor que desde los remotos tiempos de las XII Tablas, los ro manos concibieron que dejando el difunto por sucesores ms de un heredero, se constituyese entre el los una comunidad incidental, communio incidens, sobre los inmuebles, sin intervencin de su volunt ad. Los jurisconsultos de aquella poca tambin entendieron que, siendo por naturaleza divis ibles los

crditos y las deudas, no fuesen deferidos en comunidad a los herederos, sino, por el contrario, que se dividiesen de pleno derecho entre ellos, portionibus hereditariis , sin e xcluir las obligaciones indivisibles, siquiera sujetas activa o 1 DE GASPERI, Luis. Tratado de Derecho Hereditario, Tomo II, P arte General. Tipogrfica Editora Argentina. Buenos Aires, 1953, Pginas 157 y siguientes. El contenido de este artculo no puede ser usado, en todo o en parte, sin la autor izacin expresa del autor salvo que se cite la fuente expresamente como www.castillofreyre.com. www.castillofreyre.com

pasivamente in solidum a la accin del acreedor. Respecto al tema, De Gsperi recuerda que Jos Olegario Machado trat de aclarar esta problemtica a la luz de las tres teoras clsicas que la inspiran, a saber: (a) La de Duranton, Mourlon y Demante, segn la cual el primero de los precep tos del Cdigo Francs (tomado casi literalmente por el artculo 3503 del Cdigo Argentino), no se ap lica sino a las cosas que son objeto de particin, al paso que el segundo de ellos divide ipso iure los crditos hereditarios desde la apertura de la sucesin, con independencia de toda pa rticin entre los herederos, los cuales pueden demandar su pago desde el fallecimiento del de cujus. (b) La de Aubry y Rau, opuesta a la primera, conforme a la cual estatuyndose por el artculo 883 del Cdigo Napolen que cada coheredero ha heredado slo e inmediatamente todos lo s efectos comprendidos en su lote, o que le tocaron en subasta, y que no ha tenido jams la propiedad de los dems efectos de la herencia, la divisin legal de las deudas y d e los crditos hered itarios preceptuada por la ley slo es provisional y condicional, subordinada al resultado de la ltima particin. Y (c) La de Demolombe, por la que debe distinguirse segn que las causas de lib eracin sean anteriores o posteriores a la particin, supuestos ambos resueltos de distinto mod o. As, en el primer caso, el deudor puede prevalerse contra el efecto declarativo de la parti cin; en el segundo no, de donde se infieren las siguientes consecuencias: (I) Si uno de los deudores de la sucesin deviene, antes de la pa rticin, en acreedor de uno de los herederos, la compensacin opera de pleno derecho hasta la

concurrencia de la porcin hereditaria de ste; (II) Si uno de los coherederos ha cedido a un tercero su parte en una acree ncia hereditaria y se ha notificado de ello al deudor cedido, o la cesin ha sido aceptada por ste, an tes de la particin, no podra oponerse precepto legal alguno ni al cesionario, ni al deudor, porque el heredero que poda demandar y recibir su parte, tambin ha podido cederla. Coincidimos con lo manifestado por De Gsperi en el sentido de que no se puede pre tender conciliar el principio romano de la divisin automtica de los crditos divisibles, con los efec tos declarativos de la particin, conforme con la doctrina eclctica de la Corte de Casa cin Francesa, de suerte que se consideren vlidos y legalmente subsistentes los actos de ejecucin y los actos y hechos de extincin con que, durante la indivisin, se hayan beneficiado los hereder os no adjudicatarios, pero a condicin de ser resolubles las cesiones particulares que e l El contenido de este artculo no puede ser usado, en todo o en parte, sin la autor izacin expresa del autor salvo que se cite la fuente expresamente como www.castillofreyre.com. www.castillofreyre.com

heredero no adjudicatario haya otorgado durante la misma poca. Es muy cierto lo expresado por De Gsperi cuando afirma que la pretendida concilia cin de los dos sistemas opuestos es punto menos que imposible: o se da prevalencia al principi o romano de la divisin legal de los crditos divisibles, consagrado por el Cdigo Argentino, o se su bordina a la particin el valor de los actos de disposicin que durante el estado de indivisin hub iese hecho el heredero de su cuota parte en aquellos crditos, si no media la conformidad de tod os los coherederos. El profesor citado ensea que el principio que recoge el Cdigo Argentino, de la div isin de los crditos por el solo hecho del fallecimiento del acreedor, en proporcin del haber h ereditario de cada uno de sus herederos, y que stos pueden cobrar, ceder y compensar con su par te, a pesar de haber deudas pendientes de pago, y como si el patrimonio heredado no constituyer a una unidad, una universalidad de bienes afectada a las obligaciones del causante, es lo que crit ica la doctrina moderna, la misma que propende a impedir que los crditos y las deudas se dividan antes de haberse pagado a todos los acreedores de la sucesin y a mantener el patrimonio hereditari o tal como estaba

en poder del causante. De esta forma, su divisin no tendra lugar sino despus de hab erse pagado todas las deudas y cobrado todos los crditos, haberse colacionado las donaciones hechas en vida por aqul y, por ltimo -como deca Juan Antonio Bibiloni-, "despus de haber liquidado el pasado y el presente". A tal efecto, De Gsperi cita tres Cdigos como ejemplos ilustrativos de esta tenden cia de pensamiento: el Cdigo Civil Alemn (artculos 2039 y 432, inciso 1), el Cdigo Civil Es paol (artculos 1072, 1082 y 1084) y el Cdigo Civil Peruano de 1936, sobre el cual refie re que a travs de su artculo 784 institua, para el caso de pluralidad de herederos, la propiedad pro-indiviso de los bienes comunes de la herencia en que, por cierto, se incluan los crditos, y fi naliza anotando que -aunque no estaba dicho expresamente- se poda inferir del Cdigo Peruano que no se trataba de una copropiedad por partes distintas, de estilo romano, sino de una "propiedad c omn" inspirada en los artculos 652 y 653 del Cdigo Civil Suizo. Debemos agregar que el citado principio del Cdigo nacional derogado es el mismo r ecogido por el artculo 844 del Cdigo vigente de 1984, norma que reza que " Si hay varios heredero s, cada uno de ellos e s copropietario de los bienes de la herencia, en proporcin a la cuota que tenga derecho a heredar." Este precepto se relaciona directamente con la lgica del artculo 660, el mismo que establece que desde el momento de la muerte de una persona, los bienes, derechos y obligacione s que constituyen la herencia se trasmiten a sus sucesores. El contenido de este artculo no puede ser usado, en todo o en parte, sin la autor izacin expresa del autor salvo que se cite la fuente expresamente como www.castillofreyre.com. www.castillofreyre.com

Ocurre -segn refiere Lohman- que el Cdigo nacional comete un error al mencionar qu e se configura una situacin de copropiedad sobre los bienes de la herencia, cuando lo que ocurre es que se plantea una comunidad sobre el ntegro de la masa hereditaria, entendida como unid ad total (comprendiendo bienes, crditos y deudas). Tal vez esta equivocacin sea la que ha generado buena parte de las confusiones re specto a diversos temas de Derecho Sucesorio, y en particular sobre el que es materia de anlisis en este trabajo. 3. Las difciles relaciones entre el Derecho Sucesorio y el Derecho de Oblig

aciones en torno a la divisibilidad, indivisibilidad, mancomunidad y solidaridad. 3.1 Principios aplicables antes de la muerte. A pesar de que, en estricto, no resulta necesario referirnos a este tema, querem os dejar claramente establecido que si no se produjera la muerte de ninguno de los sujetos de la rel acin obligatoria, vale decir la de ningn deudor o codeudor ni la de ningn acreedor o coacreedor, la obligacin de sujeto plural se regira estrictamente de acuerdo a lo convenido en el ttulo consti tutivo de la misma y a lo normado en el Cdigo Civil (rgimen legal a cuyo estudio no vamos a ing resar, por no ser objeto del presente trabajo). 3.2 Principios aplicables en caso de muerte del deudor o de uno de los codeudore s. 3.2.1 Supuesto en el cual el deudor o un codeudor muere y deja un nico heredero. Si se tratara de una o bligacin con pluralidad de sujetos, en la que hubiera vari os acreedores, y muriera intestado el nico deudor o uno de los codeudores, dejando slo un heredero universal, desde el momento de la muerte y antes de que esta persona sea declarada (judicia l o notarialmente) heredera, si bien estaramos ante una sucesin indivisa, no existira problema prctico alguno, pues al fin y al cabo si decimos que la sucesin responde por el ntegro de la deuda , ya se trate de una obligacin divisible y mancomunada, divisible y solidaria, indivisible y ma ncomunada o indivisible y solidaria, la sucesin deber afrontar el pago conforme a lo estipulad o en el ttulo constitutivo de dicha obligacin. Decimos que no representara ningn problema, pues los acreedores podran cobrar a la sucesin de la misma forma como hubiesen podido cobrar al causante, esto es exigiendo el pag o a la nica persona declarada heredera universal. Idntica situacin se planteara si se tratara d e un heredero universal El contenido de este artculo no puede ser usado, en todo o en parte, sin la autor izacin expresa del autor salvo que se cite la fuente expresamente como www.castillofreyre.com. www.castillofreyre.com

instituido va testamentaria. En este caso, el hecho de que el causante slo haya dejado un heredero, hace que e l problema pase prcticamente inadvertido. Sin embargo, hemos querido referirnos al mismo, para qu e el lector pueda

apreciar la manera como el tema va a adquirir dificultad mayor cuando nos alejem os de este supuesto, el mismo que podra ser calificado como ideal o acadmicamente perfecto, e n lo que concierne a una armnica relacin entre el Derecho de Obligaciones y el Derecho Suce sorio. 3.2.2 Supuesto en el cual el deudor o un codeudor muere y deja ms de un heredero . 3.2.2.1 Si la obligacin es divisible y mancomunada.

3.2.2.1.1 Si se trata de una sucesin intestada. Nos encontramos en el caso en que un deudor o codeudor fallezca intestado y deje dos o ms herederos. En este supuesto, desde el momento de la muerte del causante y hasta antes de que se produzca la divisin y particin de la masa hereditaria, la sucesin responder por el nt egro de lo debido ante los acreedores. Ello significa que mientras contine el estado de indivisin de la masa hereditaria, resultar imposible que se aplique respecto de los herederos del deudor fallecido cualquie r precepto relativo a la manera cmo se transmiten a los herederos las obligaciones de sujeto plural. No se podradecir que cada uno de los herederos del deudor responde por el ntegro, pues el patrimonio de cada uno de ellos todava no se ha visto integrado por ninguna parte concreta de la masa hereditaria. Mientras persista tal estado de indivisin, ser la sucesin la que responda, tal como si el causante todava estuviese vivo. Si la sucesin indivisa pagara la deuda a los acreedores, no se presentara problema alguno, y en la medida que no existiesen ms acreedores, los mencionados herederos podran efectu ar la divisin y particin de la herencia conforme lo considerasen ms conveniente a sus intereses. En la eventualidad de que la sucesin indivisa no hubiera honrado esta deuda o no se hubiese asegurado su pago, los acreedores tendran el derecho de oponerse a que se efecte l a divisin y particin. Ello, en virtud de lo expresamente establecido por los artculos 875 y 87 6 del Cdigo Civil: El contenido de este artculo no puede ser usado, en todo o en parte, sin la autor izacin expresa del autor salvo que se cite la fuente expresamente como www.castillofreyre.com. www.castillofreyre.com

Artculo 875.- "El acreedor de la herencia puede oponerse a la particin y al pago o

entrega de los legados mientras no se le satisfaga su deuda o se le asegure el pago. La oposicin se ejerce a travs de demanda, o como tercero con inters en el proceso e xistente, de ser el caso. Las facultades procesales dependen de la naturaleza de su derecho. Tambin puede demandar la tutela preventiva de su derecho todava no exigible. Esta pretensin se tramita como proceso abreviado." Artculo 876.- "Si no obstante la oposicin prevista en el artculo 875 se procede a l a particin, sin pagar la deuda ni asegurar su pago, la particin se reputar no hecha en cuanto se refiere a los derechos del oponente." Y es que los acreedores de una sucesin siempre se vern resguardados por lo dispues to para las deudas de la herencia (artculos 871 a 880), en especial por lo prescrito en los n umerales 871 y 872. El primero, el artculo 871, establece que mientras la herencia permanece indivisa , la obligacin de pagar las deudas del causante gravita sobre la masa hereditaria; pero hecha l a particin, cada uno de los herederos responde de esas deudas en proporcin a su cuota hereditaria. El segundo, el artculo 872, otorga una garanta adicional, en el sentido de que los acreedores del causante tienen preferencia respecto a los acreedores de los herederos para ser pagados con cargo a la masa hereditaria. Ahora bien, qu ocurrira si ninguno de los acreedores ejerciera su derecho a oponers e a la divisin y particin? En este caso tales acreedores, por descuido, inadvertencia o d esconocimiento de las consecuencias de su omisin, podran estar expuestos a determinadas situacion es, respecto del crdito, ciertamente no deseadas por ellos. En principio, si los herederos hiciesen una divisin y particin de la deuda respeta ndo estrictamente sus porcentajes en la sucesin, sera aplicable para las relaciones en tre dichos herederos y sus acreedores, lo dispuesto en el artculo 1174 del Cdigo Civil Peruano, norma que establece que "El beneficio de la divisin no puede ser opuesto por el heredero del deudor encargado de cumplir la prestacin, por quien s e encuentre en posesin de la cosa debida o por quien adquiere el bien que garantiza la obligacin. " Si bien es cierto que el referido numeral no est redactado en sentido positivo, s ino negativo, interpretndolo contrario imperio fcilmente se deduce que El contenido de este artculo no puede ser usado, en todo o en parte, sin la autor

izacin expresa del autor salvo que se cite la fuente expresamente como www.castillofreyre.com. www.castillofreyre.com

el beneficio de la divisin s puede ser opuesto por el heredero del deudor que no s e encuentra comprendido en ninguno de los supuestos mencionados por la norma. Entonces podemos afirmar que el rgimen legal de una obligacin divisible, en cuanto a los herederos del deudor (o de un codeudor), se regir por el principio de la divisibi lidad. Idntico razonamiento cabra formular en torno a las obligaciones mancomunadas, pues en virtud de lo dispuesto por el artculo 1182 del Cdigo Civil, a esta clase de obligaciones se le aplican las normas de las obligaciones divisibles, uno de cuyos tres preceptos es el mencion ado numeral 1174. Lo expresado equivale a decir que una obligacin divisible y mancomunada puede her edarse, luego de efectuada la divisin y particin, de manera divisible y mancomunada. Esto significa que cada uno de los herederos del deudor slo estara obligado hasta por su parte o porcentaje en la herencia de su causante. Lo propio sera aplicable para los herederos de un codeudor, en el se ntido que cada uno de ellos nicamente respondera por la parte proporcional de la porcin que deba su causante. Aqu estaramos ante la situacin ideal de que los herederos del deudor o codeudor hub ieran efectuado una divisin y particin de la deuda de manera equivalente dentro del conj unto de la masa hereditaria. El problema se presentara en la eventualidad de que los herederos del deudor o co deudor hubieran procedido a efectuar una divisin y particin de manera distinta a la que idealmente les corresponda en virtud de sus respectivas acciones y derechos en la masa hereditar ia. As, bien podra ocurrir que hubieran decidido que slo algunos de ellos asumieran el pago de dicha deuda en porcentajes no equivalentes a su participacin en la herencia, o hubieran acordado que uno slo de los herederos del deudor o codeudor asumiese el pago del ntegro de la deuda. En estos casos, ello no significara que el acreedor o los acreedores, a pesar de no haberse opuesto a que se efecte la divisin y particin (por no habrseles pagado previamente), tuvieran que asumir las consecuencias de dicho convenio, en la medida que si bien es cier to que no se opusieron a que se efectuara la divisin y particin, en nada hubieran podido influi r en los

acuerdos adoptados por los he rederos, ya que competa nicamente a ellos adoptar de cisiones. En efecto, la divisin y particin convencional es un acto de carcter contractual, y por ello le es aplicable el principio res inter alios acta, el mismo El contenido de este artculo no puede ser usado, en todo o en parte, sin la autor izacin expresa del autor salvo que se cite la fuente expresamente como www.castillofreyre.com. www.castillofreyre.com

que tiene correlato legislativo en el artculo 1363 del Cdigo Civil Peruano, precep to que establece que los contratos slo producen efectos entre las partes que los celebra n y sus herederos, salvo casos de excepcin. De esta forma, si los porcentajes resultantes de la divisin y particin fuesen dist intos que los que les correspondan en virtud de la ley para el pago de la deuda, el acreedor o los acreedores gozaran de dos opciones: respetar lo convenido por los herederos, si fuese favora ble a sus intereses, procediendo a cobrarles conforme a los porcentajes que ellos mismos s e asignaron para el pago, o cobrar a los herederos del deudor o codeudor, de conformidad a los porce ntajes que tuvieran en la sucesin, e independientemente de lo que entre ellos hubieran convenido, pue s los herederos del deudor no podran vulnerar los principios contenidos en los artculos 1172 a 117 4 del Cdigo Civil, perjudicando derechos de terceros. 3.2.2.1.2 Si se trata de una sucesin testamentaria. El Cdigo Civil Peruano regula la sucesin testamentaria en sus artculos 686 y siguientes. En principio, la libertad de testar slo encuentra restricciones para el caso de l a legtima y de la porcin disponible (tema normado entre los numerales 723 y 733 del propio Cdigo). Como se sabe, la legtima constituye la parte de la herencia de la que no puede di sponer libremente el testador cuando tiene herederos forzosos (artculo 723); siendo tales los hijos y los dems descendientes, los padres y los dems ascendientes, y el cnyuge (artculo 724). Quien tiene hijos u otros descendientes, o cnyuge, puede disponer libremente hast a del tercio de su patrimonio (artculo 725); mientras que aquel que tiene slo padres u otros ascen dientes, puede disponer libremente hasta de la mitad de su patrimonio (artculo 726); en ta nto q ue quien no tiene cnyuge ni parientes de los indicados en los artculos 725 y 726, tiene la libre dis

posicin de la totalidad de su patrimonio. Pero las normas relativas a la sucesin testamentaria y a la legtima no conllevan r estricciones adicionales, lo que determina que el deudor o codeudor que otorgue testamento po dra disponer que la divisin del pago de la deuda se haga de acuerdo a los porcentajes que le atrib uya a cada uno de sus herederos en la sucesin, los que, sobre la base de la porcin disponible, puede n ser diferentes a los que se determinaran en una sucesin intestada. En la eventualidad de que el testador no cumpliera con los requisitos El contenido de este artculo no puede ser usado, en todo o en parte, sin la autor izacin expresa del autor salvo que se cite la fuente expresamente como www.castillofreyre.com. www.castillofreyre.com

previstos en el prrafo anterior, los acreedores tendran opcin entre respetar la vol untad del testador, si no les causara perjuicio, o cobrar a cada uno de los herederos de a cuerdo a los porcentajes que les correspondiesen en la herencia. Pero tambin podra ocurrir que el testador no hubiese asignado el pago de la deuda a uno o algunos de sus herederos, sino que simplemente la hubiera silenciado. En este caso, el t ema se regira ntegramente por idnticos principios que los que norman la materia en la sucesin int estada. Resulta claro, adems, que los acreedores de la sucesin mantendran sus derechos inal terables en relacin a la referida deuda, mientras ella permaneciera indivisa. Estas mismas consideraciones, aunque con consecuencias distintas en el caso de l as obligaciones indivisibles, seran aplicables para los supuestos de las obligaciones divisibles y solidarias, indivisibles y mancomunadas e indivisibles y solidarias en los que el causante, habiendo otorgado testamento, no hubiera hecho referencia a la deuda materia de anlisis. Por otra parte, si el deudor causante hubiese hecho divisin y particin testamentar ia de la deuda, resulta evidente que el acreedor o los coacreedores no podran oponerse a tal divi sin y particin, pues la misma correspondera a un acto de ejercicio pleno de la libre voluntad del causante. Es evidente, sin embargo, que dicha disposicin testamentaria no podra oponerse a l os acreedores, si ellos consideraran que de una forma u otra perjudicase sus intereses. Esta situacin podra presentarse si la obligacin fuese divisible y mancomunada o div isible y

solidaria, supuesto este ltimo que luego trataremos, y en el cual los acreedores podran optar por respetar la divisin y particin de la deuda hecha por el causante, o cobrarla de ma nera divisible y mancomunada a todos los herederos. Si la obligacin fuese indivisible y mancomunada, ante una divisin y particin de la deuda, los acreedores tendran la opcin de cobrar de la manera dispuesta por el testador o de modo indivisible, de acuerdo a lo establecido en el artculo 1177 del Cdigo Civil. Finalmente, si la obligacin fuese indivisible y solidaria, en caso se produjer a la divisin y particin de la deuda por parte del causante, los acreedores tendran la opcin entre respetar su voluntad o cobrar el ntegro a cualquiera de los herederos del deudor, conforme a lo dispuesto por el mismo artculo 1177 citado. 3.2.2.2 Si la obligacin es divisible y solidaria.

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3.2.2.2.1

Si se trata de una sucesin intestada.

Si el deudor o codeudor falleciera intestado, dejando pluralidad de herederos, d esde su muerte y hasta que se produzca la divisin y particin, la sucesin indivisa responder frente a los acreedores por el ntegro de la deuda. Si la sucesin indivisa no pagara la deuda, los acreedores tendran derecho a oponer se a que se efecte la divisin y particin, sobre la base de lo establecido en los numerales 875 y 876 del Cdigo Civil. En la eventualidad de que no hubieran ejercido el derecho a oponerse, por la razn que fuere, se podran dar diferentes situaciones. De acuerdo a lo establecido por el primer prrafo del artculo 1187 del Cdigo Civil ( precepto aplicable cuando una obligacin solidaria es divisible), si muere uno de los deudo res solidarios, la deuda se divide entre los herederos en proporcin a sus respectivas participaci ones en la herencia. Esto significa, en buena cuenta, que la solidaridad no se transmite a los herede ros del deudor, a quienes la obligacin pasa con carcter de mancomunada. En tal sentido, si la obliga

cin divisible y solidaria se transmite a los herederos del deudor con carcter de divisible y ma ncomunada, el tema de la sucesin intestada se regira por los mismos principios anotados cuando a nalizamos el punto 3.2.2.1 2. 2 De la regla del artculo 1187 deducimos que la solidaridad no se hereda. Ello equivale a decir que si el causante se haba obligado solidariamente, sus heredero s no lo estarn solidaria sino mancomunadamente, pero por el ntegro de la prestacin. Como expresa el Doctor Jos Len Barandiarn (LEON BARANDIARAN, Jos. Comentarios al Cdigo Civil Peruano. Obligaciones. Tomo II - Modalidades y Efectos . EDIAR, Soc. Anon. Editores, Sucesores de Compaa Argentina de Editores. Buenos Aires, 1956, Pgin as 156 y 157.): "La muerte de uno de los deudores no hace desaparecer la solidaridad respecto a todos los deudores. Pero la parte que corresponde al deudor fallecido se divide entre sus herederos, o sea, que no trasciende a ellos el efecto de la solidaridad. En esto se distingue la obligacin solidaria de la indivisible, que por su misma naturaleza obliga a todos y cada uno de los herede ros del deudor a cumplir ntegramente la prestacin. Por eso el artculo 1217 (se refiere al Cdigo Civil de 1936) advierte: `salvo si la obligacin fuese indivisible.' As pues, el acreedor puede demandar a cualquiera de sus deudores primitivos por l a totalidad de la deuda, pues, como decamos, la muerte de uno de ellos no hace desaparecer el carcte r de solidaria de la obligacin. Puede tambin demandar a todos los herederos, en conjunto, d el pr imitivo deudor fallecido, por la totalidad de la deuda. O puede, en fin, demandar separadamente a cada uno, a cualquiera de dichos herederos, pero slo por la parte que le corresponda al divid irse entre ellos el monto de la deuda que corresponda al causante. Esto es lo que quiere significa r el artculo cuando habla de `la cuota que le correspondiese en la herencia'. Si A es acreedo r de B, C y D, deudores solidarios, por S/. 6,000, al fallecimiento de D, que deje como sus dos nicos herederos a E y F por partes viriles, puede A demandar a cualquiera de estos do s ltimos, El contenido de este artculo no puede ser usado, en todo o en parte, sin la autor izacin expresa del autor salvo que se cite la fuente expresamente como www.castillofreyre.com. www.castillofreyre.com

3.2.2.2.2 Si se trata de una sucesin testamentaria. Se aplican a este caso los comentarios que hemos fo rmulado en el numeral 3.2.2. 1.2, vale decir los relativos a una obligacin divisible y mancomunada, cuando muere el deudor o un c

odeudor dejando ms de un heredero. separadamente, pero slo por la cantidad de S/. 3,000." Hasta aqu las expresiones del maestro sanmarquino. En relacin a las mismas, debemo s decir que coincidimos con ellas, estimando como valor entendido que la posibilidad de exig ir a cada heredero del deudor o codeudor su parte respectiva, slo resultara aplicable en la medida qu e hubiese habido divisin y particin, sin que los acreedores de la sucesin se hayan opuesto a la misma p ara que se les pagara previamente. Como deca Pothier, la solidaridad difiere de la indivisibilidad. As como la indivi sibilidad viene del hecho de que las personas se han obligado cada una por el total, la so lidaridad es una cualidad personal que no impide que esta obligacin solidaria se divida entre los herederos de cada uno de los deudores solidarios que la han contrado, y entre los herederos del acr eedor para con quien ha sido contratada, lo que segn Pothier fue dicho con suma energa por el pro pio D umoulin. De igual parecer es Huc (HUC, Thephile. Commentaire Thorique et Pratique du Code Civil. Libraire Cotillon. F. Pichon, Successeur, Editeur, Pars, 1894, Tomo VII, Pg ina 485.), cuando ensea que la obligacin solidaria se debe dividir entre los diversos herederos del acreedor, de modo que cada uno de ellos pueda pedir solamente su parte en la deu da. Justificando la diferencia que en el tratamiento sobre este tema reciben la soli daridad y la indivisibilidad, Huc seala que estriba en que la indivisibilidad resulta de ciert a forma de la prestacin a cumplir, la cual, ya sea a razn de su naturaleza o a razn de la relacin en que se enfoc en la obligacin, no es susceptible de cumplimiento parcial, por lo cual este carcter de la prestacin no cam bia despus de la muerte del acreedor o despus de la muerte del deu dor, al continuar siendo el mismo su carcter, es decir indivisible. Por ello, la obligacin indivisible no se dividir ni entre los herederos del deudor ni entre los herederos del acreedor, de modo tal, que uno solo podr demandar el total o un o solo estar obligado por el total. Esto, segn Huc, porque la obligacin no se dividir pues hay a lgo que obstaculiza cualquier divisin: la naturaleza admitida y reconocida de la prestacin a ejecutar. Pero Huc ensea que si la naturaleza de esta prestacin se transforma, si se convier te en una prestacin divisible -por ejemplo en una deuda de una cantidad de dinero- , nada s e opondr en adelante a que se produzca la divisin entre los diversos deudores. El mismo parecer es compartido por Alfredo Barros Errzuriz (BARROS ERRAZURIZ, Alf redo. Op. cit., Volumen II, Pginas 160 y 161.). Jorge Joaqun Llambas (LLAMBIAS, Jorge Joaqun. Tratad o de Derecho Civil. Obligaciones, Editorial Perrot. Buenos Aires, 1975, Tomo II - A, Pgina 555.) tambin se adhiere a ese criterio.

Seala Hctor Lafaille (LAFAILLE, Hctor. Derecho Civil, Tratado de las Obligaciones, Compaa Argentina de Editores, S.R.L. Buenos Aires, 1943, Tomo VI, Volumen I, Pginas 237 y 238.) que este temperamento es justo, aunque a primera vista desconcierte, pues la solidaridad se reduce a quienes fueron parte del acto jurdico o son responsables en virtud de la ley, razn por la cual faltara base legal para imponer a los herederos el deber de cubrir la pre stacin ms all de la medida sealada. Pero agrega Lafaille que a veces, por comodidad de los inte resados, stos designan a uno de ellos para que desempee el papel de exclusivo responsable, pr ocedimiento que suele emplearse en las particiones, lo que no altera el anterior razonamiento. C oncluye Lafaille que no habra aqu, por consiguiente, un efecto secundario de la solidaridad, ni en el rgimen de los acreedores frente a los deudores, ni en cuanto a las relaciones de cada grup o, pues los miembros que lo integran deben distribuirse proporcionalmente esos derechos o es as cargas. El contenido de este artculo no puede ser usado, en todo o en parte, sin la autor izacin expresa del autor salvo que se cite la fuente expresamente como www.castillofreyre.com. www.castillofreyre.com

No obstante ello, estimamos necesario detenernos en el anlisis de un supuesto de sumo inters, referido a este tema. Es el planteado por Giorgi3, cuando se pregunta si quien s e obliga en un contrato puede imponer la solidaridad a los herederos. Recuerda el maestro itali ano que Colmet de Santerre y Boileux responden que no, en tanto que Demolombe y Laurent estn por la afirmativa, opinin con la cual Giorgi se encuentra de acuerdo, pues, en efecto, la regla de q ue el testador puede imponer la solidaridad a los herederos y a los legatarios, demuestra que e l principio de la divisin de las deudas hereditarias no es de orden pblico, sino que puede destruirs e por la voluntad particular en contrario. Agrega Giorgi que, adems, se puede mencionar ju risprudencia confirmando su opinin, al recordar una sentencia de la Corte de Bruselas de 21 de abril de 1819, citada por Merlin, que decide, en efecto, que varios herederos de un deudor de r enta perpetua venan obligados solidariamente al pago de la renta, porque se desprenda del contra to de constitucin que los contratantes haban querido obligar solidariamente a los herede ros; precisa que lo mismo repiti dicha Corte el 4 de marzo de 1824, en otra sentencia citada p or Laurent; aade que los Tribunales italianos han confirmado despus la doctrina de que las partes pueden, al constituir una enfiteusis, imponer a los herederos la solidaridad en el pago del canon.

3.2.2.3 3.2.2.3.1

Si la obligacin es indivisible y mancomunada. Si se trata de una sucesin intestada.

Si el deudor o codeudor fallece intestado, dejando dos o ms herederos, estaremos ante una situacin de indivisin y particin de la masa hereditaria, debiendo responder la suce sin frente a los acreedores por la totalidad de las deudas. Si los herederos del deudor o codeudor deseasen efectuar una divisin y particin si n pagar previamente la deuda, sus acreedores podran oponerse a ello, en virtud de lo disp uesto por los artculos 875 y 876 del Cdigo Civil. En la eventualidad que ninguno de los acreedores se opusiese a la divisin y parti cin, ocurrira lo que seguidamente exponemos. De acuerdo a lo establecido por el artculo 1177 del Cdigo Civil, la indivisibilida d tambin opera respecto de los herederos del acreedor o del deudor. As las cosas, no existira una hiptesis idnea de divisin y particin respecto de la deuda materia de anlisis. Decimos esto, porque en la eventualidad de que los herederos del deudor 3 GIORGI, Giorgio. Op. cit., Volumen I, Pginas 197 y 198.

El contenido de este artculo no puede ser usado, en todo o en parte, sin la autor izacin expresa del autor salvo que se cite la fuente expresamente como www.castillofreyre.com. www.castillofreyre.com

acordaran que la divisin y particin se realizara conforme a sus porcentajes de par ticipacin en la masa hereditaria, o incluso en el supuesto de que los herederos del deudor ac ordaran que la divisin y particin se realizara asignando slo a uno o a algunos de ellos el pago de l ntegro de la deuda, estas estipulaciones no enervaran el derecho de los acreedores a cobrar el ntegro de la prestacin a cualquiera de los herederos del deudor, incluyendo a aquellos a quien es no se les asign el deber de honrar la deuda. Y, obviamente, tambin resultara aplicable al caso lo dispuesto por el artculo 1176 del Cdigo Civil, en el sentido de que cualquiera de los acreedores podra exigir a cualquier a de los herederos del deudor la ejecucin total de la obligacin indivisible, supuesto en el cual el deudor quedara liberado pagando conjuntamente a todos los acreedores o a alguno de ellos , si ste ltimo garantiza a los dems el reembolso de la parte que les corresponda en la obligacin.

Ya deca Pothier4 que dada la natulareza de la obligacin indivisible, sta no es susc eptible de cumplirse por partes, y al ser una cualidad real de la obligacin, ella pasa con d icha cualidad a los herederos del deudor. Eduardo Busso5 es de la misma opinin. A decir de Alfredo Barros Errzuriz6 , la indivisibilidad pasa a los herederos, porque el obstculo n atural que se opone a la divisin de la deuda no desaparece por la muerte de un acreedor o de un deudor. 3.2.2.3.2 Si se trata de una sucesin testamentaria. En el caso de una sucesin testamentaria, si la obligacin fuere indivisible y manco munada y hubiese muerto el deudor o uno de los codeudores, nos encontraramos en el mismo c aso que se pla ntea en la sucesin intestada, pues los acreedores no quedaran obligados a respetar lo dispuesto en el testamento, ya que les asistira el derecho de cobrar el ntegro de la prestac in a cualquiera de los herederos del deudor de la manera expuesta en el acpite respect ivo referente a la sucesin intestada (3.2.2.3.1). Sin embargo, nada impedira a los acreedores aceptar la divisin y particin que hicie ra el testador, atribuyendo a uno solo de los herederos la obligacin de pagar la deuda, en la medida en que consideren a ese heredero plenamente solvente. 4 POTHIER, Robert Joseph. Tratado de las Obligaciones, Primera Parte, Tercera Edicin. Biblioteca Cientfica y Literaria, Barcelona, s/f, Pginas 294 y 295. 5 BUSSO, Eduardo B. Cdigo Civil Anotado, Obligaciones. EDIAR, S oc. Anon. Editores, Sucesores de Compaa Argentina de Editores, S.R.L., Buenos Aires, 1951, T omo IV, Pgina 575. 6 BARROS ERRAZURIZ, Alfredo. Curso de Derecho Civil, Volumen I I, Pginas 160 y 161. Imprenta Cervantes, Santiago de Chile, 1921. El contenido de este artculo no puede ser usado, en todo o en parte, sin la autor izacin expresa del autor salvo que se cite la fuente expresamente como www.castillofreyre.com. www.castillofreyre.com

Otro supuesto de sucesin testamentaria sera aquel en el cual el testador hubiera o mitido pronunciarse respecto de la deuda, caso en el cual, claro est, seran de aplicacin l as normas

consignadas en los artculos 1176 y 1177 del Cdigo Civil. 3.2.2.4 3.2.2.4.1 Si la obligacin es indivisible y solidaria. Si se trata de una sucesin intestada.

Si falleciera un deudor intestado, dejando pluralidad de herederos, naturalmente que se configurara una situacin de indivisin de la masa hereditaria, respondiendo la suces in indivisa con todo su patrimonio ante los acreedores. En el supuesto que la sucesin indivisa no hubiese pagado la deuda, y los heredero s del deudor intentaran efectuar una divisin y particin, sus acreedores podran oponerse, amparndo se en lo establecido por los artculos 875 y 876 del Cdigo Civil. Si ninguno de los acreedores se opusiese a dicha divisin y particin, los herederos podran disponer lo que juzgaren conveniente. Esta divisin y particin, sin embargo, no res ultara oponible a los acreedores, en virtud del ya mencionado principio res inter alios acta. Al tratarse de una obligacin indivisible y solidaria, en virtud de lo dispuesto p or el segundo prrafo del artculo 1181 del Cdigo Civil se aplicara el artculo 1177 del mismo Cdigo, en virtud del cual prevalece el principio de la indivisibilidad respecto a los herederos del deudor. En el caso previsto no sera aplicable, por tratarse de una obligacin que, adems de indivisible, es solidaria, el artculo 1176 del Cdigo Civil citado en el numeral 3.2.2.3.1. de e ste trabajo, sino el artculo 1185 del mismo Cdigo, que prescribe lo siguiente: Artculo 1185.- "El deudor puede efectuar el pago a cualquiera de los acreedores s olidarios, aun cuando hubiese sido demandado slo por alguno." Nada impedira, desde luego, en un plano terico, que los acreedores aceptaran cobra r en los trminos previstos por la divisin y particin. Por lo dems, cabra la posibilidad de que los codeudores hubiesen realizado una div isin y particin omitiendo cualquier referencia a la deuda, caso en el cual seran aplicabl es los principios establecidos por el artculo 1177 del Cdigo Civil. El contenido de este artculo no puede ser usado, en todo o en parte, sin la autor izacin expresa del autor salvo que se cite la fuente expresamente como www.castillofreyre.com. www.castillofreyre.com

3.2.2.4.2 Si se trata de una sucesin testamentaria.

Hacemos de plena aplicacin a este caso, mutatis mutandis, las expresiones que hem os vertido con ocasin del anlisis realizado en el punto inmediatamente anterior (3.2.2.4.1), rela tivo al caso en el que fallece intestado un deudor o codeudor, dejando ms de un heredero, y la ob ligacin fuese indivisible y solidaria. 3.3 La obligacin frente a la muerte del acreedor o de uno de los acreedores. El Derecho Sucesorio Peruano aborda en un solo precepto el tema de la particin de crditos materia de una sucesin, a travs del numeral 863 del Cdigo Civil, que establece lo siguiente : "Los crditos que constituyen parte del activo hereditario, se dividirn entre los herede ros en proporcin a la cuota que tienen en la herencia." El tema parecera sencillo de ser relacionado con el Derecho de Obligaciones, si n o se tuviera en cuenta que, como bien dice el Doctor Guillermo Lohmann Luca de Tena, "El Cdigo Pe ruano no contempla a diferencia de su similar Argentino, una norma como el artculo 3491 de l Cdigo de Vlez Sarsfield, que establece que `Cada uno de los herederos puede librarse de toda obl igacin pagando su parte en la deuda'". Como anota Lohmann, la figura planteada por el Cdigo Argentino implica una divisin automtica de la obligacin divisible a cargo del causante, por efecto de su fallecimiento. A el lo podramos agregar que todo el rgimen de la divisin de los crditos o deudas en el Cdigo Civil A rgentino, importa esa divisin automtica, en tanto se trate de crditos o deudas divisibles7. 7 As puede apreciarse de la lectura de los artculos 3485 a 3502 del Cdigo de ese pas, preceptos que transcribimos a continuacin: 3485. Los crditos divisibles que hacen parte del activo hereditario, se divide n entre los herederos en proporcin de la parte por la cual uno de ellos es llamado a la heren cia. 3486. Desde la muerte del autor de la sucesin, cada heredero est autorizado par a exigir , hasta la concurrencia de su parte hereditaria, el pago de los crditos a favor de la sucesin. 3487. Todo heredero puede ceder su parte en cada uno de los crditos de la he rencia. 3488. El deudor de un crdito hereditario se libra en parte de su deuda persona l, cuando paga a uno de los herederos la parte que ste tiene en su crdito. 3489. Los acreedores personales de uno de los herederos pueden embargar su pa rte en cada uno de los crditos hereditarios, y pedir que los deudores de esos crditos sean obligados a pagarlos hasta la concurrencia de esa parte. 3490. Si los acreedores no hubieren sido pagados, por cualquiera causa que se

a, antes de la entrega a los herederos de sus partes hereditarias, las deudas del difunto se di viden y fraccionan en tantas deudas separadas cuantos herederos dej, en la proporcin de la parte de c ada uno; hyase hecho la particin por cabeza o por El contenido de este artculo no puede ser usado, en todo o en parte, sin la autor izacin expresa del autor salvo que se cite la fuente expresamente como www.castillofreyre.com. www.castillofreyre.com

Debemos dejar en claro que el carcter automtico de la divisin de los crditos se plan tea en el Cdigo Argentino desde la primera de las normas del Captulo IV de la Seccin I, De la Divisin de la Herencia, del Libro IV De las Sucesiones, en el precepto que volvemos a trans cribir (artculo 3485): "Los crditos divisibles que hacen parte del activo hereditario, se dividen entre los herederos en proporcin de la parte por la cual uno de ellos es llamado a la heren cia." Todo ello, como bien lo seala Lohmann, difiere sustantivamente del rgimen legal pe ruano, ya que dentro del Derecho Sucesorio nacional no se produce una automtica divisin de los c rditos o deudas del causante, en relacin a los herederos, sino que ello tendra que resultar de una divisin y particin de la masa hereditaria.

estirpe, y sea el heredero beneficiario o sin beneficio de inventario. 3491. Cada uno de los herederos puede librarse de toda obligacin pagando su pa rte en la deuda. 3492. Si muchos sucesores universales son condenados conjuntamente en esta cal idad, cada uno de ellos ser solamente considerado como condenado en proporcin de su parte hereditari a. 3493. La interpelacin hecha por los acreedores de la sucesin a uno de los hered eros por el pago de la deuda, no interrumpe la prescripcin respecto a los otros. 3494. La deuda que uno de los herederos tuviere a favor de la sucesin, lo mism o que los crditos que tuviere contra ella, no se extinguen por confusin, sino hasta la concu rrencia de su parte hereditaria. 3495. La insolvencia de uno o de muchos de los herederos no grava a los otros , y los solventes no pueden ser perseguidos por la insolvencia de sus coherederos. 3496. Si uno de los herederos muere, la porcin de la deuda que le era personal en la divisin de la herencia, se divide y se fracciona como todas las otras deudas personales entre sus herederos, en la porcin que cada uno de ellos est llamado a la sucesin de este lti mo. 3497. Si uno de los herederos ha sido cargado con el deber de pagar la deuda

por el ttulo constitutivo de ella, o por un ttulo posterior, el acreedor autorizado a exigirle el pago, conserva su accin contra los otros herederos para ser pagados segn sus porciones h ereditarias. 3498. Cada heredero est obligado respecto de los acreedores de la herencia, po r la deuda con que ella est gravada, en proporcin de su parte hereditaria, aunque por la particip acin no hubiese en realidad recibido sino una fraccin inferior a esta parte, salvo sus de rechos contra sus coherederos. 3499. Los legatarios de una parte determinada de la sucesin estn obligados al p ago de las deudas en proporcin a lo que recibieren. Los acreedores pueden tambin exigirles lo que les corresponde en el crdito, o dirigirse slo contra los herederos. Estos tendrn recur so contra los legatarios por la parte en razn de la cual estn obligados a contribuir a satisface r las deudas de la sucesin. 3501. Los legatarios de objetos particulares o de sumas determinadas de diner o, slo son responsables de las deudas de la herencia, cuando los bienes de sta no alcanzasen ; y lo sern entonces por todo el valor que recibieren, contribuyendo entre ellos en proporcin de cada legado. 3502. El coheredero acreedor del difunto puede reclamar de los otros el pago de su crdito, deducida su parte proporcional como tal heredero. El contenido de este artculo no puede ser usado, en todo o en parte, sin la autor izacin expresa del autor salvo que se cite la fuente expresamente como www.castillofreyre.com. www.castillofreyre.com

Lo que ser materia de anlisis es si el numeral 863 del Cdigo Peruano tiene carcter i mperativo, cuando dispone que los crditos que constituyen parte del activo hereditario "se d ividirn" entre los herederos en proporcin a la cuota que tienen en la herencia. En virtud a lo previsto por el artculo 660 del Cdigo Civil Peruano, desde el momen to de la muerte de una persona se transmite a sus herederos su patrimonio hereditario, el mismo que est compuesto por los bienes, derechos y obligaciones. Como es evidente, los herederos pueden aceptar o renunciar a la herencia. De acu erdo al artculo 672, la aceptacin expresa puede constar en instrumento pblico o privado y la acept acin tcita se genera si el heredero entra en posesin de la herencia o practica otros actos que demuestran de manera indubitable su voluntad de aceptar. Dice el artculo 844 del Cdigo Civil que si a la muerte del causante ste deja varios

herederos, cada uno de ellos es copropietario de los bienes de la herencia, en proporcin a l a cuota que tenga derecho a heredar. Pero, a nuestro entender, la norma omite inadvertidamente hac er referencia a los derechos de crdito y a las deudas que forman parte de la masa hereditaria. Nos pa rece evidente que dentro del rgimen legal peruano la situacin de indivisin no slo se extiende a los bi enes materia de la herencia, sino tambin a los derechos de crdito y a las deudas, por i nferirse as del citado artculo 660. De ello se deduce que el estado de indivisin hereditaria a que alude el artculo 84 5, hace de aplicacin al tema -en lo no previsto por el Derecho de Sucesiones- las normas rel ativas a copropiedad, las que no slo se refieren a los bienes, sino a todo el patrimonio c omo universalidad. As, mientras subsista el estado de indivisin, seguir rigiendo lo pre visto por el numeral 851, al disponer que la herencia ser administrada por el albacea o por el apoderado comn nombrado por todos los herederos o por un administrador judicial. En principio, el estado de indivisin sucesoria no facilita adoptar decisiones res pecto de actos de disposicin (para los que se requiere unanimidad) o de administracin (que exigen ma yora absoluta de porciones hereditarias). Por ello, el Derecho auspicia la divisin y particin de la masa hereditaria, conforme a las normas previstas por los artculos 852 y siguientes. La divisin y particin, en cuanto a los bienes se refiere, no constituye objeto de anlisis en este trabajo. La divisin y particin de las deudas ya ha sido materia de estudio en la primera parte. Ahora corresponde ocuparnos del rgimen de la divisin y particin de El contenido de este artculo no puede ser usado, en todo o en parte, sin la autor izacin expresa del autor salvo que se cite la fuente expresamente como www.castillofreyre.com. www.castillofreyre.com

crditos en sede sucesoria. Entendemos que para efectos de una divisin y particin convencional -en torno a los crditos de la sucesin-, la regla es la libertad absoluta, pudiendo acordar los coherederos aque llo que consideren ms conveniente a sus intereses, siempre y cuando no afecten derechos d e terceros. Pero el ya citado artculo 863 del Cdigo Civil, que establece que los crditos que co nstituyen

parte del activo hereditario, se dividirn entre los herederos en proporcin a la cuota que tienen en la herencia, no slo es un precepto de carcter meramente dispositivo, sin o que resulta confuso e intil, ya que, como antes lo expresamos, los herederos podran proceder c omo mejor les convenga respecto a la divisin y particin de los crditos de la sucesin, pues la reso lucin que adopten, que estara referida nicamente al cobro de las deudas, en nada afectara a l os deudores de la sucesin. En el Derecho Peruano los herederos del causante no podran hacer efectivos -salvo para integrarlos a la masa hereditaria- los crditos de la sucesin si anteladamente no se hubieran p agado todas las deudas de la herencia. En tal sentido, el Captulo relativo a las deudas de la suc esin, deja ello claramente establecido en los artculos 871 y siguientes del Cdigo Civil, pues mien tras la herencia permanece indivisa las deudas del causante gravitan sobre la masa hered itaria. A lo sealado, hay que agregar un a rgumento que aleja que se interpreten en el mi smo sentido el artculo 863 del Cdigo nacional y el artculo 3485 del Cdigo Argentino. El artculo 863, a diferencia de su correspondiente argentino (el 3485), no est redactado en tiempo presente, pues no expresa que los crditos divisi bles que hacen parte del activo hereditario "se dividen" entre los herederos, sino l dispone que "se dividirn" entre los herederos en proporcin a la cuota que tienen en la herencia. Resulta de singular importancia que la norma peruana se encuentre redactada en t iempo futuro, y no en tiempo presente, pues ste argumento abona el criterio razonable de que la divi sin de los crditos no se produce al tiempo de la muerte del causante, sino cuando se efecta l a divisin y particin de la masa hereditaria, momento en el que recin cabra un pacto distinto. Por otra parte, si se pensara por un instante en la eventualidad de aplicar el a rtculo 863 antes de que se produjera la divisin y particin de la masa hereditaria, podra incurrirse en el absurdo de que los activos de la sucesin, que obviamente no incluiran los crditos "ya cobra dos de manera directa por los herederos del causante", no alcanzaran para pagar los pasivos de la herencia. El contenido de este artculo no puede ser usado, en todo o en parte, sin la autor izacin expresa del autor salvo que se cite la fuente expresamente como www.castillofreyre.com. www.castillofreyre.com

Ello significara ubicarnos en la inslita hiptesis de que los herederos del causante pudieran cobrar automticamente los crditos que integran parte del activo hereditario, en pr oporcin a su cuota en la herencia, sin necesidad de preocuparse por pagar las deudas de la pr opia sucesin, lo que legalizara una situacin claramente fraudulenta, en perjuicio de los acreedores de la herencia. Por lo dems, tal interpretacin vulnerara los preceptos imperativos consig nados en los artculos 871 y siguientes del Cdigo Civil. La cobranza de los crditos slo puede efec tuarse para integrar su importe a la masa sucesoria. En adicin, conviene sealar que la sistemtica del artculo 863 refuerza el argumento d e que el mismo no resulta susceptible de ser aplicado inmediatamente despus de producida l a muerte del causante, sino en el proceso de divisin y particin, ya que el citado numeral forma parte del Captulo Segundo, relativo, precisamente, a la particin de la masa hereditaria (artc ulos 852 a 868), ubicado luego del Captulo Primero, referido a la indivisin de la masa heredi taria, integrando, ambos, el Ttulo II, sobre indivisin y particin. Por otra parte, dado que con frecuencia los herederos mantienen la sucesin indivi sa durante un tiempo considerable, pues son usuales las dificultades destinadas a efectuar una divisin y particin, es claro que dichos herederos no proceden a adjudicarse crditos heredita rios para recin cobrarlos despus de efectuada la divisin y particin. Resulta comn, por ello, qu e la sucesin indivisa haga efectivos dichos crditos de los deudores a quienes correspon da pagarlos. Es muy probable, por tal razn, que slo queden como pendientes aquellos crditos cobrado s pero no pagados o aquellos cuyo plazo para el pago an no hubiese vencido. Adems, cabe recordar que el artculo 863 del Cdigo vigente carece de correlato algun o en el Cdigo Civil de 1936, el mismo que no incluy norma similar, situacin que hace difcil percibir la intencin del legislador de 1984. Sin embargo, indagar sobre tal intencin resulta i ndiferente ante los argumentos que abonan la interpretacin sobre la que venimos haciendo fe. Al reiterar que el artculo 863 no tiene carcter imperativo, ello equivale a decir que no existira impedimento alguno para que al momento de la divisin y particin de la masa hereditaria, los herederos pudiesen asumir los crditos de la herencia en porcentajes distintos a los de sus respectivas cuotas. No olvidemos que el artculo mencionado, al tener carcter dispo sitivo, es una norma supletoria de la autonoma de la voluntad. As, los coherederos podran dividirs e los crditos como mejor les parezca, pues a nadie perjudicaran (a diferencia de lo que ocurre con las

deudas de la herencia). Dentro de tal orden de ideas, estimamos que en el Derecho Sucesorio carece de se ntido una norma como el artculo 863, el mismo que constituye una El contenido de este artculo no puede ser usado, en todo o en parte, sin la autor izacin expresa del autor salvo que se cite la fuente expresamente como www.castillofreyre.com. www.castillofreyre.com

irrelevante demasa. En conclusin, los coherederos gozan de la ms absoluta libertad para proceder a la divisin y particin del crdito de la herencia, en la forma que lo juzguen conveniente. As, los herederos podran dividirse el crdito en porcentajes distintos a sus partici paciones en la sucesin, o asignarlo slo a algunos de los herederos, o asignarlo exclusivamente a uno de ellos. Lo anterior slo determinara la forma como el titular o titulares del crdito estaran facultados para cobrarlo. No obstante, lo sealado no afecta -en lo absoluto- los derechos del deudor o code udores de dicha obligacin, porque los acreedores herederos han ejercitado legtimamente la autonoma de su voluntad. As las cosas, cabra preguntarse cmo o cundo seran aplicables para los herederos del a creedor o de uno de los acreedores los principios del Derecho de Obligaciones, especficamen te los numerales 1174, 1177 y 1187. Su aplicacin prctica slo se podra presentar de manera supletoria a la voluntad de lo s herederos del acreedor o coacreedor que hubiera fallecido, si dichos herederos no disponen algo distinto en la divisin y particin del crdito o simplemente omiten pronunciarse sobre la acreenc ia. Los artculos de Derecho de Obligaciones tambin resultaran aplicables si, tratndose d e una sucesin testamentaria, el acreedor o coacreedor causante simplemente no se hubier a pronunciado en su testamento sobre la acreencia. Ello, en razn de q ue existira indivisin respecto del crdito. En tal sentido, los de udores deberan proceder de igual forma como si el acreedor o coacreedor no hubiera muert o, entendido esto respecto al crdito indiviso. De esta forma, la sucesin podra cobrar a los deudores conforme lo establezca el ttulo constitutivo de la obligacin.

Por lo dems, resulta evidente que los deudores de la sucesin no se veran perjudicad os al respecto en lo ms mnimo, pues debern pagar en la forma convenida con el causante. 3.3.1 Si la obligacin es divisible y mancomunada.

Si una obligacin es divisible y mancomunada, en ausencia de pacto distinto de los herederos del acreedor o de disposicin testamentaria diferente, ella pasara a los herederos del acreedor como divisible y mancomunada, vale decir, lo hara en la misma condicin en que se haba co ntrado. El contenido de este artculo no puede ser usado, en todo o en parte, sin la autor izacin expresa del autor salvo que se cite la fuente expresamente como www.castillofreyre.com. www.castillofreyre.com

Sera el caso de un acreedor que tuviera dos deudores obligados al pago de la suma de 40,000.00 nuevos soles. Si el acreedor muriese y dejase dos herederos (sus dos nicos hijos, por ejemplo), cada uno de ellos tendra derecho a cobrar a cada deudor la suma de 10,000.00 nuev os soles, es decir un total de 20,000.00 nuevos soles, en la medida en que heredasen en iguales porcentajes. Si uno de los hijos hereda el 60% y el otro el 40%, el primero cobrara un total de 24,000.00 nuevos soles y el segundo 16,000.00 nuevos soles. 3.3.2 Si la obligacin es divisible y solidaria.

Siempre en el supuesto de ausencia de pacto diferente entre los herederos del ac reedor o de disposicin testamentaria en sentido diverso, si la obligacin fuese divisible y sol idaria, pasara a los herederos del acreedor como divisible y mancomunada, pues la divisibilidad se hereda como tal y la solidaridad no. 3.3.3 Si la obligacin es indivisible y mancomunada.

En el mismo entendido del punto precedente, si la obligacin fuera indivisible y m ancomunada, se heredara en aquella condicin, esto es como indivisible, lo que equivale a decir qu e cada heredero sera acreedor por el ntegro de la prestacin. 3.3.4 Si la obligacin es indivisible y solidaria.

Y, por ltimo, si la obligacin fuese indivisible y solidaria, y en el mismo presupu esto de los tres acpites anteriores, la acreencia pasara a los herederos del causante como ind ivisible y mancomunada, aplicndose las reglas de la indivisibilidad (en virtud de lo dispues to por el segundo

prrafo del artculo 1181 del Cdigo Civil y su referido el artculo 1177 del mismo Cdigo ). Esta situacin legal obedece fundamentalmente a la naturaleza jurdicade la indivisi bilidad, la que determina que no hay otra solucin viable. Tal situacin tambin se presentara, desde l uego, en el caso de la indivisibilidad ficticia, esto es de la constituida por pacto. En el supuesto de una obligacin indivisible y solidaria, y tal como antes lo seala mos, la indivisibilidad se heredara y la solidaridad no. Y al no heredarse la solidaridad , la obligacin pasara, por este efecto, como mancomunada, razn por la cual, al resultar aplicable s las reglas de la divisibilidad a las obligaciones mancomunadas, tendramos la concurrencia de l os principios de las obligaciones indivisibles y divisibles. Pero, como resulta evidente, tal con currencia de ambas categoras sera incompatible y por ello prevalecen las normas de la indivisibilidad . El contenido de este artculo no puede ser usado, en todo o en parte, sin la autor izacin expresa del autor salvo que se cite la fuente expresamente como www.castillofreyre.com. www.castillofreyre.com

De ah que en el caso de la solidaridad -donde s existe alternativa, puesto que dic ho carcter no est referido al objeto, sino a la forma como se han obligado las partes entre s y respecto de la contraparte- el Cdigo resuelve en sentido inverso. 4. Conclusin.

Como vemos, de lo expuesto se deduce que el tema objeto del presente trabajo no ofrece, necesariamente, soluciones pacficas, y que es imprescindible efectuar una aplicac in razonada e interdisciplinaria de los principios que informan tanto al Derecho Sucesorio com o al Derecho de Obligaciones. Resulta sumamente claro, dentro de la lgica del ordenamiento jurdico peruano, que tanto los crditos como las deudas de una persona se regirn conforme a lo dispuesto en el ttul o constitutivo de la obligacin. Sin embargo, la situacin plantea diversos matices cu ando se inicia el proceso sucesorio, vale decir a la muerte del causante. En virtud de los principios legales vigentes en nuestro pas, de la lgica y de la r azn, a la muerte de una persona su patrimonio se encuentra en situacin de indivisin, lo que equivale a decir que estamos en presencia de una masa hereditaria indivisa, de la cual son

titulares, en tal condicin, todos los herederos del causante. Esa masa hereditaria es un patrimonio autnomo, respondiendo, en su integridad, po r todas las deudas que se mantuvieran respecto de terceros acreedores, quienes gozan del der echo de oponerse a que los herederos procedan a efectuar una divisin y particin, en tanto no se hubie ran pagado las deudas de la herencia. Ello, en virtud de lo dispuesto esencialmente por los artc ulos 871, 872, 875 y 876 del Cdigo Civil. As, una deuda hereditaria slo podra ser materia de divisin y particin en caso de que los acreedores de la herencia no se hubieran opuesto a ello. De ser este el caso, los coherederos podran efectuar la divisin y particin de la de uda conforme lo estimaran conveniente a sus intereses. Lo que no podran lograr es imponer a lo s acreedores el contenido de ese acuerdo, si estos lo objetaran. Ante esa situacin, los acreedores podran cobrar, a su eleccin, conforme al ttulo con stitutivo de la acreencia o de acuerdo a lo pactado en la divisin y particin. Similares consideraciones en torno a los derechos de los acreedores El contenido de este artculo no puede ser usado, en todo o en parte, sin la autor izacin expresa del autor salvo que se cite la fuente expresamente como www.castillofreyre.com. www.castillofreyre.com

seran aplicables en caso de que se tratara de una sucesin testamentaria, respecto de aquello que hubiera dispuesto el causante (deudor o codeudor) en torno a la deuda y sus dive rsos herederos. En este caso, los acreedores del deudor no gozan de derechoalguno para alterar o influir sobre la voluntad del testador, siendo evidente que si dicho testador, a pesar de haber o torgado testamento no hubiese hecho referencia en torno a las deudas, regiran para este caso similar es principios que los que inspiran el tema en la sucesin intestada. Si el deudor causante hubiera hecho divisin y particin asignando el pago de la deu da por parte de uno de sus herederos, resulta evidente que esa disposicin testamentaria, si bien no podra ser objetada por los acreedores, stos gozaran de la opcin entre cobrar su crdito conform e a lo dispuesto por el testador o, si tal situacin no les resultara conveniente, hacerl o conforme dispone el Derecho de Obligaciones. Si la obligacin fuese divisible y mancomunada , podran cobrar

de manera divisible, al igual que si fuese divisible y solidaria; si fuera indiv isible y solidaria podran cobrar de manera indivisible; y, por ltimo, si la obligacin fuese indivisibl e y mancomunada, podran cobrar de manera indivisible. Por otra parte, en lo que atae al aspecto activo de la obligacin, no resultara fact ible que cada heredero (mediando indivisin) pudiera cobrar (de acuerdo a su participacin porcent ual en la masa hereditaria) los crditos de la herencia. La cobranza slo podra e fectuarse, antes d e pagados los pasivos, para incorporar su monto a la masa indivisa. Por lo dems, el principio de divisin de los crditos hereditarios de manera proporci onal a las participaciones en la herencia (enunciado por el artculo 863 del Cdigo Civil Perua no), no constituye norma imperativa, sino tan slo dispositiva, y en ningn caso podra vulner ar derecho alguno de los acreedores de la sucesin. De lo expuesto debe concluirse que los principios de Derecho de Obligaciones en torno al tema tratado deben concordarse con los de Derecho Sucesorio, buscando una interpretac in orgnica y armoniosa, en plena consonancia con el orden pblico y en pleno resguardo de los i ntereses de los acreedores, deudores y terceros vinculados por la relacin obligacional.

Lima, diciembre de 1999.

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