13 Apunte - Privado2

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Facultad de Derecho Ciencias Sociales y Polticas

Derecho Internacional Privado
DERECHO INTERNCION! PRI"DO
#Se$%n Nuevo Pro$ra&a de estudio 'o ())*+
,O!I!! -
.- CONCEPTO DE DERECHO INTERNCION! PRI"DO/
0O!DSCH1IDT/
Conjunto de casos iusprivatistas con elementos extranjeros y de sus soluciones; descriptos casos y soluciones por
normas inspiradas en los mtodos NDRECTO, ANALTCO Y SNTETCO JUDC y basadas las soluciones y sus
descripciones en el respeto al elemento extranjero.
Conjunto de las soluciones de los casos iusprivatistas con elementos extranjeros, basada en el respeto hacia
dichos elementos (definicin dada en su sistema). Esta definicin al ser sntesis de la primera es la ms acertada.
,!ESTR/
Rama del Dcho Priv que tiene por objeto el estudio y regulacin de las relaciones jurdicas en las que participan uno
o ms elementos ajenos a la soberana legislativa local.
-+ Casos iusprivatistas con elementos extranjeros (objeto del DIP)
El objeto de esta disciplina (DP) es el caso iusprivatista con elemento extranjero.
a+ El caso :
Es la controversia entre 2 o ms pers sobre el reparto de potencias e impotencias, pudiendo ser la controversia:
actual, eventual, judicial o extrajudicial.
2+ El carcter iusprivatista del caso :
Se refiere a que el mismo debe pertenecer al derecho privado (civil o comercial) ya que solo all se da la
extraterritorialidad, la razn esta en que solo en el orbita del derecho privado rige todava este ultimo ppio, consistente
en que en un pas no se aplica solamente el dcho priv propio, sino igualmente, en su caso, dcho priv extranjero y en
que el DPr est indisolublemente unido al ppio de la extraterritorialidad del derecho.
c+ La extranjera del caso :
Los casos deben contener elementos extranjeros que pueden ser de diferentes ndoles:
* Personal: Cuando uno de los protagonistas es extranjero, ya sea que ostente una nacionalidad extrajera, que no
tenga ninguna o bien uno de ellos posea domicilio o residencia extrajera.
* Real: La cosa o negocio jurdico que es objeto del litigio se encuentra en el extranjero.
* Conductista: Cuando el delito, cuasidelito o negocio jurdico se llevan a cabo en el extranjero.
(+ Soluciones de los casos iusprivatistas con elementos extranjeros (Finalidad del DIPr)
Finalidad/ La finalidad del DPr es dar solucin a los casos iusprivatistas con elementos extranjeros. Esta puede ser
de dos tipos:
Solucin extraterritorial: Se elige entre los diversos derechos en tela de juicio, aquel en el que el caso tiene su sede,
su centro de gravedad.
Solucin territorial: Se busca en el propio derecho del pas donde surge la controversia. La solucin puede ser
extrema o mitigada.
La solucin territorialista es extrema cuando se aplica el dcho priv del pas en cuestin, haya o no elementos
extranjeros; es mitigada, cuando se aplica un derecho privado especial creado al efecto, de fuente nacional o
internacional.
a+ 1 Doctrina : Obtencin de orden en la comunidad internacional (armona de las soluciones). Pretende aunar
criterios de interpretacin y aplicacin de los distintos derechos positivos de cada pas. Se busca la seguridad jurdica
en la comunidad internacional, anhelando que el mismo caso iusprivatista con elementos extranjeros reciba ante
tribunales de cualquier otro pas, idntica solucin.
Para que estos pases coincidan en la solucin es necesario que se de uno de los 3 supuestos:
1- Que estn subordinados a una entidad que los comprenda y les de rdenes en el sentido indicado.
2- Que se obliguen recprocamente por convenios internacionales.
3- Que dicten legislaciones coincidentes, suponiendo la actuacin de un legislador internacional.
2+ 2 Doctrina : Obtencin de justicia en la comunidad nacional.
Busca crear un derecho sustantivo comn y nico a todos los estados partes, interpretado y aplicado por u rgano
supraestatal. Busca el logro de la justicia dentro de la comunidad, para ello, el medio es la aplicacin del derecho
extranjero pero no referido a las normas jurdicas extranjeras, sino a las sentencias, que con el mayor grado de
probabilidad dictara el juez. Ahora bien, el juez extranjero aplicara al caso directamente su derecho privado despus
de aplicar el derecho internacional privado comn.
3+ Normas adecuadas para captar los casos y sus soluciones (mtodos constitutivos del DIP)
Nor&a/ Es la captacin lgica y neutral de un reparto proyectado. Tiene 2 partes:
- Ti4o le$al/
Se describe la situacin social que reclama un reparto. Describe el caso iusprivatista con elemento extranjero. Los
tipos legales son iguales, mas no sus consecuencias que varan segn el territorialismo o el extraterritorialismo que
orienta la solucin.
( Consecuencia 5urdica/
Esboza la solucin. Segn la solucin adoptada (extraterritorialista o territorialista) emplea un mtodo diferente. En la
extraterritorialidad la consecuencia indica el derecho que lo debe resolver (mtodo indirecto), que a veces requiere
completarse con mtodos auxiliares. En la territorialidad la consecuencia jurdica resuelve inmediatamente el
problema suscitado en el tipo legal (mtodo directo).
16todos/
a+ Directo : La norma en su consecuencia jurdica resuelve el problema planteado en su tipo legal. Empleada en
derecho pblico y privado.
- RODRIGO G. ZALDA - Pgina | 1
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2+ Indirecto / Elige la norma a aplicar de entre varios derechos aplicables. Busca la solucin del caso y es un mtodo
constitutivo, que primero se dirige al legislador y luego al juez. Es univoco en los casos relativamente internacionales y
multvoco en los casos absolutamente internacionales.
* Casos absolutamente nacionales: Todos los elementos en el momento crtico se vinculan en un solo pas. No forma
parte del DPr.
* Casos relativamente internacionales: Nace como absolutamente nacional, pero por una circunstancia sobrevenida,
recibe tinte internac
* Casos absolutamente internacionales: Desde el nacimiento, muestra los diversos elementos de naciones distintas.
En este, se requiere un mtodo auxiliar, el analtico.
c+ naltico / Este fracciona y desmiembra la unidad del caso real. Crea un verdadero mosaico de las partes de la
relacin fraccionada y somete a cada una de las partes, a uno de los derechos cuya intervencin se estima legtima.
Es un mtodo auxiliar necesario en los casos absolutamente internacionales. Despedaza la controversia mediante su
anlisis. El anlisis se lleva a cabo utilizando en forma analgica las categoras analticas de dcho civil (por ello un
mtodo analtico analgico), busca la solucin del caso y es adems un mtodo constitutivo, dirigido al legislador y
luego al juez.
Cuando toma las categoras del dcho civil se lo denomina Analtico-Analgico; cuando reclama principios propios y
pretende dotar de categoras propias al DPr se llama Analtico-Autrquico. Este ultimo, es constitutivo porque busca
dar soluciones al caso, pero insuficiente, por dejar partes fragmentadas sin unir, debiendo acudir a otro mtodo
auxiliar (sinttico judicial).
d+ Sint6tico-7udicial / Es necesaria la sntesis, entonces busca una solucin material del caso, por lo que es un
mtodo constitutivo material (acepta diversos fragmentos de derecho materiales sealados por el mtodo analtico y
elabora la solucin de fondo).
CONCEPTO DE ! CIENCI DE! DERECHO INTERNCION! PRI"DO/
Esta ciencia posee una estructura trialista, de modo que cada problema iusprivatista internacional ha de ser descrito
desde los 3 puntos de vista, segn los cuales, Goldschmidt concibe al derecho:
-. Dimensin Normolgica : Estudia la norma en abstracto, concebida por el legislador.
(. Dimensin Sociolgica : Estudia la norma como interpretada y aplicada por los jueces.
3. Dimensin Dikeologica : Realiza una valoracin de la solucin dada por los jueces, sealando la justicia o injusticia
de dicha solucin y llenando las lagunas.
Para que las descripciones de problemas formen una ciencia, debe constituirse un sistema. El sistema es el producto
del mtodo que indica como ordenarse los problemas y va dirigido al hombre de la ciencia, como mtodo expositivo.
La ciencia acepta la realidad de manera lgica y neutral y se lleva a cabo por medio de la norma, de la que parte el
mtodo sistematizador de la ciencia.
-+ El mtodo Normolgico como mtodo expositivo de la ciencia iusprivatista internacional: es un mtodo
sistematizador, expositivo (no constitutivo porque no busca una solucin) y no esta dirigido al legislador ni al juez sino
al hombre de la ciencia. Como la ciencia capta la realidad de manera lgica y neutral, y como la captacin lgica y
neutral de la realidad jurdica se lleva a cabo por medio de la norma, el mtodo sistematizador de la ciencia del DPr
ha de partir de la norma iusprivatista internacional. He aqu lo que se llama la concepcin normolgica de la ciencia
del DIPr, la cual consiste en hacer del anlisis de la estructura de la norma jusprivatista internacional el punto de
partida de la ciencia del DIPr.
El anlisis de las normas iusprivatistas internacionales nos hace presentar distintos tipos de normas:
Normas individuales : son las que estn en las sentencias que resuelven controversias sobre problemas del DPr.
Normas generales : son las que estn en los textos legales.
Normas generalsimas : Son obras de la abstraccin cientfica y que sistematizan los problemas que pueden surgir
tanto en las normas individuales como generales.
(+ El Sistema de la Ciencia Con miras a estos 3 tipos de normas, la ciencia del DPr se estructura en 2 partes: Parte
Gral y Parte Especial.
Goldschmidt considera necesaria la divisin de la ciencia del derecho privado en parte general y parte especial.
Parte General : Estudia las normas generalsimas, el ordenamiento iusprivatista internacional en gral (fuentes, mbito
espacial y temporal, nombre, relaciones con materias afines, estructura, funcin y clases de la norma gral, los
problemas).
Parte Especial : Estudia la descripcin de las normas grales e individuales. Coincide con las partes especiales de los
dchos civ y com desde la ptica del eventual caso internacional.
El DPr naci en 1228 en la Glosa de Acursio, que contiene una norma individual. Mucho tiempo transcurre para
encontrar normas grales, pero pronto se decreta la Lex Situ Rey (ley de la situacin de las cosas) para inmuebles;
luego, la ley domiciliaria para asuntos personales y la ley local para la forma de los actos (locus regis actum)
Luego se dio la norma generalsima que comprende los grandes problemas de nuestra disciplina, aparece poco a
poco a partir de 1849 y cobra su forma completa en 1935. En efecto:
1849 Savigny Enuncia por primera vez el problema del orden publico internacional.
1878 Con motivo de dos sentencias francesas, se llama la atencin sobre el fraude a la ley (caso de la condesa de
Charaman-Chimay) y el reenvo (caso Forgo). (Se explican en la B6)
1897 Presenta Bartin, de nuevo con motivo de una sentencia francesa (caso de la viuda maltesa), el problema de
las calificaciones. (Se explica en la B5)
1931 A raz del caso Ponnoucannalle, se trae a colacin el problema de la cuestin previa. (Se explican en la B6)
1935 Por ltimo, cuando el autor elabor la concepcin normolgica del DPr y simultnea y consustancialmente, su
sistema cientfico, surgi a la luz de la conciencia terica el problema de la aplicacin del Dcho extranjero, que hasta
aquella fecha haba sido confundido con el problema del tratamiento del Derecho extranjero en el proceso.
Es decir que la materia se hizo visible en 1228 y su ciencia se construyo entre 1848 y 1935.
NO1,RE 8 CONTENIDO.
En el ordenamiento normativo argentino ninguna norma bautiza nuestra materia con un nombre especfico.
Usualmente se denomina la congerie de casos y soluciones que nos interesan, con el nombre de "DPr".
Aqu se plantean 2 cuestiones:
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1 Que significa o que abarca el nombre. 2 Cuales son los distintos nombres.
1 Significa: El dcho de la extraterritorialidad del dcho priv extranjero. No hay que confundirlo con el mbito espacial
del propio dcho priv, ni tampoco con un dcho priv comn a varios pases. Tampoco es el derecho privado propio
especial, creado para casos, con elementos extranjeros (dcho de extranjera), que si bien respeta el elemento
extranjero no lo considera en su individualidad.
De todas formas el nombre es ambiguo, por ello la doctrina da distintos nombres.
2 La doctrina est de acuerdo en que el nombre no es el ms adecuado pero aceptan mantenerlo, ya que ms vale
malo conocido que bueno por conocer. Para: - Quintn Alfonsn: Derecho privado internacional
- Zeballos: Derecho privado humano
- Jitta: Guillotina de conflictos
- Armijn: Derecho ntersistemtico
- Frankestein: Derecho de la delimitacin
- Goldschmidt: Sostiene que debe mantenerse DPr, pero adiciona al nombre Derecho de la
Tolerancia.
Con respecto al espacio ultraterrestre y los cuerpos celestes, los problemas se plantean si hay relaciones privadas
entre miembros de expediciones organizadas por diversos pases, ya que, en caso contrario, hay que aplicar el
Derecho Privado del pas organizador. Ahora bien, habiendo relaciones interexpedicionarias, y teniendo en cuenta el
Tratado de Dic-1966. "Sobre los principios que deben reunir las actividades de los Estados en la exploracin y
utilizacin del espacio ultraterrestre e incluso la Luna y otros cuerpos celestes", ellas se regirn por un Derecho
Privado Comn basado en la justicia y el Derecho Natural. Esto se desprende de la exclusin de la soberana en
aquellas regiones (arts. 2 a 4) y de su pertenencia a la Humanidad (art. 1). Una Humanidad organizada (Ej, ONU)
puede, sin problema alguno, actuar como sujeto de derecho, o sea, tener personalidad jurdica, capacidad de
derecho.
Otros convenios referentes a esta materia son el Acuerdo sobre el Salvamento y la Devolucin de los Astronautas y la
Restitucin de Objetos lanzados al espacio ultraterrestre (1972), el Convenio sobre la Responsabilidad nternacional
por daos causados por objetos espaciales (1972) y el Convenio sobre el Registro de Objetos lanzados al espacio
ultraterrestre (1974).
! UTONO19 DE! DIP : DE ! CIENCI E! CONS0RD.
Dimensin Normolica!
Did;ctica-cad6&ica/ La tiene, es una asignatura independiente. La materia fue introducida en los planes de estudio
por Dec en 1857 por Vlez y Pastor Obligado.
!e$islativa/ No tiene, porque las disposiciones estn dispersas en el cd civ, de com y leyes especiales. Se debe a
que nuestra legislacin es anterior a la elaboracin de la parte general de nuestra disciplina.
!iteraria/ No tiene, porque sus disposiciones se hallan en obras civilistas o comercialistas. Sin embargo en la
actualidad es preciso reconocerle esta autonoma en funcin de la cantidad de obras, tratados de DPr, etc.).
Cient<ica/ Si tiene, puesto que posee objeto, mtodo y principios propios.
7udicial/ No la tiene, porque son los mismos jueces ordinarios los que tienen que aplicarlo, tanto civiles como
comerciales.
Dimensin Sociolica!
Numerosos son los casos iusprivatistas con elementos extranjeros, pero muy pocos los que reciben aplicacin del
derecho extranjero, pues sobre la actuacin de los jueces pesa el temor de equivocarse en la aplicacin del dcho
extranjero y tambin, por la opinin de tratadistas civilistas o comercialistas que defienden una solucin territorialista.
Por ello, toda nuestra jurisprudencia versa sobre un solo tema, evitar la aplicacin del derecho extranjero,
conduciendo esto, a sofocar la vida del DPr.
Dimensin Di"elica!
Para remediar este problema necesitamos autonoma legislativa y judicial. Conseguidas estas, garantizamos la
autonoma de nuestra disciplina, basada en la extraterritorialidad del derecho extranjero y la de su ciencia, consistente
en que solo ella estudia los problemas el orden publico internacional, el fraude a la ley, el reenvo, las calificaciones, la
cuestin previa y la aplicacin del derecho extranjero.
Sin embargo hubo muchos intentos por brindarle esta autonoma:
3 Congreso de Dcho Civil (Crdoba 1961): Propone la codificacin en el titulo preliminar del C.C.
7 Congreso Hispano luso americano (BsAs-1969): Goldschmidt, relator del congreso, presento un proyecto de
cdigo de DPr.
La Asoc Arg de Dcho nternac se reunio en Tucumn en 1973. Encomend a Goldschmidt la elaboracin de un
nuevo proyecto tomando como base al anterior. Se creo una comisin al efecto conformada por: Goldschmidt, Diaz
Ulloque, Malfusi, Smith, y Piotti. El proyecto cont con el voto favorable de los 3 primeros y fue elevado al ministerio
de justicia, pero el golpe de estado de 1976 lo dejo en el camino.
1=TODOS DE! DIPr.
a+ Directo: La norma en su consecuencia jurdica resuelve el problema planteado en su tipo legal. Empleada en dcho
pblico y privado.
Ej.: en un litigio comparece un extranjero se aplica sin ms el Art 100 CN que dispone la competencia del fuero fed
(dcho del extranjero).
2+ ndirecto : Elige la norma a aplicar de entre varios dchos aplicables. Busca la solucin del caso y es un mtodo
constitutivo, que primero se dirige al legislador y luego al juez. Es univoco en los casos relativamente internac y
multvoco en los casos absolutamente internac.
> Casos a!solutamente nacionales: Todos los elementos en el momento crtico se vinculan en un solo pas. No forma
parte del DPr.
Ej.: nulidad del matrimonio celebrado por argentinos domiciliados en la Arg; se resuelve por el derecho argentino.
> Casos relativamente internacionales: Nace como absolutamente nac pero por una circunstancia sobrevenida recibe
tinte internacional. Ej.: controversia sobre la validez o nulidad de un matrimonio celebrado en Espaa entre espaoles
con domicilio espaol, pero viviendo a la fecha de la presentacin de la demanda el matrimonio en la Arg, ya que este
caso nace como un caso a2soluta&ente nacional #es4a'ol+ al que se aade por el traslado del domicilio conyugal a
la Arg un elemento internacional. Se aplica el derecho espaol.
> Casos a!solutamente internacionales: Desde el nacimiento muestra los diversos elementos de naciones distintas.
EJ: controversia sobre
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la validez o nulidad de un matrimonio celebrado en Roma entre un francs y una espaola, domiciliados en aquel
momento el primero el nglaterra y la segunda en Alemania, pero el juicio se plantea en la Arg donde en este
momento posee su domicilio conyugal, en este supuesto el mtodo indirecto sigue en pie pero no arro5a una
soluci?n univoca en razn que son varios los dchos que pueden intervenir.
Por ello es que este requiere de un mtodo auxiliar, el analtico.
c+ Analtico : Este mtodo fracciona, desmiembra la unidad del caso real, crea un verdadero mosaico de las partes de
la relacin fraccionada y somete cada una de las partes a uno de los derechos cuya intervencin se estima legtima.
Es un mtodo auxiliar necesario en los casos absolutamente internacionales. Despedaza la controversia mediante su
luego al juez.
Cuando toma las categoras del derecho civil se lo denomina naltico-nal?$ico; cuando reclama principios propios
y pretende dotar de categoras propias al derecho internacional privado se llama naltico-ut;r@uico. Este ltimo,
es constitutivo porque busca dar soluciones al caso, pero insuficiente, por dejar partes fragmentadas sin unir,
debiendo acudir a otro mtodo auxiliar (sinttico judicial).
d+ Sinttico-Judicial : Es necesaria la sntesis, entonces busca una solucin material del caso, por lo que es un
mtodo constitutivo material (acepta diversos fragmentos de derechos materiales sealados por el mtodo analtico y
elabora la solucin de fondo). No se dirige al legislador sino como pone de realce su propio nombre se dirige al juez.
,.- FUENTES RE!ES/ FOR1!ES : 1TERI!ESA FUENTES DE CONOCI1IENTO DE !S NO1RS DE!
DIPr/
El termino fuentes (en gral) alude a la manifestacin humana, actividad creadora del dcho, ley, costumbre,
jurisprudencia, doctrina, etc. Son fuentes del DPr: Ley, Tratados, Usos y Costumbres nternac, Jurisprudencia
nternac, Actividad Cientfica Colectiva, nstit Cientficas Colectivas.
C!SIFICCION
Berta Kaller de Orchansky distingue:
Fuentes de nspiracin o Histrica : se refiere a los documentos donde se encuentra la materia (obras de Savigny,
Freitas, Story).
Fuentes de Vigencia o Generadoras : de donde emanan las reglas de una disciplina (normas del Cdigo Civil,
Cdigo de Comercio, Leyes especiales, Tratados internacionales).
Fuentes de nterpretacin : doctrina y jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia.
0oldsch&idt distingue:
Fuentes Reales / proporcionan conocimiento directo, dividindose en:
* Formales: contienen la autodescripcin del reparto (ley, convenciones).
* Materiales: La descripcin no esta hecha, debe desprenderse del reparto cuando lo necesitamos (costumbre,
dcho consuetudinario internacional, dcho consuetudinario interno).
Fuente de Conoci&iento / Proporcionan un conocimiento derivado (pareceres expresados por los tcnicos)
#usticia$ Derec%o Natural y la naturale&a de las cosas/
La justicia es le reparto razonable de potencia e impotencia. El criterio de valoracin de ese reparto ser sobre la base
del derecho natural. Por que? Porque el mtodo analtico produce un efecto de desintegracin, por lo tanto no era
fcil ni recomendable la codificacin, pero si el empleo del mtodo sinttico judicial. El juez al manejar este mtodo se
nutre del derecho natural (que contiene la ley individual inherente a cada caso con arreglo a la naturaleza de las
cosas) conforme a los principios que en el aparecen:
Que se haga lo til y no lo estril: Dentro de este principio se incluye el axioma de la eficacia que excluye la
jurisdiccin internacional. La prohibicin de realizar actos estriles plasma igualmente en el principio de resolver en
caso de duda a favor de la validez de un acto jco.
Todos los hombres son sustancialmente iguales: Por tanto tambin las comunidades polticas formadas por ellos.
Dar a cada uno lo suyo: Proteccin de los derechos bien adquiridos.
Vivir honestamente.
Goldschmidt afirma que la regla de oro de la justicia es el respeto a lo ajeno, y lo ajeno, es el elemento extranjero.
Este puede ser positivo o negativo, aunque en el DPr es siempre positivo.
DIPub$ Consuetudinario y Convencional/
Para Goldschmidt el DPub es la fuente de inspiracin, causa remota del DPr. Su fundamento son ciertos tratados
de DPub que contienen normas indirectas tpicas del DPr. Este punto se relaciona con las teoras: Monistas y
dualistas.
Monistas: Consideran el ordenamiento jurdico uno solo. Ratificado un tratado, ipso facto las normas entran en
vigencia en el dcho interno.
Dualistas: Coexisten DPub y dcho interno. Para que una norma de cualquiera de ellos pueda tener efecto en la otra,
se requiere el pase previo de las fuentes especficas de cada uno de ellos
Aparentemente en la Arg rige la doctrina monista, o sea un nico sistema de fuentes, y dentro de ellas el ppio de la
primaca del DPub.
El DPb Consuetudinario, es difcil que exista, pues supone que una determinada norma sea admitida en casi todos
los dchos civilizados, o dicho de otra forma, que su inadmisin fuera considerada por la comunidad internacional como
una infraccin al DPub. En la prctica es difcil que existan porque su inobservancia no apareja sancin. Sera una
obligacin natural (Ej.: las reglas locus regit actum y lex rey sitae)
El DPub Convencional, ser fuente del DPr cuando surjan del tratado normas indirectas iusprivatistas y se de el
respeto al elemento extranjero. Destacamos el tratado de Montevideo (1888/89).
La Argentina no esta vinculada por otros convenios en el mbito de DPr.
Son tratados comunes porque solo se aplica a casos que proceden de los pases en los que rigen y para los
signatarios.
Derec%os Internos/
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Para Goldschmidt el dcho interno es fuente del DPr. La fuente principal de las normas indirectas se halla en el propio
dcho interno.
a+ Nor&as de Colisi?n !e$isladas / refiere a la reglamentacin del CC, que es defectuosa.
En cuanto a los Pro2le&as 0enerales se destacan:
> Orden publico: El nico conocido es el Art 14 nc 2 las leyes extranjeras no sern aplicables cuando sean
incompatibles con el espritu de la legislacin de este cdigo
> Fraude a la ley: Era tratado indirectamente en el derogado Art 159 y luego en el Art 2 de la ley de matrimonio. Lo
declara inocuo en beneficio de la validez del matrimonio y a la filiacin matrimonial de los hijos.
> Reenvo: gnorado.
> Calificaciones: gnorados.
> Cuestin Previa: gnorado.
Finalmente, la aplicacin del derecho extranjero en el Art 13 exclusivamente, en su configuracin procesal.
En cuanto a los Pro2le&as Es4eciales:
Tiene grandes lagunas. No se resuelve el problema de la admisin o rechazo de la autonoma de las partes como
punto de conexin.
El CC no contiene una codificacin del DPr, porque no lo sistematiza, lo que nos ofrece una dispersin de la materia.
2+ Nor&as de Colisi?n Consuetudinarias /
-+ Jurisprudencia Nacional : La practica estatal posee su manifestacin mas importante en la jurisprudencia, pero
como en la Arg no existe el recurso de casacin que podra llevar a la Corte los problemas hermenuticos referentes
al CC, de Comercio, Procesal, a fin de unificar su interpretacin, pocas sentencias de la Corte abordan problemas del
DPr, ya que ellos han de canalizarse por va del recurso extraordinario de apelacin. Mas frecuente son las
sentencias de los tribunales inferiores que si plasman en fallos plenarios de las cmaras, vinculando a los primeros y
a las salas de la misma cmara. Nuestra jurisprud alude a los Trat de Montevideo aun cuando no son de aplicacin
directa.
Tambin abarca la actividad de autoridades administrativas.
(+ Doctrina Autorizada : Se refiere a las opiniones solventes que pueden expresar su opinin en forma colectiva
(nstituciones Cientficas) individual (Tratadistas).
Actividad Cientfica Colectiva : Es el resultado de la actividad desarrollada por las instituciones cientficas. En
Europa: Convencin de Ginebra 1930 sobre letra de cambio y cheque; La Haya 1900 sobre celebracin de matrimonio
divorcio y nulidad, tutela de menores.
En Amrica: Tratado de Montevideo y La Habana 1928; Cdigo de Bustamante.
nstituciones Cientficas : En Europa: nstituto de Dcho nternac, fundado en 1973, con sede en Bruselas;
nternational Law Asociation, fundada en 1973, con sede en Bruselas, tiene filiales en cada pas y es un organismo
abierto; Academia de Droit nternacional, La Haya 1907; Unidroit, con sede en Roma.
En Amrica: nstituto Americano de Dcho nternacional de 1912 con sede en Washington, precursor del Cd
Bustamante; nstituto de Dcho Americano de 1923 con misma sede; Unin Panamericana y Comisin de
Jurisconsultos con sede en Ro de Janeiro de 1906; Asociacin Arg de Dcho internacional, con sede en Rosario.
Fuentes en Es4ecial/
-+ DIPr/
Los principales convenios ratificados por Argentina referente a DPr.
Tratados ms importantes ratificados por Argentina:
Tratado de Montevideo:
a+ Antecedentes histricos: Congreso de Lima de 1879. Elaboraron convenciones basadas en el ppio de
nacionalidad, por ello nunca fueron ratificadas, excepto por Per
2+ 1 Congreso: Sesiono entre fines de 1889 y principios de 1890. Participaron Arg, Brasil Uruguay Paraguay Chile
Bolivia y Per.
Ratificaron todos menos Brasil y Chile. Colombia, mas all de no haber participado, ratifico en 1933. Se suscribieron 8
convenios y un protocolo adicional (sobre aplicacin e la ley de un estado contratante en otro). Los convenios eran
sobre Dcho Civil, Com, Proc, Penal, Propiedad literaria y artstica, Marcas de fbrica, Patentes de invencin, Ejercicio
de profesiones liberales.
c+ 2 Congreso: Sesiono entre 1939 y 1940. Se suscribieron 11 convenios homnimos a los anteriores y un protocolo
adicional, bifurcndose el antiguo dcho comercial en: Comercial Terrestre nternac y Comercial Martimo nternac; y
segregndose del antiguo dcho Penal, uno sobre Asilo. Arg ratific en 1956, los convenios sobre dcho civil, comercial
terrestre y martimo, procesal y el protocolo; en 1963 ratifico el de profesiones liberales. Por su parte Uruguay y
Paraguay ratificaron todos los convenios de 1940.
La situacin seria la siguiente: Argentina con Per, Colombia, Bolivia se rige por el tratado del 89.
Arg con Uruguay y Paraguay, se rige tambin con el del 89 sobre dcho penal, patente de fbricas, propiedad literaria,
marcas y el protocolo.
Arg con Uruguay y Paraguay se rige por el tratado del 39/40 en materia de dcho comercial, territorios internac, dcho
de la navegacin, profesiones liberales, dcho procesal internacional y el protocolo.
Tratado de Asuncin de 1991:
Este crea el MERCOSUR integrado por Arg Brasil Paraguay Uruguay y Chile. Se suscribieron tambin el Protocolo de
Ouro Preto, el Protocolo de las leas, Protocolo de Brasilia.
Tratados sobre extradicin:
Montevideo 1933 (siempre procede la extradicin sin importar la nacionalidad), con Brasil, EEUU, Espaa, etc.
(+ 'l DIPr (rentino Interno/
Se encuentra legislado principalmente en el CC.
Para Goldschmidt el Art 1 del CC no es norma indirecta sino un precepto sobre competencia en materia de fuente
formal.
rt -/ Las leyes son obligatorias para todos los que habitan el territorio de la Rep, sean ciudadanos o extranjeros,
domiciliados o transentes.
En cambio, s son normas indirectas los Art. 6 a 14, 81 a 86, 138, 139, 948 a 950, 3283, 3470, 3638, etc.
El Codificador se inspiro en fuentes muy dispares, esa es la razn de alguna de sus contradicciones.
Tambin encontramos normas indirectas en el Cd de Comercio, Aeronutico, Leyes especiales (de Contrato de Trab,
de Prop ntelectual).
- UNNE -
C.- B1,ITO ESPCI! y TE1POR!/
B1,ITO ESPCI!/
El derecho entendido como hecho cultural, es en principio territorial, se aplica solo en el territorio para el que fue
sancionado.
El derecho entendido como fenmeno natural, humano social, es universal en tiempo y espacio, y se aplicara a todo
el mundo. Lo mismo ocurre con las costumbres, que prohibidas en un territorio suelen ser toleradas en otro.
Para Goldschmidt el DPr es en principio territorial (se aplica solo en el territorio, aunque este puede no ser el territorio
nacional).
En el mbito espacial nos encontramos con 2 problemas: Por un lado, averiguar quienes aplican el DPr argentino
(mbito espacial activo), y por otro, donde deben realizarse los casos a los cuales el DPr se aplica (mbito espacial
pasivo)
CTI"O/ las normas son aplicadas por las autoridades argentinas. Los Jueces, funcionarios administrativos,
escribanos, etc. de la Repblica aplican el propio DlPr. Lo aplican dentro del pas; pero en la medida en que actan
oficialmente fuera del pas, como lo hacen los agentes diplomticos, tambin acuden al DlPr argentino en el
extranjero. Tambin las autoridades extrajeras en el caso del reenvo (en este caso el DPr argentino revestira
extraterritorialidad).
Diversa es la situacin cuando el DPr es de naturaleza convencional (Ej Tratados de Montevideo), porque aqu los
pases que ratificaron o adhirieron no aplican nuestro derecho, pues tambin lo es de ellos.
La diferencia que existe entre el DPr extranjero y el DPr es que el 1 es excluyente, y significa que si aplicamos este
DPriv extranjero, desplazamos al DPr arg. El 2 es concurrente, porque nuestro DPr es el que lo llama y el cual
previamente tuvimos que aplicar.
La situacin es diversa si enfocamos el reenvo. Si, por Ej muriese con ltimo domicilio en Madrid un ciudadano arg, el
juez en Madrid partira del art 9, inc. 8, de su CC (modif por Dec 1836/74), que declara aplicable el Dcho arg como el
de la ltima nacionalidad del causante. Ahora bien, haciendo uso del reenvo, el juez espaol acudira al art. 3233 del
CC arg, que establece la aplicabilidad del Dcho del ltimo domicilio del causante, o sea, del Dcho espaol. En otras
palabras, el DPr. arg, tal cual se halla en esta hiptesis en el art. 32S3, C.C., reviste extraterritorialidad. Las
autoridades extranjeras pueden recurrir al DPr. arg, por lo dems, tanto en sus territorios respectivos, como,
tratndose de agentes diplomticos, fuera de ellos.
Las normas sobre mbito espacial activo no han sido legisladas, y pueden estimarse parte del dcho consuetudinario.
PSI"O/ El DPr interno se aplica a cuantos casos lleguen a conocimiento de las autoridades arg, con tal que no
resulte aplicable el conjunto de los tratados de Montevideo. Esta es una norma de dcho consuetudinario es imprecisa
ya que no se puede indicar con claridad dnde deben desarrollarse los casos que encuadran en los tratados de
Montevideo.
Goldschmidt da la solucin en su dimensin dikeologica:
1.- Si el caso llega a conocimiento de las autoridades argentinas y estas son competentes para resolver la cuestin de
fondo, debe haber siempre un contacto procesal con la argentina (Ej.: domicilio arg del demandado, o contrayente,
etc).
2.- Para que se apliquen los tratados de Montevideo se requiere adems que el caso tenga una conexin de fondo
con cualquiera de los restantes pases vinculados por el tratado. Ese contacto debe ser aquel que los tratados
consideren el decisivo (Ej.: contrato celebrado en Madrid con lugar de cumplimiento en alguno de los pases
signatarios)
B1,ITO TE1POR!/
De nuevo nos enfrentamos con 2 problemas:
-C+ B&2ito Te&4oral ctivo/ Saber cuando comienza y cuando termina la vigencia del conjunto de normas del DPr.
"igencia # Ccesacin del DIPr: Aqu se trata el B&2ito Te&4oral ctivo, donde se toman en cuenta la vida de las
normas iusprivatistas internacionales segn sean:
a+ Las normas jusprivatistas internacionales Convencionales: Entran en vigencia desde la ratificacin, si es tratado
bilateral con la ratificacin del otro pas. Si es multilateral, con la ratificacin del nmero mnimo previsto en el tratado.
El cese de estas normas se produce con: la denuncia del tratado o el transcurso del tiempo establecido en el
convenio, o bien, por la imposibilidad de cumplir con el objeto.
2+ Las normas jusprivatistas internacionales Legales: Entran en vigencia despus de su publicacin y desde el da
que determinen, si nada se dice son 8 das despus de la publicacin. Ese tiempo entre publicacin y entrada en
vigencia se denomina vacancia de la ley
El cese se da cuando la ley lo indique o cuando sea derogada en forma expresa o tcita (surge una ley posterior de
contenido incompatible o por derogacin orgnica - codificacin). Goldschmidt admite tambin la derogacin por usos
y costumbres (contra legem)
(C+ B&2ito Te&4oral Pasivo/ Saber cuando deben haberse realizado los casos para que les sea aplicables un
determinado conjunto de normas del DPr.
$m!ito %emporal de DIPr & Su distincin del pro!lema de cam!io de estatutos: Con respecto al B&2ito Te&4oral
Pasivo del ordenamiento jusprivatista internac, caben 2 hiptesis: a+ puede ser que el caso permanezca, y la norma
del DPr cambie; o puede ocurrir que 2+ las normas se mantengan inalteradas, mientras que el caso deambule de una
a otra. En este lugar nos ocupamos slo del 1 supuesto. El 2 es conocido con el equvoco nombre de "Problemas de
cambio de estatutos".
a+ mbito temporal Pasivo: cuando el caso permanece, y las normas del DPr cambian, el art madre a tener en cuenta
es el art 3 del CC que establece el principio de la irretroactividad de las normas, salvo disposicin expresa en
contrario. Por lo tanto la norma que es derogada provoca una ultra actividad, y por el otro lado nuestra doctrina
establece la aplicacin inmediata de la nueva ley.
A partir de su entrada en vigencia, las leyes se aplicaran an a las consecuencias de las relaciones y situaciones
jurdicas existentes. No tienen efecto retroactivo, sean o no de orden pblico, salvo disposicin en contrario. La
retroactividad establecida por la ley en ningn caso podra afectar dchos amparados por garantas constit. A los
contratos en curso de ejecucin no son aplicables las nuevas leyes supletorias.
2+ Cambio de Estatutos: se da cuando la norma permanece y el caso deambula de una norma a otra.
En Arg se dieron cambios de normas del DPr:
1 Cambio: Cuando en 1871 entro en vigencia el CC., desplazando las reglas generales del estado de Bs As.
2 Cambio: Se llevo a cabo con la vigencia de los primeros tratados de Montevideo.
- UNNE -
3 Cambio: Con los tratados posteriores de Montevideo. ltimamente se produjeron nuevos cambios con nuevas
leyes. Este anlisis fue con respecto a las normas del derecho internacional.
+ Teoras Dogmticas :
Dentro de las normas legales del DPr tenemos las teoras dogmticas que defienden soluciones grales y aplican por
analoga ppios grales.
1-) Analoga: Los defensores de esta teora acuden a una analoga de derecho pblico o a una de derecho privado.
a-) Con el derecho pblico: los que recurren a una analoga del derecho pblico proponen introducir la retroactividad
del derecho pblico que se haya en casi todo el mundo. Aplica al DPr la norma transitoria del dcho pblico. Su
principio general es la retroactividad del nuevo derecho. Como esta regla coincide en casi todos los estados, carece
de importancia practica la distincin entre lex fori y lex causae.
b-) Con el dcho privado: Ponen la analoga con el dcho privado haciendo diferencias entre teoras lex civili fori en
donde aplican a la sucesin temporal de varias normas del DPr el dcho transitorio que existe en el pas del juez, es
decir, se acude al dcho transitorio que existe en el pas del juez al sucederse dos leyes civiles; y la lex civili causae
donde el dcho transitorio del DPr es el de las normas transitorias de aquel dcho civil que segn el DPr vigente
declara aplicable, es decir, deduce al dcho transitorio en base a la reglamentacin prevista en el estado que
reglamenta el fondo de la cuestin extrayendo de la norma indirecta vigente, su norma transitoria.
El principio general en ambas es la irretroactividad. Fundamento: el dcho privado reglamenta derechos particulares
sobre los que actan personas en su carcter de tales, y existe adems la garanta de los derechos adquiridos.
,+ Teoras de la autarqua :
Reclaman normas transitorias propias para las normas indirectas. Las normas indirectas sern retroactivas cuando no
hay punto de conexin con el pas del juez; e irretroactivas, cuando existe tal contacto.
La doctrina mas justa parece la autrquica, que supone descartar al Art. 3 (la irretroactividad) de la rbita del derecho
transitorio del DPr. Fundamento: El deseo de no defraudar los legtimos clculos de las personas interesadas.
C+ Teoras escpticas :
Defienden soluciones casusticas. No existen teoras escpticas importantes por la abstencin del mtodo analtico.
Surgen de la combinacin del mtodo analtico con el indirecto.
!u$ar o U2icaci?n de DIPr dentro del Siste&a del Derecho y de la Ciencia/
El DPr se encuentra dentro de una disciplina mas amplia que ensambla todas las reglas de eleccin. Siempre que en
un caso de la realidad social trascienda esta y se vincule a la par, se plantean problemas jurdicos similares toda vez
que cada sector social plasme un ordenamiento jurdico especfico. Estos diferentes ordenamientos jurdicos
especficos pueden ser simultneamente vigentes (reglas de eleccin atemporales, nterespaciales, interpersonales e
nterreales) o pueden serlo sucesivamente (reglas de eleccin intemporales).
-+ 'l DIPr dentro del conjunto de las relas de eleccin/
a+ En $eneral / Se exponen las siguientes teoras:
-C DPr como rama del Derecho nternacional Pblico (DPub)/
A- Pardo: Explica la evolucin por la cual el dcho privado es rama del dcho internacional pblico. Deriva directamente
del DPub porque al aplicar la ley de un Estado en otro, se produce una colisin de soberanas, tema competente al
DPub. Da autonoma cientfica a ambas, como rama del dcho pblico, luego como dos dchos independientes.
Considera al DP como enciclopedia de ciencias jurdicas pblicas.
B- Laurent: No obstante llamar a su obra Dcho Civil nternacional, considera al DPr como perteneciente al DPub,
porque el objeto de la disciplina son las relaciones entre naciones (personas de dcho pblico). Si bien las normas de
DPr conciernen a intereses privados, igualmente que en el derecho civil, difieren de este por el carcter de externo e
internos respectivamente.
C- Pillet: Considera al DPr rama del dcho publico que tiene por objeto fijar la nacionalidad de los individuos; los
derechos de los que gozan los ciudadanos; resolver conflictos de leyes (soberanas)
(C DPr como rama del Derecho Privado (DPr):
Goldschmidt: El DPr comprende las relaciones iusprivatistas que al tomar elementos extranjeros se internacionaliza.
Su funcin principal es de carcter competencial. El DPr se compone de normas de fondo principalmente, completado
con normas adjetivas. Es principalmente formal (normas procesales) y excepcionalmente sustantivo.
3C DPr como rama del Derecho nternacional:
A- Jitta: Existe un solo derecho internacional, al que considera supranacional, del que deriva el DPub y el DPr.
Ambas tratan relaciones de igual naturaleza pero difieren en cuanto a los sujetos a quienes se les aplica.
B- Zeballos: Existe un ordenamiento jurdico supraestatal aceptado por los estados en aras de la justicia y el bien de
la comunidad.
Es el tronco comn de diversas disciplinas jerrquicamente iguales.
Conclusi?n/
Lo importante para ubicar una rama del dcho como pblica o privada es analizar la actividad del estado: si acta ius
imperium (dcho pb) o
si acta ius gentium (dcho privado). Segn como acte, la relacin ser pb o priv y la rama del dcho que la recepte
ser pb o priv.
2+ Especial consideracin del derecho interregional :
Conjunto de normas nacionales que indican cual de los ordenamientos jurdicos vigentes simultneamente en un pas,
resulta aplicable a un caso en que intervienen elementos arraigados en distintas regiones con diversas legislaciones
estatales, provinciales. Histricamente el DPr surgi como derecho interregional. Ambas se asemejan en tratar de
indicar el derecho competente y en que puede existir el problema de las calificaciones.
(+ )elaciones entre el DIPr y el DIPub/
Goldschmidt analiza si el derecho internacional privado pertenece o no al DPub y concluye que no. Entonces analiza
si la norma hipottica bsica del DPr depende del DPub y si por ello el DPr depende del DPub.
nclusin del DPr dentro del DPb:
Esta inclusin se debe a juristas antiguos o clsicos que abordaban en sus tratados de DPub temas del DPr por
considerar este ltimo como dependiente del primero.
Autores como Pillet y Vattel (iusnaturalistas) consideran al DPr la adaptacin del Dcho Natural (concebido para
individuos) a las comunidades polticas (Estados). Deducan la totalidad de los principios de nuestra ciencia, del
DPub.
, nclusin de la norma hipottica del DPr en el DPub:
- UNNE -
Considera que cada Estado esta obligado a disciplinar su propio derecho competencial pero esta obligacin no es
coercible.
Bartin seala que el DPub, contiene una obligacin natural de cada estado de aplicar Dcho extranjero, en la medida
que el mismo estime justo.
Goldschmidt lo critica poca fe nos merece una obligacin cuyo cumplimiento depende del deudor, se parece como
una gota de agua a otra, al famoso cuchillo sin mango, al que tambin le faltaba la hoja. Adems seala que es
aconsejable separar claramente las materias.
3+ )elaciones entre el DIPr y el Dc%o Interno/
Se relacionan el uno con el otro como el lgebra con la aritmtica.
Se reducen a relaciones entre DPr y Dcho Privado.
El DPr es la sombra que proyecta el Dcho Privado cuando lo ilumina el sol de la divisin espacial de la soberana.
Cualquier supuesto de una norma iusprivatista interna tambin ha de ser objeto de una norma de colisin.
D+ )elaciones entre el DIPr y el Derec%o Comparado/
Se recurre a la ley extranjera por ser modelo de la legislacin nuestra o porque conviene estar en consonancia con la
conviccin jca comn.
Para Goldschmidt todas las materias se relacionan con el derecho comparado, pero esa relacin es indirecta, de
comparacin, como una ciencia auxiliar. En cambio en el DPr esa relacin es directa como parte integrante de
nuestra ciencia, porque la norma de colisin muchas veces nos obliga a aplicar y conocer el dcho extranjero, previo
examen de su compatibilidad (pasa por el filtro del orden pblico).
D.- HISTORI DE! DERECHO INTERNCION! PRI"DO.
DIPr. EN ! NTI0EEDDF !OS POS0!OSDORESF !OS ESTTUTRIOS FRNCESESF E! RENCI1IENTO :
! ESCUE! HO!NDESA S"I0N:F ! NCION!IDD DE ! ESCUE! IT!IN DE! SI0!O GIG/
Introducci?n:
Los entes ideales, conceptos y valores no se encuentran en el tiempo, carecen de historia, no obstante se
sociologizan en algn momento y participan de la historia. El contenido lgico de la Glosa de Acursio estatuye la
extraterritorialidad del DPr Extranjero, ese contenido es histrico, pero la encarnacin en la Glosa del contenido tiene
una fecha determinada, produce efecto, es histrico.
Conce4tos 2;sicos de la histo$ra<ia del DIPr:
En la antigedad se daban casos iusprivatistas con elementos extranjeros. En el derecho griego, pese a la igualdad
fundamental, existan discrepancias de carcter secundario. Las ciudades griegas celebran convenios entre si que
determinaban los jueces competentes para litigios entre ciudadanos de diferentes ciudades.
En la poca Helenstica se abandona esta posibilidad. Cada grupo de poblacin es juzgado por sus propios trib, en
base a sus propios dchos.
En la Edad Media, al organizarse las ciudades-estados del Norte de talia en comunas relativamente independientes
(S.X) y dada la existencia de diversas legislaciones y el creciente trfico comercial, empieza el problema de la
extraterritorialidad de las leyes (conflictos de leyes). Los juristas de la poca a travs de las Glosas pretenden esbozar
la solucin.
En 1228, Acursio redacta su Glosa al primer titulo del primer libro del Codex, que contena una constitucin Cunctos
Populos de los emperadores Valentiano, Teodosio y Graciano, que somete a los pueblos gobernados por el
emperador, a la religin catlica.
Acursio plantea el caso del bolos como hiptesis e infiere de la ley Cunctos Populos, que en una entidad poltica,
la ley solo se aplica a sus sbditos y por ello la ley de Mdena no se aplica al bolos (se trata de un bolos que
deba ser juzgado en Mdena). No se dice que se debe aplicar el derecho bolos, pero ha sido interpretado as,
descartando las otras dos posibilidades: declaracin de incompetencia o aplicacin del derecho romano subsidiario.
El texto trata de los lmites espaciales del derecho, la Glosa aade el principio de su extraterritorialidad. Esta fue la
primera obra estelar de nuestra disciplina.
En la Edad Moderna, con el reconocimiento de pases independientes entre si y respetuosos de su independencia, se
transforma el derecho interregional de Acursio en el derecho internacional de Savigny
O25eto del DIPr. Pro2le&as 4ertenecientes al DIPr.
Para Balestra el objeto son las relaciones jurdicas privadas con elementos extranjeros.
Para determinar el objeto se establecieron 3 escuelas fundamentales:
-+ *ripartita +atina/ Europa continental, especialmente Francia.
ncluye en el DPr el problema de la nacionalidad; derecho de extranjera; y el conflicto de leyes.
Critica de Goldschmidt:
El problema del DPr no siempre abarca los tres tpicos. Ej.: puede existir un caso de DPr sin nacionalidad (litigio
sobre una finca cita en el extranjero - se aplica lex situs); un caso de DPr sin extranjera; (controversia entre 2
nacionales sobre validez o nulidad de un contrato celebrado en el extranjero se aplica lex celebrationis).
El dcho de nacionalidad y de extranjera no interesa al DPr que apenas lo toman como punto de conexin (se rige
por normas directas, pertenecen al derecho pblico)
El Art. 20 de la CN equipara los extranjeros a los ciudadanos en el goce de derechos civiles, por ello no puede
tener cabida en nuestro derecho la teora tripartita.
(+ *eor,a -ipartita (nlosajona/
- Bipartita material: Abarca el conflicto de leyes y el derecho privado unificado (civil comercial)
- Bipartita procesal (origen anglosajn): Debe abordar los problemas del juez competente y de la ley aplicable. Abarca
el conflicto de leyes y el conflicto de jurisdicc y le da primaca a este ltimo, porque encontrando la jurisdiccin
competente, esta indicara que la ley es aplicable.
Critica de Goldschmidt: Al bifurcarse es errnea, porque mezcla conceptos sobre derecho aplicable y juez
competente. Este ltimo tema
pertenece al derecho procesal y el tema de derecho privado unificado es ajeno al DPr, que lo eliminara si se llegase
a realizar plenamente.
- UNNE -
3+ *eor,a .nitaria /ermana: dentifica el problema, objeto del DPr, con el conflicto de leyes:
Estudiando este se resuelven todos los problemas, porque el conflicto de jurisdicciones no es mas que un conflicto de
leyes (es la ley la que establece la competencia).
Esta es la correcta para Goldschmit, porque tiene justificacin cientfica y porque el mtodo nomolgico y los
problemas del DPr no aparecen conjuntamente sino en el conflicto de leyes.
La nacionalidad y el derecho de extranjera no interesan al DPr arg. La nacionalidad es empleada como punto de
conexin apenas y en el mbito del derecho privado no se distinguen entre nacionales y extranjeros. El problema del
juez competente, pertenece al DPr Procesal. El derecho privado unificado es tan ajeno al DPr, que lo elimina.
Finalidad del DIPr. Sucinta historia de la lucha entre el Cos&o4olitis&o y Chauvinis&o Poltico.
El espritu autentico en el cual debe inspirarse el DPriv es el Cosmopolitismo 'ur(dico, que lejos de predicar una
unidad amorfa del mundo conjuga el amor propio al pas con el respeto positivo hacia los dems.
El Chauvinismo 'ur(dico considera al derecho extranjero como un ejrcito invasor que un jurista patriota debe poner
en fuga.
ESCUE! ESTTUTRI IT!IN:
El mximo expositor fue Acursio, tambin otros como Aldrico, Balduino, Cino de Pistoia.
Reinaba el cosmopolitismo jurdico en la Alta Edad Media. El cosmopolitismo se manifestaba a travs de estatutos
personales (se llevaban consigo si eran favorables). Los problemas del DPr se plantean solo dentro del sacro imperio
romano. Los problemas tomaban cariz de Dcho nterregional (Acursio). El chauvinismo se presentaba a travs de
estatutos reales (territoriales).
POST0!OSDORES:
El ms famoso fue Bartolo de Saxoferrato. Clasifica los estatutos en:
Personales: (haciendo hincapi en la persona, son extraterritoriales)
Reales: (hacen hincapi en los bienes y son territoriales)
Permisivos: (otorgan facultad para realizar ciertos actos y son extraterritoriales)
Prohibitivos: (restringen facultades; siendo favorables, son extraterritoriales y siendo odiosos, son territoriales)
ESCUE! FRNCES DE! SI0!O G"I:
Esta poca se caracteriza por el surgimiento de los Estados modernos, con luchas internas contra el rgimen feudal y
externas contra la fuerza del imperio y la ideologa unificadora de la glesia Catlica.
Lo mas caracterstico de la escuela es la lucha entre Dumoulin, que trata de extender a toda Francia el Estatuto de
Paris, y Bertrand DArgentre, Noble de Bretaa que combata la absorcin de esta provincia (Bretaa por Francia),
proclamando para ello, la estricta territorialidad del derecho y sus costumbres. Su aforismo es que todas las
costumbres son reales, todos los estatutos son reales.
Dice Goldschmidt que aqu asoma por primera vez el chauvinismo jurdico que solo se justificaba al amparo de
entidades en formacin.
ESCUE! F!1ENCO HO!NDES:
Lleva el chauvinismo jurdico a su mxima expresin, debido al vehemente deseo de independencia poltica nacida a
causa de la larga ocupacin extranjera.
Burgundus proclama la territorialidad de las leyes excepto las referentes a estado y capacidad. Se aplica la
extraterritorialidad de la ley en cuanto estado y capacidad como una necesidad de hecho y como cortesa o
conveniencia internacional.
Rodenburg explica la extraterritorialidad de las leyes sobre estado y capacidad como una necesidad de hecho. Voet
las explica mediante la comitas gentium (cortesa o conveniencia internacional)
Huber reduce los principios de la escuela a tres axiomas:
1 Las leyes del estado reinan en los lmites del mismo, mas all no tiene fuerza alguna; y para todos los sbditos
2 Son sbditos, todos los que permanezcan en el territorio, transitoria o definitivamente
3 Los jefes de estado por cortesa obran de suerte que una ley de otro Estado, luego de producir sus efectos en su
pueblo, los conserve en los dems Estados. Esto siempre y cuando no resulte perjudicial para su poder y derechos o
para sus sbditos.
ESCUE! N0!OS7ON:
Eminentemente territorialista, por influencia del feudalismo, de la escuela holandesa, de la intransigente concepcin
de la soberana proclamada por autores como Hobbes.
ESCUE! FRNCES DE! SI0!O G"III:
mpregnada de espritu liberal y cosmopolita. Como la independencia se haba afianzado, tal ideologa no poda
perjudicarla.
Froland sostena que los bienes estn al servicio de las personas, por eso, la mayora de los estatutos son personales
y la excepcin, los reales. En la relacin jurdica se debe privilegiar al sujeto. Se debe proteger a la persona donde
vaya, no puede limitarse una capacidad adquirida en otro Estado.
Bouhier sealaba que en caso de duda, debe calificarse un estatuto como personal.
Boullenois era terrritorialista, pero por la influencia de los juristas de la poca, acepto el cosmopolitismo.
S"I0N: : ! CO1UNIDD INTERNCION!:
Esta teora surge en el mundo sacudido por tres grandes hechos:
1- En 1517 Europa se divide en el aspecto religioso con la publicacin de la Tesis de Lutero;
2- En 1789 se produce la Revolucin francesa en el mbito poltico;
3- En 1848 se agrieta el mundo econmico y poltico con el Manifiesto Comunista de Marx.
Savigny considera que los pases conviven en una comunidad internacional, que la aplicacin del derecho extranjero
no es una regla de cortesa sino como una obligacin, la cual surge de la existencia de un mnimo de equivalencia
entre las diversas instituciones jurdicas de los estados. Cuando ese mnimo peligra por instituciones desconocidas o
violatorias, surgen las leyes positivas rigurosamente obligatorias, con lo que se bautiza el orden pblico.
En 1849 cuando publica el octavo volumen de su Sistema de Dcho romano actual encontramos la segunda obra
estelar del DPr.
Fuentes del DIPr.
Algunos autores buscan las fuentes en el derecho natural, otros en el DPub, o en el dcho nacional privativo de cada
pas, otros en cambio hacen combinaciones.
La historia de las fuentes convencionales comienza a partir de los tratados de Montevideo. Normas de DPr (aunque
sin autonoma legislativa) encontramos ya en los Cdigos Bavaricus, Prusiano, Francs e taliano.
- UNNE -
- 8 *eor,as puras/
Iusnaturalistas/ (Frankestein)
El derecho privado forma parte del derecho natural como este, universal en el espacio y eterno en el tiempo.
Internacionalistas/ (Jitta)
El derecho privado forma parte del DPub. Sus fuentes son: los tratados, el dcho consuetudinario internacional.
Por ende sus fuentes son universales en el espacio y mudables en el tiempo, por ser mero dcho positivo.
Nacionalistas/ (Wolf)
El DPriv constituye una parte del dcho nacional. Sus fuentes son las leyes y dcho consuetudinario nacional; por ende
son particulares en el espacio y mudables en el tiempo.
( 8 *eor,as eclcticas/
Cualitativas: (Bartin) Estas afirman que el DPr es nacional en sus fuentes e internacional en su finalidad
Cuantitativas: Pueden ser de tipo:
Dobles: Son fuentes de DPr, el DPub y el derecho nacional
Triples: Las dos anteriores mas el derecho natural
B&2ito Te&4oral del DIPr.
El problema nterespacial o intemporal esta vinculado a las codificaciones convencionales y legales del DPr porque
solo en este supuesto se dan normas precisas cuyo mbito puede ser cuestionado. Al ser un fenmeno reciente, el
problema carece de una historia propiamente dicha.
No&2re del DIPr.
El trmino conflicto de leyes surge con la Escuela Estatutaria Holandesa y fue por varios siglos el nombre de nuestra
materia.
El primero en utilizarlo fue Schaffner en 1841. Tambin lo utilizo Story en 1834. Foelix en 1843.
Hubieron otras denominaciones como Guillotina de conflictos de Jitta y Derecho Privado Humano de Zeballos.
16todos Constitutivos del DIPr.
-. 0todo Indirecto/ Comienza con la Glosa de Acursio en 1228. 1 libro del Codex, 3 parte del Corpus uris de
Justiniano. Esta contiene una constitucin de los emperadores Graciano, Valentiniano y Teodosio, y somete a los
pueblos gobernados por el emperador de la religin catlica.
La Glosa de Acursio, impone a los tribunales de Mdena el deber de aplicar en ciertos casos el dcho de Bolonia, es
decir que aade el ppio de la extraterritorialidad.
(. 0todo (nal,tico/ La historia de este mtodo muestra una sucesin hacia el mtodo autrquico y analgico:
8 Teoras Autrquicas: Surge para completar el mtodo indirecto con los post glosadores italianos del S XV y S XV
que establecen sistemas autrquicos, aceptados por la escuela francesa del S XV, la Holandesa del S XV y la
francesa del S XV. Entre las reglas jurdicas de las ciudades (o sea los estatutos) se distinguen los estatutos reales,
que hacen referencia a cosas y son territoriales; y los personales que son extraterritoriales.
Bartolo de Saxoferrato estudia y clasifica los estatutos en base a principios propios, dando as un mtodo autrquico.
Dumoulin y Bertrand DArgentre conservan la clasificacin y amplan el nmero de estatutos, personales el primero y
reales el 2.
Mancini introduce un nuevo sistema autrquico con la escuela italiana del S XX. Por primera vez habla de leyes y las
clasifica en una tricotomita de leyes: Necesarias (nacimiento del individuo); Voluntarias (autonoma de los
interesados); y de Orden Publico (siempre territoriales).
, 8 Teora de la Analoga: La escuela alemana del S XX con Savigny crea el mtodo analtico, basado en la analoga
con el derecho privado(civil), se trasladan del derecho privado al DP las categoras de capacidades jurdicas,
capacidad de obrar, aspecto de matrimonio, etc. Se desplaza la dicotoma de estatutos personales y reales por los
conceptos del derecho privado.
3. 0todo Sinttico #udicial/ Es la manifestacin de los criterios emitidos a su respecto. Comienza al final del siglo
pasado y como consecuencia de la multiplicacin de normas de colisin, legisladas a causa de la victoria del
positivismo jurdico. Se habla tambin del problema de la adaptacin, ya que el resultado del manejo de este mtodo
es la adaptacin de unos fragmentos a otros. Surgi como una necesidad de completar el mtodo analtico. Se
consolida con Goldschmidt en 1935.
,O!I!! (
.- NOR1 IUSPRI"TIST INTERNCION! #NOR1 DE CO!ISION+ CO1O NOR1 INDIRECT/
ESTRUCTUR DE ! NOR1 INDIRECT.
-+ 'structura de la norma jur,dica eneral
Toda norma jurdica tiene dos segmentos: en uno describe el hecho, en el otro lo reglamenta.
Toda norma tiene como finalidad regular un sector social. Este puede aparecer Real (ordenes en una instruccin
militar); Descrito (considerandos de una sentencia); Supuesto (en el juicio hipottico y abstracto), es decir en la
elaboracin de la norma jurdica en general.
La norma jurdica en general esta dividida en tipo legal y consecuencia jurdica.
- UNNE -
Si hacemos un paralelo entre norma de colisin de DPr y una norma de dcho privado interno, se deduce que en el
tipo legal hay similitud entre ambas, puesto que en las dos se plantean casos iusprivatistas. Claro esta, que las
normas de DPr siempre contienen elementos extranjeros, enfocando casos relativa o absolutamente internacionales.
La consecuencia jurdica de la norma del DPr resulta indirecta ya que no da solucin, sino que indica que dcho le va
ofrecer, producto de la realizacin del mtodo indirecto.
(+ 'structura de la norma jur,dica cient,1ica indirecta
La concepcin normolgica, parte del estudio y anlisis de la norma indirecta, a la que considera norma jurdica en
general.
Para Goldschmidt, reconoce una estructura bipartita, la norma indirecta reviste idntica estructura que la norma
jurdica en general.
Contiene un Tipo Legal (estas describen el sector social a reglamentar y le atae el mtodo analtico) y una
consecuencia jurdica (la reglamentacin del sector social y le atae el mtodo indirecto), que a su vez se
descomponen en caractersticas positivas y negativas.
La caracterstica positiva del tipo legal describe un aspecto del caso iusprivatista con elementos extranjeros y son
necesarias para que la norma exista. La caracterstica negativa del tipo legal contempla la inexistencia del fraude a la
ley para la que la norma pueda actuar, para que la norma se aplique.
En cuanto a las Consecuencias Jurdicas, estas tienen caractersticas positivas y negativas.
Las caractersticas positivas de la consecuencia jurdica, y que son bautizadas "positivas" por razones anlogas a las
homnimas del tipo legal, son 2: la conexin y lo conectado. La conexin contiene la circunstancia del caso gracias a
la cual podemos identificar el dcho aplicable, por ej: el domicilio ltimo del causante o la situacin del inmueble; se
habla tambin del "punto de conexin". Lo conectado es el dcho aplicable identificado con la ayuda del punto de
conexin.
La consecuencia jurdica tiene caracterstica negativa, cuando la solucin que brinda el caso no es contraria o
atentatoria a nuestro orden pblico, no debe actuar contra el orden pblico del derecho interno.
No debe confundirse norma indirecta con el articulo legal, porque una norma puede edificarse mediante varios
artculos (ej. normas sobre sucesiones); y un articulo puede contener varias normas.
Goldschmidt no es claro respecto a la estructura de la norma indirecta. En su anlisis encuentra un tipo legal y una
consecuencia jurdica; pero en el desarrollo del tema deja ver entre ambos el punto de conexin.
Autores modernos como Balestra, reconocen una estructura tripartita de la norma indirecta (tipo legal, punto de
conexin, consecuencia).
a+ Restricci?n de la consecuencia 5urdica 4or los hechos /
Es fcil suponer que la consecuencia jurdica de la norma de colisin consiste en declarar aplicable aquel
ordenamiento jurdico que se determine por el punto de conexin. Esta tesis afirma que la norma de colisin en su
consecuencia jurdica, declara aplicable el ordenamiento jurdico que el punto de conexin determina. En otras
palabras, se declara aplicable un ordenamiento jco en su totalidad a ciertos hechos, previamente incluido el tipo de la
norma de colisin. La norma de colisin es segn este punto de vista una norma directa.
Goldschmidt: critica esta teora diciendo que se plantean dificultades si nos damos cuenta de que aquel ordenamiento
se aplica solo a determinadas cuestiones, concretamente a los hechos del tipo legal.
2+ Restricci?n de la consecuencia 5urdica 4or el ti4o le$al /
En esta teora la funcin de la norma de colisin no consiste en hallar el ordenamiento jurdico aplicable a los hechos,
sino en reglamentar estos hechos de determinados modos, aunque esta reglamentacin no es dada directamente
como en la norma iusprivatista, sino que procede de manera indirecta. No declara aplicable un ordenamiento en su
totalidad, sino parte del mismo.
Se segregan del derecho aplicable aquellas normas cuyos tipos legales son tambin descriptos por el tipo legal de la
norma de colisin.
Goldschmidt: critica esta teora por considerar este desplazamiento inadmisible e ilgico.
3+ Di1erencias y semejan&as entre normas indirectas y normas reciprocas/
Goldschmidt: Ubica a la norma reciproca entre la norma directa y la indirecta, porque no da solucin como lo hace la
norma directa y tampoco se limita a indicar el derecho competente como lo hace la indirecta. Copia una solucin en
atencin a la solucin dada por un dcho extranjero para casos anlogos. Ej: El dcho arg exigira fianza a un brasileo,
si en Brasil se le exige fianza a un arg.
Esta reciprocidad se aplica coaccionando al legislador extranjero a que cambie su norma.
Semejanzas: Ambas pueden tener los mismos problemas (calificaciones, fraude a la ley)
Diferencias: La fundamental para Goldschmidt, es que en la norma indirecta a los aptridas se les aplica derecho
domiciliario o el antiguo derecho nacional; mientras que en la norma reciproca, a los aptridas se les aplica la lex fori
(porque no puede haber perjuicio para los compatriotas de una patria, ya que no los tiene).
FUNCIHN DE ! NOR1 INDIRECT:
El DPr tiene por objeto solucionar los casos iusprivatista con elementos extranjeros. Su funcin es igual a la del dcho
privado que tiene por objeto brindar las soluciones de los casos iusprivatista en general. El DPr es un derecho
privado especial, o sea, parte del derecho privado que contempla casos con elementos extranjeros. Por lo tanto el
problema planteado en el tipo legal de cada una de las normas del DPr, es igual a cualquier problema suscitado en
los tipos legales del dcho privado interno con la diferencia, claro est, de que los problemas de las
normas del DPr siempre contienen elementos extranjeros enfocando casos relativa o absolutamente internacionales.
Ej.: la norma iusprivatista internacional sobre sucesiones, al igual que la del dcho privado interno, pregunta por
quienes heredan y cuanto les corresponden; de manera anloga la norma iusprivatista internacional sobre la
celebracin del matrimonio, al igual que las del dcho civ matrimonial interno, desean saber qu edad deben poseer los
contrayentes para tener capacidad nupcial y que requisitos de fondo y forma deben cumplirse para que el matrimonio
pueda estimarse vlidamente celebrado.
Al contrario, la consecuencia jurdica de la norma del DPr, a diferencia de la norma del dcho priv, resulta indirecta y
no directa, puesto que la primera no da la solucin solicitada sino que se contenta con indicar que dcho la va a
ofrecer. La norma de DPr es una norma indirecta consecuencia del empleo del mtodo indirecto.
C!SIFICCIHN DE !S NOR1S INDIRECTS.
Pueden clasificarse en consideracin a su tipo legal o a su consecuencia jurdica:
-+ Clasi1icaciones en atencin al *ipo +eal/
a+ Norma que enfoca el efecto jurdico de una institucin (efectos personales del matrimonio o los efectos de su
nulidad).
- UNNE -
2+ Norma que enfoca las condiciones para que se produzcan tales efectos (la capacidad de dcho y la de obrar, la
forma del negocio jco).
c+ Norma que enfoca el efecto como sus condiciones (incluir en un solo tipo legal la capacidad de delinquir y los
requisitos y efectos del delito o los requisitos de la validez intrnseca del contrato y sus efectos).
(+ Clasi1icaciones en atencin a la Consecuencia #ur,dica/
a+ Nor&as Ciertas y Pro2le&;ticas / Si los hechos no contienen un elemento extranjero, la norma indirecta nos
indica como aplicable el dcho propio. De lo contrario la aplicacin de un dcho extranjero entra en las posibilidades.
Todos los problemas del DPr se relacionan (y de ah su nombre) con la norma problemtica.
2+ Nor&a de I&4ortaci?n y EI4ortaci?n / Las normas de importacin mandan aplicar derecho extranjero
(independientes). Las normas de exportacin (dependientes) ordenan la aplicacin del derecho propio, exportan el
elemento extranjero.
Diferencia entre las normas ciertas y las de exportacin: Las primeras se refieren a casos de indudable aplicacin
del derecho propio; en las segundas tambin se aplica derecho propio pero despus de algunas dudas, ya que hay
elementos extranjeros.
Diferencias entre normas de importacin y problemticas: Las primeras se refiere a casos de efectiva aplicacin del
derecho extranjero; las segundas tienen una rbita mayor, puede o no aplicarse derecho extranjero.
c+ Nor&as UnilateralesF Inco&4letas y O&nilaterales/ Esta distincin se refiere a normas codificadas. Las
unilaterales determinan solo la aplicacin del derecho propio (Art.10-949 del CC). Las incompletas ordenan tambin
la aplicacin del derecho extranjero, sin agotar las diversas posibilidades (Art.3638 del CC). Las omnilaterales son
exhaustivas, agotan todas las posibilidades (Art.12 del CC).
Por razones obvias no puede haber normas unilaterales en tratados.
1=TODO INDIRECTO/
Elige la norma a aplicar de entre varios derechos aplicables. Busca la solucin del caso y es un mtodo constitutivo,
que primero se dirige al legislador y luego al juez. Es univoco en los casos relativamente internacionales y multvoco
en los casos absolutamente internacionales.
* Casos )!solutamente Nacionales: Todos los elementos en el momento crtico se vinculan en un solo pas. No forma
parte del derecho internacional privado. Ej: nulidad de matrimonio celebrado por argentinos domiciliados en la Arg; se
resuelve por el derecho argentino.
* Casos *elativamente Internacionales: Nace como absolutamente nacional, pero por una circunstancia sobrevenida,
recibe tinte internacional. Ej.: controversia sobre la validez o nulidad de un matrimonio celebrado en Espaa entre
espaoles con domicilio espaol, pero viviendo a la fecha de la presentacin de la demanda el matrimonio en la Arg,
ya que este caso nace como un caso absolutamente nacional (espaol) al que se aade por el traslado del domicilio
conyugal a la Arg un elemento internacional. Se aplica el dcho espaol.
+ Casos )!solutamente Internacionales: Desde el nacimiento muestra los diversos elementos de naciones distintas.
Ej.: controversia sobre la validez o nulidad de un matrimonio celebrado en Roma entre un francs y una espaola,
domiciliados en aquel momento el primero el nglaterra y la segunda en Alemania, pero el juicio se plantea en la Arg
donde en este momento posee su domicilio conyugal, en este supuesto el mtodo indirecto sigue en pie pero no
arroja una solucin univoca en razn que son varios los derechos que pueden intervenir. En este se requiere un
mtodo auxiliar, el analtico.
Analtico: Este mtodo fracciona, desmiembra la unidad del caso real, crea un verdadero mosaico de las partes de la
relacin fraccionada y somete cada una de las partes a uno de los derechos cuya intervencin se estima legtima. Es
un mtodo auxiliar necesario en los casos absolutamente internacionales. Despedaza la controversia mediante su
luego al juez.
Cuando toma las categoras del derecho civil se lo denomina Analtico-Analgico; cuando reclama principios propios y
pretende dotar de categoras propias al DPr se llama Analtico-Autrquico. Este ltimo, es constitutivo porque busca
dar soluciones al caso, pero insuficiente, por dejar partes fragmentadas sin unir, debiendo acudir a otro mtodo
auxiliar (sinttico judicial).
Sinttico-Judicial: Es necesaria la sntesis, entonces busca una solucin material del caso, por lo que es un mtodo
constitutivo material (acepta diversos fragmentos de derecho materiales sealados por el mtodo analtico y elabora la
solucin de fondo). No se dirige al legislador sino como pone de realce su propio nombre se dirige al juez.
Pro2le&as de la Nor&a Indirecta/
La norma indirecta plantea numerosas cuestiones:
-. En primer lugar hay que determinar de que ordenamiento extraemos las calificaciones para definir los trminos
empleados en la norma.
(. En segundo lugar hay que analizar el tipo legal (determinar a que sector social va a reglamentar, en la
caracterstica positiva es la cuestin previa; en la negativa es el fraude a la ley).
3. En tercer lugar debemos analizar la consecuencia jurdica. Ella nos llevara al anlisis de los problemas de la
conexin y lo conectado. Son los temas a tratar: el reenvo; la aplicacin del derecho extranjero y el orden pblico.
Todos los problemas del DPr suponen una norma indirecta problemtica.
El reenvo, aplicacin del derecho extranjero y orden pblico suponen adems una norma de importacin.
,.- E! PRO,!E1 DE !S C!IFICCIONES
DEFINICIHN/
Calificar equivale a definir, dar un significado univoco a los trminos empleados en la norma.
El problema de las calificaciones consiste en la pregunta cual es el ordenamiento normativo llamado a definir en
ltimo lugar los trminos empleados en la norma indirecta? La norma directa suele hallarse inserta en un
ordenamiento relativamente autnomo que le proporciona la recta interpretacin, pero la norma indirecta se encuentra
a caballo sobre numerosos dchos priv y en un ordenamiento lleno de lagunas.
Toda norma indirecta ser definida en primer lugar por el ordenamiento del que forma parte, sea convencin, sea por
el DP nacional. Pero como los mencionados ordenamientos suelen dar el silencio por respuesta, por no saber de
antemano a que ordenamiento normativo se habr de acudir para definir, el verdadero problema consiste en saber a
que ordenamiento normativo acudiremos.
El problema de las calificaciones puede darse con respecto a cualquier parte de la norma indirecta, pero no con
respecto al orden publico el que es definido como derecho propio.
- UNNE -
HISTORI : DI1ENSIHN SOCIO!H0IC:
En su concepcin cientfica, surge con la codificacin (fines del S XV, principios del S XVV).
CSOS/ J!a "iuda 1altesaJ/ nt?n cK,artholo.
Bartin descubre el problema de las calificaciones, en 1897, al analizar la jurisprudencia francesa, sobre todo el
llamado caso de "la viuda Maltesa": Antn c/Bartholo.
Una pareja maltesa se cas y vivi en Malta, trasladando su domicilio a Argelia donde fallece el marido en 1889, luego
de adquirir inmuebles. Argelia era todava territorio colonial francs. Conforme a los Arts 17 y 18 del Cdigo Rohan,
vigente en Malta, la viuda poda solicitar el dcho de usufructo sobre 1/4 parte de los bienes del marido; y segn el
dcho francs este derecho no exista a la fecha, si bien fue legislado con posterioridad en 1891. La Corte de Apelacin
de Argelia deba aplicar a la sucesin el derecho del ltimo domicilio del marido; al rgimen de bienes del matrimonio,
el derecho maltes como ley del primer domicilio conyugal. De considerar el tribunal que el derecho del cnyuge
suprstite integraba el derecho sucesorio, su pedido deba ser rechazado y acogido de integrar el rgimen de bienes
del matrimonio.
El problema consista en calificar el dcho del cnyuge suprstite como figura del rgimen de bienes del matrimonio o
como figura sucesoria. Si los preceptos pertenecen al derecho sucesorio, la viuda pierde, pues el juez ha de aplicar el
derecho francs sea como derecho del ultimo domicilio del cujus (para muebles), o como lex situs (para inmuebles).
La Corte finalmente cali,ic el caso como rgimen de bienes del matrimonio y aplic el dcho maltes. Se califico pues
segn la ley aplicable al rgimen de bienes (lex causae) y no sobre el dcho del juez francs (lex fori). La corte de
apelacin de Argelia dio la razn a la viuda.
Otro caso de laboratorio, que no ocurri, pero que es utilizado por Bartin, es el del holands que otorga en Francia
un testamento olgrafo, discutindose despus de su muerte su validez en Francia. El dcho holands prohbe a los
holandeses otorgar testamentos olgrafos en el pas o en el extranjero; en cambio el dcho francs admite esta forma
de los testamentos. A la capacidad se aplica la ley del domicilio o nacionalidad de la persona, en el caso derecho
holands; a la forma, se aplica la ley del lugar de la celebracin del acto (locus regim actum), en el caso derecho
francs. De calificarse a la olografa como cuestin de forma se aplica derecho francs; si se la califica como cuestin
de fondo, derecho holands, siendo en este ltimo supuesto el testamento nulo.
Existe adems un Caso Arg, suscitado el 04/10/1963 de la CNCC de Baha Blanca. Se libra una orden de pago en
Montevideo (Uruguay) sobre un Banco de New York (EEUU). Esta orden se endosa luego en Arg por el
Establecimiento Vitivincola Sulim Melman, S.A., demandada en este proceso, a un segundo endosante, quien, a su
vez, tambin en Arg, lo endosa al actor, quien, por ltimo, lo endosa, igualmente en la Repblica en procura, al Banco
Argentino de Comercio. A ste se notifica que la orden fu protestada por falta de pago en Nueva York segn la ley
local; sin embargo, el Banco Argentino de Comercio, o al menos el actor, no notifican el protesto a los anteriores
endosantes. El actor, al tropezar en el ejercicio de su accin regresiva contra la demandada con la negativa de sta,
pide la apertura de la quiebra por cesacin de pagos.
Urge saber si al caso es aplicable el Tratado de Montevideo. Si la orden de pago constituyese una letra de cambio,
cada declaracin cambiara se regira, conforme al principio de la autonoma, por el dcho del pas en el cual la
declaracin haya sido emitida (Arts. 23: y 27. Trat. de Dcho. Com. Terrestre de 1940). Por tanto, la validez de la
emisin de la orden de pago se regira por el dcho uruguayo, mientras que sobre la validez y los efectos de los
endosos imperara el dcho argentino. Como ambos actos han tenido lugar en pases ratificantes del Tratado, el mismo
resultara, sin duda alguna, aplicable.
Todo cambiara si creyramos que la orden de pago constituyese un cheque. En este supuesto, parece que
habramos de acudir a la ley del Estado en que el cheque debe pagarse (art. 33, 2 prrafo, inc. 5). Y como tal ley
sera la de Nueva York, el Tratado de Montevideo sera a todas luces inaplicable.
Queda, pues, por saber si la orden de pago librada en Montevideo sobre un Banco en Nueva York es una letra de
cambio o si es un cheque. Empero, a fin de poder contestar a esta cuestin, hay que saber con anterioridad cul es el
Derecho Comercial que nos suministrar las definiciones de los trminos "letra de cambio" y "cheque"" empleados en
las normas indirectas. He aqu el problema de las calificaciones. Ahora resulta que la ley uruguaya sobre cheques y
cuentas corrientes bancarias del 24/03/1919 calificara la orden como letra a la vista. Segn el dcho argentino, en
cambio, la orden de pago parece configurarse como cheque, que si bien en el momento crtico no se admita como
librado desde o sobre la Arg (Art. 799. Cd. Com.), era an entonces vlido librndose desde el Uruguay sobre Nueva
York.
La sentencia califica la orden, segn el Dcho Comercial uruguayo, como letra; liega, as, al principio de la autonoma y
aplica, a los endosos, el dcho argentino.
Cuadro de las soluciones o<recidas/
Hay que distinguir entre las Teoras Do$&;ticas que dan al problema una solucin general; y las Teoras
Esc64ticas que las niegan.
Dentro de las Teoras Dogmticas hay que encontramos a las Teoras Dogmticas Analgicas que quieren
desprender las definiciones de los trminos de las normas indirectas de cualquier derecho civil para juzgar ambas
materias afines; y tambin encontramos a las Teoras Dogmticas Autrquicas, que son las que quieren dar una
definicin propia.
Doctrinas Do$&;ticas/ Doctrinas Do$&;ticas nal?$icas/ Los sostenedores de las teoras dogmticas, creen que
es posible dar una solucin general al problema.
*eor,a (nalica de la +ex Civilis Fori/
Sostienen que las definiciones de los trminos de la norma indirecta deben desprenderse del derecho privado del juez
que conoce el litigio. Definido los trminos de esta materia se aplicar el dcho privado que corresponde a aquellos
problemas que encuadran el tipo penal. La teora distingue entonces entre el dcho que define y un dcho que
reglamenta.
Fue la ms aceptada por ser propuesta por los descubridores del problema Khan y Bartin, dando como fundamentos
que el juez que interviene en el litigio conoce mejor su derecho; el derecho es una emanacin de la soberana.
Critica: Este divorcio entre ambos derechos es contradictorio. Ej.: el del maestro y sus alumnos, aquel desea que
pasen un buen fin de semana y para esto les ordena que aprendan de memoria una poesa: Para los alumnos esto no
es pasarlo bien, hay un divorcio entre el maestro (que es la persona que define) y los alumnos (que son lo que lo
reglamentan).
*eor,a (nalica de la +ex Civiles Causas/
Su idea consiste en fusionar el derecho definidor con el derecho reglamentario. La definicin de los puntos de
conexin incumbe en principio al derecho civil del juez, en esta medida se hace, pues es una aplicacin parcial de la
- UNNE -
doctrina de Bartin de la lex civilis fori. Pero una vez determinado y gracias al funcionamiento del punto de conexin, el
derecho aplicable al problema contemplado en el tipo legal, (o sea a la causa de la norma), no solo la reglamenta,
sino que previamente tambin la define. Llegamos por consiguiente a la unin feliz entre derecho definidor y derecho
reglamentario. Es decir que se usa nicamente el derecho del juez para dar el punto de conexin que lo llevara a
encontrar el derecho aplicable, el que le va a dar la definicin y la reglamentacin.
Critica: Es incompleta, porque no aclara como se har la primera calificacin, y si no podemos determinar
previamente la lex fori aplicable la teora no es viable.
*eor,as (nalicas 'clcticas/
Combina dos doctrinas anteriores:
- En atencin a las diversas fases de cada caso: Distingue la calificacin del tipo legal de la norma de colisin
llamada calificacin primaria y que le aplica el derecho civil del juez; y la de aquella parte del derecho civil, la cual
resulta aplicable en virtud de la norma de colisin, llamada calificacin secundaria y a la que se le debe aplicar las de
derecho civil aplicable.
- En vista de diferentes grupos de casos: Se refiere a grupos tomando en cuenta: la clasificacin de las normas
indirectas en atencin al tipo legal, la clasificacin en cuanto a los efectos jurdicos y las condiciones para que se
produzcan. Se clasifican con arreglo a la lex civilis fori y tanto los efectos como condiciones (en forma conjunta), en
virtud de la lex civilis causae.
Critica: Desintegra el problema unitario.
Doctrinas Do$&;ticas de la utar@ua. Tendencia E&4rica - Tendencia 4riorstica.
En atencin a su autonoma esta ciencia reclama principios propios. Proclama la necesidad de que las normas
indirectas tengan sus propias definiciones. La terminologa del DPr no puede depender del dcho Civil, ni Procesal, ni
de la Teora General del Derecho.
*endencia 'mp,rica!
Rabel: sostiene que las definiciones deben elaborarse sobre la base del derecho privado comparado.
Beckett: expresa que las definiciones deben deducirse del anlisis de la jurisprudencia nacional y extranjera.
Critica: Dice Goldschmidt que en vez de brindar soluciones es un mero mtodo. No aclara si la comparacin debe
fundarse en todos los derechos del mundo o solo en los afectados al litigio.
*endencia (prior,stica!
Establece una jerarqua de calificaciones desplazando en caso de conflicto entre varias calificaciones, la calificacin
superior jerrquica a la inferior. Ej.: Las de tipo personal priman sobre las de tipo territorial.
Lea Meriggi sostiene que no siempre se llega a un resultado mediante el derecho comparado y por ello conviene
establecer la jerarqua de las calificaciones en base a un apriorismo tico-material.
El primer tipo de calificaciones es personal: estado y capacidad de las personas, relaciones de familia, derechos
hereditarios, la dominacin.
El segundo tipo de calificaciones es territorial: Lex fori, Lex loci actus, Lex situs.
Frankestein sostiene que cada ordenamiento se define a si mismo, siendo su gradacin: para el elemento personal,
la ley nacional; para el elemento real, Lex situs; y en caso de insuficiencia, derecho natural.
Teoras Esc64ticas/
Se basan en el reconociendo de que el mtodo analtico hace imprevisible lo que de el puede resultar, por
consiguiente se recurre al mtodo sinttico judicial que exige adaptar los diferentes derechos en litigios para que el
resultado sea razonable.
No creen posible dar una solucin gral. En ppio debe aplicarse la teora analgica con la lex civilis causae, mas
respetuosa de cada dcho, pero cuando esta es insuficiente o fracasa (en los casos de desintegracin), hallaremos la
solucin justa en el mtodo sinttico judicial.
Cali<icaciones de las Nor&as Indirectas r$entinas.
En el CC no esta tratado especficamente el problema de las calificaciones, porque el problema surgi en 1897 y
nuestro cd es de 1869.
Vlez Sarsfield tropieza con el problema y sin saberlo lo trata.
El cdigo alude dos veces al problema: en el rt. -), cuando somete los bienes races sito en la argentina, al derecho
argentino, inclusive respecto a su calidad de tales. Califica por ende la calidad de bienes como inmuebles o muebles
en virtud de la lex situs o lex causae; y en el rt. -(-- en su nota, el codificador afirma que la legislacin del pas de
la celebracin del contrato decide sobre lo que ha de entenderse como instrumento publico (requisito este que se
exige en los contratos hechos en pas extranjero para transferir derechos reales sobre bienes inmuebles situados en
la Arg).
Tambin podemos mencionar el rt. -()L, -()M, -(-), que califican en base a la teora de la lex civili causae y el rt.
-LM (derog) que en la nota, someta la calificacin de incesto al derecho natural.
Goldschmidt sostiene que hay que distinguir 3 hiptesis:
- La norma indirecta nacional contiene expresamente su propia definicin (no hay problema).
( La norma indirecta nacional indica la legislacin que definir los trminos por ella empleados (Art. 10 y 1211).
3 Silencio del legislador sobre la instancia competente para calificar.
Cali<icaci?n de las Nor&as Indirectas Internacionales.
Calificar en los tratados es de vital importancia para la subsistencia del mismo, porque si cada Estado pretende
calificar por su propio derecho, el tratado se romper, se denunciara.
Hiptesis que pueden plantearse:
1 Que el tratado defina.
2 Que el tratado indique que ley es competente para definir.
Los tratados de Montevideo contienen a veces definiciones propias de concepto dudoso (domicilio comn, domicilio
comercial). En otros casos los tratados indican la legislacin de la que vamos a desprender la definicin (Art. 5 del
Tratado de Dcho Civil de 1889 donde la ley del lugar donde reside, calificara condiciones para que la residencia
constituya domicilio).
CSOS/
El caso ms importante corresponde al del 04/10/1963, de la Cmara en lo Civil y Comercial de Baha Blanca. Se libra
una orden de pago en Montevideo (Uruguay) sobre un Bco de New York (EEUU). Esta orden se endosa luego en Arg
por el Establec Vitivincola Sulim Melman SA, demandada en este proceso, a un segundo endosante, quien, a su vez,
tambin en Arg, lo endosa al actor, quien, por ltimo, lo endosa, igualmente en la Repblica en procura, al Bco Arg de
Comercio. A ste se notifica que la orden fu protestada por falta de pago en Nueva York segn la ley local; sin
- UNNE -
embargo, el Bco Arg de Comercio, o al menos el actor, no notifican el protesto a los anteriores endosantes. El actor, al
tropezar en el ejercicio de su accin regresiva contra la demandada con la negativa de sta, pide la apertura de la
quiebra por cesacin de pagos.
Urge saber si al caso es aplicable el Tratado de Montevideo. Si la orden de pago constituyese una letra de cambio,
cada declaracin cambiara se regira, conforme al principio de la autonoma, por el dcho del pas en el cual la
declaracin haya sido emitida (Arts. 23 y 27. Trat. de Dcho. Com. Terrestre de 1940). Por tanto, la validez de la
emisin de la orden de pago se regira por el dcho uruguayo, mientras que sobre la validez y los efectos de los
endosos imperara el dcho argentino. Como ambos actos han tenido lugar en pases ratificantes del Tratado, el mismo
resultara, sin duda alguna, aplicable.
Todo cambiara si creyramos que la orden de pago constituyese un cheque. En este supuesto, parece que
habramos de acudir a la ley del Estado en que el cheque debe pagarse (art. 33, 2 prrafo, inc. 5). Y como tal ley
sera la de Nueva York, el Tratado de Montevideo sera a todas luces inaplicable.
Queda, pues, por saber si la orden de pago librada en Montevideo sobre un Banco en Nueva York es una letra de
cambio o si es un cheque. Empero, a fin de poder contestar a esta cuestin, hay que saber con anterioridad cul es el
Derecho Comercial que nos suministrar las definiciones de los trminos "letra de cambio" y "cheque"" empleados en
las normas indirectas. He aqu el problema de las calificaciones. Ahora resulta que la ley uruguaya sobre cheques y
cuentas corrientes bancarias del 24/03/1919 calificara la orden como letra a la vista. Segn el dcho argentino, en
cambio, la orden de pago parece configurarse como cheque, que si bien en el momento crtico no se admita como
librado desde o sobre la Arg (Art. 799. Cd. Com.), era an entonces vlido librndose desde el Uruguay sobre Nueva
York.
La sentencia califica la orden, segn el Dcho Comercial uruguayo, como letra; liega, as, al principio de la autonoma y
aplica, a los endosos, el dcho argentino.
C.- E! TIPO !E0!:
!S CRCTERISTICS POSITI"S DE! TIPO !E0!/
Se llaman positivas porque su existencia es necesaria para que la norma pueda existir y ser aplicada.
El tipo legal contiene la descripcin de los hechos cuya reglamentacin describe la consecuencia jurdica de la norma,
por ende, la descripcin del tipo legal debe contener cuantos hechos tienen inters para la norma de marras. Las
caractersticas positivas son:
La Causa: Describe un aspecto del caso iusprivatista con elementos extranjeros (no todo el caso) Ej.: Capacidad de
hecho y de dcho; forma.
Los Hechos subyacentes a los ptos de conexin: Son aquellos hechos utilizados por la consecuencia juridica para
indicar el dcho aplicable.
Ej.: Residencia, domicilio, lugar de celebracin.
Goldschmidt aclara que si bien los puntos de conexin los encontramos en la consecuencia jurdica, estos se basan
en hechos, que como tales aparecen descriptos en el tipo legal.
El O25eto del Ti4o !e$al en 0eneral/
El tipo legal contiene la descripcin de los hechos, cuya reglamentacin describe la consecuencia jurdica de la
norma.
La delimitacin exacta del tipo es de indudable importancia en atencin a la circunstancia de que la consecuencia
jurdica opera dentro del campo cercado por el tipo legal.
-+ *eor,a de la )elacin #ur,dica! ()elacin #ur,dico20aterial y )elacin #ur,dica enendrada por la norma
indirecta)!
Dentro de la teora de la relacin jurdica se encuentra:
La Teora de la Relacin Jurdico-Material (Kant, Bartin) la que alude a una determinada relacin jurdica privada, o
sea, la norma indirecta busca el derecho aplicable a esa relacin jurdica privada.
La crtica es la imposibilidad de partir de una relacin jurdica sin determinar previamente que dcho privado engendra.
Antes de esta determinacin el juez no puede tener preferencia por ningn dcho privado que no sea el suyo.
Para la Teora de la Relacin Jurdica Engendrada por la norma indirecta, es necesario crear un derecho
supranacional que dote a la norma indirecta de conceptos privativamente suyos. La norma indirecta se refiere en su
tipo legal a una relacin jurdica no derivada de ningn dcho nacional, sino arraigada en la propia norma indirecta.
La crtica es que la relacin, es la norma en funcin.
(+ *eor,a de la Situacin F3ctica!
Sostiene que el tipo legal de la norma directa enfoca determinados hechos que en su conjunto constituye una
situacin fctica.
Von Bar: el tipo legal describe o reglamenta hechos.
Rabel y Wolf: sustituyen las relaciones de hecho por relaciones que ellos llaman de vida, que son abstracta, carentes
de carcter jurdico, completado en el tipo legal.
3+ *eor,a de la Situacin Problem3tica!
El tipo legal no busca los hechos a enmarcar, puesto que la infinidad de sus nmeros condenaran de antemano al
fracaso de la empresa, por esta razn, el autentico objeto del tipo legal es una situacin fctica problemtica, o sea,
una situacin que prima facie encaja en el tipo legal (segn Lewand). La teora surge en base a las crticas hechas por
aquel a la teora anterior, explicando que los hechos que dan origen a la norma, son hechos jurdicos.
En cuanto al carcter problemtico de la situacin, se explica haciendo una comparacin de las normas indirectas,
con las normas procesales sobre competencia territorial; en ambos casos se atribuye a una instancia un asunto, para
que ella luego lo encuadre.
Inter4retaci?n EItensiva del Ti4o !e$al/
De la divisin de trabajo entre tipo legal y consecuencia jurdica se deduce la ineludible exigencia de atribuir al tipo
legal todos los hechos relacionados con el problema reservando a la consecuencia jurdica una mera indicacin del
derecho aplicable mediante los puntos de conexin. Esta advertencia se refiere sobre todo a los hechos subyacentes
a los puntos de conexin.
Hay que distinguir rigurosamente los conceptos de domicilio, nacionalidad por un lado; y la descripcin de los hechos
constitutivos de dichas nociones, por el otro. Los primeros forman parte de la consecuencia jurdica puesto que
determinan el dcho aplicable. Los segundos, en cambio pertenecen a la situacin fctica y problemtica contemplada
- UNNE -
en el tipo legal, por ser hechos, que reclaman reglamentacin. As se explica que el fraude que solo puede afectar a
dicha situacin, ya que la consecuencia jurdica como reglamentacin es inasequible a maniobras fraudulentas,
alcanzan aparentemente a los puntos de conexin, en realidad no afecta los puntos de conexin en la consecuencia
jurdica, sino los hechos subyacentes a ellos enfocados en el tipo legal.
La caracterstica positiva del tipo legal comprenden pues: primero, la descripcin de la situacin fctica problemtica y
segundo, la de los hechos subyacentes al punto de conexin.
Inter4retaci?n Restrictiva del Ti4o !e$al.
)estriccin del tipo leal!
El mtodo analtico requerido por razones de justicia en los casos absolutamente internacionales provoca a veces la
desintegracin del caso por la ausencia de un mtodo sinttico legislativo. A fin de conjurar este peligro se idearon
diversos remedios:
1) Consiste en abandonar excepcionalmente el mtodo analtico (EJ.: Art. 2 de la ley de matrimonio) que somete el
caso entero de la controversia a la validez de un solo derecho, que en el caso del matrimonio seria el del pas de su
celebracin.
2) En otros supuestos el legislador tiene en cuenta el engranaje de los diversos aspectos y ordena que el derecho
aplicable a uno repercuta sobre el otro. Estos aspectos se denominan aspectos conexos. Si un aspecto es condicin
de otro se habla del primero como cuestin previa (Ej: para la vocacin sucesoria del cnyuge suprstite, la validez de
su matrimonio con el causante constituye una cuestin previa).
En la jurisprudencia surgi la pregunta de si ante el silencio de la norma era lcito tener en cuenta el engranaje de los
problemas # hacer repercutir el Derecho aplicable a una cuestin tambin sobre otra con ella conexa.
! CUESTIHN PRE"I O INCIDENT!/
Este problema aparece en las obras de Melchior y Wengler. Algunos autores usan como sinnimos los trminos:
cuestin previa, cuestin incidental, cuestin prejudicial.
Goldschmidt seala que el problema principal lo forma el objeto de la pretensin de las partes; resultando previos
todos aquellos que sean obstculos, impedimentos, o estn conectados con aquel y requieran solucin previa (que
sean condicin de otros).
Surgieron distintas teoras para resolver el problema de la cuestin previa. La doctrina se divide en 2 grupos:
!eI For&alis Causae : todas las cuestiones (principales y previas) deben resolverse por la ley que rige el fondo de
la cuestin principal. Lla cuestin previa segn el DPr del ordenamiento que debe resolver la cuestin principal.
!eI For&alis Fori : los problemas de la cuestin incidental deben resolverse por separado de la cuestin de fondo,
aplicndose a la primera, el dcho del juez que entiende en la causa. Para Aguilar Navarro debe buscarse una solucin
con total independencia de la cuestin de fondo, aplicando a la cuestin previa, la ley bajo la cual se origino, salvo que
aquella viole el orden pblico foral, en la que entonces se aplicara la lex fori.
Este problema de la cuestin previa surge en 1931 con el famoso caso resuelto por la Corte de Casacin francesa en
el siguiente autos:
CSO/ !a Da&a Ponoucanna&alle/
El caso clsico en esta materia es el de la seora "Ponnoucannamalle c. Nadimoutoupoulle", aprovechado luego
tericamente por Melchor y Wengler. Se trataba de una familia de nacionalidad inglesa originaria de la ndia, donde
habitaba. El jefe de familia era dueo de una gran fortuna, constituida en parte por inmuebles situados en el entonces
territorio francs (Cochinchina). Tena varios hijos legtimos, y uno de nombre Soccalingam, adoptivo. La adopcin
haba sido hecha conforme a la le# de la ndia. El hijo adoptivo, fallecido antes que su padre adoptante, haba dejado
un hijo legitimo.
El jefe de familia fallece en 1925 y deja un testamento hecho el 14 de noviembre de 1922 ante notario de las ndias
francesas, por el que deshereda a su "nieto" adoptivo. Este, representado por su madre, la Seora
Ponnoucannamalle, impugna el testamento, en razn de que la ley francesa llama a la sucesin en calidad de
heredero legitimario al "nieto" adoptivo, que por derecho de representacin ocupa el lugar de su padre premuerto.
El tribunal de Saign (1928), la Corte de Saign (1929) y la Corte de Casacin (1931) rechazan la demanda,
sosteniendo que, si bien la adopcin es vlida segn la ley de la ndia, ley personal de adoptante y adoptado, y que
sera la aplicable si la validez de la adopcin fuese el nico problema planteado, no es vlida la adopcin de acuerdo
con el dcho francs que rige la sucesin, prohibiendo el art. 344 del CC francs la adopcin realizada por un
adoptante con hijos matrimoniales.
Le rechazan la demanda sosteniendo que si bien la adopcin es valida segn la ley de ndia, en este caso no lo es,
pues el derecho francs prohbe la adopcin realizada por un adoptante con hijos matrimoniales.
CSO/ 0ri&aldi
Es una sentencia arg, de la Cm. Civ 2 Cap Fed. En el Caso "Grimaldi, Miguel A. (suc.)" (22/12/1948), el causante,
de nacionalidad y de domicilio italianos, haba adoptado en 1937 en talia a Concepcin Di Paola Grimaldi, tambin
italiana y domiciliada en la pennsula apenina. En 1943 fallece el adoptante con ltimo domicilio en talia, siendo
conforme al dcho italiano (art. 567, C.C. italiano) su nica heredera su hija adoptiva. El causante deja en la Arg un
inmueble y una cuenta corriente, probablemente un subproducto de aqul. Ambos bienes relictos son reclamados por
el Consejo Nac de Educacin.
El juez de 1 nstancia declara nula la adopcin por estimarla contraria al orden pblico argentino que en aquella fecha
no la admita. La Cmara aplica a la adopcin el dcho italiano, la considera vlida y compatible con el orden pblico
arg (art 4050, C.C; adems, en sept de 1948 haba entrado en vigencia la Ley de Adopcin N 13.252). Luego somete
la Cmara la sucesin de los inmuebles arg al dcho arg en virtud del art 10, CC, que se basa en la soberana territorial
(v. nota al art. 2507), y niega a la hija adoptiva la vocacin sucesoria. Por ltimo, se regula la cuenta corriente por el
dcho italiano (arts. 32S3 y 3612, C.C), y por consiguiente, la hija adoptiva tiene derecho a heredarla.
Goldschmidt considera que la sentencia del Juez de 1 nstancia es igual al pensamiento de las sentencias francesas
en el caso de la Sra "Ponnoucannamalle". En el fondo, si bien bajo el disfraz del orden pblico, los jueces aplican a la
cuestin previa de la adopcin el mismo DPr que rige la cuestin principal, que es la sucesin. La Cmara, en cuanto
a la sucesin en el inmueble argentino, distingue entre la validez de la adopcin (cuestin previa), que se rige
conforme al dcho italiano y que queda garantizada, y la vocacin sucesoria de la hija adoptiva, que se regula en virtud
del dcho arg, que, como en la fecha critica desconoca la adopcin, por supuesto tampoco enumeraba al hijo adoptivo
entre los herederos a! intestato. No obstante, aplicar a la validez de un negocio jurdico una ley, y a sus efectos otra,
- UNNE -
es contradictorio, si esta ltima ley le niega todo efecto por reputarlo nulo: en realidad, as se aplica slo la segunda
ley tambin a la validez del negocio. En otras palabras, la Cmara, si bien parece comulgar con un criterio mas
cosmopolita, sigue las huellas del caso "Ponnoucannamalle y aplica a la validez de la adopcin como titulo
hereditario del inmueble argentino, el dcho argentino. Hoy se habra admitido el recurso extraordinario, a causa de la
arbitrariedad de la sentencia.
TEOR9 DE ! 7ERRNUIOCION : DE ! ENUI"!ENCI/
Teoras de la 7erar@uiPaci?n: Este grupo de teoras tiene por denominador jerarquizar las cuestiones concatenadas
y someter unas al derecho aplicable de las otras. En cuanto al criterio de la jerarquizacin se dan 2 posibilidades: el
ideal (o el lgico), y el real (o el procesal).
- Criterio deal: Estima cuestin principal a aquella que constituye la condicin de otra: la cuestin condicionante prima
sobre la condicionada. (Ej. la adopcin o el matrimonio pueden ser condiciones de la vocacin sucesoria, entonces las
leyes aplicables a aquellos regirn igualmente a la vocacin).
- Criterio Real: La cuestin principal es el tema de la peticin en la demanda y mientras que todas sus condiciones
sern cuestiones previas. (Ej. cuestin principal en juicio sucesorio, la vocacin sucesoria). Este ltimo criterio es el
justo.
Las Teoras de la Jerarquizacin acogen como justo el criterio real. La eleccin del criterio real est justificada, puesto
que la idea directriz de las teoras de la jerarquizacin consiste en que se d al caso igual solucin que la que le dara
el juez que resuelve sobre la controversia; y esta idea es acertada, aunque slo puede ser admitida dentro del mtodo
analtico.
Las teoras de la jerarquizacin estn, pues, de acuerdo en distinguir, entre problemas concatenados, problemas
principales y problemas previos, someter los ltimos al derecho que rige los primeros, y considerar problemas
principales los que se hacen temticos en la peticin de la demanda. Sin embargo, al determinar el derecho aplicable
a la cuestin previa, la teora se divide:
- Teora de la jerarquizacin con el imperio del DPr: aplica al problema previo el DPr del pas cuyo dcho impera sobre
la cuestin principal. He aqu la doctrina de las sentencias en los casos "Ponnoucannamalle" y "Grimaldi.
- Teora de la Jerarquizacin con el imperio del DPr: la cuestin previa queda sometida a aquel DPr que el DPr de
aquel pas considera competente, cuyo derecho rige la cuestin principal.
Esquemticamente, pueden describirse las dos corrientes de las teoras de la jerarquizacin del siguiente modo: -a
primera aplica a la cuestin principal el DPr del juez y el Derecho Civil X, indicado por aqul; a la cuestin previa se
aplica el Derecho Civil X. -a segunda aplica a la cuestin principal el DPr del juez y el Derecho Civil X, indicado por
aquel; a la cuestin previa se aplica el DPr de X y el Derecho Civil Y, indicado por aqul.
Segn Goldschmidt hay que rechazar las teoras de la jerarquizacin porque son violatorias del mtodo analtico-
analgico, cuyas posibles fallas solo pueden remediarse por el mtodo sinttico judicial y por un mtodo sinttico
legislativo. La razn esta en que no es posible conjugarlas de antemano y de modo genrico, sino solo en el caso
concreto y cuando se presentan.
Teora de la E@uivalencia:
Las teoras de la jerarquizacin de cuestiones conexas deben, por consiguiente, sustituirse por la doctrina de su
e.uivalencia. La teora de la equivalencia sostiene que cada causa, presntese judicialmente a solas, presentase
unida a otras causas con las que forma un conjunto lgico, se rige invariablemente por su propio Derecho que es
aquel que el DPr del juez indica. Esta doctrina es, afortunadamente, tambin la que impera en la jurisprudencia y en
la literatura jurdica.
Consiste en la presentacin simultnea de problemas concatenados todava no resueltos, pero no en la presentacin
del ultimo eslabn de una cadena de problemas oportunamente tratados por autoridades reconocidas como legitimas
por las que intervienen en el problema siguiente. Cada causal sea que se presente sola o unida a otras con las que
forma un conjunto lgico, se resuelve por su propio derecho, que ser aquel que el DPr del juez indique.
+os *ratados y el Problema de la Cuestin Previa!
Los Tratados de Montevideo no tratan el problema en forma especfica; solo accidentalmente y tropezando con el. Los
del 89 no lo conocan y los del 40, apenas.
- Tratado de Dcho Civil: los contratos accesorios se rigen por la ley de la obligacin principal.
- Tratado de Dcho Com (1889): somete el aval a la ley aplicable a la obligacin garantida; Trat de Dcho Com (1949):
somete el aval a una ley y la obligacin garantida a otra.
- Tratado de Dcho Civ: respecto a los contratos comunes, la misma ley que regula la validez e indica sus efectos (el
DPr interno tambin).
D.- E! TIPO !E0! 8
!S CRCTER9STICS NE0TI" DE! TIPO !E0!/
E! FRUDE ! !E:/
Las caractersticas positivas del tipo legal de la norma indirecta (la causa y hechos subyacentes de los puntos de
conexin), desencadenan la realizacin de la consecuencia jurdica, siempre que no haya fraude a la ley. El fraude a
la ley aplicable es, la caracterstica negativa del tipo legal, porque el desencadenamiento de la consecuencia jurdica
supone, al lado de la e/istencia de la causa y de los hechos subyacentes a los puntos de conexin, la ine/istencia del
fraude. El fraude a la ley recae sobre la 2 caracterstica positiva del tipo legal, es decir, sobre los hechos subyacentes
al tipo legal, y consiste en su manipuleo fraudulento.
CONCEPTO/
Es el intento de los interesados de vivir en un pas con la legislacin de otro, la cual les permite lo que aquel les
prohbe. El fraude a la ley es la caracterstica negativa del tipo legal, se puede sostener que el fraude a la ley consiste
en que los protagonistas transforman en una norma indirecta los puntos de conexin que el legislador no concibi
como negocio jurdico en negocio jurdico.
Dreyzin de Klor seala que es la utilizacin de medios lcitos, cono el fin de alcanzar un resultado ilcito.
Naturale&a del Fraude a la +ey!
Si queremos aclarar la naturaleza jurdica del fraude a la ley, urge partir de una clasificacin de los puntos de
conexin. Cuando el legislador medita sobre el Derecho aplicable a una controversia, puede basarse en hechos en
que no aparece la voluntad humana o, al contrario, en hechos en los cuales ella est presente. En la segunda
- UNNE -
hiptesis, a su vez, puede ocurrir que el legislador imponga un Derecho sin interesarse por el deseo de los
protagonistas referente al Derecho aplicable; pero igualmente puede ser que el legislador ordene la aplicacin de
aquel Derecho que los interesados quieren que se aplique y por esta causa, a los hechos ajenos a la voluntad
humana deben oponerse, por ende, los hechos voluntarios; y stos, a su vez, pueden ser actos o negocios jurdicos.
El fraude opera sobre todo con respecto a los actos jurdicos, puesto que es evidente que, si bien el legislador asocia
al acto jurdico una consecuencia sin tener en cuenta la voluntad de los protagonistas, como su voluntad interviene,
sta puede organizar los hechos de modo tal que se desencadene la consecuencia deseada, son los protagonistas
los que por voluntad se colocan frente a esa situacin. Con respecto a los negocios jurdicos parece que si el
legislador esta dispuesto a aplicar el derecho que los interesados deseen, tampoco cabe el fraude. El fraude consiste
en el intento de las partes de convertir a la relacin de causa-efecto, en una relacin de medio-fin.
RENUISITOS/
El fraude no se identifica con el hecho psquico de la intencin fraudulenta, sino con la conducta exterior.
Los indicios ms importantes son: la expansin espacial y la contraccin temporal. El primero, no tiene ninguna razn
de actuar en el pas donde lo hace, y en el segundo, porque llevan a cabo actos en un lapso mucho mas corto que el
normal.
Para la Dra. Dreyzin de Klor los requisitos son:
- Utilizacin voluntaria de las reglas de conflictos.
( ntencin de eludir una ley: dolo especifico (para otros, lo que importa es el resultado, no la intencin).
3 Una ley violada (la foral o una extranjera).
Momentos del fraude:
- Constitucin (artificial y maliciosa) de los puntos de conexin.
( Localizacin de la relacin en un ordenamiento (extranjero o nacional).
3 Prevencin de que la reglamentacin dada por el citado ordenamiento, sea reconocida como valida por el
ordenamiento cuya norma ha sido defraudada.
C!SIFICCIHN/
Clasificando los numerosos casos de fraude, advertimos 3 grupos, segn la relacin temporal entre la maniobra
fraudulenta y su propsito:
Fraude Retros4ectivo / Se comete para eludir las consecuencias de un acto que se realizo en el pasado con total
sinceridad.
Ej.: matrimonio en Arg, posterior divorcio y casamiento en Paraguay. Otro Ej es el caso de la Condesa Charaman-
Chimay.
Fraude Si&ult;neo / Falsea los hechos llevados a cabo, a fin de esquivar consecuencias inmediatas del acto
perpetrado con sinceridad.
Ej.: Art. 124 de la Ley de Sociedades Comerciales.
Fraude a la EI4ectativa / Manipula los hechos, no porque el acto sincero producira consecuencias inmediatas
que desea descartar, sino porque teme que en el futuro puedan darse tales secuelas. Ej.: Solteros casados en
Mxico.
'1ectos de su pro%ibicin!
La existencia de un fraude produce el efecto de su propia ineficacia. La norma indirecta resulta inaplicable a los
hechos artificialmente creados; ella se aplicara a los hechos esquivados.
Solo hay que impedir que los fraudulentos obtengan la ganancia especial del fraude, los dems actos siguen siendo
validos.
Ej.: Si se declara la nulidad de un matrimonio por adquisicin fraudulenta de una nacionalidad, al solo efecto del
divorcio y posterior matrimonio, la declaracin de nulidad del fraude a la ley, se limitara a la nulidad del matrimonio,
pero no afectara la adquisicin de la nueva nacionalidad.
HISTORI/ CSOS. !a Condesa Chara&an-Chi&ay / ejemplo de fraude retrospectivo, es el Caso de la Duquesa de
Beauffremont. La condesa de Charaman-Chimay, casada con un oficial francs, el Duque de Beauffremont, consigui
la separacin de su marido el 1/08/1874 a causa de hbitos perversos de aqul. La duquesa se nacionaliz en
Sajonia-Altnburgo (Alemania), y se divorci all inmediatamente despus. El 24/10/1875 la Duquesa volvi a casarse
en Berln con el Prncipe Bibesco (rumano de nacionalidad), volviendo inmediatamente a Francia como Princesa
Bibesco. El Duque de Beauffremont pidi ante los tribunales franceses la anulacin del 2 matrimonio.
La Cour de Cassation dio la razn al actor, invocando, entre otras razones, la prohibicin del fraude a la ley.
SO!UCIHN !E0IS!TI".
!a 4rohi2ici?n del <raude a la ley en el DIPr co&o derecho vi$ente/
En general En los pases latinos se establece la prohibicin del fraude a la ley con un carcter amplio.
En los pases germnicos y anglosajones se rechaza la prohibicin en general y la limitan a cuestiones especficas
por leyes especiales.
Algunos autores como Miaja de la Muela consideran innecesaria la institucin, porque la consideran incluida en el
concepto de orden pblico (por ser un impedimento para la aplicacin del derecho extranjero).
Quintn Alfonsn: Se opone a la existencia del concepto por considerarlo cercenante de la libertad de los hombres, a
cambiarse de domicilio o nacionalidad.
Goldschmidt seala que el fraude no es exclusivo del DP, por ello es justo perseguirlo y sancionarlo por todos los
derechos y naciones.
Para la ctedra el concepto debe existir para evitar el triunfo de conductas disfrazadas de legalidad.
En el DIPr )rgentino No existe una teora en general sobre el fraude a la ley. Existen algunos ejemplos aislados:
rt. Q de la ley de matrimonio que dispone que la disolucin en un pas extranjero, no habilita a los cnyuges para
casarse.
rt. -LM del CC Declara aplicable a la validez del matrimonio la ley del pas de su celebracin, incluso en el caso de
que los contrayentes hubieren incurrido en fraude a la ley. Lo reglamenta de modo atpico. En ella es errneo inferir
que el legislador autoriza el fraude, ocurre todo lo contrario. Este Art no legtima el fraude, solo pospone su castigo,
priorizando el favor matrimonis.
Vlez inspirado en Story describe en el derecho matrimonial dos principios que luchan por la supremaca; la
prohibicin del fraude y el favor matrimonis (siendo este ltimo el que desea salvaguardar los intereses de los hijos).
- UNNE -
rt. -()Q 8 -()* del CC/ Niegan efectos a los contratos hechos en el extranjero para violar las leyes de la repblica,
o hechos en Arg para violar leyes extranjeras.
rt. -(D de la !ey de Soc Co&erciales/ La sociedad constituida en el extranjero con sede u objeto principal a
cumplirse en la Rep, se considera como sociedad local, a efectos del cumplimiento de formalidades de constitucin,
reforma y contralor de funcionamiento.
El <raude a la ley en los Tratados Internacionales:
No tratan especficamente el fraude a la ley pero tratan de evitarlo.
En el Art. 5 del protocolo adicional del tratado de Montevideo de 1940, se repudia la autonoma de las partes respecto
de las disposiciones sobre jurisdiccin y ley aplicables (salvo en la medida que lo autorice dicha ley). Se basa en el
temor de que se pueda abusar de dicha libertad a fin de establecer conexiones fraudulentas.
El Art. 16 del tratado de derecho civil de 1940, somete el rgimen de bienes en el matrimonio a la ley del primer
domicilio conyugal. Con ello trata de proteger a la mujer contra los cambios fraudulentos de domicilio que pueda
realizar el marido.
,O!I!! 3
.- !S CRCTERISTICS POSITI"S DE ! CONSECUENCI 7URIDIC DE ! NOR1 INDIRECT
La determinacin del derecho aplicable exigida por el mtodo indirecto, puede hacerse de manera estable y
nominativa (mediante la conexin) o de manera variable y determinable en funcin de las circunstancias aludidas del
caso (mediante puntos de conexin).
En el primer supuesto la norma indirecta indica nominativamente el derecho aplicable; en el segundo lo describe
mediante caractersticas generales que solo en cada caso llegan a individualizarse.
La determinacin concreta procede, si la eleccin se hace entre pocos Derechos estables (ej: en el Dcho Transitorio)
o entre pocas partes estables del mismo Derecho (ej: entre Dcho Civil y Dcho Comercial).
La determinacin abstracta procede en el caso contrario, que es en principio el del DlPr, puesto que, en efecto, no
slo es considerable el nmero de pases cuyo Derecho puede resultar aplicable, sino que tampoco los diferentes
pases poseen existencia jurdica estable.
El medio tcnico de la descripcin abstracta del Derecho aplicable es el "punto de conexin".
!OS PUNTOS DE CONEGIHN y !O CONECTDO/
La consecuencia jurdica indica el derecho aplicable a la situacin fctica y problemtica enfocada en el tipo legal.
Frente a la consecuencia jurdica de la norma indirecta se plantean por consiguiente dos interrogantes:
- En virtud de que medio tcnico llegamos al derecho aplicable al caso concreto (punto de conexin).
( Que hemos de entender por derecho aplicable (lo conectado).
La determinacin del derecho aplicable puede hacerse de manera estable y nominativa, (mediante la conexin) o de
manera variable y determinable (mediante los puntos de conexin), esta ultima es la utilizada por el DPr.
DEFINICIHN : FUNCIHN DE !OS PUNTOS DE CONEGIHN/
Goldschmidt dice que el punto de conexin es el medio tcnico de la descripcin abstracta del derecho aplicable.
Contiene la indicacin del derecho aplicable mediante una expresin variable la cual se individualiza en atencin de
las particularidades del caso concreto.
Balestra dice que el punto de conexin es un medio tcnico vinculatorio del tipo legal con la consecuencia jurdica,
utilizado por la norma indirecta.
La funcin, es la determinacin del dcho aplicable, que en nuestro derecho, es una determinacin abstracta, ya que lo
describe mediante caractersticas generales que solo en cada caso llegan a individualizar (por oposicin a la concreta
donde se indica nominativamente el dcho aplicable).
PUNTOS DE CONEGIHN #RE!ESF PERSON!ES O CONDUCTISTS+/
Ya con Savigny surgen los criterios de conexin al estudiar el asiento o sede de la relacin jurdica. Distingua:
domicilio de las partes, lugar o situacin de la cosa objeto de la relacin, lugar o situacin del acto jurdico, lugar o
asiento del tribunal llamado a conocer la relacin.
4) C+(SIFIC(CI5N D'+ P.N*6 D' C6N'7I5N 'N (*'NCI5N (+ 6-#'*6 D' )'F')'NCI(
Esta clasificacin tiene en cuenta los elementos del caso que pueden ser matizados de extranjera; y por ello, la
clasificacin de los puntos de conexin con miras al objeto, coincide con la de los elementos extranjeros (personal,
real, conductista).
a+ Re<erentes a ho&2res a2stracta&ente considerados #Personal+/
Los puntos de conexin sern en este caso personales, contemplando cualidades abstractas de los hombres. Ej.:
Nacionalidad, Domicilio, residencia, pas.
Nacionalidad/ Su utilizacin como punto de conexin se debe a la elaboracin doctrinaria de Mancini. Esta teora fue
receptada por el Cd Napolen (1804); CC italiano (1865). Algunos Estados lo receptaron solo para: estado y
capacidad, dcho de familia y sucesiones.
Nuestro pas: CC Art 3635 a 3638; 138-139 en una interpretacin forzada; Tratado Antrtico (1959) Art 8.
Do&icilio/ La lucha entre el punto de conexin domicilio y nacionalidad es de vieja data. Media humanidad pretende
utilizar el punto de conexin domicilio para arreglar el estado y capacidad de las personas, explicando que este fue
el primer punto de conexin utilizado en al historia del DPr con Aldrico y Acursio.
Sin embargo esta expresin es poco clara por las clases de domicilio que existen; por la necesidad de diferenciarlos
de la residencia; o por los requisitos de esta para constituir domicilio.
Es el preponderante en nuestro derecho (Art 6-7, CC). Tambin en los tratados de Montevideo.
Residencia/ Es el lugar de a habitacin real de la persona que puede estar en el lugar del domicilio o en otro, y crea
entre la persona y el lugar, una relacin de hecho semejante a la derivada del domicilio, pero menos estable y menos
duradera.
En el derecho comparado, varios pases lo consagran como punto de conexin subsidiario.
El Tratado de Montevideo seala que habr residencia cuando una persona no tiene o no se le conoce domicilio.
Pas al @ue un individuo dedica sus servicios/
- UNNE -
Se aplica a las cuestiones o tramitaciones procesales. La ley del pas al cual el tribunal pertenece, es lex fori, pero no
es la ley del pas en que la autoridad acta, sino la ley del pas al cual la autoridad consagra sus servicios, aunque
generalmente coinciden.
La posibilidad de que el juez aplique su ley nacional en un territorio que no sea su pas puede darse de modo
voluntario (jurisdiccin consular, sin que implique extraterritorialidad); e involuntaria (ocupacin blica). Ej: es la
Guardia suiza en el Vaticano, que por el hecho de prestar servicios en ese Estado, adquieren la nacionalidad y son
juzgado por la lex fori; no obstante que el Vaticano es un Estado distinto al de su origen y acta en el territorio de otro
Estado.
2+ Re<erentes a O25etos #Real+/
Aqu se trata sobre la situacin de la cosa, que es el tema ms importante.
Goldschmidt sostiene que es preferible la expresin lex situs por ser mas clara que la ambigua lex rei sitae porque
no se aplica la ley de la cosa situada, sino la ley de la situacin de la cosa.
Es el punto de conexin principal en nuestro pas por los Art. 10-11 CC los inmuebles y muebles con situacin
permanente, son regidos por la ley de su situacin.
El Tratado de Montevideo (1940) lo utiliza en los sgtes casos: Punto de conexin no acumulativo simple para la
constitucin, modificacin y cancelacin de dchos reales; casos sucesorios en los que existan disputas sobre
derechos creditorios, se consideran situados en el lugar en el cual el crdito debe pagarse o la obligacin debe
cumplirse (Tratado de Dcho Civil); buques, naves y aeronaves, se consideran situadas en el Estado donde se
registraron y se les aplica la ley del pabelln (Tratado de Derecho Comercial); propiedad literaria y artstica, se
considera situada en el Estado donde se hizo la primera publicacin; patentes de comercio, marcas de fabrica, se
consideran situadas en el Estado donde se plante y se concedieron los dchos (Tratados respectivos); cosas en
transito, ley del lugar de su salida o de destino final.
c+ Re<erente a sucesos #Conductista+/
Aqu se analiza si debe admitirse o no la autonoma de la voluntad como punto de conexin. Ej.: Lugar de celebracin
o de cumplimiento de un contrato; puerto de salida o destino; acuerdo de las partes referentes a derecho aplicable a
un contrato.
8) C+(SIFIC(CI5N D'+ P.N*6 D' C6N'7I5N 'N 9IS*( D'+ C():C*') D' +( C6N'7I5N
Simple
- No Acumulativos - Subsidiario
Puntos de Condicionada
ConeIi?n - Alternativo
guales
- Acumulativo
Desiguales
a+ Punto de ConeIi?n No cu&ulativa
No cu&ulativa Si&4le/ Consiste en que se aplica desde el principio una sola ley a determinados textos o aspectos.
Ej: Art 11, dchos reales sobre muebles con situacin permanente, se le aplica el dcho de su situacin.
No cu&ulativa Condicional/ Su2sidiaria/ Consiste en que la norma indirecta emplea un solo punto de contacto,
acudiendo a un segundo o ulterior, en caso de que el primer punto fracase. Ej.: Art 90 inc 5 CC, que declara aplicable
el dcho del domicilio y no existiendo este, el de la residencia.
lternativa/ la norma indirecta ofrece varios puntos de contacto. La eleccin debe llevarse a cabo segn la libre
voluntad de las partes o determinado por la regla general a favor de aquel derecho que sea mas beneficioso. Ej: Art
1181 CC que considera el dcho mas favorable a la ley formal de un contrato celebrado entre ausentes.
2+ Punto de ConeIi?n cu&ulativa/
Goldschmidt aclara que los puntos de conexin acumulativos aplican varios derechos a una sola cuestin; pero es en
virtud del mtodo analtico analgico, que se aplican varios derechos a un solo caso. Por ello no es ejemplo de
conexin acumulativa, aplicar a la capacidad de las partes, derecho domiciliario; ni a la forma, derecho local; etc.
I$ual/ consisten en que la misma cuestin es sometida a diferentes dchos que la resuelven cada uno con
independencia del otro; y solo el acuerdo entre todos los dchos aplicables permite llegar a una solucin positiva. Ej: la
adopcin es vlida, si lo es tanto segn el dcho domiciliario del adoptante como el del adoptado (art 23 Trat de Dcho
Civ nt de 1940). Art 1214 CC que dice que el contrato entre ausentes y sus efectos, no habiendo lugar designado
para su cumplimiento, ser juzgado respecto a c/u de las partes, por las leyes de su domicilio.
Desi$ual/ Consiste en aplicar un solo dcho no obstante puede ser completado o disminuido por otro dcho que
funciona como mnimo o mximo. Ej.: Como mximo el Art. 15 de la Ley de Prop ntelectual (la proteccin que la ley
argentina acuerda a los autores extranjeros, no se extender a un perodo mayor que el reconocido por las leyes del
pas donde se hubiere publicado la obra. Si tales leyes acuerdan una proteccin mayor regirn los trminos de la
presente ley).
En todos los supuestos en los que se decretan reglas como mximas o mnimas conciernen al orden publico, estas
disposiciones no se aplican apriorsticamente sino a posterior, porque han de compararse con el derecho extranjero
aplicable en virtud de nuestro DPr, el cual debe operar si da mas de nuestro mnimo o concede menos que nuestro
mximo.
El punto de conexin mas importante del DPr arg es el domicilio de una persona. Antes de la entrada en vigor del CC,
por el Cod de Comercio lo era la nacionalidad. En el CC no se distinguen entre domicilio comn y comercial. El DPr
arg emplea tambin el domicilio en asuntos matrimoniales como punto de conexin preferidos. Antes era la ley del
domicilio del marido, actualmente la ley del ltimo domicilio conyugal.
Otro punto de conexin importante es la autonoma de las partes. El DPr arg no es claro en la materia. Los tratados
de Montevideo del 40 rechazan este punto de conexin expresamente en el protocolo (Art. 5). No ejercindose la
autonoma de las partes, forma y contenido de un contrato se rigen por el derecho de su celebracin. Donde se
cierra un contrato entre personas que negocian desde distintos pases? El tratado de Montevideo lo considera aquel
desde donde parti la oferta. Vlez considera en cuanto a la forma del derecho ms favorable a su validez, el
contenido y efecto del derecho del domicilio de cada una de las partes.
Deter&inaci?n Te&4oral de los Puntos de Contacto #Ca&2io de Estatuto+
En la dimensin temporal pasiva del DP caban 2 hiptesis:
-. Que el caso permanezca, y la norma cambie.
- UNNE -
(. Que la norma permanezca y el caso deambule de una a otra (conocido equvocamente como cambio de estatuto).
No olvidemos que uno de los problemas suscitados con los puntos de conexin es el dcho competente para
determinarnos sus definiciones (calificaciones). Pero tambin debemos determinar temporalmente los puntos de
conexin. Cada punto de conexin debe tener en cuenta el momento crtico de la controversia.
En realidad, dice Goldschmidt, aqu se estudia el problema de la correcta determinacin temporal de los puntos de
contacto.
No se debe confundir la determinacin temporal de los puntos de conexin, con la determinacin temporal del
derecho aplicable.
Se plantea el interrogante Es justo utilizar un solo punto de conexin, dos o ms?.
Mancini: Seala que el nico punto de conexin debe ser la nacionalidad
Frankestein: Seala que son dos, la nacionalidad y la lex situs.
Otros autores: sealan que los puntos de conexin deben ser ilimitados y deducidos de cada caso particular (a cada
caso debe darse el dcho mas acorde con su naturaleza)
Es conveniente y necesario que existan los puntos de conexin, por constituir la herramienta que nos permite
encontrar el dcho aplicable al caso. Es cierto que la correcta determinacin temporal del momento critico, muchas
veces ofrece dificultades, pero ello se soluciona con una correcta tcnica legislativa. Los Tratados de derecho Civil y
Comercial reglamentan expresamente el caso de cambio de estatuto. El Tratado de Montevideo de 1889, en su Art.
30; y el Tratado de 1940, en su Art. 34 los prev.
Para la hiptesis del cambio de situacin de los bienes muebles, este cambio no afecta los derechos adquiridos con
arreglo a la ley del lugar en donde existan al tiempo de su adquisicin. Sin embargo, los interesados estn obligados
a llenar requisitos de forma y de fondo de la ley del lugar de la nueva situacin, para la adquisicin y conservacin de
tales derechos. El cambio de situacin de la cosa mueble litigiosa operado despus de la promocin de la accin no
modifica las reglas de la competencia que originalmente fueron aplicables.
El tratado de 1940 sobre la patria potestad se rige por la ley de domicilio de quien ejercite, no indica determinacin
temporal del domicilio.
Con respecto a un patrimonio, el cambio de estatuto puede ser o no tenido en cuenta, estaramos en presencia de
una mutabilidad o de una inmutabilidad. Los tratados de Montevideo de 1889 y 1940 proclaman el principio de la
inmutabilidad con miras a la totalidad del patrimonio matrimonial, mueble e inmueble.
Pro2le&as de los Puntos de ConeIi?n
Son mltiples, uno de ellos consiste en encontrar el dcho competente para proporcionarnos sus definiciones ya que
los puntos requieren para su completa precisin una determinacin temporal que es denominado 4ro2le&as del
ca&2io de estatuto (se produce cuando un caso deambula por diferentes ordenamientos jurdicos sin saber cual es
en realidad y certeza debe aplicarse) Ej: en el derecho sucesorio segn los casos se aplica la ley del domicilio del
causante en el momento de morir (Art. 3283 y 3612) o la ley del lugar de la situacin de los bienes hereditarios al
tiempo de la muerte de la persona de cuya sucesin se trate. Pero tratndose de la validez intrnseca de un
testamento no habr de tenerse en cuenta tambin el derecho del domicilio en el momento de la confeccin del
testamento? Vlez Sarsfield en la nota del Art.3612 niega esa cuestin.
Los tratados de derecho civil internacional reglamentan expresamente el caso de cambio de estatuto para la hiptesis
del cambio de situacin de los bienes muebles, o sea, no afecta los derechos adquiridos con arreglo a la ley del lugar
en donde existan al tiempo de su adquisicin, sin embargo los interesados estn obligados a llenar los requisitos de
fondo y de forma por la ley del lugar de la nueva situacin para la adquisicin y conservacin de tales derechos.
,. !O CONECTDO.
Es la segunda caracterstica positiva de la consecuencia jurdica. Se refiere al derecho aplicable. Lo conectado son
los puntos en comn que tienen los diferentes pases con respecto a su ordenamiento jurdico vigente.
La situacin difiere segn nos encontremos con normas de exportacin o de importacin; a parte de all, se plantean
sucesivamente los siguientes interrogantes:
-+ A qu ordenamiento de un pas se ha hecho referencia?
(+ Qu parte de ese ordenamiento es aplicable?
3+ En qu concepto aplicamos en nuestro pas parte de un ordenamiento extranjero?
Nor&as de EI4ortaci?n/
Si el punto de conexin de la norma indirecta indica como aplicable el propio dcho civil del juez, todas las dificultades
que pudieran surgir serian dificultades del propio derecho material.
Nor&as de I&4ortaci?n/
Si el punto de conexin apunta como aplicable una reglamentacin extranjera estamos ante una norma de
importacin.
La situacin se torna problemtica porque el punto de conexin nos indica como aplicable un derecho extranjero,
siendo un problema tpico de DP. La situacin se presentara diferente, segn las escuelas:
-. Que conceptan al derecho como un conjunto de normas jurdicas pensadas (teora normativista)
(. Que lo concepten como conducta derivada social (teora egolgica).
3. Goldschmidt se aparta de las enseanzas de Kelsen (considera su teora como impura del derecho) y ejemplifica
diciendo: Si el derecho no es mas que un conjunto de normas pensadas, no hay inconveniente en que el juez de
Tokio aplique normas de Espaa con el mismo criterio y libertad de interpretacin que el juez espaol. En cambio si
consideramos al derecho como conducta directiva de una sociedad, solo los que viven material y espiritualmente en
ese pas, pueden colaborar a su existencia y desenvolvimiento; los ajenos a el, debern limitarse a copiar la
reglamentacin efectiva, si quiere aplicar derecho extranjero (teora del uso jurdico)
-+ +o conectado se;n la teor,a normativista del derec%o!
Si la referencia de los puntos de conexin se lleva a cabo con respecto a un pas con legislacin nica y estable, los
problemas de determinar a que ordenamiento se hacen referencia no surgen. Pero en muchos supuestos los pases
abarcan varios ordenamientos normativos como vigentes, y en otros muchos se suceden varias legislaciones durante
el tiempo crtico del desenvolvimiento del caso.
a+ Deter&inaci?n del ordena&iento 5urdico a4lica2le en el caso de &ulti4licidad de derecho en el 4as
co&4etente/
Dentro de este punto nos encontramos con distintas hiptesis:
aR + Convivencia de varios ordenamientos jurdicos en el pas cuyo derecho resulta aplicable:
- UNNE -
Esta hiptesis abarca el supuesto de diversos derechos distinguidos entre si en atencin a los destinatarios. En este
caso el punto de conexin nos remite a un estado confederado. El punto de conexin nos puede indicar:
-. El dcho local que regir: por ejemplo domicilio, lex situs. Estos puntos se llaman puntiformes o localistas.
(. El dcho de un pas con dcho interregional dado por el Estado central. Ej.: Francia para Alsacia y Lorena (despus
de la 1 guerra mundial)
3. El dcho de un pas que no tenga dcho interregional dado por el Estado central. Ej.: EEUU, si el punto de conexin
es la nacionalidad, llamado tambin multiforme, nacionalista o mocho: Debe acudirse a un punto de conexin auxiliar
o subsidiaria (domicilio, vecindad, en ltimo lugar el derecho de la capital)
2R+ Vigencia sucesiva de varios derechos en el pas cuyo ordenamiento jurdico resulta aplicable:
La vigencia sucesiva de varios derechos cuyo orden normativo resulta aplicable crea dos teoras:
-. La tesis de la petrificacin del derecho extranjero: ensea que el derecho se inmoviliza en el momento de ser
indicado por el punto de conexin (escuela anglosajona).
(. La tesis de la alterabilidad: conforme a ella hay que aplicar el derecho con retroactividad. El derecho declarado
aplicable por el punto de conexin es el dcho vigente, incluido el dcho transitorio (escuela alemana, francesa y suiza).
Ej.: En las sucesiones de causantes rusos muertos antes de la revolucin comunista de 1917. La teora de la
petrificacin aplicara dcho Zarista; la teora de la alterabilidad, aplicara dcho comunista incluido su dcho transitorio,
pero la retroactividad de este ltimo puede infringir el orden pblico propio.
En caso de simultaneidad de convivencia y vigencia sucesiva de varios derechos en un solo territorio, por ej una
guerra civil, se dan varios dchos simultneamente. Terminada la guerra, queda vigente el derecho del vencedor (se
unifican). Para Goldschmidt debe aplicarse a cada hecho el derecho vigente en el lugar donde ocurri (derecho del
vencedor con efecto retroactivo prescindiendo del orden pblico)
CONCEPTO DE! DERECHO EGTRN7EROA E! ERROR DE! DERECHO EGTRN7EROF RT -3 CC/
Conce4to/ ntonio ,o$$iano Es el derecho de un pas extranjero en el que probablemente sus jueces dirn que
es, o sea, que el juez nacional debe fallar como lo hara el juez del pas cuyo derecho resulta aplicable.
La teora dominante afirma que el derecho extranjero se aplica proprio vigore y sin muletas (Rabel) que sostiene
que si unos italianos hablan en Londres italiano, el italiano no se convierte en ingles, sino que sigue siendo italiano, el
derecho italiano aplicado en Londres continua siendo derecho italiano y no se metamorfosea en derecho ingles
(Martin Wolff).
Desarrollo: Se refiere a la determinacin de la calidad del derecho extranjero; es decir determinar en qu carcter se
aplica el derecho extranjero, lo cual es de vital importancia ya que de ello depender nuestro juicio sobre si se aplica
de oficio o a instancia de parte y si el error acerca del derecho extranjero es excusable o no lo es.
1- Teoras que consideran al derecho extranjero como un mero hecho:
Por ello nunca puede ser aplicado de oficio, sino que debe ser alegado, probada su existencia, validez y vigencia, por
la parte que pretende su aplicacin. Sostiene como fundamento que ese fue el espritu del Art. 13 de Vlez.
2 -Teoras que consideran al derecho extranjero como derecho:
Por ello debe ser aplicada de oficio y su error se considera inexcusable.
Esta es la opinin de la doctrina moderna (Romero del Prado). El derecho extranjero debe ser aplicado de oficio sin
perjuicio de que las partes puedan probar la existencia y alcance de las normas. Esta a su vez se divide en:
Teora de la nacionalizacin : El derecho extranjero es nacionalizado. Se basa en la creencia comn de que en un
Estado, solo puede ser aplicado el derecho de este. Esta tesis tiene la legislativa material, la formal, y la judicial.
Material: afirma que el legislador del DPr al prever la posibilidad de aplicacin del dcho extranjero lo nacionaliza,
asimilndolo al cuerpo legal.
Formal: el legislador no nacionaliza las normas, sino las fuentes extranjeras de produccin de normas.
Judicial: el juez nacionaliza el derecho extranjero en el momento de aplicar su fallo.
Teora de la extranjera del derecho extranjero aplicado : La aplicacin del dcho extranjero es sin muletas tal
como es, y se mantiene como tal por ms que se aplique en un territorio extranjero.
(+ +o conectado se;n la doctrina realista del derec%o! *eor,a del .so #ur,dico<
Para esta doctrina el derecho no es un conjunto de normas jurdicas pensadas, ni la mera conducta humana en su
convivencia social, sino que es la conducta directiva de la convivencia social.
TEOR9 DE! USO 7UR9DICO/ Goldschmidt concibe al derecho con un enfoque tridimensional, normolgico,
sociolgico y dikeologico. En este ltimo, ofrece como justa la teora del uso jurdico. La teora del uso jurdico
determina la manera de ser del dcho en funcin de la justicia.
Una vez calificado un caso (o uno de sus elementos) como extranjero, es preciso tributarle respeto positivo, dndole
igual tratamiento que el que le daran en dicho pas extranjero.
Su contenido puede formularse del siguiente modo: Si se declara aplicable a una controversia, al dcho extranjero hay
que darle el mismo tratamiento de fondo, con el mximo grado asequible de probabilidad que le dara el juez del pas
cuyo dcho ha sido declarado aplicable.
Como punto de referencia es preciso tomar al juez, ante quien la controversia poda haberse radicado si realmente se
hubiera planteado en aquel pas.
De all es que es distinto aplicar dcho propio y aplicar dcho extranjero. Esta divisin no divide un concepto en dos
subconceptos. El dcho no se divide en derecho propio y en dcho extranjero. El dcho es propio o extranjero, segn la
relacin que con el guardemos. Se trata, de una sola cosa iluminada por luces de diverso color, sub especie civis aut
peregrini. Colaboramos al dcho propio; somos sus arquitectos. El dcho extranjero es constituido por los habitantes
espirituales del pas extranjero; con respecto a el, somos meros fotgrafos. Aplicamos derecho propio, imitamos dcho
extranjero, fotografiamos la solucin que le dara el juez extranjero al caso si este se tramitara en su patria. En
terminologa de Gabriel Marcel, procedera afirmar: el Derecho propio lo somos, el Derecho e/tranjero lo tenemos0 el
ltimo ofrece un problema, el primero un misterio.
Conclusiones/ Elimina la distincin entre dcho interno e internacional, porque considera a todo el derecho del mundo
hecho notorio. Es la solucin para el reenvo, porque evita el ping pong internacional. Dos legislaciones
pueden remitirse ad infinitud, dos jueces no pueden invocarse mutuamente, uno debe fallar.
Permite aplicar el derecho de un pas, no reconocido legalmente en otro (por ser hecho notorio); permite obtener el
mximo respeto al elemento extranjero.
2+ !o Conectado en el DIPr r$/
- UNNE -
rt. -3 del CC: La aplicacin de las leyes extranjeras en los casos en que este cdigo autoriza, nunca tendr lugar
sino a solicitud de parte interesada, a cuyo cargo ser la prueba de la existencia de dichas leyes. Exceptense las
leyes extranjeras que se hicieren obligatorias en la Repblica por Convenciones diplomticas o en virtud de ley
especial.
En la nota, Vlez dice que la ley extranjera es un hecho que debe probarse; la ley nacional es un derecho que solo se
alega sin depender de prueba.
E! REEN"9O
En el DPr Arg no existe jurisprudencia con respecto al reenvo. Una particularidad est en que las normas indirectas,
bastantes frecuentes en la legislacin, contienen muchas veces referencias a la propia legislacin que pueden ser
entendidas como reenvo interno o como concerniente a las normas materiales. Un ejemplo de reenvo interno
tenemos del Art. 1205 al 1220, en el Caso S!aran$ueiraT. En la jurisprudencia arg contamos como favorable al
reenvo con la sentencia del 4/V/1920 del Dr. Uladislao F. Padilla dictada en dicho caso "Larangueira". Se trataba de
un juicio sucesorio abierto en la Arg con respecto a bienes argentinos de un causante fallecido con ltimo domicilio, al
parecer, en el Uruguay, aunque la sentencia menciona tambin el Brasil.
El juez basndose en la teora del fraccionamiento impuesta por el Trat de Dcho Civ nt de 1889 (art 44-45), declara
aplicable dcho arg como dcho del pas de la situacin de los bienes relictos; no obstante, la sentencia entiende por
dcho arg el DPr arg; y por consiguiente, aplica el art. 3283 CC, que, a su vez, somete la sucesin al dcho del ltimo
domicilio, y por ende, al dcho uruguayo. De ser ello as, no resultan competentes, afirma la sentencia, los jueces arg
sino los uruguayos.
La Cmara, sin entrar en el problema del reenvo, sostiene de todos modos la competencia de los jueces argentinos y
devuelve los autos a otro juez de 1 nstancia. ste resolvi el litigio segn el Dcho Civil arg sin mencionar el reenvo.
Romero del Prado y Vicco rechazan el reenvo argumentando que los usos y costumbres son locales. El Art. 3283
contiene una clara prohibicin, al aludir al derecho local del ltimo domicilio.
ERROR CERC DE! DERECHO EGTRN7ERO Si consideramos al derecho extranjero como hecho extranjero,
este debe ser alegado y probado y podra invocarse el error. Si lo consideramos como dcho su aplicacin ser de
oficio y su error inexcusable.
En nuestro CC art.13, cuando el Cdigo lo autoriza, es un hecho; cuando es obligatorio por convencin o ley especial,
es un derecho.
Respecto a la calidad del derecho extranjero, es de inters una sentencia de 1956 en la cual se planteaba el problema
si el error sobre el derecho extranjero deba configurarse como error de derecho o como un error excusable de hecho.
Estamos hablando desde el punto de vista del justiciable, es decir si al realizar un negocio jurdico en base a una ley
extranjera, su error en el conocimiento de esta ley es de dcho (inexcusable) o de hecho (excusable) Esta sentencia
declaro como un error de derecho inexcusable.
E! RT. -3 DE! CHDI0O CI"I!/ La aplicacin de las leyes extranjeras, en los casos en que este cdigo la autoriza,
nunca tendr lugar sino a solicitud de parte interesada, a cuyo cargo ser la prueba de la existencia de dichas leyes.
Exceptense las leyes extranjeras que se hicieren obligatorias en la Rep por convenciones diplomticas, o en virtud
de ley especial.
Vlez afirma en la nota del Art. 13 (que aplica el derecho extranjero en el proceso civil el principio dispositivo segn el
cual su alegacin y prueba incumbe a las partes), que el derecho extranjero es un mero hecho. Una consecuencia de
esta acertada concepcin es que el error de una persona acerca del derecho extranjero ha de calificarse como error
de hecho y no puede dar lugar a un matrimonio putativo (lo que ocurre es que el Art. 13 hace un tratamiento procesal
del derecho extranjero).
Vicco sostiene que en el codificador, hay una confusin que surge de fusionar las escuelas de Story (chauvinista) y
Savigny (cosmopolita) y, dada la imposibilidad de conciliarlas, el derecho extranjero debe aplicarse de oficio.
Respecto de las fuentes, el cdigo civil fue tomado del Esbozo de Freitas, siendo el fundamento de la prohibicin de
aplicar de oficio el derecho extranjero, el hecho es que un juez no esta obligado y no puede conocer todos los
derechos del mundo.
Goldschmidt considera este tema una cuestin procesal; dependiendo de las provincias.
Sostiene el derecho extranjero como hecho, sometido al principio dispositivo. Las excepciones a este principio son la
mxima experiencia (por ella el derecho extranjero es conocido por el juez en algunos casos) y el hecho notorio (que
no es un hecho que todo el mundo conoce, sino que todo el mundo puede averiguar de modo fidedigno).
Con respecto a la prueba del derecho extranjero, y conforme al Art. 13, incumbe a las partes la carga de probar la
existencia, vigencia, alcance del derecho extranjero. Pero no dice como debe probarse.
2R+ Di1erentes soluciones propuestas el )eenvio/
CONCEPTO DE REEN"IO/ doctrina segn la cual, en DPr, cuando en un pas se ha de aplicar una ley extranjera,
se han de tener presentes las remisiones que hacen sus normas a la ley del pas del juez ante quien se tramita el
litigio, cuando existe conflicto de leyes.
Balestra define al reenvo como la determinacin de la cantidad y calidad del derecho extranjero aplicable al caso.
Teora de la referencia mnima, media y mxima
TEOR9 DE ! REFERENCI 19NI1/ La consecuencia jurdica de la norma indirecta declara aplicable solo el
derecho privado extranjero, con exclusin del DPr extranjero. Se basa en la creencia que el legislador del DPr desea
que a un caso determinado, se d una solucin tambin determinada. Ej.: 3283 del CC indica como aplicable solo el
derecho local del ltimo domicilio del causante.
TEOR9 DE ! REFERENCI 1EDI/ La consecuencia jurdica de la norma indirecta al declarar aplicable el
derecho extranjero, se refiere a las normas extranjeras de exportacin y el correspondiente derecho extranjero (civil).
Si el DPr extranjero acepta como aplicable el propio derecho (por contener una norma de exportacin) este se aplica.
Si el DPr extranjero desiste (o tener una norma de exportacin) debemos buscar en el DPr remitente, otro punto de
conexin subsidiaria y en ltimo lugar, acudimos a nuestro derecho (reenvo circular)
TEOR9 DE ! REFERENCI 1BGI1/ El DPr del juez indica como aplicable el DPr extranjero y luego el dcho que
aquel indique y que puede ser de nuevo un DPr o un DPr. Se dan 4 supuestos:
-+ Que el DPr extranjero declare aplicable su propio DPr.
(+ Que el DPr extranjero declare aplicable el dcho civil de juez arg (devolucin, reenvo lisa y llanamente, reenvo
de primer grado).
3+ Que el DPr extranjero declare aplicable un tercer dcho civ (envo, reenvo de segundo grado).
D+ Un doble reenvo. Lo encontramos en los Tratados que Arg celebro con Espaa e talia sobre nacionalidad.
Para Goldschmidt el reenvo normal es el internacional (DPr de un pas a DPr de otro pas).
- UNNE -
Se conoce tambin el reenvo interno (referencia de una norma indirecta del propio DP a otra norma del propio DPr).
Ej: Tratado de Montevideo. Como no son DPr arg exclusivo, tambin cabria concebir al reenvo como internacional.
No se debe hablar en cambio, de reenvo interno cuando una norma del DC se refiere a otra de DC. Ej.: La eviccin
en la permuta, se rige por las reglas sobre eviccin en la compra venta.
TEOR9 DE! USO 7UR9DICO (desarrollada al hablar del concepto del derecho extranjero)
Goldschmidt concibe al derecho con un enfoque tridimensional, normolgico, sociolgico y dikeologico. En este ltimo,
ofrece como justa la teora del uso jurdico. La teora del uso jurdico determina la manera de ser del dcho en funcin
de la justicia.
Una vez calificado un caso (o uno de sus elementos) como extranjero, es preciso tributarle respeto positivo, dndole
igual tratamiento que el que le daran en dicho pas extranjero.
Su contenido puede formularse del siguiente modo: Si se declara aplicable a una controversia, al dcho extranjero hay
que darle el mismo tratamiento de fondo, con el mximo grado asequible de probabilidad que le dara el juez del pas
cuyo dcho ha sido declarado aplicable.
Como punto de referencia es preciso tomar al juez, ante quien la controversia poda haberse radicado si realmente se
hubiera planteado en aquel pas.
De all es que es distinto aplicar dcho propio y aplicar dcho extranjero. Esta divisin no divide un concepto en dos
subconceptos. El dcho no se divide en derecho propio y en dcho extranjero. El dcho es propio o extranjero, segn la
relacin que con el guardemos. Se trata, de una sola cosa iluminada por luces de diverso color, sub especie civis aut
peregrini. Colaboramos al dcho propio; somos sus arquitectos. El dcho extranjero es constituido por los habitantes
espirituales del pas extranjero; con respecto a el, somos meros fotgrafos. Aplicamos derecho propio, imitamos dcho
extranjero, fotografiamos la solucin que le dara el juez extranjero al caso si este se tramitara en su patria. En
terminologa de Gabriel Marcel, procedera afirmar: el Derecho propio lo somos, el Derecho e/tranjero lo tenemos0 el
ltimo ofrece un problema, el primero un misterio.
Para la ctedra cada provincia debe reglamentar. Pero con las provincias tampoco reglamentan deben admitirse todos
los medios de prueba que el juez considere idneos, pertinentes y tiles.
La doctrina moderna, siguiendo los lineamientos de la CDPr admite los siguientes postulados:
-Copia autentica de la ley legalizada por la respectiva embajada
-nformes de abogados expertos en la materia.
-nformes de un estado cuya ley requiere aplicar.
-Opinin de tratadistas.
!a 4arte a4lica2le del derecho eItran5ero #4ro2le&a del reenvo+
Cosiste en determinar si la consecuencia jurdica indica como aplicable:
-. El derecho privado extranjero.
(. En primer termino el DPr extranjero y luego el DPr que este indique.
Este problema se conoce como reenvo
De<inici?n e historia/
En cuanto a la parte aplicable del dcho extranjero (su cantidad), la cuestin consiste en saber si la consecuencia
jurdica indica como aplicable el DC extranjero, o si declara aplicable en primer lugar el DPr extranjero y solo en
segundo o ulterior lugar, un dcho civil cualquiera.
Balestra define al reenvo como la determinacin de la cantidad y calidad del derecho extranjero aplicable al caso.
HISTORI/
Si bien el problema para algunos autores era ya conocido en el S XV en su concepcin cientfica, surge a partir del
caso Forgo, resuelto por la Corte de Casacin francesa en 1878.
CSO FranP Gavier For$o/ naci como hijo extramatrimonial en 1801, en Baviera. Cuando tuvo 5 aos, lo llev su
madre, Ana Mara Ditchl a Francia, donde ella se cas con un francs, convirtindose en francesa. Forgo se qued
toda su vida en Francia, se cas con una rica francesa, le sobrevivi, y muri sin descendencia en 1869, en Pau. No
hizo testamento.
El litigio se entabl entre colaterales de la madre y el fisco francs en torno del patrimonio relicto mobiliario sito en
Francia. Los colaterales invocaban dcho bvaro, segn el cual heredaban parientes colaterales, mientras que el fisco
se bas en el dcho francs, con arreglo al cual colaterales de los padres de hijos extramatrimoniales no heredan (art.
766, CC francs).
El caso se complicaba an ms por haber tenido Forgo su domicilio de hecho en Francia, pero su domicilio legal en
Baviera.
En primera instancia el juzgado de Pau resolvi que Forgo no tena domicilio en Francia sino en Baviera y como la ley
Bavara dispone que la sucesin sobre los bienes muebles se rige por la ley de su situacin, era aplicable la legislacin
francesa, por el claro reenvo de aquella, y por consiguiente heredaba el fisco.
En segunda instancia se dispuso que la norma indirecta francesa aplique a la sucesin sobre muebles, el derecho del
domicilio del dueo (legislacin Bavara) y por ello dio la razn a los colaterales de la madre de Forgo.
La Corte de Casacin sentencio que la norma francesa declara aplicable a la sucesin de muebles, el derecho
Bavaro, por ser el del domicilio del dueo y que, por derecho Bavaro debe entenderse todo el derecho Bavaro y como
el DPr bavaro declara aplicables a todas las cosas muebles e inmuebles la ley de su situacin, y a las sucesiones la
ley del domicilio efectivo del causante, es claro que por aplicacin del DPr bavaro, este nos reenva al DC francs, en
consecuencia, el litigio fue ganado, por tanto, por la Administ Franc de Dominios (fisco).
CSO 1ara !uisa 0uerra CortineP/ natural de la Rep Arg con residencia permanente en San Sebastin durante 30
aos, otorgo testamento ante el notario Don Rafael Navarro Daz, en el que lego el 45% del usufructo vitalicio de sus
bienes presentes y futuros a Don Juan Jos Pradera Ortega dispensndolo de la obligacin de prestar fianza y
facultndolo para enajenarlos con la obligacin de invertir su importe en bienes de general consideracin, nombrando
albacea y administrador de la herencia con amplsimas facultades al mismo Ortega, a quien le asigno una retribucin
del 10% del importe total de sus bienes hereditarios. Fallecida la testadora, el Sr Ortega dentro del plazo del
albaceazgo redacto el cuaderno particional de liquidacin, divisin y adjudicacin del caudal relicto que juntamente
con una adicin fue protocolizado por escritura ante el notario de San Sebastin Don Rafael Daz. Presentada en el
registro la anterior escritura fue denegada su inscripcin por los siguientes defectos:
-. Porque el contador partidor que la prctica por su condicin adems de legatario de un 45% del usufructo vitalicio,
y por lo tanto al ser heredero no puede ser contador.
- UNNE -
(. Porque, dado el volumen de los bienes que dicho contador se adjudica as mismo para el pago de su cuota legada
y dems legados (deudas, ese documento pudiera considerarse como un auto contrato, aun no encuadrado en
nuestras leyes y jurisprudencia).
3. Porque siendo la causante de nacionalidad argentina, si en lo referente a la forma o modulo particional ha de regir
su personal estatuto, la particin mediante contador no est establecida en la ley de su pas de origen.
nterpuesto el recurso, el presidente de la audiencia territorial revoco la nota del registrador en todas sus partes.
Contra esta revocacin apelo el registrador ante la Dir Gral de los Registros y del Notariado. El informe dirigido al
director rechaza el primer y tercer defecto advertido por el registrador, mientras que le da la razn con respecto al
segundo. Al rechazar el tercer defecto pone de manifiesto la doctrina del reenvo, estableciendo en su nota que el
Art.10 del CC espaol dispone que la sucesin en general se regir por la ley del causante y dado que los criterios
seguidos por el DPr para determinar la ley nacional aplicable son diversos, por ej: el Art 7 del CC arg otorga la
preferencia a la ley del domicilio que la causante tenia establecido en territorio espaol, procede a aplicar la ley
espaola y cabria admitir el nombramiento de contador-partidor. El director de la direccin general de registros y del
notario acepto el informe de la seccin en cuanto rechaza la nota del registrador, mientras que lo rectifica en cuanto lo
aprueba: el director opina que el contador-partidor no ha incurrido en ningn auto contratacin prohibida. La
resolucin de la direccin general del 30/06/1956 descarta, por completo la nota del registrador y da toda la razn al
notario autorizante.
7URISPRUDENCI R0ENTIN/ CSO !aran$ueira En la jurisprudencia arg contamos como favorable al reenvo
con la sentencia del 04/05/1920 del Dr Uladislao Padilla dictada en el caso "Larangueira". Se trataba de un juicio
sucesorio abierto en la Arg con respecto a bienes argentinos de un causante fallecido con ltimo domicilio, al parecer,
en el Uruguay, aunque la sentencia menciona tambin el Brasil. El juez, basndose en la teora del fraccionamiento
impuesta por el Tratado de Dcho Civ nt de 1889 (arts 44-45), declara aplicable dcho arg como dcho del pas de la
situacin de los bienes relictos; no obstante, la sentencia entiende por dcho arg el DPr arg; y por consiguiente, aplica
el art 3283 CC, que, a su vez, somete la sucesin al dcho del ltimo domicilio, y por ende, al dcho uruguayo. De ser
ello as, no resultan competentes, afirma la sentencia, los jueces arg sino los uruguayos. La Cmara, sin entrar en el
problema del reenvo, sostiene de todos modos la competencia de los jueces argentinos y devuelve los autos a otro
juez de 1 nstancia. ste resolvi el litigio segn el Dcho Civil arg sin mencionar el reenvo.
DISTINTOS 0RDOS DE REEN"IO/
Balestra define el reenvo como la determinacin de la cantidad y calidad del derecho extranjero aplicable al caso
determinado.
Aplicando la Teora del Uso Jurdico, resulta, que las referencias hechas por el juez extranjero imaginario aumentan
siempre por una que es la que conduce de nuestro juez a aqul. Por consiguiente, si el juez extranjero rechaza el
reenvo, para nosotros se produce un reenvo.
Distintos $rados de reenvo/ pueden darse en apariencia 4 supuestos:
-+ puede ser que el DPr extranjero por contener una norma indirecta de exportacin, declare aplicable su propio
dcho priv (aceptacin en sentido estricto). El juez arg resuelve sobre la sucesin de un espaol muerto con ultimo
domicilio en Madrid;
(+ puede ser que el DPr extranjero declare aplicable el derecho civil del juez argentino (devolucin, reenvo liso y
llanamente reenvo de -C $rado). El juez argentino resuelve sobre la herencia de un argentino muerto con ltimo
domicilio en Roma (DPr arg, DPr italiano, dcho civil arg), ya que el DPr italiano aplica a la sucesin el derecho civil
de la ltima nacionalidad del causante. Art 23 al 30 del CC.
3+ Puede ser que el DPr extranjero declara aplicable un tercer derecho civil (envi, reenvo de (C $rado) ej. Juez
argentino resuelve sobre la herencia de un alemn muerto con ultimo domicilio en Madrid, (DPr arg, DPr espaol,
dcho civil alemn) ya que el DPr alemn a imagen y semejanza del espaol somete igualmente la sucesin al dcho
nacional del causante;
D+ Este supuesto no contiene un nuevo gnero de casos, es igual al segundo caso lo que si destaca es una nueva
solucin de l, en efecto puede ser que el DPr extranjero declare aplicable el derecho del juez, entendindose como
tal el DPr de l, indicando este, al tocarle el turno por segunda vez el derecho civil extranjero al que la primera vez no
lo utilizo porque lo bloqueaba el DPr extranjero (reenvo do2le). El reenvo doble es DPr arg, DPr espaol, DPr arg,
dcho civil espaol.
Cuando hablamos de reenvo se alude al envi del caso de un dcho a otro, o de un juez a otro, nunca se trata de un
envo material de un expte, como lo es en el dcho procesal, sino que es la va argumental dentro de la mente del juez
en cuyas manos los autos quedan sometidos.
Cundo se habla de reenvo de 5urisdicci?n, es cuando la Arg se considera dotado de jurisdiccin internacional, por
ej.: a los tribunales alemanes por encontrarse el ltimo domicilio conyugal en Alemania, mientras que los tribunales
alemanes estiman en posesin de la jurisdiccin internacional a los tribunales franceses, ya que la nacionalidad de los
cnyuges es francesa.
rt.(3/ -os d(as, meses # a1os se contarn para todos los e,ectos legales por el calendario gregoriano.
rt.(D/ El d(a es el intervalo entero .ue corre de medianoche a medianoche0 # los pla2os de d(as no se contarn de
momento a momento, ni por horas, sino desde la medianoche en .ue termina el d(a de su ,echa.
rt.(L/ -os pla2os de mes o meses, de a1o o a1os, terminarn el d(a .ue los respectivos meses tengan el mismo
n3mero de d(as de su ,echa. )s(, un pla2o .ue principie el 45 de un mes, terminar el 45 del mes correspondiente,
cual.uiera .ue sea el n3mero de d(as .ue tengan los meses o el a1o.
rt.(U/ Si el mes en .ue ha de principiar un pla2o de meses o a1os, constare de ms d(as .ue el mes en .ue ha de
terminar el pla2o, # si el pla2o corriese desde alguno de los d(as en .ue el primero de dichos meses e/cede al
segundo, el 3ltimo d(a del pla2o ser el 3ltimo d(a de este segundo mes.
rt.(Q/ %odos los pla2os sern continuos # completos,de!iendo siempre terminar en la medianoche del 3ltimo d(a0 #
as(, los actos .ue de!en ejecutarse en o dentro de cierto pla2o, valen si se ejecutan antes de la medianoche, en .ue
termina el 3ltimo d(a del pla2o.
rt.(*/ En los pla2os .ue se1alasen las le#es o los tri!unales, o los decretos del 6o!ierno, se comprendern los d(as
,eriados, a menos .ue el pla2o se1alado sea de d(as 3tiles, e/presndose as(.
rt (M/ -as disposiciones de los art(culos anteriores, ser aplica!les a todos los pla2os se1alados por las le#es, por
los jueces, o por las partes en los actos jur(dicos, siempre .ue en las le#es o en esos actos no se disponga de otro
modo.
rt.3)/ Son personas todos los entes suscepti!les de ad.uirir derechos, o contraer o!ligaciones.
- UNNE -
!o Conectado y los tratados/
Los Tratados de Montevideo no son DPr arg exclusivo sino DPr de una comunidad de naciones a las cuales la Arg
pertenece, no obstante tambin cabria concebir el reenvo como un reenvo internacional del DPr comunitario, al DPr
exclusivamente arg y al DC de otro pas.
Respecto a la aplicacin del derecho extranjero y los tratados: en el protocolo adicional (Art. 2 del Tratado de
Montevideo) se dispone la aplicacin del derecho extranjero de oficio, por el juez de la causa, sin perjuicio de que las
partes puedan alegar y probar la existencia y contenido de la ley invocada. En el mismo protocolo adicional (Art. 4) las
leyes de los dems Estados jams sern aplicadas contra las instituciones polticas, leyes de orden pblico y buenas
costumbres del lugar del proceso.
CONF!ICTO POSITI"O : NE0TI"O/ (Autor: Biocca Cardenas - Basz)
La norma del DPr regula directamente el problema planteado en tipo legal pero en la norma indirecta, lo que se indica
es el ordenamiento jurdico de que se desprende la solucin. Es la consecuencia donde se presenta el problema de la
parte aplicable al derecho extranjero, ya que la cuestin se limita a saber si cuando una regla se refiere al derecho de
otro pas lo hace al derecho interno o sustancial de ese pas, en cuyo caso el problema del reenvio no se presenta, o
si se refiere a las reglas de DP extranjero situacin que hace surgir la cuestin del reenvo cuando el con<licto es
ne$ativo.
La diversidad de reglas de DPr entre los pases da lugar a 2 clases de conflicto:
-+ Con<licto Positivo/ en el cual las 2 leyes se declaran competentes. En este supuesto ambos derechos quieren ser
aplicados. Ej: si un espaol fallece con ltimo domicilio en la Arg, el DPr espaol quiere aplicar el dcho interno
espaol como ley de la nacionalidad, y el DPr arg, el dcho interno arg como ley del lugar del ltimo domicilio.
(+ Con<licto Ne$ativo/ en el que ninguna de las 2 reclama para s la aplicacin de sus normas, sino que la hacen
recprocamente. Este se da cuando ninguno de los DPr quiere aplicar su propio dcho interno. Ej: se puede dar
cuando un arg fallece domiciliado en Madrid. Segn el DPr espaol se aplica a la sucesin el dcho arg como ley de la
nacionalidad y conforme al dcho arg es aplicable el dcho espaol como ley del lugar del ltimo domicilio. Otro Ej: si un
ingles domiciliado en Francia litiga ante los tribunales franceses debiendo el juez resolver lo referente a su capacidad,
las reglas del DPr francs indican como aplicable la ley de la nacionalidad, o sea, la ley inglesa, pero esta ley a su
vez, establece que la capacidad de las personas se rige por la ley del domicilio, es decir, la ley francesa. El juez
francs se encontrara ente un conflicto negativo provocado por la aplicacin de la regla del DPr ingles.
UTONO19 DE ! "O!UNTD:
rt. --MQ: Las convenciones hechas en los contratos forman para las partes una regla a la cual deben someterse
como a la ley misma.
Si en un contrato comercial las partes se refieren a la ley italiana (expresamente) y nuestro sistema de conflicto
designa la ley italiana, poco importa que el sistema italiano de conflicto reenve a la ley del lugar de celebracin ya
que el sentido de nuestra regla es que las partes han entendido concluir un negocio italiano, o sea, que han convenido
segn el dcho comercial italiano exclusivamente. Esta es la interpretacin de nuestra regla y determina que se
excluya la reserva de una condenacin eventual de las reglas, o sea, se rigen los negocios por la voluntad de las
partes.
Pero para que se produzca el reenvo, las partes no deben haber pactado la aplicacin de un dcho determinado.
Cuando las partes contractualmente someten un negocio a una ley determinada, se entiende que hacen referencia al
dcho material que debe ser aplicado.
C.- E! DERECHO EGTRN7ERO CO1O UN HECHO/
Introducci?n/ si bien se ha discutido mucho si el derecho extranjero es un derecho como el nacional o un hecho a de
ser probado por las partes, no se discute, en cambio, que el principio iura novit curia no se aplica con relacin al
derecho extranjero, ya que un juez no puede conocer todos los derechos. Las soluciones posibles son varias:
a+ El derecho extranjero debe ser probado por quien lo invoca;
2+ El derecho extranjero debe ser aplicado por el juez de oficio;
c+ El contenido del derecho extranjero no puede ser probado.
E! DERECHO EGTRN7ERO CO1O HECHO/
- El Tribunal de Trabajo de Zarate, en el caso Eiras Perez, Leonardo c/Techint Engineering Co. SA, resolvi que el
derecho extranjero es un hecho que debe ser probado por quien lo invoca.
En ese caso el actor dedujo demanda contra la sucursal BsAs de la demandada por incumplimiento contractual y
gastos de atencin mdica. La demandada haba contratado con Sidor (Siderrgica del Orinoco) la instalacin,
montaje y produccin de su fbrica de tubos.
A fin de cumplir con lo pactado, contrat al actor en BsAs para trabajar a sus ordenes en Venezuela dentro de una red
de caeras subterrneas. Antes de salir del pas el actor fue sometido a exmenes mdicos. Con motivo del trabajo
insalubre, contrajo una afeccin cardiaca, y de regreso a la Arg sufri un infarto al corazn.
Al promover la accin, el actor invoca la clausula del contrato laboral que estableca una indemnizacin, que reclama
adems de gastos mdicos y diferencias salariales.
La demandada contesta demanda sosteniendo que, como mera sucursal, no responde por los actos de la casa matriz,
constituida en Panam. Asimismo rechaza la aplicacin del dcho arg, invocando que las partes contractualmente
haban establecido la aplicacin de las leyes venezolanas.
El tribunal de trabajo acepto que las partes pudieran pactar la aplicacin del derecho extranjero en un contrato de
trabajo a cumplirse en el exterior. Luego agrego que si por el contrato las partes se han sometido a la aplicacin de
una ley extranjera (que es la ley del lugar en que se cumpli la tarea, pero cuya existencia no queda probada) la
demanda se debe rechazar y hacer valer sin retaceos el ppio incorporado en el Art.13 del CC.
rt.-3/ -a aplicacin de las le#es e/tranjeras, en los casos en .ue este cdigo la autori2a, nunca tendr lugar sino a
solicitud de parte interesada, a cu#o cargo ser la prue!a de la e/istencia de dichas le#es. E/cept3ense las le#es
e/tranjeras .ue se hicieren o!ligatorias en la *ep3!lica por convenciones diplomticas, o en virtud de le# especial.
Razonamiento similar fue el de la Corte de Circuito de Nueva York en Walton c/ Arabian American Oil Co.
- En nuestro pas, la Cmara Nacional de Trabajo resolvi en marzo de 1996 de manera similar al tribunal de Zarate.
El actor, argentino con residencia habitual en Porto Alegre, Brasil, acord con la demandada Duperial que actuaria
- UNNE -
como agente de ventas exclusivo de sta en algunos estados del Brasil. Se prevea que el precio de venta de los
productos seria fijado por la Duperial, as como las comisiones. Las partes se sometieron a la competencia de los
tribunales de la ciudad de Bs. As. El tribunal, confirmando el fallo de primera instancia, resolvi que si bien eran
competentes los tribunales argentinos en la demanda promovida por despido promovida por el agente de ventas,
corresponda aplicar el derecho del Brasil como la ley del lugar de ejecucin del contrato de trabajo. Debido a que el
contenido del derecho extranjero no fue probado, la demanda fue rechazada.
Es de notar que el actor invoca la aplicacin del dcho arg y que en ningn momento el tribunal, que considero
aplicable el dcho extranjero, requiri a la parte que probara el contenido del mismo. Resolvi as porque el actor no
invoco la aplicacin del derecho extranjero, que el tribunal presumi seria menos beneficioso para la pretensin. Ante
la falta de invocacin del derecho por la parte, el tribunal no lo aplico de oficio.
- La Cmara Nacional en lo Civil tambin resolvi que corresponde al juez competente en el proceso sucesorio
pronunciarse acerca de la acreditacin de la ley extranjera, y en su caso, declara valido, en cuanto a sus formas, el
testamento. Para ello la parte deber probar que el testamento fue redactado de conformidad con la ley del lugar de
su otorgamiento.
La doctrina que surge de la jurisprudencia que emana del art 13 del CC fue receptada por la CSJN cuando resolvi en
una antigua causa que el estado civil- en el caso el matrimonio- debe ser acreditado de acuerdo con la ley extranjera
en cuyo pas se celebro, siendo carga de la parte que invoca el vinculo comprobar el contenido de dicha ley, en el
caso la italiana. El caso se origino con motivo de un descarrilamiento durante el periodo de construccin de una va de
ferrocarril; 11 obreros murieron y 7 fueron los heridos. Demanda la recepcin de los daos y perjuicios la madre de
una de las vctimas, acreditando su vnculo por medio de la declaracin de testigos. La Corte confirmo la sentencia del
Juez Federal de 1 nstancia que rechazo la demanda pues la maternidad se debe probar por medio de las partidas
emanadas de los registros creados al efecto, pudiendo admitir otro medio de prueba en caso de inexistencia de estos.
La parte no acredito que la legislacin vigente en talia difera de esta doctrina.
- La Suprema Corte de BsAs sentencio en un caso en que la actora alegaba haber contrado matrimonio en talia con
el demandado, solicitando su anulacin por error sobre la persona de su cnyuge, error facilitado por el hecho de que
el matrimonio se haba celebrado por poder. La peticin fue rechazada porque la actora no acredito que, de acuerdo
al derecho italiano, el matrimonio se haba celebrado y porque, de conformidad con el derecho argentino, la prueba
era insuficiente. La sentencia sigue literalmente al art 13 del CC.
- Nuevamente la Suprema Corte de BsAs aplico literalmente el art 13 en una demanda de cobro de dinero.
Tratndose de un contrato sujeto a condicin suspensiva, el derecho del acreedor para repetir lo pagado en concepto
del mismo por no realizarse la condicin a que el acuerdo se subordino recin existe o se torna exigible desde la
fecha de la existencia o exigibilidad del derecho. El tribunal aclaro que aplico el dcho arg en defecto de prueba de la
totalidad de los preceptos legales de la Rep Fed de Suiza aplicables al caso. No se puede desconocer que, segn la
doctrina que informa el art 13 del CC arg, la ley extranjera constituye un simple hecho y, como tal, no puede ser
aplicado de oficio, lo que quiere decir que por muy conocida que ella sea para el juez, ese conocimiento no le permite
aplicarla si no media una concreta solicitud de la parte interesada, y previa acreditacin de su existencia.
P!ICCIHN DE! DERECHO EGTRN7ERO DE OFICIO
- En los autos Deutsches Reiseburo c/ Speter Armando la actora, una agencia de turismo domiciliada en Alemania
Federal, contrato 100 habitaciones en el Alvear Palace Hotel para alojar espectadores alemanes asistentes al mundial
de futbol de 1978. Abono al hotel u$s137.000 por las habitaciones. Al arribo de los turistas, las habitaciones no
estaban disponibles y la demandada los alojo en el BsAs Sheraton Hotel. ste no acepto el pago en cheque de la
demandada, por lo que tuvo que pagar la actora. Como consecuencia de ello Speter libr un cheque de u$s125.000
como parte de pago y lo entrego al gerente de la actora en el aeropuerto de Francfort como reintegro de lo abonado al
Sheraton por esta. Este cheque no pudo ser cobrado y el Alvear Palace Hotel quebr. En la quiebra del mismo la
actora verifica su crdito de u$s288.000, pero por avenimiento percibe uSs82.500, reclamando la diferencia en los
presentes autos de la demandada. sta manifiesta ser ajena a la relacin contractual entre la actora y el Alvear
Palace Hotel, que no abono el documento atento a que el hotel no le gir el dinero necesario y que el acuerdo a que
arribaba la actora con el hotel lo libera de l. Afirma que el documento se encontraba regido por al dcho alemn y que
la actora no probo ni invoco el contenido del derecho mismo.
El juzgado comercial de 1 nstancia en la Cap. Fed, rechaz la demanda. La actora apel y la Cam. Com. resolvi
que la investigacin y la aplicacin de oficio del dcho alemn no resultaran vedados al juez arg si ste hubiese
juzgado aplicable ese dcho en virtud de las normas de conflicto. La carga de invocacin del derecho extranjero no
conduce inexorablemente a impedir que los jueces argentinos apliquen un derecho extranjero cuando la norma
indirecta lo imponga. De lo contrario, la aplicacin de las normas de conflicto inderogables quedara a merced del
arbitrio de las partes, dueas de invocar o no el dcho extranjero indicado por las normas de conflicto argentinas.
En el presente caso el tribunal entendi que las partes pactaron la jurisdiccin argentina y la aplicacin del derecho
argentino que hubiera igualmente sido aplicado en virtud del lugar del cumplimiento del contrato. El cumplimiento del
contrato de alojamiento entre la actora y el Alvear Palace Hotel fue delegado en el demandado, quien tcitamente
acepto la delegacin imperfecta mediante el desdoblamiento de la obligacin. Como consecuencia de ello el hotel y el
demandado eran deudores concurrentes de la misma obligacin, debiendo ser acogida la demanda.
- La Cm. Nac. en lo Criminal y Correcional de la Cap Fed, tuvo que resolver acerca de la prueba del contenido del
dcho extranjero. En autos se trataba de una persona con captura recomendada que ingres al pas con un documento
de identidad uruguayo expedido a nombre de otra persona. El encausado confeso, explicando que intento ingresar al
pas para tratar de solucionar extrajudicialmente su situacin con el denunciante, adulterando para ello el documento.
El Juez de 1 nstancia libr exhorto al juez del crimen de Montevideo de turno, quien informo que la cedula de
identidad luego adulterada haba sido expedida por un funcionario competente. La 2 nstancia confirmo la sentencia
de primera instancia que condeno al encausado por adulteracin de instrumento pblico. Pues la calidad de tal surga
del exhorto ordenado por el tribunal. Sin embargo, uno de los jueces vot en disidencia: aplic el Art. 979 inc 2 del
CC, que enuncia que "cualquier instrumento que extendiesen los escribanos o funcionarios pblicos en la forma que
las leyes hubieran determinado".
Contina afirmando que las formas y solemnidades [...] de todo instrumento pblico son regidas por las leyes del pas
donde se hubieran otorgado (art. 12, C.C.), pero la aplicacin de leyes extranjeras, en los casos en que el Cdigo la
autoriza, nunca tendra lugar sino a solicitud de parte interesada, a cuyo cargo ser la prueba de la existencia de
- UNNE -
dichas leyes. Por ello, el tribunal de oficio no podra determinar que la cdula de identidad uruguaya habra sido
extendida en forma, pues le estara vedado averiguar el contenido del derecho extranjero. Propuso condenar al
encausado por adulteracin de instrumento privado reduciendo la pena, pues la calidad de instrumento pblico
extranjero no estaba probada.
- La aplicacin de oficio del derecho extranjero fue admitida en los autos Reger de Maschio Wally y otros c/Annan
Guillermo. El 27/1/1978, en Punta del Este, Uruguay, a raz de un accidente de trnsito fallece Sergio Maschio. La
vctima haba participado en carcter de acompaante de Guillermo Annan en un auto que corra una prueba de
regularidad. La madre y la hermana demandan por daos y perjuicios al conductor. Ambas partes invocan la
aplicacin del derecho argentino, lo que no es aceptado por el tribunal, que aplica el Tratado de Dcho Civil
nternacional de Montevideo de 1940, su protocolo adicional y el Convenio Arg-Uruguayo sobre Aplicacin e
nformacin del Dcho Extranjero de 1980. Aplica entonces dcho uruguayo para resolver el caso, pues aun cuando las
partes no han alegado ni probado de derecho uruguayo, el tribunal est obligado a aplicarlo porque as lo imponen los
tratados internacionales que son tambin leyes de la nacin. El derecho uruguayo considera que el transporte
benvolo es un supuesto de responsabilidad extracontractual.
- La CSJN resolvi que la Convencin nteramericana sobre Normas de DPr aprobada por Ley 22921 no impone a los
jueces de la nacin el deber de investigar oficiosamente el contenido e interpretacin de las leyes extranjeras dadas
en los pases miembros, pues esta carga continua pesando sobre la parte que alega la existencia de preceptos
jurdicos que el juez o tribunal no tenga el deber de conocer, sin perjuicio de las medidas que pudieran ser adoptadas
en los supuestos de duda sobre puntos suficientemente invocados y controvertidos.
P!ICCIHN SU,SIDIRI DE ! !EG FORI/
- La Cam. Fed. Civil y Com de la Cap Fed, en los autos Servicios de Materiales de las Fuerzas Armadas de la Rep de
China c/La Continental, Compaa de Seguros Generales y otros decidi que aun admitiendo que la prueba del
derecho extranjero resulte insuficiente, es principio reconocido en el derecho internacional privado que la solucin se
debe buscar dentro de las normas anlogas de la legislacin extranjera cuya aplicacin corresponde, o bien en los
principios generales del derecho que ellas exteriorizan, mas no es correcto que, so pretexto de una prueba
insuficiente, el juez aplique sin ms su propio derecho.
La sentencia de la 2 nstancia revoc la de la 1, que hizo lugar a la demanda por daos y perjuicios contra el
transportista y contra la aseguradora con motivo de un contrato de transporte por mar. La actora haba adquirido
carne enlatada que fue transportada de BsAs a Taipei. El viaje duro 82 das y al arribo varios bultos fueron
observados, lo que culmino en el rechazo total de la carga por parte del consignatario. Seala el fallo de 2 nstancia
que el art 3, ap.6, prr..4 de la Conv de Bruselas de 1924 dispone que la prescripcin se opera a no ser que se
entable una accin dentro del plazo de 1 ao a partir de la entrega de las mercaderas o de la fecha en que hubiesen
debido ser entregadas. La Convencin guarda silencio respecto de las condiciones o circunstancias que determinan
que el plazo de prescripcin se interrumpa o suspenda. Ello se rige por la ley nacional aplicable. El tribunal resolvi
que era de aplicacin la ley china como ley del lugar de ejecucin de la obligacin (art 603 Ley de Nav). Corresponda
a la actora demostrar que en el derecho de China el telegrama suspende la prescripcin, mxime cuando la actora es
un organismo del estado cuyo derecho debe ser aplicado. Su falta de prueba hace procedente la prescripcin, pues la
falta de prueba de la actora de la vigencia de normas chinas relativas a la suspensin e interrupcin de la prescripcin
hace suponer su inexistencia, pues de lo contrario la actora no la habra silenciado.
- La vocacin subsidiaria de la lex fori fue admitida por la Corte de Casacin francesa en 1993. La Sociedad Bull
confi a la actora (Amerford) el transporte de mercaderas de Chicago al aeropuerto de Roissy en Francia. La actora
encomend el transporte a la demandada Air France, continuando el transporte por va terrestre. La mercadera llego
averiada y los expertos no pudieron determinar el momento en que ello tuvo lugar. Seis aseguradoras, subrogadas en
los derechos de Bull, demandaron a Amerford por daos y perjuicios. Siendo Amerford sociedad americana, la Corte
de Apelacin no se debera negar a aplicar el derecho de llinois, competente en virtud de la norma de colisin
francesa, simplemente porque el demandado no prob su contenido. La Corte de Casacin resolvi que cuando se
trata de materias en las cuales las partes tienen la libre disposicin de sus derechos, incumbe a la parte que pretende
que la aplicacin del derecho extranjero conducira a otro resultado que la ley local, demostrar su existencia y
contenido. En su defecto se aplica el derecho local en razn de su vocacin subsidiaria.
SO!UCIONES !E0IS!TI"S/
rt. -3F C?d Civ r$: La aplicacin de las le#es e/tranjeras, en los casos .ue esta cdigo la autori2a, nunca tendr
lugar sino a solicitud de parte interesada, a cu#o cargo ser la prue!a de la e/istencia de dichas le#es. E/ceptuase
las le#es e/tranjeras .ue se hicieran o!ligatorias en la *ep3!lica por convenciones diplomticas, o en virtud de le#
especial.
El C?d Civ Para$F rt. (( establece que los tribunales aplican de oficio la ley extranjera en tanto no sean contrarias al
orden pblico y sin perjuicio del derecho de las partes de alegar y probar la existencia y contenido del mismo. La ley
extranjera no se aplica si las reglas de este cdigo son ms favorables a la validez del acto.
La ley &eIicana establece en su Art. 14 que la ley extranjera ser aplicada como lo hara el juez extranjero, pudiendo
el tribunal obtener la informacin necesaria.
La ley suiPa de DPr en su art 16 dispone que el juez de oficio averigua el contenido del derecho extranjero, pudiendo
requerir la colaboracin de las partes. En caso de imposibilidad se aplica el dcho suizo.
Dos de las convenciones interamericanas de DPr se refieren al tema. Por un lado, la Convencin sobre Prueba e
nformacin acerca del Derecho Extranjero establece las normas de cooperacin internacional entre los estados parte
para la obtencin de elementos de prueba e informacin acerca del derecho de c/u de ellos. Considera medios
idneos la prueba documental, la prueba pericial y los informes del estado requerido sobre el tema (Art. 3).
Por otro lado, la Convencin de Normas Generales de Derecho nternacional Privado establece en su Art. 2 que los
jueces y autoridades de los estados parte estarn obligados a aplicar el derecho extranjero tal como lo haran los
jueces del estado cuyo derecho resultare aplicable, sin perjuicio de que las partes puedan alegar y probar la
existencia y contenido de la ley extranjera.
Entre la r$ y el Uru$uay se encuentra vigente el Convenio so2re 4licaci?n e In<or&aci?n del Derecho
EItran5ero que establece
- UNNE -
rt -/ los jueces y autoridades estarn obligados a aplicar el derecho extranjero tal como lo haran los jueces u
rganos administrativos del estado a cuyo ordenamiento ste pertenece, cuando as lo determinen las normas de
conflicto.
rt U/ Las partes en el proceso podrn alegar sobre la existencia, contenido, alcance o interpretacin de la ley
extranjera aplicable (art6).
El Protocolo dicional a los Tratados de 1ontevideo de -MD) establece en su Art. 2 que la aplicacin de las leyes
de los estados parte ser hecha de oficio por el juez de la causa, sin perjuicio de que las partes puedan alegar y
probar la existencia y contenido de la ley invocada. La Cmara Comercial expresamente dice que la aplicacin de
oficio de la ley uruguaya tiene sustento legal en lo dispuesto por los Art. 13 CC, y 2 del Protocolo Adicional a los
Tratados de Derecho nternacional de Montevideo de 1940.
El Convenio so2re In<or&aci?n en 1ateria 7urdica res4ecto al Derecho "i$ente y su aplicacin de Brasilia de
1972 (vigente entre la Arg, Espaa y Paraguay) establece:
rt 3/ c/u de los estados contratantes crear o designar un rgano central. Podrn solicitar informacin las
autoridades judiciales o jurisdiccionales al correspondiente rgano del pas requerido.
rtD/ La peticin ser acompaada de una exposicin que facilite la comprensin de la informacin deseada y la
formulacin de una respuesta precisa en el idioma del pas requerido.
rt L/ La respuesta, que no tendr fuerza vinculante, ser formulada por el rgano de recepcin o trasmitida al que
considere competente.
1EDIOS DE PRUE,/
Distintos medios se han admitido para acreditar en juicio el contenido del derecho extranjero.
- La Cm. Civ. De la Cap. Fed decidi que el Art. 13 del CC, si bien exige la prueba de la existencia de la ley
extranjera, no limita en forma alguna los medios de producirla, debiendo admitirse, todos los que el derecho admite
para la prueba en general de los hechos, siempre que ellos puedan ser eficaces para acreditarla plenamente. Dentro
de este orden de ideas los informes de los jurisconsultos, peritos en derecho, son considerados como elementos
suficientes de prueba de la existencia de la ley extranjera, a condicin de que esos informes versen sobre el texto
mismo de sta. La jurisprudencia que se invoca para sostener que el texto solo se puede justificar con un testimonio
autentico no tiene ese alcance, pues nicamente resolvi que las opiniones personales de los cnsules extranjeros no
eran suficientes como pruebas de la ley cundo no precisasen en forma alguna el texto de ella.
- La Cam. Nac. en lo Civ resolvi que la prueba del contenido del derecho extranjero resulta innecesaria cuando se
trata de un rgimen legal de fcil conocimiento, como lo es el brasileo, mas aun si se repara que el principio
dispositivo contenido en el Art. 13 del CC ha resultado desplazado por la unnime opinin existente respecto de la
indagacin de oficio de hechos notorios entre los cuales se halla, por cierto, el derecho extranjero. En los autos se
trata de determinar la capacidad de los menores firmantes de una escritura de permuta regida por la ley de su
domicilio de acuerdo a los Art. 6, 7 y 948 del CC,
- La Cam. Civ. 2 de la Cap Fed rechazo, como prueba del contenido del derecho extranjero, la opinin personal del
cnsul de una nacin extranjera sin la transcripcin y legalizacin de las leyes o disposiciones legales pertinentes. Por
ello considero no acreditada la calidad del nieto del peticionante en la sucesin de su abuelo.
- La Cam de la Cap. Fed confirmo la sentencia de primera instancia, resolvi que la prueba de la validez formal de un
matrimonio y lo relativo a los medios de prueba para demostrar su existencia se debe regir por la leI loci
cele2rationisF en el caso Siria de 1919. Sin embargo cuando no es posible obtener los medios que prescribe la ley
del lugar de celebracin para acreditar el matrimonio, o los mismos son incompletos o contradictorios, se debe recurrir
a la prueba supletoria o extraordinaria, pues interesa al orden publico la determinacin del estado civil de las
personas, sean estas nacionales o extranjeras y agrego que rgimen de la prueba supletoria se rige por la ley del
lugar de la celebracin del acto. La falta de demostracin de la existencia de dicha ley justifica la aplicacin subsidiaria
de la lex fori. Negada por uno de los presuntos cnyuges la existencia del matrimonio y no siendo posible la
presentacin de la prueba formal se deben admitir todos los medios de prueba para justificar el vinculo.
CONC!USIONES/ NS M. WENBERG DE ROCA
Cualquiera que sea el rol que se le asigne al tribunal en la averiguacin del contenido de la ley extranjera, no se
puede soslayar que el juez no est obligado a conocer las normas extranjeras designadas por nuestra norma de
conflicto como aplicable al caso. Su funcin y el rol de las partes se equilibran, siendo primordial la carga de la prueba
que pesa sobre estas ltimas.
Todos los medios de prueba son admisibles y el juez de oficio puede investigar con la condicin de observar el
principio contradictorio, cuando la parte no prueba el contenido de la ley cuya aplicacin invoca, el rechazo de la
demanda es posible, pero cuando la averiguacin intentada por todos los medios al alcance del tribunal y partes
resulta imposible, parecera ms equitativo resolver segn la lex fori que rechazar la demanda.
No se puede ignorar que la funcin instructora del tribunal que averige el contenido del derecho extranjero no puede
ser igual en materias dispositivas y en la que son de orden pblico. Cuando en las primeras la parte no prueba el
contenido del derecho extranjero, el juzgador debe decidir con los elementos que obran el el expediente, pues de lo
contrario esta supliendo la actividad probatoria de las partes y produciendo una desigualdad en un procedimiento que
se entiende es entre iguales. Cuando la materia es de orden pblico, como el derecho de trabajo o de familia la
actividad del tribunal no es sino una consecuencia de la proteccin de la parte dbil en el proceso y que merece
ayuda.
La CSJN ha sostenido que la Conv nteramericana sobre Normas Grales de DPr no impone a los jueces el deber de
investigar oficiosamente el contenido e interpretacin del derecho extranjero, pues dicha carga sigue pesando sobre la
parte que invoca el derecho extranjero, sin perjuicio de las medidas que se pudieran adoptar en los supuestos de
duda sobre puntos suficientemente invocados y controvertidos.
La interpretacin de la ley extranjera cuyo contenido ha sido establecido corresponde al tribunal teniendo en cuenta la
interpretacin que le asigna el juez extranjero.
nteresante es la decisin de la Corte de Casacin Francesa que resuelve que la norma de la ley suiza de derecho
internacional privado que dispone la aplicacin de oficio del derecho extranjero obliga al juez suizo pero no al juez
francs, a pesar de la designacin de la ley suiza por la norma de conflicto francs. Establece que incumbe a la parte
la carga de la prueba y que, en su defecto, el derecho francs tiene vocacin subsidiaria.
,O!I!! D
- UNNE -
.- ! CRCTERISTIC NE0TI" DE ! CONSECUENCI 7URIDIC #E! ORDEN PV,!ICO+/
El orden pblico, es la condicin necesaria para que se produzca el desencadenamiento de la consecuencia jurdica
de la norma indirecta. La caracterstica negativa de la consecuencia jurdica se da cuando la solucin que brinda al
caso el derecho extranjero es atentatoria a nuestro orden pblico.
La extraterritorialidad del DPr extranjero, que significa, a travs de los medios lgicos del mtodo indirecto y de las
normas de importacin, que en la Arg resulta aplicable en su caso DPr de otros pases, est, sin embargo,
condicionada por la compatibilidad de aqul con nuestro orden pblico.
En algunos derechos se recogen la retorsin y la reciprocidad como las caractersticas negativas de la consecuencia
juridica, constituyendo ambas una sola institucin. En ambos supuestos un pas suspende la aplicacin del dcho
extranjero, porque el Estado cuyo derecho ese pas se niega a aplicar, repudia a su vez la aplicacin del derecho
patrio.
Retorsi?n/
Se caracteriza por el hecho de que se confa a la autoridad administrativa, la resolucin de decretar la suspensin del
deber de aplicar derecho de un determinado pas extranjero.
Es la limitacin a la aplicacin del derecho extranjero en un Estado, cuando el derecho de ese Estado, es atentatorio
de sus principios fundamentales, pero siendo el mismo, legal.
Es un acto legal, poco amistoso, por el que se suspende temporalmente la aplicacin del derecho extranjero y que
generalmente se hace en un caso concreto y por autoridad administrativa.
Ej: en la guerra fra, ante una expulsin de un agente diplomtico de un Estado, el pas del cual dependa aquel
funcionario expulsaba al agente del Estado expulsante.
Tambin podemos mencionar la Scl;usula 0rondaTF que autoriza al Poder Ejecutivo a establecer, respecto de un
pas determinado, la falta de reciprocidad, en cuyo caso este ultimo queda sometido aun contra su voluntad a la
jurisdiccin arg.
Para Goldschmidt retorsin y reciprocidad son dos caras de una misma moneda, en ambos supuestos, un pas
suspende la aplicacin del derecho extranjero. Luego admite la diferencia explicando que la retorsin es la aplicacin
prctica y concreta de la reciprocidad.
Reci4rocidad/
Condiciona la aplicacin de una norma indirecta de importacin por el hecho de que el pas extranjero posea una
solucin similar, y no cumplindose esta condicin, entra en vigor una norma indirecta de exportacin (es decir, se va
a aplicar el propio derecho).
No debemos confundir con la norma recproca, esta no enfoca ninguna solucin determinada, solo copia servilmente
la solucin dada por el derecho extranjero (se formula de modo abstracto).
La reciprocidad consiste en la suspensin o limitacin de la aplicacin del derecho extranjero, por violar una ley o
nuestro orden pblico internacional. Esta suspensin se realiza a travs de un acto general, abstracto y a travs de
una autoridad legislativa.
Ej: Art. 4 Ley de Quiebras: Somete la verificacin del acreedor cuyo crdito es pagadero en el extranjero, a la
condicin de que demuestre que recprocamente un acreedor cuyo crdito es pagadero en Arg, puede verificarse y
cobrar en iguales condiciones, en un concurso abierto en el pas en el cual aquel crdito es pagadero.
Art 600 Ley de Naveg: las hipotecas y cualquier otro dcho de gta sobre buques de nacionalidad extranjera,
regularmente constituidos y registrados segn sus leyes, son validos y producen sus efectos en la Rep, siempre que
exista reciprocidad del respectivo Estado.
Para Daz Ulloque el Cd Proc de Santa Fe: plasma una norma de reciprocidad, limitando la ejecucin de sentencia
en esa provincia, a la circunstancia de que la misma, tenga convenio con el Estado del que provenga la sentencia.
Goldschmidt ve en el artculo 3470 del C.C. una cuestin de reciprocidad.
CONCEPTO DE ORDEN PV,!ICO.
De<inici?n/ La doctrina considera al instituto de muy difcil definicin por ser variable e impreciso. La mayora acude a
un estndar jurdico.
La ctedra lo conceptualiza como el conjunto de principios inalienables que prohbe aplicar el derecho extranjero,
cuando este conculca nuestros principios o el espritu de nuestra legislacin.
Es el freno o cortapisa a la aplicacin del derecho extranjero que contenga instituciones prohibidas o desconocidas
para nuestro ordenamiento o que ponga en peligro la moral o buenas costumbres o los principios que emanan de
nuestro ordenamiento.
Esta calificacin de violatoria al orden pblico debe quedar a la libre determinacin judicial.
El juez, acudiendo a la clusula de reserva es quien, prudentemente y a posteriori debe calificar que el dcho
extranjero es o no violatorio.
Naturale&a del 6rden P;blico! De<inici?n e Historia: el orden pblico internacional es una institucin del DPr, por
pertenecer al DPr.
Clases de orden 4%2lico/ Con Charles Brocher (suizo) surge la distincin y el trmino, distinguindose un orden
pblico interno (refiere a las limitaciones al ejercicio de la autonoma de la voluntad dentro del Estado, Art 21: Las
convenciones particulares no pueden dejar sin efecto las leyes en cuya observancia estn interesados el orden
pblico y las buenas costumbres); y orden pblico internacional (abarca las
disposiciones legales de un Estado que no pueden modificarse o violarse por aplicacin de la ley extranjera indicada
en lex fori, Art. 14 CC).
Goldschmidt deja entrever un tercer orden, el orden publico externo o universal.
Berta Kaller de Orchansky considera que el concepto es uno solo, pero tienen distinto radio de aplicacin, pero al
analizar los caracteres: autnomo, variable, interno e internacional, reconoce la divisin.
ns Weinberg De Roca: Cuando nuestro DPr nos remite a un ordenamiento jurdico extranjero, aplicamos ste en
tanto no atente contra nuestro orden pblico. Cuando en el orden interno nuestro ordenamiento jurdico admite la
autonoma de la voluntad en materias dispositivas, aplicamos la convencin de las partes en tanto no atente contra
nuestro orden pblico.
Orden Pblico nternacional: Cuando dejamos de aplicar la norma extranjera que sera aplicable al fondo del asunto
segn nuestra propia norma de conflicto, hablamos de orden pblico internacional.
Orden Pblico nterno: Cuando una materia no puede ser reglada por las partes dentro de nuestro ordenamiento,
porque se trata de dcho coactivo, nos referimos al orden pblico interno.
En el orden pblico internacional dejamos a un lado una norma extranjera mientras que en el orden pblico interno
dejamos a un lado lo convenido entre las partes.
- UNNE -
Historia/ la extraterritorialidad del DPr extranjero que significa a travs de los medios lgicos del mtodo indirecto y
de las normas de importacin que en la arg resulta aplicable en su caso DPr de otros pases condicionado por la
compatibilidad de aquel con nuestro orden pblico.
Para Goldschmidt, el concepto de orden pblico supone dos circunstancias:
-. Diversidad ideolgica dentro de la comunidad de aquellos pueblos que aplican mutuamente sus respectivos dchos;
(. El reconocimiento de una obligacin jurdica de aplicar el derecho extranjero.
Es una institucin conocida hace mucho tiempo. Pero en general se la identificaba con las leyes de polica que
protegan la moral, buenas costumbres e inters general.
ESCUE! IT!IN ESTTUTRI.
En la Escuela Italiana Estatutaria no exista diversidad ideolgica ya que haba unidad con el catolicismo; si exista
la segunda circunstancia, la obligacin jurdica de aplicar el dcho extranjero. Solo los infieles vivan fuera de esta
comunidad, pero su derecho no era nunca aplicado. Reinaba entre cristianos e infieles, la guerra perpetua.
ESCUE! HO!NDES.
En la Escuela Holandesa se daba la primer circunstancia (la diversidad ideolgica) producida por la reforma
protestante, pero dej de existir la segunda (no hay obligacin de aplicar el derecho extranjero), que solo se aplicaba
por cortesa internacional o reciproca utilidad.
En la "Escuela Holandesa" se daba la primera circunstancia a causa de la escisin ideolgica producida por la
Reforma; pero entretanto dej de existir la segunda, ya que la doctrina de la comitas no reconoce una obligacin de
aplicar Derecho extranjero. Y el reconocimiento de tamaa obligacin se haca cada vez ms difcil cuando al
31/10/1517, da del estallido del conflicto religioso por la publicacin de las 95 tesis por Lutero en Wittenberg. Sigue el
14/07/1789, da de la revolucin poltica puesta de realce por el asalto de la Bastilla, y unas dcadas ms tarde
entramos en 1848, ao en el cual en Londres se publica el Manifiesto Comunista, que proclama las discrepancias
econmicas.
S"I0N:.
La situacin cambia cuando Savi$ny estatuye en el 8 volumen de su obra SSiste&a del Dcho Ro&ano actual
-*DMT. Aparece el deber comunitario de aplicar a casos extranjeros el derecho extranjero. Es decir aparece de nuevo
la obligacin de cada pas de aplicar a casos extranjeros dcho extranjero, concibindola como un deber comunitario,
en razn de que emana de la comunidad internacional.
En 1849 se renen por primera vez en la historia de la humanidad las dos circunstancias bsicas del orden publico y
no es por casualidad sino por influencias irresistibles histricas que es en Savigny en donde aparece por primera vez
la institucin del orden pblico, aunque este no habla de orden publico sino de leyes rigurosamente prohibidas. La
obligacin comunitaria de aplicar dcho extranjero cesa si el pas extranjero abusa de su dcho a reglamentar el caso. A
ellas equipara la institucin extranjera desconocida en nuestro dcho, no se debe, conforme a l, aplicar dcho
extranjero si coinciden con las primeras o contiene una institucin desconocida para nosotros.
El estudiar la comunidad jurdica, determina la obligacin de aplicar el dcho mas conforme a la naturaleza de la
relacin, no importando que ese dcho sea local o extranjero. Adems esta obligacin de aplicar derecho extranjero
cesa cuando se dan alguna de las excepciones al principio general:
+ Leyes de naturaleza positiva, rigurosamente obligatorias; clasifica las leyes en voluntarias y supletorias,
pudiendo dejarse de lado por el libre juego de la autonoma de la voluntad; y absolutas, inderogables por
voluntad o legislacin extranjera.
Ej.: leyes que prohiban la adquisicin de bienes en el extranjero por parte de los judos.
,+ nstituciones del estado extranjero, desconocidas o peligrosas para el nuestro.
Ej: No podr aplicarse un dcho extranjero que admite esclavitud o muerte civil, por ser contrarias al espritu de
nuestra legislacin.
A travs de estas excepciones, aunque sin llamarlo as, Savigny descubre el orden pblico.
Pero es recin con Bartin y Niboyet, donde se completa el concepto, distinguindolo de las leyes de orden pblico o
leyes de dcho pblico.
Niboyet aluda a un mnimo de equivalencia entre las instituciones de los Estados. Si un Estado reglamenta por
debajo de ese mnimo, no poda aplicarse en territorio extranjero. Esta determinacin se haca a posteriori.
CON7UNTO DE PRINCIPIOS O CON7UNTO DE DISPOSICIONES. CONCEPTO y EFECTOS.
Hay acuerdo sobre la funcin del orden publico que es en determinadas hiptesis de frenar la aplicacin del dcho
extranjero y la aplicacin del propio DPr a causa de su incompatibilidad ideolgica con nuestro derecho, pero existe
una profunda discrepancia en cuanto a su estructura ya que para algunos el orden publico es un conjunto de
deposiciones y para otros es un conjunto de principios.
ORDEN PV,!ICO CO1O CON7UNTO DE DISPOSICIONES.
Para los defensores del orden pblico como conjunto de disposiciones, la totalidad de las disposiciones nacionales se
dividen en 2 grupos:
-. Las que pueden ser descartadas por el derecho extranjero, llamado por supuesto por nuestro DPr;
(. Aquellas que a su vez descartan el dcho extranjero, a pesar de haber sido invocado por nuestro DPr. Se apellida
el conjunto de disposiciones tolerantes orden 4u2 internoTF y a este se le opone las disposiciones inalienables como
Sorden 4u2 internacionalT (Brocher)
El trmino "orden publico interno" se presta a confusiones, porque significa ms o menos, segn que lo enfrentemos
con el orden pblico internacional o con la autonoma de las partes. En efecto, en el primer orden de ideas, que es el
que interesa en el DPr, "orden pblico interno" comprende cuantas disposiciones no pertenezcan al orden pblico
internacional, sin que nos interese qu diferencias entre dichas disposiciones corresponde hacer desde otros puntos
de vista. Se puede, por ello, hablar de un "orden pblico interno en sentido amplio".
Ahora bien, dentro de nuestro dcho nacional, y desde el ngulo visual de la autonoma de las partes, las disposiciones
se dividen en preceptos derogables por la autonoma de las partes (arts 1143-1157-3606, C.C.), y otras que no lo son
(arts 21-3608, C.C.). El conjunto de disposiciones derogables por la autonoma de las partes se llama dcho dispositivo
(a disposicin de las partes) o subsidiarias o supletorias, mientras que suele denominarse dcho coactivo 7dcho pblico
restringido) al conjunto de disposiciones no derogables por la autonoma.
Segn las disposiciones de orden publico internacional pueden caracterizarse como tales considerndolas en s
mismas y por lo tanto si concebimos al orden publico internacional como un conjunto de disposiciones significa
proclamar su aplicacin a priori, o sea, con total independencia del dcho extranjero. No es fcil hallar un criterio
- UNNE -
operativo y exacto para saber que disposiciones forman parte del orden pblico internacional: de2en ser las &;s
i&4ortantesF las @ue interesan a la co&unidad de &anera &;s vital.
Si las disposiciones del orden publico internacional son constitutivas de las extranjeras su aplicacin es a4riorstica,
si al contrario tales disposiciones son limitativas de las extranjeras su aplicacin es a4osteriori.
ORDEN PV,!ICO CO1O CON7UNTO DE PRINCIPIOS.
Para los defensores del orden pblico como conjunto de principios todo gira sobre el binomio disposicin y principios a
ellas subyacentes. El orden pblico no est en las disposiciones como lo sostiene la teora anterior, hay que calar ms
hondo puesto que se hallan en los principios en que las disposiciones se inspiran. Basta que en el DPr se hable de
orden pblico a secas para que ya se sepa que se hace alusin a los principios inalienables del derecho propio, al
contrario haciendo referencia en el dcho interno al orden pblico nadie puede ignorar que estamos en presencia de la
pareja: derecho coactivo y derecho dis4ositivo.
Siendo el orden pblico un conjunto de principios no es posible partir de ello por carecer de fuerza operativa, hay que
empezar con la aplicacin de nuestro DPr y luego urge enterarse de la solucin del caso en virtud del derecho
extranjero aplicable, o sea, a posteriori.
Ej: si un testador muerto con ltimo domicilio en Madrid deja su nico hijo $100, legando $50 a un amigo, la tesis de
su aplicacin es la legtima forzosa del CC argentino (Art. 3593-3601).
Ahora si aplicamos la tesis a posteriori partira de todos modos (Art.3283-3612, CC) que indican como aplicable el
dcho del ltimo domicilio del testador, luego tomara nota de que segn el dcho espaol seria valido y luego lo
sometera al control de nuestros principios, no faltando ninguna incompatibilidad entre ellos se aplica el derecho
internacional.
Comulgando con la tesis del orden pblico como conjunto de principios, el orden pblico no aparece entre las
caractersticas positivas de la consecuencia jurdica de la norma indirecta sino que constituye una excepcin, una
caracterstica negativa, el dcho extranjero se aplica con tal de que no conculque nuestros ppios. En este orden de
ideas se habla tambin del orden pblico como clusula de reserva (Zitelmman).
De las dos concepciones del orden publico la justa es la que lo concibe como un conjunto de principios y por ello lo
aplica a posteriori, en otras palabras la que coloca el orden pblico Scl;usula de reservaT en el lugar de la
caracterstica negativa de la consecuencia jurdica.
EFECTOS DE! ORDEN PV,!ICO
La aplicacin de orden publico produce siempre un efecto doble: efectos negativos (eliminacin del derecho extranjero
nocivo o violatorio de nuestros principios) y efectos positivos (sustituye el derecho extranjero por derecho saludable;
cuando la ley local impone aplicacin de la lex fori).
Para Goldschmidt no es correcto hablar de efectos positivos o negativos, puesto que siempre se dan los dos. Lo que
debe analizarse es el resultado, que puede ser positivo o negativo.
Ej.: si lo nocivo del derecho extranjero es la reglamentacin de una incapacidad y el derecho local lo sustituye por una
capacidad, el efecto es positivo; si lo nocivo es la reglamentacin de una capacidad y el derecho local lo sustituye por
una incapacidad, el efecto es negativo.
(plicacin del 6rden P;blico/ 4licaci?n a4riorstica y a 4osteriori.
Aunque hay acuerdo sobre la funcin del orden pub de frenar en determinadas hiptesis dcho extranjero a causa de
su incompatibilidad con nuestro derecho, hay desacuerdo en cuanto a su estructura.
Se discrepa en el modo de aplicar el instituto. Estn quienes consideran el orden pblico como un conjunto de
disposiciones y otros como un conjunto de principios.
4licaci?n 4riorstica : Entienden como disposiciones inalienables aquellas que descartan el derecho
extranjero a pesar de haber sido invocado nuestro DPr. Por esta razn conciben el orden pblico internacional como
un conjunto de disposiciones. Significa proclamar su aplicacin a priori o sea con total independencia del derecho
extranjero.
No ser fcil un criterio exacto para saber las disposiciones que forman parte, seguramente sern las ms
importantes para la comunidad. De ser as el punto de conexin ira siempre acompaado por la conexin del orden
pblico.
Siempre se examina previamente el derecho interno y sin entrar a analizar la ley extrajera, se hace un juicio de valor
del propio dcho interno, y si se considera que aquel derecho es violatorio lisa y llanamente, se lo excluye del primero.
Cuando est comprometido el orden pblico, el juez debe aplicar su lex fori, sin analizar otra disposicin.
Ej.: legitima de los herederos forzosos; prescripcin (siendo violatorios plazos ms largos que los argentinos)
Para los defensores de esta teora la totalidad de las disposiciones nacionales se dividen en dos grupos: Las que
pueden ser descartadas por el derecho extranjero (orden publico interno); las que a su vez descartan el derecho
extranjero (orden publico internacional).
Critica: Es una concepcin utilitaria, seductora para el juez, quien al aplicarla se desentiende de las complicadas
reglas del DPr y del casi siempre desconocido derecho extranjero.
4licaci?n a Posteriori : Para los defensores del orden pblico como conjunto de principios, el orden pblico
no est en las disposiciones, sino que ms hondo, se encuentran en los principios en que las disposiciones se
inspiran. Basta que en el DPr se hable de orden pblico a secas para que se sepa que se hace alusin a principios
inalienables de derecho propio. Como no son disposiciones sino principios, no es posible partir de ellos por carecer de
fuerza operativa. Hay que empezar por la bsqueda del derecho aplicable (aplicacin de nuestro DPr) luego urge
enterarse de la solucin del caso en virtud del Derecho extranjero aplicable (imitacin provisional del derecho
extranjero) y solo despus, a posteriori ser posible controlar la compatibilidad de aquella con los principios
inalienables.
El orden pblico debe analizarse a posteriori, por el juez al resolver el litigio.
Ej.: principios que inspiran la reglamentacin de la legtima, que asegure a los descendientes una parte considerable
del patrimonio del causante, (aunque no sea exactamente lo que ordena nuestra ley); Art. 14 bis de la CN.
,.- RT. -D DE! CODI0O CI"I! R0ENTINO/ N!ISIS.
rt. -D. Las leyes extranjeras no sern aplicables:
-W Cuando su aplicacin se oponga al derecho pblico o criminal de la Repblica a la religin del Estado a la
tolerancia de cultos o la moral y buenas costumbres;
- UNNE -
(W Cuando su aplicacin fuere incompatible con el espritu de la legislacin de este cdigo;
3W Cuando fueren de mero privilegio;
DW Cuando las leyes de este cdigo, en colisin con las leyes extranjeras, fuesen ms favorables a la validez de los
actos.
-+ (rt< 4= Inc< 4 a > del Cdio Civil:
El Cdigo Civil no trata los problemas de la parte general, excepto el orden pblico, exclusivamente en el rt -D, ms
especficamente en el Inc. (: las leyes extranjeras no sern aplicables cuando su aplicacin fuere incompatible con el
espritu de la legislacin de este cdigo (acta como clusula de reserva); especificando los Inc. - (...cuando su
aplicacin se oponga al derecho pblico o criminal de la Rep, a la religin del Estado, a la tolerancia de cultos o a la
moral y buenas costumbres) y el Inc. 3 (cuando fuere de mero privilegio).
La crtica que se le hace es que con el inciso 2 hubiera bastado, ya que el 1 es contradictorio, el 3 es redundante y el
4 no es norma de orden pblico.
rticulo -D CC/ Las leyes extranjeras no sern aplicables:
Inciso -W / Cuando su a4licaci?n se o4on$a al dcho 4%2lico o cri&inal de la Re4 (respecto del orden
pblico): Ej. legislacin que viole la igualdad entre nacionales y extranjeros, consagrado en el Art. 20 de la
CN; respecto del derecho criminal: Ej. ley que permita la bigamia); a la reli$i?n del Estado (se critica porque
no existe tal religin del Estado, existe una libertad de creencias y cultos y una religin oficial, profesada por la
mayora y sostenida econmicamente por el Estado); a la tolerancia de cultos (se critica por redundante); a
la &oral y 2uenas costu&2res (con su inclusin se ampla el concepto de orden pblico, lo cual es
innecesario ya que dichas normas no integran el concepto en su acepcin cientfica, debindose al error por
la gran influencia religiosa del codificador).
Inciso (W / Cuando su a4licaci?n <uere inco&4ati2le con el es4ritu de la le$islaci?n de este c?di$o
(debiendo entenderse como espritu de nuestra legislacin, no solamente del Cdigo, puesto que se refiere a
los principios subyacentes a esta: ej. ley que permitiese la institucin de muerte civil, siendo la misma
desconocida antes de la sancin de la Ley de Adopcin, su aplicacin violaba el espritu de nuestra
legislacin)
Inciso 3W / Cuando <uere de &ero 4rivile$io (estara incluido en el inc 1 y resulta redundante, ya que el Art.
16 de la CN, consagra la igualdad de todos los habitantes, prohibiendo la discriminacin por razones de sexo,
estado, culto, etc....)
(+ (rt 4= Inc = del CC 2 *eor,a del Favor Neotii< *eor,a del Favor Patriae! Favor Civium 2 Favor Patriae<
Las leyes extranjeras no sern aplicables: Cuando las leyes de este Cdigo, en colisin con las leyes extranjeras,
fuesen ms favorables a la validez de los actos
Favor Negotii: Se debe aplicar a la validez de un negocio, aquel de los derechos interesados que conduzcan (este
principio se basa en la autonoma de la voluntad)
Favor Patriae: Se divide en Favor Civium: en caso de colisin de leyes o intereses, debe protegerse al nacional, esta
es calificada por el codificador como legislacin viciosa, declarando valido un negocio si aprovecha a un nacional; y en
Favor Negotiorum Patriae: ante la colisin debe prevalecer la ley mas favorable a la validez, sea nacional o
extranjera, declarando valido un negocio si ello fortalece la seguridad jurdica con el comercio nacional.
En realidad el nc 4 comulga con el principio favor negotiarum patriae, porque requiere que el negocio jurdico a salvar
tenga un contacto argentino, pero este principio tiene una segunda limitacin que debe tratarse de un negocio jurdico
de tipo patrimonial. Por lo tanto queda eliminado en materia de filiacin, adopcin, sucesorio, etc.
El inc 4 es de exclusivo empleo del DPr interno. No comulga con el favor negotii incondicional en cuanto no prefiere al
dcho aplicable, un dcho ms favorable a la validez del negocio sino en el supuesto que dicho dcho fuese argentino.
En el caso del Art. 1209 del C.C, el inc 4 no lo salva.
El Orden P%2lico y los Tratados/
Contra la admisin del orden pblico en los Tratados seria imaginable alegar que si un pas ratifica un convenio que le
obliga en ciertos casos a aplicar el derecho de otros pases, no es razonable luego permitirle que repudie la aplicacin
de este derecho por estimarlo escandaloso. Sin embargo, las concepciones jurdicas del pas pueden haber cambiado
desde el momento de la ratificacin hasta aquel en el cual sus autoridades deben aplicar el derecho de otro pas. Solo
el orden pblico protege al pas contra sorpresas desagradables.
En los Protocolos Adicionales del Tratado de Montevideo, se recepta la institucin del orden pblico, como limitacin a
la aplicacin del derecho extranjero. Art. 4: Las leyes de los dems Estados jams sern aplicadas contra las
instituciones polticas, las leyes de orden pblico, o las buenas costumbres del lugar del proceso.
Adems de esta clusula general encontramos excepciones especiales: En materia de reconocimiento de matrimonio
celebrado en otro pas, los tratados autorizan a no reconocerlos cuando se hallen afectados de determinados
impedimentos. En el reconocimiento de la disolucin del matrimonio pronunciado en otro pas (Art. 13-15 C.C.). Otra
referencia son los Tratados de Dcho Procesal nternacional, con respecto a reconocimiento y ejecucin de sentencia y
fallos arbtrales.
Respecto a las doctrinas sobre disposiciones o principios, las jornadas de la Asoc Arg de Dcho nternacional,
reunida en Tucumn en 1973 dio preferencia a principios y no disposiciones de orden pblico y que el principio de
orden pblico, es ineludible.
As tambin el Art.4 de los protocolos adicionales de 89/90 y el Art 14 inc 2 parecen comulgar la tesis de los principios.
El art.159 C.C. comulgaba con la concepcin del conjunto de principios. Pero el Art. 2 de la Ley de Matrimonios, lo
considera un conjunto de disposiciones. Por Ej. No se contenta con invocar el parentesco sino que debe contarse los
grados del parentesco y de la afinidad mencionados en el art. 9, en virtud del dcho arg.
C!BUSU! DE RESER" - OITE!11N/ establece que toda norma del DPr contiene expresa o tcitamente una
clausula que reserva como excepcin a la regla formulada del orden publico internacional. Si la clausula de reserva es
eI4resa, impone la aplicacin a posteriori del orden publico internacional; si la clausula es tacita el problema de la
aplicacin a priori o a posteriori queda sin resolver, sin embargo el orden publico internacional como excepcin
requiere su aplicacin a posteriori.
EGTENSIHN 7USTIFICD E IN7USTIFICDS/
Introducci?n/ el orden publico internacional tiene por funcin la de defender los valores del derecho propio contra el
dcho extranjero que en si resulta aplicable segn las normas del DPr. Puede ser que se considere como aplicable el
derecho propio referente a determinados temas (aplicacin apriorstica), puede ser tambin que se examine
- UNNE -
previamente al derecho extranjero desde el punto de vista de su compatibilidad con los valores del derecho propio,
rechazando el primero y aplicando el segundo en el supuesto de incompatibilidad (aplicacin a posteriori). En ambos
casos el orden pblico internacional constituye una excepcin a la aplicacin del derecho extranjero.
Hay que distinguir entre la EItensi?n 7usti<icada y la EItensi?n In5usti<icada del concepto de orden pblico
internacional.
-. ! EGTENSIHN 7USTIFICD : abarca 3 instituciones diversas:
a+ En 1 lugar encontramos la C!USU! DE RESER" #OITE!11N+ que establece que toda norma del
DPr contiene expresa o tcitamente una clausula que reserva como excepcin a la regla formulada del orden
publico internacional. Si la clausula de reserva es eI4resa, impone la aplicacin a posteriori del orden publico
internacional; si la clausula es tacita el problema de la aplicacin a priori o a posteriori queda sin resolver, sin
embargo el orden publico internacional como excepcin requiere su aplicacin a posteriori. La situacin sera
diferente si la clusula fuese formulada expresamente a favor de la aplicacin a priori. Hallamos clusulas de
reserva expresas en el art. 14, inc. 2, del Cdigo Civil y en los arts. 4 de los Protocolos Adicionales de los dos
grupos de convenios de Montevideo.
2+ En 2 lugar, encontramos normas de DPr propio, que expresamente se adjudican efectos extraterritoriales
denominados a estas como Snor&as r$idas eI4resasT o SNOR1S EGPRESS DE ORDEN PV,!ICO
INTERNCION!T.
Hay que distinguir la extraterritorialidad activa la de nuestro derecho sobre el extranjero y la extraterritorialidad
pasiva la del derecho extranjero sobre nuestro derecho, las normas rgidas tienen una extraterritorialidad
activa Ej.: un matrimonio celebrado en el extranjero se rige en materia de validez por el derecho extranjero del
lugar de su celebracin (Art 2 ley matrimonial), sin embargo se aplican como normas rgidas argentinas los
inc. 1, 2, 3, 5 y 6 del Art 9 de la ley matrimonial.
Las normas rgidas a su vez pueden ser de dos clases: sustitutivas de las normas extranjeras o aditivas con
respecto a ellas.
Las normas rgidas expresas pueden sustituir las normas extranjeras normalmente aplicables, en este
supuesto las normas rgidas se aplican inmediatamente (a priori) Ej.: supongamos un matrimonio celebrado
en Suiza, entre un to y su sobrina a los impedimentos dirimentes se le aplica exclusivamente el Art 9 inc. 2
que no obsta a la validez del matrimonio, el derecho argentino desplaza al derecho suizo en materia de
impedimentos y as nos llega a nuestro conocimiento el hecho de que el derecho suizo ms severo que
nosotros, prohbe el matrimonios entre parientes en tercer grado colateral.
Las normas rgidas propias pueden tambin tener un efecto aditivo, ello significa que si el dcho extranjero
fuese ms severo que nuestras normas rgidas habramos de aplicarlos, a no ser su severidad infringiese
otros principios de nuestro orden publico internacional, en el ej anterior habramos de aplicar el impedimento
dirimente suizo que no afectara ningn principio de orden pblico, la situacin sera diferente si se tratase de
un matrimonio entre personas de diverso color celebrado en un pas que lo considera nulo, aqu el derecho
extranjero no sera sumable a nuestro Art. 9 por infringir tal dcho extranjero el art 16 de la Declaracin Univ de
los Dchos Humanos. !a nor&a r$ida aditiva 4uede ser a4licada tanto a 4riori co&o a 4osteriori de
todos &odos hay @ue eIa&inar el dcho eItran5ero y en caso de duda hay @ue inter4retar las nor&as
r$idas 4ro4ias co&o aditivas.
c+ En 3 lugar, encontramos los PRINCIPIOS ,BSICOS DE! DPr, aqu es necesario distinguir entre un principio
fundamento de una norma y un principio bsico de una parte del ordenamiento normativo. El principio de
numerus clausus de las soc comerciales es un principio bsico de un grupo de normas pero no sera lcito
adjudicarle categora de ser un principio del ordenamiento normativo (Art. 19, Ley 19550), estos principios
tienen una aplicacin a posteriori.
(. ! EGTENSIHN IN7USTIFICD : se extiende en 3 direcciones:
a. La primera extensin inadmisible consiste en encuadrar en el concepto de orden publico internacional
NOR1S DE DCHO PV, de esta manera se atribuya a una norma con efecto territorial (la de dcho pblico)
un efecto de extraterritorialidad activa (que es el efecto del orden publico internacional) en ambas hiptesis la
aplicacin de la norma es inmediata, o sea, a priori Ej: supongamos que en un pas se prohbe el pago en
moneda extranjera, esta prohibicin es dcho monetario publico de aplicacin inmediata pero su afecto es
territorial, lo que quiere decir que solo protesta contra pagos de moneda extranjera realizado en el pas, nada
obsta, al contrario al pago de moneda extranjera hecho en el extranjero.
2. La segunda extensin inadmisible del orden pblico internacional consiste en propagar la existencia de
NOR1S R90IDS DE DPr TSITS. Se presenta una confusin entre el orden publico interno e
internacional ya que el orden publico interno comprende el conjunto de normas de dcho privado que no
4ueden ser dero$adas 4or la autono&a ius4rivatista de las 4artes #rt(- CC+; ellas pueden en cambio
ser desplazadas por el derecho extranjero declarado aplicable por el DPr. ncluyendo el orden publico interno
en el internacional se adjudica al primero la extraterritorialidad activa, mientras que en realidad la que tiene
ese efecto no es la norma del orden interno sino a lo sumo su principio subyacente; ej.: las normas sobre la
herencia forzosa son de orden publico interno, ya que el testador no puede vlidamente infringirlas ellas no
son de orden pblico internacional, solo sus principios, resultan bsicos de nuestro ordenamiento normativo.
c. La tercera confusin cometen quienes predican la existencia de NOR1S 1TERI!ES DE DIPr. Las
nicas normas materiales de DPr, son las normas rgidas expresas de DPr que en efecto al pertenecer al
orden pblico internacional forman parte del DPr mismo. Al contrario si en el DPr aparecen normas directas
con elementos extranjeros (normas de extranjera) estas no son de DPr sino DPr; Si estas normas
iusprivatistas con elementos extranjeros fuesen DlPr., ellas seran aplicables a priori como lo es nuestro
propio DlPr. Como, al contrario, dichas normas son de Derecho Privado, ellas slo se aplican, si segn
nuestro DlPr. este Derecho Privado del que forman parte, resultase aplicable.
Ej.: el Art 855 inc 2 del Cd de Com establece una prescripcin liberatoria bienal para transportes
internacionales, solo se aplican si en virtud de nuestro DPr, nuestro derecho comercial es aplicable, si al
contrario conforme a nuestro DPr el dcho comercial aplicable es el brasileo el citado Art. no se aplica.
En resumidas cuentas el orden pblico internacional cumple solo con su funcin si es restringido a la clusula de
reserva, las normas rgidas expresas de derecho privado y los principios bsicos del ordenamiento normativo propio.
No es lcito al contrario extenderlo a normas de derecho pblico, a normas de orden pblico interno y a las normas de
extranjera de derecho privado.
- UNNE -
,O!I!! L
.- PUNTOS DE CONEGION/
Puntos de ConeIi?n PERSON!ES.
I. NCION!IDD/
El concepto de nacionalidad depende del derecho poltico, mas aun del derecho constitucional (derecho publico)
donde se la reglamenta y, en el DPr, se lo analiza como punto de conexin (medio tcnico de la descripcin abstracta
del derecho aplicable al caso concreto).
La nacionalidad es un vnculo de pertenencia, una relacin entre una persona y un territorio, dicindose que una
persona es nacional de un territorio por haber nacido all o haber adquirido nacionalidad en la forma que all se
reglamenta.
El Principio de la Nacionalidad fue proclamado como la panacea del DlPr por la Escuela taliana capitaneada por
Mancini. Este autor, que viva en la poca de la unificacin poltica de talia, comenz su carrera con afirmar que la
nacionalidad era el titulo justificativo de la organizacin nacional; como exista una nacionalidad italiana, talia deba
tambin organizarse en la forma de un solo Estado. Ms trde, Mancini introdujo la nacionalidad en el DPr. Ahora,
mantiene que cada legislador confecciona las leyes a imagen y semejanza desus nacionales, a como un sastre corta
los trajes a medida; por ende, cada individuo debe ser tratado, en cualquier lugar en el que est, conforme a estas
leyes. Si el legislador sueco opina que sus subditos llegan tardamente a la mayora de edad, no hay razn alguna
para adelantarla, porque el hecho de que en esta fecha el sueco est domiciliado en Sicilia.
Analizando los elementos constituyentes de la nacin, advierte elementos comunes a todos sus habitantes: elementos
subjetivos (constituidos de la conciencia social como raza, lengua, religin, costumbres, pasado comn, presente
compartido y una ideologa o futuro comn); y elementos objetivos (como ser clima, territorio, condiciones martimas y
montaosas). Los pueblos que reuniesen estos elementos tienen derecho de construir una nacin con facultad de
organizarse jurdicamente (que en el mbito internacional le otorgaba dcho a su autonoma y libertad frente a las
dems).
Define la nacionalidad como: La sociedad de hombres con unidad de territorio, origen, costumbres, lengua,
conformando una comunidad de vida y conciencia social.
C?di$o Civil r$entino
Al elegir el sistema del domicilio, Vlez (que se aparta de la corriente dominante y de su propio pensamiento
expresado en el Cd de Comercio) tuvo en cuenta sin duda la realidad de nuestro pas, como pas de inmigracin. En
este sentido no habra podido implantarse otro sistema en la Rep, sin comprometer la existencia misma de la Nacin.
Durante la preparacin del C.C. modific Vlez su punto do vista en la lucha doctrinal entre nacionalidad y domicilio, y
opt en favor del ltimo pto de conexin, dejndose convencer por los argumentos de Savigny, cuya clebre obra, en
traduccin francesa, entretanto haba llegado a su poder.
Lo antes dicho no significa que la nacionalidad sea ignorada en el dcho arg, aunque como punto de conexin solo
tiene significado excepcional. Por lo tanto en cuanto a las personas jurdicas no la admite de ninguna manera. En
cuanto a las personas fsicas, se encuentra la excepcin en el Art 3638.
rt. 3U3*/ el testamento del que se hallare fuera del pas, solo tendr efecto en la Rep, si fuere hecho en las formas
prescriptas por la ley del lugar en que reside, o segn las formas que se observan en la Nacin a que pertenezca, o
segn las que el Cdigo designa como formas legales. Este artculo es una aplicacin general.
En cuanto a sus particularidades, a ellas se refieren los tres artculos que le preceden.
rt. 3U3L/ Cuando un argentino se encuentra en pas extranjero esta autorizado a testar en alguna de las formas
establecidas por la ley del pas en que se halle. Ese testamento ser siempre valido, aunque el testador vuelva a la
Repblica, y en cualquier poca muera.
rt. 3U3U/ precepta la validez de un testamento realizado por un argentino o extranjero domiciliado en el Estado,
ante un ministro plenipotenciario del gobierno de la Rep, un encargado de negocios, o un cnsul y dos testigos
argentinos o extranjeros...
rt. 3U3Q/ se refiere al el procedimiento.
La nacionalidad figura, por consiguiente, como punto de conexin en materia de forma testamentaria, o sea,
exclusivamente con miras a personas visibles, siendo, adems, un punto de conexin condicional, alternativa (se
coloca la nacionalidad al lado de la residencia y de la ley arg), correspondiendo la eleccin a la autonoma del
testador.
rt. -3*/ El que mude su domicilio de un pas extranjero al territorio de la Rep y que fuese mayor o menor
emancipado, segn las leyes de este cdigo, ser considerado como tal aun cuando fuese menor o no emancipado
segn las leyes de su domicilio anterior. Este art rige sin importar que el extranjero se domicilie aqu o resida o este
transitoriamente.
rt. -3M/ Pero si fuese ya mayor o menor emancipado segn las leyes de su domicilio anterior, y no lo fuese por las
leyes de este Cdigo, prevalecern en tal caso aqullas sobre stas, reputndose la mayor edad o emancipacin
como un hecho irrevocable.
Puede ocurrir que estando domiciliado en nuestro pas un extranjero, adquiera aqu la edad necesaria para ser
considerado mayor segn la ley de su nacin; pero es menor para nuestro cdigo. Debemos distinguir:
Si en su nacin rige el punto de conexin nacionalidad, por aplicacin del art 139, es mayor en nuestro pas.
Si en su nacin rige el punto de conexin domicilio, es menor porque se aplica nuestro cdigo, ley del domicilio.
Respecto de este tema habr que recordar el SCaso InclanT: Siendo menor de edad Maria Beatriz del Valle nclan,
fue enviada por su madre viuda, durante la guerra civil espaola, a diversos pases, llegando al final a la Argentina.
Aqu cumpli 22 aos, resultando mayor de edad en virtud del derecho argentino; pero menor segn el derecho
espaol.
La madre, domiciliada en Espaa, reclamo a las autoridades arg que obligasen a su hija a repatriarse, ya que esta se
negaba a hacerlo. La sentencia argentina considero a nclan mayor de edad y neg ayuda a la madre.
!a Nacionalidad en el Tratado nt;rtico
Fue suscripto en Washington, en 1959, entre Arg, Chile, EEUU, frica, Nueva Zelanda, Japn, nglaterra, rlanda,
Noruega, Blgica, Francia y URSS, exclusivamente para fines cientficos y pacficos.
El rt.* establece: Con el fin de facilitarles el ejercicio que les otorga el presente tratado, y sin perjuicio de las
respectivas posiciones de
las partes contratantes, en lo que concierne a la jurisdiccin sobre todas las dems personas en la Antrtida, los
observadores designados y el personal cientfico, as como los miembros del personal acompaante de dicha persona
- UNNE -
estarn sometidas solo a la jurisdiccin de la parte contratante de la cual sean nacionales. Las partes contratantes
implicadas en cualquier controversia con respecto al ejercicio de la jurisdiccin en la Antrtida, se consultaran
inmediatamente con el animo de alcanzar una solucin mutuamente aceptable...
El Tratado consagra otra excepcin al ppio del domicilio ...los observadores, personal cientfico, y personal
acompaante, estn sometidos a la jurisdiccin de la parte contratante de la cual sean nacionales, en lo referente a
acciones u omisiones en la Antrtida en ejercicio de sus funciones
Daz Ulloque dice que el Tratado se aplica en el mbito penal pero, lo original es la aplicacin analgica que puede
hacerse de el, para casos
iusprivatistas con elementos extranjeros (cuando tal elemento es el personal). Las cuestiones referentes al estado y
capacidad de las pers sern resueltas de acuerdo con la ley de su nacionalidad.
-+ Nacionalidad de la Persona F,sica!
La ley 346 (derogada por Ley 21795) establece que son argentinos:
- Los nacidos o que nazcan en el territorio de la Repblica (sea cual fuere la nacionalidad de sus padres), excepto los
hijos de ministros extranjeros, miembros de la delegacin residentes en la Repblica.
- Los hijos de nativos nacidos en el exterior, que optaran por la nacionalidad argentina al llegar a la mayora de edad.
- Los nacidos en buque de guerra, o en mares neutros bajo pabelln argentino.
La ley de Servicio Exterior de la nacin establece que los hijos de agentes diplomticos (aunque nacidos en el
exterior) se consideraran equiparados a los argentinos nativos, como si hubieran nacido en la Argentina.
a+ Nacionalidad del Derecho Poltico/
Habr que distinguir la nacionalidad en su aspecto interior, donde es un asunto exclusivo de cada pas; del orden
externo, como titulo de un pas de invocar su derecho a protegerlo diplomticamente.
Surge del SCaso Notte2oh&T resuelto por la Corte nternacional de Justicia de La Haya. Se trataba de un alemn
domiciliado en Guatemala, que despus de empezar la 2 Guerra Mundial, se naturaliza en Liechtenstein, pas que
pretendi protegerlo diplomticamente contra las incautaciones del gobierno guatemalteco.
Se reglamento que la nacionalidad de derecho poltico, corresponde a cada Estado y no da dcho a pedir proteccin
internacional frente al Estado que concedi la nacionalidad
2+ Su 4a4el de 4unto de coneIi?n/
Es de vieja data la lucha entre el principio de la nacionalidad y el del domicilio en sus respectivos intentos de
solucionar, ms all de las fronteras, el estado y capacidad de las personas.
Para Daz Ulloque, el principio del domicilio es mas antiguo y se vincula con la hora inicial de la disciplina: la Glosa de
Acursio (este aplico en su glosa el postulado del domicilio). Acursio le da el derecho de Bolonia al bolos, no por ser
bolos sino por su domicilio en Bolonia.
Los postglosadores elaboraron la divisin de los estatutos en favorables (los que trascienden las fronteras);
desfavorables (locales); reales (territoriales) y personales (no territoriales). Pero ellos tampoco fundaron el estatuto
personal en la nacionalidad, sino en el domicilio.
La tesis de la nacionalidad (en cuanto al estatuto personal), va a tener revancha trascendental por va del Cd de
Napolen, que consagra el principio de la nacionalidad, (al menos en cuanto a la ley aplicable); mantenindose en
cambio, el domicilio para establecer la jurisdiccin. El art 3 determina que las leyes de polica y seguridad son
obligatorias para todos los que habiten el territorio; los inmuebles, incluso posedos por extranjeros, se rigen por la ley
francesa; las leyes concernientes al estado y capacidad de las personas, rigen a los franceses incluso residiendo en el
extranjero.
Este cdigo era incompleto porque reglamentaba los dchos de los franceses en el extranjero pero nada deca de los
extranjeros en Francia. Las interpretaciones que se dieron fueron:
- Que los extranjeros en Francia no tenan derechos civiles (salvo lo acordado por tratados), por eso no se
reglamento;
- Que se dejo la solucin a la doctrina;
- La jurisprudencia lleno el vaco, al consagrar que por diversidad de motivos, el estado y capacidad de los
extranjeros, estn dirigidos a su ley nacional.
La situacin se vio superada en el Cd taliano 1865 que prev las dos situaciones. La nacionalidad en el dcho italiano
se la admite desde el principio para establecer la ley aplicable a los italianos en el exterior y a los extranjeros en talia,
buscando complementar la unidad poltica de talia.
El principio de nacionalidad prevalece en Europa, mientras que en Amrica prevalece el del domicilio.
En nuestro pas, el punto de conexin nacionalidad fue adoptado por Vlez y Acevedo en el antiguo Cdigo de
Comercio (para reglar estado y capacidad). Durante la redaccin del C.C., Vlez cambio de opinin, influenciado por
la obra de Savigny.
Goldschmidt considera al principio del domicilio superior al de nacionalidad, porque la nacionalidad como medio
tcnico para construir la poblacin de un Estado, constituye un concepto extrao al DPr.
(+ +a Nacionalidad de la Persona #ur,dica/
El problema radica en que si se le niega la nacionalidad, se le niega la posibilidad de aparecer en el dcho de
extranjera. En caso contrario puede ser titular de privilegios cuyo conjunto forma el contenido de la disciplina.
En esta materia rige la Teora del Control (Francia), segn la cual una persona jurdica tiene la nacionalidad de
aquellas pers visibles que la controlan. Naci durante la 1 Guerra Mundial en Francia, a fin de poder aplicar la
legislacin dirigida contra los enemigos, a persona jcas que, aunque tenan un domicilio no fraudulento en Francia, sin
embargo se hallaban en manos de los alemanes o austracos.
En la Arg se adopto esta teora, durante la 2 Guerra Mundial. La teora del control debe guiar la extensin de la
proteccin diplomtica.
Cada pas tiene dcho, en virtud del DPr, de amparar a sus ciudadanos, pero la ciudadana no corresponde a una
persona jurdica. Y, por ende, ningn pas extranjero tiene el dcho de tutelar, por ej en la Arg, a una pers jurdica aqu
arraigada.
He aqu la Tesis acertada que Bernardo De rigoyen como Canciller arg adujo en 1876 contra nglaterra cuando este
pas pretendi proteger el Bco de Londres y Ro de la Plata, el que se consideraba lesionado en sus intereses por la
Prov de Santa Fe. Con motivo del pleito entre la Prov de Santa Fe vs Bco de Londres y Ro de la Plata, que
funcionaba en aquella provincia, rigoyen dejo sentado el criterio de que las pers jurdicas no tienen nacionalidad;
deben su existencia al pas que las autoriza, pero no son nacionales ni extranjeras.
Las S.A. son una persona jurdica distinta de los individuos que la forman, pero no son las personas la que la
constituyen, sino los capitales bajo forma annima. La nacionalidad de las S.A. constituidas en el extranjero se
determina por el lugar de creacin, con independencia de la nacionalidad de sus componentes.
- UNNE -
La Ley 20574 de Actividades Financieras sent el criterio para determinar si es nacional o extranjera: se atiende no
solo al lugar del otorgamiento de la personera jca y su domicilio, sino tambin, a la composicin del directorio, de los
grupos principales, de los accionistas, estructura de composicin, naturaleza y grado de vinculacin con entidades
afines. El BCRA lleva el registro correspondiente.
Actualmente se habla de domicilio de la persona jurdica y no de nacionalidad.
Para Goldschmidt si bien no puede un Estado amparar a una persona jurdica en el extranjero, si tiene derecho a
defender los intereses de sus ciudadanos que estn detrs del velo corporativo; para lo cual deber probar que el
perjuicio a la pers jca repercute sobre sus sbditos.
El Art 116 de la CN establece el fuero de extranjera; su finalidad era evitar intervenciones de Estados europeos so
pretexto de proteccin diplomtica, por haber incurrido nuestros tribunales en el delito internacional de denegacin de
justicia.
II. E! DO1ICI!IO
El domicilio es la residencia habitual y permanente sumada al nimus manendi (intencin de permanecer). No es
necesaria la habitacin.
La importancia del domicilio del DPr radica en dos circunstancias:
-- En muchos casos la competencia internacional se funda en el domicilio de algunas de las personas interesadas.
rt. -(-U/ si el deudor tuviese su domicilio en la Rep y el contrato debiese cumplirse fuera de ella, el acreedor podr
demandarlo ante los jueces de su domicilio...
(- En otros supuestos el domicilio funciona como punto de conexin para determinar la ley aplicable.
rt. U/ capacidad o incapacidad de las personas domiciliadas en el territorio, sean nacionales o extranjeros sern
juzgados por la ley de la Rep, aun cuando se trate de actos ejecutados o bienes existentes en otro pas.
rt. 3(*3/ el derecho de sucesin se rige por el ultimo domicilio del causante
El domicilio es el punto de conexin principal en los Tratados de Montevideo y en el DPr interno.
Se rigen por la ley del domicilio:
En el Tratado de Montevideo de Dcho Civil (1889): La capacidad de las personas. Tambin el domicilio conyugal
para solucionar problemas matrimoniales y de filiacin. El Art. 5 sobre la calificacin del domicilio general incumbe a la
ley de residencia.
En el Tratado de Montevideo de Dcho Civil (1940): en su Art 10 seala que el domicilio de las personas jurdicas
ser aquel donde tengan el asiento principal de sus negocios, sus sucursales o agencias. Adems aclara que el
domicilio civil de la persona fsica se determina por: la residencia habitual con nimo de permanencia; residencia
habitual en el mismo lugar que el grupo familiar; lugar del centro principal de sus negocios; simple residencia.
Ambos tratados se rigen por la ley del ltimo domicilio del testador. Tambin, contienen disposiciones sobre las
calificaciones autrquicas del domicilio de padres, tutores, curadores e incapaces; como asimismo, los legados de
bienes determinados por su gnero que no tuviesen lugar designado para su pago.
En el Tratado de Dcho nternacional Procesal (1940) se establece que los juicios y sus incidencias se tramitaran
con arreglo a la ley de procedimiento del Estado donde se promueva.
El Cdigo Civil califica el domicilio de las persona fsicas:
- Real: asiento principal de su residencia y de sus negocios.
- Legal: lugar donde la ley presume que una persona reside para el ejercicio de sus derechos y cumplimiento de sus
obligaciones, aunque de hecho no este presente all.
- Electo o Especial: es el elegido por las personas en sus contratos para la ejecucin de sus obligaciones.
El C.C. distingue:
- Cambio de domicilio: si se abandona el domicilio argentino o extranjero, mientras no se establezca uno nuevo, la
persona tiene su domicilio de origen (aquel que su padre tuvo al momento en que ella naci). En este caso la pers se
esfuerza por establecer otro domicilio.
- Carencia de domicilio: en el art 90 nc 5 se establece que el domicilio se halla en el lugar de la residencia. Solo se
aplica si la persona carece de domicilio durante considerable tiempo.
III.- ! RESIDENCI
Tanto el domicilio como la residencia establecen una relacin entre una persona y un lugar, pero se diferencian por la
habitualidad, permanencia, exteriorizacin (se reputa conocido por tercero) del domicilio.
Los tratados de Derecho Civil nternacional reconocen la residencia como punto de conexin subsidiario, en defecto
de domicilio, se aplica la ley de residencia.
T. M. D. Civil de 1889: las condiciones para que la residencia constituya domicilio se rigen por la ley del lugar de su
residencia.
T. M. D. Civil de 1940: en su Art. 5 nc. 4, el domicilio de la persona fsica se determina en ltima instancia por la
simple residencia.
El DPr interno tambin lo utiliza (Art. 162 de la ley 23.515 que habla del domicilio efectivo en cuanto al matrimonio; en
caso de duda, la de ultima residencia).
PIS ! NUE UN PERSON PREST SUS SER"ICIOS/
Los problemas de tramitacin se rigen por la ley del pas que ha constituido la autoridad ante la cual el asunto se
tramita. Se suele decir que en este supuesto se aplica la lex fori (ley del juez) pero esta expresin por un lado es
demasiado estrecha porque no solo se trata de tramitaciones judiciales, sino tambin pueden ser administrativas (ante
el registro civil, el de comercio, cajas de jubilaciones y pensiones) por otro lado es imprecisa puesto que no nos dice
que ha de entenderse ley del juez ya que la lex fori (en sentido amplio) no es la ley del pas en el cual la autoridad
acta, sino que es la ley del pas al que la autoridad consagra sus servicios, es cierto que ambas leyes normalmente
coinciden porque de lo contrario sera atentatorio a la soberana de un pas que en su territorio acten autoridades de
otro (contra la voluntad del pas), esto se dio all en la 2 Guerra Mundial donde en Alemania hubo tribunales de
distintos pases que aplicaron sus respectivos derechos de origen conforme a su voluntad, por Ej: el caso de la
llamada jurisdiccin consular.
En el Tratado de Derecho Procesal nternacional de 1940 se establece, en el art 1, que los juicios y sus incidencias,
cualquiera sea su naturaleza, se tramitarn con arreglo a la ley de procedimiento del Estado en donde se promuevan.
Puntos de ConeIi?n RE!ES /
RT -)--- DE! CODI0O CI"I!/
- UNNE -
La situacin de cosas muebles e inmueb es en los tratados de Montevideo el punto de conexin no acumulativos y
simple para encontrar el dcho aplicable a la constitucin, modificacin y cancelacin de dchos reales (1889: Art. 26 y
ss.//1940: Art. 32 y ss). Tambin se rigen los problemas sucesorios de inmuebles y muebles relictos por el dcho de su
situacin, tambin sobre los dchos crediticios.
Buques y aeronaves se estiman situados en el pas en cuyo registro han sido matriculados
Con respecto a una obra literaria o artstica en el que se ha hecho su primera publicacin (Art. 2 Ley 11723). Con
miras a patentes o marcas de comercio o fabricas su situacin est en el pas que concede esos derechos.
El DPr interno somete al dcho de la situacin, la constitucin, la modificacin y cancelacin de dchos reales sobre
inmuebles argentinos:
rt. -) CC: -os !ienes ra(ces situados en la rep3!lica son e/clusivamente por las le#es del pa(s respecto a su
calidad de tales, a los dchos de las partes, a la capacidad de ad.uirirlos, a los modos de trans,erirlos # a las
solemnidades .ue de!en acompa1ar esos actos. El titulo, por lo tanto, a una propiedad ra(2 solo puede ser ad.uirido,
tras,erido o pedido de con,ormidad con las le#es de la rep3!lica.
Nota: el que quiere adquirir o ejercer un dcho sobre una cosa se somete voluntariamente al derecho de la localidad, o
sea, los dchos reales se juzgan segn el derecho del lugar donde la cosa se encuentra, lex rei sitae, mismo principio
que se aplica al estado de las pers, la lex domicilio. Este principio es la sumisin voluntaria.
Y sobre muebles de situacin permanente:
rt. -- CC: los !ienes mue!les .ue tienen situacin permanente # .ue se conserva sin intencin de trasportarlos, son
regidos por las le#es del lugar en .ue estn situados, pero los mue!les .ue el propietario lleva siempre consigo, o .ue
son de su uso personal, este o no en su domicilio, como tam!in los .ue se tienen para ser vendidos o trasportados a
otro lugar son regidos por las le#es del domicilio del due1o.
Nota: las cosas muebles sin asiento fijo son susceptibles de una circulacin rpida de fcil deterioro, consumibles
algunas veces al primer ao, en otras pudiendo ser legalmente sustituida por otras homogneas que prestan las
mismas funciones como sucede en el mutuo, por lo tanto no participan esos derechos del territorio en que
ocasionalmente se encuentran, sino que son regidos por las leyes del domicilio del due?o.
Un buque se estima situado en el pas en cuya matrcula est inscripto (art 598 ley 20.094) mismo precepto se aplica
a la aeronave (art 200/01 ley 17285).
CSOS.
La jurisprudencia Arg con respecto a muebles e inmuebles de situacin permanente aplica el dcho de su situacin y
solo a muebles sin situacin permanente el derecho del ltimo domicilio del causante, se ha visto obligada a
discriminar entre muebles con y sin situacin permanente.
Con respecto a hipoteca hay fallos que estn a favor de la situacin de permanencia y otras en contra de la situacin
de permanencia; en cuanto a acciones de SA niegan la situacin de permanencia varias Cam., pero al contrario la
confirma (la permanencia) la Cam Correc. de la Cap. Fed. Del 20/11/1922 en el caso Martnez Castillo porque se
trataba de acciones de un banco de prstamos hipotecarios, el hogar argentino porque se estimaban inmuebles el
capital que ellas representaban.
En otro fallo caso Cambo de 1957 se afirma que lo que importa es la intencin del dueo de cambiar o no el lugar de
las acciones. Este mismo criterio se aplica a una cuota en una SRL e inclusive a fondo de una cuenta particular en el
caso Peer Manrique de 1963.
En definitiva lo que resulta saber es si las acciones annimas son muebles de situacin permanente o no y otra
diferencia es si son muebles o inmuebles de acuerdo al derecho argentino, las acciones son siempre muebles,
aunque pueden segn la composicin del capital de la SA, estimarse muebles de situacin permanente.
Resumiendo parece justo someter los derechos reales sobre inmuebles y muebles a la ley de su situacin en razn de
que ellos tienen una relacin espacial autentica con el pas en el cual se hallan, lo mismo pasa con los dchos o bienes
registrables con el pas en cuyo registros e inscriben. Pero en cambio, los derechos no registrables no tienen
situacin.
Puntos de ConeIi?n CONDUCTISTS/
a+ utono&a a&4lia
--+ DPr XY Interno 2+ utono&a restrin$ida
utono&a c+ utono&a universal
C de la
"oluntad a+ utono&a con<lictual
(-+ DIPr XY Internacional -C $r
2+ utono&a &aterial
(C $r
C - ! UTONO19 DE !S PRTES
--+ Derecho Privado Interno/
Contiene el derecho de ellas de darse sus propias leyes.
En el dcho interno se encuentra consagrada en el rt. --MQ del CC: Las convenciones hechas en los contratos
forman para las partes una regla a la cual deben someterse como a la ley misma. Su lmite es el orden pblico, moral
y buenas costumbres.
En el DPr constituye punto de conexin. Esta facultad puede tener mayor o menor amplitud.
a+ utono&a &4lia/ consiste en que los interesados de un caso mixto descarten el dcho aplicable por el DPr y
determinan como aplicable algn otro. El dcho descartado desaparece en su totalidad. Las normas del DPr pasaran
a ser entonces subsidiarias para la hiptesis en que los interesados no se refieran a otro ordenamiento.
Para Espndola, consiste en la facultad de elegir derecho de fondo y de forma.
Goldschmidt distingue una Autonomia de 1 Grado y Autonomia de 2 Grado. La Autonomia de 1 Grado consiste en
que las partes libremente contraigan las estipulaciones materiales necesarias. Los dchos y deberes de las partes se
rigen exclusivamente por el contrato celebrado y solo se elige en forma subsidiaria un dcho determinado, para el caso
de que en el contrato hubiese lagunas, pero sin someterse a un dcho determinado. La Autonomia de 2 Grado es el
dcho que tienen las partes de someter cada una de las partes de su contrato a diferentes ordenamientos jurdicos,
pero quedando sometidos al dcho coactivo de cada uno de estos. Tanto en la primera como en la segunda, la
autonoma esta limitada por el orden publico internacional del juez.
- UNNE -
2+ utono&a Restrin$ida/ Da por supuesto que un acto jurdico resulte sometido a un dcho determinado, aparece
en casos totalmente argentinos pero tambin en casos mixtos en razn de que opera dentro del dcho civil declarado
aplicable por el DPr Arg.
Para Espndola consiste en la facultad de elegir el derecho de forma, prorrogando la jurisdiccin.
Goldschmidt consiste en el derecho de las partes a elegir libremente el derecho aplicable al contrato.
Esa eleccin es a su vez un contrato, siendo este simultaneo; o bien, sea contrato accesorio necesario (si es
sucesivo). Esa eleccin puede ser global, referida a un DPr determinado y al derecho privado que este indique, o que
limitada referida a un dcho privado determinado.
Esa eleccin solo es posible cuando el punto de conexin que determina el dcho aplicable al caso, sea establecido
por normas subsidiarias pero no, cuando lo establezcan normas imperativas.
Esa eleccin no esta limitada por el orden publico, porque la eleccin como tal no puede infringir principios bsicos, lo
que podra violarlos seria el derecho aplicable elegido.
c+ utono&a Universal/ consiste en la facultad de los interesados de declarar sus negocios jurdicos
autosuficientes, sometidos solo a sus propias disposiciones.
El silencio sobre la autonoma de la voluntad, previsto en el Protocolo de 1889, debe interpretarse como un repudio, a
la luz del de 1940, que lo repudia en su Art. 5. Este ultimo, rechaza la autonoma como punto de conexin y solo
admite la autonoma interna de las partes.
(-+ Derecho Internacional Privado/
a+ utono&a Con<lictual/ es el dcho de las partes a elegir por declaracin de voluntad el dcho aplicable al contrato.
No nos encontramos con la autonoma propia, sino con la impropia si las partes legran la aplicacin de un
determinado Derecho al contrato, o porque realizan el punto de conexin del DPr pertinente de tal forma que el
Derecho por l determinado es el Derecho que las partes desean que se aplique, o porque prorrogan la jurisdiccin
internacional en favor de los jueces de un pas cuyo DPr invoca el Derecho que les conviene que se aplique.
En la 1 hiptesis las partes celebran p.ej. el contrato en un pas cuyo Derecho quieren que se aplique habida cuenta
de que el DPr de los jueces con jurisdiccin internacional declara aplicable al contrato el Derecho del lugar de su
celebracin.
En la 2 hiptesis, las partes mediante una clusula compromisoria o mediante compromiso celebrado con
posterioridad a la celebracin del contrato, prorrogan la jurisd en favor de los jueces de aquel pas cuyo DPr declara
aplicable el Dcho que a las partes conviene.
La autonoma conflictual se basa en una norma indirecta legal o consuetudinaria siendo lo ltimo el caso de la Arg y
no es cierto como dicen muchos autores que la autonoma flota en el aire, ya que tienen su fundamento positivo, legal
como cualquier otra facultad.
La eleccin del dcho aplicable es a su vez un contrato, si la eleccin se hace simultneamente con el contrato
principal ella pasa a ser una clusula de esta, y si la eleccin se hace con posterioridad al contrato principal es un
contrato externo de carcter accesorio, y ante una controversia de las partes sobre la validez o nulidad del contrato de
eleccin, no se aplica el dcho que sera aplicable al contrato principal sino el mismo derecho cuya eleccin valida esta
en tela de juicio.
Las partes pueden solo ejercer su autonoma conflictiva dentro de las limitaciones que el DPr del juez establece
sobre todo hay que sealar que las leges indirectae fori expresa o tcitamente suponen que las partes se hallen en
una situacin de igualdad a fin de que ninguna pueda imponer a la otra un derecho de manera coactiva, esta
limitacin no se hace mediante una enumeracin taxativa sino con una clusula general que su vez puede ser
positiva o negativa.
Ej: positiva: la ley polaca dice que las partes pueden elegir cualquier derecho con tal que tenga una conexin con el
contrato;
negativa: art.35 del proyecto arg expresa: No obstante la aplicacin de este derecho no debe responder a un inters
deshonesto de las partes, ello nunca ocurre si entre el contrato y el pas cuyo derecho se aplica hay una conexin
atendible en la rbita del DPr, por lo dicho al someterse a un derecho las partes se sometern a las normas coactivas
de l.
2+ utono&a 1aterial/ los contratos internacionales pueden ser igualmente objetos de la regulacin por sus partes,
consistiendo esta regulacin en la aplicacin del derecho privado. Hay una autonoma material de 1 y 2 grado.
Z (utonom,a de 4@ /rado o .niversal/ esta consiste en que las partes sin sujecin a ningn dcho positivo
determinado contraigan las estimulaciones para un contrato determinado, indicando, si as lo desean, un dcho
determinado subsidiario para el caso de que en sus propias estipulaciones hubiese ciertas lagunas. La finalidad del
uso de esta autonoma es evitar las complicaciones de los DPr con su subsiguiente inseguridad jurdica, o sea, las
partes se someten exclusivamente a las estipulaciones establecidas en el mismo contrato sin sujecin a ningn
dcho positivo determinado. Ej: las grandes entidades crediticias, como el Bco nternacional de Reconstruccin y de
Fomento (Banco Mundial) o el Bco nteramericano de Desarrollo (BD) recurren a la autonoma universal.
El fundamento iusfilosofico de esta autonoma esta en el derecho natural que reconoce la libertad individual como
fuente del dcho positivo al lado de la autoridad (est limitada por el orden publico internacional del juez).
Z (utonom,a de 8@ /rado! consiste en que las partes formulan estipulaciones materiales sin declarar su
independencia de cualquier dcho positivo, o sea, sin someterse a algn dcho determinado. En esta supuesto se
considera que las partes se hallan sometidas a la totalidad de los dchos elegibles. Pero ello no significa que las
partes han de respetar la suma de todos los dchos elegibles, sino que slo estn sometidas al dcho coactivo
comn de todos ellos, y adems quedan sometidos al orden pblico internacional del juez.
La autonoma material de 2 grado se basa en el dcho de las partes a someter sus contratos a diferentes
ordenamientos jcos de suerte tal, que una parte del contrato queda sujeto a un dcho y otra a un dcho diferente.
Esta autonoma es admitida consuetudinariamente y de difcil aplicacin.
El silencio sobre la autonoma de la voluntad en el Protocolo de 1889 debe interpretarse como su repudio a la luz del
de 1940 y dada la historia del principio. El art. 41 del Tratado de Derecho Civil de Montevideo de 1889 contiene un
caso de autonoma impropia, si las partes, al establecer el primer domicilio conyugal por acuerdo prematrimonial,
tienen ya la intencin de domiciliarse en realidad en otro pas que en el indicado. El Protocolo Adicional a los Tratados
de 1940 declara, en su art 5, que la ley aplicable segn los respectivos Tratados no puede ser modificada por
voluntad de las partes, salvo en la medida en que lo autorice dicha ley. Esta disposicin rechaza la autonoma de las
partes como punto de conexin y slo admite la autonoma interna de las partes. Esta autonoma grande es la que el
Protocolo repudia, en cambio, condesciende en admitir la autonoma chica, para lo cual carece de toda competencia,
ya que sta es conferida por el Derecho declarado aplicable por los Tratados.
Di,erencia entre )utonom(a # )utologia autonoma consiste en el derecho a elegirse su propia ley, la autologia
comprende a escoger el idioma en que se redacta el idioma y se da siempre con tal de que la ley no disponga lo
- UNNE -
contrario. Por regla general se impone la parte fuerte. Ej: el prestamista al prestatario (parte dbil) su idioma como
texto oficial.
CSO SCO1PTE : CI C. I,RR : CIT.
Las sentencias de 1 (27/06/1935) y de 2 (11/05/1936) instancia, aceptaron la validez de la clusula 30 del
Conocimiento que someta todas las controversias a los tribunales de Sevilla-Espaa. En el proceso se trataba de la
indemnizacin a pagar al destinatario argentino por razn del hurto cometido en un puerto argentino. La CSJN declar
en su sentencia del 16/11/1936 que en el caso del art 1091 del Cd de Com se daba la jurisdiccin internacional
exclusiva de los tribunales argentinos, siendo nula una clusula contraria en el contrato de fletamento. Uno de los
argumentos principales de la Corte consiste en que declarar vlidas clusulas semejantes de sumisin a tribunales
extranjeros, conducira, con miras a la inexistencia de una flota mercante argentina, a un total desamparo de los
destinatarios argentinos. Aunque las sentencias tratan promiscuamente los problemas de la ley aplicable y del juez
competente, no se debe olvidar que se sostiene frecuentemente que la sumisin a los jueces de un pas implica
tambin sumisin al Derecho que ellos aplican, pues una sentencia que admite o que repudia la sumisin a una
jurisdiccin extranjera, puede ser utilizada tambin, con la debida precaucin, en la lucha en torno de la autonoma de
la voluntad.
claraci?n/ la autonoma de las partes como punto de conexin est justificada y por lo pronto las dos autonomas
existentes, la chica y la grande, tienen una misma idea fundamental. La diferencia est en que en la autonoma chica
estamos en presencia de un caso nacional, y por ende imponemos nuestro derecho coactivo; mientras que en la
autonoma grande se trata de un caso extranjero y por consiguiente nuestro inters se reduce a la conservacin del
orden publico internacional.
C - !U0R DE CE!E,RCIHN DE! CONTRTO/
Los Tratados de Montevideo lo utilizan a veces como:
- - punto de conexin principal para determinar el dcho que rige las formas y solemnidades de los actos jcos (Art.36 T.
M. 1940)
( - punto de conexin no acumulativo condicional y subsidiario: para regir los actos y contratos en los cuales no puede
determinarse al tiempo de su celebracin, el lugar de su cumplimiento (art.40 de T. M. 1940). El lugar de celebracin
del contrato constituye con frecuencia el punto de conexin para el derecho aplicable a la forma y el contenido del
contrato cuando no se admitiera o no se hubiera ejercido la autonoma de las partes.
El Tratado de Montevideo de Dcho Civil y Com de 1940, en su Art. 36, estatuye que las formas y solemnidades de los
actos jurdicos se rigen por la ley donde se celebran u otorgan.
En la problemtica de la forma se dan tres cuestiones:
1 Determinar que ley nos indicara si un acto jurdico requiere forma especial (tal ley ser la ley de fondo)
2 Determinar que ley rige la realizacin de la forma (ser la lex fori)
3 Determinar que ley nos indicara si la forma producida es la requerida (ser la ley de fondo).
El Art 36 al resolver la 3 cuestin: la ley que rige los actos jcos decide sobre la calidad del documento
correspondiente, indirectamente decide la 1 cuestin, ya que es lgico que coincidan las leyes que impongan una
forma y las que deciden si la forma realizada cumple con las exigencias. En la segunda parte del art 36, resuelve la 2
cuestin: las formas y solemnidades de los actos jurdicos se rigen por la ley del lugar donde se celebraron.
Esta problemtica supone un contrato entre presentes, ya que si se trata de un contrato entre ausentes, el problema
se reduce a saber si la ley aplicable al fondo del contrato, autoriza esa forma de celebrarlo.
TRTDO DE 1ONTE"IDEO.
Los Tratados de Montevideo se basan en la tesis de Savigny, que somete la validez intrnseca de los contratos y sus
efectos al Derecho del pas de su ejecucin. En este sentido, afirman los arts 33 y 37 respectivamente, que la ley del
lugar en donde los contratos deben cumplirse rige su existencia, su naturaleza, su validez, sus efectos, sus
consecuencias, su ejecucin; en suma, todo cuanto concierne a los contratos, bajo cualquier aspecto que sea. El
locus e/ecutionis constituye, pues, el punto de conexin no acumulativo y simple. Someter la naturaleza del contrato a
la ley del lugar de la ejecucin significa optar en favor de la teora de la le/ civilis causee en materia de calificaciones.
La doctrina de la le/ loci e/ecutionis tropieza con dificultades, si se trata de contratos recprocos con lugares de
ejecucin en diversos pases, ya que su rigurosa aplicacin provocara el fenmeno que los franceses denominan la
petite coupure (113); en efecto, caca deudor se hallara sometido a la ley del lugar donde a l le incumbe cumplir,
producindose, as, un corte del contrato. No obstante, los partidarios de la tesis de Savigny distinguen en los
contratos sinalagmticos entre prestacin caracterstica (por ejemplo, la trasferer.cia de la propiedad de la mercanca
en la compraventa) y la que no lo es (verbigracia, el pago del precio), y se atienen a la ley del lugar donde debe
efectuarse la prestacin caracterstica, aun si el actor demandase la realizacin de la prestacin no caracterstica,
habindose cumplido inclusive ya la que caracteriza el contrato.
Sin embargo, slo en el Tratado de Montevideo de l889 es lcito acudir a la doctrina de la prestacin caracterstica. En
el Tratado de 1940 nos obliga el art. 40 a recurrir a la ley de la celebracin.
Ahora bien, si un contrato no tiene un lugar de ejecucin que le d unidad, ora porque se trata de un contrato con
varias prestaciones caractersticas, como el contrato de permuta (art. 33, Tratado de Dcho Civ nt de 1889), ora
porque estamos en presencia de un contrato cuya prestacin caracterstica se lleve a cabo en diversos pases, como,
por ej, en el caso de un representante de productos comerciales para varios Estados, nuestros Tratados abandonan a
regaadientes la teora de la le/ loci e/ecutionis y adoptan, porque no queda otro remedio, condicional y
subsidiariamente la doctrina opuesta de la Ie/ loci cele!rationis.
El art. 40 del Tratado de 1940 declara con entera sinceridad que "se rigen por la ley del lugar de su celebracin, los
actos y contratos en los cuales no puede determinarse, al tiempo de ser celebrados y segn las reglas contenidas en
los arts anteriores, el lugar de cumplimiento". Pero la doctrina de la -e/ loci cele!rationis slo funciona
satisfactoriamente, si se trata de un contrato celebrado entre presentes, en razn de que encontrndonos con un
contrato entre ausentes, las diversas teoras sobre el momento de su perfeccin indicaran igualmente diversos pases
como lugares de su celebracin a fin de ir al encuentro de esta dificultad, el art 42 sostiene que la perfeccin de los
contratos celebrados por correspondencia o por mandatario se rige por la ley del lugar del que parti la oferta
aceptada.
De ah resulta que el art 42 est ntimamente relacionado con el art 40 y slo se comprende como explicacin de
aqul. Si por consiguiente, el art 42 no es sino un complemento del art 40, ambos no deben aplicarse si resulta
posible hacer funcionar la doctrina de Savigny contenida en los arts. 37 y 38. Por lo dems, el art. 42 del Tratado de
- UNNE -
1940 y el art. 37 del Tratado de 1889 contienen calificaciones no autnomas del concepto "lugar de la celebracin",
encomendndose esta calificacin al dcho del lugar del que parti la oferta aceptada.
En el DPr interno aplica la ley del pas de celebracin de los contratos a sus formas y a veces a su validez intrnseca
y efectos (Art.1205-1220 C.C).
Con respecto a las formas, si el contrato se celebra entre ausentes, la forma ser juzgada por las leyes ms
favorables a la ley del contrato. (Art.1181 C.C.). Respecto a sus efectos: el lugar del domicilio (Art. 1214 C.C).
Tambin se rige por la ley del pas de la celebracin, la capacidad matrimonial, la forma y validez del matrimonio
(Art159 de la ley 23.515).
CSO/ S!1S E1I!IO CK ,NCO 1ERCNTI! DE! RIO DE ! P!T DE ! CIUDD DE 1ONTE"IDEOT.
Sobre el Art 42 del Tratado de Derechos Civiles de 1940 la CSJN en 1968 dict el siguiente fallo: Se trata de un
contrato celebrado por correspondencia entre el Banco demandado del que haba partido la oferta y el actor, en virtud
del cual el ltimo deba colocar en Yacimientos Petrolferos Fiscales (YPF) un prstamo a proporcionarse por el Banco
demandado. El lugar de cumplimiento del contrato era BsAs. La mayora de la Corte cree aplicable el derecho
argentino.
Con respecto al Art. 42 se dice lo que sigue: este Art. Expresa que sin embargo la perfeccin del contrato celebrado
por correspondencia o por mandatario se rige por la ley del lugar del cual parti la oferta aceptada. Esto es, la norma
que decidi el fiscal de cmara al pronunciarse por la competencia de los jueces uruguayos, porque en esta
modalidad de contratos (correspondencia) no el Art. 37, sino el Art 42, o sea que en estos contratos no se aplica la ley
del lugar de su cumplimiento, sino la del pas del cual parti la oferta aceptada.
Sin embargo, no es ese el alcance que esta Corte atribuye a la norma, ya que ello no establece que todo lo
concerniente al contrato celebrado por correspondencia se rija por sta ley, sino solamente determina cuando el
mismo queda concluido o perfeccionado. Para esto remite a la ley, el pas en el cual parti la oferta aceptada, en este
caso particular a la ley uruguaya, que no se ajusta al Art. 1154 del Cd Civ, puesto que la aceptacin no hace perfecto
el contrato desde que se enva al proponente, sino desde que ste lo recibe (Art. 1255 del Cd Civ uruguayo).
rt --LD/ -a aceptacin hace slo per,ecto el contrato desde .ue ella se hu!iese mandado al proponente.
En lo que se refiere a todo lo dems se rige por el Art. 37 del Tratado de Dchos Civiles (la ley del cumplimiento), esta
es la regla gral, sin que se advierta motivo alguno para prescindir de ella por la sola circunstancia de haberse
concluido el acto por correspondencia. Una vez perfeccionado, hay que estar a aquella regla.
La minora (Dr Risola) vot en forma disidente ya que considera que el Art 42 como norma especial que regula
cuantos aspectos brinda un contrato celebrado entre ausentes, sometiendo en el caso de autos todos ellos al dcho
uruguayo, por haber partido la oferta de Montevideo, pero an acudiendo a la ley del lugar de cumplimiento, el Dr.
Risola estima aplicable el dcho uruguayo, porque la retribucin del acto por el banco demandado, habra de hacerse
efectivo en Montevideo. La CSJN al referirse sobre el fondo de la cuestin en el caso LAMAS estim nulo el contrato
porque su celebracin era vedada a LAMAS, por haber sido funcionario pblico.
Por la pronta validez intrnseca de los contratos no se debe regir normalmente por la ley de celebracin del contrato,
ya que un contrato tiene en principio su sede, su centro de gravedad en el pas de su ejecucin, es la ley del pas de
ejecucin la que debe imperar sobre la validez intrnseca y sus efectos. No obstante en los supuestos en los que un
contrato no tuviese un lugar de ejecucin determinado es lcito recurrir a la ley del lugar de celebracin. O sea el
problema del contrato entre ausentes se plantea en DPr si las partes o sus representantes se hallen en pases
diferentes. Ej.: un contrato celebrado por correspondencia entre Tucumn y BsAs, es un contrato entre presentes a
los efectos del DPr., en cambio, un contrato celebrado por Telex o Telfono entre Madrid y la Cap Fed constituye un
contrato entre ausentes para el DPr. Por lo tanto el contrato planteado entre ausentes plantea un problema espacial y
otro temporal. Espacial que consiste en determinar el lugar en que el contrato se perfecciona y temporal, pregunta
cul es el momento en que se cierra el contrato. En el DPr interesa a primera vista solo el problema espacial, o sea,
los tratados parten de una calificacin no autrquica, el dcho del pas del que parte la oferta aceptada determina
donde el contrato se perfecciona.
Si este pas fuere Arg, el contrato se perfecciona en el pas desde el cual se remite la aceptacin. Si en cambio, el
pas del cual se hizo la oferta hubiese sido Uruguay, el contrato se habra perfeccionado en el lugar donde se recibi
la aceptacin (Art 1154 y 1265 CC arg).
rt -(UL/ Si las donaciones ,ueren onerosas, se deducir de la dote # del capital del marido, o slo de la dote cuando
,uese donacin del esposo, el importe de las cargas .ue ,uesen soportadas por la sociedad.
C - !U0R DE ! E7ECUCION DE !OS CONTRTOS/
El Tratado de Montevideo en su Art 37 afirma que la ley del lugar en donde los contratos deben cumplirse rige su
existencia, su validez, sus efectos, ejecucin y todo lo concerniente a los contratos bajo cualquier aspecto que sea. La
ley del lugar donde los contratos deben cumplirse constituye punto de conexin no acumulativo, simple.
La doctrina de locus excutionis tropieza con dificultades si se trata de contratos recprocos con lugares de ejecucin
en diferentes pases.
En el Art. 35 y en caso de que no tuviera lugar de ejecucin, adopta como remedio el lugar de celebracin.
En el art. 42, el contrato entre ausentes, la perfeccin de los contratos celebrados por correspondencia o por
mandatarios se rige por el lugar del que parti la oferta aceptada.
En el DPr interno la ley del lugar de ejecucin rige la validez intrnseca y los efectos de los contratos con contacto
argentino (celebrados o a ejecutarse en Arg). Este contiene calificaciones autarquicas del lugar de ejecucin, por ej
Art 1212 seala: es el lugar de celebracin, con tal que coincida con el domicilio del deudor. Esto rige solo si el
contrato no designa lugar de ejecucin o este no puede desprenderse de la naturaleza de la obligacin.
!a Situaci?n de Cosas y Derechos/
Constituye un punto de conexin de indudable importancia.
-- Punto de coneIi?n real de cosas/ El Tratado de Montevideo regula por la ley de situacin de cosas, inmuebles y
muebles:
Buques y aeronaves, en el lugar que han sido matriculados.
Obras literarias y artsticas, en su primera publicacin.
Patentes y marcas, donde se conceden los derechos.
El DP interno: para inmuebles, es el de su situacin (art. 10); para muebles, su situacin permanente (art.11).
(- De los derechos/ Hay que distinguir:
- El lugar donde el derecho debe cumplirse.
- UNNE -
- El lugar cuyas organizaciones estatales estn dispuestas a realizar medidas, si el derecho fuese violado, el lugar
donde se llevara a cabo la proteccin ms eficaz y el lugar cuya organizacin estatal pueda ejercer influencia sobre el
titular del derecho a que lo ejerza o transfiera.
Conce4to
En ambos Tratados (Derechos Civil nternacional y de Montevideo) se rigen los contratos en todos sus aspectos por la
ley del lugar de su cumplimiento, pero en cambio se clasifican los contratos segn recaigan sobre cosas ciertas e
individualizadas, sobre cosas determinadas por su gnero, sobre cosas fungibles, sobre particin de servicios, en
todos estos supuestos el lugar de la ejecucin se establece en el pas donde las cosas estn o en el pas donde el
deudor se desenvuelve al tiempo de la celebracin del contrato.
En otras palabras hay que saber en que momento se perfeccion el contrato para buscar la situacin de las cosas o el
domicilio del deudor, en este preciso instante, considerndose esa situacin o ese domicilio como el lugar del
cumplimiento del contrato.
Al momento de celebracin del contrato todava no se presenta el problema de su validez, sino sencillamente que con
su celebracin surge el hecho social de ese contrato, que si luego resulta vlido en el pas donde se lleva adelante
produce efecto, pero nulo en el pas donde el deudor est domiciliado, en el momento en que el acuerdo se cierra, el
contrato es nulo por aplicrsele la ley del domicilio del deudor en el momento en que se concluy el acuerdo.
El DPr nterno somete a la ley del pas de la ejecucin de la validez intrnseca y los efectos de los contratos con
contacto argentino o sea los contratos celebrados o a ejecutarse en la Argentina: (Art 1209 y 1210 CC arg).
rt -()M/ -os contratos cele!rados en la *ep o ,uera de ella, .ue de!an ser ejecutados en el territorio del Estado,
sern ju2gados en cuanto a su valide2, naturale2a # o!ligaciones por las le#es de la *ep, sean los contratantes
nacionales o e/tranjeros.
rt -(-)/ -os contratos cele!rados en la *ep para tener su cumplimiento ,uera de ella, sern ju2gados, en cuanto a
su valide2, su naturale2a # o!ligaciones, por las le#es # usos del pa(s en .ue de!ieron ser cumplidos, sean los
contratantes nacionales o e/tranjeros.
Tambin tenemos una calificacin autrquica del lugar de ejecucin en el Art. 1212 del CC arg, que determina el lugar
de celebracin, con tal que coincida con el domicilio del deudor y segn el Art. 1213 CC que si no hay coincidencia
hay que acudir al domicilio actual, esta definicin solo se aplica si el contrato no designare el lugar de la ejecucin, o
esta no pudiera desprenderse de la naturaleza de la oblig.
rt -(-(. El lugar del cumplimiento de los contratos .ue en ellos no estuviere designado, o no lo indicare la
naturale2a de la o!ligacin, es a.uel en .ue el contrato ,ue hecho, si ,uere el domicilio del deudor, aun.ue despus
mudare de domicilio o ,alleciere.
rt -(-3. Si el contrato ,ue hecho ,uera del domicilio del deudor, en un lugar .ue por las circunstancias no de!(a ser
el de su cumplimiento, el domicilio actual del deudor, aun.ue no sea el mismo .ue ten(a en la poca en .ue el
contrato ,ue hecho, ser el lugar en .ue de!e cumplirse.
CSO/ CHRISTENSEN !FREDO H.H. CK NEF S.. #-MU3+
Se trata de la venta celebrada en la Arg, de acciones al parecer nominativas de una SA Suiza. Se cumple en Suiza, la
Cm Comercial de 1 nstancia de la Capital Federal aplica el derecho argentino
C - !U0R DE PERPETRCIHN DE! CTO I!ICITO/
Los Tratados de Derecho Civil nternacional declaran que las obligaciones que nacen sin convencin se rigen por la
ley del lugar en donde se produjo el hecho ilcito.
Si hubiera dudas sobre la determinacin del lugar de perpetracin del acto ilcito habramos de recurrir al Tratado de
Derecho Penal nternacional ratificado por el de1889.
Cuando un delito afecta a diferentes Estados, prevalecer para juzgarlo, la competencia de los tribunales del pas
damnificado en cuyo territorio se captura el delincuente.
Si este se refugiase en Estado distinto, el pas que tuviese prioridad en el pedido de extradicin.
El art 8 del CC declara que los actos son regidos por las leyes del lugar en que se han verificado.
Si hubiera dudas del lugar, hay que inspirarse en la ley penal arg que comulga con la tesis de la ubicuidad, segn la
cual, un delito se comete tanto en el lugar de actividad como en el que produce sus efectos.
Nuestro Cdigo recoge la tesis de la ubicuidad, en contraposicin a la teora de la perpetracin de un acto ilcito,
donde se entiende que este se lleva a cabo en cuantos pases el hecho produce sus efectos. (Solucin del Tratado de
1889).
CONCEPTO.
Los Tratados de Dchos Civ nternacionales, declaran que las obligaciones que nacen sin convencin si rigen por la ley
del lugar en donde se produjo el hecho ilcito o lcito de que proceden. Los hechos de carcter delictivo perpetrados
en un estado que seran justiciables por las autoridades de ste, si en el se produjeron sus efectos, pero que solo
daan derechos e intereses garantizados por las leyes de otro estado, seran juzgados por los Tribunales y penados
segn las leyes de ste ltimo. Cuando el delito afecta a diferentes Estados, prevalecer para juzgarlo la competencia
de los tribunales del pas damnificado en cuyo territorio se capture al delincuente. Si el delincuente se refugiase en un
Estado distinto a los damnificados, prevalecer la competencia de los Tribunales del pas que tuviese la prioridad en
el pedido de la extradicin.
De acuerdo a esto se llega a la conclusin de que el lugar de la perpetracin de un acto ilcito se halla en cuantos
pases el hecho produzca sus efectos, mientras que no se encuentra en el lugar en el que se desarrolla
exclusivamente la actividad (repudio a la ley de ubicuidad)
Ej: si se enva carne congelada de Arg a Paraguay, Uruguay y Per, donde sus consumidores caen enfermos, el delito
solo se ha cometido en stos tres ltimos pases, rigindose el acto ilcito, en cada uno de ellos por la ley respectiva.
CON"ENCION DE "IEN SO,RE RESPONS,I!IDD POR D[OS NUC!ERES #-MU3+
Fue firmada en la Argentina el 10/10/1966 bajo Ley 17.048 y entr en vigencia en 1977 y el Art. 8 del Cdigo Civil
declara que estos actos son regidos por las leyes del lugar en que hayan sido verificados.
Si hubiese dudas sobre la determinacin del lugar es preciso inspirarse en la legislacin penal Arg que comulga con la
tesis de la ubicuidad, segn la cual un delito se comete tanto en el lugar del hecho, como aquel en el que se
producen sus efectos.
CSO/ !E P0E CK IR FRNCE.
- UNNE -
En el caso "Lepage c. Air France" se aplica a un pretendido hecho ilcito la ley del lugar en que se realiza.
La sentencia del 05/03/1926, de la CSJN dictada en el caso "Wolthusen", concede la extradicin de un
norteamericano que cometi un delito a bordo de un buque mercante norteamericano contra intereses del buque,
perteneciendo Wolthusen a la tripulacin, cuando el buque estaba en un puerto brasileo, en razn de que el delito se
cometi "en territorio norteamericano" a los efectos del Tratado arg-norteamericano de extradicin.
En virtud de la sentencia del 24/06/1963, de la Cm Fed de Paran, es competente slo la justicia argentina para
enjuiciar el delito de lesiones entre miembros de un barco argentino surto en un puerto brasileo.
,O!I!! U
.- !S PERSONS
PERSONS DE EGISTENCI "ISI,!E
El ser humano puede ser reconocido como titular de derechos y de obligaciones. De ser as, el ser humano tiene
personalidad, es persona, tiene capacidad de derecho o capacidad jurdica. Hoy en da la justicia y el derecho natural
exigen que quien lleve un rostro humano debe ser admitido como sujeto de derecho.
El CC en rt 3)/ Son personas todos los entes suscepti!les de ad.uirir derechos # contraer o!ligaciones.
rt 3-/ -as personas son de una e/istencia ideal o de una e/istencia visi!le.
rt L-/ %odos los entes .ue presentasen signos caracter(sticos de humanidad, sin distincin de cualidades o
accidentes, son personas de e/istencia visi!le.
-+ Capacidad!
Cada ser humano es titular de derechos y obligaciones, no por ello puede ejercerlos por actos propios.
El hombre nace en un estado de indefensin y muchas veces, llegando a la madurez, puede volver a caer en estado
de desamparo.
La capacidad de derecho o jurdica, consiste en la aptitud de ejercer derechos y cumplir sus obligaciones. Esta se
adquiere despus de la concepcin, ipso facto por la condicin de ser pers y no va siempre acompaada por la
capacidad de hecho que se puede definir como la aptitud para ejercer vlidamente por si esos derechos, donde el ser
humano no la adquiere de golpe, llegndole paulatinamente, en principio con la mayora de edad. Ej. se puede tener
capacidad de casarse, pero no todava de testar.
Luego tenemos las mal llamadas incapacidades especiales que consisten en prohibiciones dirigidas a ciertas
personas, para llevar a cabo determinados actos, por implicar peligrosos conflictos de intereses. En este orden de
ideas se prohbe por ej. al sacerdote o al mdico que asistan al testador durante su ltima enfermedad, recibir
legados, prohibicin que igualmente atae a los parientes de los testigos testamentarios, se prohbe al tutor casarse
con la pupila antes de la rendicin de cuentas, o a los esposos hacerse donaciones durante el matrimonio, en todos
estos supuestos los destinatarios de las prohibiciones disfrutan por ser seres humanos de plena capacidad de dcho y
de hecho, lo nico que pasa es que el legislador estima peligroso que ellos lleven adelantes determinados negocios,
porque teme que sucumbiendo a la tentacin de enriquecerse perjudiquen a terceros.
La incapacidad es la carencia de aptitud, prohibicin o impedimento para realizar ciertos actos, que tambin puede
ser: de derecho (siendo siempre relativa); o de hecho (absoluta o relativa, teniendo en cuenta el inters del incapaz).
TEOR9S/ CHU"INISTF COS1OPO!IT E INTER1EDI:
Las discrepancias surgen con miras a la Capacidad General de Derecho e ncapacidad General de Derecho:
Teora Chauvinista/ Aplica el dcho argentino, porque estima que se trata de un problema de orden pblico y a
este lo concibe como un conjunto de disposiciones (Art 14 inc.2). Ej: las leyes de los pases donde la bigamia es
permitida, cuando en Argentina es un delito;
La excepcin esta en la capacidad o incapacidad de hecho, que se rigen por la ley domiciliaria.
Teora Cos&o4olita/ Aplica siempre el derecho del domicilio, pero si este ultimo estuviese en el extranjero y el
mismo, en materia de capacidad o incapacidad de derecho puede violar el orden publico, siempre habr que tener en
cuenta, por un lado el orden publico y por el otro, el favor negotii. La excepcin esta en ciertas incapacidades
especiales para las que rige la ley territorial.
Teora Inter&edia/ Se adhiere en el problema de la capacidad general de dcho, a la tesis cosmopolita y con
respecto a la incapacidad general de derecho, a la teora chauvinista.
Con respecto a las ncapacidades Especiales:
Teora Chauvinista aplica el dcho civil o comercial arg (Art.949);
Teora Cos&o4olita, aplica a cada prohibicin el derecho aplicable a la materia en la cual la prohibicin se halla,
solucin a la que llega introduciendo en el Art 949 el reenvo interno.
Ej: el Derecho sucesorio o el Derecho aplicable al rgimen de bienes en el matrimonio, etc.
Teora Inter&edia, sobre este punto esta de acuerdo con la primera (Art949).
Ej. de incapacidad especial es la del tutor que no se puede casar con su pupilo antes de la liquidacin de las cuentas.
rt -D/ -as le#es e/tranjeras no sern aplica!les
4< Cuando su aplicacin se oponga al dcho p3!ico o criminal de la *ep a la religin del Estado a la tolerancia de
cultos o la moral # !uenas costum!res0
8< Cuando su aplicacin ,uere incompati!le con el esp(ritu de la legislacin de este cdigo0
>< Cuando ,ueren de mero privilegio0
=< Cuando las le#es de este cdigo, en colisin con las le#es e/tranjeras, ,uesen ms ,avora!les a la valide2 de los
actos.
rt MDM/ -a capacidad o incapacidad de derecho, el o!jeto del acto # los vicios sustanciales .ue pueda contener,
sern ju2gados para su valide2 o nulidad por las le#es de este cdigo.
Hay acuerdo sobre el tratamiento de la capacidad de hecho. Ella se rige por el derecho domiciliario (Art 6-7-948). Hay
que tener en cuenta 2 reservas si el domicilio se encontrara en el extranjero, tanto la capacidad como la incapacidad
de hecho del derecho extranjero tienden a conculcar nuestro orden publico (Art. 14 inc. 2).
PRO,!E1 EN E! CC R0ENTINO/
La solucin: Capacidad de Derecho (o Jurdica) y Capacidad de Hecho (o de Obrar):
- UNNE -
Las capacidades generales de dcho y de hecho requieren una reglamentacin estable y ella debe ser dada por la ley
domiciliaria del interesado.
Aplicar en materia de capacidad general de dcho a secas la ley argentina, significa una ilcita consecuencia de
secuestros producidos como
costumbre, por la concepcin del orden pblico como conjunto de disposiciones.
En cuanto a las mal llamadas capacidades o incapacidades especiales, lo justo sera aplicar el derecho que rige la
materia respectiva.
Ej. debera someterse la incapacidad de los cnyuges de hacerse donaciones al derecho que rige el rgimen de
bienes en el matrimonio.
Por supuesto, siempre han de tenerse en cuenta el orden pblico y el favor negotii.
El Cdigo paraguayo expresamente alude a la capacidad e incapacidad de hecho, que se rigen por la ley domiciliaria,
como as tambin, a la capacidad e incapacidad de derecho, que se rigen por la ley territorial.
Para 0oldsch&idt pueden darse dos tipos de interpretaciones:
- En una Inter4retaci?n !iteral/ de los Art 6-7-948 por un lado, y del Art 949 por el otro que conducen a un resultado
univoco ya que es innegable una contradiccin entre las citadas disposiciones. En efecto, hay que admitir que la
Teora Chauvinista puede favorecer en su favor este tipo de interpretacin ya que al referirse el Art 949 a la capacidad
e incapacidad de derecho, los Art 6-7-948 deben restringirse forzosamente a la capacidad e incapacidad o de hecho.
rt U/ -a capacidad o incapacidad de las personas domiciliadas en el territorio de la *ep, sean nacionales o
e/tranjeras ser ju2gada por las le#es de este Cdigo, a3n cuando se trate de actos ejecutados o de !ienes
e/istentes en pa(s e/tranjero.
rt Q/ -a capacidad o incapacidad de las personas domiciliadas ,uera del territorio de la *ep, ser ju2gada por las
le#es de su respectivo domicilio, aun cuando se trate de actos ejecutados o de !ienes e/istentes en la *ep3!lica.
rt MD*/ -a valide2 o nulidad de los actos jur(dicos entre vivos o de las disposiciones de 3ltima voluntad, respecto a la
capacidad o incapacidad de los agentes, ser ju2gada por las le#es de su respectivo domicilio 7arts. 8 # 9:.
rt MDM / -a capacidad o incapacidad de derecho, el o!jeto del acto # los vicios sustanciales .ue pueda contener,
sern ju2gados para su valide2 o nulidad por las le#es de este cdigo.
- En una Inter4retaci?n Hist?rica/ beneficia por consiguiente a la Teora Cosmopolita, todos los problemas de
capacidad general, sean de hecho o de dcho (y de las respectivas incapacidades), se aplica la ley domiciliaria,
siempre teniendo en cuenta por un lado el orden pblico (Art 14 inc 2) y por el otro el favor negotii (Art 14 inc4) y el Art
949, solo a las prohibiciones de adquirir o ejercer determinados derechos citados en el primer libro. Esta interpretacin
favorece a la tesis cosmopolita, por lo siguiente:
1- Freitas, en su Esbozo, incluyo un artculo en el que aclara que cuando habla de incapacidad sin aditamentos, se
refiere a incapacidad de hecho; y precisamente Vlez, dejo ese artculo sin reproducir.
2 - Vlez en su nota al art 949 aclara que incapacidad de derecho es empleada en el sentido de prohibiciones
especiales.
3 - Varias disposiciones aplican a la capacidad de hecho y de derecho, la ley domiciliaria.
4 - Si el Art 949 se refiere a la capacidad de dcho, ninguna persona jurdica conservara en la Arg su personalidad
(porque no habra sido creada conforme a las leyes argentinas).
Tratados de 1ontevideo/
Ambos sostienen en sus dos primeros artculos que la existencia, estado y capacidad de las personas fsicas se rigen
por la ley del domicilio. El cambio de domicilio no restringe la capacidad adquirida.
Art.1: La capacidad de las personas fsicas se rige por la ley de su domicilio (T. M. D. Civil de 1889)
Art. 1: La existencia, estado y capacidad de las personas fsicas se rige por la ley de su domicilio. Contina diciendo:
no se reconocern incapacidades de carcter penal, ni por razones de religin, raza, nacionalidad u opinin; es decir
que estas incapacidades son meramente territoriales. (T. M. D. Civil de 1940)
CSOS/
S7ORIT (14/09/1921) se ocupa de la prueba de un matrimonio celebrado en Espaa por el causante y de la prueba de
la filiacin legitima de los actores. En la Arg haba estado domiciliado el causante, en ella estaban domiciliados los
pretendidos herederos y en ella, por ultimo estaban sitos los bienes relictos, como en esta hiptesis y en
consecuencia de ambas doctrinas (la chauvinista-cosmopolita) habra de aplicarse el dcho argentino (Art.3283, 3286,
10 y 11 CC).
S1RT9NEO CSTI!!O CK 1RT9NEO DE! CSTI!!OT (20/3/1922) este caso contempla un problema sucesorio
con un interesante voto de Colmo en disidencia a favor de la unidad de la sucesin, pero tampoco da rendimiento con
miras a nuestro problema.
S1R9 ,ETRIO "!!E INC!BNT (7/5/1942) hija del ilustre autor de las Sonatas, siendo menor de edad Mara
Beatriz haba sido enviada por su madre viuda, durante la guerra civil espaola a diversos pases llegando la menor al
final a la Arg, donde cumpli 22 aos, resultando mayor de edad en virtud del dcho arg, pero aun menor segn el
dcho espaol. Teniendo la madre su domicilio en Espaa, ella reclamo a las autoridades arg que obligasen a su hija a
repatriarse ya que ella se negaba a obedecer a la madre. La sentencia arg (ppio territorial Art 949) considera a Mara
Beatriz mayor de edad y se le niega la ayuda a la madre.
SE"E!IN 0ERRDIN FUSTIN ,ER1NT (30/12/1957) la Sta. Berman llego a Tel Aviv (srael) siendo mayor
de 18 aos de edad, como deseaba casarse y sus padres no le otorgaban la correspondiente autorizacin crea
necesario regresar a BsAs donde la familia estaba domiciliada a fin de solicitar ante el juez competente la venia
judicial en el juicio de disenso. Pero como para regresar necesitaba un pasaporte arg que el consulado no le quera
extender por considerarla menor de edad, la Sta. Berman como primera medida pidi al juez en BsAs que autorizara
al consulado arg a concederle un pasaporte para que pudiera regresar a BsAs y tramitar all su autorizacin, su venia
aetatis. El juez de 1 nstancia el 17/12/1957 resolvi hacer saber al PE de la Nac por oficio y por intermedio del Minist
de Relaciones Exteriores que el consulado de la Rep. Arg en la Rep. de srael est autorizado a proveer a la
solicitante la documentacin necesaria para su regreso al pas, con la salvedad de que a su arribo deber quedar a
disposicin del suscripto. Contra la resolucin se alzo el padre de la causante. Entretanto el Asesor de Menores de
Cmara haba formulado un nuevo planteamiento, pues sostena que domicilindose la hija en srael donde ha llegado
a la mayora de edad, que en ese estado se adquiere a los 18 aos, corresponde la revocacin del auto apelado y el
archivo de las actuaciones. As se resolvi aplicndose por analoga los Art 138-139 del CC. Dicho caso haba sido
declarado urgente debido a la gravidez de la causante. La doctrina de este caso fue tenida en cuenta por las normas
de aplicacin del reglamento consular (Art 342 del reglamento de la cancillera de la Rep Arg-Minist de Relaciones
Exteriores y Culto) las cuales estatuyen cuando los funcionarios consulares procedan a expedir, renovar o prorrogar
- UNNE -
pasaportes a menores de 22 aos se tendrn en cuenta los Art 138-139 CC, respetando las leyes del domicilio que
determinan los mismos.
rt -3*/ El .ue mude su domicilio de un pa(s e/tranjero al territorio de la *ep3!lica, # ,uese ma#or o menor
emancipado, seg3n las le#es de este Cdigo, ser considerado como tal, aun cuando sea menor o no emancipado,
seg3n las le#es de su domicilio anterior.
rt -3M/ Pero si ,uese #a ma#or o menor emancipado seg3n las le#es de su domicilio anterior, # no lo ,uese por las
le#es de este Cdigo, prevalecern en tal caso a.ullas so!re stas, reputndose la ma#or edad o emancipacin
como un hecho irrevoca!le.
DEFENS DE !OS INCPCES.
Una persona puede hallarse en un estado de desamparo. Urge, entonces, proteger a los incapaces. Tradicionalmente,
se incluye en este tema a los menores y la tutela, los mayores anormales y la cratela, y los ausentes y la declaracin
de ausencia y de fallecimiento. Hay que distinguir 3 problemas:
C Consiste en hallar la ley que nos indica que personas han de considerarse como desamparadas (menores de edad
sin sumisin a la patria potestad, estado de un mayor pasible de provocar una incapacitacin, ausencia con paradero
desconocido);
C Es saber qu pas tiene jurisdiccin internacional para proteger a la persona desamparada;
C Hemos de dar con la ley que disciplina la misma proteccin, o sea, el discernimiento de la tutela o curatela, dchos y
deberes del tutor, curador, etc.
CCul es la ley que nos indica que personas deben considerarse desamparadas?
Con respecto a los menores que no estn sometidos a una patria potestad se suscitan varias cuestiones. La 1
referente a la existencia de una patria potestad que se descompone a su vez en varios interrogantes. Ha existido
alguna vez una patria potestad sobre el menor? Esta pregunta halla su contestacin en las leyes que rigen la patria
potestad y pueden fundarse por ende en los derechos que gobiernan respectivamente la filiacin legtima, el
reconocimiento de la filiacin extramatrimonial, la legitimacin y la adopcin. Una vez que resulte que le menor ha
estado sometido a una patria potestad, ella subsiste aun?, a esta cuestin responde en principio la ley domiciliaria
del titular de la patria potestad que nos indica todas las causas de su cancelacin (Tratado de Dcho. Civ. nt. de
1940).
Solo la causa normal de la cancelacin de la patria potestad, o sea, la llegada del menor a la mayora de edad se rige
ya por el derecho domiciliario del menor que por cierto, normalmente es el derecho domiciliario del titular de la patria
potestad (Art. 6, 7 y 90 inc. 6 del CC).
Si se desconoce el ultimo domicilio del ltimo titular de la patria potestad es preciso acudir a la residencia del menor
que en caso de cambio de domicilio o de residencia estable, se conserva desde luego la mayora de edad ya
adquirida, en la rbita del DPr interno se aplica inclusive la ley ms favorable a la llegada a la mayora de edad.
La ley reguladora del desamparo de los mayores se rige sencillamente por la ley del domicilio del mayor (Trat de
Dchos Civ Art 1, y CC Art. 6, 7 y 948).
Con miras a pers ausentes es semejante a los de los mayores por incapacitar con la diferencia que no es posible
aplicar las disposiciones referentes a la capacidad; hay que desprender del Art. 1 del Trat de Dchos Civ de 1949 y del
Art 110 del CC, la aplicabilidad de la ley del ltimo domicilio sobre la cual sin embargo prevalece la de la ltima
residencia ya que en ella se ha producido la desaparicin.
rt --)/ -a ausencia de una persona del lugar de su domicilio o residencia en la *ep, ha#a o no dejado
representantes, sin .ue de ella se tenga noticia por el trmino de 8 a1os causa la presuncin de su ,allecimiento.
CQu pas tiene jurisdiccin internacional para proteger al desamparado?
Dentro del tratado de Montevideo la tutela es discernida por el juez del domicilio del incapaz, otro tanto vale para el
discernimiento de la curatela. En cuanto a la ausencia la jurisdiccin reside en el juez del ltimo domicilio del ausente.
En el DPr interno los tribunales arg tienen jurisdiccin internacional para discernir la tutela si el domicilio o la
residencia del ltimo titular de la patria potestad (Art. 400 a 402) o la residencia del menor abandonado (art 403) est
en la Argentina.
rt D))/ El discernimiento de la tutela corresponde al jue2 del lugar en .ue los padres del menor ten(an su domicilio,
el d(a de su ,allecimiento.
rt D)-/ Si los padres del menor ten(an su domicilio ,uera de la *ep3!lica el d(a de su ,allecimiento, o lo ten(an el d(a
en .ue se trata!a de constituir la tutela, el jue2 competente para el discernimiento de la tutela ser, en el primer caso,
el jue2 del lugar de la 3ltima residencia de los padres el d(a de su ,allecimiento, # en el segundo caso, el del lugar de
su residencia actual.
rt D)(/ 7Nota de redaccin: DE*;6)D; P;* -E< =>=8?.
rt D)3/ En cuanto a los e/psitos o menores a!andonados, el jue2 competente para discernir la tutela ser el del
lugar en .ue ellos se encontraren.
En cuanto a la curatela hay jurisdiccin internacional arg si el domicilio o la residencia del incapaz esta en la Arg. El
domicilio arg prevalece sobre la residencia extranjera, pero la residencia arg prevalece a su vez sobre el domicilio
extranjero (Art. 400 y 401 del CC y Art. 475)
rt DQL/ -os declarados incapaces son considerados como los menores de edad, en cuanto a su persona # !ienes.
-as le#es so!re la tutela de los menores se aplicarn a la curadur(a de los incapaces.
En caso de ausencia, los jueces arg tienen jurisdiccin si en la arg se hallaba el ltimo domicilio o la ltima residencia
del ausente (Art 110 CC). Pero el Art 16 de la ley 14394 estatuye la jurisdiccin internacional de los tribunales
argentinos aun en la hiptesis en que hubiese bienes del ausente en la Argentina.
CQu ley es la que rige la proteccin de los desamparados?
Dentro del marco del tratado de Montevideo y contemplando la tutela y la curatela se aplica la ley domiciliaria del
incapaz, con respecto a sus bienes se aplica el tratado de 1889 la lex situs (fraccionamiento).
Enfocando a los ausentes los bienes se disciplinan por la lex situs y todas las dems cuestiones por su ley natural.
En el DPr interno hay que distinguir entre el cuidado de la persona y el de los bienes del incapaz. Si los tribunales arg
dispusieran la tutela o cuartela el cuidado de la persona de gobierna conforme a la ley Arg, con respecto a los bienes
impera al contrario la lex situs (Art 404-409- 410-475)
rt D)D/ El jue2 a .uien compete el discernimiento de la tutela, ser el competente para dirigir todo lo .ue a ella
pertene2ca, aun.ue los !ienes del menor estn ,uera del lugar .ue a!race su jurisdiccin.
rt D)M/ -a administracin de la tutela, discernida por los jueces de la *ep3!lica, ser regida solamente por las le#es
de este cdigo, si en la *ep3!lica e/istiesen los !ienes del pupilo.
- UNNE -
rt D-)/ Si el pupilo tuviese !ienes mue!les o inmue!les ,uera de la *ep3!lica, la administracin de tales !ienes # su
enajenacin ser regida por las le#es del pa(s donde se hallaren.
Una persona suele hallarse en estado de desamparo. Urge entonces protegerlo. Los menores a travs de la tutela; los
mayores anormales, a travs de la curatela; y tambin cabe proteger a los ausentes, no incapaces sino inactivos en el
lugar en el que estn ausentes.
La tutela es una institucin supletoria de la capacidad de un menor no sometido a patria potestad.
rt. 3QQ/ es el dcho .ue la le# con,iere para go!ernar la persona # los !ienes de un menor no sujeto a patria potestad
# para representarlo en todos los actos de la vida.
La curatela es una institucin supletoria de la capacidad de obrar de mayores de edad, incapaces para administrar
sus bienes (dementes, interdictos, sordomudos).
La ley 14394 establece que la declaracin de ausencia y curatela a los bienes procede, cuando una persona
desaparece del lugar de su domicilio, sin que de ella se tenga noticias y sin dejar apoderado; y no comparece,
despus de ser citada por edictos, durante 5 das.
Surge entonces tres cuestiones: el primer problema es que ley nos indique que persona ha de considerarse como
desamparada; el segundo problema esta en saber que pas tiene jurisdiccin internacional para proteger a la persona
desamparada y el tercer problema, la ley que disciplina la proteccin o el discernimiento de la tutela o curatela,
derechos y deberes, etc.
CSOS/
SCR!OS OCT"IO OU\ERT 19/7/32. Un menor fue enviado a suiza por su padre domiciliado en la Arg. Conserva el
domicilio arg aun despus de la muerte del padre, a causa de la demencia del menor. Sin embargo, aun habiendo
sido sano lo habra conservado durante su minora de edad. Zuker estaba en el establecimiento al cuidado de la
hermana de su padre, domiciliada en Suiza.
STERES 1IN0!I DE C!!EROT. Uno de los presuntos herederos habra sido declarado ausente en talia con
fecha presunta de fallecimiento anterior a la de la muerte de la causante. El tribunal argentino tuvo en cuenta la
declaracin italiana de ausencia y neg a los sucesores del ausente dchos sucesorios en la herencia, en razn de que
el ausente en el momento de la muerte de la causante no habra tenido capacidad de heredar (art 3286).
rt 3(*U/ -a capacidad para suceder es regida por la le# del domicilio de la persona al tiempo de la muerte del autor
de la sucesin.
S!"!!E7 0UERREROT 19/06/1909. Se trataba de una menor que viva con su madre en Montevideo, mientras
que el padre viva en la Arg. Al quedarse hurfana la competencia para el discernimiento de la tutela estribaba en los
tribunales arg, que de todos modos no podan reconocer al tutor nombrado por el tribunal uruguayo en virtud del art
398 inc 4, CC, sin embargo no nos parece aplicable este precepto dentro del marco de los tratados de Montevideo.
rt 3M*/ No pueden ser tutores. ?:. -os .ue no tienen domicilio en la *ep3!lica;
Con respecto a este caso Borda (dcho de flia) sostiene que los tribunales argentinos solo disciernen la tutela si los
tribunales del domicilio extranjero no llegaran a actuar o cuando el menor o sus bienes se hallen la repblica (Art 401).
De todos modos, Borda tilda el art 401 de confuso.
rt D)-/ Si los padres del menor ten(an su domicilio ,uera de la *ep3!lica el d(a de su ,allecimiento, o lo ten(an el d(a
S!HPEO T,OD 7OS=T 16/09/1957. Este seor haba sido declarado incapaz por enfermedad mental en 1928 en
Espaa por sentencia del juzgado de La Corua. Un ao ms tarde, esta pers incapaz emigro a Arg donde estaba
viviendo y trabajando eficazmente sin asistencia de curador alguno. El declarado incapaz pidi a los tribunales arg
que levantase la interdiccin espaola porque deseaba disponer de un inmueble sito en la Corua que le perteneca y
explotaban los miembros del consejo de familia. El problema estaba en saber si los tribunales arg tenan jurisdiccin
internacional para el levantamiento de una interdiccin pronunciada por los tribunales extranjeros.
De los rganos jurisdiccionales que intervinieron en el proceso, se declararon contrarios a dicha facultad el Juez de 1
nstancia y el Fiscal de Cmara, mientras que sostuvieron la tesis favorable los asesores de menores. El fallo estatuye
que en los conflictos que se plantean entre el domicilio en un lugar y la residencia en otro, la ley ha acordado
competencia excepcional al juez de esta, sea para decretar medidas conservatorias urgentes, sea para adoptar otras
en forma subsidiaria inclusive la declaracin de interdiccin.
Adems se dijo que no es incompetente el juez de la residencia en la repblica del declarado incapaz mental por el
juez de su domicilio en Espaa, para entender en su rehabilitacin si dicho incapaz llego al pas hace 28 aos,
desempendose desde entonces como si fuera plenamente capaz y sin que el consejo de familia a cuya tutela se lo
haba sometido en Espaa hiciera valer jams su autoridad sobre l en ese lapso. Se ignora si la sentencia argentina
ha sido reconocida en Espaa.
,.- PERSON 7UR9DIC/ CONCEPTOF CPCIDD : PRO,!E1S
a+ ]Cu;l es la ley @ue indica @ue una a$ru4aci?n de 4ersonas y 2ienes tiene 4ersonalidad 5urdica^
La persona jurdica a diferencia de la persona individual no tiene estado ni tampoco existencia visible. Son
equivalentes como siempre los conceptos de ser sujetos de dchos y obligaciones. Ningn derecho positivo puede
alterar estos conceptos caractersticos, pero el art 46 del CC nos presenta que simples asociaciones civiles o
religiosas si acreditan la constitucin y designacin de autoridades por escritura pblica o instrumento privado
certificado por escribano pblico, aunque no como persona jurdica, si como sujeto de derecho. Aqu se confunde el
problema de la personalidad jurdica con el de responsabilidad por actos de miembros de ella. Todos los entes que
pueden adquirir dchos y contraer obligaciones que no son personas de existencia visible, son personas jurdicas (art
32). Son pues personas jurdicas o sujetos de dcho tanto las agrupaciones contempladas en los art 33-34, como las
sociedades comerciales (art 2 ley 19550), como las enfocadas en el art 46 pudiendo acreditar debidamente
constitucin y designacin de autoridades. Lo que pasa es que las agrupaciones de los art 33-34, responden de sus
actos solas, no respondiendo de ellos sus miembros, mientras que de los actos del art 46 responden tanto ellas como
sus miembros, los ltimos mancomunadamente (art 1747). Al margen se hallan las simples asoc civiles y religiosas
que disponen de la debida acreditacin. Ellas no son pers jcas y, por tanto, tampoco sujetos de dcho; y con respecto a
la responsabilidad sus miembros fundadores y administradores responden solidariamente.
rt 3(/ %odos los entes suscepti!les de ad.uirir derechos, o contraer o!ligaciones, .ue no son personas de
e/istencia visi!le, son personas de e/istencia ideal, o personas jur(dicas.
- UNNE -
rt 33/ -as Personas jur(dicas pueden ser de carcter p3!lico o privado.
%ienen carcter p3!lico0
4< El Estado Nacional, las Provincias # los @unicipios.
8< -as entidades autr.uicas.
>< -a Iglesia Catlica.
%ienen carcter privado
4< -as asociaciones # las ,undaciones .ue tengan por principal o!jeto el !ien com3n, posean patrimonio propio, sean
capaces por sus estatutos de ad.uirir !ienes, no su!sistan e/clusivamente de asignaciones del Estado, # o!tengan
autori2acin para ,uncionar.
8< -as sociedades civiles # comerciales o entidades .ue con,orme a la le# tengan capacidad para ad.uirir dchos #
contraer o!ligaciones, aun.ue no re.uieran autori2acin e/presa del Estado para ,uncionar.
rt 3D/ Son tam!in pers jcas los Estados e/tranjeros, cada una de sus provincias o municipios, los esta!lecimientos,
corporaciones, o asociaciones e/istentes en pa(ses e/tranjeros, # .ue e/istieren en ellos con iguales condiciones .ue
los del art(culo anterior.
rt DU/ -as asociaciones .ue no tienen e/istencia legal como personas jur(dicas, sern consideradas como simples
asociaciones civiles o religiosas, seg3n el ,in de su instituto.
Son sujetos de dcho, siempre .ue la constitucin # designacin de autoridades se acredite por escritura p3!lica o
instrumentos privados de autenticidad certi,icada por escri!ano p3!lico. De lo contrario, todos los miem!ros
,undadores de la asociacin # sus administradores asumen responsa!ilidad solidaria por los actos de sta.
Supletoriamente regirn a las asociaciones a .ue este art(culo se re,iere las normas de la sociedad civil.
rt -QDQ/ -os socios no estn o!ligados solidariamente por las deudas sociales, si e/presamente no lo estipularon
as(. -as o!ligaciones contratadas por los socios juntos, o por uno de ellos, en virtud de un poder su,iciente, hacen a
cada uno de los socios responsa!les por una porcin viril, # slo en esta proporcin, aun.ue sus partes en la
sociedad sean desiguales, # aun.ue en el contrato de sociedad se ha#a estipulado el pago por cuotas desiguales, #
aun.ue se prue!e .ue el acreedor conoc(a tal estipulacin.
rt ( ley -MLL)/ -a sociedad es un sujeto de derecho con el alcance ,ijado por esta le#.
2+ ]Nu6 ley re$ula su ca4acidad de hecho o de o2rar^
El problema de cul es la ley que regula la capacidad de obrar de las personas jurdicas:
Es cierto que se discute segn la doctrina si tiene o no capacidad afirmndolo las teoras organicistas y negndolo las
de ficcin. Pero de todas maneras es menester que alguna ley indique qu pers pueden hacer responsable a la pers
jca por sus actos y cmo deben llevarse a cabo sus actos para que ello ocurra, y esta ley es la que debemos buscar,
concierna a una autntica, o a una seudo capacidad de hecho.
En ambos problemas la ley que regula la capacidad de hecho y de derecho se distingue tres teoras:
- T. de la incor4oraci?n: Es la receptada por el T. M. D. Civil de 1889, al establecer que la existencia y capacidad de
las personas jurdicas de carcter privado se rigen por las leyes del pas en que han sido reconocidas como tales (ley
concesionaria de la personalidad jurdica). Se relaciona con la teora de la ficcin (porque carecera de sustento real).
Nada dice sobre el domicilio de la persona jurdica.
- T. del do&icilio: Es la receptada por el T. M. D. Civil de 1940, al establecer que la existencia y capacidad de las
personas jurdicas de carcter privado, se rigen por las leyes del pas de su domicilio. El domicilio es el lugar donde
est el asiento principal de sus negocios. Se relaciona con la teora organicista (al ser la persona jurdica una realidad,
tiene domicilio)
- T. de la acu&ulaci?n/ Como suele ocurrir en estos casos se intercala entre la teora de la incorporacin (o
constitucin) y la teora del domicilio una teora intermedia. Es de origen anglosajn. Su creador es Latty. Se llama en
ingls teora de la AsuverBaddiiionA, y en alemn ACe!erlagertm2sihearieD. Podemos llamarla en espaol "teora de la
acumulacin". Aplica en principio la teora de la incorporacin; pero en algunos puntos, acude a la teora del domicilio
(para proteger a los acreedores).
c+ ]Su reconoci&iento co&o tal en un 4as eItran5ero^
El problema de la extranjera: si una agrupacin de personas y bienes resulta en virtud de la ley extranjera, pers jca
se la reconoce en Arg?
Este problema no plasma normas indirectas, por lo tanto no pertenece en sentido estricto al DPr.
En cuanto a los individuos extranjeros, su equiparacin con los arg tiene en el mbito del DPr garanta constitucional
(art. 20).
Al contrario, el tratamiento de personas jurdicas extranjeras se despliega en la rbita legal. El legislador tiene varias
alternativas para responder a la pregunta por el tratamiento de personas jurdicas extranjeras. El tratamiento de las
pers jcas extranjeras pertenece a la ley y o a la CN como sucede con las pers fsicas extranjeras (Art. 20 CN) Se
pueden distinguir varios sistemas sobre tratamiento de pers jurdicas:
Es posible que se reconozca a la persona jurdica extranjera, con tal de que realice determinados actos, por ej la
inscripcin en un registro nacional para que la admitamos (hospitalidad condicionada); tambin ocurre a veces que
nunca se acoja a una persona jurdica sino para determinados crculo de asuntos (hospitalidad limitada); tenemos
otras que se las admite libremente (hospitalidad absoluta) y a otra que se le niega su reconocimiento (inhospitabilidad
absoluta)
TRTDOS DE 1ONTE"IDEO/
Tratado de Montevideo de 1889: en su art. 4 1 prrafo, expresa que la existencia y capacidad de las personas
jurdicas de carcter privado se rigen por las leyes del pas en el cual han sido reconocidas como tales. Esta
disposicin comulga con la llamada Teora de la ncorporacin, que impera en los pases anglosajones y que sostiene
que la ley concesionaria de la personalidad jurdica es la que rige sobre su capacidad de derecho y de hecho. Esta
doctrina permite, en cierto modo, a los fundadores de la persona jurdica elegir la ley bajo cuyo amparo anhelan que
ella despierte a la vida; consagra, por ende, la autonoma de las partes. Lo que pasa es que puede ocurrir que los
fundadores elijan un pas cuya legislacin condiciona la concesin de la personalidad jurdica por requisitos que los
fundadores no pueden cumplir: Ej, levantar el capital o ejercer el comercio en el pas elegido. La teora de la
incorporacin se relaciona con la tesis de la ficcin, ya que, si la persona jurdica carece de todo sustento real y no es
sino una ficcin legal, cualquier ordenamiento normativo dispuesto a crearla, puede hacerlo mediante la ficcin de sus
normas. Nada se dice del domicilio de las personas jurdicas, puesto que la realidad brutal de este concepto no
condice con la existencia espectral de la pers jurdica. El Tratado de Dcho Com nt de 18S9 es ms realista (art 5- 6).
- UNNE -
Tratado de Montevideo de 1940: ha cambiado de frente. Somete la existencia, y la capacidad de las personas
jurdicas de derecho privado a las leyes del pas de su domicilio (art. 4). Con ello, el Tratado adopta la doctrina
continental del domicilio, que, a su vez, jusfilosficamente se asocia a la tesis organicista. Esta estima que la persona
jurdica tiene un aspecto social y, por ello, real. Es este aspecto el que brinda la conexin con el Derecho aplicable. El
Tratado define a continuacin el domicilio como el lugar donde est el asiento principal de los negocios (art. 10). De
todas maneras, los fundadores no pueden elegir libremente el Derecho al que quieren someterse, porque estn
cercenados evidentemente por las necesidades econmicas. En el Tratado de 1940, tanto la capacidad de derecho
(existencia), corno la capacidad de hecho (capacidad), se regulan por la ley domiciliaria de la persona jurdica.
Personas jurdicas de carcter pblico extranjeras : El Art. 3 seala que los Estados y las dems personas jurdicas
de carcter pblico extranjeras, podrn ejercer su capacidad en el territorio de otro Estado, de conformidad con las
leyes de este ltimo. (T. M 1889).El T. M. 1940 solo habla del Estado en su carcter de persona jurdica.
Personas jurdicas de carcter privado extranjeras : El Art 4 seala que el carcter que revisten, las habilita
plenamente para ejercer fuera del lugar de su institucin, todas las acciones y dchos que le correspondan. Mas para
el ejercicio habitual de actos comprendidos en el objeto especial de su institucin, se sujetaran a las prescripciones
de Estado en el que intentaren realizar dichos actos.
DIPr INTERNO/
Personas 5urdicas de derecho 4%2lico y de derecho 4rivado
No contiene ninguna disposicin especfica relacionada con la capacidad de hecho y de derecho de las personas
jurdicas. Hay que acudir por lo tanto, a las reglas generales de los Art. 6-7-948 del C.C; quedan por consiguiente,
supeditadas a la ley del domicilio de la agrupacin de personas y bienes. Con respecto al domicilio de las personas
jurdicas, debemos recordar los arts 44-90, incs. 3-4.
- Teora del domicilio: la capacidad de derecho de una agrupacin de personas y bienes se rigen por el derecho del
pas en el cual ella tiene la direccin de sus asuntos.
- Teora de la constitucin: si una agrupacin cualquiera, solicita a nuestras autoridades la concesin de la personera,
le aplicamos nuestro derecho civil y comercial al efecto.
Por lo tanto, hay que distinguir:
Personas jurdicas de derecho civil de carcter pblico : Estados extranjeros, provincias, municipios, entes
autrquicos. Sistema de hospitalidad absoluta.
Personas jurdicas de derecho civil de carcter privado : Sociedades civiles extranjeras que conforme a la ley
tengan capacidad para adquirir derechos y contraer obligaciones, aunque no requieran autorizacin expresa para
funcionar. Sistema de hospitalidad absoluta: asociaciones y fundaciones extranjeras cuyo objeto principal sea el bien
comn. Sistema de hospitalidad condicionada: deben poseer patrimonio propio, capacidad de adquirir bienes, no
subsistir exclusivamente de asignaciones del Estado.
SOCIEDDES 1ERCNTI!ES/
-+ Derec%o Internacional Privado interno/
a+ En $eneral/
Las sociedades comerciales son regidas actualmente por la ley 19550 que se basan en el principio de la hospitalidad
limitada porque se los habilita para realizar en el pas ciertos actos aislados (por oposicin a la absoluta y a la
condicionada).
Segn la hospitalidad absoluta, se reconoce la personera jurdica sin limitacin; segn la hospitalidad condicionada,
se reconoce la personera jurdica extranjera pero condicionada a cumplir ciertos requisitos, por ej: inscripcin en el
registro.
Para el ejercicio habitual de actos debe: acreditar la existencia de la sociedad con arreglo a las leyes de su pas; fijar
un domicilio en la Repblica; justificar la decisin de crear dicha representacin y designar la persona a cuyo cargo
ella estar. Deber tambin inscribir todo en el Registro Pblico de Comercio y en el Registro Nacional de Sociedades
por acciones, si fuera este el caso.
Si se tratare de una SUCURS!, se determinar, adems, el capital que se le asigne cuando corresponda por leyes
especiales (art. 118 3 prrafo).
En cuanto a la capacidad jurdica, segn la ley 19.550:
Capacidad de derecho:
- Si una agrupacin constituye o no sociedad comercial, se califica por la Lex mercatoria causae, y por la ley del
pas donde se constituyo (Art. 119/120 C. Com y Art. 9 del Tratado de Montevideo de 1940).
- El domicilio social esta en el pas en donde funciona la direccin administrativa (Art 44 C Com), el domicilio real
priva sobre el estatutario (Art. 90 inc 3 C.Com).
- Si una agrupacin lleva su vida en varios pases extranjeros, hay que examinar cada manifestacin local segn
sus propios meritos (Art. 90 inc 4 C.Com).
Capacidad de hecho: No comprende las prohibiciones especiales, se rige por idntica regulacin que la de dcho. Sin
embargo, la responsabilidad de los representantes (rganos) se rige por el dcho arg si estos han actuado en la Arg
(se trata de un ppio de defensa nacional).
Jurisdiccin internacional:
- Para actos aislados de sociedades extranjeras, el juez competente es el del domicilio del apoderado de la
sociedad.
- Para actos de sus sucursales, el juez del domicilio de la sucursal
2+ Re$las es4eciales/
Si se tratare de SUCURS!ES de S.A. : es suficiente la inscripcin de los estatutos sin su publicacin con tal que
el Estado donde la sociedad tenga su sede, guarde reciprocidad; no habindola, deber seguir la regla general de la
inscripcin y publicacin.
Compaa de Seguros : requiere en todos los casos la autorizacin estatal para funcionar.
Filiales en Argentina de sociedades extranjeras : la constitucin de una filial se trata de un acto aislado que no
requiere trmite. Puede ser creada directamente o a travs de una sociedad argentina. Habra que aplicar la teora del
control, la cual adjudica a una persona jurdica la nacionalidad de aquellas personas fsicas que la controlan.
Debentures : Art. 360 de la ley 19.550: las sociedades constituidas en el extranjero, que emiten debentures con
garanta flotante sobre bienes situados en la Republica, deben inscribir en un registro, antes de la emisin, el contrato
- UNNE -
o acto a que obedezcan la emisin o del cual surja el monto de los debentures a emitirse. La inscripcin se har a
solicitud de la sociedad o de cualquier persona tenedor del
debentures. Para los debentures con garanta especial, tambin se har la inscripcin del bien en el Registro
correspondiente.
Responsabilidad de las sociedades mercantiles con respecto a terceros : los representantes de dicha sociedad
contraen para los terceros las mismas responsabilidades que los administradores de las sociedades locales. El
Tratado de Montevideo de 1889 coincide con el de 1940.Cuando se trate de sociedades de tipo reglamentadas; la
responsabilidad es la de los directores de S.A.(ilimitada y solidaria)
Proteccin diplomtica : se sigue la doctrina de Bernardo de rigoyen.
c+ 7urisdicci?n internacional/
Existe tanto para actos aislados de sociedades extranjeras como con motivo de actos de sus sucursales (art. 122-,
incs a y b:.
En el primer caso el juez competente es el del domicilio del apoderado de la sociedad; en el segundo supuesto, y
pese a una redaccin defectuosa que confunde representante con representacin, es preciso acudir al juez del
domicilio de la sucursal (Arg Trat de Dcho Com nt de Montevideo de 1889, art. 6, y Trat Com Terrestre nt de 1940,
art. 11).
!os ele&entos 4ersonales en el co&ercio &arti&o/
(+ +os tratados de 0ontevideo< *ipos leales Aue a1ectan a varias personas/
Los contratos de fletamento, transporte, mercaderas o personas, que tenga por objeto esos transportes, entre puertos
de un mismo Estado, se rigen por sus leyes, cualquiera sea la nacionalidad del buque. Cuando los mismos contratos
deben tener su ejecucin en alguno de los Estados, se rigen por la ley vigente en dicho Estado, sean cuales fueren el
lugar de su celebracin y la nacionalidad del buque. Lugar de ejecucin es el puerto de descarga o desembarco de
personas.
Respecto a los tipos legales, habiendo siempre en tela de juicio diversos derechos, y teniendo en cuenta que la
tipificacin se debe inspirar en un mtodo analgico, urge aclarar cul de esos derechos es la base de la analoga.
Tenemos los tipos legales que enfocan preferentemente a una sola persona y aqu hay que acudir a un punto de
conexin relacionado con el protagonista.
En los tipos legales que giran en torno a varias, el problema es ms complejo, puesto que no se advierte a primera
vista si se debe escoger los puntos de conexin del mbito de una o de otra.
En primer lugar aparecen los tipos legales que se concentran sobre la forma, siendo la forma el aspecto especial de
un acto, es llano elegir como punto de conexin, el lugar de la realizacin del acto.
En el segundo grupo de casos el elemento real da la nota, el punto de conexin inherente a las cosas es la situacin.
En otro supuesto, las diferentes personas no se encuentran en un pie de igualdad, sino jerrquicamente organizada,
se acude al punto de conexin inherente a la persona de mayor jerarqua. Ej.: relacin paterno-filial.
Finalmente se toma el acto humano aislado (delito) o legal (negocio jurdico), aqu el punto de conexin ser el
inherente al acto. Ej.: lugar de perpetracin del delito; y el acto licito, la misma voluntad de las partes, determinante del
derecho aplicable.
CTOS IS!DOS 8 SUCURS!ES.
La distincin entre la irrupcin de personas jurdicas extranjeras en la vida nacional mediante actos aislados y su
establecimiento en el pas, es razonable. Es justo que en el primer supuesto se las beneficie con el sistema de la
hospitalidad absoluta, pero limitada por la necesidad de que se trate de actos espordicos. En la secunda hiptesis,
es lcito ofrecer al propio pblico las bases de solvencia de la persona jurdica extranjera. Por ello, los arts. 285-257
eran fundamentalmente justificados; y actualmente lo es el art. 11 de la ley 19.550.
De lo dicho se desprende que si una sociedad extranjera participa en la Arg en la constitucin de una filial, se trata se
un acto comercial aislado, mientras que el inters justificado del propio pblico de conocer las bases de la solvencia
de la nueva sociedad, la filial, queda satisfecho, puesto que esta ltima se constituye en virtud del dcho arg. Nos
parece, por ende, que la constitucin en la Arg de una filial por parte de una sociedad con domicilio en el extranjero es
un acto aislado que no requiere trmites casi iguales a los que exige la constitucin previa de una sucursal.
En otras palabras, nos oponemos al formalismo intil de que la sociedad con domicilio extranjero establezca
primeramente una sucursal con el nico fin de que sta a continuacin constituya una filial.
CSOS/
SFE!IG !ORT 05/06/1940. Se afirma en primer lugar que un Estado extranjero, en este caso talia, tiene su domicilio
en su respectivo territorio, aun habiendo en la Arg una representacin diplomtica, y en segundo trmino que un
estado extranjero puede beneficiarse por un testamento. Hay que recordar que el estado extranjero no podra ser
heredero ab-intestato, segn nota del 3588 de CC.
En el caso se trataba de un testamento de un italiano que no obstante, dejar sus bienes a talia, dispuso que ellos
deban de utilizarse para organizar una institucin cultural en la argentina.
Otros fallos opinan en que en tal autorizacin solo es exigible si la persona jurdica ejerce en el pas una actividad
permanente.
rt DL/ Comien2a la e/istencia de las corporaciones, asociaciones, esta!lecimientos, etc., con el carcter de
personas jur(dicas, desde el d(a en .ue ,uesen autori2adas por la le# o por el 6o!ierno, con apro!acin de sus
estatutos, # con,irmacin de los prelados en la parte religiosa.
-as decisiones administrativas en esta materia podrn ser revocadas judicialmente por v(a sumaria, en caso de
ilegitimidad o ar!itrariedad.
En el supuesto de ,undaciones cu#os estatutos no prevean el procedimiento para su re,orma, podr el Pod Ejec
disponer su modi,icacin para hacer posi!le el cumplimiento del ,in de la entidad. En este caso los rganos de
go!ierno de la ,undacin podrn interponer los recursos mencionados en el prra,o anterior
rt 3L**/ ) ,alta de los .ue tengan derecho a heredar con,orme a lo dispuesto anteriormente, los !ienes del di,unto,
sean ra(ces o mue!les, .ue se encuentren en el territorio de la *ep, #a sea e/tranjero o ciudadano argentino,
corresponden al Eisco, prov o nac, seg3n ,ueren las le#es .ue rigieren a este respecto.
Nota Art 3588: el Estado en realidad no es un heredero ni un sucesor en el sentido tcnico de la pala!ra, por.ue el
ad.uiere los !ienes de un muerto, precisamente en virtud de un t(tulo .ue supone .ue no ha#a herederos.
Es en virtud de su dcho de soberana que el estado adquiere los bienes sin dueo, que se encuentren en su territorio,
sean muebles o inmuebles, pues no se puede permitir que un estado extranjero ejerza en el territorio de otro un acto
de soberana, apropindose bienes sin dueo conocido.
- UNNE -
SCORPORCIHN E! HTI!!O CO1O TERCERIST EN E! 7UICIO DE POTOSI S.. CK CHCCROT CSJN
31/07/1963. El Hatillo Sociedad Comercial venezolana, haba dado mandato a Cccaro a intervenir por cuenta y en
nombre del mandante en la creacin en la Arg de una SA denominada Gulf Stream nvstment Arg. A este efecto el
Hatillo envi a Ccaro determinadas maquinas, y este en lugar de cumplir su mandato estableci sobre las maquinas
en dcho de prenda registrado a favor de la SA Potosi. Como Ccaro no pago su deuda a Potosi esta inicio juicio
contra aquel. Es en este juicio en que El Hatillo se presenta como tercerista de dominio.
El juez de 1 nstancia hizo lugar a la tercera. Pero la Cm Civ rechazo, sosteniendo que El Hatillo no tenia
personalidad para actuar en la Arg. Contra esta sentencia se alzo El Hatillo a la CSJN mediante el recurso
extraordinario de apelacin, invocando que la sentencia conculcaba su dcho a la defensa debida, en razn de que si
se le obligaba a cumplir con los requisitos del art 287, entretanto terminara el juicio en el que necesitaba intervenir
como tercerista. La Corte da la razn a El Hatillo y declara aplicable el art 285, lo que significa en primer lugar que la
Corte aplica dicha disposicin a un acto de dcho civil, si bien el art 285 solo habla de actos de comercio; y ello
significa en segundo trmino que no cree necesario que la creacin de una filial (la Gulf Stream nvestment Argentina)
supone previamente el establecimiento de una sucursal por la sociedad creadora extranjera.
STRNS1ERICN ERONUTIC! CORP CK ,IOCCHI P,!O 1T 2/7/68. Esta sentencia declara que debe
tener acogida la accin entablada por una S.A. extranjera contra un tercero, por devolucin de un prstamo, aunque
no haya cumplido los requisitos exigidos por la ley 8867. En efecto, la SA constituida en el extranjero que no ha
registrado su contrato social debe ser considerada como Sociedad rregular (art 204 Cod Com). Las Soc rregulares o
los socios que la integran pueden actuar contra terceros para exigirles el cumplimiento de las obligaciones contradas
con la sociedad.
Si una sociedad extranjera constituye en la argentina una sociedad nacional, por ej. una SA extranjera constituye con
otras personas en la argentina una SRL, la jurisprudencia suele pedir que la sociedad extranjera establezca
previamente una sucursal (art 287 y ley 8867) y que solo a travs de esta ultima (sucursal) intervengan en la creacin
de la filial.
OTROS CSOS 7URISPRUDENCI!ES
El caso S!a$erhausT 18/09/1940 estatuye lo siguiente: las SA extranjeras a que se refiere la ley 8867 no estn
obligadas a protocolizar el instrumento donde se establecen reformas a estatutos para inscribirlo en el Reg Pb de
Comercio si han cumplido los 3 requisitos que exige dicha ley.
El caso SRosi u$usto F cK ll &erica Ca2les and Radio Ind ST 14/02/1962, sigue la doctrina anterior. No es
de rigor la protocolizacin de un registro notarial arg del contrato y dems documentos cuyas condiciones de forma se
han llenado en el pas de origen. Semejante procedimiento no slo constituira una redundancia sin objeto prctico
visible, sino que significara imponer un requisito ausente de la ley, y en cierto modo contrario a su economa y
espritu.
C.- CONCURSOS/
Conce4to/ Es el medio a travs del cual puede evitarse la declaracin judicial de quiebra de un deudor que haya
cesado en sus pagos, y va a tener por objeto reunir a todos los acreedores de acuerdo a la forma que determine el
juez para considerar una propuesta del deudor a efectos de cancelar su deuda en un determinado tiempo, o bien la
quita o espera de la misma.
- se renen los acreedores segn las categoras que determine el juez
- el deudor presenta una propuesta de paga a cada categora
- eso se plasma en un acuerdo preventivo, que una vez aceptado por los acreedores, concede al deudor o un
tiempo para pagar las deudas, o una quita o espera.
- Firmado y homologado por el juez, el acuerdo pasa a la etapa de cumplimiento y evita la quiebra.
- El concurso nicamente puede ser pedido por el propio Deudor (l convoca a sus acreedores)
!a @uie2ra/ Es el conjunto de normas que tiene a regular el procedimiento del fenmeno de la insolvencia
patrimonial.
Es un procedimiento especial, judicial, de ejecucin colectiva y de carcter universal, que tiene por finalidad la
organizacin general y colectiva de los acreedores a efectos de integrar el patrimonio del insolvente, liquidarlo y
repararlo de acuerdo con el principio de igualdad de los acreedores.
- la quiebra suele ser el resultado del incumplimiento del acuerdo preventivo que se obtuvo en el concurso.
- gualmente, puede irse a quiebra sin concurso previo.
- Por ms que la solicite un solo acreedor, sigue siendo un procedimiento de naturaleza colectiva y beneficia a todos
los acreedores.
- En un sentido econmico, la quiebra es un estado de hecho que se presenta sobre un patrimonio que se
manifiesta impotente indisponible o insolvente para cumplir las obligaciones que lo gravan.
- Jurdicamente adquiere relevancia cuando el ordenamiento jurdico se hace eco de este hecho de tal importancia
patrimonial y lo comprende en su regulacin.
- La quiebra puede ser pedida por el propio deudor, o por cualquier acreedor.
UNIDD O P!UR!IDD
Si otorgamos preeminencia a la unidad del patrimonio del fallido como prenda comn de todos sus acreedores,
cualquiera que sea su origen, aceptamos el principio de la unidad. Si, al contrario, otorgamos preeminencia al
territorialismo, cada juez aplica su propio derecho a los bienes del fallido que estn en su jurisdiccin. Su resultado es
la pluralidad de concursos.
La Teora de la Universalidad o U nidad prev un juicio nico y universal ante el cual se debern presentar todos los
acreedores para hacer "efectivos" sus crditos. De esta manera, en la quiebra se da preeminencia a la persona del
fallido sobre el lugar de situacin de sus bienes, ya que quien es fallido en un Estado debe serlo en otros. Se
garantiza, asimismo, el trato igualitario de los acreedores y se ajusta al concepto de la unidad del patrimonio.
La Teora de la Pluralidad afirma que cada acreedor contrata con el deudor teniendo en cuenta el patrimonio que se
halla en el pas, y que la declaracin de quiebra no tiene en cuenta la calidad del deudor como fallido sino la
distribucin del patrimonio de ste. Enfatiza el elemento real sobre el personal.
Constituyendo la quiebra la ejecucin colectiva de un patrimonio en condiciones de igualdad para los acreedores,
nicamente se concibe la unidad. La declaracin de quiebra tiene efecto extraterritorial no slo en cuanto al
- UNNE -
reconocimiento del estado de cesacin de pagos que genera la apertura de concursos en el extranjero, pues la
declaracin de la quiebra es universal. El fundamento se asienta en las necesidades del comercio internacional.
La !ey (D.L(( 8 rt 3 establece: 7ueP co&4etente. Corresponde intervenir en los concursos al jue2 con
competencia ordinaria, de acuerdo a las siguientes reglas
4) Si se trata de pers de e/istencia visi!le, al del lugar de la sede de la administ de sus negocios0 a ,alta de ste, al
del lugar del domicilio.
8) Si el deudor tuviere varias administraciones es competente el jue2 del lugar de la sede de la administracin del
esta!lecimiento principal0 si no pudiere determinarse esta calidad, lo .ue es el jue2 .ue hu!iere prevenido.
>) En caso de concurso de personas de e/istencia ideal de carcter privado regularmente constituidas, # las
sociedades en .ue el Estado Nacional, Provincial o @unicipal sea parte Bcon las e/clusiones previstas en el )rt = B
entiende el jue2 del lugar del domicilio.
=) En el caso de soc no constituidas regularmente, entiende el jue2 del lugar de la sede0 en su de,ecto, el del lugar del
esta!lecimiento o e/plotacin principal.
B) %ratndose de deudores domiciliados en el e/terior, el jue2 del lugar de la administracin en el pa(s0 a ,alta de ste,
entiende el del lugar del esta!lecimiento, e/plotacin o actividad principal, seg3n el caso.
rt (/ Su5etos co&4rendidos. Pueden ser declaradas en concurso las personas de e/istencia visi!le, las de
e/istencia ideal de carcter privado # a.uellas sociedades en las .ue el Estado Nac, Prov o @unicipal sea parte,
cual.uiera sea el porcentaje de su participacin.
inc 8! -os deudores domiciliados en el e/tranjero respecto de !ienes e/istentes en el pa(s.
Tambien establece en su Ca4tulo "IF rt UQ.- Co&4etencia. Es competente el jue2 al .ue correspondiera entender
en el concurso de la persona con activo ms importante seg3n los valores .ue surjan del 3ltimo !alance.
La ley arg establece la competencia del juez arg cuando se trata de personas de existencia visible o ideal respecto de
bienes en el pas.
Asimismo, el art. 161 de la ley 24.522 -igual que el art. 165 de la ley 22.917- extiende la quiebra a personas que han
actuado en su inters personal en fraude de los acreedores, o a la persona controlante de la fallida que ha desviado
indebidamente el inters social de la controlada en inters de la controlante. Como consecuencia de este artculo se
puede extender la quiebra a una sociedad domiciliada en el extranjero respecto de sus bienes en el pas (art. 3, inc. 5,
de la ley 24.522 y de la ley 22.917), aun cuando sus bienes en el pas consistan en acciones de otra filial.
Establecida la competencia del juez argentino, hay que determinar la ley aplicable por ste. La ley 11.719 (art. 7), las
leyes 19.551 (art. 4), la ley 22.917 (art. 4) y la ley 24.522 (art. 4) son partidarias del territorialismo y rigen la proteccin
concursal de los acreedores por la le/ ,ori. Este mismo territorialismo, que tiene relacin con la pluralidad concursal,
permite extender la quiebra segn el art. 161 de la ley 24.522.
Para los Tratados de Derecho Comercial de Montevideo ratificados por la Argentina, son jueces competentes para
declarar la quiebra los del domicilio del comerciante o sociedad mercantil, aun cuando ejerzan en otro Estado actos de
comercio accidentales o tengan en ellos agencia o sucursal por cuenta y responsabilidad del establecimiento principal
(Art. 40, Trat de Dcho Com Terrestre nternac de Montevideo de 1940, art. 35 de 1889).
Si el ,allido tuviere dos o ms casas comerciales independientes en distintos Estados, sern competentes para cada
una de ellas los tribunales de su respectivo domicilio (art. 41 de 1940, art. 36 de 1889) en el supuesto de solicitarlo los
acreedores locales (art. 39 de 1889, art. 45 de 1940).
El Tratado de Derecho Comercial de Montevideo de 1889 en su art. 42 establece que "En el caso en que se siga un
solo juicio de quiebra, porque as corresponda, segn lo dispuesto en el art. 35, o porque los dueos de los crditos
locales no hayan hecho uso del derecho que les concede el art. 39, todos los acreedores del fallido presentarn sus
ttulos y harn uso de sus derechos ante el juez o tribunal que ha declarado la quiebra".
Cada tribunal aplica su propia ley (arts. 45 de 1940 y 39 de 1889). Las reglas referentes a las quiebras se aplican a
las liquidaciones judiciales, concordatos preventivos, suspensin de pagos e instituciones anlogas (art. 53 de 1940).
Vemos, pues, que en la legislacin concursal interna de la Rep Arg adopta la posicin del pluralismo de concursos y
en los Tratados de Montevideo el principio es la unidad si bien los acreedores pueden optar por el pluralismo.
EFECTOS DE! CONCURSO EGTRN7ERO.
La ley 24.522 en su rt. D repite el texto del art. 4 de la ley 22.917:
rt D.- Concursos declarados en el eItran5ero. -a declaracin de concurso en el e/tranjero es causal para la
apertura del concurso en el pa(s, a pedido del deudor o del acreedor cu#o crdito de!e hacerse e,ectivo en la *EP
)*6. Sin perjuicio de lo dispuesto en los tratados internacionales, el concurso en el e/tranjero, no puede ser
invocado contra los acreedores cu#os crditos de!an ser pagados en la *EP )*6, para disputarles derechos .ue
stos pretenden so!re los !ienes e/istentes en el territorio ni para anular los actos .ue ha#an cele!rado con el
concursado.
Pluralidad de concursos. Declarada tam!in la .uie!ra en el pa(s, los acreedor pertenecientes al concurso ,ormado
en el e/tranjero actuarn so!re el saldo, un satis,echos los dems crditos veri,icados en a.ulla.
Reci4rocidad. -a veri,icacin del acreedor cu#o crdito es pagadero en el e/tranjero # .ue no pertene2ca a un
concurso a!ierto en el e/terior, est condicionada a .ue se demuestre .ue, rec(procamente, un acreedor cu#o crdito
es pagadero en la *EP )*6 puede veri,icarse # co!rar Ben iguales condicionesB en un concurso a!ierto en el pa(s en
el cual a.uel crdito es pagadero.
Paridad en los dividendos. -os co!ros de crditos .uirogra,arios con posterioridad a la apertura del concurso
nacional, e,ectuados en el e/tranjero, sern imputados al dividendo correspondiente a sus !ene,iciarios por causas de
crditos comunes. Fuedan e/ceptuados de acreditar la reciprocidad los titulares de crditos con garant(a real.
El tenor de la norma es idntico al de la ley 22.917 con excepcin del agregado al final: "quedan exceptuados de
acreditar la reciprocidad los titulares de crditos con garanta real"-, que debera estar ubicado al final del 3 prrafo
referido a la reciprocidad.
Los Tratados de Montevideo de Derecho Comercial de 1889 y 1940 (terrestre) mantienen el privilegio de los
acreedores hipotecarios (arts. 43 de 1889 y 50 de 1940).
La ley 22.917, a su vez, agreg los dos ltimos prrafos al art. 4 de la ley 19.551 e introdujo modificaciones en el 2,
que deca: "Abierto el concurso en el pas, los acreedores cuyos crditos deben cumplirse en l tienen prioridad con
respecto a aquellos cuyos crditos deben pagarse exclusivamente en el extranjero; stos ejercern individualmente su
derecho slo en el caso de existir remanente, una vez pagados ntegramente los crditos de los primeros".
La legislacin concursal sufri con la ley 19.551 en el aspecto del DPr un importante cambio, a pesar de la afirmacin
de la exposicin de motivos de seguir "nuestros principios tradicionales". La legislacin arg estableca que los
acreedores del concurso extranjero quedaban postergados frente a los acreedores del concurso local.
- UNNE -
El art. 4 de la ley 24.522 extiende la proteccin concursal a los acreedores cuyos crditos tengan lugar de
cumplimiento en el extranjero, pero la niega a los acreedores extranjeros cuando se presentaron al concurso en el
exterior. El art. 4 admite la verificacin del acreedor pagadero en el extranjero en iguales condiciones al acreedor
pagadero en el pas, siempre y cuando este acreedor no pertenezca a un concurso abierto en el extranjero.
Con motivo de la poltica econmica argentina implementada en 1976, las empresas obtuvieron prstamos en el
exterior.
Cuando aos ms tarde estas mismas empresas cayeron en estado de insolvencia, se origin una disputa entre los
acreedores locales pagaderos en el pas y los acreedores extranjeros, quienes pretendieron tratamiento igualitario en
el supuesto de concurso nico.
La jurisprudencia fue vacilante, discutindose si la norma de la ley 19.551 vigente entonces era aplicable a la quiebra
y al concurso preventivo o nicamente a la quiebra.
La reforma del art. 4 por la ley 22.917, receptada por la ley actual, implic el volver a prctica del art. 7 de la ley
11.719 y anterior.
El Tratado de Dcho Comercial Terrestre nternacional de Montevideo de 1940 modif el texto de 1889- A rt 48 : "En el
caso de que se siga un solo juicio de quiebra, porque as corresponda segn lo dispuesto en el art. 40, o porque los
titulares de los crditos locales no hayan hecho uso del dcho que les concede el art 45, todos los acreedores del
fallido presentarn sus ttulos y harn uso de sus dchos de conformidad con la ley y ante el juez o tribunal del Estado
que ha declarado la quiebra. En este caso, los crditos localizados en un Estado tienen preferencia respecto de los de
los otros sobre la masa de bienes correspondientes al Estado de su localizacin".
C!IFICCIONES
Cuando la ley 24.522 y la ley 19.551 se refieren a acreedores nacionales y extranjeros tienen en cuenta el lugar de
pago de la obligacin, no el domicilio ni la nacionalidad de las partes.
El Trat de Dcho Com Terrestre nternac de Montevideo de 1940 en su art. 46 califica a los acreedores locales como
aquellos cuyos crditos se deben satisfacer en el pas.
Goldschmidt entiende que para que un crdito sea extranjero por no ser pagadero en la Arg, no es suficiente que las
partes hayan indicado al concluir el contrato un pas extranjero como lugar de pago. Es necesario, adems, que el
lugar de pago haya sido convenido en el inters del deudor, toda vez que de lo contrario el acreedor podra renunciar
a su dcho a exigir el pago en el extranjero y pedir el cumplimiento en el domicilio del deudor.
La ley 24.522, al igual que la ley 22.917 en su art. 4 y la ley 11.719 en su art. 7, excluye nicamente de la proteccin
concursal al acreedor extranjero que sea parte de un concurso en el exterior. Cuando no hay pluralidad de concursos
sino nicamente un concurso nico en la Rep los acreedores locales y extranjeros gozan de la misma proteccin.
Podramos agregar que aun en el caso de mltiples concursos, el acreedor extranjero que no se present en el
concurso en el extranjero go2a de iguales dchos que el acreedor local en el concurso abierto en el pas.
Distinto era el sistema de la ley 19.551, que postergaba a todos los acreedores pagaderos en el extranjero, hubiere o
no concurso en el extranjero con prescindencia de que el acreedor extranjero formara parte de dicho concurso. Estos
acreedores slo tenan un derecho sobre el remanente del concurso argentino y nicamente podan accionar
individualmente, es decir sin representacin colectiva. La CSJN paliar esta situacin haba dejado sin efecto un
pronunciamiento de la Cmara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de Rosario, confirmatorio del de primera
instancia, que desestim la formacin de un concurso especial solicitado por el Banco Europeo para Amrica Latina.
La Cmara Comercial haba resuelto que la circunstancia de haber pactado lugar de pago en el extranjero otorgaba
preferencia a los acreedores locales sobre el crdito del banco peticionante, a pesar de tratarse de un crdito
garantizado con hipoteca, pues el carcter accesorio de la hipoteca la hace seguir la suerte del principal.
La Corte resolvi, por aplicacin del art. 4, 2 parte, de la ley concursal 19.551, que de autos surga que el pago de tos
mutuos hipotecarios se debi efectuar a una entidad bancaria en la sucursal de la ciudad de BsAs, lo cual adquiere
trascendencia frente a lo dispuesto por el art. 731, inc 1-7 CC, y permite interpretar que no se estableci el extranjero
como lugar exclusivo de pago de la obligacin, debindose tener en cuenta, adems, que el acreedor hipotecario ha
ejercido la opcin contractualmente prevista de someter a la jurisdiccin de los tribunales argentinos la controversia
relativa a la ejecucin.
De esta manera, la Corte se apart del texto del art. 4, 2 prr, y evit una solucin injusta pero con carcter particular
para el caso y sin sentar doctrina.
En la ley 11.719 y en el Cdigo de Comercio de 1889 calificaban de acreedor local al domiciliado en el pas.
Las reglas referentes a las quiebras se aplican a las liquidaciones judiciales, concordatos preventivos, suspensin de
pagos e instituciones anlogas (art. 53 del Tratado de Dcho Com Terrestre nternacional de Montevideo de 1940).
EGTRTERRITORI!IDD DE ! DEC!RCIHN DE NUIE,R
El art. 4 de la ley 24.522, al igual que los arts. 4 de las leyes 19.551 y 22.917 y el art. 7 de la ley 11.719, establece que
una quiebra declarada en el extranjero no puede ser invocada contra acreedores del fallido en la Repblica, ni para
disputarles derechos que pretendan tener sobre bienes existentes dentro del territorio ni para anular los actos que
hayan celebrado con el fallido. Se prohbe la retroaccin de la quiebra extranjera, los contratos celebrados con el
deudor son vlidos y los bienes situados en el pas no pasan a formar parte del concurso extranjero.
Las leyes 19.551, 22.917 y 24.522 antepusieron al texto comn una parte primera que consagra la extraterritorialidad
de la declaracin de concurso en el extranjero. El concurso en el extranjero constituye un hecho determinante de la
declaracin de concurso en el pas a pedido del deudor o de los acreedores cuyo crdito se debe hacer efectivo en la
Repblica.
El efecto extraterritorial del estado de cesacin de pagos no lleva consigo en este caso la universalidad del juicio de
quiebra, pues el juez local abre un nuevo concurso en la Repblica.
7URISPRUDENCI
a) C60P'*'NCI(<
S1ei5ideF Fe&andoT/ La Cm Com de la Capital resolvi que con motivo de la cancelacin de una hipoteca mediante
la entrega de un inmueble situado en la Rep Oriental del Uruguay que perteneci al fallido, domicilindose la
adquirente en la ciudad de BsAs, es competente el tribunal arg para entender en el incidente de declaracin de
ineficacia de dicho pago por entrega de bienes (art. 56 del Trat de Dcho Civ nternac de Montevideo de 1940). Calific
a la accin como de personal, no real, y declar ineficaz el acto, considerando que el acreedor tena conocimiento de
la insolvencia del deudor para recurrir a un modo anormal de cancelacin de sus obligaciones.
JFederal S..J/ Ms complejo fue este caso. La fallida posea el 98% del capital de una sociedad constituida en
Brasil. Juntamente con el titular del 2G restante, acord aumentar el capital de la sociedad brasilea en 11 veces,
- UNNE -
suscribiendo el 90% del aumento de capital un tercero y el 10% por el titular del primitivo 2%. De este modo, Federal
SA perda el control de la sociedad extranjera, quedando su participacin reducida al 8,82% del capital sin
contraprestacin alguna. El aumento de capital se produjo el 06/08/1986, luego del estado de cesacin de pagos de la
sociedad arg cuya quiebra fue decretada el 08/10/1986.
El juez comercial consider ser competente y que deba regir la ley arg por tratarse de una accin personal por
aplicacin analgica del Trat de Dcho Civ nternac de Montevideo de 1940, no ratificado por el Brasil. Declar la
ineficacia del acto frente al concurso e hizo lugar a las medidas cautelares. Cabe preguntarse por el razonamiento que
induce a la aplicacin del derecho arg en el extranjero cuando la propia ley consagra el principio de la pluralidad
concursal.
b) '7*'NSI5N D' +( C.I'-)(<
JS_i<tJ/ La CSJN en este caso resolvi que los efectos de la quiebra decretada a una soc arg se deben tambin
imputar a una sociedad extranjera, como deudora real y responsable de las obligaciones de la fallida aparente, cuya
propiedad y respectivo control le pertenecen, comprendiendo en fusin patrimonial los bienes en cabeza de otros
titulares aparentes que se establezcan en el respectivo procedimiento y que han sido determinados en el informe de la
sindicatura. La apariencia de formas jurdicas que asumen distintas fracciones del mismo grupo de sociedades,
estructuralmente unificadas con el predominio de una de ellas, no debe producir el efecto de que una parte slo
formalmente diferenciada sea la nica afectada por la decisin judicial de declaracin de quiebra.
La consideracin del fondo real de la persona jurdica viene impuesta no slo por los abusos a que se presta la
complejidad de relaciones y. actividades en ciertas estructuras sociales, sino tambin por la dimensin creciente de
numerosos grupos de empresas internacionales y los graves problemas jurdicos que su expansin plantea, pues el
rgimen de la personalidad jurdica no se puede utilizar en contra de los intereses superiores de la sociedad ni de los
derechos de terceros.
Las formas jurdicas que la ley arg prev para actividades lcitas y conforme a su derecho objetivo no pueden legitimar
polticas econmicas y financieras contrarias a las necesidades de nuestra sociedad.
c+ P+.)(+ID(D D' C.I'-)(S<
JPanair do ,rasil SJ/ En este caso un exhorto fue dirigido por un juez del Brasil a un juez de comercio de la ciudad
de BsAs con el fin de que, como consecuencia de la declaracin de quiebra dictada en dicho pas contra Panair do
Brasil SA, se proceda a todas las operaciones y trmites necesarios para la liquidacin de los bienes de la sucursal
que dicha firma tena instalada en esta ciudad, a cuyo efecto el magistrado extranjero aprob la designacin
efectuada por el sndico de una persona para que actuara en el presente, representando al sndico y a la masa de la
quiebra, con facultad de promover publicaciones y convocar a los acreedores. El juez arg exhortado design, a su
vez, otro sndico. La Corte, en apelacin, dej establecido que dentro de nuestra legislacin el sndico de una quiebra
inviste el carcter de funcionario y, por ello, de ninguna manera se puede aceptar que un nombramiento emanado de
un tribunal extranjero pueda privar a un juez argentino de la atribucin que le confieren las leyes argentinas en dicha
materia.
El conflicto se resolvi cuando la fallida brasilea por medio del representante convencional de la sindicatura extingui
el nico crdito existente en el pas pagando al acreedor. La Cm de Com en este mismo caso resolvi que el fallido
puede extinguir sus obligaciones mediante el pago directo al nico acreedor, mxime cuando en el pas no existe
sentencia de quiebra. -
PRO:ECTOS DE ! UNIHN EUROPE
Dentro del marco de la UE, un proyecto de convencin ha sido preparado para permitir la declaracin de una sola
liquidacin cuando el patrimonio est repartido entre diferentes Estados miembros. La competencia exclusiva es
atribuida al tribunal del Estado contratante en cuyo territorio se halla el centro de los negocios del deudor. La
legislacin del tribunal ser aplicable, atemperada por excepciones dentro de las que se hallan los privilegios, que
sern regidos por la ley de la situacin de los bienes. El inters en garantizar la igualdad entre los acreedores ha
conducido a elaborar disposiciones uniformes que han de sustituir las del derecho interno de los Estados miembros en
materias como la extensin del procedimiento a los directores, la falta de oponibilidad del perodo de sospecha, el
rgimen de compensacin y las clusulas de reserva de propiedad. Las declaraciones emitidas en un Estado tendrn
fuerza ejecutoria de pleno derecho en los dems, bajo reserva de. un procedimiento no oponible abierto por terceros
contra el sndico.
CONC!USIONES
Nuestra ley de concursos establece claramente una desigualdad en materia de percepcin de crditos entre los
acreedores nacionales y extranjeros limitada al supuesto de apertura de un concurso en el extranjero. Esta
discriminacin no es violatoria del art. 20 de la CN, por cuanto la diferenciacin se basa en el lugar de cumplimiento
de la obligacin y no en la nacionalidad o domicilio del acreedor.
Todos los habitantes son tratados de manera igual, ya que un acreedor argentino domiciliado en la Argentina es
considerado acreedor extranjero segn la ley de concursos si el lugar de pago se pact en el exterior.
La preferencia de los acreedores pagaderos en el pas sobre los pagaderos en el exterior era explicable en pocas de
malas comunicaciones cuando era fcil crear una falsa apariencia de solvencia. Cmara hace casi veinte aos ya nos
deca que en 1859 era posible encontrar argumentos para ligar los bienes locales a los acreedores locales. Hoy en
da, que ni existe estabilidad respecto de la situacin de los bienes, su distribucin sobre una base ficticia, como es el
lugar de pago de la deuda, no puede ser defendida, ni desde el punto de vista jurdico ni desde el econmico. Por otra
parte, la tendencia hacia la creacin de entidades jurdicamente separadas ha convertido el problema de 1859 en una
cuestin esencialmente acadmica". La distincin es anacrnica en el presente, pues acreedores locales y extranjeros
contribuyeron con sus respectivos crditos a permitir el funcionamiento de la empresa hasta el momento de su
quiebra. Una vez declarado el concurso en el pas, acreedores locales y extranjeros deberan ser pagados segn su
rango quirografario o privilegiado establecido en la legislacin local, con prescindencia del orden de los privilegios
extranjeros.
La teora de la pluralidad de quiebras se basa, fundamentalmente, en estos principios tradicionales que arrancan en el
Cdigo de Comercio para la Provincia de Buenos Aires, de Vlez Sarsfield y Acevedo, cuando el primero todava no
haba sido influenciado por Savigny y que permiten proteger al acreedor no informado y que ha contratado con el
deudor teniendo en cuenta la garanta implcita del patrimonio localizado en el pas. Si bien durante ms de un siglo
esta posicin fue vlida, sta no tiene justificacin en el presente.
- UNNE -
Mara Elsa Uzal explica con claridad cmo la le/ ,ori, es decir la ley del lugar en el cual se decret la quiebra, rige el
orden de prelacin, los privilegios generales y los crditos del concurso. Los privilegios especiales tambin se rigen
por esta ley, pero cabe la aplicacin acumulativa de la le/ rei sitae y de la le/ contractas para regir los privilegios de
los derechos reales o creditorios involucrados determinando su extensin y efectos, pero sometidos a las limitaciones
de la ley de la quiebra.
Tampoco se puede soslayar que la introduccin de la reciprocidad, instituto del derecho internacional pblico, hace
tambalear el sentido mismo del derecho internacional privado.
La extraterritorialidad del derecho privado no se basa, como en la Escuela Holandesa, en la comitas gentium o
cortesa de las naciones, "por motivo de conveniencia poltica, sino en el derecho inalienable del individuo de que se
aplique la ley que corresponda a la relacin jurdica de que se trata, con total prescindencia de las relaciones entre los
Estados. Corresponde aplicar la ley privada vinculada al caso aun cuando proceda de un pas con el cual el Estado
del tribunal no mantenga relaciones diplomticas, pues en la esfera de los particulares corresponde la aplicacin de la
ley indicada por la horma de colisin sin otro freno que el del orden pblico internacional.
Podemos, pues, afirmar que el sistema de la pluralidad concursal rige en el derecho de fuente interna argentino,
mientras que en los Tratados de Montevideo la regla es la unidad y la pluralidad aparece a pedido de los acreedores,
luego de declarada la quiebra en uno de los Estados Parte.
En el derecho argentino el nico supuesto de unidad parecera existir en el caso de un concurso declarado en el
extranjero respecto de un deudor con bienes en el pas y que care2ca de acreedores locales. No habra obstculo en
este caso a una sola liquidacin, pasando los bienes al concurso extranjero.
,O!I!! Q
.- CONTRTOS
rt --3Q/ Ha# contrato cuando varias pers se ponen de acuerdo so!re una declaracin de voluntad com3n,
destinada a reglar sus dchos.
CONTRTO INTERNCION!. CONCEPTO
El Art 1 de la Convencin de La Haya de 1955 sobre Compraventa nternacional , determina que no alcanza la
declaracin de las partes relativas a la aplicacin de una ley, a la competencia de un juez o de un rbitro, para otorgar
carcter internacional a un contrato.
Un contrato es Nacional cuando todos sus elementos tienen contacto con un ordenamiento jurdico determinado.
Un contrato es EItran5ero (no internacional) cuando todos sus elementos estn relacionados a un mismo
ordenamiento jco extranjero. Por lo tanto un contrato nacional, de dcho interno para nosotros, es un contrato
extranjero para un juez francs y viceversa.
Para el DPr interno un contrato es internacional cuando el lugar de celebracin y el de cumplimiento se encuentran
en estados diferentes.
EJ: Es irrelevante para nuestro dcho la nacionalidad, pues si un alemn compra en una feria uvas chilenas a un
verdulero italiano estamos en presencia de un contrato estrictamente nacional. Tambin es irrelevante, en principio el
domicilio, aunque subsidiariamente esta determina el carcter internacional de un contrato cuando se ignora el lugar
de cumplimiento de una prestacin. En el ej anterior, el contrato se internacionalizara si las uvas debieran ser
entregadas en Alemania.
En la Jurisprudencia Nacional encontramos un caso que califica de internacional un contrato extranjero por el solo
hecho de tener que demandar en un estado diferente al estipulado. Las partes haban celebrado un contrato de mutuo
en la ciudad de Nueva York declarado aplicable ese dcho y establecido como lugar de pago a Nueva York. Dicho
prstamo fue documentado en 5 pagare con vencimientos escalonados que al momento de la celebracin, la
prestamista, se domiciliaba en Panam y el prestatario en BsAs. Ante el incumplimiento la prestamista demando a la
sucesin del mutuario en la cuidad de BsAs, en virtud del fuero de atraccin del sucesorio. La demandada opuso
excepcin de prescripcin por aplicacin del dcho de Nueva York y el tribunal hizo lugar a la misma. Sostuvo que la
prescripcin extintiva de las acciones personales se rige por la ley a la que las obligaciones correlativas estn sujetas
(art 51 del Trat Dcho Civ nter de Montevideo). Expresa tambin que los jueces estn obligados a aplicar el dcho
extranjero como lo establece la Convencin sobre Normas Generales de DPr.
Para la Convencin de La Haya el domicilio de las partes determina el carcter internacional del contrato.
Para la Convencin de la ONU de 1974 sobre prescripcin en materia internacional de mercaderas, considera a un
contrato internacional, cuando al tiempo de su celebracin el comprador y vendedor tuvieran sus establecimientos en
estados diferentes, en su defecto se tendr en cuenta su residencia habitual.
La Corte de Casacin Francesa ha considerado desde el punto de vista econmico, que un contrato es internacional
cuando estn en juego los intereses de contenido internacional o cuando traspasa el cuadro de la economa interna.
UTONO1I DE ! "O!UNTD/
La autonoma de la voluntad es la que exterioriza el inters de las partes, pues el lugar de celebracin del contrato
puede ser casual y las prestaciones ser reciprocas y tener diferentes lugares de cumplimiento, as como el domicilio y
la nacionalidad de las partes tambin pueden ser diferentes, y elegir una sola ley aplicable al contrato que mejor se
adapte a sus necesidades. Solo cuando las partes no elijan un dcho aplicable entran a funcionar las normas
indirectas. Debemos recordar que la ley aplicable al contrato no inclu#e ni la capacidad, ni la ,orma, que se rigen por
las normas indirectas a ellas aplicables.
La mayora de las legislaciones aceptan la autonoma de la voluntad normando en forma subsidiaria para el supuesto
de falta de eleccin del derecho aplicable y se discute en doctrina si el contrato es integral y fuente de derecho
cuando excluye todo ordenamiento jurdico como marco de referencia.
Esta discusin doctrinaria dio origen a un fallo de la Corte de Casacin Francesa (1950). La Societe de Messageries
Maritimes emiti en 1927 en Canad un emprstito a pagar en ese pas en moneda oro o en Holanda en florines. El
emprstito colocado en Holanda dio origen a la contienda jurdica cuando una ley canadiense, prohibi en 1937, las
clausulas valor oro y la deudora pretendi liquidar el capital y los intereses en dlares billetes, haciendo soportar a los
acreedores los efectos inflacionarios. Los acreedores holandeses demandaron el pago alegando que la Gold Clause
Act de 1937 no afectaba el convenio entre las partes.
El tribunal del Sena y la Corte de Paris hicieron lugar a la demanda, diciendo que el contrato internacional no est
necesariamente ligado a la legislacin de un pas determinado, siendo aplicable con prescindencia de toda ley cuando
- UNNE -
las partes no convinieron la aplicacin supletoria de un derecho estatal. La Corte de Casacin declaro que todo
contrato necesariamente est conectado a la ley de un estado, aunque no revoco la decisin, y resolvi que la ley
canadiense de 1937 de orden pb interno, poda ser dejada de lado por la convencin y que ello no era contrario
orden pblico internacional.
Segn Goldschmich acepta la posibilidad de que las partes contraten sin sujecin a ningn derecho positivo
determinado. El fundamento de esta autonoma de la voluntad radica en el derecho natural y reconoce como nico
limite el orden publico internacional del tribunal.
Si las partes no hubieran elegido el derecho aplicable, o si su eleccin resultara ineficaz, el contrato se regir por el
derecho del estado con el cual tenga los vnculos ms estrechos teniendo en cuenta los elementos objetivos y
subjetivos que se del contrato.
E!ECCION PER1ITID
Las partes son libres de elegir cualquier derecho, aun un derecho neutral.
Se discute en la doctrina y jurisprudencia internacionales si se requiere que exista alguna conexin con el derecho
elegido por las partes.
La Convencin de Roma establece dicho sistema.
La Arg ratifico la Convencin de La Haya sobre la ley aplicable a la Compraventa nternacional de Mercaderas, que
admite la autonoma de las partes. El acuerdo deber ser expreso o quedar manifiesto en el contrato y de la conducta
de las partes, contemplada en su conjunto.
La eleccin se podr limitar a una parte del contrato (art7).
La eleccin debe ser de un derecho en vigor, y no se puede pactar la aplicacin del derecho romano, como tampoco
congelar el derecho de un pas en el momento de la firma del contrato, estableciendo su aplicacin en ese Estado sin
sus posibles modificaciones. Se garantiza de esta manera que el contrato est enmarcado en un sistema jurdico
global con soluciones para todo posible conflicto futuro.
Sin embargo si las partes quieren incorporar una norma del derecho romano o de un derecho en su redaccin actual
sin sus futuras modificaciones pueden hacerlo incorporndolas como clausulas del contrato, es decir, primero se
aplicaran estas y recin luego el dcho aplicable entra a jugar nicamente en forma subsidiaria en aquellas cuestiones
no previstas contractualmente.
Las partes pueden declarar aplicable distintos dchos a distintas partes del contrato (dpecage) y de comn acuerdo,
modificar el dcho aplicable o pactar este con posterioridad a la celebracin del contrato.
E!ECCION RE! O HIPOTETIC
La eleccin del derecho extranjero puede ser Real o Hipottica.
La Elecci?n Real a su vez puede ser E/presa o %acita. La e/presa surge de una clausula del contrato, la tacita se
infiere de la redaccin del mismo. Ej de eleccin real tacita son: a) remisin a los usos y costumbres de un dcho
determinado; b) utilizacin de formularios o contratos tipos o de adhesin redactados conforme a un determinado
derecho; c) idioma.
La Convencin nteramericana sobre Derecho Aplicable a los Contratos de 1994, establece que el contrato se rige por
el derecho elegido por las partes en forma expresa y en caso de ausencia del acuerdo expreso, debe desprenderse
en forma evidente de la conducta de las partes y de las clausulas en su conjunto. Dicha eleccin puede referirse a la
totalidad del contrato o a una parte del mismo.
La Corte Suprema de los EEUU en el caso The Bremen c/Zapata Off-Shore Co, decidi que la clausula de eleccin
del tribunal en un acuerdo sobre remolque martimo, era vlida aun cuando se elega un tribunal ingles sin conexin
con la transaccin.
En la Elecci?n Hi4ot6tica, no estamos en presencia de una voluntad real de las partes, sino que interpretamos lo que
las partes hubieran elegido en el supuesto de haber acordado.
La Conv de Roma de 1980 en su art 4 aplica en ausencia de eleccin la ley del pas con el que el contrato presenta la
relacin ms estrecha.
La Conv nteramericana sobre dcho aplicable a los contratos internacionales de 1994 en el art 9 expresa: "Si las
partes no hubieran elegido el dcho aplicable o si su eleccin resultara ineficaz, el contrato se regir por el dcho del
Estado con el cual tenga los vnculos ms estrechos.
El tribunal tomar en cuenta todos los elementos objetivos y subjetivos que se desprendan del contrato para
determinar el derecho del Estado con el cual tiene vnculos ms estrechos. Tambin tomar en cuenta los principios
generales del dcho comercial internac aceptados por organismos internacionales.
Se puede entender que con respecto a la voluntad hipottica es la ley del lugar del cumplimiento del contrato, o el
derecho que menos perturbe la relacin entre las partes. No se trata de averiguar las intenciones subjetivas
hipotticas de las partes, sino de balancear los intereses en juego en forma objetiva.
Cuando no se puede establecer la voluntad real (expresa o tacita) ni la voluntad hipottica, se aplica las normas de la
lex fori, ya que ningn contrato puede estar aislado ni ser autosuficiente.
Pero si la voluntad real o hipottica se puede conocer, se aplica el dcho elegido aun en el supuesto de resultar nulo el
contrato.
Si el acuerdo subsiste, las partes pueden celebrar un nuevo contrato enmarcado en una legislacin que le otorgue
validez. Contrariamente a esta solucin, la ley de DPr de Quebec de 1991 establece que cuando la ley elegida
invalida el acto, se aplicar la ley del Estado que presente los vnculos ms estrechos con el caso (art 3112).
Es importante dejar sentado que cuando se elige un dcho determinado se elige el dcho interno material y no el DPr
de ese ordenamiento jurdico, motivo por el cual no se puede dar el reenvo.
! PRESTCION CRCTERISTIC
Es atribuible al profesor suizo Schnitzr, de acuerdo con ella en los contratos sinalagmticos con lugares de
cumplimiento sometidos a legislaciones diferentes hay que atenerse al lugar del cumplimiento de la Prestacin
Caracterstica. Ej: en un contrato de compraventa de mercaderas, la prestacin caracterstica es la entrega de la
mercadera y no la del dinero. El lugar del cumplimiento de la entrega de la prestacin caracterstica determina la ley
aplicable al contrato en su totalidad. Se establece el centro de gravedad del negocio de manera artificial en el
domicilio de la parte obligada a entregar lo caracterstico. Cuando se prioriza el lugar de la entrega de la mercadera
sobre el lugar de la entrega del dinero, se est favoreciendo al empresario sobre el consumidor.
Esta teora es de aplicacin imposible en las permutas, contratos de distribucin.
TRTDO DE 1ONTE"IDEO
- UNNE -
Los tratados de Derecho Civil nternacional de Montevideo aplican a los contratos, siguiendo a Savigny, la ley del
lugar de su cumplimiento.
Los Tratados de 1889 no admiten la autonoma de la voluntad en forma tcita; los de 1940, en forma expresa
(Protocolo Adicional, art. 5), pero sin embargo al remitir al dcho del lugar del cumplimiento, remiten al DPr y se puede
dar el reenvo. Es que la eleccin de las partes determina la seleccin de una ley interna aplicable, mientras que la
norma de colisin por su propia naturaleza no indica la ley interna sino que remite a la ley del lugar del cumplimiento
que a su vez puede remitir a un tercer derecho.
La ley del lugar de celebracin del contrato se utiliza en los tratados en forma subsidiaria (1889: art. 35; 1940: art. 40).
DERECHO R0ENTINO
El Dcho Arg reconoce la autonoma de la voluntad aun cuando no existe una norma legal especfica, pues el art 1197
del CC se refiere a la facultad de las partes de contratar libremente dentro del marco del dcho arg. Goldschmidt
entiende que en nuestra materia la aceptacin de la autonoma interna lleva implcita la aceptacin de la autonoma
conflictual.
rt --MQ/ -as convenciones hechas en los contratos ,orman para las partes una regla a la cual de!en someterse
como a la le# misma.
En ausencia de eleccin del derecho aplicable se hallan en los art 1205 y ss. del CC.
rt -()L/ -os contratos hechos ,uera del territorio de la *ep, sern ju2gados, en cuanto a su valide2 o nulidad, su
naturale2a # o!ligaciones .ue produ2can, por las le#es del lugar en .ue hu!iesen sido cele!rados.
rt -()U/ E/cept3ense del art anterior a.uellos contratos .ue ,uesen inmorales, # cu#o reconocimiento en la
*ep3!lica resultase injurioso a los derechos, intereses o conveniencias del Estado o de sus ha!itantes.
rt -()Q/ -os contratos hechos en pa(s e/tranjero para violar las le#es de la *ep, son de ning3n valor en el territorio
del Estado, aun.ue no ,uesen prohi!idos en el lugar en .ue se hu!iesen cele!rado.
rt -()*: -os contratos hechos en la *ep para violar los derechos # las le#es de una nacin e/tranjera, no tendrn
e,ecto alguno.
Cuando el contrato internacional no tiene contacto con la Arg, pues el lugar de su celebracin y el lugar de su
cumplimiento se encuentran en terceros pases, se aplica la ley del lugar de su celebracin si este fuere conocido.
Los contratos con contacto argentino en los que se conoce tanto el lugar de celebracin como el de cumplimiento y
una de ellos se encuentra en el pas se rigen por la ley del lugar de su cumplimiento, art 1209-1210.
rt -()M/ -os contratos cele!rados en la *ep o ,uera de ella, .ue de!an ser ejecutados en el territorio del Estado,
sern ju2gados en cuanto a su valide2, naturale2a # o!ligaciones por las le#es de la *ep3!lica, sean los
rt -(-)/ -os contratos cele!rados en la *ep para tener su cumplimiento ,uera de ella, sern ju2gados, en cuanto a
su valide2, su naturale2a # o!ligaciones, por las le#es # usos del pa(s en .ue de!ieron ser cumplidos, sean los
Los contratos celebrados entre presentes y en los que se conocen el lugar de su celebracin y se ignora el de su
cumplimiento se rigen por la ley del lugar de celebracin (art 1205), exista o no el contacto con la argentina.
Los contratos celebrados entre ausentes sin lugar de celebracin determinado pero con lugar de cumplimiento
conocido se rige por la ley del lugar de cumplimiento, tengan o no contacto argentino art 1214-1215-1216.
rt -(-D/ Si el contrato ,uere hecho entre ausentes por instrumento privado, ,irmado en varios lugares, o por medio
de agentes, o por correspondencia epistolar, sus e,ectos, no ha!iendo lugar designado para su cumplimiento, sern
ju2gados respecto a cada una de las partes, por las le#es de su domicilio.
rt -(-L/ En todos los contratos .ue de!en tener su cumplimiento en la *ep, aun.ue el deudor no ,uere domiciliado,
o residiere en ella, puede, sin em!argo, ser demandado ante los jueces del Estado.
rt -(-U/ Si el deudor tuviere su domicilio o residencia en la *ep # el contrato de!iese cumplirse ,uera de ella, el
acreedor podr demandarlo ante los jueces de su domicilio, o ante los del lugar del cumplimiento del contrato, aun.ue
el deudor no se hallase all(.
DERECHO EGTRN7ERO
La Ley de DPr de Quebec de 1991, Art 3111 dice que loa actos jurdicos son regidos por la ley designada expresa o
tcitamente. Se permite expresamente designar la ley aplicable a la totalidad o una parte del acto jurdico y a falta de
eleccin el tribunal aplicara la ley que presenta el vinculo ms estrecho (Art 3112) que se presume que es en el cual
tiene la residencia la persona que ha de cumplir la prestacin caracterstica o tratndose de la actividad de una
empresa, donde esta tenga su establecimiento (art 3113).
Cuando la norma elegida invalide el acto jurdico, se aplicara la ley que presenta el vnculo ms estrecho.
En Alemania, el CC de 1986 establece que el contrato se rige por la ley elegida por las partes y la eleccin puede ser
expresa o tacita y referida a todo o parte del contrato y puede ser modificada por las partes para el futuro. A falta de
eleccin se rige por la ley del pas con el cual el contrato o parte del mismo presente los vnculos ms estrechos.
En Suiza se acepta la autonoma de la voluntad permitiendo la eleccin expresa o tacita. Esta puede ser modificada y
retroactiva al momento de la celebracin del contrato dejando a salvo los dchos de terceros. A falta de eleccin se
aplica la ley que presenta el vinculo ms estrecho con el contrato y se entiende por tal la ley del estado en que el
obligado a la prestacin caracterstica tenga su residencia habitual o establecimiento.
El Mxico los contratos se rigen por el dcho del lugar en donde deban ejecutarse a menos que las partes hubieran
designado vlidamente la aplicacin de otro derecho.
El Venezuela las obligaciones convencionales se rige por el dcho establecido por las partes y a falta de indicacin
valida se rigen por el dcho con el cual se encuentren ms directamente vinculadas y para ello el tribunal tomara en
cuenta todos los elementos objetivos y subjetivos que se desprendan del contrato para determinar ese derecho.
ORDEN PV,!ICO
La eleccin de un dcho para su aplicacin al contrato comprende la totalidad del mismo, incluye las disposiciones
dispositivas y las normas coactivas. Estas ltimas integran el orden publico interno del ordenamiento jurdico elegido
que junto con las normas dispositivas le dan un marco jurdico al contrato.
La Convencin de La Haya sobre la ley aplicable a los contratos de compraventa internac de mercaderas establece
que la aplicacin de una ley designada en la convencin solo podr ser impugnada cuando sea manifiestamente
incompatible con el orden pblico.
- UNNE -
La Convencin de Roma establece que el dcho elegido no debe ser contrario a las leyes de polica. Las disposiciones
imperativas o leyes de polica son aplicables en virtud de un vnculo territorial con el lugar de cumplimiento
La Cm Comercial de la Capital aplic las leyes de polica extranjeras, asimilndolas a la causal de fuerza mayor
sobreviniente, resolviendo que habindose celebrado el contrato de compraventa de hojalata FOB de cumplimiento
imposible, por mediar un Dec del Poder Ejecutivo del pas en el cual resida el vendedor prohibiendo la exportacin de
aqulla, el hecho de que el comprador, que se haba reservado el dcho de indicar el vapor (barco) en el cual deba
cargarse, lo hiciera sealando uno que no arrib a aquel puerto, no autoriza al vendedor para demandarlo por
cumplimiento de dicho contrato, ya que, aun en el caso de que el vapor hubiese llegado, no hubiera podido embarcar
la mercadera por falta de permiso de exportacin.
El orden publico internacional se encuentra en materias de contratos de trabajo, locacin de inmueble para vivienda,
normas de proteccin al consumidor y mantenimiento de la competencia, y la ejecucin de un contrato puede resultar
imposible en virtud de disposiciones aduaneras o de control de cambios, el estado del lugar de la ejecucin es
competente para regular la importacin y la exportacin.
Las partes pueden, pues, elegir libremente el dcho que regular el contrato, pero el tribunal debe aplicar su propio
orden pb internacional # puede aplicar el orden pblico internacional extranjero.
Favor Ne$otii/ las partes pueden elegir una ley aplicable a su contrato que lo anule. Dos posiciones pueden ser
asumidas al respecto: se puede presumir que las partes han entendido concluir un contrato valido y descartar la
nulidad o por el contrario, aceptar el dcho elegido por las partes y anular el contrato.
Firsching nos explica las distintas posiciones: en el sistema de Savigny se consideraba que las partes haban elegido
un derecho con la condicin de que ste no anulara el contrato mismo, pues partes sensatas no querran ese
resultado.
Raape expres la posicin contraria, sosteniendo que la le2 ,ori no permite la autonoma de la voluntad para que las
partes concierten un contrato vlido, sino para permitirles conocer su posicin.
Battifol contradice sosteniendo que es ridculo para un sistema realista o positivista anular en nombre de la voluntad
de las partes aquello que stas quieren hacer.
Dentro de este contexto nuestro Cod Civ expresa en el art 14 inc 4 (que no se aplica en materia matrimonial, de
filiacin ni dcho sucesorio)
rt -D: -as le#es e/tranjeras no sern aplica!les =.Cuando las le#es de este cdigo, en colisin con las le#es
e/tranjeras, ,uesen ms ,avora!les a la valide2 de los actos.
En relacin con esta norma, Goldschmidt manifiesta que tiene una considerable extensin cuando el negocio de
ndole patrimonial tiene un contacto arg: se aplica tanto a las capacidades de derecho y de hecho de las partes,
convalida defectos formales y la validez intrnseca.
Esta solucin fue receptada por la Cm de Apelac en lo Comercial cuando en 1981 las partes celebran en BsAs un
contrato de compraventa de las acciones de Bodegas y Viedos Gargantini SA entre los actores y St. August
Eeinhandel Gnbh, domiciliada en Alemania, nversora beroamericana SA domiciliada en Panama y A/S Skjoeld
Burne, domiciliada en Dinamarca como compradores.
La sentencia aplica dcho arg por considerar contrato nacional y expresa que la violacin de las normas administrativas
extranjeras es inoponible a los vendedores, por ser terceros contratantes de buena fe. No se pronuncia acerca de la
capacidad, pero se dice que en caso de duda ha de prevalecer la vigencia del negocio, no siendo posible destituir
defectos a un acto jurdico con meros indicios.
,.- CO1PR"ENT INTERNCION!.
Es una especie, dentro del gnero contratos internacionales.
CO1PETENCI INTERNCION! : !E: P!IC,!E.
Respecto de las clausulas de prrroga de jurisdiccin incorporadas a un contrato internacional, en principio se puede
sostener, que el dcho aplicable al contrato rige la validez del acuerdo de prrroga, sin embargo a veces la
determinacin de la leI contractus puede resultar una cuestin opinable, por ello se debe considerar como
insoslayable la aplicacin de la ley que habr de conocer en la causa (sea o no el designado), pues de l depende
considerarse competente. En ese orden de ideas la ley 23720 aprobatoria de la Convencin sobre Reconocimiento y
Ejecucin de Sentencias establece la posibilidad de la prorroga de jurisdiccin en asunto exclusivamente patrimonial.
Las clausulas de prrroga de jurisdiccin que reconoce su fundamento en la necesidad de favorecer el comercio
internacional y los trminos del intercambio han de ser admitidas como vlidas cuando se ajustan a los preceptos
establecidos por las reglas generales del consentimiento, aplicadas a la naturaleza general de este tipo de pactos. Por
ende, la' sola circunstancia de que la clusula que instrumenta el acuerdo de prrroga se halle incorporada a
"clusulas predispuestas" o a un "contrato formulario" o "tipo", no basta para desvirtuar la eficacia de la prrroga, sino
que se deber determinar si existe una irrazonable disparidad del poder negociador que permita invalidar el
consentimiento dado.
Respecto de la validez de la prrroga de jurisdiccin inserta en facturas "pro forma" enviadas por la vendedora a la
compradora, se debe considerar que dichos instrumentos podran ser no idneos para contener una clusula de esa
ndole si se probase que se trata de una manifestacin unilateral que no obliga a la contraparte.
PERFECCION1IENTO DE! CONTRTO.
La CSJN considero que tratndose de una operacin de exportacin en la que una parte hace una oferta por carta y
manifiesta que solo se considerara aceptada en el momento de recibir la confirmacin, la remisin de un telex por un
tercero (banco) a los fines de financiar la operacin no puede ser considerada como aceptacin en los trminos del art
1145 del CC.
rt. --DL/ El consentimiento puede ser e/preso o tcito. Es e/preso cuando se mani,iesta ver!almente, por escrito, o
por signos ine.u(vocos. El consentimiento tcito resultar de hechos, o de actos .ue lo presupongan, o .ue autoricen
a presumirlo, e/cepto en los casos en .ue la le# e/ige una mani,estacin e/presa de la voluntad0 o .ue las partes
hu!iesen estipulado, .ue sus convenciones no ,uesen o!ligatorias, sino despus de llenarse algunas ,ormalidades.
La cuestin se suscito con motivo de un contrato de compraventa de carne ofrecida por la actora a una empresa
chilena el 20/07/1966. El 08/08/1966 el Bco de Crdito de Chile curso un telex a su corresponsal en BsAs solicitando
la apertura de un crdito documentario irrevocable a favor de la vendedora. Dos das despus, el 10, se hizo efectiva
la cobertura del crdito por el Banco Central, fecha en la cual la compradora remiti a la vendedora la carta de
aceptacin. Pero el 09/08 el Banco Central devalu la moneda arg con relacin al dlar estadounidense, liquidando la
- UNNE -
operacin al cambio del 08/08. La compradora demando peticionando la liquidacin de la divisa al cambio vigente del
10/08, y la CSJN hizo lugar a dicha demanda por los fundamentos reseados.
1ODIFICCIHN.
Cuando un contrato es precedido por largas negociaciones, que le sirven de antecedente y eventualmente de
elementos para su interpretacin, se puede aceptar que el contrato qued celebrado verbalmente antes de su
formalizacin por escrito. Pero evidentemente, toda disposicin anterior divergente de las clusulas escritas quedaron
sin efecto por la voluntad de las partes expresada por escrito.
O,!I0CIONES RECIPROCS.
El contrato de compraventa internacional celebrado bajo clausula CF (costo y flete) conforma una variable de la
compraventa CF (costo, seguro y flete) que restringe la prestacin del vendedor a la entrega de la mercadera con
flete pagado hasta el lugar de destino.
Si el contrato de compraventa internacional ha sido celebrado bajo la modalidad CF, el vendedor cumple su obligacin
entregando la mercadera a bordo, pagando el flete a destino y haciendo entrega de la documentacin respectiva, en
tanto el comprador carga con los riesgos del trasporte.
El embarque de mercadera bajo la modalidad CF, importa su entrega al comprador, trasmitindole la propiedad, de
modo que el riesgo por prdida o deterioro es a su cargo desde dicho momento. En la venta CF se presume que la
calidad de la mercadera, al ser embarcada, se ajustaba al contrato. Sentado ello, si luego del pago o aceptacin de la
letra el comprador comprueba que la calidad no es la convenida, puede accionar contra el vendedor, pero debe
desvirtuar la presuncin establecida en favor de este ltimo, demostrando que el deterioro de las mercaderas
obedece a causas anteriores al embarque.
El art 67 inc.1 de la Convencin de Viena establece que cuando el vendedor se limita a entregar una mercadera a un
transportista y trasmitiendo el riesgo mediante la entrega de dicha mercadera. Ello implica que el comprador es quien
debe afrontar los riesgos durante el periodo en los cuales los efectos son transportados, pues aqu el comprador se
encuentra en una situacin ms ventajosa que el vendedor para reclamar una indemnizacin del transportista o de la
compaa aseguradora.
Con respecto a la clausula FOB la obligacin del vendedor de entregar la mercadera es a bordo del buque e implica
que corren por su cuenta todos los gastos necesarios a tal fin, excepto la visacin consular que no es requisito para el
embarque sino para la descarga e introduccin de las mercaderas del pas de destino por la cual estos aranceles
estarn a cargo del comprador.
PRESTCIHN CRCTER9STICS.
De conformidad con lo dispuesto por los Arts. 1215-1216, C.C. arg, cabe declarar incompetentes a los tribunales
argentinos para conocer en el litigio referido a un contrato de compraventa de mercadera con clusula FOB en un
puerto italiano, pues la prestacin caracterstica se cumple con la entrega de la mercadera a bordo de un buque en
talia.
rt -(-L: En todos los contratos .ue de!en tener su cumplimiento en la *ep, aun.ue el deudor no ,uere domiciliado,
o residiere en ella, puede, sin em!argo, ser demandado ante los jueces del Estado.
rt -(-U: Si el deudor tuviere su domicilio o residencia en la *ep, # el contrato de!iese cumplirse ,uera de ella, el
acreedor podr demandarlo ante los jueces de su domicilio, o ante los del lugar del cumplimiento del contrato, aun.ue
el deudor no se hallase all(.
La ley aplicable a un contrato con prestaciones recprocas fue materia de decisin en el Trib Fed alemn el
22/09/1971.
En el caso, un fabricante alemn convino con un comerciante francs que este ltimo distribuira en forma exclusiva
en Francia los productos del primero. Contra cada pedido de mercadera, el fabricante enviaba su conformidad con
trascripcin de las condiciones grales de entrega, entre ellas una clusula de competencia de los tribunales del
fabricante. Con motivo del incumplimiento del convenio de exclusividad, el comerciante retuvo pagos al fabricante,
interponiendo ste demanda ante los tribunales alemanes de su domicilio. El comerciante francs consider invlida
la clusula atributiva de competencia. El Tribunal Federal alemn decidi que la validez de la clusula deba ser
resuelta por aplicacin del derecho francs. Fundament su decisin explicando que no era posible determinar la ley
elegida por las partes por medio de su voluntad real o hipottica aplicable a todo el contrato. Por ello, tratndose de
obligaciones recprocas, la ley del lugar del cumplimiento de la obligacin de cada parte determina sus obligaciones.
Con este fallo se abandona el concepto de la prestacin caracterstica para priorizar el lugar de cumplimiento de cada
obligacin. Decidir as implica apartarse de la ley nica del contrato que al inicio del negocio se conoce o puede
conocerse.
CO1PR"ENT INTERNCION! DE 1RCDERISF CON"ENCIHN DE "IEN DE -M*).
Entro en vigor en 1988 y ha sido adoptada por 59 estados pates, no distingue entre contratos civiles y comerciales,
regula exclusivamente la formacin del contrato de compraventa y los derechos y obligaciones del vendedor y
comprador. No concierne la validez del contrato ni los efectos del mismo sobre la propiedad de las mercaderas
vendidas, tampoco se aplicara a la responsabilidad del vendedor por la muerte o lesiones corporales causadas,
admite la autonoma de la voluntad y sus disposiciones se aplican en su defecto, adems esta convencin admite que
las partes sustraigan todo o parte del contrato a su normativa.
B1,ITO DE P!ICCIHN.
Establece la convencin, que se aplicara a los contratos de compraventa de mercaderas entre partes que tengan sus
establecimientos en estados diferentes, cuando estos sean estados contratantes o tambin cuando las normas del
DPr prevean la aplicacin de la ley de un estado contratante.
La ley 22.765, ratificante de esta convenio, establece en su art 1.1 que se aplicara a los contratos entre partes que
tengan sus establecimientos en estados diferentes: a) cuando estos estados hayan suscripto la convencin, o cuando
b) las reglas de DPr prevean la aplicacin de la ley de un estado contratante.
Dicha convencin se aplica no solamente entre los 59 estados contratantes, sino tambin con estados no contratantes
cuando la norma indirecta remite a la ley aplicable de un estado parte, para que se apliquen las normas de esta
convencin.
Se aplica a compraventas civiles o comerciales y quedan excluidas expresamente las compraventas de mercaderas
compradas para uso personal, familiar o domestico, en subastas, ventas judiciales, valores mobiliarios, buques,
aeronaves, etc.
- UNNE -
Por lo pronto se consideran compraventa (art3) los contratos de suministro de mercadera que hayan de ser
manufacturadas o producidas, a menos que la parte que las encargue asuma la obligacin de proporcionar una parte
sustancial de los materiales necesarios. No se aplicara a los contratos en los que la parte principal de las obligaciones
de la parte que proporcione las mercaderas consista en suministrar mano de obra o prestar otro servicio.
INTERPRETCIHN INTERNCION!.
El art 7 expresa que en la interpretacin de la misma se tendr en cuanta su carcter internacional y la necesidad de
promover la uniformidad de su aplicacin y la observancia de la buena fe y supletoriamente se aplicaran los principios
generales en que se basa la convencin. Adems se tienen en cuenta la intensin de las partes, los usos y practicas
(art 8 y 9).
FOR1. FOR1CIHN DE! CONTRTO. 1ODIFICCIHN : EGTINCIHN.
No estn sujetos a formalidad alguna pero el estado contratante o el mismo contrato pueden exigir que se haga por
escrito, comprensivo del telegrama y telex (art 11-13).
Con respecto a la oferta y aceptacin, la convencin establece que surtir efecto cuando llegue al destinatario si es
irrevocable o hasta su aceptacin (art 14-15).
El contrato se perfecciona cuando surta efecto la aceptacin de la oferta conforme a lo dispuesto en el art 23, adems
establece la necesidad de comunicar a la otra parte la declaracin de resolucin por un incumplimiento esencial
(art25-26).
O,!I0CIONES DE !S PRTES.
La convencin suple la falta de indicacin del lugar de cumplimiento de la obligacin (art 31-34) y de la conformidad
de la recepcin (art 35-44). Otorga plazos ms amplios para que el comprador pueda examinar la mercadera y
efectuar reclamo que nunca excedern un plazo mximo de 2 aos desde la recepcin.
La convencin no exime al vendedor del cumplimiento cuando circunstancias imprevisibles han alterado la situacin
econmica tornando excesivamente onerosa la obligacin y en esto se diferencia del dcho arg interno.
INDE1NIOCIHN DE D[OS : PER7UICIOS.
Por incumplimiento de contrato comprender el valor de la prdida sufrida y el de la ganancia dejada de obtener por la
otra parte como consecuencia del incumplimiento. La parte que invoque el incumplimiento del contrato deber adoptar
todas las medidas que sean razonables para reducir la perdida y el lucro cesante resultante del incumplimiento
(art77).
C.- CONTRTO DE TRNSPORTE #4ersonas-cosas+
C!IFICCIHN
La Convencin de Varsovia de 1929 califica como transporte internacional, el transporte en el cual el punto de partida
y el punto de destino estn situados en territorios de dos partes contratantes, o en territorios de una sola, si hay
alguna escala prevista en el territorio de otro Estado, aunque no sea contratante.
La misma Convencin define, como categora dentro del trasporte areo, el trasporte sucesivo, que puede ser de pers
o de mercaderas.
Sobre la base de lo establecido en el art. 30 de la Convencin de Varsovia y el Art 151 de Cd Aeronutico, cabe
considerar que, en caso de haberse concertado un contrato de trasporte areo sucesivo de personas, el viajero slo
estar habilitado a reclamar el resarcimiento de daos y perjuicios causados en el trasporte areo en relacin con el
porteador que hubiere efectuado el trasporte en el cual se produjo el accidente, ya que dicha norma no autoriza a
formular reclamo contra la compaa emisora del billete.
El Trat de Dcho de la Naveg Com de Montevideo de 1940, Art 25 establece que los contratos de fletamento y de
trasporte de mercaderas o de personas que tengan por objeto esos trasportes, entre puertos de un mismo Estado, se
rigen por sus leyes, cualquiera que sea la nacionalidad del buque. Cuando los mismos contratos deban tener su
ejecucin en alguno de los Estados, se rigen por la ley vigente en dicho Estado (art. 26). Se entiende por lugar de
ejecucin el del puerto de descarga de la mercadera o desembarco de las personas (art. 26). Las disposiciones sern
aplicables a la navegacin fluvial, lacustre y area (art. 43).
La Cmara Federal resolvi que cuando se demanda indemnizacin derivada de un contrato de trasporte celebrado
en BsAs entre una compaa de aeronavegacin y una persona domiciliada en esta ciudad, quien deba ser
trasportada en viaje de ida y vuelta hacia Asuncin del Paraguay y desde sta nuevamente a BsAs (viaje redondo, sin
interrupcin), no corresponde aplicar la Convencin de Varsovia, invocada por las partes, sino el art. 1209 del Cd
Civ, habida cuenta de que tanto el lugar de celebracin como el de cumplimiento estn en la ciudad de BsAs, lugar del
domicilio de ambas partes.
Con respecto a la responsabilidad del transportista, la Corte Suprema ha decidido que la indicacin de la escala en la
carta de porte es un requisito esencial aun en el carcter internacional del contrato resulte evidente en atencin al
punto de partida y destino, esto lo aplico la Cm Federal Civil y Comercial sobre un caso de sobreventa de pasajes, la
ley arg por ser la ley del lugar de cumplimiento del viaje de vuelta.
RIES0OS DE! TRNSPORTE
El transportista corre con los riesgos normales de la expedicin, y la expropiacin de mercaderas en destino no
puede considerarse comprendidas para cubrir los daos que se produzcan durante el mismo. La CSJN resolvi que
resulta improcedente tender a los planteos relativos a la falta de protesta y al limitacin de la responsabilidad
contenidos en la convencin de Varsovia si los mismos no han sido deducidos en la etapa procesal oportuna por la
trasportista demandada que incurri en rebelda, aqu se aplico el dcho procesal argentino.
7URISDICCIHN R0ENTIN EN UN CONTRTO SIN CONTCTO R0ENTINO
La actora, una SRL domiciliada en Hamburgo (Alemania), importo una partida de arroz que fue embarcada en Corea a
bordo del buque Pavio el 23/11/1973; al momento del desembarco la carga presento daos y averas producidos por
el agua. Estando en buque Pavio en el puerto de Bs. As., la actora solicito y obtuvo un embargo preventivo y la
interdiccin de salida del navo. Otorgadas las garantas, la interdiccin fue levantada. Al ordenar el tribunal el traslado
de la demanda, la demandada opuso excepcin de incompetencia de la justicia argentina. La CSJN decidi que la
jurisdiccin internacional argentina es concurrente aplicando el art 612 de la Ley 20.094 de Navegacin.
- UNNE -
Como bien razona Goldschmidt, la actora debi haber deducido la demanda en Alemania; ello habra sido adecuado.
El art 614 de la 20.094 contempla el caso de transporte con destino argentino o demandados domiciliados en la
argentina. El art 612 establece que los tribunales nacionales son competentes para entender en todo juicio en que sea
parte un propietario o armador de un buque de bandera extranjera, en los casos que, segn esta ley, puede ser
embargado. El art 614 dispone que los tribunales nacionales son competentes para conocer en los juicios derivados
de los contratos de utilizacin de los buques cuando las obligaciones respectivas se deban cumplir en la argentina,
salvo que el actor opte por los tribunales del domicilio del demandado. En contratos de fletamento, transporte de
cargas o de personas, y en general, en todo contrato en que el transportador asuma la obligacin de entregar los
efectos en destino, es nula toda clausula que establezca otra jurisdiccin que la de los tribunales argentinos.
En el mbito del Mercosur, el I)cuerdo de %ransporte @ultimodal Internacional entre los Estados Partes del
@ercosurJ, se aplica a los contratos de transporte multimodal cuando el lugar en que el operador tome o entregue la
mercadera se encuentre en un estado parte. La responsabilidad del operador comienza cuando recibe bajo custodia
la mercadera y hasta su entrega al destinatario y lo obliga a extender un documento de transporte multimodal;
adems fija el plazo de prescripcin en 2 meses.
El acuerdo dispone que las controversias que surjan entre los estados parte como resultado de la aplicacin,
interpretacin o incumplimiento de las disposiciones contenidas en el mismo sern resueltas mediante negociaciones
tcnicas directas. En su defecto se aplicaran los procedimientos previstos en el sistema de solucin de controversias
vigente entre los estados parte del Tratado de Asuncin.
A partir de 1998 se encuentra vigente en nuestro pas la ley 24.921 sobre Transporte Multimodal de Mercaderas.
nteresante es constatar que esta ley, en principio, no admite la prorroga de jurisdiccin. En su art 41 establece que
en los contratos de transporte multimodal que se celebren para realizar un transporte en el mbito nacional y en los
contratos de transporte multimodal internacionales en los que el lugar de destino previsto est en jurisdiccin
argentina, es nula toda clausula que establezca otra jurisdiccin que la de los tribunales federales argentinos
competentes. Sin embargo, es vlido el sometimiento a tribunales o rbitros extranjeros si se acuerda despus de
producido el hecho generador de la causa.
UTONO19 DE ! "O!UNTD
La Cmara Federal Civil y Comercial entendi que en materia contractual las normas de colisin del DPr son
aplicables en forma subsidiaria para el supuesto en que las partes no hayan pactado el dcho que mejor se adapte a
sus necesidades.
PROTECCIHN DE! CONSU1IDOR
La globalizacin y creciente integracin de los mercados obliga a estudiar el rgimen jurdico de responsabilidad por
los productos; este rgimen se desarrolla en los EEUU dejando de lado el precedente ingles del S. XX Winterbottom
c/Wribht, segn el cual los vendedores de mercaderas no tenan ninguna responsabilidad (ni contractual ni
extracontractual) excepto con el comprador inmediato.
Dicho caso fue sobre la violacin de un contrato de mantenimiento de una carroza de correos por parte del
arrendador. El tribunal sostuvo que el incumplimiento en hacer las reparaciones no haca responsable al arrendador
ante el conductor lesionado al desplomarse la carroza.
La relacin contractual fue dejada de lado por la corte Suprema del estado de Nueva York en 1916 en el caso Mac
Pherson c/Buik Motor Co., permitiendo demandas de responsabilidad por negligencia del fabricante y del distribuidor.
Corresponde al consumidor el deber de demostrar la negligencia del fabricante. La Corte Federal alemana el 9/5/1995
tuvo que fallar en el caso en que una menor de 9 aos, que busco 2 botellas de vidrio con agua mineral del stano de
la casa de sus padres, apoyo las botellas para cerrar la puerta del stano, y al volver a levantarlas una de ellas
exploto, dandole un ojo. En la causa el tribunal hizo lugar a la demanda en virtud de la pericia tcnica, que
dictamino que una explosin espontanea de una botella de vidrio conteniendo agua mineral se puede producir como
consecuencia de una mnima rajadura en el vidrio. En el caso, el vidrio haba sido analizado, pudindose constatar la
posible rajadura. A pesar de ello la primera y segunda instancia haba rechazado la demanda argumentando que el
defecto de la botella, segn el dictamen, no hubiera podido ser constatado por el fabricante de acuerdo con el estado
de la ciencia y de la tcnica.
La Corte no tomo en cuenta el argumento del fabricante, que de haber existido una falla, se hubiera producido durante
el periodo de fabricacin, por no haber sido ello acreditado por la demandada. Tampoco considero causal eximente de
responsabilidad la imposibilidad de detectar el defecto.
El Uniform Commercial Code de los EEUU incorporo el concepto de la garanta implcita en virtud del cual el
fabricante garantiza la seguridad del producto a todo comprador.
D.- CONTRTO DE TR,7O

E!ECCIHN DE !S PRTES DE! DERECHO P!IC,!E
El DPr se caracteriza por estar integrado por normas de colisin que indican cual derecho es aplicable al caso. Sin
embargo, en materia contractual, estas normas se aplican subsidiariamente en el supuesto de no haber pactado las
partes el derecho aplicable. Podemos, en principio, afirmar que la autonoma de la voluntad rige en materia laboral.
La autonoma de la voluntad es la que en materia contractual exterioriza el inters de las partes, pues el lugar de
celebracin del contrato puede ser casual y las prestaciones ser reciprocas y tener diferentes lugares de
cumplimiento. Asimismo, el lugar de cumplimiento de la prestacin no incluye el lugar de los preparativos y la
ejecucin puede ser continuada. El domicilio y la nacionalidad de las partes tambin pueden ser diferentes.
Este principio debe ser aplicado en materia laboral, contemplando su compatibilidad con el carcter tuitivo del derecho
del trabajo.
!ey de Contrato de Tra2a5o NC ().QDD - rt 3/ !ey 4lica2le. Esta le# regir todo lo relativo a la valide2, derechos #
o!ligaciones de las partes, sea .ue el contrato de tra!ajo se ha#a cele!rado en el pa(s o ,uera de l0 en cuanto se
ejecute en su territorio.
La LCT, establece la aplicacin de la ley arg del lugar de ejecucin, reproduciendo el contenido del Art 1209 del CC.
Suprimi el ltimo apartado del art 3 de la anterior ley 20744, que estableca que la aplicacin de la ley del lugar del
cumplimiento, que poda ser aplicada aun de oficio. nstitua asimismo el ,avor operarii. Sin embargo, nada dice con
relacin a la facultad de las partes de elegir libremente su derecho, en lo que se ha de estar a las normas del derecho
comn. Nada obsta, pues, a que las partes puedan elegir el derecho aplicable.
- UNNE -
Sin embargo, parecera que aun despus de la reforma el limita sigue siendo el ,avor operarii, que sera una
manifestacin del orden pblica internacional argentino en una materia en que impera el principio in du!io pro
operario.
El principio de la autonoma de la voluntad fue aplicado a raja tabla por el tribunal de Zarate en el caso "Eiras Prez,
c/Techint Engmeenng Company SA ", cuando rechazo la demanda del actor contra la sucursal en BsAs de la
demandada. El actor, contratado en la Arg y sometido a un riguroso examen mdico, fue enviado a Venezuela, donde
enferm en razn de las condiciones insalubres de trabajo en caeras subterrneas. Repatriado a la Arg, promovi la
accin.
La demandada sostuvo que, como sucursal, no responde por la matriz, constituida en Panam, y que es aplicable la
ley del lugar del cumplimiento del contrato, Venezuela, y no la ley argentina del lugar de su celebracin. En el contrato
las partes se sometieron a la ley venezolana. El tribunal resolvi que la eleccin del dcho venezolano por las partes es
vlida en tanto no viola regla imperativa alguna, pero que ante la falta de prueba de su contenido por la parte actora,
la demanda debi ser rechazada. No considero que la ley elegida por las partes no era otra que la ley del lugar del
cumplimiento de la obligacin, a la que remite nuestra norma indirecta, y que no resolver de conformidad con esa ley
era denegar justicia.
IUS "RINDI INTERNCION!
La movilidad internacional del empleado ocasiona conflictos de leyes, pues si bien el contrato de trabajo puede estar
sometido a un dcho extranjero, se aplican las disposiciones locales de orden pblico, y en tal carcter, las
convenciones colectivas de trabajo.
La jurisprudencia de nuestros tribunales en demandas promovidas contra una sociedad constituida en el extranjero
que tenia registrado su domicilio en la Cap Fed fue admitida por la Cmara Nacional del Trabajo en 1961.
La Corte de Apelacin de Paris se expidi al respecto en un caso promovido por un empleado bancario contra la
sucursal del banco en Francia. El empleado, de nacionalidad portuguesa, entro al servicio del banco en Portugal en el
ao 1971, como dependiente. Despus de ocupar cargos diversos en Portugal hasta 1972, se reintegr a la sucursal
del banco en Francia en 1979, donde fue promovido en varias oportunidades. Siendo uno de los directivos de la
sucursal francesa en 1990 se le comunico, con preaviso de 12 meses, que sera trasladado a Porto, Portugal. Este
traslado fue adelantado en 6 meses y el empleado solicito en Francia la aplicacin de la convencin colectica francesa
de bancos. Entretanto el banco dio por rescindido el contrato laboral por abandono de tareas en Portugal.
La 1 nstancia considero que el actor se vinculo en 1979 con la sucursal francesa a travs de un contrato sujeto a la
convencin colectiva francesa de bancos y sus indemnizaciones.
La Corte de Apelacin decidi, en cambio, que el contrato de trabajo de dcho portugus, cuando no existe novacin,
est sometido al dcho portugus, lugar en que el contrato fue celebrado y tuvo principio de ejecucin, siendo
portuguesa la nacionalidad del actor y tratndose en el caso del banco de una persona jurdica portuguesa sin
autonoma en Francia. La convencin colectiva francesa tampoco haba sido aplicada durante la vigencia del contrato
para la determinacin del salario.
La Cmara de Trabajo de la Cap. Fed. rechazo la demanda de un periodista contratado en BsAs y enviado a Espaa,
revocando la decisin de la instancia anterior que haba aplicado la ley argentina. El tribunal de alzada declaro que
indubitablemente el contrato de trabajo que vinculo a las partes deba ejecutarse fuera del pas desde el inicio. Por
ello, por aplicacin de la LCT 21297 y del art 1210 del CC se deba aplicar la ley del lugar de ejecucin, pues las
partes nada haban pactado y ello no era compatible con el orden pblico.
Sin embargo, rechazo la demanda debido a que el dcho extranjero aplicable no haba sido probado ni tampoco
invocado por la actora.
!I1ITES ! E!ECCIHN DE ! !E: P!IC,!E
La determinacin de la ley aplicable y la autonoma de la voluntad tienen su lmite en el orden pblico internacional del
foro y en las normas de polica. La eleccin de un dcho aplicable al contrato de trabajo internacional no debe tener por
finalidad evitar la aplicacin de normas de proteccin al empleado.
El contenido puede ser muy dispar, pues mientras que en los pases en vas de desarrollo la legislacin laboral
garantiza un salario mnimo obligatorio, la preocupacin de los pases industrializados se encuentra en el extremo
opuesto, para evitar que la suba de los salarios cause inflacin.
Cuando el contrato de trabajo fue celebrado en la Arg para ser cumplido en el extranjero, la Cm Nac del Trab
determino la aplicacin de la ley del lugar de la ejecucin, pues no se ha invocado una violacin al orden pblico
internacional.
El mismo tribunal no ha arribado a igual conclusin en un caso posterior atento hallarse ante presupuestos facticos
distintos que hicieron imposible la aplicacin del ppio le/ loci e/ecutionis. En este ltimo caso el tribunal entendi que
al no haber tratado con el estado en el cual la parte actora construira viviendas para quienes trabajaban en pozos
petroleros (Turkmenistn), se aplicaba una norma consuetudinaria de DPr arg no convencional que estableca que se
debe estar al dcho que las partes libremente hayan elegido para su contrato.
stas resolvieron por la aplicacin de la ley arg 22.250, cuya opcin no se advierte vulnere el principio protectorio del
dcho del trabajo con validez internacional.
DERECHOS SINDIC!ES.
No est legislada la materia de la cogestin. Cuando empleados integran los rganos societarios, su traslado a otra
filial de la misma empresa madre, les hace perder esta posicin en virtud del carcter territorial de la legislacin
societaria y el no reconocimiento del grupo societario como tal. No se puede soslayar que la cogestin integra el dcho
societario aun cuando exista en el inters del empleado.
SE0URIDD SOCI!
Como consecuencia de los movimientos migratorios provenientes de Europa a fines del siglo XX y durante la primera
mitad del siglo XX, la argentina celebro tratados bilaterales con estados europeos sobre seguridad social, luego
tambin lo hizo con otros pases.
La evolucin de los sistemas de seguridad social trajo aparejada un proceso de revisin y de eventuales reformas de
los convenios ya suscriptos. stos receptan diversos principios:
-+ gualdad de trato, por el cual se establece que los trabajadores de una de las partes contratantes que ejerce una
actividad en el territorio de otra parte contratante estar sometido y se beneficiara de la seguridad social igual que los
trabajadores del estado en que ejerzan la actividad;
(+ Asistencia y colaboracin reciproca;
- UNNE -
3+ Legislacin aplicable, el cual significa que el trabajador estar sometido a la legislacin en donde desempee su
actividad;
D+ Aplicacin del tratamiento ms favorable, para el caso de que el interesado tuviera derecho a prestaciones de
similar naturaleza bajo la legislacin de 2 o ms estados;
L+ Totalizacin de periodos;
U+ Garanta en el pago o exportacin de prestaciones;
Q+ Vinculacin de todos los principios con el de totalizacin.
CONC!USIONES
Si bien el contrato de trabajo internacional es una especie del gnero contrato internacional, la posibilidad de las
partes de elegir el dcho que regulara sus relaciones encuentra su lmite en el orden pblico internacional.
No se puede soslayar, que la mayora de los casos jurisprudenciales reseados afectan a empleados directivos, en
los cuales el principio in du!io pro operario tiene alcances diferentes en virtud del poder de contratacin del empleado
jerrquico. La creciente globalizacin, sin embargo, va a resultar en ms frecuentes conflictos a niveles intermedios e
inferiores.
,O!I!! *
.- DERECHO C1,IRIO.
Hay que diferenciar el Dcho Ca&2iario del Dcho ,ancario. Este ltimo es una especie dentro del gnero contrato.
Se habla de operaciones bancarias como sinnimo de contratos bancarios pues muchas operaciones de bancos son
objeto de contratos especficos que sirven para desarrollar esas operaciones, ej. Crdito documentado, cuenta
corriente, apertura de crdito, tarjeta de crdito, etc.
DERECHO C1,IRIO.
CONCEPTO/ conjunto de ppios informadores y de normas reguladoras de actos y normas jcas, referentes a ttulos y
crditos cambiarios.
Conjunto de normas jcas, integrantes del derecho mercantil, que se refieren a las personas, las cosas y los negocios,
mediante los cuales se realizan las operaciones bancarias.
Caracteres:
+iteralidad: es imprescindible que en el documento se configure con precisin el contenido, la naturaleza y extensin
del dcho; esta es una caracterstica cartular referida a los aspectos constitutivos del instrumento. Se refiere al
contenido del ttulo de valor e indica que la significacin del dcho incorporado se delimita exclusivamente por el tenor
escrito en el documento cuya significacin literal, especialmente en el momento de su configuracin, prevalece
respecto de cualquier otra declaracin o doc emitida previamente, salvo en los causales.
(utonom,a! contra adquisicin del ttulo y por ende del dcho incorporado, aparece desvinculada de las relaciones
existentes entre el deudor y los poseedores anteriores. Cada poseedor adquiere ex novo, como si fuera
originariamente el dcho incorporado al doc, sin pasar a ocupar la posicin que tena su transmitente o los anteriores
poseedores. La posicin jurdica de los adquirientes sucesivos surge de la posesin legtima del ttulo y su dcho,
existen en funcin de ella y del tenor literal del propio doc y no por las relaciones personales que ligaban al anterior
poseedor con el deudor.
La autonoma comienza a funcionar a favor de los terceros que hayan adquirido el ttulo de buena fe, a partir de la
primera transferencia posterior a la emisin del documento. Ella no opera a favor del tercero de mala fe, esto es de
quien al adquirir el ttulo conoce el vicio que afecta al derecho de su transmitente y acta en perjuicio del deudor
cartular, pese a las dificultades probatorias que se plantean al respecto, dado que la buena fe se presume, lo difcil es
hallar soluciones que acrediten la mala fe.
Forma oriinaria: consiste en que al nuevo adquirente no se le van a poder oponer las excepciones personales
nacidas de las relaciones del deudor con sus tenedores precedentes.
Incorporacin: la insercin literal del dcho en el doc permite que se hable del fenmeno de la incorporacin. La
incorporacin determina que lo esencial sea el ttulo como cosa y lo accesorio el dcho en el contenido, aunque sea
este el que de valor patrimonial al documento. Ello ocurre a tal punto que el derecho incorporado al ttulo
normalmente depende del derecho sobre el propio documento como cosa.
En virtud de la funcin econmica de los ttulos valores, cuyo aspecto fundamental atae a la circulacin de la riqueza
(teniendo en cuenta la celeridad y seguridad de esta), se toma del rgimen general de las cosas muebles el principio
segn el cual la posesin de buena fe de una cosa mueble, crea a favor del poseedor, la presuncin de tener la
propiedad de ella (Art. 2412 CC). Pero aqu va ms all ya que en principio es irrelevante que el documento sea
robado o perdido.
+eitimacin! en el mbito de las relaciones cartulares, la legitimacin se refiere a la situacin jurdica del sujeto
habilitado para ejercer todos los derechos sobre el ttulo y los que devienen de su posesin. La legitimacin viene
dada en primer trmino, por la posesin del documento que es el requisito indispensable para ejercer los derechos
incorporados al ttulo. El poseedor legitimado est habilitado para ejercer el o los derechos emergentes del ttulo sin
necesidad de suministrar prueba de que es: 1 el propietario del documento; 2 el efectivo titular del derecho que
emerge de l.
La legitimacin activa: es la habilitacin para ejercer el derecho incorporado en el documento y exigir al deudor la
prestacin debida.
La legitimacin pasiva: es la habilitacin del deudor para liberarse cumpliendo la prestacin debida al legitimado
activo.
En lo que atae a la transferencia del documento es indispensable, que ocurra con arreglo a la ley de circulacin del
ttulo, esto es, en lo atinente al conjunto de normas que regulan: 1- la forma de transmitirlo, y 2- las consecuencias de
la transferencia.
La legitimacin presupone la investidura formal materializada literalmente en el ttulo, por el endoso y la posesin de
l.
En materia cambiaria estamos en presencia de ttulos circulatorios autnomos a los que se aplican reglas propias, las
acciones cambiarias son las que competen al titular de un documento cambiario contra los sujetos obligados en el
mismo.
Actualmente no tenemos normas de fuente interna que establezca la ley aplicable y el tribunal competente en materia
cambiarias. Nuestro pas ha ratificado el Trat de Montevideo con normas en la materia y la convencin de Panam de
- UNNE -
1975 sobre conflictos de leyes en materia de letras de cambio, pagare y facturas. Esta convencin aplica a los
aspectos formales y de fondo, la ley del lugar en que la obligacin se contrajo, reconoce la autonoma de las distintas
obligaciones asumidas y consagra como consecuencia la aplicacin de una pluralidad de legislaciones. Con relacin a
terceros estados, ante la ausencia de normativa de fuente interna aplicable a casos internacionales, podemos aplicar
analgicamente lo preceptuado en el tratado o la convencin, pero ello quedara librado al arbitrio judicial.
!ETR DE C1,IO
C;&ara/ es el ttulo de crdito formal y completo que contiene la promesa incondicionada y abstracta de hacer pagar
a su vencimiento al tomador o a su orden una suma de dinero en un lugar determinado, vinculando solidariamente a
todos los que en ella intervienen.
P0RE
Es un titulo de crdito formal, completo, abstracto que contiene una promesa incondicionada de hacer pagar a su
vencimiento una suma de dinero vinculando solidariamente a todos los firmantes del mismo. A diferencia de la letra de
cambio donde un tercero paga, el pagare es una promesa directa, donde el suscriptor asume la obligacin de pagar.
Re@uisitos/
-+ la clausula a la orden o la denominacin del ttulo inserta en el texto del mismo y expresada en el idioma empleado
para su redaccin.
(+ la promesa pura y simple de pagar una suma determinada.
3+ el plazo de pago.
D+ la indicacin del lugar de pago.
L+ el nombre de aquel al cual o a cuya orden debe efectuarse el pago.
U+ la firma del que ha creado el titulo (suscriptor).
CHENUE
El cheque es una orden de pago pura y simple (sin condicin alguna) librada contra el banco en el cual el librador
tiene fondos depositados a su orden en cuenta corriente bancaria, o est autorizado para girar en descubierto.
Quien define al cheque es el Art 1 del Dec-Ley 4778/63. La !ey (D.DL( no lo define al cheque comn.
rt. -C - -os che.ues son de dos clases
I< 2 Che.ues comunes.
II< 2 Che.ues de pago di,erido.
Che@ue Co&%n/ El cheque es una orden de pago pura y simple librada contra un banco en el cual el librador tiene
fondos depositados a su orden en cuenta corriente bancaria o autorizacin para girar en descubierto.
Che@ue de Pa$o Di<erido/ es una orden de pago librada a fecha determinada posterior a la de su libramiento contra
una entidad autorizada en la cual el librador a la fecha de vencimiento debe tener fondos suficientes depositados a su
orden en cta corriente o autorizacin para girar en descubierto.
El cheque de pago diferido, registrado o no, es oponible y eficaz en los supuestos de concurso, quiebra, incapacidad
sobreviniente y muerte del librador, cosa que no ocurre con el de pago comn y de ah radica la importancia del
cheque de pago diferido.
rt. (C. El che.ue com3n de!e contener
-. -a denominacin Ache.ueA inserta en su te/to, en el idioma empleado para su redaccin0
(. Cn n3mero de orden impreso en el cuerpo del che.ue0
3. -a indicacin del lugar # de la ,echa de creacin0
D. El nom!re de la entidad ,inanciera girada # el domicilio de pago0
L. -a orden pura # simple de pagar una suma determinada de dinero, e/presada en letras # n3meros, especi,icando la
clase de moneda. Cuando la cantidad escrita en letras di,iriese de la e/presa en n3meros, se estar por la primera0
U. -a ,irma del li!rador. El KC*) autori2ar el uso de sistemas electrnicos de reproduccin de ,irmas o sus sustitutos
para el li!ramiento de che.ues, en la medida .ue su implementacin asegure la con,ia!ilidad de la operacin de
emisin # autenticacin en su conjunto, de acuerdo con la reglamentacin .ue el mismo determine. 7Inc sustit por art
44, inc !: de la -e# NL=?.98M K.;. >4N4N4OO9:.
El t(tulo .ue al ser presentado al co!ro careciere de algunas de las enunciaciones especi,icadas precedentemente no
valdr como che.ue, salvo .ue se hu!iese omitido el lugar de creacin en cu#o caso se presumir como tal el del
domicilio del li!rador.
7Pltimo prra,o derogado por art. 4M de la -e# =5.?4> K.;.=8N>N=MM4:
rt. DC. El che.ue de!e ser e/tendido en una ,rmula proporcionada por el girado. En la ,rmula de!ern constar
impresos el n3mero del che.ue # el de la cuenta corriente, el domicilio de pago, el nom!re del titular # el domicilio .ue
este tenga registrado ante el girado, identi,icacin tri!utaria o la!oral o de identidad, seg3n lo reglamente el KC*).
Cuando el cuaderno de ,rmulas de che.ue no ,uere retirado personalmente por .uien lo solicit, el girador no pagar
los che.ues .ue se le presentaren hasta no o!tener la con,ormidad del titular so!re la recepcin del cuaderno.
Adems solo establece la clasificacin entre cheque comn y cheque de pago diferido.
TRTDO DE 1ONTE"IDEO #-MD)+. !ETRS DE C1,IO : DE1BS PPE!ES ! ORDEN
El Tratado de Montevideo (1940) de Dcho Comercial Terrestre nternac regula las letras de cambio y dems papeles a
la orden en los arts. 23 a 35. En materia cambiara, la regla locus regit actum es imperativa, pues la forma tiene
relacin con la sustancia del acto cambiarlo.
El rt. (3 establece que la forma se sujetar a la ley del Estado en cuyo territorio se realice el acto.
La Cmara Comercial resolvi que cuando los Doc que sirven de base a la demanda fueron extendidos y protestados
en Montevideo, corresponde la aplicacin de la ley uruguaya, pues las relaciones jurdicas resultantes de la creacin y
las oblig contradas en el caso por el avalista quedan sujetas a la ley del Estado en el cual ha sido otorgada dicha
garanta, a cuyas normas quedan tambin sometidos los actos necesarios para el ejercicio o conservacin de los
dchos emergentes de los precitados doc (arts 23-32 del Trat de Montevideo de 1940).
Goldschmidt seala, al comentar este fallo, que la supeditacin del aval a su propia ley, en lugar de someterlo a la ley
aplicable al derecho avalado, es una innovacin en el Tratado de 1940, pues el Tratado de 1889 aplica al aval la ley
correspondiente a la obligacin garantizada (art. 31) como contrato accesorio que se rige por la ley de la obligacin
principal.
- UNNE -
La Cm Civ y Com de Baha Blanca decidi en el caso de un cheque librado en Montevideo sobre un banco de Nueva
York y endosado en la Arg, que aqul debe ser calificado como una letra de cambio a la vista segn el art 23 de Trat
de Montevideo de 1940, la ley uruguaya y lo dispuesto por la ley arg (el derog art 738 del Cd de Com).
Por ello, las relaciones jurdicas derivadas del endoso de la letra, realizado en la Arg, estn regidas por la ley arg (art
27 del Trat). La forma y eficacia del protesto y notificacin del cheque se deben regir por la ley y usos del pas donde
se realizaron esos actos, y los documentos notariales debidamente legalizados que los acrediten gozan de la
presuncin de legitimidad y de haberse ajustado a la ley local.
En relacin con un pagar suscrito en la ciudad de Montevideo, la Cm Comercial resolvi que el domicilio del
suscriptor mencionado en el documento, sin indicacin inequvoca de ser se el lugar de pago, no configura tal. Por
ello, considera lugar de pago el lugar de la creacin del ttulo. De esta manera, la sentencia calific al documento
como documento nacional, sujeto al dcho interno del Uruguay, Estado en el cual se hallan el lugar de celebracin y el
lugar de pago.
El rt. (D del Tratado de Montevideo (1940) consagra el ppio de la independencia de las obligaciones cambiaras y
establece que cuando las obligaciones contradas en una letra de cambio no son vlidas segn la ley en cuyo territorio
se realiz el acto; pero se ajustan a la ley del Estado en que se ha suscrito una obligacin ulterior. La irregularidad de
la ,orma no a,ecta la validez de la obligacin ulterior. Consagra la misma solucin que el derog art 738 del Cd de
Com. No constituye una aplicacin del ppio del ,avor negotiorum patriae reconocido en el art 14 inc 4 del Cd Civil,
pues se limita a impedir la contaminacin del acto cambiario arg del contagio extranjero, pero no valida todas las
relaciones cambiaras producidas fuera del territorio del Estado.
El rt. (L establece que las relaciones entre girador y beneficiario respecto del giro de una letra, se rigen por la ley del
lugar en el cual ha sido girada; las que resultan entre girador y la pers a cuyo cargo se ha hecho el giro, por la ley del
lugar en el cual se debi verificar la aceptacin.
Boggiano sostiene que, dado que entre librador y girado slo existen relaciones extracambiarias, sera irrazonable que
el girado fuese obligado por un dcho extrao al de su domicilio o ajeno al que debe regir la relacin extracartular.
Prefiere la solucin del Trat de Dcho Com de Montevideo de 1889, que aplica la ley del domicilio del girado (Art. 27).
El rt. (U expresa que las oblig del aceptante respecto del portador se regularn por la ley del lugar donde se ha
efectuado la aceptacin.
El rt. (Q expresa que los efectos jurdicos que el endoso produce entre endosante y cesionario dependern de la ley
del lugar en donde la letra ha sido negociada o endosada.
El rt. (*/ Los efectos de la aceptacin por intervencin se rigen por la ley del lugar en el cual el tercero interviene.
El rt. (M establece que el plazo para el ejercicio de la accin de recambio mediante la letra de resaca se determina,
para todos los signatarios de la letra, por la ley del Estado en cuyo territorio se ha creado la letra.
El Tratado de 1940 no contiene una norma sobre la prescripcin, de modo que la prescripcin se rige por la ley a la
cual cada obligacin est sujeta por aplicacin analgica del art 51 del Trat de Dcho Civil nternacional de 1940, que
establece que la prescripcin extintiva de las acciones personales se rige por la ley a la cual las obligaciones
correlativas estn sujetas, debindose estar en materia cambiara al principio de la autonoma consagrado por el art.
23 arriba enunciado.
La calidad de ttulo ejecutivo de un cheque fue materia resuelta por la Cmara Comercial en el caso "Rhodia
Argentina SA c/Polisecki.
El tribunal decidi en el primer caso que "a fin de no frustrar por el fenmeno de fronteras ni los intereses de las
partes ni la voluntad del
legislador, corresponde revisar si el ttulo es hbil segn el dcho del domicilio de pago y, a fin de no enervar la fuerza
ejecutiva que tuviera, considerar que los recaudos del domicilio, bancario son equivalentes a las normas procesales
del juez arg". En este caso, resultaba aplicable el dcho de Nueva York, es decir la Seccin del Cd de Com
Uniforme de los EEUU, que considera suficiente y equivalente al protesto la insercin por parte del banco de un sello
o escritura equivalente que indique el rechazo. En el segundo caso se calific al ttulo como cheque segn la ley de
Nueva York, pues la intervencin de dos bancos (uno el banco girado y el otro de cobro) no lo impide. En este fallo,
Postigo Mantecn, M, c/Gorostiza, GJ ", la Cm Com decidi que conforme a la ley extranjera aplicable lo que se
ejecuta es un cheque, pues rene los requisitos establecidos por la legislacin del Estado de Nueva York, lugar de su
creacin, que es el domicilio del banco girado. Estableci la equivalencia entre los requisitos procesales del foro y los
del banco girado.
En materia de ttulos negociables, la ley que rige la forma califica el ttulo como tal. Se aplica, pues, la ley del lugar de
la creacin del instrumento dado su carcter rigurosamente formal.
En materia de cheques, la !ey (D.DL(F neIo IF rt. 3C/ El domicilio del girado contra el cual se li!ra el che.ue
determina la le# aplica!le.
El domicilio .ue el li!rador tenga registrado ante el girado podr ser considerado domicilio especial a todos los e,ectos
legales derivados del che.ue.
El Trat de Montevideo de Dcho Com Terrestre de 1940 lo somete a la ley en la cual se realice el acto, pero la ley del
Estado en el cual el cheque se debe pagar rige el trmino de la presentacin, si puede ser aceptado, cruzado,
certificado o confirmado y sus efectos, los dchos del tenedor sobre la provisin de fondos, los dchos del girador para
revocar, la necesidad del protesto y lo referente a las modalidades de cheque (art. 33). El Tratado de 1889 no
contempla disposicin al respecto.
La Cm Com decidi que tratndose de un cheque librado en Buenos Aires, con lugar de pago en la Rep Oriental del
Uruguay, conforme al art. 29 del Trat de Dcho Com Terrestre nternac de Montevideo de 1940 (Dec7771/56) la
prescripcin se rige por la ley del lugar de creacin del ttulo. El art. 1 del Dec-ley 4776/63, DPr de fuente interna,
declara que el domicilio del banco girado determina la ley aplicable. No aplic el art. 33 que debe ser interpretado
restrictivamente.
La aplicacin de la ley domiciliaria del banco parece ms til como norma de conflicto, en defecto de autonoma de la
voluntad.
CON"ENCIHN DE !S NC UNIDS SO,RE 0RNT9S INDEPENDIENTES : CRTS DE CR=DITO
CONTIN0ENTE
Fue suscripta en New York en 1988, aprobada por la Asamblea Gral el 11/12/1995. Entr en vigor el 1 de enero de
2000.
Califica a la letra de cambio internacional como el ttulo escrito que contiene en su texto las palabras "letra de cambio
internacional", y es una orden pura y simple del librador, dirigida al librado, de pagar una suma determinada de dinero
al tomador o a su orden, pagadera a la vista o en un momento determinado, fechada y firmada por el librador. Seala
que dos de los lugares siguientes deben estar ubicados en Estados diferentes: el lugar donde se libra, el lugar
- UNNE -
indicado al lado de la firma del librador, el indicado al lado del nombre del librado o del tomador y/o el lugar de pago
#rt. (. -+.
Califica como pagar internacional el que contiene una promesa pura y simple mediante la cual el suscriptor se
compromete a pagar una determinada suma de dinero al tomador o a su orden, es pagadero a la vista o en un
momento determinado, est fechado y firmado por el suscriptor. Determina que dos, por lo menos, de los lugares
siguientes deben estar ubicados en Estados diferentes: el lugar en el cual se suscribe el pagar, el indicado al lado de
la firma del suscriptor o al lado del nombre del tomador y/o el lugar de pago #rt. (. (+
La convencin establece normas uniformes materiales. Dispone que en la interpretacin de la convencin se tendr
en cuenta su carcter internacional y la necesidad de promover la uniformidad en su aplicacin y asegurar la
observancia de la buena fe en las operaciones internacionales #rt. D+.
El importe pagadero por un ttulo se considerar como una suma determinada, aun cuando el ttulo establezca el pago
con intereses, a plazos en fechas sucesivas, a plazos en fechas sucesivas con una estipulacin en el ttulo de que, en
caso de no pagarse cualquiera de las cuotas, ser exigible la totalidad del saldo no pagado, con arreglo al tipo de
cambio indicado en el ttulo al que se haya de determinar tal como se establezca en el ttulo, o en moneda distinta de
aquella en la cual el importe est expresado en el ttulo #rt. Q+.
Esta Conv tiene por objeto facilitar el empleo para fines financieros de la garanta independiente y de la carta de
crdito contingente, particularmente en pases en donde la prctica comercial se limite a utilizar uno solo de estos
instrumentos. La Conv confirma, adems, el reconocimiento de aquellos rasgos y principios bsicos que son comunes
a ambos instrumentos, reduciendo as las incertidumbres que dificultan su utilizacin en el comercio internacional.
!E: 1ODE!O SO,RE TRSFERENCIS INTERNCION!ES DE CR=DITO
La Comisin de las Naciones Unidas para la Unificacin del Derecho Mercantil nternacional (UNCTRAL) elabor una
Ley Modelo aplicable a las Trasferencias de Crdito cuando el banco expedidor y su banco receptor estn situados en
Estados diferentes.
Ser aplicable a los bancos y a otras entidades que ejecuten normalmente rdenes de pago y considera las
sucursales y oficinas situadas en Estados diferentes como bancos distintos #art. -+.
Califica los trminos utilizados, como trasferencia de crdito, orden de pago, beneficiario, expedidor, etc., y admite la
autonoma de la voluntad para modificar los dchos y obligaciones derivados de una trasferencia de crdito (art. 4). Por
trasferencia de crdito se entiende la serie de operaciones que comienza con la orden de pago de un iniciador hechas
con el propsito de poner fondos a disposicin de un beneficiario. Este trmino comprende toda orden de pago
emitida por el bco del iniciador, o por cualquier banco intermediario destinada a cumplir la orden de pago del iniciador.
Se considera que la orden de pago emitida con el propsito de efectuar el pago de esa orden, forma parte de una
trasferencia de crdito independiente #art (+.
La ley modelo establece normas uniformes y no resuelve conflictos de leyes. Admite el acuerdo de partes para
modificar los derechos y obligaciones derivados de una trasferencia de crdito #art D+.
En sucesivos arts establece las obligaciones del expedidor #art L+, del banco receptor #art U+, la aceptacin o rechazo
de una orden de pago por un bco receptor que no sea el bco del beneficiario #art Q+, las obligaciones de un bco
receptor que no sea el bco del beneficiario #art *+, la aceptacin o rechazo de una orden de pago por el bco del
beneficiario #art M+, las oblig del bco del beneficiario #art -)+, plazo del que dispondr el bco receptor para ejecutar la
orden de pago y dar los avisos que corresponda #art --+, la revocacin #art -(+, las consecuencias de las
transferencias de crdito fallidas, errneas o tardas #art -3--*+ y la conclusin de la trasferencia de crdito #art -M+.
INTERC1,IO E!ECTRHNICO DE DTOS
La Comisin de las Naciones Unidas para la Unificacin del Derecho Mercantil nternacional (UNCTRAL) trabaj en
una convencin sobre el intercambio electrnico de datos, que incluye explcitamente el tlex y la telecopia aun
cuando stos utilicen el papel. Como resultado, se aprob la Ley Modelo sobre Comercio Electrnico (1996). La ley se
aplica a cualquier informacin que tenga la forma de mensaje de datos 7data message: utilizado en el contexto de
actividades comerciales #art -+.
Considera mensaje de datos a la informacin, generada, enviada, recibida o guardada por medios electrnicos,
pticos o similares. ncluye, no en forma taxativa, el intercambio electrnico de datos, el correo electrnico, el
telegrama, el tlex y la telecopia #art. (+.
Admite la autonoma de la voluntad #art. D+.
Expresa que no se podr negar efectos legales, validez y ejecutabilidad a la informacin obtenida en la forma de
mensaje de datos #art. L+.
En los casos en que una ley exige la forma escrita, ese requisito se cumple cuando la informacin es accesible en el
futuro #art. U+.
Determina la manera de identificar al signatario #art. Q+.
Un mensaje de datos comerciales enviado electrnicamente por cualquier medio se considera original, con el mismo
valor probatorio que si hubiera sido redactado sobre papel, siempre que exista certeza acerca de la integridad de la
informacin desde su origen hasta su forma definitiva y pueda ser presentada cuando ello es requerido #arts *-M+.
Una oferta y aceptacin pueden ser expresadas mediante un mensaje de datos #art. --+.
Salvo convencin en contrario, el envo de un mensaje de datos ocurre cuando penetra un sistema de informacin
fuera del control del que lo origina. Salvo acuerdo en contrario, el mensaje de datos se presume enviado en el lugar
del establecimiento comercial del que lo origina, y se presume recibido en el lugar en el cual el destinatario tiene su
establecimiento comercial. A falta de establecimiento comercial se tendr en cuenta la residencia habitual #art. -L+.
,.- RESPONS,I!IDD EGTRCONTRCTU!
CONCEPTO
En los casos internacionales se produce el conflicto entre la aplicacin de la ley del lugar en el cual se produjo el
ilcito, el lugar donde se adquiri la cosa y la ley del lugar en el cual se producen sus efectos.
Este conflicto se presenta en todo el mbito de la responsabilidad extracontractual, ya sea que se trate de
responsabilidad derivada de accidentes de automotores o de responsabilidad por el producto.
RESPONS,I!IDD POR E! PRODUCTO
En esta materia, un caso ilustra el conflicto entre la aplicacin de la ley del lugar del ilcito, la ley del lugar en el cual se
adquiri el producto y la ley del lugar en el cual se producen los efectos:
- UNNE -
"Kasel c/Remington Arms Co.", un residente del Estado de California sufri lesiones en el Estado de Sonora, Mxico,
lugar donde explot un cartucho defectuoso fabricado en Mxico por Cartuchos Deportivos de Mxico SA y comprado
en Sonora. La vctima promovi demanda en California contra una corporacin del Estado de Delaware, con sede
social en Connecticut, propietaria del 40% de las acciones de la sociedad mexicana. El tribunal californiano aplic la
ley de California pues el inters de California en indemnizar a sus residentes lesionados por productos defectuosos
sobrepasa cualquier inters que Mxico pueda tener en regular a sus fabricantes cuando un ciudadano mexicano no
es sujeto de la accin y donde la ley mexicana ni siquiera reconoce la doctrina de la responsabilidad objetiva.
La decisin aplica, pues, la ley de California como ley del domicilio de la vctima, que es en definitiva el lugar en el
cual se producen los efectos del ilcito.
La Convenci?n de !a Haya de -MQ3 sobre ley aplicable a la responsabilidad por el producto, no ratificada por
nuestro pas, establece en su rt. D la aplicacin de la ley del lugar donde se produjo el hecho, si ste coincide con:
a: el lugar de la residencia habitual de la vctima, o
!: el lugar del establecimiento principal de la persona demandada como responsable, o
c: el lugar donde el producto fue adquirido.
rt. L/ se aplicar la ley del lugar de la residencia habitual de la vctima cuando coincida con:
a: el lugar del establecimiento principal de la persona demandada como responsable, o
!: el lugar donde el producto fue adquirido por la vctima.
rt. U/ cuando no se aplican las leyes designadas en los arts 4-5, se aplicar la ley del lugar del establecimiento
principal de la persona demandada como responsable, salvo cuando la vctima demanda por aplicacin de la ley del
lugar del hecho.
rt. Q/ Ni la ley del Estado en el cual se produjo el hecho ni la ley del Estado de la residencia habitual de la persona
lesionada, previstas en los arts 4-5-6, sern aplicables si la pers demandada como responsable establece que ella no
poda razonablemente prever que el producto ser comercializado en ese Estado.
La ley aplicable determinar las condiciones y extensin de la responsabilidad, las causales de eximicin, su
limitacin y particin, los daos y perjuicios compensables, la trasmisin del dcho a reparacin por actos entre vivos o
por causa de muerte, la legitimacin, la responsab del principal, la carga de la prueba, la prescripcin.
Si bien esta materia fue tratada en el captulo de las obligaciones contractuales, pues est encaballada entre la
responsabilidad contractual y la extracontractual, la ubicacin dentro de la responsabilidad extracontractual ofrece la
ventaja de proteger a todas las vctimas por el defecto en el producto, es decir, al comprador, a los miembros de su
familia, sus empleados y terceros inocentes. Asimismo, la demanda se puede promover indistintamente contra el
fabricante y el distribuidor.
Sin embargo, la responsabilidad objetiva y consiguiente inversin de la carga de la prueba no se deben extender a los
vendedores y otras personas de la cadena de distribucin.
Mencionaremos aqu algunas legislaciones que tratan el tema como integrante de la responsabilidad extracontractual.
La ley italiana de derecho internacional privado de 1995 establece que la responsabilidad por daos derivados del
producto se rige a eleccin de la vctima por la ley del Estado en el cual est el domicilio o el establecimiento del
fabricante o la ley del Estado en el cual el producto fue adquirido, salvo que el producto haya sido comercializado sin
acuerdo del fabricante (art. 63).
La ley federal suiza de derecho internacional privado de 1987 dispone que las pretensiones por defecto del producto
se rigen por la ley del Estado en el cual el autor tiene su establecimiento o su residencia habitual o por el derecho en
el cual el producto ha sido adquirido, salvo comercializacin sin consentimiento del fabricante (art. 135).
La ley de Quebec de 1991 que reforma el Cdigo Civil establece que la responsabilidad del fabricante de un bien
mueble se rige a eleccin de la vctima por la ley del Estado del establecimiento o residencia del fabricante o por la ley
del Estado en el cual la cosa ha sido adquirida (art. 3128).
RESPONS,I!IDD DERI"D DE CCIDENTES DE TRBNSITO
La CSJN en el caso "Sastre, Toms, vs Bibiloni, Filiberto y otro", 24/09/1969, resolvi en un caso de accidente de
trnsito ocurrido en el Uruguay entre dos vehculos conducidos por personas domiciliadas en la Arg, que la
jurisdiccin es arg. Sastre promovi la accin contra Filiberto y Ricardo Bibilon por daos y perjuicios con motivo de
una colisin de automviles ocurrida el 26/01/1966 en la localidad de Punta del Este, Rep del Uruguay. Los
demandados opusieron excepcin de incompetencia de la Justicia arg, que fue rechazada por la Sup Corte de la Prov
de BsAs. La CSJN confirm la decisin de la Corte prov aplicando el art. 56 del Trat de Dcho Civ nternac de
Montevideo de 1940, que admite la jurisdiccin del domicilio de los demandados.
Esta sentencia de nuestra CSJN recuerda lo resuelto en el caso "Babcock v. Jackson" por la Corte Suprema del
Estado de Nueva York. Las partes, amigos domiciliados en Nueva York, viajaron por el fin de semana a Ontario,
Canad. Jackson perdi el dominio de su automotor y embisti una pared. Babcock fue seriamente lesionada y al
regresar a Nueva York demand a Jackson por daos y perjuicios. El tribunal de Nueva York se declar competente
en el caso, pues ambas partes estaban domiciliadas en Nueva York, el trasporte se inici y debi concluir en Nueva
York y en Nueva York estaba registrado y asegurado el automotor. La decisin en este caso tiene mayor
trascendencia que en los autos "Sastre c. Bibiloni", pues el tribunal arg competente aplic el dcho uruguayo como ley
del lugar en el cual se cometi el ilcito, mientras que el tribunal de Nueva York, en virtud del territorialismo imperante
en los EEUU, que no siempre acepta la aplicacin extraterritorial del dcho, aplic su propia ley. La ley de Nueva York
otorga indemnizacin en caso de trasporte benvolo, no as la ley del lugar del ilcito, en Canad.
La aplicacin de la ley y jurisdiccin del domicilio comn de las partes, fue adoptada por el Convenio de
Responsabilidad Civil de Accidentes de Trnsito suscrito entre la Arg y el Uruguay. Este convenio establece que la
responsabilidad civil por accidentes de trnsito se regular por el dcho interno del Estado en cuyo territorio se produjo
el accidente.
rt. (/ Si en el accidente participaren o resultaren afectadas nicamente personas domiciliadas en el otro Estado
Parte, regir el derecho interno de este ltimo.
rt. 3/ El convenio califica el domicilio como el lugar de la residencia habitual.
rt.L/ Sin perjuicio de la ley declarada aplicable, sern tenidas en cuenta las reglas de circulacin y seguridad en
vigor en el lugar y en el momento del accidente.
rt. Q-*/ La convencin establece la competencia de los tribunales del lugar del hecho, del domicilio del demandado o
del domicilio del actor (art. 7) y la obligacin del seguro de responsabilidad civil (art. 8).
La Convencin de La Haya de 1971 sobre ley aplicable a accidentes de trnsito rige cuando el accidente involucre a
uno o ms vehculos que circulan por la va pblica o abierta a la circulacin de determinado nmero de pers.
rt. 3/ Aplica la ley del Estado en que ocurri el hecho (art. 3).
- UNNE -
rt. D/ Cuando slo interviene un vehculo registrado en otro Estado, se aplica la ley de este ltimo para determinar la
indemnizacin en relacin con el conductor, propietario y al trasporte benvolo (cuando la residencia habitual de la
vctima no se halle en el pas en el cual ocurri el hecho) o una vctima no trasportada por el vehculo, cuya residencia
habitual est en el lugar del registro.
Cuando intervienen varias vctimas, la ley aplicable se determina en forma separada para cada una de ellas.
Cuando intervienen dos o mas vehculos, las disposiciones anteriores se aplican cuando estn registrados en el
mismo Estado.
Se aplican aun pudiendo ser responsables terceros cuando la residencia habitual de stos se halle en el Estado del
registro.
La Convencin establece reglas especiales en relacin con daos a los bienes.
rt. Q/ Se tendrn en cuenta las reglas de control y seguridad del trnsito del lugar del hecho.
NOR1S !E0!ES
Goldschmidt aplica el Art. 8 del Cd Civ, que establece que los actos voluntarios (lcitos-ilcitos) son regidos por las
leyes del lugar en el cual se han verificado.
Ferm afirma que no existe norma de fuente interna y considera al art. 8 inaplicable. La jurisprudencia ha evitado su
aplicacin.
El Trat de Dcho Civil nternac de Montevideo de 1889, establece en su Art. 38 que las obligaciones que nacen sin
convencin se rigen por la ley del lugar donde se produjo el hecho lcito o ilcito de que proceden.
El Trat de 1940 agreg "y, en su caso, por la ley que regula las relaciones jurdicas a que responden" (art. 43).
La ley italiana de DPr del 31/05/1995 establece que la gestin de negocios, el enriquecimiento sin causa, el pago de
lo indebido y dems obligaciones legales no regladas, son regidas por la ley del Estado donde ocurre el hecho que le
da existencia (art. 61).
La responsabilidad por el hecho ilcito es regida por la ley del Estado en el cual se producen sus efectos. La vctima
puede demandar la aplicacin de la ley del Estado en el cual se produjo el hecho generador. Cuando el hecho ilcito
implica personas todas de la misma nacionalidad del lugar en el cual residen, se aplica la ley de dicho Estado (art.
62).
La ley federal suiza de DPr de 1987 establece que las pretensiones derivadas del enriquecimiento ilcito se rigen por
la ley que se aplica a la relacin jca en virtud de la cual se habra producido el enriquecimiento. En su defecto, por la
ley del Estado en el cual el enriquecimiento se produjo. Las partes pueden convenir la aplicacin de la ley del tribunal
(art. 128).
En materia de actos ilcitos, la ley admite la eleccin del dcho del tribunal despus de producido el hecho (art. 132).
Cuando el autor y la vctima tienen su residencia habitual en el mismo Estado, se aplica dicha ley, en su defecto, la ley
del lugar del hecho. Se puede aplicar la ley del Estado en el cual el hecho produce sus efectos si el resultado era
previsible. Sin embargo, cuando el acto ilcito viola una relacin jurdica existente entre autor y vctima, rige la ley
aplicable a la relacin jurdica (art. 133).
En materia de accidentes de trnsito aplica la Convencin de La Haya de 1971. Cuando corresponde la aplicacin de
una ley extranjera, la indemnizacin se determinar segn la ley suiza (art. 135).
Las pretensiones derivadas de un apto de concurrencia desleal son regidas por la ley del Estado en cuyo mercado se
produce el efecto. Cuando afecta exclusivamente a un establecimiento, se aplica la ley del lugar de la sede del
establecimiento (art. 136).
Las pretensiones derivadas de una violacin a la personalidad por los medios prensa, radio, televisin u otro medio
pblico de informacin se rigen, a eleccin de la vctima, por la ley del Estado de la residencia habitual de la vctima,
por la ley del Estado del establecimiento o residencia habitual del autor o por la ley del lugar en el cual se producen
los efectos (art. 139).
El derecho a rplica a los medios de carcter peridico se rige por la ley del lugar en el cual se publica o difunde (art.
139).
Cuando mltiples personas participan de un acto ilcito, la ley aplicable se determina para cada una de ellas en forma
individual (art. 140).
La ley de Quebec del 18/12/1991 establece que la obligacin de reparar un perjuicio se rige por la ley del lugar del
hecho o la del lugar donde se producen sus efectos, cuando fuere previsible. Cuando autor y vctima tienen su
domicilio o residencia habitual en el mismo Estado, se aplica su ley (art. 3126, Cdigo Civil). Cuando la obligacin
deriva de la inejecucin de una obligacin contractual, se aplica la ley que rige el contrato (art. 3127).
,O!I!! M
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FOR1 EN 0ENER!
En la terminologa jurdica comn forma se opone a fondo o sustancia. Desde esta perspectiva la forma es fungible,
pues una misma relacin sustantiva puede ser celebrada de diversas formas. La forma de un acto jurdico comprende
todas las circunstancias que lo revisten de exterioridad. Debemos distinguir varios tipos de formas.
Las Formas Habilitantes se refieren a la aptitud de las partes para intervenir en un negocio jurdico determinado. Si
bien estn ligadas al rgimen de la capacidad, su exteriorizacin est sometida a las reglas que gobiernan las formas
extrnsecas.
Las Formas de Ejecucin se refieren al procedimiento de ejecucin de sentencias.
Las For&as Intrnsecas, por ej: la necesidad del consentimiento se refieren al contenido del acto y se identifican con
el fondo de ste.
Las For&as EItrnsecas son las que tienen relacin con la visibilidad del acto y que nos ocupan en el DPr.
Las Formas Extrinsecas se dividen, a su vez, en ad solemnitatem (autnticas y no autnticas) y ad pro!ationem.
Se denomina negocio jurdico formal solemne o ad solemnitatem, al que debe ser instrumentado de una manera
especfica pues de lo contrario el acto es nulo. La forma ad solemnitatem autntica es cuando prueba la existencia del
acto jurdico por s sola (Ej: escritura pblica). La forma ad solemnitatem no autntica es cuando requiere la
concurrencia de otro requisito (reconocimiento de la firma en un instrument privado).
)d pro!ationem es el negocio para cuya celebracin no est prevista una forma determinada pero cuya observancia
sirve para asegurar la prueba en juicio. La forma sirve para demostrar la existencia de la voluntad.
- UNNE -
El Cd Civ establece que las formas y solemnidades de los contratos y de todo instrumento pblico son regidas por
las leyes del pas donde se hubieren otorgado #rt. -(+
Respecto de las formas y solemnidades de los actos jurdicos, su validez o nulidad ser juzgada por las leyes y usos
del lugar en el cual los.actos se realizaren #rt. ML)+.
rt --*)/ establece que la forma de los contratos entre presentes ser juzgada por las leyes y usos del lugar en el
cual se han concluido.
rt --*-/ dispone que la forma de los contratos entre ausentes; si fueren hechos por instrumento particular firmado
por una de las partes, ser juzgada por las leyes del lugar indicado en la fecha del instrumento.
Si fuesen hechos por instrumentos particulares firmados en varios lugares, o por medio de agentes, o por
correspondencia epistolar, su forma ser juzgada por las leyes que sean ms favorables a la validez del contrato.
El Cdigo Civil adopta, pues, el principio locus regit actum, es decir que la forma del instrumento se rige por la ley de
su otorgamiento.
Goldschmidt distingue entre la ley que regula la forma y la ley impositiva de la misma. Considera que la regulacin de
la forma se rige por la ley del lugar en el cual el acto se otorgue o celebre (Arts 12-950, C.C.). La necesidad de que un
negocio jurdico sea instrumentado de una forma especial se rige, en cambio, por la ley de fondo que impone una
forma determinada.
El Trat de Dcho Civ nternac de Montevideo de 1889 aplica a la forma la ley que rige el fondo (Art. 11, matrimonio; Art.
32, actos jcos; Art. 44, testamentos). Consagra una excepcin en materia de instrumentos pblicos, cuya forma se
rige por la ley del lugar de su otorgamiento (Art. 39, parte primera).
El Trat de Dcho Com nternac de 1889 establece que la forma del contrato social se rige por la ley del pas en el cual
la sociedad tiene su domicilio comercial (Art. 4).
Los Tratados de 1940 no aplican el principio locus regit actum en el matrimonio y los testamentos, cuya forma se rige
por la ley de fondo (Arts. 13 y 44 del Trat de Dcho Civ nternac). Modifica el Art. 39 del Tratado de 1889, estableciendo
que las formas y solemnidades de los actos jurdicos pblicos y privados se rigen por la ley del lugar de su celebracin
u otorgamiento (Art. 36). Unifica la forma en determinadas materias: la adopcin debe constar en instrumento pblico
(Art. 23), el testamento otorgado por acto solemne en un Estado contratante ser admitido en los dems (Art. 44).
El Trat de Dcho Com Terrestre nternac establece que la ley del domicilio comercial rige la calidad del documento que
requiere el contrato social (Art. 6).
Es con el alcance de la distincin de Goldschmidt que debemos entender tanto en la legislacin interna como en el
Trat de Dcho Civ nternac de Montevideo de 1940 la aceptacin de la regla locus regit actum, referida exclusivamente
a la ley que regula la forma extrnseca, pues la ley de fondo o le/ causae es la que impone una forma determinada,
que es imperativa para las partes. Su reglamentacin est sometida a la ley del lugar de la celebracin u otorgamiento
del acto. La autonoma de la voluntad en materia de formas depende de la le/ causae, pues las partes son libres de
elegir una forma determinada en tanto la ley de fondo no imponga la forma. Cuando la impone, su reglamentacin
queda a cargo de la ley del lugar de la celebracin u otorgamiento del acto.
FOR1 EN ESPECI!
a) C6N*)(*6S
La regla locus regit actum parte de la premisa de que, para concertar un contrato vlido, las partes tienen mayor
facilidad para consultar la ley local. De esta explicacin se deduce que la regla es facultativa para las partes. Sin
embargo, en la doctrina y la jurisprudencia se admite con limitaciones la facultad de las partes de elegir la ley
aplicable a la forma del contrato, que se restringe a la ley local, la ley que rige el fondo del contrato y la ley personal
comn de las partes.
La Cmara Nacional en lo Comercial en el caso ntercomi SA, c/CA SA ", resolvi que las formas se rigen por la ley
del lugar de celebracin del acto cuando ntercomi SA solicit la verificacin en el concurso preventivo de CA SA en
su carcter de cesionaria de un crdito de Mercier Frres SA emergente del incumplimiento de Compler SA (tambin
convocatoria) del pago de ciertas maquinarias que esta ltima hubo adquirido a la citada Mercier Frres SA. El sujeto
pasivo era CA SA, por haber afianzado las obligaciones de la compradora.
La cesin del dcho litigioso, que no se efectiviz por escritura pblica conforme al dcho arg, se haba otorgado en
Pars y siendo que el dcho
del lugar regula la forma de los actos documentales, se debi sustentar la supuesta omisin de aspectos formales en
la ley francesa segn
lo dispuesto en los Arts 1180-1205, su nota, y 1211, C.C. arg. Agreg el tribunal que conforme al criterio que ve en la
formalidad preceptuada por el Art. 1455, CC, un recaudo ad pro!ationem, carecera de sustento impetrar la nulidad
del acto sin invocacin de perjuicio ni cuestionamiento de la verosimilitud de la cesin. Si bien la cesin de un crdito
no debe empeorar la situacin del deudor que ha sido extrao a ella. En autos no se acredit perjuicio.
El dcho que impone la forma es, pues, el derecho que rige el fondo del negocio jurdico y el derecho que reglamenta
la forma se resuelve con la premisa locus regit act3m.
Puede ocurrir que la forma realizada no equivalga a la forma exigida. Ello se debe resolver conforme a la ley que rige
el fondo del negocio.
La CSJN en los autos "Mndez Valles, Fernando, c/A M Pescio SCA s/ Ejecucin de Alquileres " no consider vlida
una cesin de derechos realizada en Montevideo, Rep Oriental del Uruguay, mediante instrumento privado
protocolizado ante escribano en la citada ciudad por aplicacin del Trat de Dcho Civ nternacional de Montevideo de
1940, Art. 36. La ejecutada haba opuesto excepcin de inhabilidad de ttulo puesto que la cesin del derecho litigioso
no haba sido hecha por escritura pblica o acta judicial como lo prescribe el art. 1455 del Cd Civil arg.
La Corte dijo que existe una aparente contradiccin dentro del art. 36 del tratado respecto de la ley aplicable a la
forma de los actos jurdicos. "Por un lado, se remite a la ley que gobierna la cuestin de fondo -La ley que rige los
actos jurdicos decide sobre la calidad del doc correspondiente- es decir, a la ley del lugar en donde el contrato debe
cumplirse (conf. art. 37 citado). Pero a continuacin se hace referencia a la ley del lugar de celebracin -Las formas y
solemnidades de los actos jurdicos se rigen por la ley del lugar en donde se celebran u otorgan-. No parece
razonable que el autor de la norma haya querido fracturar el dcho aplicable a los actos jurdicos, estableciendo una ley
para la forma y otra diferente para los dems aspectos de ellos".
Cita al profesor Vico, quien "propuso la redaccin [...] distinguiendo entre la calidad del doc correspondiente, que se
rige por la ley que gobierna el acto jurdico, y sus formas y solemnidades, que siguen la ley del lugar en que se
celebran u otorgan. Tal correccin conciba de manera muy acertada el inters del Estado cuya ley rige el acto jurdico
y el de aquel donde ste se celebra, facilitando tambin a las partes la mejor y ms segura realizacin del mismo.
Goldschmidt expresa "Que en lo atinente al dcho aplicable a la forma de los actos jurdicos multinacionales, cabe
distinguir entre el dcho que impone la forma o que exime de ella y el dcho que reglamenta la realizacin de la forma
- UNNE -
impuesta. De acuerdo a ppios generalmente aceptados de DPr, fundados en el criterio de razonabilidad mencionado
[...], el dcho que rige el fondo del negocio es tambin el derecho aplicable a la forma, en lo referente a su necesidad y
a los efectos de su ausencia.
En cambio, lo referente a los requisitos reglamentarios de la formalidad, exigida por la ley que rige el fondo estn
sujetos a la regla locus regit actum, es decir, a la ley del lugar de celebracin del acto.
"Que el art. 36 del Tratado de Derecho Civil nternacional de Montevideo (1940) es susceptible de una interpretacin
acorde con aquellos principios. En efecto, puede razonablemente entenderse que su primera parte, en consonancia
con lo dispuesto en el artculo siguiente del tratado, remite a la ley que rige el fondo para la determinacin de la forma
impuesta, si es que alguna hubiera [...]. La ley del lugar del cumplimiento del contrato (arg art 37) determina qu
calidad debe tener el documento en el que conste el acto [...]. Las formas y solemnidades de los actos jurdicos,
que se rigen, en cambio, por la ley del lugar de celebracin, se refieren a los requisitos reglamentarios que debe
revestir la forma impuesta por la ley que rige el acto jurdico, de conformidad con la distincin aceptada [...]".
En efecto: la realizacin del acto se vera innecesariamente complicada si la reglamentacin de sus solemnidades
tuviera que regirse por una ley extraa a los eventuales funcionarios y otros participantes en su otorgamiento. A la luz
de lo anterior, el contrato de cesin de crditos celebrado en el Uruguay y cuyo objeto se halla localizado en la Arg se
rige por el dcho arg en lo relativo a la calidad que debe revestir la forma. Tambin la ley arg rige la oponibilidad de la
cesin al deudor cedido. Se trataba de un crdito por alquiler de un inmueble situado en la Arg cuyo monto se discuta
al tiempo de la cesin en un juicio radicado en la Arg. Rige, por ello, el dcho arg que determina las condiciones de
oponibilidad de la cesin al deudor. Las partes no estn facultadas para elegir un derecho que, por sus menores
exigencias, pueda perjudicar al deudor.
En lo que tiene relacin con la forma de los contratos internacionales, nuestro pas ratific la Convencin de La Haya
de 1986 sobre Ley aplicable a la Compraventa nternacional de Mercaderas con una reserva al art. 21, 1 prr., letra
c. Como consecuencia, la forma del contrato de compraventa internacional de mercaderas se celebra o prueba por
escrito cuando la ley arg lo exija cuando una de las partes tenga su establecimiento comercial en el pas al momento
de la celebracin.
La convencin establece que el contrato ser formalmente vlido si cumple con los requisitos establecidos por la ley
por la cual se rige con arreglo a la convencin, por la ley del Estado en el cual haya sido celebrado, o por la ley en la
cual se encuentre una de las partes (art. 11). La convencin no est vigente por falta de ratificaciones.
La Convencin de las Nac Unidas sobre Compraventa nternac de Mercaderas de 1980 ha sido ratificada por nuestro
pas con la reserva que establece que la celebracin, modificacin o extincin por mutuo acuerdo del contrato de
compraventa, o la oferta, la aceptacin o cualquier otra manifestacin de intencin, debe ser hecha por escrito cuando
una de las partes tenga su establecimiento en la Arg.
La Convencin nteramericana sobre Dcho Aplicable a los Contratos nternacionales de 1994 establece en su art. 13
que "Un contrato celebrado entre partes que se encuentren en el mismo Estado ser vlido, en cuanto a la forma, si
cumple con los requisitos establecidos en el dcho que rige dicho contrato segn esta convencin o con los fijados en
el dcho del Estado en que se celebre o con el dcho del lugar de su ejecucin.
"Si las personas se encuentran en Estados distintos en el momento de la celebracin del contrato, ste ser vlido en
cuanto a la forma si cumple con los requisitos establecidos en el derecho que rige segn esta convencin en cuanto al
fondo o con los del derecho de uno de los Estados en que se celebra o con el derecho del lugar de su ejecucin".
La forma de los medios de prueba y los medios de ejecucin de sentencias constituyen, bsicamente, el dominio de la
regla locus regit actum.
b) +'*)( D' C(0-I6 6 P(/()'
La Cmara Comercial de la Capital en el caso Testai c/Papa y otra, resolvi que el documento deba ser calificado
segn la le/ ,ori como pagar y no como letra de cambio dada la intervencin de nicamente dos personas: el librador
y el beneficiario". Tratndose de una
cuestin de forma, la ley aplicable es la del pas en el cual fueron otorgados segn el conocido principio que
consagran los art 12 y 950, CC.
En el caso de autos, esta ley es la italiana. No se ha trado a juicio la prueba de que los documentos de referencia
renen las condiciones de forma de la ley respectiva, y segn una invariable jurisprudencia el que invoca la ley
extranjera en apoyo de su derecho debe probarla del mismo modo que se prueba un hecho. Sin embargo, las partes
consintieron en someter la cuestin al juzgado como de puro derecho y no han puesto en duda la correccin formal de
los pagars en relacin con la ley del lugar de su otorgamiento.
En estas condiciones nada impide al juez fundar su decisin en sus conocimientos personales.
c) *'S*(0'N*6S
La Cmara Civil 2 de la Cap Fed en el caso "Heger, Maren c/Christensen de, y otra, v. Johansen, Signe Christensen
de (suc) resolvi que un testamento mancomunado otorgado por dos cnyuges en Copenhague es vlido. En autos
las partes estaban domiciliadas en Copenhague al momento de otorgar el testamento.
Falleci el marido y la mujer lo ratific. Atacaron la validez del testamento las hermanas de la mujer fundando su
pretensin en el art. 3618, CC arg.
La Cmara aplic el art. 3612, CC, que dispone que un testamento es vlido conforme a la ley del lugar del domicilio
del testador al tiempo de su muerte. Ambos cnyuges eran dinamarqueses de nacimiento y se radicaron luego en ese
pas y all fallecieron. Considera al art. 3618, CC de orden pb, nicamente cuando las partes estn domiciliadas en el
pas, pues en el caso particular no est lesionado ningn inters social desde que reclaman la herencia dos hermanas
que no son herederos forzosos.
La Cm Civil 2 de la Cap Fed en el caso "Obermeyer" confirm un fallo de 1 nstancia, y resolvi que dado que el
causante, sbdito norteamericano, casado en Suiza, otorg testamento olgrafo en Alemania a favor de su esposa e
hijos, corresponde aceptar la declaratoria de herederos dictada por el tribunal de Heidelberg en relacin con los
bienes muebles en la Arg ya que nadie puede estar mejor habilitado para juzgarlo que los propios magistrados del
pas en el cual fue otorgado y ante quienes se hizo valer, en cuanto a su forma.
Goldschmidt expresa que los Arts. 3634 a 3638, CC, distinguen en materia de forma testamentaria dos hiptesis: el
testamento hecho en la Arg y el testamento hecho en pas extranjero.
rt. 3.U3D. -os testamentos hechos en el territorio de la *ep3!lica, de!en serlo en alguna de las ,ormas esta!lecidas
en este Cdigo, !ien sean los testadores argentinos o e/tranjeros.
rt. 3.U3L. Cuando un argentino se encuentre en pa(s e/tranjero, est autori2ado a testar en alguna de las ,ormas
esta!lecidas por la le# del pa(s en .ue se halle. Ese testamento ser siempre vlido, aun.ue el testador vuelva a la
*ep3!lica, # en cual.uiera poca .ue muera.
- UNNE -
rt. 3.U3U. Es vlido el testamento escrito hecho en pa(s e/tranjero por un argentino, o por un e/tranjero domiciliado
en el Estado, ante un ministro plenipotenciario del 6o!ierno de la *ep3!lica, un encargado de negocios, o un cnsul,
# dos testigos argentinos o e/tranjeros, domiciliados en el lugar donde se otorgue el testamento, teniendo el
instrumento el sello de la legacin o consulado.
rt. 3.U3Q. El testamento otorgado en la ,orma prescripta en el art(culo precedente, # .ue no lo ha#a sido ante un je,e
de legacin, llevar el visto !ueno de ste, si e/istiese un je,e de legacin, en el testamento a!ierto al pie de l, # en
el cerrado so!re la cartula. El testamento a!ierto ser siempre ru!ricado por el mismo je,e al principio # al ,in de
cada pgina, o por el cnsul si no hu!iese legacin. Si no e/istiese un consulado ni una legacin de la *ep3!lica,
estas diligencias sern llenadas por un ministro o cnsul de una nacin amiga. El je,e de legacin, # a ,alta de ste, el
cnsul, remitir una copia del testamento a!ierto o de la cartula del cerrado, al ministro de *elaciones E/teriores de
la *ep3!lica, # ste, a!onando la ,irma del je,e de la legacin o del cnsul en su caso , lo remitir al jue2 del 3ltimo
domicilio del di,unto en la *ep3!lica, para .ue lo haga incorporar en los protocolos de un escri!ano del mismo
domicilio. No conocindose el domicilio del testador en la *ep3!lica, el testamento ser remitido por el ministro de
*elaciones E/teriores a un jue2 de primera instancia de la Capital para su incorporacin en los protocolos de la
escri!an(a .ue el mismo jue2 designe.
rt. 3.U3*. El testamento del .ue se hallare ,uera de su pa(s, slo tendr e,ecto en la *ep3!lica, si ,uese hecho en las
,ormas prescriptas por la le# del lugar en .ue reside, o seg3n las ,ormas .ue se o!servan en la Nacin a .ue
pertene2ca, o seg3n las .ue este cdigo designa como ,ormas legales.
En la primera hiptesis, es decir los testamentos hechos en la Arg, se impone la ley arg, que, por cierto, pone a
disposicin del testador tres formas testamentarias normales (art. 3622-3634). No se admite que un extranjero teste
en la Arg en su consulado con validez para la Arg.
En la segunda hiptesis, es decir testamentos hechos fuera de la Arg, se subdividen los supuestos segn que el
testamento hecho en el extranjero lo haga un arg o un extranjero. El arg puede hacerlo en la forma local (art. 3635), o
como testamento abierto o cerrado en la forma arg en la representacin diplomtica argentina (art. 3636), o caso que
no la hubiere, en la de una nacin amiga (art. 3637). Tambin el extranjero domiciliado en la Arg puede acudir a la
representacin diplomtica arg o amiga (arts. 3636-3637). El testamento del extranjero que no se otorga ni en la Arg,
ni en su propio pas, puede atenerse, o a las formas locales, o a las formas nacionales del testador, o a ias foranas
arg (art. 3638). Las palabras: "nacin a que pertenezca", se refieren a la pertenencia por medio de la nacionalidad (y
no del domicilio), conforme se infiere del contexto de los arts. 3635 a 3638, que se inspiran en el principio de la
nacionalidad.
d) '7D6)*6S E '0-()/6S<
La Convencin nteramericana sobre Exhortos y Cartas Rogatorias de Panam de 1975, establece que el exhorto (o
carta rogatoria) se cumplir siempre que est legalizado (requisito no exigido en zonas fronterizas) y la
documentacin, traducida (art. 5).
Se tramitarn conforme a las normas procesales del pas requerido (art. 10).
El Protocolo Adicional de Montevideo de 1979 establece la elaboracin de formularios en cuatro idiomas; elimina
requisitos de traduccin salvo en el caso de la demanda.
La Convencin nteramericana sobre Recepcin de Pruebas en el Extranjero igualmente establece el cumplimiento
segn las leyes y normas procesales del Estado requerido.
La Convencin de La Haya de 1970 sobre la obtencin de pruebas en el extranjero en materia civil o comercial ha
sido ratificada por nuestro pas pero con importantes reservas, a saber: la Arg no cumplir los exhortos que tengan
por objeto un procedimiento conocido en el common laQ como pre trial discover# o, documents (exhibicin de
documentos antes del juicio). Asimismo, la Arg excluye la aplicacin de las disposiciones del art 4, 2 prr (aceptacin
de documentos redactados en francs o ingls), y Cap 2 (obtencin de pruebas por
funcionarios diplomticos o consulares y por delegados).
La confeccin y el diligenciamiento de un exhorto se hallan regidos por las leyes del lugar de ejecucin (ppio de
territorialidad), del que resulta la aplicacin de la le/ ,ori sobre las cuestiones procesales. Parecera que este
territorialismo y proteccin de la soberana es el sustrato a las reservas con que se ha aprobado la Convencin de La
Haya.
La Corte Suprema de los EEUU tuvo ocasin de decidir en relacin con el pre trial discover# o, documents, en el caso
"Aerospatiale c/United States District Court for the Southern District of owa". Dos sociedades francesas, fabricantes y
vendedoras de aeronaves, son propietarias de un aparato que se accident en owa, EEUU, produciendo lesiones al
piloto y a un pasajero. stos demandaron en los EEUU por daos y perjuicios en virtud de defectos del producto y las
demandadas, que en un primer momento aceptaron la competencia del tribunal y la aplicacin de las Federal Rules of
Civil Procedure, luego cuestionaron el pre trial proceeding, estimando aplicable la Convencin de La Haya de 1970.
Las dos instancias declararon aplicables los procedimientos locales del pre trial proceeding a pesar de ser contrarios a
las normas francesas, lugar en el cual la prueba se deba producir.
La CSJN resolvi que la Conv de La Haya de 1970 sobre la obtencin de pruebas en el extranjero en materia civil o
comercial es aplicable a las partes y terceros, permitiendo una va paralela a las reglas procesales del foro.
Recomend a los tribunales proteger a los litigantes extranjeros de la excesiva carga que le imponen las reglas
relativas al discover# previsto en las Federal Rules of Civil Procedure de obtencin de prueba en el extranjero. En
suma, la decisin permite que las partes opten entre las normas proc locales y la Conv de La Haya.
La Convencin de La Haya de 1954 sobre procedimiento civil, regula la forma de las notificaciones y exhortos. Deja
sin efecto la excepcin de arraigo y establece la defensa gratuita y obtencin de actas del Registro Civil, en iguales
condiciones que los nacionales. Establece igualdad de trato en materia de arresto por falta de pago.
No es procedente el embargo sobre la prestacin jubilatoria obtenida segn la ley 18.038 (ratificada por ley 23.302) a
la que luego, por opcin del beneficiario, se aplic el convenio de seguridad social entre la Arg e talia, desde que la
total igualdad entre las legislaciones de ambos pases que sienta dicho convenio permite asimilar la inembargabilidad
alimentaria que favorece las prestaciones otorgadas segn la ley nacional, a sus similares regidas por la ley italiana
pues la procedencia del embargo se rige por la ley de procedimientos del Estado al cual pertenezca el juez que
entiende en la causa.
e) 0'DID(S C(.*'+()'S
La Convencin nteramericana sobre Cumplimiento de Medidas Cautelares de Montevideo de 1979 (Ley 22.921),
establece que la procedencia de la medida cautelar se decretar conforme a las leyes y por los jueces del lugar del
proceso (art. 3).
- UNNE -
Para la ejecucin de la misma y la contracautela resolvern los jueces del lugar del cumplimiento, quienes aplicarn la
ley local en relacin con la garanta, la modificacin de la medida (arts. 3 y 4).
El cumplimiento de medidas cautelares por el rgano jurisdiccional requerido no implicar el compromiso de
reconocer y ejecutar la sentencia extranjera que se dictase en el mismo proceso (art. 6).
1) +'/(+IF(CI5N D' D6C.0'N*6S< (P6S*I++(< P6D')'S
La CSJN en el caso "Kaufinan, Julio c/Soc Gral de Autores, se expidi en relacin con la forma de los documentos
decidiendo que las formalidades que exige el art 4 ap 2, de la Convencin de Berna (Ley 17.251) para la proteccin
de obras literarias y artsticas son las vinculadas con la proteccin de la obra, como ser la inscripcin en el pas de
origen.
Las vinculadas con la produccin de la prueba en juicio, como ser la acreditacin de la autenticidad de la
documentacin privada acompaada al expediente, son regidas por la le/ ,ori.
La Cmara Nacional Civil en el caso "Cotora Cuello, M, c/Di Rissio, Julio, s/desalojo", expreso que la falta de apostilla
en un poder responde exclusivamente a que la Rep de Chile no ratific la Convencin de La Haya de 1961 (ratificada
por ley 23.458) que fija esa nica formalidad. Su falta no invalida el documento pues corresponde aplicar la
Convencin nteramericana sobre Rgimen Legal de Poderes para ser utilizados en el extranjero (ratificada por ley
22.250) que establece el requisito de su legalizacin por parte del funcionario que lo autoriza.
La Convencin de La Haya de 1961 suprimiendo la exigencia de legalizacin de los documentos pblicos extranjeros
establece que la nica formalidad que podr ser exigida para certificar la autenticidad de la firma, el carcter con que
ha actuado el signatario del documento y, de corresponder, la identidad del sello o timbre del documento, ser una
acotacin que deber ser hecha por la autoridad competente del Estado en el cual se origin el documento (apostilla)
(art. 3).
En materia de actas notariales, la jurisprudencia arg presume iuris tantum que las que fueren otorgadas en el
extranjero por escribanos pblicos cumplen con su respectiva legislacin.
La 4ostilla de la Haya es una certificacin notarial en base al articulado acordado en la Convencin de la Haya del
05/10/1961, cuyo fin es confirmar la legalidad y autenticidad de los Documentos, Ttulos y/o Diplomas en los pases
diferentes de aqul donde se han expedido los mismos. La Apostilla de La Haya es un sistema simplificado de
Legalizacin de documentos pblicos que permite dar validez a aquellos documentos que hayan sido extendidos en el
territorio de un Estado contratante y que deban ser presentados en el territorio de otro Estado contratante. Este
apostillado otorga validez internacional a los Documentos, Ttulos y Diplomas. Consiste en colocar sobre una copia
del Documento, Ttulo y/o Diploma una apostilla que certificar la autenticidad del original expedido.
La Rep Arg junto a otros pases que firmaron el X Convenio de la Conferencia de La Haya de DPr, se obligan a
reconocer la autenticidad de los Documentos, Ttulos y/o Diplomas que se han expedido en otros pases y que llevan
dicha Apostilla. Los mismos, que hayan sido expedidos en los pases de la Unin Europea no necesitan la Apostilla de
la Haya para ser reconocidos en otro pas de la Unin Europea.
Sin embargo, la apostilla s es til, si el Doc, Ttulo y/o Diploma ha sido expedido en un pas de la Unin Europea y
quiere acreditarse su autenticidad en un pas del continente americano o de cualquier otro pas del resto del mundo.
La Convencin nteramericana sobre rgimen legal de Poderes para ser utilizados en el extranjero establece que los
poderes debidamente otorgados en uno de los Estados Parte sern vlidos en los dems si las formalidades y
solemnidades se sujetan a la ley del Estado en donde se otorguen, o a la ley del lugar en que se hayan de ejercer, a
eleccin del otorgante. Regir la ley de este ltimo Estado en lo que es parte de las solemnidades esenciales para la
validez del acto (art. 2).
) F6)0( D' D6C.0'N*6S< P6D')'S
%) P)'SC)IPCI5N
La prescripcin es considerada cuestin de forma en el derecho anglosajn, como surge del caso de las letras de
cambio de Tennessee explicado en el captulo Calificaciones.
La Cm Civil y Com de La Plata en el caso "Mndez Campos, Carlos, c/Telles, Mario F. (suc.)", determin la ley
aplicable a la prescripcin liberatoria. El actor, residente en Brasil, demand a la sucesin por restitucin de acciones
al portador de una sociedad annima con sede en Ro de Janeiro. Expres que en virtud de la gran amistad que una
a las partes, el actor entreg gratuitamente al segundo las acciones celebrando un contrato. El demandado no
restituy las acciones en el momento convenido, trasladando su domicilio a la Arg, donde falleci. nvoc la figura del
depsito regular. Opuesta la excepcin de prescripcin por el demandado, el tribunal resolvi que sta se rige por la
ley aplicable al contrato. El tribunal aplic los arts. 747 y 1212 del C.C.
rt. QDQ/ El pago de!e ser hecho en el lugar designado en la o!ligacin.
rt. -(-(/ El lugar del cumplimiento de los contratos .ue en ellos no estuviere designado, o no lo indicare la
naturale2a de la o!ligacin, es a.uel en .ue el contrato ,ue hecho, si ,uere el domicilio del deudor, aun.ue despus
mudare de domicilio o ,alleciere.
No se puede soslayar que el ltimo de los citados arts no es aplicable al caso porque se trataba de un contrato de
derecho interno, pues ambas partes, domiciliadas en Brasil, celebraron all un contrato para cumplir dentro del
territorio de ese pas. La conducta de una de las partes trasladando su domicilio al extranjero cuando est en mora,
mal puede internacionalizar el contrato y alterar la ley aplicable a ste.
El cambio de domicilio es nicamente relevante a los efectos de determinar la competencia del tribunal del nuevo
domicilio del deudor, pero ste debe aplicar la ley que gobierna al contrato.
,.- DERECHOS RE!ES.
ESTTUTO RE!F RT -) : -- DE! CC R0/
Los derechos reales, como derechos en las cosas, deben ser diferenciados de los derechos a las cosas, es decir el
ttulo en virtud del cual se detenta el derecho en la cosa. As, el comprador tiene un derecho a la cosa que nace del
contrato, pero no un derecho en la cosa.
Las cosas pueden ser consideradas ut singuli o ut un(versitas. Aqu nos limitaremos al derecho en las cosas
consideradas ut singuli.
- UNNE -
El mtodo analtico, analgico, conoce la categora de los dchos reales como una especie del genero de los dchos
absolutos que se caracterizan por ser dchos que exigen abstencin y en su caso separacin de cualquier persona con
respecto a un determinado bien jco.
Dentro del gnero de los dchos absolutos se destacan los dchos reales que recaen sobre un bien jurdico que
consiste en una cosa, o sea, un bien jco de tipo material (inmueb, mueb, buques, aeronaves), y adems existen dchos
absolutos que recaen sobre bienes inmateriales (propiedad literaria, artstica, industrial) y finalmente encontramos
dchos absolutos referentes a las personas (la patria potestad).
El cd civil opto a favor del numero clausus para la adquisicin de dchos reales en el art 2502 y 2503, otra manera le
establece el art 2524.
rt (L)(: -os dchos reales slo pueden ser creados por la le#. %odo contrato o disposicin de 3ltima voluntad .ue
constitu#ese otros dchos reales, o modi,icase los .ue por este Cd se reconocen, valdr slo como constitucin de
dchos personales, si como tal pudiese valer.
rt (L)3: Son derechos reales
-. El dominio # el condominio0
(. El usu,ructo0
3. El uso # la ha!itacin0
D. -as servidum!res activas0
L. El derecho de hipoteca0
U. -a prenda0
Q. -a anticresis0
*. -a Super,icie Eorestal.
rt (L(D: El dominio se ad.uiere
-. Por la apropiacin0
(. Por la especi,icacin0
3. Por la accesin0
D. Por la tradicin0
L. Por la percepcin de los ,rutos0
U. Por la sucesin en los derechos del propietario0
Q. Por la prescripcin.
Los modos contractuales se denominan contratos dispositivos que indican por ello que los derechos reales se
adquieren, se modifican o se cancelan inmediatamente. A veces los modos de adquisicin de estos dchos
comprenden la necesidad de una inscripcin en un registro, de todo modo adquisitivo se necesita un titulo.
Ahora bien, segn el caso del rt (L(L: -a aprehensin de las cosas mue!les sin due1o, o a!andonadas por el
due1o, hecha por persona capa2 de ad.uirir con el nimo de apropirselas, es un t(tulo para ad.uirir el dominio de
ellas.
Analizando la distincin entre los bienes muebles e inmuebles en los distintos aspectos, se aplica en trminos
generales a los inmuebles la lex situs y a los muebles la ley del domicilio del dueo.
Particularmente hoy se habla de relaciones de derecho patrimonial, derechos reales, personales e intelectuales y de
relaciones de derecho de las personas y de derecho de la familia.
IN1UE,!ES.
Estn reglamentados en el rt -)F CC/ los !ienes ra(ces situados en la *ep son e/clusivamente regidos por las le#es
del pa(s, respecto a su calidad de tales, a los derechos de las partes, a la capacidad de ad.uirirlos, a los modos de
trans,erirlos # a las solemnidades .ue de!en acompa1ar esos actos. El titulo por lo tanto, a una propiedad ra(2, solo
puede ser ad.uirido, trans,erido o perdido de con,ormidad con las le#es de la *ep.
Este art procura reglamentar en forma exhaustiva, la forma, efectos y modos de transferirse los inmuebles sitos en el
pas. Adems contiene una norma de calificacin, al decir su calidad de tales.
Para Goldschmidt la aplicacin del art debe circunscribirse a los modos de adquirir, modificar o cancelarlos; en
principio no ataen a la capacidad general, la forma de los contratos, ni contratos causales.
El fundamento de este art es el hecho de que los inmuebles son territorios del Estado; por ello, pertenecen a la Nacin
y los particulares, solo tenemos un dominio imperfecto sobre ellos. Se trata de una cuestin de soberana de cada
Estado sobre su territorio, sobre sus inmuebles; por ello solo pueden adquirirse conforme a la ley territorial.
Esta norma indirecta unilateral somete a los inmuebles situados en la Arg a la ley local. Nada dice en relacin con los
inmuebles situados en
el extranjero, si bien puede ser bilateralizada y aplicada a inmuebles situados en pas extranjero. Segn esta norma,
la calificacin de una cosa como mueble o inmueble se har conforme a la ley argentina como le/ causae.
Como el art solo se refiere a los inmuebles sitos en el pas, surge el interrogante de que legislacin se aplicara a los
inmuebles sitos en el extranjero. La razn qu ha hecho a Vlez Sarsfield abstenerse de dar una norma indirecta
referente a inmuebles extranjeros consiste en que el codificador pensaba que los derechos reales sobre inmuebles
extranjeros se ejercitaran en forma de acciones reales y que el juez arg careciera de jurisdiccin internacional para
conocer de tales acciones. De no tener que tratar un juez arg nunca de dchos sobre inmuebles extranjeros, el DPr
arg poda omitir una disposicin al efecto.
Para Goldschmidt esta legislacin debe ser la de la situacin del inmueble. Pero, esta regla no constituye una
aplicacin analgica del Art. 10, sino que la regla se basa en los principios generales.
1UE,!ES
Estn reglamentados en el rt -- CC/ los !s mue!les .ue tienen situacin permanente # .ue se conservan sin
intencin de transportarlos, son regidos por las le#es del lugar en .ue estn situados0 pero los mue!les .ue el
propietario lleva siempre consigo, o .ue son de uso personal, estn o no en su domicilio, como tam!in los .ue se
tiene para ser vendido o transportados a otro lugar, son regidos por las le#es del domicilio de su due1o.
Pero esta ultima regla sufre 2 excepciones: a los muebles sin situacin permanente se aplica la ley del pas de su
situacin, si se la desconoce por ej: cosas perdidas o si la persona del dueo esta en tela de juicio (como
normalmente puede ser un juicio de reivindicacin) se aplica la lex situs.
CONDO1INIO
Aqu hay una relacin jurdica de propiedad entre los copropietarios, existe un fraccionamiento del derecho de
propiedad, porque nadie sabe cul es la porcin que le corresponde.
El condominio se puede clasificar en:
-+ Sin indivisin forzosa: cuando la facultad de pedir la divisin est permitida en cualquier momento;
(+ Con indivisin forzosa: cuando esta facultad o no existe o est suspendida por acuerdo de voluntad o por la ley
(prop horizontal, bien de flia);
3+ Agrega el CC por confusin de lmites (art 2746).
rt (UQ3: El condominio es el dcho real de prop .ue pertenece a varias personas, por una parte indivisa so!re una
cosa mue!le o inmue!le.
rt (UQL: El condominio se constitu#e por contrato, por actos de 3ltima voluntad, o en los casos .ue la le# designa.
- UNNE -
rt (UQU: Cada condmino go2a, respecto de su parte indivisa, de los dchos inherentes a la propiedad, compati!les
con la naturale2a de ella, # puede ejercerlos sin el consentimiento de los dems copropietarios.
RT (UQQ: Cada condmino puede enajenar su parte indivisa, # sus acreedores pueden hacerla em!argar # vender
antes de hacerse la divisin entre los comuneros.
rt (UQ*: Cada uno de los condminos puede constituir hipoteca so!re su parte indivisa en un inmue!le com3n, pero
el resultado de ella .ueda su!ordinado al resultado de la particin, # no tendr e,ecto alguno en el caso en .ue el
inmue!le to.ue en lote a otro copropietario, o le sea adjudicado en licitacin.
rt (UQM/ Cada uno de los condminos puede reivindicar, contra un tercer detentador, la cosa en .ue tenga su parte
indivisa0 pero no puede reivindicar una parte material # determinada de ella.
rt (U*): Ninguno de los condminos puede sin el consentimiento de todos, ejercer so!re la cosa com3n ni so!re la
menor parte de ella, ,(sicamente determinada, actos materiales o jur(dicos .ue importen el ejercicio actual e inmediato
del dcho de propiedad. -a oposicin de uno !astar para impedir lo .ue la ma#or(a .uiera hacer a este respecto.
rt (U*-: Ninguno de los condminos puede hacer en la cosa com3n innovaciones materiales, sin el consentimiento
de todos los otros.
rt (U*(: El condmino no puede enajenar, constituir servidum!res, ni hipotecas con perjuicio del dcho de los
copropietarios. El arrendamiento o el al.uiler hecho por alguno de ellos es de ning3n valor.
rt (U*3: Sin em!argo, la enajenacin, constitucin de servidum!res o hipotecas, el al.uiler o arrendamiento hecho
por uno de los condminos vendrn a ser parcial o integralmente e,icaces, si por el resultado de la divisin el todo o
parte de la cosa com3n le tocase en su lote.
rt (U*D/ %odo condmino puede go2ar de la cosa com3n con,orme al destino de ella, con tal .ue no la deteriore en
su inters particular.
rt (U*L: %odo condmino puede o!ligar a los copropietarios en proporcin de sus partes a los gastos de
conservacin o reparacin de la cosa com3n0 pero pueden li!rarse de esta o!ligacin por el a!andono de su derecho
de propiedad.
rt (U*U: No contri!u#endo el condmino o los condminos, pagarn los intereses al copropietario .ue los hu!iese
hecho, # ste tendr dcho a retener la cosa hasta .ue se veri,i.ue el pago.
TRTDO DE 1ONTE"IDEO
El Tratado de 1ontevideo de -**M declara que los bienes cualquiera sea su naturaleza son exclusivamente regidos
por la ley del lugar donde existan, en cuanto a su calidad, a su posesin, a su enajenabilidad absoluta o relativa y a
todas las relaciones de carcter real a que estn sujetas, ej. los buques de cargamento en aguas jurisdiccionales se
reputan situados en el lugar de su matrcula.
Tratado de 1ontevideo de -**M so2re Patentes de Invenci?n:
Establece que toda persona que obtenga patente o privilegio de invencin con algunos de los Estados signatarios
disfrutara en los dems de los derechos de invento.
El nmero de aos del privilegio ser el que fijen las leyes del pas en que se pretende hacerlo.
Las cuestiones que se susciten sobre la propiedad de las invenciones se resolvern teniendo en cuenta la fecha de
solicitud de las patentes respectivas en los pases que se otorgan.
Se consideran invencin o descubrimiento, un nuevo modo, aparato mecnico o manual que sirve para fabricar
productos industriales y la
aplicacin de medios perfeccionados con el objeto de conseguir resultados superiores a los ya conseguidos.
No podrn obtener patentes:
1. Las invenciones y descubrimientos que hubieran tenido publicidad en algunos de los Estados signatarios, o en
otros que no estn ligados por este tratado;
2. Las que fueren contrarias a la moral y a las leyes del pas en donde las patentes hayan de expedirse o
reconocerse.
En cuanto a los derechos y responsabilidades:
-+ El derecho del inventor comprende la facultad de disfrutar su invencin y de transferirlo a otro;
(+ Las responsabilidades civiles y criminales en que incurren los que daen el derecho del inventor se perseguirn y
penaran con arreglo a las leyes del pas en que se haya ocasionado el perjuicio;
3+ Si algunas de las naciones signatarias creyese conveniente desligarse del tratado o introducir modificaciones en el,
lo avisara a los dems pero no quedara desligado sino 2 aos despus de la denuncia, termino en el cual se
procurara llegar a un nuevo acuerdo.
Tratado de 1ontevideo de -**M so2re 1arcas de Co&ercio y de F;2ricas:
Toda persona a quien se concede en uno de los Estados signatarios el dcho de usar exclusivamente una marca de
comercio o de fbrica gozaran del mismo privilegio en los dems estados participantes, con sujecin a las
formalidades y condiciones establecidas por las leyes de ese pas.
La propiedad de una marca de comercio o de fbrica comprende la facultad de usarla, trasmitirla o enajenarla.
Se reputa marca de comercio o de fbrica el signo, emblema o el nombre externo que el comerciante adopta y aplica
a sus mercaderas y productos para distinguirlos de los de otros industriales o comerciantes que negocian con art de
la misma especie.
Pertenecen tambin a esta clase de marcas los dibujos de fbricas o labores que por medios de tejidos o de la
impresin se estampan en el producto mismo que se pone a la venta.
Con respecto a la falsificacin y adulteracin de las marcas de comercio o de fbrica se perseguirn por los tribunales
con arreglo a las leyes del Estado en cuyo territorio se comete el fraude.
Si algunas de las naciones signatarias creyese conveniente desligarse del tratado o introducir modificaciones en el, lo
avisara a los dems pero no quedara desligado sino 2 aos despus de la denuncia, termino en el cual se procurara
llegar a un nuevo acuerdo.
El Tratado de 1ontevideo de -MD) contiene el mismo principio general referente a los bienes cualquiera que sea su
naturaleza.
PROPIEDD INDUSTRI!
En esta materia es necesario conjurar el dcho individual con el inters social ya que si consideramos al dcho privado
de la propiedad como un dcho absoluto e ilimitado, tambin ilimitados y absolutos debern ser los dchos del autor
sobre su obra intelectual sea esta artstica, literaria o industrial.
Pero aqu surgen otros inters de ndole social como las necesidades de la cultura, o el progreso econmico, son
estos intereses los que vienen a determinar la necesidad de coordinar con la necesidad de la solidaridad social, por lo
- UNNE -
tanto estas ltimas necesidades, acotan aquellos dchos individuales, sin desnaturalizarlos, pero permitiendo el acceso
a la sociedad a ciertos beneficios intrnsecamente pblicos como son entre otros la cultura o la salud.
a+ 1RCS/ son creaciones del espritu que se producen en el mbito del comercio y de la industria. Sus fuentes
inspiradoras son la ciencia para los inventos y las marcas para el autor. Es el signo que permite distinguir el origen
industrial o comercial de un producto o servicio.
Con la marca se protege a quien fabrica y a quien produce el acto elaboral y al consumidor porque en definitiva es
donde termina el producto o la materia prima ya elaborada.
Dentro de sus funciones tiene: una Econmica, de proteger el dcho del industrial o fabricante de la competencia
desleal, y tambin protege los dchos del consumidor porque es para este una garanta de procedencias y calidad de
los productos. Tambin tiene una funcin Social, que es para los productos o comerciante un receptor de clientela
impidiendo que el pblico sea engaado.
Por lo expuesto, la proteccin de la marca interesa a su titular, al pblico en general y al Estado, para estimular el
desarrollo de la actividad econmica, por lo cual:
1. La apropiacin de las marcas constituye un delito;
2. Se han instituido nicamente para industriales y comerciante;
3. En materia de marcas, nuestro derecho adopta el sistema atributivo (no el declarativo);
4. No deben otorgarse marcas que pueden inducir a equvocos.
Adems, podemos sealar algunos caracteres de las marcas:
- Novedad: nueva, no registrada, para no dar lugar a confusin.
- Especialidad: para distinguirlas de otros productos.
- No es necesario que sea aparente basta que este donde es costumbre encontrarla, por ej en tapones marcado a
fuego de la botellas.
- No debe ser engaosa: sern castigados con multa o arresto todos los que con intencin fraudulenta pongan o
hagan poner en la marca, una enunciacin falsa, sea con relacin a la naturaleza, calidad, cantidad, nmero, peso o
medida, etc.
- No injuriosa: no debe tender a ridiculizar a otro producto, la caricatura constituye una injuria.
- No tiene dimensiones fijas.
Signos que pueden constituir marcas:
1) Una o ms palabras con o sin contenido conceptual;
2) Los dibujos, emblemas, los grabados, estampados, sellos, envoltorios;
3) Los embases, las combinaciones de letras y nmeros, las letras y nmeros por su dibujo especial;
4) Las frases publicitarias, etc.
Signos que no pueden ser marcas:
1. Los nombres, palabras y signos que constituyen la designacin habitual del producto o servicio a distinguir;
2. La forma que se la da a los productos;
3. El color natural o intrnseco de los productos o un solo color aplicado sobre los mismos;
4. Los nombres, palabras, signos y frases publicitarias que hayan pasado al uso general antes de solicitar su registro
como marca.
2+ PTENTES: La Ley 24.481 de Patentes (modif por Ley 24572), dispone que las invenciones en todos los gneros y
ramas de la produccin conferirn a sus autores los derechos y obligaciones que se especifican (art. 1).
En su art. 13 establece que la patente podr ser solicitada directamente por el inventor o por sus causahabientes o
por medio de sus representantes. Cuando se solicite una patente despus de hacerlo en otros pases se reconocer
como fecha de prioridad la fecha en que hubiese sido presentada la primera solicitud de patente, siempre y cuando no
haya trascurrido ms de un ao de la presentacin originaria. La solicitud presentada en el pas no tendr mayor
alcance que la originaria extranjera para obtener prioridad (art. 14). La ley exige asimismo que exista reciprocidad (art.
14)
En principio todo inventor o descubridor tiene un dcho sobre su invento o descubrimiento a explotarlo industrialmente
en forma exclusiva.
La CN reconoce este dcho, pero lo limita en el tiempo, buscando de este modo conciliar los intereses particulares y
los de la comunidad, ya que un monopolio exclusivo y permanente de la explotacin de su inventor o descubridor,
entorpecera la debida difusin del hallazgo obtenido en beneficio de la sociedad.
Para @ue la 4atente sea v;lida se re@uiere/
Un invento o descubrimiento idneo; Su registro de conformidad con la ley; Su explotacin industrial.
Son 4atenta2les/
- Los nuevos productos industriales, que es aquel cuerpo cierto, determinado y extensivo
- Los nuevos medios, agentes (qumicos), rganos (mecnicos), procedimientos (qumicos o mecnicos)
- Las nuevas aplicaciones a medios conocidos; no es necesario que los medios ni los resultados sean nuevos, basta
que la novedad exista en cuanto a la relacin entre los medios y el resultado.
Clases/
-+ Patentes propiamente dichas: son definitivas, principales, se refieren a inventos y descubrimientos novedosos;
(+ De mejoras o perfeccionamiento: se las llama certificados de adicin. Se refieren al perfeccionamiento de inventos
ya patentados y con su patente en pleno vigor;
3+ Precaucinales: protege a los inventores, asegurndoles el fruto de su estudio o trabajo, impidiendo que puedan
ser privados de los mismos por 3 de mala fe que soliciten patente para invenciones iguales o semejantes.
Duraci?n/
Las patentes nacionales: duran 20 aos improrrogables, contados a partir de la fecha de presentacin de la
solicitud.
Las adicionales o de mejora: se conceden por el tiempo de vigencia que le resta a la patente de invencin de que
dependa. En caso de pluralidad se tomara en cuenta la que venza mas tarde.
Precaucinales: se otorgan por 1 ao pero se pueden renovar indefinidamente por igual tiempo.
Extranjeras revalidadas: la revalidacin no se puede acordar por un trmino mayor a 10 aos. Si caduca antes en
su pas de origen, caduca tambin en el nuestro.
Entre los principios comunes relativos a la proteccin internacional de la propiedad industrial se puede mencionar lo
siguiente:
-. La propiedad industrial es abarcativa de:
- Las patentes
- UNNE -
- Las marcas de fbricas y de comercios.
- El nombre comercial e industrial y los dibujos o modelos de la fabrica.
(. Al igual que en el caso de los derechos de autor, los de prop industrial deben ser tambin registrados en el pas
respectivo y cumplir all los requisitos de la ley territorial.
3. La proteccin se extiende en forma territorial.
D. La terminacin de la proteccin en el Estado de origen determina tambin el fin de la proteccin en el Estado en
que fue invocado.
L. Se asimila a extranjeros y nacionales a los fines de la proteccin con la excepcin propia de cada legislacin.
0RNTIS 1O,I!IRIS #!ey NW (*.UQQ+
Entro en vigencia a partir del 30 de mayo de 2006
-. ,ienes y O4eraciones 0ravadas/ Esta Ley permite que se puedan constituir garantas reales sobre cualquier tipo
de bien o derecho que el acreedor y deudor consideren con relevancia econmica, tales como:
Bs tangibles, presentes y futuros, como los vehculos terrestres de cualquier clase, las construcciones en terreno
ajeno, los materiales de construccin o procedentes de una demolicin si no estn unidos al suelo, los bienes
muebles futuros, todo tipo de maquinaria o equipo que conserve su carcter mobiliario, las naves y aeronaves, los
pontones, plataformas y edificios flotantes, en general, todos los bienes muebles salvo en los casos sealados como
excepciones.
Dchos, como los que surgen de patentes y marcas de fbrica, el derecho de obtener frutos o productos de
cualquier bien, los dchos a dividendos o a utilidades de sociedades.
Bienes intangibles, en particular, las fuerzas naturales susceptibles de apropiacin; el saldo de cuentas bancarias,
depsitos bancarios, cuentas de ahorro o certificados de depsito a plazo en bancos u otras entidades financieras,
etc.
Bienes fungibles y no fungibles, como los inventarios constituidos por bienes fungibles o no fungibles.
Ttulos valores como los conocimientos de embarque o ttulos de anloga naturaleza; las acciones o
participaciones en sociedades o asociaciones, aunque sean propietarias de bienes inmuebles; y, los ttulos valores de
cualquier clase incluyendo aquellos amparados con hipoteca o los instrumentos en los que conste la titularidad de
crditos o derechos personales, excepto los cheques.
EIce4ciones/ Si bien puede ser objeto de garanta mobiliaria todo bien mueble, ello no puede ocurrir tratndose de
los siguientes bienes muebles:
1. Las remuneraciones;
2. El fondo de compensacin por tiempo de servicios;
3. Los warrants;
4. Los certificados de depsito;
5. Los bienes muebles inembargables, sealados en el artculo 648 del Cdigo Procesal Civil;
6. Los recursos que constituyen el encaje bancario de conformidad con el artculo 163 de la Ley N 26702; y,
7. Los bienes que integran los fondos de aportes obligatorios, el encaje legal, el fondo de longevidad, el fondo
complementario y los dems sealados en el artculo 20 del Decreto Supremo N 054-97-EF.
(. creedores y Deudores/ La presente Ley plantea la eliminacin de todos los privilegios existentes en el acceso a
las garantas, de forma tal que las garantas especiales que antes existan slo a favor de algunas actividades
econmicas (prenda agrcola, minera, industrial, global y flotante, etc.) quedan subsumidas en el concepto
omnicomprensivo de la "Garanta Mobiliaria".
En este sentido, en la tercera disposicin final se indica que debe entenderse como garanta mobiliaria cualquier
referencia a los siguientes tipos de prenda:
1 Prenda civil
1 Prenda de acciones
1 Prenda agraria
1 Prenda minera
1 Prenda de motores de
aeronaves
1 Prenda vehicular
1 Hipoteca sobre aviones
1 Hipoteca minera
1 Prenda comercial
1 Prenda de crditos
1 Prenda industrial
1 Prenda global y flotante
1 Prenda de marcas, patentes y dems dchos de anloga
naturaleza
1 Hipoteca sobre naves
1 Hipoteca de embarcaciones pesqueras
1 Registro fiscal de ventas a plazos y otras similares
La presente ley considera que las naves, aviones, embarcaciones pesqueras, pontones, plataformas, edificios
flotantes, estaciones, vas de ferrocarril y material rodante afectado al servicio, son bienes muebles. Es decir, las gtas
a constituirse sobre estos bienes se consideran como gtas mobiliarias, habindose derogado los incs 4-6-9 del art
885 CC que calificaba dichos bienes como bienes inmuebles.
3. Constituci?n de 0tas/ Esta Ley establece requisitos estandarizados y flexibles para la constitucin de cualquier
tipo de gta mobiliaria:
El acto jurdico constitutivo constar por escrito y podr instrumentarse por cualquier medio fehaciente que deje
constancia de la voluntad de quien lo otorga, incluyendo el tlex, telefax, intercambio electrnico de datos, correo
electrnico y medios pticos o similares, conforme a la Ley de Firmas y Certificados Digitales, su Reglamento y
dems normas aplicables;
Cuando se afecte en garanta mobiliaria ttulos valores o valores representados mediante anotaciones en cuenta,
la garanta mobiliaria se constituir de acuerdo con lo dispuesto por la ley de la materia. La presente ley se aplicar
supletoriamente en lo que sea pertinente;
El acto jurdico constitutivo de la garanta mobiliaria deber contener como mnimo:
o nformacin que permita identificar al acreedor garantizado, al deudor, al depositario y a los represente de las
partes intervinientes;
o En caso de bienes no registrados, la declaracin jurada del constituyente sobre su condicin de propietario del
bien mueble afectado en garanta mobiliaria;
o El valor del bien mueble afectado en garanta y el monto determinado o determinable del gravamen;
o nformacin sobre el bien mueble afectado en garanta y sobre la obligacin garantizada;
o La fecha cierta del acto jurdico constitutivo y el plazo de vigencia de la garanta mobiliaria;
o La forma y condiciones de la ejecucin del bien mueble afectado en garanta mobiliaria; y,
- UNNE -
o La indicacin de los datos de inscripcin del bien mueble en un Registro Jurdico de Bienes, cuando
corresponda.
D. Ran$o de Prioridad de las 0tas/ Esta Ley regula los privilegios y las preferencias que muchas veces se otorgan
en razn de las personas o de cierto tipo de actos jurdicos, estableciendo reglas uniformes entre acreedores,
adquirientes de derechos, embargantes, derechos del Estado y otros que tuvieran algn tipo de inters o derecho
sobre los bienes otorgados en garanta.
As, se establece que el orden de prioridad est basado en el principio "primero en inscribir, primero en derecho", que
afecta a cualquier forma de gravmenes o privilegios, especficos o generales, relacionados con los bienes otorgados
en garanta. Esto es porque se establece que el acreedor garantizado tiene preferencia sobre la base de la fecha de
su inscripcin en el Registro correspondiente cuando se trate de:
o La garanta mobiliaria regulada por esta Ley; y
o La constitucin de garantas mobiliarias sucesivas sobre un mismo bien mueble.
Sin embargo, cabe sealar dos excepciones en las que el orden de preferencia en el pago a los acreedores se rige
segn las leyes propias de su materia:
1. En los procedimientos de disolucin y liquidacin de emp rige el art 42 (orden de preferencia), de la Ley Gral del
Sistema Concursal; y
2. En las garantas mobiliarias constituidas sobre ttulos valores rige la Ley de Ttulos Valores.
L. El Siste&a de Pu2licidad de 0tas/ se crea un Registro Mobiliario; se trata de un sistema de publicidad (va
internet) y no de un registro de bienes. El Registro Mobiliario de Contratos sera empleado en el caso de los bienes
muebles no registrados; a diferencia de los bienes muebles ya registrados cuyos actos seguirn inscribindose ante
los diferentes Reg Jurdicos de Bienes ya existentes o por crearse.
U. E5ecuci?n de las 0tas/ La ley permite que el acreedor garantizado pueda adjudicarse la propiedad del bien
otorgado en garanta, debindose para ello incluir en el pacto el valor del bien y otorgar poder especfico e irrevocable
a un tercero comn para que en caso de incumplimiento proceda a suscribir la documentacin necesaria para la
transferencia del bien mueble afecto en garanta.
Otra de las novedades de la norma bajo anlisis es que no slo permite la ejecucin extrajudicial de la gta mobiliaria,
sino que, adems, precisa reglas bsicas para su realizacin, de forma tal que se procura proteger al deudor del
abuso del acreedor ejecutante. De esta forma se cuenta con un marco legal que establece los requisitos de venta y
las sanciones en caso de abuso, cubriendo as el inters de ambas partes de que se obtenga el mximo beneficio en
la venta del bien en garanta.
Conclusiones acerca de la !ey de la 0aranta 1o2iliaria:
-. Se permite la constitucin de gtas reales sobre cualquier tipo de bien o dcho que el Ac y Deudor consideren con
relevancia econmica;
(. En el concepto "Gta Mobiliaria" se subsumen todas las gtas especiales que antes existan slo a favor de algunas
actividades econom;
3. Esta Ley establece requisitos estandarizados y flexibles para la constitucin de cualquier tipo de ga mobiliaria;
D. El orden de prioridad est basado en el principio "primero en inscribir, primero en derecho";
L. Se establece la creacin de un Sistema ntegrado de Gtas y Contratos que enlazara la informacin existente en
un Reg Mobiliario de Contratos con los Reg Jurdicos de Bienes;
U. Se permite y regula la venta extrajudicial de los bienes muebles afectados en garanta.
1,ITO UNI"ERS! : RE0ION!
La Convencin de Berna de 1886 y Washington de 1946 dieron algunos indicios con respecto a la prop industrial
estableciendo lo sigte:
-+ El mismo tratamiento en el pas respectivo a las obras extranjeras y nacionales;
(+ El reconocimiento de los derechos de autor sin necesidad de cumplir ninguna formalidad, una vez inscripta en
su pas de origen.
La diferencia sustancial entre estas convenciones radica en la duracin a la proteccin a la obra intelectual en al
sistema de Berna comprende la vida del autor y 50 aos despus de su muerte y en el de Washington no se fija plazo
para esta proteccin sino que se remite a la legislacin en materia de Estados contratantes.
Otra convencin que trato al tema fue la de Ginebra de 1952 que entre los recaudos de mayor inters estableci el
smbolo co4yri$htF este est representado por la letra C rodeada por un circulo . Dicho smbolo debe ir
acompaado del nombre del titular del dcho de autor y al indicacin del ao de la primera publicacin, la duracin de
la proteccin de las obras amparadas por esta convencin se extiende a toda la vida de su autor y hasta 25 aos
despus de su muerte, ella sin perjuicio de las disposiciones de la ley del Estado donde se reclame la proteccin en
tanto mejore la misma.
En nuestra le$islaci?n/
En materia Pro4iedad Intelectual, en nuestro dcho interno la CN garantiza en el Art 17 a todo autor o inventos la
prop exclusiva de su obra, invento o descubrimiento por el termino de la !ey --.Q(3 que conforme al rt L se
extiende hasta 50 aos a partir del deceso de su autor.
El rt U, establece que los herederos y derechohabientes no podrn oponerse a la publicacin o traduccin de ella
luego de 10 aos de su 1 edicin, en caso de que no hubiera acurdo entre estos y el editor se deber decidirse
mediante rbitros.
Al tratarse de obras extranjeras el rt -3 extiende los beneficios siempre que pertenezcan a naciones que reconozcan
el dcho de la prop intelectual, pero en cuanto al periodo de proteccin otorgada por la ley arg a los autores
extranjeros, dicho periodo es el que fija la ley arg si fuese menor que de la ley extranjera.
Para nuestra legislacin no son susceptibles de patente las composiciones farmacuticas, los planes financieros, los
descubrimientos o invenciones que hayan sido publicadas suficientemente en el pas o fuera de l en obras, folletos o
peridicos impresos para ser ejecutados con anterioridad a la solicitud, aquellos que fueren contrarios a las buenas
costumbres o a las layes de la repblica.
Con respecto a las 1arcas fueron sucesivamente reguladas por la ley 3.475, 17.400 y actualmente por la !ey ((.3U(
que otorga una amplia proteccin a las mismas tanto para nacionales como para extranjeras.
El periodo de la marca inscripta ante el registro que lleva la Dir Nac de Prop ntelectual es de 10 aos, este trmino es
renovable indefinidamente y para el trmite del registro la ley prev en su rt -) la constitucin por el solicitante de un
domicilio en la Cap Federal.
- UNNE -
Cuando se trate de una persona domiciliada en el extranjero el rt -- de la ley establece que dicho domicilio especial
es vlido para establecer la jurisdiccin y para notificar las demandas judiciales por nulidad, reivindicacin o
caducidad de marcas y dems actuaciones referentes al registro. Pero en el caso de las citadas demandas contra
personas domiciliadas en el extranjero el juez debe ampliar el plazo para contestarlas y oponer excepciones de
acurdo al domicilio real del demandado.
,IENES "CNTES
La calificacin de los bienes vacantes se ha de hacer segn la le/ ,ori. De la calificacin realizada depende la
sucesin del Estado en los bienes sin dueo.
Cuando una herencia es declarada vacante el Fisco (prov o nac s/corresponda) adquiere la propiedad de ellos. La
herencia es declarada vacante cuando el causante no haya dejado parientes con vacacin hereditaria y no haya
hecho testamento instituyendo herederos, o si estos existieran no se presentaren a recogerla o hayan renunciado a la
herencia.
rt 3L**/ ) ,alta de los .ue tengan derecho a heredarRlos !ienes del di,unto, sean ra(ces o mue!les, .ue se
encuentren en el territorio de la *ep, #a sea e/tranjero o ciudadano arg corresponden al Eisco, prov o nac, seg3n
,ueren las le#es .ue rigieren a este respecto.
Naturaleza jurdica del derecho del Fisco: el Fisco no recibe los bienes a titulo de heredero. El verdadero carcter de
su derecho surge de la nota al art 3588 CC: es en virtud de su dcho de soberana que el Estado adquiere los bienes
sin dueo, que se encuentran en su territorio.
Responsabilidad del Estado por las deudas de la sucesin vacante: el Estado solo responde hasta el valor de los
bienes de la sucesin (art 3589). No tiene responsabilidad ultra vires, porque no recibe los bienes en carcter de
heredero.
Competencia: es competente el juez del lugar del ltimo domicilio del causante.
Tratado de Montevideo de 1889 y 1940: ambos establecen que entre los pases firmantes (Arg, Paraguay, Urug, Per,
Bolivia y Colombia) se aplicara el sistema de pluralidad, es decir, la ley del lugar donde estn situados los bienes.
,O!I!! -)
.- DERECHO SUCESORIO
rt 3(QM: -a sucesin es la transmisin de los derechos activos # pasivos .ue componen la herencia de una persona
muerta, a la persona .ue so!revive, a la cual la le# o el testador llama para reci!irla. El llamado a reci!ir la sucesin
se llama heredero en este Cdigo.
rt 3(*L/ Si el di,unto no hu!iere dejado ms .ue un solo heredero, las acciones de!en dirigirse ante el jue2 del
domicilio de este heredero, despus .ue hu!iere aceptado la herencia.
rt 3(*U/ -a capacidad para suceder es regida por la le# del domicilio de la persona al tiempo de la muerte del autor
de la sucesin.
TEOR9S DE ! UNIDD O FRCCION1IENTO/
Desde el punto de vista del derec%o romano la institucin sucesoria expresa la incompatibilidad terrenal de la
voluntad subjetiva, o sea, que siendo la herencia la perpetuacin de la voluntad subjetiva se comprende la libertad
absoluta del testador, la responsabilidad absoluta del heredero, la subsidiariedad de la herencia ap-intestato, que
constituye la voluntad general que entra en juego en defecto de una individualizacin particular.
La doctrina erm3nica, en cambio contempla, la herencia desde el punto de vista del reparto renovado del
patrimonio familiar, as se explica la exclusin o al menos la limitacin de las disposiciones de ltima voluntad, as la
regla de que el heredero no responda ultra vires hereditatio, as tambin se comprende la distincin entre bienes
races y muebles en relacin con la incapacidad y la facultad del causante de disponer de ellos mortis causa, puesto
que los primeros constituan la sustancia del patrimonio familiar y los segundo se considera como frutos de estos.
Pero por in1luencia del cristianismo que con su concepcin ultra terrenal de la inmortalidad desviaba el anhelo mas
fuerte del hombre, del intento de satisfacerse en este valle de lagrimas, no triunfo la concepcin romana en su forma
autentica ni siquiera en la misma poca romana postclsica. Por esta razn se coloco en todas las partes la ley por
encima de la voluntad y ello se expresa en el DPr por el hecho que la voluntad no constituye el punto de conexin
sino que acta solamente dentro del mbito del derecho dispositivo llamado como aplicable por otro punto de
contacto. Con ello queda ya dicho que entre las 2 relaciones de la herencia, la legtima y la testamentaria procede
empezar con la exposicin de la sucesin ab-intestato.
Pero la derrota del ideario romano frente al enfoque germnico en lo que a la jerarqua entre la ley y la ltima
voluntad, derrota exclusivamente producto de la intervencin del cristianismo y con ello no significaba ya un triunfo
completo del sistema germnico, ahora se enfrentan ms bien una concepcin secularizada del derecho romano y la
contemplacin germnica. La primera (romana) considera la sucesin mortis causa como la prolongacin de la
personalidad del causante, tratndose de una personalidad ficticia reducida a la trasmisin de la totalidad del
patrimonio.
La concepcin germnica considera en cambio, la herencia como el reparto de bienes relictos entre determinadas
personas. Esta oposicin se manifiesta en el DPr entre el Siste&a de la Unidad: que se aplica a la herencia en su
totalidad una sola ley, sea la del ltimo domicilio del causante, sea la de su ltima nacionalidad.
Segn el Siste&a del Fracciona&iento se aplica a cada bien relicto mueble o inmueble la ley de su situacin,
sistema poco frecuente pero se encuentra en los tratados de Montevideo.
Entre ambos sistemas se introduce una Conce4ci?n Inter&edia o Ecl6ctica que aplica a los inmuebles la ley de su
situacin (ley del fraccionamiento) y a los muebles la ley personal del causante (teora de la unidad).
Esta oposicin de criterios se manifiesta en el DPr, entre el sistema de la unidad y el sistema del fraccionamiento. La
primera (unidad) se aplica a la herencia en su totalidad una sola ley, la del ltimo domicilio del causante y a la
segunda (fraccionamiento) a cada bien se le aplica la ley de su situacin.
-os ,undamentos del sistema de la unidad: Savigny proclamaba la unidad diciendo de que si el difunto no
estableci lo contrario, debe aplicarse una sola ley a las sucesiones. No hay razn para aplicar una ley a los bienes
- UNNE -
muebles otra a los inmuebles y otra al dinero dejado por el difunto. Esta teora sostiene que el patrimonio es una
unidad, por ello el DPr debe defender esa unidad y aplicar al rgimen sucesorio una sola ley, sin importar que dichos
bienes estn en diversos territorios.
-os ,undamentos del sistema del ,raccionamiento: proclama la aplicacin al rgimen sucesorio de tantas leyes
como bienes existan en diversos estados. Alegan razones de soberana, a cada estado le incumbe reglamentar la
trasmisin de bienes que estn dentro de su soberana, la trasmisin de los bienes por la sucesin debe respetar la
lex situs.
DERECHO INTERNO R0ENTINO/
El Cdigo Civil en 2 art disciplina el rgimen sucesorio. Uno de carcter general (art 3283) y otro referido a la sucesin
testamentaria (art 3612). Para comprender ello hay que hacer una interpretacin lingstica (gramtica y lgica) y otra
histrica y luego en su caso hacer prevalecer la segunda sobre la primera.
rt 3(*3/ El dcho de sucesin al patrimonio del di,unto, es regido por el derecho local del domicilio .ue el di,unto
ten(a a su muerte, sean los sucesores nacionales o e/tranjeros. (Carcter general)
rt 3U-(: El contenido del testamento, su valide2 o invalide2 legal, se ju2ga seg3n la le# en vigor en el domicilio del
testador al tiempo de su muerte. (Carcter especial)
Ambas disposiciones se establecen en una sola ley y por ello estamos frente al sistema de la unidad.
Pero en los Art 10 y 11 del CC y en parte de la Nota del art 3283 fueron favorable a la tesis del fraccionamiento y
sostienen que las citadas disposiciones no solo se ocupan de inmuebles y de muebles ut singuli sino igualmente ut
universitatis y que ellos por ende restringen el alcance del patrimonio de la unidad establecido en los anteriores art.
rt -): -os !ienes ra(ces situados en la *ep son e/clusivamente regidos por las le#es del pa(s, respecto a su calidad
de tales, a los dchos de las partes, a la capacidad de ad.uirirlos, a los modos de trans,erirlos, # a las solemnidades
.ue de!en acompa1ar esos actos. El t(tulo, por lo
tanto, a una propiedad ra(2, slo puede ser ad.uirido, trans,erido o perdido de con,ormidad con las le#es de la
*ep3!lica.
rt --: -os !ienes mue!les .ue tienen situacin permanente # .ue se conservan sin intencin de transportarlos, son
regidos por las le#es del lugar en .ue estn situados0 pero los mue!les .ue el propietario lleva siempre consigo, o .ue
son de su uso personal, est o no en su domicilio, como tam!in los .ue se tienen para ser vendidos o transportados
a otro lugar, son regidos por las le#es del domicilio del due1o.
La Nota del art 3(*3 #-C 4arte+ justifica el principio de la unidad legal de las sucesiones, cuando Vlez Sarsfield dice
que si abandonamos el domicilio no nos queda sino colocar el derecho a la sucesin donde se encuentre cada uno
de los bienes que los componen y que cuando esos bienes estn diseminados en lugares diferentes tendramos que
admitir muchas sucesiones independientes unas de las otras. Pero a este principio puede haber una excepcin #(C
4arte+ cuando hablamos al respecto de la trasmisin de los bienes races que forman una parte del territorio del
estado y cuyo ttulo debe ser transferido en conformidad a las leyes de la rep segn el art 10 de este cdigo.
Otra Nota a favor del fraccionamiento se da en el rt 3LM*. All se dice lo que sigue: "Cuando en los cinco artculos
anteriores hablamos de as porciones legitimas, nos referimos a los bienes que existen en la Repblica. Supngase
que una persona muere en BsAs dejando $100.000 aqu y $100.000 en Francia, los bienes que estn en nuestra Rep
se regirn por nuestras leyes y los que estn en Francia por los de aquel pas, y por lo tanto habra pues tantas
sucesiones como sean los pases en que hubiesen quedado bienes del difunto. As, la mxima comn es: cuantos
bienes hay sometidos a diversos territorios, exactamente el mismo nmero de patrimonios son estimados.
rt 3LM*: El testador no puede imponer gravamen ni condicin alguna a las porciones leg(timas declaradas en este
t(tulo. Si lo hiciere, se tendrn por no escritas.
Pero con respecto a la nota del art 3598 hay que advertir que ello no se refiere a la lucha general entre la unidad y el
fraccionamiento y conforme a ello lo evidencia cuando hace referencia a cualquier clase de bienes (inclusive dinero).
Este art enfoca ms bien el problema del orden pblico con respecto a las legtimas.
Lo que pasa es que en la Arg para imponer su dcho sobre todo en materia de legtima a los bienes sitos en Francia
(muebles o inmuebles) es imposible por aplicar Francia en esta materia el derecho francs.
Con ello la teora del fraccionamiento que se produce en el ejemplo de la nota del art 3598 no se debe a que Vlez
ensee el principio del fraccionamiento sino a que Francia considera toda la materia de legtima como de orden
pblico.
Con esto se llega al resultado de que Vlez quiso someter todo el patrimonio relicto a la nica ley del domicilio ltimo
del causante, excepcin hecha de los inmuebles argentinos que quedan sujetas al dcho arg. De ah resulta que la
interpretacin lingstica discrepa con la histrica por cuanto la primera establece el principio de la unidad legislativa
del patrimonio relicto sin excepcin alguna y que la segunda somete los inmuebles argentinos a la ley argentina
cualquiera que fuere el ultimo domicilio del causante, o sea, la interpretacin histrica prevalece sobre la lingstica,
hoy contemplada en los art 10-3283-3612.
La jurisprudencia arg aplica dcho arg a la herencia de inmuebles arg. Tambin suele aplicar derecho argentino a la
herencia de muebles con situacin permanente en la argentina. De este modo se aplicara pues derecho de un ltimo
domicilio no argentino del causante solo a muebles argentinos sin situacin permanente en la repblica. A este efecto
lo que importa es la intencin del causante de cambiar o no el lugar de los bienes muebles.
La ley del ltimo domicilio extranjero del causante se aplica a muebles arg solo en contados casos en que se puede
probar la intencin del causante de haberlo querido trasladar al extranjero.
Hay que hacer hincapi en que la tesis jurisprudencial trasciende la doctrina de Vlez, ya que el codificador sostiene
un fraccionamiento excepcional, exclusivamente con miras a inmuebles arg ya que la jurisprud en connivencia con la
ciencia civilista, aplica el fraccionamiento normal, con la nica insignificancia de excepcin de los muebles sin
situacin permanente.
TRTDO DE 1ONTE"IDEO/
DIFERENCIS ENTRE P!ICCIHN DE! DIPr DE FUENTE INTERN : !OS TRTDOS DE 1ONTE"IDEO/
Los Tratados de 1ontevideo siguen el sistema absoluto del fraccionamiento. La ley del lugar de la situacin de los
bienes hereditarios al momento de la muerte de la persona de cuya sucesin se trate, rige la forma del testamento, la
capacidad del heredero o legatario para suceder, los ttulos y derechos hereditarios de los parientes y del cnyuge
suprstite, la existencia y proporcin de la legtima, etc.
No obstante hay 4 detalles a analizar:
-+ En cuanto a la forma de quien haga un testamento abierto o cerrado por acto solemne puede morir tranquilo, su
testamento se reconocer en todos los estados participantes de este tratado (art44).
- UNNE -
(+ La segunda concesin se hace a la unidad en materia de deudas. Es cierto que los tratados intentan aplicar el ppio
del fraccionamiento tambin a las deudas. Los crditos con garanta real pueden, al parecer, realizarse slo en el pas
donde la garanta real se encuentra; si en aqul no hubiese bienes suficientes, el acreedor queda insatisfecho.
Tambin otros crditos deben realizarse preferentemente en el pas de su cumplimiento, pero si en este, ellos no
hallan satisfaccin pueden cobrar su saldo proporcionalmente en otros pases con tal que quede un supervit despus
de la satisfaccin de los acreedores locales.
El fraccionamiento de la herencia en el dcho Civ significa su particin real entre diversos herederos. El
fraccionamiento en el DPr alude a la multiplicidad de Dchos que indican a los herederos de una sola herencia segn
la situacin de los bienes relictos. Y el fraccionamiento de las deudas, constituye su divisin aritmtica en proporcin
al valor de los bienes relictos en cada uno de los pases. Esta divisin no afecta para nada la unidad jurdica de la
deuda. El acreedor conserva su crdito con respecto a una pluralidad de deudores que en cada pas responden
solidariamente por aquella proporcin del monto total que corresponde al valor de los bienes relictos sitos dentro del
pas.
Solo con respecto a la deuda con garanta real encontramos un fraccionamiento autentico.
3+ Con respecto a los legados, de bienes determinados por un genero y que no tuvieren lugar designado para su
pago, se rigen por la ley del lugar del domicilio del testador al tiempo de su muerte y se harn efectivos sobre los
bienes que deje en dicho domicilio y en defecto de ellos o por su saldo se pagaran proporcionalmente de todos los
dems bienes del causante.
D+ La unidad en la colacin; la obligacin de colacionarse se rige por la ley de la sucesin de la cual ese bien
depende. Cuando consiste en alguna suma de dinero, se repartir entre todas las sucesiones a que concurra el
heredero, que deba la colacin proporcionalmente a su haber en cada uno de ellos.
Con res4ecto al DIPr interno/ por la ley del ltimo domicilio del causante se rige pues la herencia ab-intestato (art
3283) as como la validez intrnseca y los efectos de los testamentos (art 3612). Tambin se rige por el derecho del
ltimo domicilio del causante el derecho de los acreedores a pedir la separacin del patrimonio del causante, del de
los herederos y los medios de realizarla.
rt 3(*3. El dcho de sucesin al patrimonio del di,unto, es regido por el derecho local del domicilio .ue el di,unto
ten(a a su muerte, sean los sucesores nacionales o e/tranjeros.
La ley sucesoria rige igualmente el problema de si la nulidad de un testamento es parcial o total a travs de los art
3601 y 3664 del CC.
rt 3U)-/ -as disposiciones testamentarias .ue mengSe en la leg(tima de los herederos ,or2osos, se reducirn, a
solicitud de stos, a los trminos de!idos.
rt 3UUD/ El escri!ano # testigos en un testamento por acto p3!lico, sus esposas, # parientes o a,ines dentro del
cuarto grado, no podrn aprovecharse de lo .ue en l se disponga a su ,avor.
Con respecto a los legados se rige por la ley de la situacin o la del domicilio del dueo.
Con respecto a la colacin se rige tambin por la ley que impera sobre la herencia, aunque el domicilio del causante a
realizar el acto posible de la colacin haya sido diferente del de su ltimo domicilio.
Las cuestiones previas a la sucesin, Ej la validez de un matrimonio o de una adopcin a los efectos de fundar la
vocacin sucesoria del cnyuge o del hijo adoptivo y de sus descendientes matrimoniales o extramatrimoniales se
rigen por sus propias leyes donde se celebro el matrimonio (art 2 ley matrimonial) y la adopcin conjuntamente por los
derechos domiciliarios de adoptante y adoptado.
! RETORSION EN E! RT 3DQ) DE! COD CI" R0/
rt 3DQ): En el caso de divisin de una misma sucesin entre herederos e/tranjeros # arg, o e/tranjeros domiciliados
en el Estado, estos 3ltimos tomarn de los !ienes situados en la *ep, una porcin igual al valor de los !ienes situados
en pa(s e/tranjero de .ue ellos ,uesen e/cluidos por cual.uier t(tulo .ue sea, en virtud de le#es o costum!res locales.
Dicho art traslada a la arg el droit de Prelevement (derecho de llevarse algo con preferencia) del derecho francs; la
jurisprudencia arg la interpreta tambin a semejanza o como la concibe la jurisprudencia francesa. En doctrina hay
quienes consideran que este art como una norma de exportacin de orden pblico, o sea, que sostiene que est en
juego el principio arg de la igualdad del derecho sucesorio, sea que afirma que el precepto anhela proteger la totalidad
de los preceptos arg sobre herencia forzosa, otros creen que este art ampara el principio de la unidad, constituyendo
una norma auxiliar de los art 3283 y 3602.
En realidad se trata de una emanacin del principio de retorsin (se caracteriza por el hecho de que se confa a la
autoridad administrativa la resolucin de decretos, la suspensin del deber de aplicar el derecho de determinado
pas), esta limitacin a la aplicacin de un derecho extranjero de un Estado es cuando el derecho de ese Estado es
atentatorio de un principio fundamental de ese Estado.
Si se disminuyere la cuota sucesoria de un argentino o de una persona domiciliada en la Arg, en un pas extranjero
por esta su calidad (o sea, por ser arg en especial o por ser extranjero: o por estar domiciliada en la Arg en especial o
en el extranjero en general), el pospuesto ser indemnizado en la Arg con los fondos de los bienes sucesorios sitos en
el pas y propiedad de otros herederos o legatarios. La disposicin se aplica tanto a la sucesin a! intestato como a la
sucesin testamentaria: y es totalmente independiente de la lucha entre el sistema de unidad y el del fraccionamiento.
Es el caso de una divisin de una misma sucesin entre herederos extranjeros y argentinos, o extranjeros domiciliado
en el estado, estos ltimos tomaron de los bienes situados en el extranjero de que ellos fuesen excluidos por cualquier
titulo que sea, en virtud de leyes o costumbres locales. O sea traslada a la argentina el principio francs del derecho
de llevarse algo con preferencia.
Para Goldschmidt se trata de una emanacin del principio de retorsin ya que dicha disposicin se aplica tanto a la
sucesin ab-intestato como a la testamentaria y es totalmente independiente de la lucha entre la unidad y el
fraccionamiento. Este art fue tomado del Cd Francs y se inspira en un afn de proteccin por ello no es norma que
consagre la pluralidad del rgimen legal respecto de sucesiones. Esta posibilidad de desquite sobre bienes en la Rep.,
es para proteccin de los herederos nacionales o extranjeros domiciliados en el pas.
!E0IS!CION EGTRN7ER/
La jurisdiccin internacional arg en materia sucesoria, exige el ltimo domicilio del causante o el domicilio del nico
heredero que acepte la herencia se halle en la Rep. Adems hay que traer a colacin que el fuero internacional con
respecto al patrimonio dice que habiendo bienes relictos, aunque no hubieren habido en la Rep domicilio del causante
ni del nico heredero se da jurisdiccin nacional arg (los jueces arg deben aplicar el derecho del ltimo domicilio del
causante).
- UNNE -
,.- DERECHO DE F1I!I
1TRI1ONIO. DERECHO INTERNO. RT -LM ! -UD DE! CODI0O CI"I! R0.
Matrimonio es la unin voluntaria de un hombre con una mujer de acuerdo al sistema legal.
Requisitos legales para contraerlo vlidamente son:
a+ Pers de distintos sexo.
2+ Consentimiento voluntario valido de los contrayentes.
c+ Celebrarse ante Of Pub correspondiente.
Los Tratados de Dcho Civ nternac contiene una disposicin uniforme con respecto a la celebracin del matrimonio
(capacidad, forma y validez del acto que se rigen por la ley del lugar en que se celebra), sin embargo, los Estados
signatarios no quedan obligados a reconocer el matrimonio que se hubiere celebrado en una de ellas cuando se
hubieran afectado algunos de los siguientes impedimentos:
-. Falta de edad de algunos de los contrayentes, requirindose como mnimo 14 aos el barn y 12 la mujer;
(. Haber dado muerte a uno de los cnyuges ya sea como autor principal o como cmplice para casarse con el
cnyuge suprstite;
3. Parentesco en lnea recta de consanguinidad o afinidad sea legitima o ilegitima;
D. El matrimonio anterior no disuelto legalmente.
La disposicin trascripta se caracteriza por la nota del abandono del mtodo analtico, en lugar de someter la
capacidad material al estatuto general de las capacidades de hecho y que consistira en la ley domiciliaria, la lex loci
(del lugar) la absorbe.
El abandono del mtodo analtico finca en el principio del favor matrimonis. Se anhela obtener matrimonios validos y
se considera medio para el logro de este fin someter la validez del matrimonio a la ley del lugar de la celebracin en
razn de que este lugar y esta ley son
elegidos por los contrayentes presumiblemente con la intencin de realizar un matrimonio valido.
rt -LM/ -as condiciones de valide2 intr(nsecas # e/tr(nsecas del matrimonio se rigen por el derecho del lugar de su
cele!racin, aun.ue los contra#entes hu!ieren dejado su domicilio para sujetarse a las normas .ue en l rigen.
rt -U)/ No se reconocer ning3n matrimonio cele!rado en un pa(s e/tranjero si mediaren algunos de los
impedimentos de los incs 4B=B>B?B8B9 del art 488.
rt -UU/ Son impedimentos para contraer matrimonio
-W -a consanguinidad entre ascendientes # descendientes sin limitacin0
(W -a consanguinidad entre hermanos o medio hermanos0
3W El v(nculo derivado de la adopcin plena, en los mismos de los incs 4B=B?. El derivado de la adopcin simple entre
adoptante # adoptado, adoptante # descendiente o cn#uge del adoptado, adoptado # cn#uge del adoptante, hijos
adoptivos de una misma persona, entre s(, # adoptado e hijo del adoptante. -os impedimentos derivados de la
adopcin simple su!sistirn mientras sta no sea anulada o revocada0
DW -a a,inidad en l(nea recta en todos los grados0
LW %ener menos de 4T a1os0 7Inciso sustituido por art. 4L de la -e# NL =8.??O K.;. 45N4N=MMO:
UW El matrimonio anterior, mientras su!sista0
QW Ha!er sido autor, cmplice o instigador del homicidio doloso de uno de los cn#uges0
*W -a privacin permanente o transitoria de la ra2n, por cual.uier causa .ue ,uere0
MW -a sordomude2 cuando el contra#ente a,ectado no sa!e mani,estar su voluntad en ,orma ine.u(voca por escrito o
de otra manera.
7)rt(culo sustituido por art. 4L de la -e# NL =>.545 K.;. 4=N8N4OT9.:
rt -U-/ -a prue!a del matrimonio cele!rado en el e/tranjero se rige por el derecho del lugar de cele!racin.
El matrimonio cele!rado en la *ep cu#a separacin personal ha#a sido legalmente decretada en el e/tranjero, podr
ser disuelto en el pa(s en las condiciones esta!lecidas en el art =48, aun.ue el divorcio vincular no ,uera aceptado por
la le# del Estado donde se decret la separacin. Para ello cual.uiera de los cn#uges de!er presentar ante el jue2
de su actual domicilio la documentin de!idamente legali2ada.
rt -U(: -as relaciones personales de los cn#uges sern regidas por la le# del domicilio e,ectivo, entendindose por
tal el lugar donde los mismos viven de consuno. En caso de duda o desconocimiento de ste, se aplicar la le# de la
3ltima residencia.
El derecho a perci!ir alimentos # la admisi!ilidad, permisi!ilidad, oportunidad # alcance del convenio alimentario, si lo
hu!iere, se regirn por el derecho del domicilio con#ugal. El monto alimentario se regular por el dcho del domicilio
del demandado si ,uera ms ,avora!le a la pretensin del acreedor alimentario.
-as medidas urgentes se rigen por el derecho del pa(s del jue2 .ue entiende en la causa.
rt -U3/ -as convenciones matrimoniales # las relaciones de los esposos con respecto a los !ienes se rigen por la le#
del primer domicilio con#ugal, en todo lo .ue, so!re materia de estricto carcter real, no est prohi!ido por la le# del
lugar de u!icacin de los !ienes. El cam!io de domicilio no altera la le# aplica!le para regir las relaciones de los
esposos en cuanto a los !ienes, #a sean ad.uiridos antes o despus del cam!io.
rt -UD: -a separacin personal # la disolucin del matrimonio se rigen por la le# del 3ltimo domicilio de los cn#uges
sin perjuicio de lo dispuesto en el art(culo 484.
La legislacin local resuelve entre otros problemas, tambin el problema de la admisibilidad del matrimonio en el
consulado extranjero. Hay que distinguir 3 hiptesis: 1) puede tratarse de un matrimonio celebrado en la Arg en un
consulado extranjero. El matrimonio es inexistente. 2) hay que preguntar si se admite que se celebren matrimonio en
el extranjero en consulados arg; esta cuestin ha de ser negada. 3) urge investigar si reconocemos un matrimonio
celebrado en el extranjero en un consulado extranjero; la respuesta la da el dcho del pas en donde el consulado se
halla.
Tambin incumbe a la legislacin local resolver sobre el matrimonio por orden y una de las dificultades del matrimonio
por orden consiste en determinar el lugar en el cual el matrimonio se celebra. Hay quienes creen que solo se realizan
en el pas en donde se llevan a cabo las ceremonias, tal vez en ausencia de varios contrayentes. Otros opinan que
como los apoderados son meros nuncios, mensajeros, el matrimonio se verifica en el pas donde estn los novios. Por
ultimo no falta quienes afirman que el matrimonio se lleva a efecto en los dos.
CONDICIONES DE "!IDEO/
En el DPr interno hay que traer a colacin la Ley Matrimonial. Su art 2 estatuye lo sgte: la validez del matrimonio no
habiendo ninguno de los impedimentos establecidos en los inc 1-2-3-5-6, del art 9 de dicha ley (23.515), ser juzgado
en la Rep por las leyes del lugar en que se haya celebrado, aunque los contrayentes hubiesen dejado su domicilio
- UNNE -
para no sujetarse a las formas y leyes que en el rigen. Por lo dems el art 9 formula en los inc aludidos a los
impedimentos dirimentes del parentesco (1-2) de afinidad (3) del ligamen (5).
El art 2 de dicha ley coincide con los del Tratado de Montevideo en cuanto supedita todos los aspectos de la
celebracin del matrimonio a la ley local y de esta disposicin resulta que si el matrimonio se celebra en la Arg, la ley
aplicable es el derecho de la Rep. En la Arg se realiza o se debe realizar todo matrimonio en territorio nacional. Por
esta razn, no se reconoce en la Arg la validez de un matrimonio celebrado en un consulado extranjero; tal unin
sera inexistente para la Arg (arg. art. 14), sin perjuicio de su eventual validez en el pas en cuyo consulado el
matrimonio se verific. La Arg, a su vez, no autoriza a sus cnsules en el extranjero a que permitan que en los
consulados se lleven a cabo matrimonios con su autorizacin. Por otra parte, se considera como realizados en la Arg
matrimonios cerrados per dos apoderados (art. 15)
La ley local se aplica inclusive si los contrayentes se casan fuera de los pases de sus respectivos domicilios a fin de
no sujetarse a la forma y leyes que en el rigen. En esta hiptesis la actuacin de los contrayentes constituyen un
fraude a la ley domiciliaria y este fraude es consentido por la ley matrimonial (art2), no porque en principio no lo
condena, sino porque prefiere renunciar a su sancin para salvar el matrimonio.
Ningn problema de validez plantea el llamado fraude a la expectativa, lo realizan personas domiciliadas en la Arg
entre los cuales no existe ningn impedimento dirimente o impedientes, pero sin embargo se casan en el extranjero a
fin de obtener un matrimonio divorciable. Este fraude no se hace a las disposiciones arg sobre celebracin de
matrimonios sino a sus preceptos referentes al divorcio vincular, porque al casarse los contrayentes solo tienen en
consideracin el divorcio vincular como una eventualidad, su fraude se efecta a la expectativa de
la llegada de aquellos. El matrimonio celebrado en aquellas condiciones es valido, la nica duda recae sobre su
indisolubilidad.
Si el matrimonio celebrado en el extranjero, como fraude a la expectativa, luego se divorcia en el extranjero el nuevo
matrimonio de cualquiera de los cnyuges (ahora es vlido) no sera inexistente sino nulo a los efectos del art 88 de la
ley matrimonial.
Los medios probatorios del matrimonio se rigen por la ley del pas en donde se celebr, salvo que sea imposible
obtener la documentacin local (por ej: a causa de una guerra o de la guerra fra, etc.), en cuyo caso hay que acudir a
una informacin sumaria.
El art 1 de la Carta de las Nac Unidas y en la Declaracin de Dchos Humanos, dice: No podr contraerse legalmente
matrimonio sin el pleno y libre consentimiento de ambos contrayentes, expresados por stos en persona despus de
la debida publicidad, ante la autoridad competente para formalizar el matrimonio y testigos, de acuerdo con la ley. Sin
perjuicio de lo dispuesto en el prr l supra, no ser necesario que una de las partes est presente cuando la
autoridad competente est convencida de que las circunstancias son excepcionales y de que tal parte, ante una
autoridad competente y del modo prescrito por la ley, ha expresado su consentimiento, sin haberlo retirado
posteriormente".
Por lo tanto y con el deseo de lograr matrimonios validos es sano y por ello justificado el abandono del mtodo
analtico, hay que considerar que sin embargo todava existen: 1) el favor matrimonii es en el fondo un favor filiorum
matrimonii o sea consiste en el anhelo de evitar que el mundo se pueble de hijos extramatrimoniales; 2) la justificacin
del abandono del mtodo analtico parece condicionado legalmente por otra circunstancia, la desigualdad en el trato
de los hijos matrimoniales y extramatrimoniales.
!S RE!CIONES PERSON!ES : PTRI1ONI!ES DE !OS CON:U0ES/
E<ectos Personales del 1atri&onio/
En el DPr el trmino "efectos personales del matrimonio" no se opone al concepto de los efectos patrimoniales del
matrimonio, sino al trmino "rgimen de bienes matrimoniales". Efectos personales resultan todos aquellos efectos del
matrimonio que no conciernen al rgimen de bienes. Por ello sera mis correcto sustituir el binomio: efectos
personales y efectos patrimoniales, por la dicotoma: efectos comunes del matrimonio y rgimen de bienes en el
matrimonio.
Por efectos personales resultan todos aquellos efectos del matrimonio que no conciernen al rgimen de bienes. De
ah se desprende que efectos personales son en primer lugar aquellos efectos que son realmente personales ej.:
deberes de cohabitacin, de fidelidad, debito matrimonial. Tambin trae a colacin el domicilio conyugal, la eventual
obligacin de un cnyuge de seguir al otro, las repercusiones del matrimonio sobre el apellido, la capacidad, la
nacionalidad, etc.
En segundo lugar hay que indicar en la categoras efectos personales aquellos efectos patrimoniales que no son
secuela de un determinado rgimen de bienes, por ej: si un determinado efecto patrimonial como el de pagar
alimentos, de sufragar las litisexpensas, el poder de la mujer de obligar al marido mediante los negocios cotidianos del
lugar (llamado poder de llave) debe estimarse efecto personal o no, depende de la reglamentacin de los bienes.
Si un pas permite a sus cnyuges optar entre el rgimen de separacin y de comunidad de bienes y luego estatuye la
obligacin del marido a sufragar por las litisexpensas solo si los cnyuges eligiesen el ultimo, esta obligacin no seria
un efecto personal, en cambio, si lo ser si este pas cualquiera que fuese el rgimen elegido siempre se habra
impuesto al marido.
Las expresiones efectos personales y efectos patrimoniales por significar en el DPr cosas diferentes de las que se
connotan en el derecho material de familia son por ende objeto de sendas calificaciones autrquicas.
En el Tratado de Dcho Civ nternac (1889), en su art 12, establece que los dchos y deberes de los cnyuges en todo
cuando afecta sus relaciones personales se rigen por las leyes del domicilio conyugal. Si los conyugues se mudaren
de domicilio dichos deberes y derechos se regularan por las leyes del nuevo domicilio, para las relaciones personales
entre cnyuges se rigen por la ley del lugar en que ellos residen (lax fori) etc. Esto coincide tambin en el Tratado de
Dcho Civ nternac (1940).
Pero la ley matrimonial, altera la regla, y en su art 3 sostiene que los derechos y obligaciones personales de los
cnyuges son regidos por las leyes de la repblica mientras permanezcan en ella, cualquiera que sea el pas en que
se hubiera contrado matrimonio. En todos los dems casos hay que aplicar la ley del domicilio conyugal.
E<ectos Patri&oniales del 1atri&onio - CPITU!CIONES 1TRI1ONI!ES
Capitulaciones 0atrimoniales/ llamadas tambin convenciones matrimoniales, son aquellas que, en escritura
pblica hacen los futuros contrayentes antes de la celebracin del matrimonio civ. Tienen por objeto establecer el
rgimen econmico de la sociedad, determinando los bienes que cada uno aporta, las donaciones que el esposo hace
a la esposa y otras clausulas patrimoniales de presente y para lo futuro. En algunas legislaciones se admite o admita
la reserva de la mujer de administrar los bienes races llevados por ella al matrimonio, as como las donaciones que
- UNNE -
los esposos se dejasen por su fallecimiento. En la Arg se han derogado los dos objetos sealados en ltimo lugar, y la
ley declara nulo cualquier convencin que no sea de las taxativamente enunciadas.
El Tratado de Dcho Civ nternac (1889) en 1 lugar, enfoca las ca4itulaciones matrimoniales y sostienen que ellas
regulan las relaciones de los esposos respecto de los bienes que tengan al tiempo de celebrarlos y de los que
adquieran posteriormente en todo lo que no est prohibido por la ley del lugar de su situacin. Esta disposicin no
indica cuales es el derecho que debe regir forma y el fondo de las capitulaciones. Si se tiene en cuenta que las
capitulaciones constituyen un contrato y como no es posible averiguar dnde hay que cumplirlo habramos de aplicar
el dcho de los domicilios de los constituyentes; pero tambin cabria someter las capitulaciones al mismo dcho que rige
el rgimen de bienes en defecto de capitulaciones (lax situs).
En 2 lugar, el Tratado se ocupa del supuesto de la ausencia de capitulaciones. En defecto de capitulaciones
especiales, en todo lo que ellas no hayan previsto y en todo lo que no est prohibido por la ley del lugar de la situacin
de los bienes, las relaciones de los esposos sobre dichos bienes se rigen por la ley del domicilio conyugal que
hubieren fijado, de comn acuerdo, antes de la celebracin del matrimonio
El rgimen de bienes se rige por el derecho del primer domicilio conyugal establecido antes de la celebracin del
matrimonio aunque luego el matrimonio tuviere un primer domicilio diferente. Si no hubiese fijado de antemano un
domicilio conyugal, las mencionadas relaciones se rigen por la ley del domicilio del marido al tiempo de la celebracin
del matrimonio. El cambio de domicilio no altera las relaciones de los esposos en cuanto los bienes ya sean
adquiridos antes o despus de dicho cambio, ya que el principio de la inalterabilidad del derecho referente al rgimen,
interesa asegurar a la mujer contra cambios fraudulentos del domicilio conyugal por el marido.
El Tratado de Dcho Civ nternac (1940), trae cambios importantes con respecto a las capitulaciones matrimoniales. Le
brinda una norma indirecta, o sea, que las convenciones matrimoniales se rigen por la ley del primer domicilio
conyugal en todo lo que sobre materia de estricto carcter real no est prohibido por la ley del lugar de la situacin de
los bienes. O sea, se confirma el derecho del primer domicilio conyugal y este derecho queda inalterable por un
cambio de un domicilio de los cnyuges, esta determinacin del derecho aplicable al rgimen de bienes por el
domicilio conyugal tal vez impone al esposo evitar esa forma fraudulenta ese cambio de domicilio para perjudicar a la
esposa.
Pero dentro del DPr interno y a diferencia de lo que acaece en la obra de Montevideo, urge distinguir entre muebles e
inmuebles. Los inmuebles estn sometidos a la lex situs (ley del lugar). Como cada bien inmueble est regulado por la
lex situs nos encontramos con el principio de fraccionamiento, o sea, hay tantos regmenes de bienes en el
matrimonio como pases en los que existan inmuebles en el matrimonio.
Si no existen capitulaciones matrimoniales validas los muebles se regulan por el derecho del domicilio conyugal en el
momento de la adquisicin de ellos, el cual contina imperando sobre ellos, aun despus de una alteracin del
domicilio conyugal. No se distingue mueble con y sin situacin permanente y en ningn caso interesa el lugar de la
celebracin del matrimonio. El art 5, Ley Matrimonial, contiene con respecto a bienes muebles el principio de la
mutabilidad. El cambio de domicilio conyugal lleva consigo un cambio del rgimen matrimonial en cuanto a los bienes.
Este principio implica la pluralidad del rgimen. No se debe confundir dicho principio con el del fraccionamiento, en
virtud del cual, la pluralidad es consecuencia de la situacin de los bienes y no del cambio de una circunstancia
personal. Las capitulaciones matrimoniales, a su vez, se rigen por la ley del lugar de su celebracin (arts. 1220 y
1205. C.C), el cual no coincide necesariamente con el lugar de la celebracin del matrimonio; de todos modos, la
validez de las capitulaciones prematrimoniales queda condicionada por la realizacin del matrimonio.
El rt -(QQ del CC/ Es necesario el consentimiento de am!os cn#uges para disponer o gravar los !ienes
gananciales cuando se trate de inmue!les, derechos o !ienes mue!les cu#o registro han impuesto las le#es en ,orma
o!ligatoria, aportes de dominio o uso de dichos !ienes a sociedades, # tratndose de sociedades de personas, la
trans,ormacin # ,usin de stas. Si alguno de los cn#uges negare sin justa causa su consentimiento para otorgar el
acto, el jue2 podr autori2arlo previa audiencia de las partes.
%am!in ser necesario el consentimiento de am!os cn#uges para disponer del inmue!le propio de uno de ellos, en
.ue est radicado el hogar con#ugal si hu!iere hijos menores o incapaces. Esta disposicin se aplica aun despus de
disuelta la sociedad con#ugal, trtese en este caso de !ien propio o ganancial.
El jue2 podr autori2ar la disposicin del !ien si ,uere prescindi!le # el inters ,amiliar no resulte comprometido.
7)rt(culo sustituido por art. 4L de la -e# NL 49.944 K.;. =8N?N4O8T. "igencia a partir del 4L de julio de 4O8T.:
Con este art, significa que nos hallamos bajo el imperio del Tratado de 1889. El dcho arg se aplica a los contrayentes
si fijaron la Arg como su primer domicilio conyugal o en su defecto de tal estipulacin si el futuro marido tuvo domicilio
en la Arg en el momento de celebrarse el matrimonio.
Por todo lo expuesto, la reglamentacin ms satisfactoria que tenemos en nuestro DPr es la del Trat de Dcho Civ
nternac de 1940, que dice: que todos los problemas del rgimen de bienes quedan sometidos invariablemente al
dcho del primer domicilio conyugal, en todo lo que sobre cuestiones de estricto carcter real no est prohibido por las
leyes de la situacin de los bienes, o sea, que cuando hablamos de efectos patrimoniales resulta de todos aquellos
efectos que se producen en el matrimonio que conciernen al rgimen de los bienes y a su forma de distribucin en
caso de separacin o divorcio.
E! DI"ORCIO : ! SEPRCION 7UDICI! #Se4araci?n 4ersonal y disoluci?n del &atri&onio+
La separacin personal del matrimonio se caracteriza por la cancelacin de la obligacin de convivencia que
comprende tanto la cohabitacin como la prestacin del debito matrimonial. Pero sigue en pie el vinculo y con el, la
obligacin de la reciproca fidelidad.
Nos referimos a la separacin formal de los cnyuges. Pero el Derecho aplicable est libre de equipararla, para
determinados o aun para la totalidad de los efectos, a la separacin de hecho.
La disolucin del matrimonio implica la cancelacin del vinculo personal en principio si los cnyuges sobreviven a la
disolucin pueden volverse a casarse. La disolucin del matrimonio no obsta a que entre los cnyuges haya todava
relaciones de tipo patrimoniales, como deberes alimenticios, ni tampoco a que haya efectos mortis causa como
derechos hereditarios. La 1 causa normal de la disolucin es la muerte. A la muerte se equipara frecuentemente la
declaracin de presuncin de muerte, pero tambin ocurre que el vinculo matrimonial del ausente no se disuelva ya
por la declaracin de su muerte presunta, sino con el nuevo matrimonio del cnyuge presente.
La 2 causa de disolucin, es el divorcio (es la accin de separar a travs de una sentencia dictada por un juez
competente a personas unidas en matrimonio legal).
En el derecho comparado se conoce tambin otras causas de disolucin del matrimonio como el derecho semita: el
repudio de la mujer por el marido; el derecho uruguayo: el repudio del marido por la mujer.
La muerte disuelve el matrimonio ope legis; las dems causas pueden tambin actuar as o requerir declaracin
judicial o administrativa.
- UNNE -
El Trat de Dcho Civ nternac (1889) declara que la ley del domicilio conyugal rige la separacin conyugal y la
disolucin del matrimonio siempre que la causal sea admitida por la ley del lugar en el cual se celebro. Adems
establece que el juicio sobre nulidad del matrimonio, divorcio, disolucin y, en general, todas las cuestiones que
afecten las relaciones personales de los esposos, se iniciarn ante los jueces del domicilio conyugal.
Con respecto a la separacin hay que acudir al juez del domicilio conyugal en el momento de deducir la demanda. En
cuanto a la disolucin la disposicin ha producido controversia y es evidente que en principio que la disolucin se rige
por la lex fori que es la ley del domicilio conyugal al iniciarse la demanda. Pero el Tratado establece como condicin
de la admisibilidad de la causal en la lex fori, que se admita igualmente en la ley del lugar de la celebracin del
matrimonio. Pero la duda se ha producido por la ambigedad del trmino ScausalT ya que este trmino puede
significar causal de separacin o divorcio, pero causal puede connotar igualmente causal de disolucin. Ej: si el pas
de la celebracin del matrimonio reconoce al adulterio como causal de separacin y atendindose al primer sentido
del vocablo causal, el juez divorsista est autorizado a divorciar al matrimonio ya que la lex loci admite esta causal, si
bien no lo hace con miras al divorcio, sino con respecto a la separacin; al contrario si se adopta el segundo sentido,
el juez divorsista estara impedido a proceder en razn de que el derecho del pas de la celebracin del matrimonio
desconoce al divorcio como causal de su disolucin.
El Trat de Dcho Civ nternac (1940) dispone que la ley del domicilio conyugal rige la separacin conyugal y la
disolubilidad del matrimonio. Pero su reconocimiento no ser obligatorio para el Estado en donde el matrimonio se
celebro, si la causal de disolucin invocada fue el divorcio y las leyes locales no la admiten como tal. Los juicios sobre
nulidad del matrimonio, divorcio, disolucin y en general todas las cuestiones que afectan las relaciones personales
de los esposos se iniciaran ante los jueces del domicilio conyugal.
Con respecto a la separacin, no se advierte ningn cambio entre ambos Tratados
En cuanto a la disolucin se rige en este Tratado, al igual que la separacin, slo por la lex jori. El pas de la
celebracin, en segundo lugar, tiene slo la facultad de no reconocer la disolucin del matrimonio, si se disolvi
mediante el divorcio y se es antidivorcista en aquel pas. Adems, se resuelve la controversia antes relatada dando al
trmino "causal" el sentido de "causal de solucin".
En el DPr interno hay que traer a colacin la Ley Matrimonial. En ella se estatuye que el matrimonio vlido no se
disuelve sino por la muerte de uno de los esposos (art. 81); y que el matrimonio que puede disolverse segn las leyes
del pas en que se hubiese celebrado, no se disolver en la Repblica sino por la muerte (art. 82). La disolucin en
pas extranjero de un matrimonio celebrado en la Rep Arg, aunque sea conforme a las leyes de aqul, si no lo fuere a
las de este cdigo, no habilita a ninguno de los cnyuges para casarse (art. 7).
La declaracin de ausencia con presuncin de fallecimiento autoriza al otro cnyuge a contraer nuevo matrimonio,
quedando disuelto el vnculo matrimonial al contraerse estas segundas nupcias. La reaparicin del ausente no
causar la nulidad del nuevo matrimonio.
En materia de jurisdiccin es de trascendental importancia el art 104, LM, que declara que las acciones de divorcio y
nulidad de matrimonio deben intentarse en el domicilio de los cnyuges; si el marido no tuviere su domicilio en la Rep,
la accin podr ser intentada ante el juez del ltimo domicilio que hubiera tenido en ella, si el matrimonio se hubiese
celebrado en la Rep.
Para contraer matrimonio mediante la existencia de otro anterior anulado o disuelto judicialmente en el extranjero o al
que afectara una presuncin de fallecimiento se deber acreditar esta circunstancia con la presentacin del doc
respectivo consignndose en la inscripcin fecha de la sentencia y tribunal interviniente, de ah resulta que el
reconocimiento de una sentencia extranjera de divorcio a los a efectos de autorizar un nuevo matrimonio ante un
registro argentino no requiere orden judicial sino que el mismo encargado del registro reconoce o rechaza la
sentencia, y en caso de rechazo el interesado puede recurrir a tribunales ordinarios.
!OS I1PEDI1ENTOS PR CONTRER 1TRI1ONIO
rt -UU/ Son impedimentos para contraer matrimonio
-W -a consanguinidad entre ascendientes # descendientes sin limitacin0
(W -a consanguinidad entre hermanos o medio hermanos0
3W El v(nculo derivado de la adopcin plena, en los mismos de los incs 4B=B?. El derivado de la adopcin simple entre
adoptante # adoptado, adoptante # descendiente o cn#uge del adoptado, adoptado # cn#uge del adoptante, hijos
adoptivos de una misma persona, entre s(, # adoptado e hijo del adoptante. -os impedimentos derivados de la
adopcin simple su!sistirn mientras sta no sea anulada o revocada0
DW -a a,inidad en l(nea recta en todos los grados0
LW %ener menos de 4T a1os0 7Inciso sustituido por art. 4L de la -e# NL =8.??O K.;. 45N4N=MMO:
UW El matrimonio anterior, mientras su!sista0
QW Ha!er sido autor, cmplice o instigador del homicidio doloso de uno de los cn#uges0
*W -a privacin permanente o transitoria de la ra2n, por cual.uier causa .ue ,uere0
MW -a sordomude2 cuando el contra#ente a,ectado no sa!e mani,estar su voluntad en ,orma ine.u(voca por escrito o
de otra manera.
rt. -UQ/ Podr contraerse matrimonio vlido en el supuesto del art(culo 488, inciso 5L previa dispensa judicial.
-a dispensa se otorgar con carcter e/cepcional # slo si el inters de los menores lo e/igiese previa audiencia
personal del jue2 con .uienes pretendan casarse # los padres o representantes legales del .ue ,uera menor.
rt. -U*/ -os menores de edad, aun.ue estn emancipados por ha!ilitacin de edad, no podrn casarse entre s( ni
con otra persona sin el asentimiento de sus padres, o de a.ul .ue ejer2a la patria potestad, o sin el de su tutor
cuando ninguno de ellos la ejerce o, en su de,ecto, sin el del jue2. 7)rt(culo sustituido por art. 4L de la -e# NL =>.545
K.;. 4=N8N4OT9.:
rt. -UM/ En caso de ha!er negado los padres o tutores su asentimiento al matrimonio de los menores, # stos
pidiesen autori2acin al jue2, los representantes legales de!ern e/presar los motivos de su negativa, .ue podrn
,undar en
-W -a e/istencia de alguno de los impedimentos legales0
(W -a inmadure2 ps(.uica del menor .ue solicita autori2acin para casarse0
3W -a en,ermedad contagiosa o grave de,iciencia ps(.uica o ,(sica de la persona .ue pretende casarse con el menor0
DW -a conducta desordenada o inmoral o la ,alta de medios de su!sistencia de la persona .ue pretende casarse con
el menor.
- UNNE -
rt. -Q)/ El jue2 decidir las causas del disenso en juicio sumar(simo, o por la v(a procesal ms !reve .ue prevea la
le# local.
rt. -Q-/ El tutor # sus descendientes no podrn contraer matrimonio con el menor o la menor .ue ha tenido o tuviese
a.ul !ajo su guarda hasta .ue, ,enecida la tutela ha#a sido apro!ada la cuenta de su administracin.
Si lo hicieren, el tutor perder la asignacin .ue le ha!r(a correspondido so!re las rentas del menor.
TRTDO DE 1ONTE"IDEO
La jurisdiccin en materia matrimonial personal reside en los tribunales del domicilio conyugal. La jurisdiccin en
asuntos matrimoniales que afecten los bienes esta en los jueces del lugar en que los bienes estn sitos. En materia
de medidas urgentes, adems del domicilio conyugal existe una jurisdiccin concurrente que radica en el lugar de la
residencia de aquel cnyuge en la que la medida debe llevarse a cabo.
Los tribunales argentinos tienen exclusiva jurisdiccin internacional para asuntos matrimoniales personales como por
ej las acciones de nulidad y separacin y de divorcio.
Por lo tanto si el domicilio conyugal se halla en la argentina no se reconocen sentencias extranjeras matrimoniales
aunque el matrimonio se hubiese celebrado en el extranjero, ni siquiera si se demandasen de los tribunales del pas
donde el matrimonio se celebr. Al contrario parece que los tribunales argentinos carecen de jurisdiccin internacional
si el matrimonio se celebr en la repblica, pero el domicilio conyugal en el momento de trabarse la litis se halla en el
extranjero.
! DOPCIONF CO1PETENCI : !E0IS!CION P!IC,!EF CUNDO EGIST E!E1ENTO EGTRN7ERO
do4ci?n: es una institucin en virtud de la cual se constituye entre 2 personas un vnculo semejante al de la filiacin.
Es una relacin jurdica de filiacin por oposicin al nexo biolgico. Existen 2 clases de adopcin:
Plena/ se asimila a la legitimacin adoptiva. Confiere al adoptado una filiacin que sustituye a la de origen. El
adoptado deja de pertenecer a su familia biolgica y se extingue el parentesco con los integrantes de esta as como
todos sus efectos jurdicos, con la sola excepcin de que subsisten los impedimentos matrimoniales (art 166, inc 1, 2y
4). El adoptado tiene en la familia del adoptante, los mismos dchos y oblig del hijo biolgico.
rt 3(3/ -a adopcin plena, es irrevoca!le. Con,iere al adoptado una ,iliacin .ue sustitu#e a la de origen. El
adoptado deja de pertenecer a su ,amilia !iolgica # se e/tingue el parentesco con los integrantes de sta as( como
todos sus e,ectos jur(dicos, con la sola e/cepcin de .ue su!sisten los impedimentos matrimoniales. El adoptado
tiene en la ,lia del adoptante los mismos derechos # o!ligaciones del hijo !iolgico.
rt 3(D/ Cuando la guarda del menor se hu!iese otorgado durante el matrimonio # el per(odo legal se completara
despus de la muerte de uno de los cn#uges podr otorgarse la adopcin al viudo o viuda # el hijo adoptivo lo ser
del matrimonio.
7)rt(culo sustituido por art. 4L de la -e# NL =?.99O K.;. 4N?N4OO9.:
rt 3(L/ Slo podr otorgarse la adopcin plena con respecto a los menores
a+ Hur,anos de padre # madre0
2+ Fue no tengan ,ijacin acreditada0
c+ Cuando se encuentren en un esta!lecimiento asistencial # los padres se hu!ieran desentendido totalmente del
mismo durante 4 a1o o cuando el desamparo moral o material resulte evidente, mani,iesto # continuo, # esta situacin
hu!iese sido compro!ada por la autoridad judicial0
d+ Cuando los padres hu!iesen sido privados de la patria potestad0
e+ Cuando hu!iesen mani,estado judicialmente su e/presa voluntad de entregar al menor en adopcin.
En todos los casos de!ern cumplirse los re.uisitos previstos en los art(culos >48 # >49.
Si&4le/ confiere al adoptado la posicin de hijo biolgico, pero no crea vinculo de parentesco entre aquel y la familia
biolgica del adoptante, aunque los hijos adoptivos de un mismo adoptante sern considerados hermanos entre s
rt 3(M/ -a adopcin simple con,iere al adoptado la posicin del hijo !iolgico0 pero no crea v(nculo de parentesco
entre a.ul # la ,amilia !iolgica del adoptante, sino a los e,ectos e/presamente determinados en este Cdigo.
-os hijos adoptivos de un mismo adoptante sern considerados hermanos entre s(. 7)rt sust por art. 4L de la -e# NL
=?.99O K.;. 4N?N4OO9.:
rt 33)/ El jue2 o tri!unal, cuando sea ms conveniente para el menor o a pedido de parte por motivos ,undados,
podr otorgar la adopcin simple. 7)rt(culo sustituido por art. 4L de la -e# NL =?.99O K.;. 4N?N4OO9.:
rt 33-/ -os derechos # de!eres .ue resulten del v(nculo !iolgico del adoptado no .uedan e/tinguidos por la
adopcin con e/cepcin de la patria potestad, inclusive la administracin # usu,ructo de los !ienes del menor .ue se
trans,ieren al adoptante, salvo cuando se adopta al hijo del cn#uge. 7)rt(culo sustituido por art. 4L de la -e# NL
=?.99O K.;. 4N?N4OO9.:
rt 33(/ -a adopcin simple impone al adoptado el apellido del adoptante, pero a.ul podr agregar el su#o propio a
partir de los 4T a1os.
-a viuda adoptante podr solicitar .ue se imponga al adoptado el apellido de su esposo premuerto si e/isten causas
justi,icadas.
rt 333/ El adoptante hereda a! intestato al adoptado # es heredero ,or2oso en las mismas condiciones .ue los
padres !iolgicos0 pero ni el adoptante hereda los !ienes .ue el adoptado hu!iera reci!ido a t(tulo gratuito de su
,amilia !iolgica ni esta hereda los !ienes .ue el adoptado hu!iera reci!ido a t(tulo gratuito de su ,amilia de adopcin.
En los dems !ienes los adoptantes e/clu#en a los padres !iolgicos.
rt 33D/ El adoptado # sus descendientes heredan por representacin a los ascendientes de los adoptantes0 pero no
son herederos ,or2osos. -os descendientes del adoptado heredan por representacin al adoptante # son herederos
,or2osos.
rt 33L/ Es revoca!le la adopcin simple
a+ Por ha!er incurrido el adoptado o el adoptante en indignidad de los supuestos previstos en este Cdigo para
impedir la sucesin0
2+ Por ha!erse negado alimentos sin causa justi,icada0
c+ Por peticin justi,icada del adoptado ma#or de edad0
- UNNE -
d+ Por acuerdo de partes mani,estado judicialmente, cuando el adoptado ,uera ma#or de edad.
-a revocacin e/tingue desde su declaracin judicial # para lo ,uturo todos los e,ectos de la adopcin.
rt. 33U/ Despus de la adopcin simple es admisi!le el reconocimiento del adoptado por sus padres !iolgicos # el
ejercicio de la accin de ,iliacin. Ninguna de estas situaciones alterar los e,ectos de la adopcin esta!lecidos en el
art(culo >>4.
La Ley 13.252 introdujo la adopcin a nuestra legislacin. Esta fue modificada por la ley 19134 que estableci la
situacin jurdica, dchos y deberes de adoptante y adoptado entre si que se regirn por la ley del domicilio del
adoptado al tiempo de la adopcin cuando esta se realizo en el extranjero.
Con respecto a la jurisdiccin competente la accin debe interponerse ante el juez del domicilio del adoptante o el
lugar donde se otorgo la guarda. Esta ley fue criticada por no ser precisa con respecto a los requisitos, efectos y
formas de adopciones y fue modificada en el ao 1997 por la ley 24.779 donde estableci que la situacin jurdica,
dchos y deberes de adoptante y adoptado entre si se regirn por la ley del domicilio del adoptado al tiempo de la
adopcin cuando esta hubiera sido conferida en el extranjero. Esta adopcin podr transformarse en el rgimen de
adopcin plena cuando se cumplen los requisitos previstos por este cdigo, debiendo acreditarse el vinculo y
prestando consentimiento el adoptante y el adoptante y en caso de que este sea menor debe intervenir el Minist Pb
de Menores. En lo que respecta a la jurisdiccin competente, ser el juez del domicilio del adoptante o del lugar donde
se otorgue la guarda, esta ley adems exige que para ser adoptante se acredite de modo fehaciente la residencia en
el pas de por lo menos 5 aos anteriores a la peticin de la guarda.
Con respecto a los elementos extranjeros los distintos tratados establecen los siguientes:
El Tratado de 1889 no contiene disposiciones relativas a la adopcin. El Tratado de 1940 dispone que la adopcin se
rija en lo que respecta a la capacidad de las partes condiciones, limitaciones y efectos, por las leyes de su domicilio y
en cuanto al acto debe ser por instrumento pblico. Al exigir la forma un instrumento pblico se estableci una norma
de DPr unificado.
! PTRI POTESTD
rt. (UD. -a patria potestad es el conjunto de de!eres # dchos .ue corresponden a los padres so!re las personas #
!ienes de los hijos, para su proteccin # ,ormacin integral, desde la concepcin de stos # mientras sean menores
de edad # no se ha#an emancipado.
Su ejercicio corresponde
-W En el caso de los hijos matrimoniales, al padre # a la madre conjuntamente, en tanto no estn separados o
divorciados, o su matrimonio ,uese anulado. Se presumir .ue los actos reali2ados por uno de ellos cuenta con el
consentimiento del otro, salvo en los supuestos contemplados en el art(culo =8?, .uater, o cuando mediare e/presa
oposicin.
(W En caso de separacin de hecho, separacin personal, divorcio vincular o nulidad del matrimonio, al padre o madre
.ue ejer2a legalmente la tenencia, sin perjuicio del derecho del otro de tener adecuada comunicacin con el hijo # de
supervisar su educacin. 7Inc sust por art =L de la -e# NL =>.545 K.;. 4=N8N4OT9.:
3W En caso de muerte de uno de los padres, ausencia con presuncin de ,allecimiento, privacin de la patria potestad,
o suspensin de su ejercicio, al otro.
DW En el caso de los hijos e/tramatrimoniales, reconocidos por uno solo de los padres, a a.uel .ue lo hu!iere
reconocido.
LW En el caso de los hijos e/tramatrimoniales reconocidos por am!os padres, a am!os, si convivieren # en caso
contrario, a a.ul .ue tenga la guarda otorgada en ,orma convencional o judicial, o reconocida mediante in,ormacin
sumaria.
UW ) .uien ,uese declarado judicialmente el padre o madre del hijo, si no hu!iese sido voluntariamente reconocido.
7)rt(culo sustituido por art. >L de la -e# NL =>.=8? K.;. =>N4MN4OT5.:
rt. (UD 2is. Cuando am!os padres sean incapaces o estn privados de la patria potestad o suspendidos en su
ejercicio los hijos menores .uedarn sujetos a tutela. Si los padres de un hijo e/tramatrimonial ,uesen menores no
emancipados, se pre,erir a .uien ejer2a la patria potestad so!re a.ul de los progenitores .ue tenga al hijo !ajo su
amparo o cuidado, su!sistiendo en tal caso esa tutela aun cuando el otro progenitor se emancipe o cumpla la ma#or(a
de edad.
7)rt(culo sancionado por art. >L de la -e# NL =>.=8? K.;. =>N4MN4OT5.:
rt. (UD ter. En caso de desacuerdo entre el padre # la madre, cual.uiera de ellos podr acudir al jue2 competente,
.uien resolver lo ms conveniente para el inters del hijo, por el procedimiento ms !reve previsto por la le# local,
previa audiencia de los padres con intervencin del @inisterio Pupilar. El jue2, podr aun de o,icio, re.uerir toda la
in,ormacin .ue considere necesaria, # o(r al menor, si ste tuviese su,iciente juicio, # las circunstancias lo
aconsejaren. Si los desacuerdos ,ueren reiterados o concurriere cual.uier otra causa .ue entorpe2ca gravemente el
ejercicio de la patria potestad, podr atri!uirlo total o parcialmente a uno de los padres o distri!uir entre ellos sus
,unciones, por el pla2o .ue ,ije, el .ue no podr e/ceder de dos a1os.7)rt sancionado por art. >L de la -e# NL =>.=8?
K.;. =>N4MN4OT5.:
rt. (UD @uater. En los casos de los incs 4B=B5 del art =8?, se re.uerir el consentimiento e/preso de am!os padres
para los siguientes actos
-W )utori2ar al hijo para contraer matrimonio.
(W Ha!ilitarlo.
3W )utori2arlo para ingresar a comunidades religiosas, ,uer2as armadas o de seguridad.
DW )utori2arlo para salir de la *ep3!lica.
LW )utori2arlo para estar en juicio.
UW Disponer de los !ienes inmue!les # derechos o mue!les registra!les de los hijos cu#a administracin ejercen, con
autori2acin judicial.
QW Ejercer actos de administ de los !s de los hijos, salvo .ue uno de los padres delegue la administracin con,orme lo
previsto en el art =O?.
En todos estos casos si uno de los padres no diere su consentimiento o mediara imposi!ilidad para prestarlo,
resolver el jue2 lo .ue convenga al inters ,amiliar.
7)rt(culo sancionado por art. >L de la -e# NL =>.=8? K.;. =>N4MN4OT5.:
rt. (UL. -os hijos menores de edad estn !ajo la autoridad # cuidado de sus padres. %ienen stos la o!ligacin # el
derecho de criar a sus hijos, alimentarlos # educarlos con,orme a su condicin # ,ortuna, no slo con los !ienes de los
hijos, sino con los su#os propios.
- UNNE -
7)rt(culo sustituido por art. ?L de la -e# NL =>.=8? K.;. =>N4MN4OT5.:
rt. (UU. -os hijos de!en respeto # o!ediencia a sus padres. )un.ue estn emancipados estn o!ligados a cuidarlos
en su ancianidad # en estado de demencia o en,ermedad # a proveer a sus necesidades, en todas las circunstancias
de la vida en .ue les sean indispensa!les sus au/ilios.
%ienen derecho a los mismos cuidados # au/ilios los dems ascendientes. 7)rt sustituido por art. ?L de la -e# NL
=>.=8? K.;. =>N4MN4OT5.:
La patria potestad es la consecuencia de la filiacin, y esta puede ser:
Completa: que esta puede ser: = Real: matrimonial, basada en la legitimacin
= Ficticia: adopcin
ncompleta : es la extramatrimonial, que no confiere los mismos derechos que la real o la ficticia.
Respecto de los tratados de Montevideo:
El de 1889 consagra la solucin del sistema del fraccionamiento. En su art 14 dispone que la patria potestad en lo
referente a los derechos y deberes personales se rige por la ley del lugar en que se ejecute. En su art 15 dice que los
derechos que la patria potestad confiere a los padres sobre los bienes de los hijos, as como su enajenacin y dems
actos que los afecten, se rigen por la ley del Estado en que dichos bienes se hallan citados. Con respecto a la
jurisdiccin competente por cuestiones personales debe deducirse ante los tribunales del pas donde el padre ejecuta
la patria potestad, o sea su domicilio; las acciones reales ante los tribunales del pas donde estn situados los bs.
El de 1940 consagra la tesis de la unidad ya que en su art 18 se rige por la ley del domicilio de quien la ejercita.
En su art 19 por la misma ley se rigen los derechos y obligaciones respecto de los bienes de los hijos siempre que no
est prohibido por la ley del lugar de la situacin donde se encuentran esos bienes.
Respecto a la jurisdiccin competente: las acciones deben deducirse ante el juez del domicilio de quien ejercita la
patria potestad.
Las acciones reales se deducen ante el juez del lugar en el cual exista la cosa en que la accin recaiga.
TUTE!
Es la institucin destinada al cuidado y direccin de los menores de edad que no estn sujetos a la patria potestad,
sea porque ambos padres han muerto o porque los menores son de filiacin desconocida, o porque aquellos han sido
privados de la patria potestad. En tal caso como el menor de edad no puede quedar en la desproteccin que significa
no contar con alguien que dirija y se ocupe de los problemas atinentes a su persona y a sus bienes, es necesario
designar un tutor.
CPITU!O I/ De la tutela en $eneral
rt 3QQ. -a tutela es el dcho .ue la le# con,iere para go!ernar la pers # !ienes del menor de edad, .ue no est sujeto
a la patria potestad, # para representarlo en todos los actos de la vida civil.
rt. 3Q*. -os parientes de los menores hur,anos estn o!ligados a poner en conocimiento de los magistrados el
caso de or,andad, o la vacante de la tutela0 si no lo hicieren, .uedan privados del derecho a la tutela .ue la le# les
concede.
rt 3QM. -a tutela es un cargo personal, .ue no pasa a los herederos, # del cual nadie puede e/cusarse sin causa
su,iciente.
rt 3*). El tutor es el representante leg(timo del menor en todos los negocios civiles.
rt 3*-. -a tutela se ejerce !ajo la inspeccin # vigilancia del ministerio de menores.
rt 3*(. -a tutela se da, o por los padres, o por la le#, o por el jue2.
CPITU!O II/ De la tutela dada 4or los 4adres
rt 3*3. El padre ma#or o menor de edad, # la madre .ue no ha pasado a segundas nupcias, el .ue 3ltimamente
muera de am!os, puede nom!rar por testamento, tutor a sus hijos .ue estn !ajo la patria potestad. Pueden tam!in
nom!rarlo por escritura p3!lica, para .ue tenga e,ecto despus de su ,allecimiento.
rt 3*D. El nom!ramiento de tutor puede ser hecho por los padres, !ajo cual.uiera clusula o condicin no prohi!ida.
rt 3*L. Son prohi!idas # se tendrn como no escritas, las clusulas .ue e/iman al tutor de hacer inventario de los
!ienes del menor, o de dar cuenta de su administracin todas las veces .ue se le ordena por este cdigo, o lo
autoricen a entrar en la posesin de los !ienes, antes de hacer el inventario.
rt 3*U. -a tutela de!e servirse por una sola persona, # es prohi!ido a los padres nom!rar dos o ms tutores, .ue
,uncionen como tutores conjuntos # si lo hicieren, el nom!ramiento su!sistir solamente para .ue los nom!rados
sirvan la tutela en el orden .ue ,uesen designados, en el caso de muerte, incapacidad, e/cusa o separacin de
alguno de ellos
rt 3*Q. -os padres pueden nom!rar tutores al hijo .ue deshereden.
rt 3**. -a tutela dada por los padres de!e ser con,irmada por el jue2, si hu!iese sido legalmente dada, # entonces
se discernir el cargo al tutor nom!rado.
CPITU!O III/ De la tutela le$al
rt 3*M. -a tutela legal tiene lugar cuando los padres no han nom!rado tutor a sus hijos o cuando los nom!rados no
entran a ejercer la tutela, o dejan de ser tutores.7)rt(culo sustituido por art. 5L de la -e# NL =>.=8? K.;. =>N4MN4OT5.:
rt 3M). -a tutela legal corresponde 3nicamente a los a!uelos, t(os, hermanos o medio hermanos del menor, sin
distincin de se/os.
7)rt(culo sustituido por art. 5L de la -e# NL =>.=8? K.;. =>N4MN4OT5.:
rt 3M-. El jue2 con,irmar o dar la tutela legal a las personas .ue por su solvencia # reputacin ,uese la ms idnea
para ejercerla, teniendo en cuenta los intereses del menor. 7)rt(culo sustituido por art. 5L de la -e# NL =>.=8? K.;.
=>N4MN4OT5.:
CPITU!O I"/ De la tutela dativa
rt 3M(. -os jueces darn tutela al menor .ue no la tenga asignada por sus padres # cuando no e/istan los parientes
llamados a ejercer la tutela legal, o cuando, e/istiendo, no sean capaces o idneos, o ha#an hecho dimisin de la
tutela, o hu!iesen sido removidos de ella.
7)rt(culo sustituido por art. 8L de la -e# NL =>.=8? K.;. =>N4MN4OT5.:
rt 3M3. -os jueces no podrn proveer la tutela, salvo .ue se tratase de menores sin recursos o de parientes de los
mismos jueces, en socios, deudores o acreedores su#os, en sus parientes dentro del cuarto grado, en amigos (ntimos
su#os o de sus parientes hasta dentro del cuarto grado0 en socios, deudores o acreedores, amigos (ntimos o
parientes dentro del cuarto grado de los miem!ros de los %ri!unales Nacionales o Provinciales, .ue ejercieran sus
,unciones en el mismo lugar en .ue se haga el nom!ramiento, ni proveerla dando a una misma persona varias tutelas
de menores de di,erentes ,amilias, salvo .ue se tratase de ,ilntropos reconocidos p3!licamente como tales.
7)rt(culo sustituido por art. 8L de la -e# NL 4M.OM> K.;. =9 # >MN4MN4O4O.:
- UNNE -
CPITU!O "I/ De la tutela es4ecial
rt. 3MQ. -os jueces darn a los menores, tutores especiales en los casos siguientes
-W Cuando los intereses de ellos estn en oposicin con los de sus padres, !ajo cu#o poder se encuentren0
(W Cuando el padre o madre perdiere la administracin de los !ienes de sus hijos0
3W Cuando los hijos ad.uieran !ienes cu#a administracin no corresponda a sus padres0
DW Cuando los intereses de los menores estuvieren en oposicin con los de su tutor general o especial0
LW Cuando sus intereses estuvieren en oposicin con los de otro pupilo .ue con ellos se hallase con un tutor com3n, o
con los de otro incapa2, de .ue el tutor sea curador0
UW Cuando ad.uieran !ienes con la clusula de ser administrados por persona designada, o de no ser administrados
por su tutor0
QW Cuando tuviesen !ienes ,uera del lugar de la jurisd del jue2 de la tutela, .ue no pueden ser convenientemente
administrados por el tutor0
*W Cuando hu!iese negocios, o se tratase de o!jetos .ue e/ijan conocimientos especiales, o una administracin
distinta.
TITU!O "III/ De los @ue no 4ueden ser tutores
rt. 3M*. No pueden ser tutores
-W -os menores de edad0
(W -os mudos0 7Inciso sustituido por art. 4L de la -e# NL =>.8?9 K.;. 4N44N4OTT.:
3W -os privados de ra2n0
DW -os .ue no tienen domicilio en la *ep3!lica0
LW -os ,allidos, mientras no ha#an satis,echo a sus acreedores0
UW El .ue hu!iese sido privado de ejercer la patria potestad0
QW -os .ue tienen .ue ejercer por largo tiempo, o por tiempo inde,inido, un cargo o comisin ,uera del territorio de la
*ep3!lica0
*W -as mujeres, con e/cepcin de la a!uela, si se conservase viuda0
MW El .ue no tenga o,icio, pro,esin o modo de vivir conocido, o sea notoriamente de mala conducta0
-)W El condenado a pena in,amante0
--W -os deudores o acreedores del menor por cantidades considera!les0
-(W -os .ue tengan, ellos o sus padres, pleito con el menor por su estado, o sus !ienes0
-3W El .ue hu!iese malversado los !ienes de otro menor, o hu!iese sido removido de otra tutela0
-DW -os parientes .ue no pidieron tutor para el menor .ue no lo ten(a0
-LW -os individuos del ejrcito # de la marina .ue se hallen en actual servicio, incluso los comisarios, mdicos #
cirujanos0
-UW -os .ue hu!iesen hecho pro,esin religiosa.
TITU!O IG/ Del discerni&iento de la tutela
rt. 3MM. Nadie puede ejercer las ,unciones de tutor, #a sea la tutela dada por los padres o por los jueces, sin .ue el
cargo sea discernido por el jue2 competente, .ue autorice al tutor nom!rado o con,irmado para ejercer las ,unciones
de los tutores.
rt. D)). El discernimiento de la tutela corresponde al jue2 del lugar en .ue los padres del menor ten(an su domicilio,
el d(a de su ,alleciNN.
rt. D)-. Si los padres del menor ten(an su domicilio ,uera de la *ep3!lica el d(a de su ,allecimiento, o lo ten(an el d(a
rt. D)3. En cuanto a los e/psitos o menores a!andonados, el jue2 competente para discernir la tutela ser el del
lugar en .ue ellos se encontraren.
rt. D)D. El jue2 a .uien compete el discernimiento de la tutela, ser el competente para dirigir todo lo .ue a ella
pertene2ca, aun.ue los !ienes del menor estn ,uera del lugar .ue a!race su jurisdiccin.
rt. D)L. -a mudan2a de domicilio o residencia del menor o de sus padres, en nada in,luir en la competencia del
jue2 .ue hu!iese discernido la tutela, # al cual slo corresponde la direccin de ella hasta .ue venga a cesar por parte
del pupilo.
rt. D)U. Para discernirse la tutela, el tutor nom!rado o con,irmado por el jue2, de!e asegurar !ajo juramento el !uen
desempe1o de su administracin.
TITU!O GI/ De los &odos de aca2arse la tutela
rt. DLL. -a tutela se aca!a
-W Por la muerte del tutor, su remocin o e/cusacin admitida por el jue20
(W Por la muerte del menor, por llegar ste a la ma#or edad, o por contraer matrimonio.
CURTE!
Es la representacin legal que se da a los mayores de edad que son incapaces por demencia, o por ser sordomudos
que no saben darse a entender por escrito, o por ser condenados a pena privativa de la libertad por ms de 3 aos, a
las personas por nacer en caso de incapacidad de los padres y tambin es la funcin de asistencia de los
inhabilitados (art 152 bis) y la administracin de ciertos bienes abandonados o vacantes.
La finalidad es por una parte preservar su salud, por lo cual, la obligacin principal del curador ser cuidar que recobre
su capacidad y a ello se han de aplicar preferentemente las rentas de sus bienes y tambin evitar que por su
incapacidad o por la explotacin de terceros sean perjudicados en su patrimonio.
rt. DQQ. -os hijos ma#ores de edad, son curadores de su padre o madre viudo declarado incapa2. Si hu!iera dos o
ms hijos, el jue2 elegir el .ue de!a ejercer la curatela. 7)rt sustituido por art. 4L de la -e# NL 49.944 K.;. =8N?N4O8T.
"igencia a partir del 4L de julio de 4O8T.:
rt. DQ*. El padre o la madre son curadores de sus hijos solteros, divorciados o viudos .ue no tengan hijos ma#ores
de edad, .ue puedan desempe1ar la curatela. 7)rt(culo sustituido por art. =L de la -e# NL =>.545 K.;. 4=N8N4OT9.:
rt. DQM. En todos los casos en .ue el padre o madre puede dar tutor a sus hijos menores de edad, podr tam!in
nom!rar curadores por testamento a los ma#ores de edad, dementes o sordomudos.
rt. D*(. El demente no ser privado de su li!ertad personal sino en los casos en .ue sea de temer .ue, usando de
ella, se da1e a s( mismo o da1e a otros. No podr tampoco ser trasladado a una casa de dementes sin autori2acin
judicial.
-as autoridades policiales podrn disponer la internacin, dando inmediata cuenta al jue2, de las personas .ue por
padecer en,ermedades mentales, o ser alcoholistas crnicos o to/icmanos pudieren da1ar su salud o la de terceros
- UNNE -
o a,ectaren la tran.uilidad p3!lica. Dicha internacin slo podr ordenarse, previo dictamen del mdico o,icial.
7Prra,o incorporado por art. 4L de la -e# NL 49.944 K.;. =8N?N4O8T. "igencia a partir del 4L de julio de 4O8T.:
) pedido de las personas enumeradas en el art(culo 4?? el jue2 podr, previa in,ormacin sumaria, disponer la
internacin de .uienes se encuentren a,ectados de en,ermedades mentales aun.ue no justi,i.uen la declaracin de
demencia, alcoholistas crnicos # to/icmanos, .ue re.uieran asistencia en esta!lecimientos adecuados, de!iendo
designar un de,ensor especial para asegurar .ue la internacin no se prolongue ms de lo indispensa!le # aun
evitarla, si pueden prestarle de!ida asistencia las personas o!ligadas a la prestacin de alimentos. 7Prra,o
incorporado por art. 4L de la -e# NL 49.944 K.;. =8N?N4O8T. "igencia a partir del 4L de julio de 4O8T.:
,O!I!! --
.- DERECHO PROCES!
EL dcho procesal tanto civil como el penal es dcho pblico. Por ello el derecho procesal es territorial. Por ello el
DProc se reconduce a una sola norma indirecta que estatuye que todos los problemas procesales se regulan por el
Dcho del Estado a que pertenecen los tribunales ante los cuales el proceso se tramita (lex fori).
La dificultad est en distinguir con pulcritud entre problemas procesales y de fondo, ya que los dos artculos de ambos
tratados de DProc nternac, aclaran algunas dudas, al estatuir que las pruebas se admitirn y apreciaran segn la ley
a que este sujeto el acto jurdico materia del proceso. En otras palabras, esta disposicin excluye las pruebas del
imperio de la lex fori, y los adjudica al gobierno de la ley de fondo.
Sin embargo lo que necesitamos es un criterio que nos permita indicar la naturaleza de una cuestin como procesal o
material (civil-comercial). En realidad, procesal es en nuestro contexto solo lo procedimental. Todo lo dems, o sea,
no slo el Dcho Privado que se dirige a los habitantes del pas (dcho material) sino igualmente el conjunto de normas
dirigidas al juez que le ordenan cul contenido debe dar a su sentencia sobre el fondo (decisoria litis, Dcho Justicial
Material), se regula por la ley que corresponde.
Volviendo a la prueba, es hacedero ahora distinguir entre reglas que ataen a la tramitacin de la prueba (su
propuesta y prctica), y reglas que eligen de diversos medios de prueba unos determinados con miras al tema de
Dcho Privado de cuya prueba se trata: las primeras son del dominio de la le/ ,ori0 las segundas, en cambio, caen en el
mbito de aplicacin de la ley de fondo. Esta ltima gobierna tambin las presunciones iuris tantum # iuris et de iure.
Ella absorbe igualmente los problemas de capacidad. El poder procesal se rige por la le/ ,ori0 pero ello no es as
porque se trata de un problema procedimental, sino porque el mandato se cumple ante el tribunal, consistiendo la ley
de fondo, por ser la del lugar de su cumplimiento, en la le/ jori (art. 1209, C.C.).
DERECHO PROCES! DE EGTRN7ERI
!os eItran5eros en el 4roceso.
Cuando en este lugar se habla de extranjeros, algunas veces se hace referencia a persona que carecen de la
nacionalidad argentina, pero en otros casos se alude a quienes adolecen de un domicilio argentino.
EL Art 116 de la CN establece el fuero de extranjera o sea el privilegio del fuero federal y tambin la ley 48 art 2 inc 2.
rt --U.- Corresponde a la SC'N # a los %ri! In,eriores de la Nac, el conocimiento # decisin de todas las causas .ue
versen so!re puntos regidos por la CN, # por las le#es de la Nac, con la reserva hecha en el inc 4= del )rt 950 # por
los tratados con las naciones e/tranjeras0 de las causas concernientes a em!ajadores, ministros p3!licos # cnsules
e/tranjeros0 de las causas de almiranta2go # jurisdiccin mar(tima0 de los asuntos en .ue la Nacin sea parte0 de las
causas .ue se susciten entre dos o ms provincias0 entre una provincia # los vecinos de otra0 entre los vecinos de
di,erentes provincias0 # entre una provincia o sus vecinos, contra un Estado o ciudadano e/tranjero.
!E: NC D* - rt (.- -os jueces nacionales de seccin conocern en primera instancia de las causas siguientes
4) las .ue sean especialmente regidas por la CN, las le#es .ue ha#a sancionado # sancionare el Congreso # los
tratados p3!licos con naciones e/tranjeras0
8) las causas civiles en .ue sean partes un vecino de la prov en .ue se suscite el pleito # un vecino de otro, o en .ue
sean parte un ciudadano argentino # un e/tranjero;
El privilegio beneficia a individuos extranjeros y personas jurdicas extranjeras (lo que significa con sede central de su
administracin en el extranjero). Los favorece tanto si son demandantes como si son demandados aunque la CN solo
contempla la ltima hiptesis. El extranjero demandado en el fuero provincial, puede consentirlo; si lo demandan ante
el fuero federal no puede, por supuesto, pedir que entablen la demanda ante el juez provincial. El extranjero actor
puede optar entre una y otra jurisdiccin. El privilegio no se da entre dos extranjeros ya que en este supuesto no cabe
sospechar parcialidad de los jueces. El extranjero debe probar que lo es; su adversario habra de probar que el
extranjero es a la vez argentino a fin de desvirtuar la excepcin.
La institucin denominada arraigo en juicio o cautio indicatum solvi (caucin que lo juzgado ser solventado),
consiste en que se permite al demandado obligar al actor desarraigado a que preste fianza que asegure el pago de
las costas en las cuales a lo mejor sea condenado.
La falta de arraigo consiste en no tener en el lugar del juicio bienes inmueb o domicilio segn los dchos positivos, no
tener la nacionalidad del pas del juez.
La ley actual dispone que si el demandante no tuviere domicilio ni bienes inmuebles en la Rep (sera suficiente un solo
inmueble), ser tambin excepcin previa la del arraigo por las responsabilidades inherentes a la demanda.
No interesa la nacionalidad del actor, cualquier demandante con tal que no tenga ni domicilio ni inmuebles en la
repblica se expone a la excepcin mencionada. Tener cualquiera de las dos cualidades es suficiente para
desvirtuarlo. Tambin tiene domicilio arg aquel que est asilado en una embajada extranjera en la capital federal
(caso Campora).
La excepcin del arraigo en juicio solo se da en el juicio ordinario; al contrario no es admisible en el juicio ejecutivo.
Debemos resaltar que el actor es el que debe pedir el embargo preventivo si el demandado no tuviere domicilio en la
repblica. El valor econmico del inmueble es intrascendente, por ello no interesa tampoco si est hipotecada o no. Al
contrario, es decisivo que el inmueble sea ejecutable; por ende la propiedad de un inmueble declarado bien de familia
no desvirtuara la excepcin del arraigo en juicio.
El beneficio de litigar sin gastos fcilmente solo puede favorecer a quienes estn domiciliados en la repblica ya que
es menester proponer y proteger la prueba tendiente a demostrar la imposibilidad de obtener recursos, prueba que el
litigante contrario tiene dcho a fiscalizar.
- UNNE -
Sin embargo, si el litigante que solicita el beneficio, estuviese domiciliado en el extranjero, la prueba debe llevarse a
cabo en el extranjero observando el plazo extraordinario prescrito. Concedido el beneficio, el privilegiado queda
igualmente protegido contra la excepcin del arraigo en juicio, que sin su concesin casi siempre procedera.
DOCU1ENTOS EGTRN7EROS EN E! PROCESO
Los Trat de DProc tratan nuestro tema en:
rt. 3/ Las sentencias y laudos homologados, dictados en asuntos civiles, comerciales o contenciosos
administrativos, las escrituras pblicas y los dems documentos otorgados por los funcionarios de un Estado se
consideraran autentico en los otros Estados signatarios siempre que estn debidamente legalizado.
rt. D/ La legalizacin se considera hecha en debida forma, cuando se practique con arreglo a las leyes del pas de
donde el documento procede, y este se halle autenticado por el agente diplomtico o consular que en dicho pas
tuviera acreditado el gobierno del estado en cuyo territorio se pide la ejecucin.
Todas las disposiciones referentes a los requisitos de admisibilidad de documento de extraa jurisdiccin obedecen al
afn de asegurar la autenticidad del doc, o sea, de garantizar que proceda en realidad de quien en apariencia
demanda. La averiguacin de la autenticidad de un docto extranjero es mucho mas difcil que la de un documento
nacional ya que en otro pas no se conoce ni es fcil indagar los nombres y costumbres, a este efecto se confa al
cuerpo diplomtico y consular nacional, es decir a funcionarios propios la tarea de certificar la autenticidad de los
documentos emitidos en el extranjero. Ahora bien como estos agentes pblicos tampoco pueden conocer la firma de
todos los funcionarios extranjeros y los pormenores de la organizacin administrativa de otro pas, solo deciden su
atencin a documentos extranjeros que ya han recibido previamente el visto 2ueno de una de aquellas autoridades
extranjeras con los cuales ellos estn en contacto, o sea, un agente consular no verifica directamente la autenticidad
de una sentencia extranjera de un juez de 1 instancia sino despus de que el Ministro de Justicia extranjero asegure
que se trata de un documento que realmente es lo que se parece ser. Aunque la terminologa no es estable, conviene
denominar que el acto que lleva a cabo el cnsul es la autenticacin mientras que se debe apellidar la certificacin de
las autoridades extranjeras referentes al doc para su legalizacin. O sea, que nos encontramos pues con la
legalizacin del documento extranjero por las autoridades extranjeras respectivas con la primera autenticacin que
corre a cargo del agente diplomtico o cnsul que asegura que el documento es lo que parece ser (que no es
falsificado) y con la segunda autenticacin que practica el ministro de relaciones exteriores garantiza la autenticacin
y por ende es una autenticacin de segundo grado.
La primera autenticacin no examina en principio el contenido del documento y ello es meramente formal y garantiza
solo su procedencia pero de ninguna manera su validez o licitud de su contenido. Si el doc est redactado en idioma
extranjero las autoridades arg ante la cual se exhibe el doc, debe pedir que se halle traducido de modo fidedigno. La
garanta de traduccin se debe a que la realiza un traductor pub nac y si no existiera traductores pblicos con
respecto al idioma en el que el documento est redactado, la autoridad se contentara con la traduccin hecha por una
persona que le inspira confianza. No hay inconvenientes en que la autoridad utilice sus propios conocimientos
idiomticos. La autenticacin de 2 grado adquiere su validez por el funcionario que la autentica (Ministro de Relac
Exteriores y Culto).
7URISDICCION INTERNCION!
Para ello debemos contestar la pregunta en qu supuesto son competentes los tribunales argentinos y cuando lo son
los tribunales de otros pases? Esta pregunta contiene el problema denominado de la "jurisdiccin internacional".
Este problema no se debe confundir con otros:
-+ Con el problema que se presenta cuando se trata de la limitacin de nuestra soberana por reglas del DPub, o sea
los juicios contra diplomticos o estados extranjeros, en ellos no son competentes nuestros tribunales ni autoridad
alguna; no interesa que tribunales puedan conocer en estos asuntos, ya que aqu no falta jurisdiccin sino soberana.
(+ Con el problema que se presenta cuando se trata de discernir jurisdiccin prov y nac. El Art 116 CN delimita
jurisdiccin federal y prov, pero no arg y extranjera. Por ello todas las disposiciones contenidas en las cartas
orgnicas de los bcos oficiales que obligan a demandar a entes autrquicos nacionales o a empresas del estado, ante
los tribunales federales, no se opone a que litiguen ante tribunales extranjeros si ello procediese segn las reglas
pertinentes pero no permiten que comparezcan ante tribunales provinciales.
3+ Con los problemas de competencia por razn de la materia, y por razn del lugar, la ltima llamada "competencia
territorial".
D+ Con la distincin entre la jurisdiccin directa (para deducir la demanda) que reparte las jurisdicciones
equitativamente entre los diversos pases; y la jurisdiccin indirecta (para reconocer una sentencia extranjera) que
protege, en cambio, la propia jurisdiccin contra invasiones procedentes de estos.
Entre los problemas de la jurisdiccin internacional y el dcho aplicable existe una relacin ntima, pero tambin un
divorcio. Hasta la Glosa de Acursio el juez de una determinada comunidad poltica aplicaba de manera excluyente y
exclusiva su propio Derecho (relacin ntima). A partir del citado clebre comentario, el juez de una comunidad
poltica, por ej de Mdena (talia), a veces tenia, sin embargo, la obligacin de aplicar el Dcho de otra, vgr de Bolonia
(divorcio). Pero aun despus de 1228 el juez de cualquier comunicad poltica aplica siempre su propio DPr que le
indicar el DPriv aplicable; por ello la relacin intima, sigue en parte en pie. Por esta razn, en vista de cualquier caso
mixto hay que averiguar al principio el pas cuyos jueces van a intervenir; slo despus sabremos a qu DPr y luego
a qu DPriv habremos de acudir.
En cuanto a la prrroga, fue aadida en el Tratado de Montevideo (1940). La prrroga slo se admite con respecto a
acciones personales (no reales) y patrimoniales, y no de otro tipo como por ej separacin o divorcio, paternidad, patria
potestad, aspecto moral de la propiedad literaria y artstica, etc. La prrroga no puede concertarse sino despus de
promovida la accin; la prrroga anticipada es inadmisible. El demandado puede consentirla por acto concluyente; por
ejemplo, entrar en el fondo de la discusin: lo que no sera consentimiento real sino ficcin, sera por va de rebelda.
El Tratado contempla la prorroga voluntaria de jurisdiccin. Esta disposicin expresa: las acciones personales
debern establecerse ante los jueces del lugar a cuya ley est sujeto el acto jco materia de juicio. Se permite la
prorroga territorial si despus de promovida la accin el demandado la admite voluntariamente, siempre que se trate
de acciones referentes a dchos pers patrimoniales, la voluntad del demandado debe expresarse en forma positiva y
no ficta.
Con respecto a la prorroga, la legislacin arg tiene algunas disposiciones al efecto, en el Art 1 de la Ley 17.454
establece la prohibicin en asuntos exclusivamente patrimoniales la prorroga de jurisdiccin a favor de jueces
extranjeros o de rbitros que acten fuera de la repb.
- UNNE -
Pero este art fue modif por la Ley 21.305 que admite la prorroga de jurisdiccin a favor de jueces y rbitros extranjeros
en controversia exclusivamente patrimoniales, siempre que no exista jurisdiccin exclusiva y la prorroga se haya
establecido antes de ocurrir los hechos que motivaron la controversia.
La Ley 22.434 modif nuevamente el Art 1, disponiendo que en asuntos internac exclusivamente patrimoniales de
ndole internacional se admite la prorroga a favor de jueces extranjeros o a rbitros que acten fuera de la repb a no
ser que haya jurisdiccin arg exclusiva.
Tambin el art 1 del CPCN admite la prorroga salvo que sea competencia exclusiva de jueces argentinos o este
prohibida por ley.
En materia de jurisdiccin rige en principio la mxima de la generosidad, cuando mas fueros se pongan a disposicin
del actor ms cmoda ser la realizacin de sus peticiones.
UGI!IO 7UDICI! INTERNCION!
Consiste en que los jueces del proceso solicitan a otros jueces que lo ayuden en su tramitacin por ej. Notificando
resoluciones a personas domiciliadas en la jurisdiccin de estos ltimos, o tomando declaracin a testigos en
analgica situacin.
El juez solicitante se denomina ex%ortante y el juez solicitado se apellida ex%ortado y la solicitud se llama ex%orto.
El auxilio judicial se puede prestar entre jueces de la misma jurisdiccin (jueces federales de la misma provincia) o
entre jueces del mismo pas aunque pertenezcan a diversas jurisdicciones (jueces federales ayudan a jueces
provinciales) o entre jueces de pases diversos en este caso estamos hablando del auxilio judicial internacional.
El Trat de Dcho Proc nternac (1889) establece con respecto a los exhortos o cartas rogatorias que tengan por objeto
hacer notificaciones, recibir declaraciones o practicar cualquier otra diligencia de carcter judicial se cumplirn en los
Estados signatarios siempre que dichos exhortos o cartas rogatorias renan las condiciones establecidas por los
tratados. Cuando estos sean por cuestiones de embargo, tasaciones, el juez exhortado proveer lo que fuese
necesario respecto del nombramiento de peritos, tasadores, del lugar de ste. Los exhortos y cartas rogatorias se
diligenciarn con arreglo a las leyes en donde se pide la ejecucin. Los interesados en la ejecucin de los exhortos y
cartas rogatorias podrn constituir apoderados, siendo de su cuenta los gastos que estos apoderados y las diligencias
ocasionen.
El Trat de Dcho Proc nternac (1940) aade algunas modificaciones ya que las cartas rogatorias y exhortos debern
ser redactadas en la lengua que obra el exhorto y sern acompaados de una traduccin hecha en la lengua del
Estado al cual se libra dicho exhorto debidamente notificado. Con respecto a los embargos se regirn y se ordenaran
por las leyes de los jueces del lugar en donde dichos bienes estuviesen situados.
Con respecto a este tema la ley 17.754 (auxilio judicial) poco hizo ya que se dispuso establecer con respecto a
exhortos y cartas rogatorias se aplicara la reglamentacin de los tratados internacionales.
RE"!ID DE TITU!OS PROFESION!ES EGTRN7EROS
Constituye un problema anlogo al de reconocimiento de sentencias extranjeras. En ambos casos se trata de dar
eficacia dentro del pas al contenido de una resolucin oficial extranjera, proceda de un poder judicial extranjero o de
la administracin de un pas extranjero. En ambos supuestos, adems, se halla el contenido incorporado a un
documento de extraa jurisdiccin y por esta razn debe probarse la autenticidad de este documento de una manera
prescripta por legalizacin, dos autenticaciones y en su caso una trasmisin oficial.
Ahora bien, al lado de las coincidencias se encuentran tambin discrepancias. El reconocimiento no procede de un
rgano con jurisdiccin exclusiva para conferirlo, mientras que la ejecucin de una sentencia extranjera debe
concederse necesariamente en el llamado juicio de e/e.utur. La revlida de un ttulo profesional extranjero se
asemeja, por un lado, al reconocimiento, porque se limita a asegurarle validez dentro del mbito nacional. Sin
embargo, esta revlida, por otro lado, se acerca a la ejecucin de una sentencia, puesto que el profesional, a partir de
la revlida de su ttulo puede llevar a cabo su actividad profesional; y si bien es cierto que la ejecucin de una
sentencia requiere la intervencin de la autoridad mientras que el ejercicio de una profesin no requiere sino la
actividad del profesional, no es de extraar que la revlida de un ttulo extranjero ha sido concentrada en una
autoridad determinada y que es la universidad nacional.
La Convencin sobre Ejercicio de Profesiones Liberales de Montevideo (1889), vigente entre la Arg, Bolivia, Per,
Colombia y Ecuador, por el otro, estatuye que los nacionales o extranjeros que, en cualquiera de los Estados
signatarios de esta Convencin, hubiesen obtenido titulo o diploma expedido por la autoridad nacional competente
para ejercer profesiones liberales, se tendrn por habilitados para ejercerlas en los otros Estados #rt -+.
Para que el ttulo o diploma produzca los efectos expresados, se requiere: 1) su exhibicin, debidamente legalizado;
2) que quien lo exhiba acredite ser la persona en cuyo favor ha sido expedido #rt (+. Este Tratado no rige la
equivalencia de las carreras.
Quien pueda ejercer su profesin en uno de los pases ratificantes o adheridos, puede pedir su revlida en cualquiera
de los dems, aunque su ttulo habilitante proceda de un tercer pas. S, por ej Bolivia revalida un titulo francs, su
titular puede pedir en la Arg la revlida del ttulo francs revalidado en Bolivia. La razn est en que el Tratado quiere
dar facilidades a los habitantes de los pases implicados; no le interesa, en cambio, la calidad cientfica de la
institucin que ha emitido el ttulo. Al contrario, no puede permitirse el ejercicio de una profesin liberal en un pas
vinculado por el Tratado a quien no la puede ejercer en el mismo Estado que otorg el ttulo, en razn de haberse
declarado la invalidez y nulidad de aqul; sin embargo, no sera lcito tener en consideracin interdicciones motivadas
por causas religiosas, polticas o ideolgicas.
La Convencin sobre Ejercicio de Profesiones Liberales de Montevideo (1939), exige que los ttulos o diplomas a
revalidar correspondan a estudios y trabajos prcticos que guarden razonable equivalencia con los que se haya
exigido en las pocas respectivas a los estudiantes locales en la universidad ante la cual se presente la revlida, y el
interesado llene los requisitos generales sealados para el ejercicio de las respectivas profesiones; en su caso,
podrn rendir examen en las materias que faltaren para completar la equivalencia #rt. -+.
Se tendr por cumplida la condicin de equivalencia cuando el poseedor del diploma acredite haber dictado ctedra
universitaria durante 10 aos en alguna de las materias de la respectiva profesin #rt. (+.
Arg firmo distintos tipos de convenios y acuerdos con los distintos pases de Amrica y algunos pases de Europa.
P!ICCIHN DE! DERECHO EGTRN7ERO EN E! PROCESO/
Aca no se analiza la naturaleza del objeto de referencia de las normas indirectas de importacin. Este problema,
denominado el de la calidad del Derecho extranjero aplicable, ya lo hemos analizado oportunamente. Hay quienes
estiman que el Dcho extranjero declarado aplicable, se aplica como Dcho que originariamente es, sea como Dcho
nacional (teoras de la nacionalizacin del Dcho extranjero), sea como Dcho extranjero (teoras de su extranjera). Con
- UNNE -
ellos se enfrentan otros que reputan el Dcho extranjero un hecho, concibindolo, por ej como la sentencia que con el
mximo grado asequible de probabilidad dictara el juez extranjero en el supuesto caso de que el aspecto de la
contienda, sometido a su Dcho, realmente se hubiese radicado en su jurisdiccin (teora del uso jurdico).
A debemos analizar qu tratamiento corresponde dar al Derecho extranjero en el proceso. Y este problema no se
prejuzga por la contienda entre partidarios del carcter normativo y secuaces del carcter fctico del Dcho extranjero.
En erecto, si bien en principio el juez de oficio aplica las normas jurdicas (tura novit curia:, mientras que la alegacin y
prueba de los hechos es carga de las partes, se dan normas gobernadas por el principio dispositivo y hechos sobre
los que impera el principio de la oficialidad.
Los dos protocolos adicionales de los tratados internacionales, disponen en plena coincidencia, que las leyes de los
Estados contratantes sern aplicadas en los casos ocurrentes, ya sean nacionales o extranjeras las personas
interesadas en la relacin jurdica de que se trate. Su aplicacin ser hecha de oficio por el juez de la causa, sin
perjuicio de que las partes pueden alegar y probar la existencia y contenido de la ley invocada. Todos los recursos
acordados por la ley de procedimientos del lugar del juicio para los casos resueltos segn su propia legislacin, sern
igualmente admitidos para los que se decidan aplicando las leyes de cualquiera de los otros Estados.
En nuestro pas el CC contempla el problema en el rt -3: -a aplicacin de las le#es e/tranjeras, en los casos en .ue
este cdigo la autori2a, nunca tendr lugar sino a solicitud de parte interesada, a cu#o cargo ser la prue!a de la
e/istencia de dichas le#es. E/cept3ense las le#es e/tranjeras .ue se hicieren o!ligatorias en la *ep por convenciones
diplomticas, o en virtud de le# especial.
En su Nota se aade como comentario lapidario lo siguiente: la ley extranjera es un hecho que debe probarse, la ley
nacional es un dcho que simplemente se alega sin depender de la prueba.
Esta disposicin ha sido juzgada por muchos autores como insatisfactoria y se ha sostenido que dicho art solo se
refiere a los supuestos que el CC autoriza la aplicacin de leyes extranjeras pero no a aquellos otros en que el CC le
impone. Esta tesis alude a la autonoma de la voluntad como punto de conexin. Si el derecho extranjero es aplicable
porque las partes han estipulado su aplicacin (lo que el CC autoriza), son ellos las que deben alegarlos y probarlos.
Otra doctrina que intenta sacar partido del giro de que a cargo de las partes ser la prueba de "la existencia de dichas
leyes": Se afirma que, aunque la existencia de las leyes extranjeras debe ser alegada y probada per las partes, su
interpretacin corre a cargo del juez. Tambin hay quien restringe el alcance del art 13 a la jurisdiccin contenciosa,
descartndolo para la rbita de la jurisdiccin voluntaria.
Pero la ley 22.434, en su art 377 parr 3 establece un progreso con respecto al art 13 del CC, en cuanto si bien
impone a las partes la carga de alegar el derecho extranjero concede la facultad del juez de aplicarlo, pero esta
disposicin no determina cual es el criterio con miras al cual el juez ejercer la facultad.
Si el actor o el demandado o ambos invocan el derecho extranjero sin probarlo, el juez puede averiguar de oficio
mediante peritaje y aplicarlo, tambin puede dejar de averiguarlo y rechazar la demanda como inconducente.
Finalmente puede investigar de manera extraprocesal y luego aplicarlo o no. Por ultimo las partes pueden alegar y
probar el derecho extranjero y el juez aplicarlo.
En caso de la ley de trabajo el juez debe aplicar la ley extranjera en la medida en que resulte ms favorable al
trabajador.
PROCESOS ESPECI!ES #CONCURSO : NUIE,R+
En los Tratados de Montevideo (1889) no se regula sino la quiebra en el Trat de Dcho Com ntern, aplicndose sus
preceptos por analoga al concurso. En cambio, el Trat de Dcho Proc ntern (1940) disciplina el concurso, y sus reglas
son igualmente aplicables a las liquidaciones judiciales, concordatos preventivos, suspensin de pago u otras
instituciones anlogas.
Hay que distinguir dentro de los citados convenios 3 problemas:
-+ El 1 se refiere a la territorialidad o extraterritorialidad del hecho generador de la quiebra, y consiste en saber si la
declaracin de la quiebra en un pas provoca o no automticamente anlogas declaraciones en los dems pases
ratificantes. Los tratados de Montevideo aplican los principios de la extraterritorialidad del hecho generador: una vez
declarada la quiebra en cualquiera de los pases ratificantes hay que abrirla en los dems.
(+ El 2 se refiere a la unidad o pluralidad de los juicios de quiebra. Hay desde luego un solo juicio si el fallido tuviere
una sola casa comercial aunque tenga agencia o sucursales en distintos pases y aunque en ellos practicare
aisladamente actos de comercio. Pero si el fallido tuviere dos o ms casas comerciales independientes en distinto
territorios, o sea, cada uno obra por su cuenta y responsabilidad propia, puede haber una sola quiebra, o tantas
quiebras cuantos sean los pases en los cuales se hallan dichas casas comerciales. En caso de duda existir una sola
quiebra. Pero los acreedores cuyo crdito han de cumplirse en cualquiera de los pases en los cuales no se haba
abierto la quiebra pueden promover la quiebra dentro de un plazo de 60 das siguientes a la publicacin de los avisos,
los cuales a su vez son publicados por el juez exhortado durante 60 das mas en forma tal que los acreedores locales
tienen un total de 120 das a partir del primer aviso para meditar sobre la conveniencia de una liquidacin separada.
3+ Aun habiendo unidad del juicio de quiebra, se plantea el 3 problema, que consiste en saber si habr o no unidad o
pluralidad de las masas concrsales. Si hubiere pluralidad de juicios, forzosamente habr tambin pluralidad de
masas, ya que en cada juicio se forma una masa concursal. Pero en el supuesto de la unidad del juicio, aunque
pudiere haber igualmente una sola masa, tambin es posible que el juez mantenga las diversas ramas, precedentes
de los distintos pases, separadas a fin de dar preferencia con respecto a cada cual a los acreedores locales (llamado
sistema de las preferencias nacionales), siendo acreedores locales aquellos cuyos crditos deben ejecutarse en el
pas respectivo
,.- RECONOCI1IENTO : E7ECUCION DE SENTENCIS EGTRN7ERS/
SENTENCIS DEC!RTI"S : CONSTITUTI"S
Hay que distinguir el reconocimiento de la ejecucin de una sentencia firme; no hay ejecucin sin reconocimiento pero
si puede haber reconocimiento sin ejecucin. Con respecto al reconocimiento y ejecucin de sentencia, trmite y
aplicacin ya fue explicado ut supra.
En efecto, las sentencias pueden ser:
Declarativa pueden ser reconocida pero jams ejecutada, ej. La sentencia absolutoria se limita a declarar la
inexistencia del derecho pretendido, tal sentencia no puede ser ejecutada. Ej: sentencia absolutoria
Constitutiva pueden ser reconocidas pero no pueden ser ejecutadas, por la sencilla razn de que se auto ejecutan
por su mero pronunciamiento. Es una sentencia que establece, modifica o cancela una relacin jurdica, ej. Sentencia
de separacin del matrimonio.
- UNNE -
De Condena: estas pueden ser reconocidas y ejecutadas, son aquellas que intiman al demandado a llevar a cabo una
prestacin, ej pagar una cantidad de dinero, requiere de una realizacin material la cual si no la efecta
voluntariamente el demandado condenado ser obligado por la fuerza (ejecucin forzosa).
CO1PETENCI INDIRECT. SENTENCI "!ID : FIR1E.
ORDEN PU,!ICO : DE,IDO PROCESO. USENCI DE FRUDE/
El Trat de Dcho Proc nternac (1889) reglamenta que las sentencias y fallos arbitrales dictados en asuntos civiles y
comerciales en uno de los Estados signatarios tendrn en los dems la misma fuerza probatoria que en el pas en que
se han pronunciado si renen los siguientes requisitos (competencia directa):
. Que la sentencia o fallo haya sido expedido por el tribunal competente en la esfera internacional;
,. Que tenga el carcter de ejecutoriado o pasado en autoridad de cosa juzgada en el Estado en que se ha expedido;
C. Que la parte contra quien se haya dictado haya sido legalmente citada y representada o declarada conforme a la
ley del pas en donde se ha seguido el juicio (debido proceso);
D. Que no se oponga a las leyes de orden pblico del pas de su ejecucin. Los documentos indispensables para el
cumplimiento de sentencias y fallos arbitrales son:
-+ Copia ntegra de la sentencia o fallo arbitral;
(+ Copias de piezas necesarias para acreditar que las partes hayan sido citadas;
3+ Copia autentica del auto que se declara que la sentencia o laudo arbitral tiene carcter ejecutorio o pasado en
autoridad de cosa juzgada y de las leyes en que dicho auto se funda.
El Tratado de 1940 reproduce en lo esencial lo de 1989 pero aade novedades como ser que se incluyen en las
sentencias a ejecutar la sentencias civiles dictadas en cualquier Estado signatario y adems establece la tramitacin:
la ejecucin de las sentencias y de los fallos arbitrales debern pedirse a los jueces o tribunales competentes los
cuales con audiencia del Ministerio Pblico y previa comprobacin de que aquellos se ajustan a lo dispuesto, ordenara
su cumplimiento por la va que corresponda con arreglo a lo que disponga la ley de procedimiento legal (juicio de
excuatur).
El juez a quien se solicite el cumplimiento de una sentencia extranjera podr sin ms trmite y a peticin de parte o
aun de oficio tomar las medidas necesarias para asegurar la efectividad del fallo, conforme a lo dispuesto por ley del
tribunal local, sobre secuestros, inhibiciones, embargos u otras medidas preventivas.
Cuando solo se trata de hacer valer como prueba la autoridad de cosa juzgada de una sentencia o de un fallo deber
ser presentada en juicio con la documentacin a que se refiere ese tratado.
Las disposiciones internas sobre reconocimiento y ejecucin de sentencia se hallan con arreglo a la organizacin
federal del pas en los diversos cdigos procesales.
El art. 519 del CPCCN libera el reconocimiento de una sentencia extranjera en el curso de un proceso, del llamado
juicio de e/e.utur.
El Que dicha sentencia extranjera sea de tribunal competente;
Que no se oponga a las leyes de orden pblico del pas de su ejecucin.
Los dos Trat de Dcho Proc nternac equiparan en sus disposiciones sentencias judiciales y laudos arbitrales (o de
amigables componedores). Con ello, los Tratados aceptan con miras al laudo la llamada teora de la sentencia, y
repudian la doctrina del contrato,
La sumisin de las partes a un tribunal arbitral extranjero es perfectamente vlida y ausente de fraude conforme a lo
que establece la ley 17454 con tal que no se d un caso de jurisdiccin arg exclusivamente.
7urisdicci?n directa e indirecta/ sus finalidades son diversas, la directa distribuye competencia entre los pases; la
indirecta protege la propia jurisdiccin contra la invasin efectuada por la extranjera y para que haya tal invasin es
preciso que se d la usurpacin de nuestra jurisdiccin por parte de la jurisdiccin extranjera y viole nuestro orden
pblico procesal.
FORU1 SHOPPIN0
En materia de jurisdiccin internacional rige, en principio, la mxima de la generosidad. Guando ms fueros se
pongan a disposicin del actor, ms cmoda le ser la realizacin de sus peticiones. Pero el despliegue de la
generosidad supone, en primer lugar, que cada pas tenga un DPr justo # no d intervencin desorbitada al orden
pblico; en efecto, en caso contrario, el resultado del juicio depende decisivamente del DPr del pas a cuyos
tribunales el actor acude, y ello provoca el fenmeno que los anglosajones denominan el A,orum shoppingA (o sea, la
eleccin por el actor de los tribunales de aquel pas cuyo DPr en combinacin con el DPr indicado le garantice la
victoria).
En segundo lugar, la comodidad del actor no debe redundar en una incomodidad injusta del demandado. Sea ello
como fuere, habiendo por regla varias jurisdicciones internacionalmente competentes, cada una de ellas tiene
competencia concurrente. Si el actor elige, entre las jurisdicciones competentes, la arg, el juez arg tiene que proceder.
Pero si el actor escoge una jurisdiccin competente extranjera, el juez arg, cuando el da de maana le exigen el
reconocimiento (y, en su caso, la ejecucin) de la sentencia extranjera, no puede rechazarla por falta de jurisdiccin
del juez extranjero. Las jurisdicciones son, pues, normalmente concurrentes:
HO1O!O0CION DE SENTENCI EGTRN7ERF RE"ISION
Una sentencia extranjera debe reunir tres tipos de requisitos para que merezca el reconocimiento y, en su caso, la
ejecucin.
Estos requisitos son de tipo formal, de tipo procesal y de tipo material.
En cuanto a los requisitos formales, no se debe olvidar que la sentencia constituye un doc de extraa jurisdiccin cuya
autenticidad, por ende, es de difcil averiguacin. Es por ello que se pide que la sentencia extranjera rena las
caractersticas de cualquier doc extranjero para que resulte digna de ser admitida.
Los requisitos procesales quieren asegurar la existencia de un debido proceso. Por ende, se requiere, por un lado,
que haya intervenido un juez con jurisdiccin internacional, y, por el otro, que se haya dado al demandado una leal
oportunidad de defenderse.
Los requisitos materiales, por ltimo, ataen al anhelo de garantizar el orcen pblico en el propio pas; por ello, se
examina el contenido de la sentencia extranjera desde el punto de vista indicado.
Los documentos indispensables para solicitar el cumplimiento de las sentencias y fallos arbitrales son los siguientes:
-+ Copia ntegra de la sentencia o fallo arbitral.
(+ Copias de las piezas necesarias para acreditar que las partes han sido citadas debidamente.
3+ Copia autentica del auto en que se declara que la sentencia o laudo arbitral tiene carcter ejecutorio o pasado en
autoridad de cosa
juzgada.
- UNNE -
D+ Copia de las leyes en que dicho auto se funda.
La ejecucin de la sentencia y de los fallos arbitrales deber pedirse a los jueces o tribunales competentes, los cuales
con audiencia del Ministerio Pblico y previa comprobacin de que aquellos se ajustan a lo dispuesto, ordenaran su
cumplimiento por la va que corresponda con arreglo a lo que a ese respecto dispone la ley de procedimiento local.
El juez a pedido del Minist Pblico podr or a la parte contra la cual se pretenden hacer efectiva la sentencia o el fallo
arbitral de que se trate. El juez a quien se solicita cumplimiento de una sentencia extranjera, de oficio o a peticin de
parte, podr tomar todas las medidas necesarias para asegurar la efectividad de la sentencia, conforme a lo dispuesto
por lay del tribunal local, sobre secuestro, inhibiciones, embargos y otras medidas preventivas.
Las sentencias de los tribunales extranjeros sern ejecutadas en los trminos de los tratados celebrados con el pas
de que provengan. Cuando no hubiese tratado sern ejecutadas si concurriesen los siguientes requisitos:
-+ Que la sentencia, con autoridad de cosa juzgada en el Estado en que se ha pronunciado, emane de tribunal
competente;
(+ Que la sentencia, sea consecuencia del ejercicio de una accin personal o un accin real, sobre un bien mueble si
este ha sido trasladado a la Arg durante o despus del juicio tramitado en el extranjero. Tambin puede proceder
respecto a inmuebles que por un cambio de frontera pasen a ser argentinos;
3+ Que la parte demandada contra la que se pretende ejecutar la sentencia, hubiese sido personalmente citado y se
haya garantizado su defensa;
D+ Que la sentencia no afecte el orden pblico del derecho argentino;
L+ Que la sentencia no sea incompatible con otra pronunciada con anterioridad o simultneamente por un tribunal
argentino.
La ejecucin de la sentencia extranjera se pedir ante el juez de la 1 nstancia que corresponda, y para ello se
deber acompaar testimonio legalizado y traducido de ella y de las citaciones que acreditan que ha quedado
ejecutoriado.
El pedido de ejecucin de una sentencia extranjera, se llevara a cabo mediante un trmite llamado e/cecuatur, y para
dicho trmite se aplican las normas incidentales del art 518 del CPCCN.
RECIPROCIDD
Es la sumisin al mismo trato que un Estado o sus nacionales reciben en otro Estado.
Condiciona la aplicacin de una norma indirecta de importacin por el hecho de que el pas extranjero posea una
solucin similar. No cumplindose esta condicin, entra en vigor la norma indirecta de exportacin, o sea, se va a
aplicar el derecho propio de ese estado.
La reciprocidad consiste en la suspensin o limitacin de la aplicacin del dcho extranjero por violar una ley o nuestro
orden internacional. Esta suspensin se realiza a travs de un acto general, abstracto y a travs de una autoridad
legislativa.
IN1UNIDD DE 7URISDICCION
En cuanto a los diplomticos, rige en la Arg, la Convencion de Viena sobre Relaciones Diplomticas , (18/04/1961). Su
art 32 declara que el Estado acreditante puede renunciar a la inmunidad de jurisdiccin de sus agentes diplomticos y
de las personas que gocen de inmunidad conforme al art 37. La renuncia ha de ser siempre expresa. Si un agente
diplomtico o una persona que goce de inmunidad de jurisdiccin conforme al art 37 entabla una accin judicial, no le
ser permitido invocar la inmunidad de jurisdiccin respecto de cualquier reconvencin directamente ligada a la
demanda principal (llamada "reconvencin conexa"). La renuncia a la inmunidad de jurisdiccin respecto de las
acciones civiles o administrativas no ha de entenderse que entraa renuncia a la inmunidad en cuanto a la ejecucin
del fallo, para lo cual ser necesario una nueva renuncia.
Conforme a lo que establece el art 116 de la CN, la jurisdiccin originaria de la CSJN para entender en los asuntos
concernientes a embajadores, ministros plenipotenciarios, etc., es exclusiva y excluyente, de tal manera que la misma
no puede prorrogarse. Por ello, la incompetencia del tribunal debe declararse de oficio en cualquier estado del juicio.
El Ministerio de Relaciones Exteriores y Culto informa si una persona revista o no carcter diplomtico. El tribunal
debe trasladar al Ministerio la demanda contra un diplomtico para que aqul la haga saber al representante de la
Nacin cuyo diplomtico ha sido demandado; luego, la representacin someter expresamente a su diplomtico a la
jurisdiccin arg, o mantiene expresa o tcitamente su privilegio de exencin de aqulla.
Con respecto al los Estados extranjeros, estn en pugna dos doctrinas: la tradicional, de la exencin incondicional del
Estado extranjero, y la modernista, de la exencin condicional.
La teora tradicional de la exencin incondicional remonta al principio de DPb: "per in perem non habet imperium" (el
igual no ejerce autoridad sobre el igual), y deriva de l que ningn Estado puede someter a sus tribunales a otro. Esta
tesis reinaba pacficamente en todo el mundo hasta el final de la 1 Guerra Mundial. Hasta entonces, slo en
contados casos haba un inters justiciable con respecto a un Estado extranjero, ya que todo el comercio se
desarrollaba entre personas particulares. Esta situacin cambia con el surgimiento del Estado ruso comunista, que
tiene el monopolio del comercio exterior. Desde entonces, se suscitan numerosas controversias entre los particulares
exportadores o importadores no rusos y el Estado ruso como comprador y vendedor.
Enfocando esta situacin, se propone la tesis de la exencin condicional, que distingue, entre las reclamaciones
dirigidas contra el Estado extranjero, aquellas que se basan en actos que sta ha realizado como poder pblico (iure
imperii) y aquellas otras que enlazan a actos que el Estado extranjero llev a cabo como cualquier particular (i ure
gestionis); la exencin del Estado extranjero existe slo si la demanda estriba, en un acto iuris imperii de l, mientras
que se levanta si la accin descansa en un acto iure gestionis.
C!USU!S EGOR,ITNTES
La Arg haba adoptado la teora clsica en el art. 24 de la ley 13.998 del 29/X/1950. Aunque dicha ley fue derogada
por el art. 67 del Dec-Ley 1285/58, este mismo Dec-Ley, convertido luego en ley de la Nacin en virtud de la ley
14.467, reproduce un precepto similar en su art. 24, inc. 1, prrafo 2. Pero con miras a la actitud de algunos tribunales
de Miln (talia) en el caso "Franco Gronda", los cuales sometieron a la Nacin a los tribunales de la Pennsula
Apenina, el Dec-Ley 9015 del 9/X/1963 aade a la disposicin citada el siguiente prrafo (llamada "clusula Gronda"):
"Sin embargo, el Pod Ejec puede declarar con respecto a un pas determinado la falta de reciprocidad a los efectos
consignados en esta disposicin, por Dec debidamente fundado. En este caso, el Estado extranjero con respecto al
cual se ha hecho tal declaracin, queda sometido a la jurisdiccin arg. Si la declaracin del Pod Ejec limita la falta de
reciprocidad a determinados aspectos, la sumisin del pas extranjero a la jurisdiccin arg se limitar tambin a los
mismos aspectos. El Pod Ejec declarar el establecimiento de la reciprocidad, cuando el pas extranjero modificase
sus normas al efecto".
- UNNE -
El Estado extranjero puede, por supuesto, renunciar a su exencin jurisdiccional, lo que hace, tanto cuando demanda
ante los tribunales extranjeros, como cuando demandado hace ante el tribunal alegaciones de cualquier tino que
fuese, inclusive aduciendo su exencin.
La CSJN, en el caso "Schuster c/Naciones Unidas", interpreta la presentacin ante un tribunal arg, aun alegando su
incompetencia, como sumisin a la jurisdiccin argentina, a no ser que estos mismos expresamente quisieran
someterse a ella.
RECONOCI1IENTO DE SENTENCIS EN DERECHO DE F1I!I
Una sentencia extranjera de separacin debe reconocerse en la Rep si rene los requisitos que cualquier sentencia
extranjera firme cebe reunir para ser reconocida. Estos requisitos son formales, procesales y de fondo.
Los requisitos ,ormales son los que condicionan la admisibilidad en la Arg de cualquier documento de extraa
jurisdiccin, y son la legalizacin del documento por el cnsul argentino, la autenticacin de la firma del cnsul por el
Ministerio de Relaciones Exteriores y Culto y, en su caso, la traduccin por el traductor pblico nacional.
Los procesales corresponden a la competencia internacional del juez extranjero segn las normas argentinas y la
citacin personal del demandado domiciliado o no en la argentina. Estos requisitos desean garantizar la existencia de
un debido proceso.
Los de ,ondo, consisten en la compatibilidad del contenido de la sentencia con nuestro orden pblico. En cuanto a la
jurisdiccin internacional hay que tener en cuenta que se les atribuyen a los jueces arg la exclusiva jurisdiccin si el
domicilio conyugal se halla en la argentina en momento de deducirse la demanda.
Otra es la situacin si una persona divorciada en el extranjero desea volver a casarse ante nuestros registros civiles.
En este supuesto, el problema que se plantea es el del reconocimiento o no de la sentencia extranjera de divorcio.
Ahora bien, ninguna sentencia extranjera, tenga el contenido que tuviere, es reconocida a secas en la Arg. La
sentencia, extranjera de divorcio debe cumplir, a fin de ser reconocida en el pas, los requisitos generales. Una
sentencia extranjera, en general, debe haber sido dictada en un debido proceso, y debe tener un contenido aceptable.
La exigencia del debido proceso comprende, a su vez, la jurisdiccin internacional del juez y la debida audiencia del
demandado. En este orden de ideas, hay que recordar que la Arg reclama la jurisdiccin exclusiva en materia
matrimonial, si el domicilio conyugal se halla en la Argentina al trabarse la litis.
En el supuesto de que la sentencia extranjera de divorcio cumpla con los requisitos formales (legalizacin,
autenticacin, traduccin) y los requisitos procesales generales (juez competente, citacin personal del demandado),
surge el problema de si ella, por decretar un divorcio, infringe el orden pblico arg. A este efecto, hay que distinguir
entre el caso en que el matrimonio divorciado se haba celebrado en la Arg o no. En la primera hiptesis, la sentencia
no debe ser reconocida. En la segunda, en principio, debe ser reconocida. En otras palabras, el orden pblico arg slo
es incompatible con el divorcio de matrimonios arg; en cambio, no se opone, en principio, al divorcio de matrimonios
extranjeros. Pero hay que tener en cuenta que a los matrimonios celebrados en la Arg, hay que equiparar los
matrimonios fraudulentamente celebrados en el extranjero
La sentencia extranjera de divorcio no infringe el orden pblico, si el matrimonio divorciado se celebr seriamente
fuera de la Arg, por el mero hecho de divorciarlo. Pero ello no significa que no lo infrinja por el modo de divorciarlo. En
este orden de ideas, hay que traer a capitulo la distincin entre dos sistemas de divorcio que hallamos en el Derecho
Comparador divorcio-castigo y divorcio-remedio.
El sistema del divorcio-castigo concibe el divorcio como un castigo que se impone a un cnyuge culpable; nada obsta
a que simultnea o posteriormente se imponga al otro cnyuge el mismo castigo. Las causas del divorcio castigo son,
por ende, siempre infracciones: adulterio, malos tratos, tentativa de conyugicidio, crueldad mental, etc. El sistema del
divorcio-remedio", en cambio, considera el divorcio como una medicina contra un matrimonio enfermo. No interesa si
hay una persona a la que se puede culpar por el desequilibrio del matrimonio. Desde este ngulo visual se admiten
causas, como incompatibilidad de caracteres, repudio de un cnyuge por otro sin indicacin de causas, mutuo
acuerdo, etc. Un pas que adopta el sistema del divorcio-castigo reputa como contrario a su orden pblico el sistema
del divorcio-remedio;
La Argentina tena tradicionalmente el sistema del castigo, postura que fue cambiando por el trascurso del tiempo.
7URISDICCION EGC!USI"
En la rbita de los Tratados de Montevideo la jurisdiccin en materia matrimonial personal reside en los tribunales del
domicilio conyugal.
La jurisdiccin en asuntos matrimoniales que afectan bienes, entienden los jueces del lugar en que los bienes se
encuentran.
En materia de medidas urgentes, adems de la jurisdiccin principal del domicilio conyugal existe una jurisdiccin
concurrente radicada en el lugar de la residencia de aquel cnyuge en la que la medida debe llevarse a cabo.
Prescindiendo de la obra del tratado de Montevideo, los tribunales argentinos tienen exclusiva jurisdiccin
internacional para asuntos matrimoniales personales, como por ej., acciones de nulidad, de separacin y divorcios si
los hubiera, si el domicilio conyugal se hallara en la argentina al momento de iniciarse la litis.
CONC!USIONES
Por lo tanto, si el domicilio conyugal se halla en la argentina no se reconocen sentencias eItran5eras &atri&onialesF
aunque el matrimonio se hubiese celebrado en el extranjero, ni siquiera si emanan de los tribunales del pas donde el
matrimonio se celebro.
Al contrario parece que los tribunales argentinos carecen de jurisdiccin internacional si el matrimonio se celebro en la
repblica pero el domicilio conyugal en el momento de trabarse la litis se halla en el extranjero.
,O!I!! -(
.- DERECHO INTERNCION! PEN!
Las denominaciones Dcho nternacional Penal o Dcho Penal nternacional son utilizadas por algunos autores sin
distincin, mientras que otros las distinguen. El Dcho nternacional Penal se dedica al estudio de la extraterritorialidad
del dcho penal nacional; el Dcho Penal nternacional, alude al dcho penal de fuente internacional.
En el campo de la justicia penal rige, en principio, la regla estatuida expresamente por el Cdigo Bustamante de 1928,
en el sentido de que ningn Estado aplicar en su territorio las leyes penales de los dems, lo cual significa la
- UNNE -
interdependencia de la jurisdiccin penal y del Derecho aplicable. He aqu lo que se llama "la territorialidad del
Derecho Penal", la cual contiene lo opuesto a la antes mencionada "extraterritorialidad del Derecho Privado".
El Derecho nternacional Penal, es encuadrado por algunos como DEspagnec en el DPub; para otros, como ser el
tratado de Montevideo, lo estiman una rama especial del Derecho nternacional. Tambin, lo distribuyen entre el Dcho
Pub nterno (por el mbito espacial de la ley penal y la extradicin) y el DPub (por la figura del asilo). Cientficamente
hay que negar el carcter unitario de la disciplina. El estudio del mbito espacial de la ley penal pertenece al derecho
penal. El asilo y el refugio poltico, al derecho internacional pblico. La extradicin, el reconocimiento y ejecucin de
sentencias penales extranjeras, son temas del derecho procesal de extranjera.
B1,ITO ESPCI! DE ! !E: PEN!
Hay que distinguir entre el mbito espacial activo y pasivo.
-+ B&2ito Es4acial ctivo: Se refiere a la relacin entre los tribunales nacionales y el dcho por ellos aplicado. El
dcho penal se caracteriza por su territorialidad, la cual significa que ningn Estado aplicara en su territorio las leyes
penales de los dems, si no solo sus leyes penales; ello genera una interdependencia de la jurisdiccin penal y del
dcho aplicable. El juez arg aplica en un juicio penal siempre el dcho penal arg.
(+ B&2ito Es4acial Pasivo: Se refiere a la relacin entre derecho y casos a el sometido. El dcho penal arg se aplica
siempre a los delitos perpetrados en Arg (por el principio de territorialidad); a veces, a los delitos que producen efectos
no tipificados en Arg (por el ppio real objetivo o de defensa); a los delitos cometidos por un arg en el extranjero cuya
extradicin se niega (por el ppio de la personalidad); y a ciertos delitos llamados internacionales, donde quiera que se
cometa (por el ppio cosmopolita).
Entre ambos mbitos espaciales existe una relacin de interdependencia. Si a un delito, resulta aplicable el dcho
penal arg (mbito espacial pasivo), debe haber competencia jurisdiccional arg (mbito espacial activo), forzosamente
debe resultar aplicable el dcho penal arg, ya que las autoridades no aplican otro derecho penal que no sea este.
Respecto a la Jurisdiccin nternacional Penal Arg, se pueden distinguir dos hiptesis
rt -C.- Este cdigo se aplicar
-C.- Por delitos cometidos o cu#os e,ectos de!an producirse en el territorio de la Nac )rg, o en los lugares sometidos
a su jurisdiccin0
(C.- Por delitos cometidos en el e/tranjero por agentes o empleados de autoridades argentinas en desempe1o de su
cargo.
-+ 7urisdicci?n @ue es consecuencia de la a4lica2ilidad del Dcho Penal r$: Esta hiptesis se da cuando el dcho
penal arg resulta aplicable, en virtud de alguno de los principios adoptados por l a ese efecto.
El dcho penal arg recoge varios principios reguladores de su mbito espacial pasivo de aplicacin; entre esos
principios se encuentran:
Ppio de la *erritorialidad/ es el ppio fundamental. De acuerdo al principio de la territorialidad el dcho penal arg es
aplicable a cuantos delitos se cometan o cuyos efectos se produzcan, en el territorio de Argentina (CP-Art 1 inc 1)
Ppio )eal u 6bjetivo/ Este principio parte del bien jurdico protegido por la ley penal. Si este bien jurdico tiene un
inters especial, se castiga al delincuente donde quiera que haya cometido el delito. Este principio se refiere a los
casos en los que tanto la conducta delictuosa como sus efectos, se llevan a cabo fuera del territorio nacional,
repercutiendo sus consecuencias, sobre un bien jurdico nacional estimado digno de especial proteccin. El principio
real est contenido en el CP-Art 1 inc 2, que dispone que el cd se aplicara a los delitos cometidos en el extranjero,
por agentes o empleados de autoridades arg, en desempeo de su cargo; tambin lo est en el CP-Art 282 que se
refiere al que falsificare moneda que tenga curso legal en la Rep y el que la introdujere, expendiere o pusiere en
circulacin.
(+ 7urisdicci?n @ue <uncione co&o <unda&ento de la a4lica2ilidad del Dcho Penal r$: la hiptesis est
contemplada en el CP-Art 1 inc 1 al disponer que el cdigo penal arg se aplica a los delitos cometidos en los lugares
sometidos a su jurisdiccin.
Dentro de este problema est comprendido el interrogante de si un buque argentino anclado en un puerto extranjero
est sometido a la jurisdiccin arg. Se han elaborado dos doctrinas respecto de este problema:
Inlesa! Somete a los buques extranjeros en aguas jurisdiccionales propias por completo a la propia jurisdiccin,
con lo cual excluye la jurisdiccin del Estado de la bandera del buque, ello por consecuencia del adagio non bis in
iden
Francesa/ El Estado en cuyo territorio el buque se encuentra, solo puede ejercer jurisdiccin penal en estos casos:
si el delito ha sido perpetrado a bordo por una pers o contra una pers que no pertenezca al equipaje; si la tranquilidad
del puerto ha sido comprometida por el delito; si se reclamo el auxilio de las autoridades locales. Fuera de estos
casos, deja que acte el Estado del pabelln del buque.
Se considera que es parte del territorio extranjero porque de lo contrario el pas del pabelln correspondiente debera
tener jurisdiccin por encima y por debajo del buque.
El Trat de Dcho Penal nternac (1889) adopta el principio de la territorialidad, el principio real, y con respecto a delitos
internacionales (piratera), el principio cosmopolita (enfoca el bien protegido por la ley penal como de inters
universal).
Al igual que el dcho penal arg, repudia el principio de la personalidad (tiene en cuenta la nacionalidad del autor),
aunque segn el Art 8 del Trat Antrtico, tal principio parecera regir en nuestro pas. Respecto a los buques recoge la
doctrina francesa.
El principio de que cada juez aplica su propio derecho tiene una excepcin, dada por los delitos a distancia (aquellos
en los cuales puede
disociarse la conducta de su resultado).
El Trat do dispone que cuando un delito afecta a diferentes Estados ser juzgado por la competencia de los tribunales
del pas damnificado, en cuyo territorio se captura el delincuente (teora de la ubicuidad). Si el delincuente se
refugiase en un Estado distinto, ser juzgado por el Estado que tuviese la prioridad en el pedido de extradicin.
E! SI!O
Es el dcho de todo individuo, persona fsica o visible de solicitar proteccin o refugio en una embajada o territorio
extranjero cuando es perseguido por motivos polticos, religiosos, ideolgicos, raciales, etc.
Teoras/ En relacin a este tema existen dos corrientes doctrinarias o concepciones:
- UNNE -
Conce4ci?n &4lia/ Considera al asilo como un derecho natural, derecho humano, de todo individuo, un dcho del
hombre. Derecho de todo ser humano de buscar proteccin cuando se pone en riesgo la vida. En realidad debe ser
cuando se es perseguido por motivos polticos, es la que se concede el asilo motivado polticamente. Esta
persecucin puede poner en riesgo su vida, su libertad, su integridad fsica, o inclusive, la de su familia (a quien el
peticionante tiene la obligacin de proteger).
Conce4ci?n Restrin$ida/ Considera como facultad o derecho de embajada, delegaciones de socorrer en su territorio
a una pers perseguida por delitos polticos, cuando esta persecucin es real, efectiva y actual. Procede solo cuando el
peticionante es perseguido por el clamor popular, por un tumulto, por una cuestin poltica o racial.
Las persecuciones por matanzas, por motivos raciales, o por genocidio, no deben ser considerados delitos polticos.
No da lugar al asilo y si a la extradicin del genocida.
Clases de silo/
-. silo Di4lo&;tico/ Es el que se concede en las embajadas o legaciones de los Estados en el extranjero. Asilado
all el individuo, el jefe de la legacin est obligado a informar a su superior de esa circunstancia, y otorgndole el
salvoconducto, se le garantiza al asilado la facultad de salir del pas.
El asilo diplomtico solo procede en las embajadas y no en los consulados. En un pas como el nuestro, donde el
territorio es extenso, se debe conceder asilo diplomtico en los consulados.
Si el asilo es denegado, cesa con la entrega del delincuente al Estado que lo pretenda. Este asilo cesa con la salida
del individuo de la embajada, pudiendo asilarse territorialmente, pasa a su refugio. El asilo tambin cesa, cuando el
asilado no cumple con las condiciones bajo las cuales se le concedi el asilo, o cuando comete un nuevo delito.
(. silo Territorial/ Es el que se concede a un individuo dentro del territorio de un Estado determinado. El individuo
sale del Estado de donde es perseguido y se introduce en el territorio de otro Estado, solicitando proteccin.
El asilo territorial cesa por medio de la extradicin y entrega. Ninguna persona puede ser trada o sacada del territorio
de otro Estado, sino por medio de las normas de la extradicin
Convenci?n de Caracas #-MLD+/ Al celebrarse en Caracas la X Conf Panamericana, se suscribi un acuerdo sobre
asilo territorial, conocido como convencin de Caracas de 1954.
A la fecha de esta convencin fue ratificada por ley en nuestro pas; por ello es dcho positivo y forma parte de nuestro
Dcho nterno.
rt. -/ El asilo es un dcho del Estado. Todos los Estados tienen derecho a admitir en su territorio, a las personas que
juzguen convenientes.
rt. (/ El asilado dentro del territorio de cada Estado, se asimila totalmente a los propios nacionales, goza de toda la
proteccin para no ser entregado sino por medio de la extradicin.
Tratado de Dcho Penal de 1ontevideo #-**M+/ En materia de asilo, est vigente este tratado. No se ratifico el
tratado de 1940 sobre asilo y refugiados polticos. Este tratado regula el tema en el titulo del asilo, Art. 15 a 18.
rt. -L/ Ningn delincuente o asilado en el territorio de un Estado, podr ser entregado a las autoridades de otro, sino
de conformidad a las reglas que rigen la extradicin.
rt. -U/ El asilo es un dcho inviolable para los perseguidos por delitos polticos. La nacin de refugio, debe arbitrar las
medidas necesarias, para evitar que el asilado realice actos que pongan en peligro la paz pblica del pas en el cual
han delinquido.
rt. -Q/ El reo de delitos comunes que se asile en una legacin, debe ser entregado por el jefe de la legacin a las
autoridades locales, previa gestin del Ministerio de Relaciones Exteriores.
En caso de asilo por delito poltico, el jefe de la legacin est obligado a exigir las garantas necesarias para que el
asilado salga del pas y se respete su inviolabilidad.
rt. -*/ Se excepta de esta regla a los desertores de la marina de guerra,. en aguas territoriales.
Tratado de Dcho Penal de 1ontevideo #-MD)+/ el asilo puede concederse en las embajadas, legaciones, buques de
guerra, aeronaves militares. Los jefes de legaciones pueden recibir asilados en su residencia, en caso que no vivan
en las embajadas.
Cuando el nmero de asilados excede la capacidad de los lugares en los cuales debe ser otorgado, los agentes
diplomticos debern habilitar otros bajo el amparo de su bandera, para su resguardo o alojamiento.
Los buques de guerra, aeronaves militares que estuvieran en anclamiento, o para reparacin en diques, no son
lugares para otorgar asilo.
! EGTRDICIHN
Consiste en el auxilio judicial internacional que se prestan los diversos Estados, por el cual, se solicita la entrega de
un presunto delincuente para someterlo a un juicio, o la entrega de un delincuente condenado, para someterlo al
cumplimiento de la pena impuesta.
Su finalidad es el juzgamiento y si corresponde, se le aplica el castigo de los delincuentes comunes.
En la actualidad la extradicin en la mayora de los casos est reglamentada por Tratados bilaterales o multilaterales.
Por ser la extradicin una regla de asistencia o auxilio internac, ella fue instituida para que un Estado entregue a otro,
la pers requerida, a ser juzgado o sometido al cumplimiento de una pena.
*eor,as! Existen teoras sobre la naturaleza de la extradicin:
-. Obligacin moral de cada Estado
(. nstitucin emanada del derecho de gentes.
Vicco agrupa las teoras en:
Negatorias de la extradicin (por ser una institucin intil)
Obligacin moral de entrega (por ser una cortesa internacional)
Obligacin jurdica de entrega (so pena de convertirse el Estado donde esta el delincuente, en cmplice del
mismo)
Fases! La extradicin presenta dos facetas:
-. Para el Estado que solicita es activa, y este Estado se llama requirente.
(. Para el otro Estado la extradicin es pasiva, y este Estado se llama requerido.
Como regla podemos decir que la extradicin procede para todos los delitos comunes.
Los delitos polticos estn amparados por el asilo, y estn excluidos de la extradicin, no son extraditables.
Procede para todos los individuos que se encuentren dentro del territorio del Estado requerido o sujeto pasivo de la
extradicin.
Cada Estado por ley interna, reglamenta las excepciones a este principio.
- UNNE -
Sistemas/ existen tres sistemas:
-. d&inistrativo #Francia-Portu$al+/ El pedido de extradicin se efecta ante el Ejecutivo o el Ministerio respectivo.
Se comprueba la identidad del requerido y si el pedido es procedente, se procede a la entrega.
(. 7udicial #In$laterra-EEUU+/ La demanda de extradicin es ante el juez del domicilio del requerido, o ante el
tribunal competente. Este previo anlisis del aspecto formal y sentencia ordena tramitar el pedido. El cual se resuelve
con una resolucin que puede o no hacer lugar al pedido de extradicin.
3. 1iIto/ Consagra una doble instancia, una administrativa y una judicial.
La administrativa: de gobierno a gobierno, ministerial, se analiza al menos el aspecto formal; y si se declara
procedente la extradicin, pasa a la va judicial.
La judicial: el juez competente para conocer la cuestin sustancial, inicia el procedimiento con citacin e intervencin
del requerido, quien puede oponerse y defenderse del pedido de extradicin; y el juez dictara luego resolucin,
entregando o no al requerido.
El derecho de eItradici?n se divide en dos 4artes/
. Derecho &aterial/ Disciplina el derecho de un pas a pedir de otro, la extradicin de una persona. El Trat de Dcho
Penal nternac (1889) reglamenta tal derecho. Este Tratado dispone que el pas exhortante deba tener jurisdiccin; y
que el delito presunto, segn el Estado exhortante, debe estar reprimido con pena privativa de libertad que no sea
menor de 2 aos.
Sentencias de la CSJN sostienen que la pena del delito por el cual se quiere extraditar a una persona, debe exceder
los 2 aos.
La extradicin no procede con respecto a delitos de dudosa justificacin, como el duelo, calumnias e injurias y delitos
contra los cultos; tampoco respecto a los delitos polticos y todos aquellos que atacan la seguridad interna o externa
de un Estado, ni los comunes que tengan conexin con ellos.
La clasificacin entre delitos extraditables y no extraditables se hace con arreglo a la ley del Estado exhortado.
No se extradita por un delito cuya accin o pena este prescripta, con arreglo a la ley del pas exhortante.
La extradicin de personas, solo procede si la sentencia que las condena, contiene una pena mnima de 1 ao de
privacin de libertad.
,. Derecho 4rocesal de eItradici?n/ Corresponde aqu distinguir entre:
!a entre$a / El asilo diplomtico termina con la entrega. El jefe de la legacin debe entregar al procesado, a las
autoridades locales. El asilo territorial, solo en un caso termina con la entrega.
!a 4ri&era eItradici?n / La entrega de un delincuente asilado en el territorio de un Estado, ser entregado a las
autoridades de otro, conforme a las reglas que rigen la extradicin. Tales reglas distinguen entre:
4) Fase administrativa previa : Consiste en un examen de los requisitos formales de la extradicin por parte del
Estado exhortado; en caso de falta de forma, puede devolver el exhorto. En esta fase tambin puede procederse al
arresto del procesado.
8) Juicio de extradicin : Este juicio tiene dos instancias y trata de tres temas: 1 dentidad de la persona reclamada;
2 Cumplimiento de las formas; 3 Procedencia del pedido.
>) Ejecucin de la extradicin : Una vez concluido el juicio, la resolucin que ordene la extradicin, se har saber
inmediatamente al Poder Ejecutivo, a fin de que provea lo necesario para la entrega del delincuente.
Arg tiene celebrado con numerosos pases, diferentes Trat Bilaterales. En 1956 se adhiri a un Trat Multilateral, la
Conv de Montevideo. Se trata de un tratado de carcter subsidiario, porque el mismo dispone, que no abroga ni
modifica los tratados bilaterales o colectivos que a la fecha del actual, estn en vigencia entre los Estados signatarios.
En defecto de Tratados de Extradicin, se rige por la ley 1.612 de 1885, y por los correspondientes Cdigos
Procesales Penales.
Reconoci&iento y E5ecuci?n de Sentencias EItran5eras en &ateria 4enal/ Respecto a la extraterritorialidad de las
sentencias penales, hay que distinguir en cuanto al contenido de estas entre:
Parte Penal de la sentencia : es la parte relacionada con la decisin sobre la acusacin. El reconocimiento de
sentencias penales extranjeras en su parte penal, no suele ser admitido por los dchos positivos, aunque por la
creciente internacionalizacin del delito y la acentuada subjetivizacin del dcho penal contemporneo, han llevado a
otorgar ciertos efectos a las sentencias extranjeras en materias como reincidencias, interdicciones, medidas de
seguridad, cosa juzgada, etc.
Si en un asunto, donde los tribunales arg tienen jurisdiccin penal, un tribunal extranjero hubiese dictado sentencia
condenatoria y la pena haya sido total o parcialmente ejecutada, aunque nuestros tribunales deban proceder de oficio,
deben tener en cuenta no la eficacia extraterritorial de la sentencia extranjera, pero si el hecho de la condena sufrida.
Y en el caso de una condena absolutoria, ello tampoco impide un nuevo proceso, pero el juez nacional tendr en
cuenta lo juzgado por el juez extranjero.
Al realizarse el reconocimiento de la sentencia extranjera en su parte penal, con mayor razn se debe realizar su
ejecucin.
Si el juez extranjero anula la ejecucin de su sentencia, el nico camino es pedir la extradicin del condenado.
De acuerdo a la territorialidad del dcho penal, las sentencias penales dictadas por trib extranjeros no pueden
desconocerse ni ejecutarse,
en razn de que estos habrn aplicado su propio dcho penal, mientras que los tribunales arg deben aplicar
exclusivamente el suyo.
Parte Econmica de la sentencia : habr que distinguir entre:
- Costas: hoy se admite la extraterritorialidad de la condena en costas pronunciada en una sentencia penal.
- Responsabilidad civil : Lo que importa es el contenido de la sentencia y no el tribunal que la dicta. Sobre este
aspecto debe aplicarse lo
que rige respecto a las sentencias civiles, pues seria absurdo permitir la ejecucin de una sentencia extranjera dictada
por un tribunal civil y rechazar un fallo extranjero procedente de un tribunal penal si ambas sentencias tratan del
mismo tema: de la responsabilidad civil y aplica los mismos preceptos del derecho civil.
CSO/ FRNCO 0ROND
Comprende 2 etapas: la 1 comenz en 1947 y termina en 1961; la 2 empieza en 1954 y termina virtualmente en
1966. Y por ultimo existe aun un epilogo. La 1 Etapa ventila una presunta estafa cometida por Gronda, mientras que
la 2 Etapa se trata de un delito igual pero del que se acuso en talia a 5 ciudadanos arg, algunos de los cuales
estaban vinculados en su oportunidad a organismos oficiales del Estado.
El Epilogo se desarrolla en Norte Amrica donde sucesores singulares de Gronda han deducido demanda por daos y
perjuicios contra el Bco ndustrial de la Rep Arg, hoy Bco Nacional de Desarrollo. Gronda falleci el 24/01/1985.
- UNNE -
-C Eta4a/ El 1947 Gronda, ciudadano italiano promovi desde talia donde figura como nico propietario de la firma
Silpa con asiento en Miln, dedicada a la industria semi-elaboradora de aluminio, negociaciones de variado tipo,
tendiente a introducir en la Arg una planta de elaboracin de aluminio. Entre los colaboradores de Gronda se destaca
el Sr Cesar Cautalupo que tuvo preponderantes actuaciones en todas las gestiones. Las tramitaciones promovidas
terminaron con la apertura por parte de Bco ndustrial, de un crdito irrevocable en favor de Gronda que este logro
hacer efectivo en parte. No obstante, considerndose las autoridades arg perjudicadas por las actividades de Gronda
estimadas delictuosas, se promovi denuncia criminal por estafa en perjuicio de la administracin pb, la cual se
extendi a sus colaboradores, juicio este, que por la fuga de Gronda a talia solo prosigui contra sus colaboradores.
El juicio termino por sentencia del 30/03/1954 dictada por la Cam Nac en lo Fed Especial, de la Cap Fed que condeno
al Sr Cautalupo y a Don Herminio Fassio a sufrir pena de prisin.
Entre tanto, se inicio en talia por el Bco ndustrial, un juicio por estafa contra Gronda fundado en los mismos hechos,
en razn de que el pedido de extradicin de Gronda no tuvo existo, ya que el Trat talo-Arg de extradicin autoriza a
denegar la extradicin de connacionales. El juicio taliano termino por sentencia absolutoria del acusado en Mayo de
1955, donde se sostiene que la conducta de Gronda en los hechos que se atribuyen, no constituye delito.
Gronda, por intermedio de su apoderado, se present ante la Justicia Fed de la Ciudad de BsAs solicitando, en el
proceso en que figuraba prfugo, su absolucin por va de la homologacin de la mencionada sentencia dictada en
Miln. La Cam Nac en el fallo del 07/07/1961 reconoci validez a dicha sentencia, no haciendo lugar a la peticin de
declarar absuelto a Gronda en razn de haberse declinado la competencia de la justicia arg y existir a tal respecto
cosa juzgada en virtud de la sentencia reconocida.
Coexisten pues en la Arg con respecto a los mismos hechos, 2 sentencias firmes en los cuales por un lado se
condena a los colaboradores de Gronda por estafa, mientras que por el otro se homologa la sentencia italiana que
absuelve al mismo Gronda por no constituir estos hechos estafa alguna.
(` Eta4a/ Ms tarde, Gronda entra en contacto con 5 ciudadanos arg y con posterioridad a estos contactos, renunci
en talia ante escrib pub a todos los dchos que pudiera haber tenido contra los bcos arg y/o contra la Nacin Arg,
presentando de nuevo ante las autoridades del pas un plan de introduccin de una planta de aluminio, el que es
rechazado despus de haber celebrado la tramitacin administrativa pertinente.
Gronda inicio entonces en talia un proceso criminal por estafa contra los 5 ciudadanos arg sosteniendo que la
renuncia a sus dchos y acciones la efectu en base a la promesa que le hicieron en nombre del gobierno arg de la
aprobacin del proyecto de instalacin de la planta de aluminio. Al ser rechazada sta, la promesa configuraba el
ardid que tipifica el delito de estafa. Gronda acumulo al proceso penal una accin civil contra el Bco ndustrial y la Nac
Arg como presuntos responsables de los actos ilcitos que atribuye a sus funcionarios y emisarios. La Procuracin del
Tesoro comenz a intervenir formalmente en esta asunto cuando por va diplomtica se notifico al gobierno de la
nacin la demanda civil mencionada, en la cual aparece Gronda como parte ofendida y patrimonialmente perjudicada.
A raz de ello el PE dicto el Dec-Ley 16315/59 encomendando a la procuracin la defensa de los dchos del Estado
argentino en dicha causa.
La Procuracin del Tesoro aconsejo al gobierno de la nacin en mantener la tesis ortodoxa del DPb, que sostiene
que la nacin no puede lcitamente hallarse sometida sin su expreso consentimiento a jurisdiccin extranjera. El
Ministerio de Relac Ext y Culto acept el criterio aconsejado, remitiendo a la embajada de talia la nota
correspondiente.
Previendo la posibilidad de que en el proceso de Miln se dispusieran medidas cautelares (como luego sucedi), la
procuracin aconsejo repetidamente que por los medios diplomticos usuales se obtuviera del gobierno taliano, el
dictado de un Decreto de Reciprocidad que impusiera como requisito previo de necesario cumplimiento a la ejecucin
de medidas cautelares o definitivas de los tribunales de aquel pas contra la Arg, un permiso del Ministro de Justicia
de talia. Pero desgraciadamente no se tuvo xito sino despus de producirse el embargo de un avin de Aerolneas
Arg el 14/05/1960, pues el dec se emiti en talia el 18/05, logrndose de este modo el levantamiento del embargo del
avin y evitndose as para el futuro que se mantuvieran los embargos decretados.
A causa de estos hechos que en su oportunidad tuvieron resonancia pblica la procuracin del tesoro aconsejo la
modificacin del Dec-Ley 1285/58 que establece la exencin de la jurisdiccin arg de las naciones extranjeras
sometiendo dicha exencin a la reciprocidad de trato.
En el mes de junio/1960 el Presidente de la Rep envi a talia a Goldschmidt, quien luego de entrevistarse con alto
funcionario de la cancillera italiana, obtuvo conformidad de la razones que expuso para que el proceso se traslade a
la Arg con arreglo a lo dispuesto por el art 2 del Trat talo-Arg de extradicin firmado en Roma el 16/06/1986, pero
como el juez de Miln no estuvo conforme con la decisin del gobierno italiano de remitir el proceso a la Arg, dispuso
que se extrajeran copias autenticadas de todas las piezas de los cuerpos aqu enviados, con las cuales se
continuaron los procedimientos en el tribunal de dicha ciudad, el cual resolvi el 24/11/1961 que tena jurisdiccin para
continuar la causa no obstante la remisin de los originales a la argentina. El juez de Miln dentro de esta tesitura
dispuso requerir el 16/03/1962 a la cancillera italiana que por va diplomtica solicitara al gobierno arg la devolucin
de los originales del proceso y como el gobierno arg no accedi a semejante pretensin el juez italiano dispuso aplicar
el art 162 del Cd de Proc Penal taliano de 1930 que en su 1 prrafo establece: fuera de los casos regulados
particularmente por las leyes, cuando por cualquier causa son destruidos, enviados o sustrados los originales de
sentencia o de otros actos procesales de los cuales es necesarios hacer uso y no es posible recuperarlos, la copia
autentica tiene valor original y es puesta en el lugar en que este debera encontrarse, a raz de esto contino en Miln
la sustanciacin de la causa penal y civil.
Durante todo el tiempo hubo intento de llegar a una solucin transaccional de parte de Gronda que fue firmada el
17/09/1964. A dicho convenio le dieron el carcter de simple proyecto de contrato que firmaran de forma definitiva
una vez que el Congreso de la Nac votara del crdito de u$s2 millones que el Bco ndustrial se comprometi a pagar a
Gronda, pero sometido el proyecto y tratado por la comisin competente de la cmara de diputados, no fue
considerado por sta por lo que el documento suscripto en talia perdi toda vigencia.
Despus de un sinfn de marchas y contramarchas se acerco el asunto hacia su desenlace y el 25/11/66 el tribunal de
Miln declaro que la accin penal no poda proseguir por falta de jurisdiccin con miras al tratado talo-Argentino de
extradicin de 1886. Dicha sentencia fue confirmada el 20/12/1966 por la Corte de Apel de Miln, con ello termino el
asunto Gronda en talia en lo que concierne al proc penal y civ.
E4lo$o/ En Enero/1962 abri Gronda un nuevo frente judicial en los tribunales de Nueva York, demandando al Bco
ndustrial por la suma de u$s86 millones. All, el ciudadano americano Mirabella, titulndose cesionario de Gronda,
demando a dicho bco, obteniendo embargo preventivo por $ 20.000.000, llegando a trabarse el embargo por $
300.000. El proceso no termina hasta la fecha.
Mientras tanto, Cantalupo y Gronda (1985) fallecieron, continuando los procedimientos sus herederos, el banquero
Leclere y Mirabella, como cesionarios de los pretendidos derechos de Gronda.
- UNNE -
E! DERECHO INTERNCION! FISC!
El derecho tributario internacional es aquella rama del derecho pblico que estudia las relaciones, las consecuencias,
la naturaleza jurdica, los efectos y todo cuanto atae a la regulacin jurdica de deberes, derechos y dems aspectos
sustanciales y formales que derivan de la obligacin tributaria sometida a uno o ms poderes tributarios de orden
estadual dentro de la esfera internacional.
El fin de esta disciplina responde a una razonable sistematizacin de los tributos y una equitativa reparticin de las
cargas pblicas y financieras dentro del marco de las relaciones que exceden los lmites territoriales del Estado o de
sus poderes tributarios que se dan en los distintos sistemas de los pases econmicamente vinculados.
El problema a tratar es el mbito espacial de las leyes impositivas, leyes fiscales nacionales. Por esta razn esta
disciplina constituye una parte del derecho impositivo y no pertenece al DPr, que siempre gira en torno del problema
de la extraterritorialidad del dcho extranjero.
Uno de los problemas del dcho internac fiscal consiste en evitar la Do2le I&4osici?n, que se da cuando el mismo
contribuyente o el mismo bien, resulta gravado 2 o ms veces a pesar de resultar una sola causa de tributacin. Esto
se da en razn de la apelacin divergente de la legislacin positiva sobre la materia, nacionalidad o domicilio por un
lado, o situacin de riqueza imponible por el otro, que de esta manera se superponen dichos gravmenes y originan
los problemas.
Hoy para solucionar algunos problemas de doble imposicin esta el convenio Sueco-Arg, la Ley 17.249, un acuerdo
con Alemania, el acuerdo concertado por notas reversales a la eliminacin de la doble imposicin en materia de
trasporte automotor, terrestre entre la Argentina y Brasil entre otros.
Pero el problema radica en que la Ley del mpuesto a las Ganancias, 20.628 modificada por la ley 21.435 que en su
art 5 establece lo siguiente: quedaran sujetos al gravamen las gcias provenientes de actividades realizadas
ocasionalmente en el extranjero por personas residentes en el pas, las que podrn computar como pago a cuenta del
impuesto de esta ley las sumas efectivamente pagadas por gravmenes anlogos en el lugar de realizacin de tales
actividades. El crdito solo podr computarse hasta el incremento de la oblig fiscal originada por la incorporacin de
la ganancia obtenida en el exterior.
Para ello un fallo de 1959 Squibb y Sons Argentina SA estableci que el impuesto a las actividades lucrativas (gcias)
es inaplicable por inconstitucional cuando se grava el resultado de actos de comercio internacional o interprovincial
que por su naturaleza se hallen fuera de la jurisdiccin impositiva.
Desde luego y es fcil comprender que es injusto que el mismo contribuyente pague 2 o ms veces la misma causa
por ej., que una sociedad tribute por si ganancia tanto en el pas donde tiene su sede como en aquel donde se ejerce
su actividad lucrativa. Pero tambin es fcil ver que la injusticia de la mltiple imposicin solo puede remediarse con
eficacia entre los diferentes pases interesados y con esto no solo ser posible evitar la mltiple imposicin sino
inclusive tener en cuenta en un pas las reducciones y exenciones impositivas que en materia impositiva confiere otro
pas el llamado ta/ sauing clause del tratado argentino sueco en su art 7 ltimo prrafo.
,.- CIDIPrA RE!E"NTES #EGHORTOS O CRTS RO0TORIS+/
rt. -/ Para los efectos de esta Convencin las expresiones "exhortos" o "cartas rogatorias" se utilizan como
sinnimos en el texto espaol.
rt. (/ La presente Convencin se aplicar a los exhortos o cartas rogatorias expedidos en actuaciones y procesos en
materia civil o comercial por los rganos jurisdiccionales de uno de los Estados Parte en esta Convencin, y que
tengan por objeto:
a) La realizacin de actos procesales de mero trmite, tales como notificaciones, citaciones o emplazamientos en el
extranjero;
b) La recepcin y obtencin de pruebas e informes en el extranjero, salvo reserva expresa al respecto.
rt. 3/ La presente Convencin no se aplicar a ningn exhorto o carta rogatoria referente a actos procesales
distintos de los mencionados en el artculo anterior; en especial, no se aplicar a los actos que impliquen ejecucin
coactiva.
rt. D/ Los exhortos o cartas rogatorias podrn ser transmitidos al rgano requerido por las propias partes
interesadas, por va judicial, por intermedio de los funcionarios consulares o agentes diplomticos o por la autoridad
central del Estado requirente o requerido s/ el caso.
rt. L/ Los exhortos o cartas rogatorias se cumplirn en los Estados Parte siempre que renan los siguientes
requisitos:
a) Que el exhorto o carta rogatoria se encuentre legalizado, salvo lo dispuesto en los arts 6. y 7 de esta Convencin.
Se presumir que el exhorto o carta rogatoria se halla debidamente legalizado en el Estado requirente cuando lo
hubiere sido por funcionario consular o agente diplomtico competente;
b) Que el exhorto o carta rogatoria y la documentacin anexa se encuentren debidamente traducidos al idioma ofic del
Estado requerido.
rt. U/ Cuando los exhortos o cartas rogatorias se transmitan por va consular o diplomtica o por intermedio de la
autoridad central ser innecesario el requisito de la legalizacin.
rt. Q/ Los Tribunales de las zonas fronterizas de los Estados Parte podrn dar cumplimiento a los exhortos o cartas
rogatorias previstos en esta Convencin en forma directa, sin necesidad de legalizaciones.
rt. */ Los exhortos o cartas rogatorias debern ir acompaados de los doc que se entregarn al citado, notif o
emplazado, y que sern:
a) Copia autenticada de la demanda y sus anexos, y de los escritos o resoluciones que sirvan de fundamento a la
diligencia solicitada;
b) nformacin escrita acerca de cul es el rgano jurisdiccional requirente, los trminos de que dispusiere la persona
afectada para actuar,
y las advertencias que le hiciere dicho rgano sobre las consecuencias que entraara su inactividad;
c) En su caso, informacin acerca de la existencia y domicilio de la defensora de oficio o de Sociedades de auxilio
legal competentes en el Estado requirente.
rt. M/ El cumplimiento de exhortos o cartas rogatorias no implicar en definitiva el conocimiento de la competencia
del rgano jurisdiccional requirente ni el compromiso de reconocer la validez o de proceder a la ejecucin de la
sentencia que dictare.
rt. -)/ Los exhortos o cartas rogatorias se tramitarn de acuerdo con las leyes y normas procesales del Estado
requerido.
- UNNE -
rt. --/ El rgano jurisdiccional requerido tendr competencia para conocer de las cuestiones que se susciten con
motivo del cumplimiento de la diligencia solicitada.
rt. -(: En el trmite y cumplimiento de exhortos o cartas rogatorias las costas y dems gastos corrern por cuenta
de los interesados.
El beneficio de pobreza se regular por las leyes del Estado requerido.
rt. -U/ SLos Estados Parte en esta Conv podrn declarar que extienden las normas de la misma a la tramitacin de
exhortos o cartas rogatorias que se refieran a materia criminal, laboral, contencioso-administ, juicios arbitrales u otras
materias obj de jurisdiccin especial.T
rt. -Q/ SEl Estado requerido podr rehusar el cumplimiento de un exhorto o carta rogatoria cuando sea
manifiestamente contrario a su orden pblico.T
rt. -*/ SLos Estados Parte informarn a la Secretara General de la Organizacin de los Estados Americanos acerca
de los requisitos exigidos por sus leyes para la legalizacin y para la traduccin de exhortos o cartas rogatorias.
CONF!ICTO DE !E:ES EN 1TERI DE CHENUES
Establece:
-+ La capacidad para obligarse por medio de un cheque se rige por la ley del lugar donde la obligacin ha sido
contrada. Sin embargo, si la obligacin hubiere sido contrada por quien fuere incapaz segn dicha ley, tal
incapacidad no prevalecer en el territorio de cualquier otro estado parte en esta convencin cuya ley considere valida
la obligacin.
(+ La forma del giro, endoso, aval, protesto y dems actos jurdicos que puedan materializarse en el cheque, se
somete a la ley del lugar en que cada uno de dichos actos se realice.
3+ Todas las obligaciones resultantes de un cheque se rigen por la ley del lugar donde hubieren sido contradas.
D+ Si una o ms obligaciones contradas en un cheque fueran invalidadas segn la ley aplicable conforme a lo
establecido anteriormente, dicha invalidez no afectara a aquellas otras obligaciones vlidamente contradas de
acuerdo a la ley del lugar donde hayan sido suscriptas.
L+ Cuando un cheque no indica el lugar en que se hubiera contrado la obligacin respectiva o realizado el acto
jurdico materializado en el documento se entender que dicha obligacin o acto tuvo su origen en el lugar donde el
cheque debe ser pagado y si este no constare en el lugar de su emisin.
U+ Los procedimientos y plazos para el protesto de un cheq se someten a la ley del lugar en que el protesto o ese u
otro acto equivalente se realicen o se deban realizar.
Q+ La ley del lugar en que el cheque debe pagarse determina: a+ su naturaleza; 2+ las modalidades y efectos; c+
termino de la presentacin; d+ los derechos del tenedor sobre la provisin de fondo y su naturaleza; e+ si el tenedor
puede exigir o si est obligado a recibir un pago parcial; <+ la necesidad del protesto u otro acto equivalente para
conservar los derechos contra los endosantes, el girado u otros obligados; $+ las medidas a tomarse en caso de robo,
hurto, falsedad, destruccin o inhabilitacin material del documento.
*+ Los cheq que sean presentados a una cmara de compensacin intrarregional se regirn en lo que fuere aplicable
por la presente conv.
M+ La ley declarada aplicable por esta convencin podr no ser aplicada en el territorio del estado parte que la
considere manifiestamente contraria a su orden pblico.
CON"ENCION INTER1ERICN SO,RE R,ITR7E CO1ERCI! INTERNCION!
Es vlido el acuerdo de las partes en virtud del cual se obligan a someter a decisin arbitral las diferencias que
pudiesen surgir o que hayan surgido entre ellas con relacin a un negocio de carcter mercantil. El acuerdo respectivo
constar en el escrito firmado por las partes o en el canje de cartas, telegramas o comunicaciones por telex.
El nombramiento de los rbitros se har en la forma convenida por las partes. Su designacin podr delegarse a
un tercero sea ste
pers natural o jurdica.
Los rbitros podrn ser nacionales o extranjeros.
A falta de acuerdo expreso entre las partes el arbitraje se llevar a cabo conforme a las reglas de procedimiento de
la Comisin nteramericana de Arbitraje Comercial.
Las sentencias o laudos arbitrales no impugnables segn la ley o reglas proc aplicables, tendrn fuerza de
sentencia jud ejecutoriada.
rt L/
-. Solo se podr denegar el reconocimiento y la ejecucin de la sentencia, a solicitud de la parte contra la cual es
invocada, si sta prueba ante la autoridad competente del Estado en que se pide el reconocimiento y la ejecucin:
a. Que las partes en el acuerdo estaban sujetas a alguna incapacidad en virtud de la ley que les es aplicable o que
dicho acuerdo no es vlido en virtud de la ley a que las partes lo han sometido, o si nada se hubiere indicado a este
respecto, en virtud de la ley del Estado en que se haya dictado la sentencia; o
2. Que la parte contra la cual se invoca la sentencia arbitral no haya sido debidamente notificada de la designacin
del rbitro o del procedimiento de arbitraje o no haya podido, por cualquier otra razn, hacer valer sus medios de
defensa; o
c. Que la sentencia se refiera a una diferencia no prevista en el acuerdo de las partes de sometimiento al
procedimiento arbitral; no obstante, si las disposiciones de la sentencia que se refieren a las cuestiones sometidas al
arbitraje pueden separarse de las que no hayan sido sometidas al arbitraje, se podr dar reconocimiento y ejecucin a
las primeras; o
d. Que la constitucin del tribunal arbitral o el procedimiento arbitral no se hayan ajustado al acuerdo celebrado entre
las partes o, en defecto de tal acuerdo, que la constitucin del tribunal arbitral o el procedimiento arbitral no se hayan
ajustado a la ley del Estado donde
se haya efectuado el arbitraje; o
e. Que la sentencia no sea an obligatoria para las partes o haya sido anulada o suspendida por una autoridad
competente del Estado en que, o conforme a cuya ley, haya sido dictada esa sentencia.
(. Tambin se podr denegar el reconocimiento y la ejecucin de una sentencia arbitral si la autoridad competente
del Estado en que se pide el reconocimiento y la ejecucin comprueba:
a. Que, segn la ley de este Estado, el objeto de la diferencia no es susceptible de solucin por va de arbitraje; o
2. Que el reconocimiento o la ejecucin de la sentencia sean contrarios al orden pblico del mismo Estado.
Si se ha pedido a la autoridad competente prevista en el Art 5, prrafo 1 e), la anulacin o la suspensin de la
sentencia, la autoridad ante la cual se invoca dicha sentencia podr, si lo considera procedente, aplazar la decisin
- UNNE -
sobre la ejecucin de la sentencia y, a solicitud de la parte que pida la ejecucin, podr tambin ordenar a la otra
parte que otorgue garantas apropiadas.
La presente Convencin estar abierta a la firma de los Estados Miembros de la OEA.
La presente Convencin est sujeta a ratificacin. Los instrumentos de ratificacin se depositaran en la Secret Gral
de la OEA.
CON"ENCIHN INTER1ERICN SO,RE RECECPION DE PRUE,S EN E! EGTRN7ERO
Para los efectos de esta Convencin las expresiones "exhortos" o "cartas rogatorias" se utilizan como sinnimos en el
texto espaol.
-Los exhortos o cartas rogatorias emanados de procedimiento jurisdiccional en materia civil o comercial, que tuvieren
como objeto la recepcin u obtencin de pruebas o informes, dirigidos por autoridades jurisdiccionales de uno de los
Estados Partes en esta Conv las de otro de ellos, sern cumplidos en sus trminos si:
1. La diligencia solicitada no fuere contraria a disposiciones legales en el Estado requerido que expresamente la
prohban;
2. El interesado pone a disposicin del rgano jurisdiccional requerido los medios que fueren necesarios para el
diligenciamiento de la prueba solicitada.
-El rgano jurisdicc del Estado requerido tendr facultades para conocer de las cuestiones que se susciten con motivo
del cumplimiento de la diligencia solicitada.
Si el rgano jurisdiccional del Estado requerido se declarase incompetente para proceder a la tramitacin del exhorto
o carta rogatoria, pero estimase que es competente otro rgano jurisdiccional del mismo Estado, le transmitir de
oficio los documentos v antecedentes del caso por los conductos adecuados.
En el cumplimiento de exhortos o cartas rogatorias los rganos jurisdiccionales del Estado requerido podrn utilizar
los medios de apremio previstos por sus propias leyes.
-Los exhortos o cartas rogatorias en que se solicite la recepcin u obtencin de pruebas o informes en el extranjero
debern contener la relacin de los elementos pertinentes para su cumplimiento, a saber:
1. ndicacin clara y precisa acerca del objeto de la prueba solicitada;
2. Copia de los escritos y resoluciones que funden y motiven el exhorto o carta rogatoria, as como los interrogatorios
y documentos que fueran necesarios Para su cumplimiento.
3. Nombre y direccin tanto de las partes como de los testigos, peritos y dems personas intervinientes y los datos
indispensables para la recepcin u obtencin de la prueba;
4. nforme resumido del proceso y de los hechos materia del mismo en cuanto fuere necesario para la recepcin u
obtencin de la prueba;
5. Descripcin clara y precisa de los requisitos o procedimientos especiales que el rgano jurisdiccional requirente
solicitare en relacin con la recepcin u obtencin de la prueba, sin perjuicio de lo dispuesto en el Art 2 prrafo 1 y en
el Artculo 6.
-Los exhortos o cartas rogatorias relativos a la recepcin u obtencin de pruebas se cumplirn de acuerdo con las
leyes y normas procesales del Estado requerido.
-En el trmite y cumplimiento de exhortos o cartas rogatorias las costas y de ms gastos corrern por cuenta de los
interesados.
-Los exhortos o cartas rogatorias se cumplirn en los Estados Partes siempre que renan los siguientes requisitos:
1. Que estn legalizados, salvo lo dispuesto por el art 13 de esta Convencin. Se presumir que se encuentran
debidamente legalizados los exhortos o cartas rogatorias en el Estado requirente cuando lo hubieren sido por
funcionario consular o agente diplomtico competente.
2. Que el exhorto o carta rogatoria y la documentacin anexa se encuentre debidamente traducidos al idioma oficial
del Estado requerido.
- Los exhortos o cartas rogatorias podrn ser transmitidos al rgano requerido por va judicial, por intermedio de los
funcionarios consulares o agentes diplomticos o por la autoridad central del Estado requirente o requerido, segn el
caso.
-La persona llamada a declarar en el Estado requerido en cumplimiento de exhorto o carta rogatoria podr negarse a
ello cuando invoque impedimento y excepcin o el deber de rehusar su testimonio:
1. Conforme a la ley del Estado requerido; o
2. Conforme a la ley del Estado requirente, si el impedimento, la excepcin, o el deber de rehusar invocados consten
en el exhorto o carta rogatoria o han sido confirmados por la autoridad requirente a peticin del tribunal requerido.
-Los Estados Partes en esta Convencin podrn declarar que extienden las normas de la misma a la tramitacin de
exhortos o cartas rogatorias que se refieran a la recepcin u obtencin de pruebas en materia criminal, laboral,
contencioso administrativa, juicios arbitrales u otras materias objeto de jurisdiccin especial.
-El Estado requerido podr rehusar el cumplimiento de un exhorto o carta rogatoria cuando sea manifiestamente
contrario a su orden pb.
-La presente Convencin estar abierta a la firma de los Estados Miembros de la OEA.
RE0I1EN !E0! DE PODERES PR SER UTI!IODOS EN E! EGTRN7ERO:
Los poderes debidamente otorgados en uno de los Estados Partes en esta Convencin sern vlidos en
cualquiera de los otros, si cumplen con las reglas establecidas en la Convencin.
Las formalidades y solemnidades relativas al otorgamiento de poderes, que hayan de ser utilizados en el
extranjero se sujetarn a las
leyes del Estado donde se otorguen, a menos que el otorgante prefiera sujetarse a la ley del Estado en que hayan
de ejercerse.
Cuando en el Estado en que se otorga el poder es desconocida la solemnidad especial que se requiere conforme a
la ley del Estado en que haya de ejercerse, bastar que se cumpla con lo dispuesto en el art 7 de la presente
Convencin.
Los requisitos de publicidad del poder se someten a la ley del Estado en que ste se ejerce.
Los efectos y el ejercicio del poder se sujetan a la ley del Estado donde ste se ejerce.
En todos los poderes el funcionario que los legaliza deber certificar o dar fe si tuviere facultades para ello, sobre
lo siguiente:
a. La identidad del otorgante, as como la declaracin del mismo acerca de su nacionalidad, edad, domicilio y estado
civil;
b. El derecho que el otorgante tuviere para conferir poder en representacin de otra persona fsica o
- UNNE -
c. La existencia legal de la persona moral o jurdica en cuyo nombre se otorgare el poder;
d. La representacin de la persona moral o jurdica, as como el derecho que tuviere el otorgante para conferir el
poder.
Si en el Estado del otorgamiento no existiere funcionario autorizado para certificar o dar fe sobre los puntos
sealados en el artculo 6, debern observarse las siguientes formalidades:
a. El poder contendr una declaracin jurada o aseveracin del otorgante de decir verdad sobre lo dispuesto en la
letra a) del artculo 6;
b. Se agregarn al poder copias certificadas u otras pruebas con respecto a los puntos sealados en las letras b), c) y
d) del mismo artculo;
c. La firma del otorgante deber ser autenticada;
d. Los dems requisitos establecidos por la ley del otorgamiento.
Los poderes debern ser legalizados cuando as lo exigiere la ley del lugar de su ejercicio.
Se traducirn al idioma oficial del Estado de su ejercicio los poderes otorgados en idioma distinto.
NOR1S 0ENER!ES DE DERECHO INTERNCION! PRI"DO
-La determinacin de la norma jurdica aplicable para regir situaciones vinculadas con derecho extranjero, se sujetar
a lo establecido en esta Convencin. En defecto de norma internacional, los Estados Partes aplicarn las reglas de
conflicto de su derecho interno.
-Los jueces y autoridades de los Estados Partes estarn obligados a aplicar el derecho extranjero tal como lo haran
los jueces del Estado cuyo dcho resultare aplicable, sin perjuicio de que las partes puedan alegar y probar la
existencia y contenido de la ley extranjera invocada.
-Cuando la ley de un Estado Parte tenga instituciones o procedimientos esenciales para su adecuada aplicacin y no
estn contemplados en la legislacin de otro Estado Parte, ste podr negarse a aplicar dicha ley, siempre que no
tenga instituciones o procedimientos anlogos.
-Todos los recursos otorgados por la ley procesal del lugar del juicio sern igualmente admitidos para los casos de
aplicacin de la ley de cualquiera de los otros Estados Partes que haya resultado aplicable.
-La ley declarada aplicable por una Convencin de Derecho nternacional Privado podr no ser aplicada en el territorio
del Estado Parte que la considerare manifiestamente contraria a los principios de su orden pblico.
-No se aplicar como dcho extranjero, el dcho de un Estado Parte, cuando artificiosamente se hayan evadido los
principios fundamentales de la ley de otro Estado Parte. Quedar a juicio de las autoridades competentes del Estado
receptor el determinar la intencin fraudulenta de las partes interesadas.
-Las situaciones jurdicas vlidamente creadas en un Estado Parte de acuerdo con todas las leyes con las cuales
tengan una conexin al momento de su creacin, sern reconocidas en los dems Estados Partes, siempre que no
sean contrarias a los principios de su orden pb.
DO1ICI!IO DE !S PERSONS FISICS EN E! DIPr
-E domicilio de una persona fsica ser determinado, en su orden, por las siguientes circunstancias:
1. E1 lugar de la residencia habitual;
2. E1 lugar del centro principal de sus negocios;
3. En ausencia de estas circunstancias, se reputar como domicilio el lugar de la simple residencia;
4. En su defecto, si no hay simple residencia, el lugar donde se encontrare.
-E domicilio de las personas incapaces ser el de sus representantes regales, excepto en el cave de abandono de
aqullos por dichos representantes, caso en el cual seguir rigiendo el domicilio anterior.
-E domicilio de los cnyuges ser aquel en el cual stos vivan de consuno, sin perjuicio del derecho de cada
cnyuge de fijar su domicilio en la forma prevista en el artculo 2.
-E domicilio de los funcionarios diplomticos ser el ltimo que hayan tenido en el territorio del Estado acreditante. E
de las personas fsicas que residan temporalmente en el extranjero por empleo o comisin de su Gobierno, ser el del
Estado que los design.
-Cuando una persona tenga domicilio en dos Estados Partes se la considerar domiciliada en aquel donde tenga la
simple residencia y si la tuviere en ambos se preferir el lugar donde se encontrare.
-La presente Convencin estar abierta a la firma de los Estados Miembros de la Organizacin de los Estados
Americanos.
-La presente Convencin est sujeta a ratificacin. Los instrumentos de ratificacin se depositarn en la Secretara
General de la Organizacin de los Estados Americanos.
-La presente Convencin quedar abierta a la adhesin de cualquier otro Estado. Los instrumentos de adhesin se
depositarn en la Secretara General de la Organizacin de los Estados Americanos.
-Cada Estado podr formular reserves a la presente Convencin al momento de firmarla, ratificarla o adherirse a ella,
siempre que la reserve verse sobre una o ms disposiciones especficas y que no sea incompatible con el objeto y fin
de la Convencin.
PRO:ECTO DE CODI0O INTERNCION! PRI"DO R0ENTINO
I.- !ey Nacional de DIPr
Disposiciones generales
Disposiciones especiales
Capitulo primero: DP acerca de problemas civiles y comerciales
Capitulo segundo: DP acerca de problemas procesales
II.- !ey de Dcho Internac Proc Civil y Co&ercial 4ara la 7usticia Federal de la Ca4. Fed. y de los territorios
nacionales
III EI4osici?n de &otivos
I.- !ey Nacional de DIPr
Disposiciones generales:
Con respecto al mbito espacial y temporal:
Esta ley se aplicara a cuantos casos con elementos argentinos y extranjeros se plantean ante autoridades arg, los
trminos utilizados en esta ley han de interpretarse de acuerdo al derecho competente, o sea, el derecho aplicable de
aquel pas.
- UNNE -
Con respecto al fraude a la ley establece una disposicin que declara aplicable un dcho con miras a una determinada
circunstancia y si los interesados no hubiesen intervenido con el fin de sustituirla por otra, que permita la aplicacin de
un dcho diferente al aplicable sin su intervencin y cuyas normas coactivas sern las que se aplicaran.
Disposiciones especiales:
Con respecto a la existencia, el estado y la capacidad gral de dcho y de hecho de las pers fsicas se rigen por la ley
de su domicilio. El domicilio de las personas fsicas ser determinado en su orden por la circunstancia que a
continuacin se enuncia:
-. Residencia estable en el lugar con nimo de permanecer en el y a falta de ello donde vive con su cnyuge o su
familia, y a falta de ello el centro principal de la administracin de sus negocios, y en ausencia de todas esas
circunstancia se reputara como domicilio la simple residencia. El domicilio de los menores sujetos a patria potestad es
el de sus representantes legales, el domicilio de los menores sujetos a tutela y el de los mayores sujetos a curatela es
el suyo propio.
(. Con respecto a las personas jurdicas de derecho privado se rigen por el derecho del estado en que se encuentra
su sede principal de su administracin. No obstante ello, se rigen por el derecho del estado que los considera
originariamente persona jurdica aunque no tuviesen en su territorio su sede, con tal de que el derecho del pas
extranjero en cuyo territorio si la tuviera.
3. Con respecto a los comerciantes dice que la calidad atribuida a personas fsicas o jurdicas se determina por el
derecho del estado en el cual ellos tienen su domicilio comercial.
D. Si la soc extranjera fuese constituida bajo un tipo determinado por leyes de la repblica, corresponde al juez de
inscripcin determinar las formalidades a cumplir en cada caso con sujecin al criterio del mximo rigor previsto en el
dcho arg de soc com.
L. Con respecto a los bienes corporales cualquiera sea su naturaleza son exclusivamente regidos por el derecho del
pas en donde estn situados en cuanto a su calidad, a su posesin, a su enajenabilidad absoluta o relativa y a todas
las relaciones de derecho de carcter real que son susceptibles.
U. Con respecto a los buques su nacionalidad se determina por la ley del Estado que otorga su bandera. La ley de
nacionalidad del buque rige lo relativo a la adquisicin y a la trasferencia y existencia de su propiedad, a los privilegios
y otros derechos reales y de garantas.
Los hechos ocurridos, los actos realizados y los delitos cometidos en una aeronave privada argentina sobre sus
territorios argentinos, sus aguas jurisdiccionales a donde ningn estado ejerce soberana estn regidos por el derecho
argentino.
La capacidad de las personas para contraer matrimonio, la forma del acto y la existencia y validez del mismo, as
como su inexistencia e invalidez se rigen por el derecho del pas de su celebracin. No se reconoce en la argentina un
matrimonio celebrado en el extranjero en una representacin diplomtica.
Las convenciones matrimoniales y el rgimen de bienes entre los cnyuges se rigen por el derecho del primer
domicilio conyugal, en todo lo que sobre materia de estricto carcter real no est prohibido en la repblica, como
primer domicilio conyugal es el que los cnyuges tienen despus de la celebracin del matrimonio, si nunca hubiesen
tenido sus domicilios en el mismo pas se considera que rigen entre ellos el rgimen de separacin de bienes.
La separacin conyugal y la disolucin del matrimonio se rigen por el derecho del pas en el cual los cnyuges poseen
sus domicilios en la poca critica, en defectos de domicilios en el mismo pas hay que atenerse al derecho del pas en
el que se hallaba el domicilio del demandado en la poca critica.
La filiacin matrimonial se rige por cuanto dependen de la validez del matrimonio por el derecho que rige a este
ltimo.
La patria potestad en lo referente a los derechos y deberes personales se rige por la ley del domicilio de quien la
ejecuta.
La capacidad de otorgar, modificar o renovar un testamento as como la necesidad de una forma testamentaria
especial a causa de la edad del testador se rigen por el derecho del domicilio del testador en el momento de testar.
Acerca de los problemas procesales establece que las sentencias y los laudos homologados, las escrituras pblicas y
los dems documentos otorgados por los funcionarios de un estado, as como los exhortos o cartas rogatorias se
consideraran autnticos siempre que estn debidamente legalizados y en su caso traducidos al espaol por un
traductor pub nac, y la legalizacin se considera hecha en debida forma cuando se practique con arreglo a las leyes
del pas de donde el documento procede y este se halle autenticado por el agente diplomtico o consular argentino
acreditado a tal efecto.
Con respecto a la jurisdiccin se establece que siempre que se trate de acciones referentes a los derechos
personales o patrimoniales se admite la prorroga de jurisdiccin, la voluntad del demandado debe ser libre y debe
expresarse en forma positiva y no ficta, la prorroga puede establecerse a favor de los jueces de un determinado pas
como a favor de rbitros o amigables componedores.
En las acciones patrimoniales son tambin competentes los jueces del pas en donde se encuentran sitos el
patrimonio del demandado.
Las acciones reales deben ser establecidas ante el juez del lugar en el cual exista la cosa sobre que la accin recaiga.
Si comprenden a cosas ubicadas en distintos lugares el juicio debe ser promovido ante los jueces del lugar de cada
uno de ellos.
La declaracin de ausente se solicita ante el juez del domicilio del ausente.
Disposiciones finales:
La presente ley deroga los art: 6a14-34-138-139-3283-3286-3826 del CC; art 2a7-104 de la ley 2393; art 15 ley
11723; art 597a621 de la ley 20094; art 3 ley20744. La ley deroga cualquier disposicin anterior referente a DPr, sea
compatible o incompatible con su texto.
II.- !ey de Dcho Internacional Proc Civil y Co& 4ara la 7usticia Federal de la Ca4. Fed. y de los Territorios
Nacionales
Se refiere entre otras cosas del fuero propio de extranjera, los casos iusprivatista, con elementos extranjeros (casos
mixtos) sern tramitados por tribunales compuestos por jueces con especial conocimiento en cuestiones de derecho
internacional privado y de derecho comparado. El Poder Ejecutivo queda facultado para organizar los tribunales del
fuero internacional que resulten necesarios con miras al nmero de casos mixtos que se plantean y en aquellas
circunstancias en las cuales aquellas surgen.
Los juicios y sus incidentes se plantearan cualquiera que sea su naturaleza con arreglo a la ley procesal en el fuero
federal y nacional.
Establece el arraigo en juicio, o sea, si el demandante no tuviere domicilio o por lo menos un bien inmueble en la
repblica, ser excepcin
- UNNE -
previa en el juicio ordinario.
Se establece el derecho a la defensa gratuita y se considerara sin tener en cuenta a tales efectos el domicilio
extranjero del solicitante.
Las resoluciones procedentes de autoridades extranjeras con facultades jurisdiccionales o fallos arbitrales extranjeros
debern cumplir los requisitos que cualquier documento de extraa jurisdiccin debe reunir para ser atendible.
Un tribunal es extranjero si acta en el extranjero y no aplica derecho extranjero.
La ejecucin de una resolucin procedente de una autoridad extranjera con facultades jurisdiccionales o del laudo
distado en un arbitraje extranjero se pedir ante el juez de primera instancia del fuero internacional que corresponda
acompaando su testimonio legalizado y traducido.
La habilitacin de revlida de ttulos profesionales de extraa jurisdiccin se rige por los tratados vigentes en la
repblica, en su defecto por el principio de la reciprocidad efectiva y en defecto de ello por las reglas establecidas al
efecto.
En todos los casos en los que resulta aplicable derecho extranjero las partes podrn alegarlo y probarlo. La prueba es
libre. El juez puede tambin mediante carta rogatoria o exhorto solicitar del juez del pas cuyo dcho se declara
aplicable y que podra tener competencia para informar o competencia material o territorial en la controversia
pendiente que informe sobre el aspecto que se halla sometido a su dcho. El juez arg a su vez expedir anlogos
informes para los jueces de un pas con respecto al cual no costa la falta de reciprocidad efectiva.
III.- EI4osici?n de &otivos- s4ectos relevantes
El proyecto de cdigo de derecho internacional privado se compone de 2 proyectos de ley: un proyecto de ley
nacional de D Privado y otro de ley para la Justicia Federal de la Capital Federal y la de los territorios nacionales de
derecho interno procesal (DProc). La necesidad de desdoblar la materia en una ley nacional y otra federal se debe a
la estructura federal de la argentina en la cual se refiere a normas sobre conflictos de leyes, de jurisdicciones,
admisin de documentos y concursos que pertenecen a la competencia de la nacin, mientras que en lo concerniente
a problemas procesales es de la incumbencia de las provincias.
En ambas leyes lo que se pretende es codificar y actualizar el DPr y el Derecho nternacional Procesal (DProc), la
calificacin es imperativa, porque las disposiciones se encuentran diseminadas a lo largo y ancho de toda la
legislacin nacional y esta dispersin de la disciplina no solo dificulta el hallazgo de una norma pertinente sino que
provoca la intervencin de juristas de las ms diversa formacin en su interpretacin y por ello es que conviene la
codificacin y no menos necesaria es la actualizacin, y esta a su vez es doble terica y practica, en el orden terico
no es posible olvidar que toda la parte general del DPr es una creacin moderna, ya que cuando se hizo el cdigo
civil de todos los problemas solo se conoca algo superficialmente.
En cuanto a la actualizacin practica es suficiente resolver los problemas que plantea las repercusiones del
divorsismo en continuo proceso sobre los pases antidivorcistas, el surgimiento de sociedades multinacionales, el
abuso que realiza la parte poderosa para inducir a la dbil a aceptar el derecho aplicable.
El anhelo de codificar no es nuevo en la repblica argentina ya desde 1955 se presentaron varios proyectos, estaos
intentan aprovechar hasta lo ltimo los antecedentes nacionales ms los aportes realizados por los tratados vigentes
de Montevideo de 1889 y 1940, as como las disposiciones del CC que ofrecen un rico arsenal en el cual el legislador
encuentra los elementos ms importantes.
Por lo tanto las bases de este proyecto de ley son las que se exponen a continuacin:
1. Al elaborarse los fundamentos de los proyectos se han tenido en cuenta las grandes convenciones americanas, el
Trat de Montevideo y el Codoga de Bustamante, dentro de este orden de ideas se dio preferencia al Trat de 1940 por
constituir ella la ultima codific en el tiempo.
2. Se considera a las legislaciones vigentes entre ellas las ms modernas el Cdigo Civil de Portugal.
3. Los proyectos beroamericanos donde merecen atencin el ante proyecto de Venezuela de 1963 y Brasil de 1964.
4. No era posible abordar el panorama mundial que rodea a la comunidad si dentro de este contexto no se estudian
los convenios de La Haya o el proyecto francs de 1950.
Dentro de este proyecto las disposiciones ms innovadoras son los siguientes:
La ley nac de DPr es irretroactiva, con la excepcin hecha de las disposiciones sobre el derecho aplicable a la
herencia internacional.
Rige el principio de unidad. En materia de derogaciones habida cuenta que ambas leyes contienen sendas
codificaciones la derogacin que provoca es la llamada orgnica, que no solo deroga disposiciones anteriores
incompatibles con las nuevas leyes sino igualmente las compatibles.
Con respecto a la Parte Gral merece mencin especial el art 2 que aborda el problema de las calificaciones, ya
introducido en el CC y en sus notas. El art 3 adopta el llamado problema de la cuestin previa, teoras de la
equivalencia. El art 4 se refiere al fraude a la ley en el DPr.
Dentro de la parte especial se presentan las siguientes particularidades:
Las emp multinacionales cuentan con un debido encausamiento (inscripciones, aspectos jurdicos) para poder
funcionar acorde a la ley;
Se introduce el matrimonio consular;
Se proclama la autonom de las partes en materia de contrato, pero poniendo nfasis que no haya coaccin de una
parte sobre la dbil;
Se admite la prrroga de la jurisdiccin de modo limitado y sobre todo asegurado que no se de coaccin sobre la
libre voluntad de una de las partes (que esta acuda a los tribunales donde va a salir favorecido);
Se libera al particular de la carga de hacer autenticar los documentos pblicos con un nmero no mayor de firmas
que la del cnsul argentino y el ministro de relaciones y cultos;
Se introduce el fuero internacional del patrimonio, a fin de proteger al asegurado contra las poderosas sociedades
de seguro, se permite que el primero entable demanda contra los segundos ente el juez de su propio domicilio;
En materia de concursos se declara en oposicin al derecho vigente que el concurso declarado en el extranjero no
produce por s mismo la apertura del concurso en la argentina;
Se organiza de acuerdo al proyecto de ley federal, tribunales especiales, en nmero y en los lugares requeridos
por las necesidades practicas para resolucin de conflictos internacionales;
Se distingue entre reconocimiento y ejecucin de sentencias o laudos extranjeros, requiriendo el juicio de excuatur
solo con respecto a la ejecucin;
Se impone al juez el deber de aplicar oficialmente el dcho extranjero y precisamente por esta razn necesitamos
como contrapartida fuero especial en asuntos internacionales.
- UNNE -
Fin

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Facultad de Derecho Ciencias Sociales y Polticas

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