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Poder Judicirio Justia do Trabalho Tribunal Regional do Trabalho - 10 Regio Processo: 01310-2011-001-10-00-4-RO Acrdo do(a) Exmo(a) Desembargador(a) Federal do Trabalho MRIO MACEDO FERNANDES CARON
Ementa: INPCIA DA INICIAL. No h inpcia da petio inicial, pois o autor faz exposio dos fatos de que resulta o dissdio e o pedido, alm dos demais requisitos do art. 840 da CLT. O eventual reconhecimento de leso a direitos e interesses difusos e coletivos que so, por expressa definio legal, transindividuais e indivisveis (art. 81 da Lei 8.078/90), editadas por empresa de mbito nacional em deciso profiltica, no pode ficar adstrito a limite territorial restrito. Incidncia do princpio da mxima efetividade dos direitos sociais (CF, art. 7). IMPOSSIBILIDADE JURDICA DO PEDIDO. No h vedao no ordenamento jurdico anlise de pedidos expostos em ao civil pblica mediante causa de pedir relacionada com o cumprimento da legislao trabalhista no mbito das empresas rs. No se constata pretenso de obteno de um comando genrico de cumprimento da lei, mas sim a determinao judicial de que seja obstada a conduta reiteradamente violadora do ordenamento jurdico, situao que no permite a aplicao do art. 267, VI, do CPC. ILEGITIMIDADE ATIVA. No h que se falar em ilegitimidade ativa do Ministrio Pblico quando a ao civil pblica visa resguarda interesse coletivo, de todo o grupo de empregados dos rus. No est em questo a reparao leso aos direitos individuais do trabalhador. O enfoque da presente ao civil pblica o comportamento recalcitrante dos rus frente s regras protetivas do Direito do Trabalho. A ao civil pblica o meio adequado para a pretenso exposta na exordial e legtimo o Ministrio Pblico para o seu ajuizamento, a teor do art. 129, III, da CF; art. 1, IV, 3 e 5 da LACP c/c art. 83, III, da LC 75/93. JORNADA DE TRABALHO. Expor o trabalhador a jornadas excessivas de trabalho pe em risco a sade, integridade fsica, o convvio social e familiar. A prtica de o empregado bater o carto de ponto e continuar trabalhando nociva ao Direito do Trabalho, viola o direito dos trabalhadores em ver remuneradas as horas extras trabalhadas, sabota a fiscalizao por parte das autoridades competentes e dificulta a prova no tocante jornada de trabalho em reclamaes trabalhistas individuais. ASSDIO MORAL. O tratamento dispensado pelos prepostos das empresas rs com xingamentos e uso de palavras de conotao pejorativa destoam da urbanidade e respeito que deve permear o ambiente saudvel de trabalho, configurando violao dignidade da pessoa humana, cidadania e ao valor social do trabalho (CF, art. 1, II, III e IV). HINO MOTIVACIONAL. A imposio patronal de cantar e danar hino motivacional extrapola os limites do exerccio regular do poder direito do empregador, causa constrangimento e configura violao aos direitos de personalidade do trabalhador, especialmente intimidade (CF, art. 5, X). SADA DO POSTO DE SERVIO PARA IR AO BANHEIRO.

As pausas no decorrer da jornada de trabalho para atender a necessidades fisiolgicas do trabalhador direito bsico atinente dignidade da pessoa humana e integridade fsica. O foco na produtividade no pode de maneira alguma perder de vista a dignidade da pessoa humana, a preveno de problemas de sade, at porque essas questes vo comprometer o rendimento do empregado em curto prazo. Constatada a imposio de limitaes excessivas ao direito de deixar o posto de servio durante a jornada mediante simples comunicao para ir ao banheiro, tem-se por configurado o excesso no poder direito do empregador. Cabe a imposio de fazer concernente ao dever imposto no item 4.2 da NR 17 do MTE. TERCEIRIZAO ILCITA. A terceirizao de uma atividade meio da empresa no encontra bice no ordenamento jurdico, desde que no haja subordinao direta dos trabalhadores em relao ao tomador. Configura terceirizao ilcita na hiptese em que h exerccio de poder diretivo dos gerentes em relao aos promotores de vendas contratados pelos fornecedores, inclusive com ordens para atuao na atividade fim dos hipermercados, em contrariedade Smula n 331, I e III, do Colendo TST. COMISSES, CURSOS E PALESTRAS. Os rus devem adotar medidas scio educativas no tocante formao de seus prepostos com relao a ferramentas de gesto que velem pela dignidade da pessoa humana, pela integridade dos trabalhadores, pela segurana e sade do meio ambiente de trabalho, sempre atento ao fim social da propriedade (CF, arts. 1, incisos III, IV e 170). Todavia, a eleies dos meios para atingir tais finalidades insere-se no poder diretivo do empregador. DANO MORAL COLETIVO. Os Direitos Sociais (Direito do Trabalho e Direito da Seguridade Social) constituem a frmula criada para desenvolver o que se convencionou chamar de capitalismo socialmente responsvel...Trata-se de regra de carter transcendental, que impe valores sociedade e, consequentemente, a todo ordenamento jurdico. E que valores so estes? Os valores so: a solidariedade (como responsabilidade social de carter obrigacional), a justia social (como consequncia da necessria poltica de distribuio dos recursos econmicos e culturais produzidos pelo sistema), e a proteo da dignidade humana (como forma de impedir que os interesses econmicos suplantem a necessria respeitabilidade condio humana)...Na ordem jurdica do Estado Social as empresas tm obrigaes de natureza social em razo de o prprio sistema lhes permitir a busca de lucros mediante a explorao do trabalho alheio... O desrespeito deliberado e inescusvel da ordem jurdica trabalhista, portanto, representa inegvel dano sociedade. (Juiz JORGE LUIZ SOUTO MAIOR). VALOR DA INDENIZAO. O montante razovel do patrimnio do ofensor capaz de promover a recomposio da autoridade do ordenamento jurdico, desestimular a persistncia na conduta ilcita, compensar o lucro auferido mediante dano social, alm de servir de exemplo aos demais empregadores para que no trilhem no mesmo caminho do ofensor, no caso dos autos, importa em indenizao por dano moral coletivo no valor de R$11.150.000,00 (onze milhes, cento e cinquenta mil reais), e indenizao pelo dano patrimonial difuso no valor de R$11.150.000,00 (onze milhes cento e cinquenta mil reais), exatamente no importe pleiteado na exordial pelo Ministrio Pblico. DESTINAO DOS VALORES. a teor do art. 13 da Lei n 7.347/85, o valor da indenizao por dano moral coletivo e demais cominaes objeto de condenao deve receber destinao especfica (diversa do FAT) relacionada a programas destinados a prevenir ilcitos da mesma natureza daqueles constatados nestes autos. Recurso conhecido e parcialmente provido. I-

Relatrio O Exma. Juza DEBORA HERINGER MEGIORIN , em exerccio na MM. 1 Vara do Trabalho de Braslia/DF, por meio da sentena s fls. 915/940, rejeitou as preliminares suscitadas pelo ru, julgou improcedentes os pedidos (fls. 73 e 74, itens I e II )relativos ao suposto assdio moral praticado pela r, os relativos sada dos postos

de trabalho para atendimento de necessidades fisiolgicas(fl.77, item III), os pedidos relativos jornada de trabalho (fl.78, itens V e VI), os relativos terceirizao ilcita de promotores de venda(fl. 79, item VII), bem como julgou improcedente, por consequncia lgica da improcedncia dos pedidos anteriores, os pedidos contantes nos itens VIII, IX,X,XI e XII das fls. 79 e 80. Interpe recurso ordinrio o Ministrio Pblico do Trabalho. Se insurge contra a sentena por meio das razes de recurso s fls. 944/989. Pretende seja a deciso completamente reformada, para julgar procedentes todos os pedidos elencados acima. Contrarrazes pelos rus s fls. 991/1036. Os rus interpem recurso adesivo (fls. 1041/1080). Pretendem seja a deciso reformada no tocante as preliminares alegadas em sede de contestao. Contrarrazes ofertadas pelo Ministrios Pblico do Trabalho s fls. 1089/1108. Os autos deixaram de ser remetidos ao Parquet na forma regimental (art. 102, IV, parte final). o relatrio. II -

Voto 1. Admissibilidade Preenchidos os pressupostos objetivos e subjetivos, conheo dos recursos. 2. Mrito 2.1 Inpcia da petio inicial (recurso adesivo dos rus) A Exma. Juza prolatora da sentena rejeitou a preliminar de inpcia (fls. 918/919) por no constatar qualquer irregularidade na exordial, sendo expostos os fatos e fundamentos do pedido, em nada impedindo a elaborao da defesa. Verificou, quanto aos pedidos de letras C at I, a existncia da exposio dos fatos que levaram ao conflito de interesses (causa de pedir remota), como do fundamento dos pedidos (prxima). Os rus insistem, por fim, no acatamento da inpcia da petio inicial. Argumentam que o autor se limitou a transcrever informaes que colheu em inquritos civis e em demandas individuais, mas no se preocupou em apontar quais os depoimentos ali constantes fariam prova das leses alegadas; que quanto aos pedidos das letras c a io autor deixou de traar a necessria ligao entre os fatos transcritos, um a um, para fundamentar a caracterizao dos interesses coletivos, difusos ou individuais homogneos em jogo, de modo a legitimar a sua atuao, em cada um dos seus tpicos, estando ausente a indicao da causa de pedir prxima (fl. 1.070). Aduzem que o autor no esclareceu se os pedidos referiam-se imposio de fazer aos estabelecimento do DF, Paran, Rio Grande do sul e so Paulo ou de todo o pas. Pugnam pela extino do feito sem resoluo do mrito, nos termos do art. 267, I, do CPC, porque da narrao dos fatos no decorreram logicamente as concluses apontadas na inicial. Sem razo. No processo do trabalho, a teor do art. 840 da CLT, a petio inicial deve conter o juzo ao qual endereada a ao, a qualificao das partes, uma breve exposio dos fatos de que resulte o dissdio, o pedido, a data e a assinatura do postulante. De outro lado, a teor do art. 295, pargrafo nico, do CPC considera-se inepta a petio inicial quando lhe faltar pedido ou causa de pedir; da narrao dos fatos no decorrer logicamente a concluso; o pedido for juridicamente impossvel ou contiver pedidos incompatveis entre si. Assim como j pontuado no primeiro grau, no essa a hiptese dos autos. A petio inicial compreensvel, o autor apontou os pedidos e as respectivas causas de pedir. Ainda que a pea contenha muitas transcries, possvel identificar a relao lgica entre os fatos e os fundamentos dos pedidos. As alegaes relacionadas com o apontamento especfico de quais os depoimentos ali constantes fariam prova das leses alegadas (fl. 1.070) tm pertinncia com o exame de mrito dos pedidos e no com irregularidade da petio inicial. Quanto ao mbito do provimento jurisdicional postulado, no item 4 da petio inicial ficou claro que se trata de ao civil pblica de mbito suprarregional, envolvendo irregularidades trabalhistas atinentes ao Distrito Federal, ao Paran, ao Rio Grande do Sul e a So Paulo (fl. 3), inclusive fazendo-se meno ao entendimento pacificado no Colendo TST por meio da OJ n 130 da SBDI 2, que fixa a competncia no Distrito Federal quanto a danos de extenso suprarregional ou nacional. De outro lado, os autos

contm discusso acerca de direitos e interesses difusos e coletivos que so, por expressa definio legal, transindividuais e indivisveis (art. 81 da Lei 8.078/90). Assim, o eventual reconhecimento das leses trabalhistas denunciadas nesta ao civil pblica por empresa de mbito nacional em deciso profiltica no pode ficar adstrito a limite territorial restrito. Incidncia do princpio da mxima efetividade dos direitos sociais (CF, art. 7). Nesse contexto, entendo que a petio inicial preenche os requisitos previstos nos arts. 840 da CLT e 282 do CPC, no se enquadrando na previso do art. 295 do CPC. Nego provimento ao recurso para manter a sentena em que foi rejeitada a preliminar. 2.2 Inpcia da inicial quanto ao pedido de indenizao por supostos danos extra patrimonial difuso, extra patrimonial coletivo em sentido estrito e patrimonial difuso (recurso adesivo dos rus) Persistem os rus em apontar irregularidades na pea inicial do processo com relao aos pedidos de danos extra patrimonial difuso, extra patrimonial coletivo em sentido estrito e patrimonial difuso (fl. 1.071). Alegam que no houve descrio suficiente na causa de pedir a justificar a necessidade de imposio das indenizaes pleiteadas nos itens 108 e 115 da inicial; que a base de clculo das indenizaes absurda e injustificada, pois o faturamento da empresa no se aproxima daqueles valores; que atender aos pedidos iniciais redundaria na banalizao dos danos morais; que nas demandas individuais citadas na exordial os rus j foram condenados e no podem ser condenado novamente pelos mesmos fatos, sob pena de configurao de bis in idem; que as ilicitudes poderiam dar azo a multas pelo Ministrio do Trabalho e no pelo Ministrio Pblico, mas jamais a indenizaes. Concluem que no h causa de pedir na inicial sobre quais danos objetivamente deveriam ser reparados, quais os fatos teriam originado e qual a sua natureza, razo porque o feito deve ser extinto sem resoluo do mrito, nos termos dos arts. 267, I, e 295, pargrafo nico, I, do CPC. Da leitura das alegaes que justificam a arguio da inpcia da inicial quanto aos pleitos indenizatrios possvel vislumbrar que os rus esto a registrar surpresa diante dos pedidos, tecem diversas consideraes a respeito do mrito dos pedidos e no exatamente de irregularidade tcnica na petio inicial. o que fica claro com relao argumentao de que os valores so excessivos em relao ao lucro lquido da empresa questo que s pode ser levada ao exame quando da fixao do valor da indenizao acaso acolhido o pedido. Da mesma forma a alegao de banalizao do dano moral ou configurao de bis in idem em relao as condenaes j impostas em reclamaes trabalhistas individuais. Quanto s alegaes relacionadas ausncia de descrio suficiente na causa de pedir a justificar a necessidade de imposio das indenizaes pleiteadas, ou de que no h causa de pedir na inicial sobre quais danos objetivamente deveriam ser reparados, no tenho essa compreenso da petio inicial. Entendo que os pedidos esto amparados nos fatos alegados na causa de pedir, preenchendo a petio inicial os requisitos previstos no art. 840 da CLT. No vislumbro hiptese de incidncia da previso contida nos arts. 267, I, ou 295, pargrafo nico, do CPC. Mantenho a sentena em que se rejeitou a preliminar. 2.3 Impossibilidade jurdica do pedido. (recurso adesivo dos rus) A ttulo de cautela, os rus reiteram as preliminares arguidas em contestao, dentre elas, a impossibilidade jurdica do pedido. Na origem a preliminar foi rejeitada ao fundamento de que no h qualquer vedao no ordenamento jurdico vigente para os pleitos do Ministrio Pblico colocados na presente Ao Civil Pblica e de que a discusso acerca da juridicidade dos fundamentos do pedido questo de natureza meritria, no se confundindo com as condies da ao (fl. 928). Os rus insistem no reconhecimento de impossibilidade jurdica do pedido por duplo enfoque. De um lado, argumentam que a ao inadequada, pois o parquet pretende resguardar supostos direitos individuais dos trabalhadores que prestam servios s recorrentes, desvirtuando a finalidade da ao civil pblica, que proteger os interesses difusos e coletivos. De outro lado, insistem que os pedidos relacionados com obrigao de fazer, no fazer e pecunirias so incompatveis com a prestao jurisdicional, que no se destina a criar normas gerais de conduta,

tarefa do legislador. Aduzem que as obrigaes so em sua maioria genricas, permanentes e futuras, conferindo carter normativo, situao que enseja a improcedncia prima facie, ou seja, a declarao de impossibilidade jurdica do pedido (fl. 1.061). O reconhecimento da impossibilidade jurdica do pedido induz extino do feito sem resoluo do mrito com fundamento no art. 267, VI, do CPC. Tem lugar nas hipteses em que se mostra impossvel cogitar, em tese, a procedncia do pedido em abstrato, analisando-se to somente a petio inicial. Conforme lecionam CINTRA, GRINOVER E DINAMARCO, a impossibilidade jurdica do pedido configura-se nas hipteses excepcionais em que o objeto do pedido vedado a priori pelo ordenamento jurdico vigente naquele territrio, merecendo ser repelido antes do confronto com a tese do ex adverso e/ou com os elementos de prova produzidos nos autos: s vezes, determinado pedido no tem a menor condio de ser apreciado pelo Poder Judicirio, porque j excludo a priori pelo ordenamento jurdico sem qualquer considerao das peculiaridades do caso concreto. Nos pases em que no h o divrcio, por exemplo, um pedido nesse sentido ser juridicamente impossvel, merecendo ser repelido sem que o juiz chegue a considerar quaisquer alegaes feitas pelo autor e independentemente mesmo da prova dessas alegaes. Outro exemplo comumente invocado pela doutrina o das dvidas de jogo, que o art. 1.477 do Cdigo Civil exclui da apreciao judiciria. Nesses exemplos, v-se que o Estado se nega a dar a prestao jurisdicional, considerando-se, por isso, juridicamente impossvel qualquer pedido dessa natureza. (Teoria Geral do Processo, Malheiros, 13 edio, p. 259) No caso dos autos, ao contrrio, todos os pedidos foram deduzidos mediante causa de pedir relacionada com o cumprimento da legislao trabalhista no mbito das empresas rs. No vislumbro nos autos pedido de obteno de um comando genrico de cumprimento da lei, mas sim a determinao judicial de que seja obstada a conduta reiteradamente violadora do ordenamento jurdico, inclusive sob pena de reparao pecuniria especfica pelo descumprimento do comando judicial. Vale dizer, em tese, constatando-se a repetida violao da norma e, verificando-se, por isso, o desrespeito fora impositiva que emana do prprio ordenamento, juridicamente possvel defend-lo, justamente por meio da ao civil pblica, para impor quele que insistir no desrespeito normativo sano especfica para o descumprimento rotineiro das determinaes legais. O provimento judicial, no caso, atuar como potenciador dessa fora impositiva do ordenamento jurdico, por meio da imposio de sano, no por conta da violao de uma norma isoladamente considerada, mas em face da violao reiterada do prprio ordenamento - sano essa em regra no prevista especificamente pela lei, que visa a resguardar direito subjetivo individual. Alis, justamente porque a sano legal no tem por objetivo a preservao do ordenamento jurdico que a satisfao desse tipo de sano, nos casos de descumprimento reiterado, no serve como satisfao do interesse coletivo na observncia da lei. Em outras palavras, a sano legal recompe no o ordenamento jurdico, mas apenas a esfera patrimonial individual daquele a quem a norma garante o direito, razo pela qual a violao sistemtica, que reflete na sociedade a quem interessa a integridade de seu sistema jurdico, merece tutela especfica. No vislumbro vedao no ordenamento jurdico aos pedidos deduzidos nesta ao civil pblica, situao que no permite a aplicao do art. 267, VI, do CPC. Nego provimento ao recurso para manter a sentena em que se rejeitou a preliminar. 2.4 Ilegitimidade ativa (recurso adesivo dos rus) A Exma. Juza prolatora da sentena rejeitou a preliminar em epgrafe. Entendeu que o Ministrio Pblico parte legtima para o ajuizamento da ao nos termos dos arts. 6, VII, d, XII e 83, III, da Lei complementar n 75/93, pois busca a defesa de direitos coletivos para aquele grupo de empregados da r, atuais e futuros, que sofrem ou podero sofrer restries no curso da relao de emprego. Consignou que nesta ao postula-se a imposio de uma obrigao de no fazer para o futuro, uma tutela inibitria em relao a todo um grupo de trabalhadores ligados entre si por uma relao jurdica base, denotando o campo dos

interesses coletivos. Insistem os rus na ilegitimidade do Ministrio Pblico do Trabalho em funo da natureza dos direitos tutelados (direitos puramente individuais). Argumentam que a presente demanda no envolve direitos coletivos ou difusos e tampouco individuais homogneos, o que torna o Ministrio Pblico parte ilegtima para propor a ao. Defende que os direitos postulados tm titulares determinveis, heterogneos e o interesse divisvel; que as violaes se demonstradas teriam natureza meramente individual, dependendo da situao concreta em relao a cada empregado e no coletivas. Sem razo. Nos termos do art. 129, III, da Constituio Federal, dentre as funes institucionais do Ministrio Pblico est a seguinte: promover o inqurito civil e a ao civil pblica, para a proteo do patrimnio pblico e social, do meio ambiente e de outros interesses difusos e coletivos. A ao civil pblica com o contedo exposto na exordial encontra expressa previso legal, assim como tambm prevista a legitimidade do Ministrio Pblico para o seu ajuizamento. Neste aspecto, colho na Lei n 7.347/85 (Lei da Ao Civil Pblica LACP) os dispositivos pertinentes ao exame da preliminar: Art. 1 Regem-se pelas disposies desta Lei, sem prejuzo da ao popular, as aes de responsabilidade por danos morais e patrimoniais causados: (Redao dada pela Leu n 12.529, de 2011). I - ao meio ambiente; II - ao consumidor; III a bens e direitos de valor artstico, esttico, histrico, turstico e paisagstico; III ordem urbanstica; (Includo pela Lei n 10.257, de 10.7.2001) (Vide Medida provisria n 2.180-35, de 2001) III a bens e direitos de valor artstico, esttico, histrico, turstico e paisagstico; IV a qualquer outro interesse difuso ou coletivo. (Includo pela Lei n 8.078 de 1990) () Art. 3 A ao civil poder ter por objeto a condenao em dinheiro ou o cumprimento de obrigao de fazer ou no fazer. Art. 5o Tm legitimidade para propor a ao principal e a ao cautelar: (Redao dada pela Lei n 11.448, de 2007). I - o Ministrio Pblico; (Redao dada pela Lei n 11.448, de 2007). Tambm na Lei Orgnica do Ministrio Pblico Lei complementar n 75/93: CAPTULO II Do Ministrio Pblico do Trabalho SEO I Da Competncia, dos rgos e da Carreira Art. 83. Compete ao Ministrio Pblico do Trabalho o exerccio das seguintes atribuies junto aos rgos da Justia do Trabalho: I - promover as aes que lhe sejam atribudas pela Constituio Federal e pelas leis trabalhistas; II - manifestar-se em qualquer fase do processo trabalhista, acolhendo solicitao do juiz ou por sua iniciativa, quando entender existente interesse pblico que justifique a interveno; III - promover a ao civil pblica no mbito da Justia do Trabalho, para defesa de interesses coletivos, quando desrespeitados os direitos sociais constitucionalmente garantidos; Comungo do mesmo entendimento externado no primeiro grau. A presente ao no busca o ressarcimento ou a recomposio de leso a direito individual dos trabalhadores. O que o autor postula a tutela inibitria no sentido de cessar a leso queles trabalhadores que foram ou esto sendo vtimas da leses ao ordenamento jurdico perpetradas pelos rus e, ainda, prevenir a leso a todo o grupo de empregados dos rus. O que se busca a imposio de obrigaes de fazer e no fazer que ajustem a prtica empresarial s determinaes cogentes das normas trabalhistas. Trata-se de alegaes pertinentes defesa de direito coletivo. Extraindo-se a lio de JOS EMMANUEL BURLE FILHO sobre a propriedade de se manejar aes civis pblicas como instrumento educativo e democrtico, cita-se o seguinte ensinamento: Como pregava o saudoso HELY LOPES MEIRELLES: O uso da autoridade s lcito - ensina Sampaio Dria quando vise a obstar a que um indivduo prejudique direitos alheios, ou obstar a que um indivduo se escuse a cooperar pela manuteno da sociedade.[]De fato, o ajuizamento de aes civis pblicas que buscam o cumprimento de deveres pblicos e democrticos, ou a condenao de entidades ou de pessoas por terem excedido os limites da lei e da liberdade advinda do regime democrtico, acaba por ensinar ora os cidados, o agente pblico e as empresas, ora as associaes ou os sindicatos a agirem, viverem e se comportarem democraticamente, isto , a respeitarem a Constituio, a lei e os interesses difusos, coletivos e at mesmo individuais. Mesmo em relao

queles estranhos relao processual instaurada pela ao civil pblica, isto , que no so partes, o seu ajuizamento leva educao democrtica acima mencionada, uma vez que a sua divulgao ou o seu conhecimento acaba por revelar e ensinar o que pode ou deve ser feito. (Ao Civil Pblica. Instrumento de Educao Democrtica - Ao Civil Pblica. Lei 7.347/85 - 15 anos So Paulo: Revista dos Tribunais, 2002) Vale dizer, no est em questo a reparao leso aos direitos individuais do trabalhador, o enfoque da presente ao civil pblica o comportamento recalcitrante dos rus frente s regras protetivas do Direito do Trabalho. Nesse aspecto, vale lembrar que a coletivizao das aes fenmeno irreversvel, adequado aos paradigmas do Estado Democrtico de Direito, com a atual e progressiva complexidade das sociedades, dos direitos e dos anseios sociais. consentnea com o devido processo legal, com a economia processual, com a durao razovel do processo e com a efetividade das decises judiciais, alm de mais se aproximar da realizao da Justia bem maior de todo o sistema do Poder Judicirio. Ademais, como transcrito, a prpria Constituio Federal prev que funo institucional do Ministrio Pblico (no qual se inclui o Ministrio Pblico do Trabalho) promover ao civil pblica para a proteo de "outros interesses difusos e coletivos" (art. 129, III), nos quais se insere a hiptese dos autos. Nesse contexto, a ao civil pblica o meio adequado para a pretenso exposta na exordial e legtimo o Ministrio Pblico para o seu ajuizamento, a teor do art. 129, III, da CF; art. 1, IV, 3 e 5 da LACP c/c art. 83, III, da LC 75/93. Nego provimento ao recurso para manter a deciso de primeiro grau em que se rejeitou a preliminar. 2.5 Carncia de ao. Interesse de agir (recurso adesivo dos rus) Entendem os rus que no h interesse de agir nesta ao quanto ao Estado do Rio Grande do Sul em razo da existncia de diversos Termos de Ajustamento de Conduta firmado entre as partes em relao aos pedidos deduzidos nesta ao: conforme TAC n 000020.2007.04.000/6 os pedidos iii (uso de banheiro e acesso a gua potvel), iv (registro fiel de horrios), v e vi (limites legais e convencionais para prorrogao de jornada de trabalho, pagamento de horas extras), do item 129 da inicial j foram objeto de regularizao. Da mesma forma quanto ao TAC firmado no inqurito civil pblico n 19/02, firmado pela empresa SONAE, posteriormente adquirida pela r WMS, os pedidos ii (no discriminar), x e xi (adotar medidas scio educativas, para evitar discriminao no trabalho) tambm j foram objeto de regularizao. Pugnam, ento, pela extino do feito sem resoluo do mrito, nos termos do art. 267, VI, do CPC, quanto a tais pedidos, porque os termos de ajustamento de conduta preexistentes caracterizam ausncia de interesse de agir. A Exma. Juza prolatora da sentena afastou a preliminar por entender que o objeto da presente ao de maior abrangncia territorial, bem como em razo de o prprio pedido ser mais amplo na delimitao das condutas perpetradas pela empresa. Concluiu que a ao mostra-se adequada, necessria e til para o desiderato (fl. 927). Tambm no vislumbro ausncia de interesse de agir. No tocante ao TAC firmado no inqurito civil n 019/02, pela empresa SONAE DISTRIBUIO DO BRASIL S/A, conforme o teor do documento s fls. 526/527, foi firmado em 19/11/2004, ou seja, quase nove anos antes, no h de se cogitar em acolhida da tese de resistncia. O termo de ajustamento de conduta foi firmado por pessoa jurdica diversa dos rus h mais de 10 anos, ao passo que as alegaes expostas na exordial esto relacionadas com comportamento recalcitrante at os dias atuais. Quanto ao TAC firmado no inqurito civil n 000020.2007.04.000/6, impossvel o confronto de eventual acordo com os pedidos deduzidos neste processos porque no encontro dentre os documentos colacionados aos autos com a contestao o mencionado termo de ajustamento de conduta, mas apenas o documento s fls. 638, que diz respeito a requerimento de juntada de documentos naquele inqurito. Nego provimento para manter a sentena em que rejeitada a preliminar. 2.6 Transao (recurso adesivo dos rus) No juzo de origem, a preliminar foi rejeitada. Consignou-se que a presente ao ao civil pblica mais abrangente quanto ao contedo e territorialidade.

Consignou-se que no tocante ACP n 208-2009-005, movida em Porto Alegre, o pedido referiu-se absteno de enquadramento dos chefes de seo, encarregados, adjuntos, aprovisionador e similares na exceo do art. 62, II, da CLT. J nesta demanda, o pleito do item iv de fls. 78 relaciona-se ao registro fiel de horrios. Quanto ACP n 143600-19.2009.5.04.0005, tambm ajuizada em Porto Alegre houve acordo no sentido de garantir a sada dos operadores de caixa mediante a simples comunicao a fim de atender necessidades fisiolgicas. Em que pese a semelhana com o item iii de fl. 77, a presente ao tem mbito nacional e na ao anterior a transao limitou-se ao Estado do Rio Grande do Sul. No que tange ACP n 98946-2004-00109.007, movida na 1 Vara de Curitiba, foi homologado acordo relativo prorrogao da jornada normal, concesso de intervalos para descanso e alimentao, intervalo intrajornada, descanso semanal remunerado e revezamento de servios aos domingos, alm de indenizao por dano moral coletivo. Alm de ser aplicvel apenas aos estabelecimentos daquela Regio, o pedido aqui mais abrangente porque no se pretende apenas a absteno de prorrogar a jornada, mas tambm a possibilidade de compensao, alm do pagamento das horas extras laboradas. Pontuou, por fim, que a existncia de acordos ou aes judiciais regionalizadas no afasta a necessidade de que as empresas rs, em mbito nacional e de maneira uniforme, sejam condenadas a tomarem as providncias pleiteadas pelo MPT no presente processo (fl. 921). Os rus no se conformam. Insistem na acolhida da preliminar, ao argumento de que alguns pedidos no poderiam ser analisados porque prejudicados pela transao realizadas em aes civis pblicas promovidas pelo MP: no estado do Rio Grande do Sul e Paran acordo judicial realizado na ACP 00208-2009-00504-005 prejudica a anlise dos pedidos iv e vii e ix (registro fiel de horrios) do item 129 da inicial e dano moral coletivo e patrimonial decorrentes daquelas irregularidades; no Estado do Paran acordo judicial na ACP 98946-2004-001-09-007 prejudica a anlise dos pedidos v, vi, viii e ix do item 129 da inicial (limites legais e convencionais para prorrogao de jornada e danos coletivos e difusos decorrentes); no Estado do Rio Grande do Sul acordo judicial na ACP 98946-2004-001-09-007 prejudica a anlise dos pedidos iii, viii e ix do item 129 da inicial (uso de banheiro, acesso gua potvel e danos coletivos e difusos decorrentes). Pugnam pela extino do feito em funo das transaes realizadas com relao aos pedidos relacionados acima. A transao capaz de ensejar a extino do processo com resoluo do mrito nos termos do art. 269, III, do CPC, aquela empreendida no curso do processo mediante homologao judicial e/ou aquela realizada extrajudicialmente como forma de prevenir o litgio. Em tal contexto no se insere o acordo judicial homologado no curso de ao civil anterior. O acordo homologado pelo juiz faz coisa julgada entre as partes, a teor do art. 831 da CLT, e o posterior confronto com possvel renovao do pedido tem pertinncia mesmo com o exame dos requisitos da configurao da coisa julgada. Nego provimento para manter a sentena em que se rejeitou a preliminar. 2.7 Coisa julgada (recurso adesivo dos rus) Em face dos mesmos acordos judiciais, os rus insistem na configurao de coisa julgada e requerem a extino do feito. A teor do art. 472 do CPC, a sentena faz coisa julgada s partes entre as quais dada, no beneficiando, nem prejudicando terceiros. Cuida tal norma dos limites subjetivos da ao e significa que o autor no poder repropor uma ao j julgada, sob pena de extino do processo sem resoluo do mrito (CPC, art. 267, V). Como j pontuado no primeiro grau, esta ao civil pblica mais abrangente que as demais, pois as pretenses alcanam mbito nacional e, assim, os acordos regionalizados e com objeto parcial no preenchem os requisitos do art. 472 do CPC. Assim, no configuram coisa julgada, pois o reconhecimento deste instituto exige a constatao de renovao de ao j julgada. Assim necessria a constatao de identidade entre partes, pedido e causa de pedir. Nesse aspecto, repita-se, como j anunciado no primeiro grau, os pleitos expostos nesta ao so mais abrangentes e o universo de trabalhadores envolvido maior, no se configurando coisa

julgada de modo a impedir o processamento do feito. Nego provimento para manter a sentena em que se rejeitou a preliminar. 2.8 Litispendncia (recurso adesivo dos rus) Os rus insistem tambm no reconhecimento de litispendncia. Argumentam que quanto ao Estado do Paran, conforme ACP n 36560-2007-651-09-00-0, os pedidos i (assdio moral), ii (no discriminao), vii (terceirizao ilcita dos servios), viii e ix (danos coletivos e difusos) do item 129 da inicial ficam prejudicados pela litispendncia. Noticiam que a mencionada ao civil pblica est pendente de julgamento de recurso de revista interposto pelo Ministrio Pblico no Colendo TST. Requerem que a ao seja julgada extinta sem resoluo do mrito, nos termos do art. 267, V, do CPC em relao aos pedidos acima mencionados. A litispendncia o pressuposto processual negativo que se configura quando se repete ao idntica a uma que se encontra em curso. Tambm a litispendncia caracteriza-se pela trplice identidade de elementos, quais sejam: partes, causa de pedir e pedido. o que dispe o 2 do art. 301 do CPC: "uma ao idntica outra quanto tem as mesmas partes, a mesma causa de pedir e o mesmo pedido." Necessrio que todos os elementos identificadores da ao sejam coincidentes para a ocorrncia deste pressuposto processual, sob pena de assim no restar caracterizado. No caso dos autos, a ao civil pblica n 36560-2007-651-09-00-0, ainda sub judice, teve como objeto, conforme j pontuado no primeiro grau, a absteno de terceirizao ilcita luz da Smula n 331 do Colendo TST, causa de pedir no mencionada nesta ao. Tambm quanto ao assdio moral, a causa remota diversa, os fatos, as condutas constantes da causa de pedir nesta ao civil pblica so diferentes daquela que subsidiou o pedido na outra ao. Ante o exposto, nego provimento ao recurso para manter a sentena em que se rejeitou a preliminar. 2.9 Valor probatrio do inqurito civil (recurso do MP) A Exma. Juza prolatora da deciso afastou as provas contidas no inqurito civil, por entender que as produzidas em juzo eram mais contundentes e suficientes para resoluo da questo. O Ministrio Pblico se insurge contra tal deciso. Alega que o inqurito civil tem poder probatrio e no pode ser desconsiderado, haja vista ser de suma importncia para se provar o alegado. Data vnia, entendo que o inqurito civil pode ser aproveitado. As provas neles produzidas sero confrontadas com as demais provas produzidas nestes autos. HUGO NIGRO MAZZILLI invoca registro de EDUARDO ESPNOLA FILHO para dizer: ...nada obsta antes tudo aconselha a que se valha o magistrado da prova existente no inqurito, com o convencimento de ser ela a verdadeira, no havendo anulado fatos ou circunstncias mais fidedignas, conseguidos na instruo criminal. A prova produzida no inqurito no precisa ser repetida em juzo, seno quando impugnada pela outra parte e entender o julgador que tem pertinncia a impugnao. (O Inqurito Civil, Ed. Saraiva, 2 ed., pg. 62 e 63) Nesse contexto, no pode, o inqurito civil, ser completamente desconsiderado, haja vista que possui tambm valor probatrio. O fato de no ter sido submetido ao contraditrio no suficiente para afastar as provas ali avenadas. O Direito Processual do Trabalho tem como princpio o informalismo. A ausncia do contraditrio durante a processamento do inqurito civil foi suprida mediante a possibilidade de produo de contraprova pelos rus durante a instruo processual desta ao civil pblica com todos os direitos inerentes ao devido processo legal. Quanto a isto vejamos precedente do Colendo STJ: PROCESSO CIVIL - AO CIVIL PBLICA - INQURITO CIVIL: VALOR PROBATRIO - REEXAME DE PROVA: SMULA 7/STJ. 1. O inqurito civil pblico procedimento facultativo que visa colher elementos probatrios e informaes para o ajuizamento de ao civil pblica. 2. As provas colhidas no inqurito tm valor probatrio relativo, porque colhidas sem a observncia do contraditrio, mas s devem ser afastadas quando h contraprova de hierarquia superior, ou seja, produzida sob a vigilncia do contraditrio. 3. A prova colhida inquisitorialmente no se afasta por mera negativa, cabendo ao juiz, no seu livre convencimento, sopes-las. 4. Avano na questo probatria que esbarra na Smula 7/STJ. 5. Recursos Especiais improvidos. (STJ, Ac. 2a Sesso, RESP 476660/MG, Relatora

Ministra Eliana Calmon. DJ 4.8.2003, p. 274) E ainda o pensamento doutrinrio: As provas obtidas no mbito do inqurito civil ou de procedimento de investigao, pela natureza administrativa e formal de que se revestem, e estando sob a conduo exclusiva de rgo da estrutura do Estado (Ministrio Pblico), ao qual a Constituio da Repblica atribui a incumbncia da defesa da ordem jurdica e do regime democrtico (art. 127), traduzem a validade prpria do ato administrativo, presumindo-se, pois, a sua legitimidade e verossimilhana (in, Ao Coletiva na Viso de Juzes e Procuradores, LTR, 2006, pg. 275) O nosso ordenamento jurdico veda a utilizao de determinadas provas, quais sejam, as obtidas por meio ilcito (art. 5, LVI). Tambm trata o Cdigo de Processo Civil, em seu artigo 332, de especificar que: todos os meios legais, bem como os moralmente legtimos, ainda que no especificados neste Cdigo, so hbeis para provar a verdade dos fatos, em que se funda a ao ou a defesa. Uma vez que o Direito Processual do Trabalho tem como fonte subsidiria o Cdigo de Processo Civil, artigo 769 da CLT, subentende-se a aplicao do artigo supracitado. Deste modo, entendo que as provas produzidas em inqurito civil possuem valor probatrio hbil resoluo da lide. De toda a sorte, a valorao da prova pr-constituda, bem como dos demais elementos colacionados aos autos ocorrer no exame de mrito dos tpicos objeto de recurso. 2.10 Horas extras (recurso do MP) A Exma. Juza prolatora da deciso de primeiro grau entendeu que os eventuais erros dos registros de ponto ou prorrogao da jornada de trabalho, alegados pelo Ministrio Pblico, so de abrangncia limitada, no tendo mbito nacional, e que as provas trazidas aos autos so insuficientes para se concluir pela conduta lesiva das empresas rs. Complementa que os depoimentos produzidos em juzo foram satisfatrios em demonstrar que no existem irregularidades neste ponto e que no existem comprovaes recentes de descumprimento das regras relativas aos horrios de trabalho, compensao, marcao de ponto e pagamento de horas extras. O Ministrio Pblico pugna pela reforma da sentena. Afirma que so diversas as denncias quanto extrapolao da jornada de trabalho sem compensao ou pagamento das horas extras, e que as provas produzidas em sede de inqurito civil demonstram as irregularidades ora suscitadas, que no podem ser provadas de modo documental, uma vez que a extrajornada no era anotada em registros oficiais. Sendo assim, pede que seja determinado aos rus que se abstenham de prorrogar a jornada normal de trabalho alm do estabelecido em acordo coletivo de trabalho, sob pena de multa de R$ 50.000,00 (cinquenta mil reais) e que as rs indenizem as horas extraordinrias, ou permitam a sua compensao pelos empregados, no limite mximo de dez horas dirias de durao do trabalho, sob pena de multa de R$ 50.000,00 por vtima encontrada, observado o dever de reverso de eventuais valores apurados ao Fundo de Amparo ao Trabalhador (itens V e VI , fl. 78). Examinando os autos, verifico que os empregados so obrigados a trabalhar em jornada extra, a despeito de assinar o ponto conforme a jornada prevista pelos rus, como consta no depoimento do Sr. BENEVALDO BARBOSA NOVAIS fl. 110 : ...que a jornada era registrada em carto eletrnico e que s apontava o horrio da escala, deixando de contemplar a jornada posterior; que muitas vezes o gerente encarregado registrava mo o horrio que achava conveniente; que todos os empregados eram orientados para no passar o carto aps a jornada normal; que muitos empregados no recebiam as horas extras trabalhadas em razo dessa sistemtica adotada pela empresa. Diversos so os relatos nos autos de jornada suplementar alm do limite legal e sem anotao nos controles de ponto: ...que trabalhou em jornada extraordinria, mas nunca recebeu o pagamento devido; que sempre havia a promessa de compensao de jornada, mas que nunca foi cumprida... (fl. 109) ...que ao passar para o telemarketing deveria trabalhar apenas 6 horas, como os demais colegas, porm cumpria 8 horas dirias sem o devido pagamento pelo excesso de jornada... (fl. 113) ...que os empregados Gerentes de Departamento so obrigados a trabalhar em jornadas extenuantes, de aproximadamente 13 a 14 horas, sem poder marcar carto de ponto ou assinar folha de frequncia...quando de visitas de

Diretores Operacionais vindos de So Paulo, os Gerentes de Departamento trabalham ainda mais, relatando o depoente situao na qual trabalhou de forma direta mais de 30 horas seguidas, no havendo, mesmo em situaes desse tipo, pagamento de horas extras; que normalmente os repositores so obrigados a dobrar sua jornada de trabalho citando o depoente exemplo de tal dobra quando de visitas dos Diretores Operacionais j mencionados; entrada de repositor s 15 horas de uma dia e sada s 10 horas da manh do dia seguinte, devendo voltar ao trabalho s 17 horas do mesmo dia e ficar trabalhando at o fechamento da loja, s 24 horas (ELIAS DE OLIVEIRA fl. 196) ...que a jornada contratada era de 7h20min, mas os gerentes chegavam a trabalhar 12h a 14h dirias; que o depoente chegou a trabalhar 24h seguidas na empresa, mas no foi registrado. (TITO MRCIO VARGAS PEREIRA, fl. 311) ...Sim, vrias vezes ns funcionrios ramos praticamente obrigados a trabalhar alm da carga horria por causa de visitas. Sendo ameaados de assinar orientaes de 1, 2 e 3 tese, caso no fizesse a tal. s vezes passaremos at a noite toda. No recebemos porque tnhamos que bater o carto de ponto, at 1:30 (uma hora e meia) depois do horrio da escala. Depois voltar a trabalhar como se tivesse ido embora (HLIO ROSENDO DE LIMA, fl. 167v) ...Sim, at hoje no se porque no recebi, s sei que quanto mais fazia horas extras mais encontrava descontos em meu contracheque (IVAN CARLOS DIAS, fl. 183) A contraprova produzida em audincia pelos rus no foi suficiente para elidir tais elementos de prova, data venia do entendimento adotado no primeiro grau. A testemunha FBIO MARCELINO DOS SANTOS, cujo depoimento mencionado na sentena, o gerente de recursos humanos em nvel nacional e, portanto, a credibilidade de suas informaes prescinde de confronto com o nvel de confiana atinente ao cargo que exerce nos rus. De qualquer forma, nada informou acerca da idoneidade dos controles de ponto. A outra testemunha cujo depoimento foi valorado na sentena, Sr. GERSON RICARDO FRAGA DA SILVA, trabalha como analista de capital humano, dando suporte para as lojas na parte administrativa e de pessoal (fl. 837). Ou seja, no pode testemunhar sobre o dia a dia nas lojas dos rus porque trabalha distante. Vale lembrar que no Direito do Trabalho tem como norte o Princpio da Primazia da Realidade, ou seja, deve prevalecer os fatos revelados em juzo em detrimento do contexto formal do contrato; decorrncia do Princpio da Proteo e tem aplicao para proteger o hipossuficiente, para demonstrar suas alegaes, pois o empregador tem a seu favor a possibilidade e obrigao de elaborar, emitir e guardar os documentos relativos s operaes empresariais. No mais, como j decidido em tpico anterior, as provas produzidas nos autos no tm o condo de afastar o valor das provas produzidas no inqurito civil, porque relativas, posto que as testemunhas que depuseram foram trazidas pelos prprios rus e negaram conjuntamente todos os fatos alegados. Por outro lado, denota-se do vasto inqurito civil realizado pelo Ministrio Pblico do Trabalho que h confirmao da rotineira jornada extraordinria sem a devida compensao. Diante do contexto ftico delineado nos autos, verifico que pelo depoimento das testemunhas ouvidas nos procedimentos investigatrios perante o Ministrio Pblico, resta claro que bater o carto de ponto e continuar trabalhando uma prtica quotidiana no modus operandi da reclamada. Tal prtica nociva ao Direito do Trabalho, viola o direito dos trabalhadores em ver remuneradas as horas extras trabalhadas, sabota a fiscalizao por parte das autoridades competentes, dificulta a prova no tocante jornada de trabalho em reclamaes trabalhistas individuais. Viola frontalmente o que dispe o art. 74, 2, da CLT no sentido de que para os estabelecimentos de mais de dez trabalhadores ser obrigatria a anotao da hora de entrada e de sada, em registro manual, mecnico ou eletrnico, conforme instrues a serem expedidas pelo Ministrio do Trabalho, devendo haver pr-assinalao do perodo de repouso. De outro lado, a teor do art. 59 da CLT, a durao normal do trabalho no poder ser acrescida de horas suplementares, em nmero no excedente de duas, mediante acordo escrito entre empregado e empregador, ou mediante contrato coletivo de trabalho. Trata-se de normas

cogentes que velam pela sade e integridade do trabalhador e a sua rotineira violao no mbito de empresa de grande porte no setor de hipermercados no Brasil no pode ser tolerada pelo Judicirio. Dou provimento parcial ao recurso para determinar que as empresas rs regularizem os controles de pontos em seus estabelecimentos de modo a retratar fielmente a jornada cumprida pelos trabalhadores, nos termos do art. 74, 2, da CLT, sob pena de multa mensal de R$ 5.000,00 por empregado que for encontrado trabalhando sem a formalizao da jornada. Tal provimento jurisdicional no prejudica eventual condenao em pagamento das horas extras e respectivo adicional, aos trabalhadores em reclamao trabalhista individual. Quanto ao pagamento das horas extras, adicional e compensao, entendo que o provimento jurisdicional mais adequado seria aquele buscado em aes individuais com exame das circunstncias em cada caso concreto, ou plrimas mediante atuao do sindicato, seja em razo dos bices na execuo seja porque extrapola o intuito da ao civil pblica. 2.11 Assdio moral (recurso do MP) A Exma. Juza prolatora da deciso entendeu, com base no depoimento das testemunhas, no existir dentro das empresas rs a prtica atual de ato discriminatrio por motivos raciais, sexuais e de condies familiares ou socioeconmicas, ou assdio moral. Consignou que a prova oral corroborou a poltica de combate discriminao e assdio moral por meio do canal 0800 ou e-mail para denncias. O Ministrio Pblico insiste na prtica, pelos rus, de atos caracterizadores do assdio moral e discriminatrios. Alega que as testemunhas trazidas em juzo so exercentes de cargo de confiana no grupo econmico dos rus, laborando em escritrios e, por isso, distantes da realidade dos demais trabalhadores. Assevera que as testemunhas apenas relatam a formalidade da empresa, no tendo contedo ftico o alegado por elas. E que, por outro lado, os documentos colacionados aos autos teriam sido colhidos das diversas lojas e filias das empresas rs. Pede que seja determinado aos rus que no permitam nem tolerem a prtica de assdio moral nas suas dependncias, bem como que se abstenham de submeter ou expor seus empregados, ou os trabalhadores em atividades, nos seus estabelecimentos, por meio de prepostos ou superiores hierrquicos, a situaes ensejadoras ou caractersticas do assdio moral, sob pena de multa de R$ 50.000,00 ( cinquenta mil reais) por vtima encontrada e por conduta abusiva, observado o dever de reverso de eventuais valores apurados ao Fundo de Amparo ao Trabalhador. Pede ainda que seja determinado aos rus que no permitam nem tolerem a prtica de atos discriminatrios em suas dependncias, bem como que se abstenham de submeter ou expor empregados, ou os trabalhadores em atividade nos seus estabelecimentos, por meio de prepostos ou superiores hierrquicos, a discriminao fundada em condies familiares, raciais, sexuais e socioeconmicas, relacionamentos afetivos entre obreiros, sade, atestado mdico, origem, etnia, cor e outras caractersticas fsicas, sob pena de multa de R$ 50.000,00 por vtima encontrada e por conduta abusiva, observado o dever de reverso de eventuais valores apurados ao Fundo de Amparo ao Trabalhador. Nos dizeres de MARIA ESTER DE FREITAS, ROBERTO HELOANI E MARGARIDA BARRETO, o assdio moral uma conduta abusiva, intencional, frequente e repetida, que ocorre no ambiente de trabalho e que visa diminuir, humilhar, vexar, constranger, desqualificar e demolir psiquicamente um indivduo ou um grupo, degradando as suas condies de trabalho, atingindo sua dignidade e colocando em risco a sua integridade pessoal e profissional (Assdio Moral no Trabalho, So Paulo, Cengage Leaning, 2008, p.37). In casu, depreende-se do conjunto probatrio que o tratamento dispensado pelos gerentes aos funcionrios ultrapassa os limites de urbanidade e respeito que devem permear as relaes de trabalho. Vejamos o depoimento do Sr. ANDERSON SOARES MACEDO, s fls. 97/98: ...que sempre foi ameaado com advertncias sob pena de perder o emprego; que as ameaas eram dirias; que algumas vezes eram humilhados na frente dos clientes; () que viu muitos promotores de venda sarem da empresa chorando aps sofrerem humilhaes; () que as humilhaes eram praticadas por todos os gerentes vindos de So Paulo.

Outros depoimentos tambm constatam a ocorrncia de assdio moral: ...que o depoente j foi alvo de discriminao e assdio moral por parte de seus superiores, citando com exemplo, que uma vez, ao apresentar atestado mdico para justificar a falta ao servio, o encarregado do setor, Sr. Wendel, no dia seguinte, colocava o depoente para trabalhar em dobro; que esse tratamento tambm era dispensado aos demais colegas que apresentassem atestado mdico () que os gerentes e os encarregados tinham o costume de denegrir a imagem dos empregados, contando piadinhas de nordestinos, fazendo aluso preguia dos empregados, dizendo que no gostavam de trabalhar; que sempre eram ameaados com a dispensa, caso no atingissem a produtividade determinada pela empresa... (JAIRO RIESEMBERG DO LAGO fl. 103) ...que o Encarregado e o Gerente de Departamento chefes imediatos do depoente, eram pessoas legais, mas o gerente de rea, Sr. Csar, era uma pessoa difcil e que tratava com grosseria os funcionrios; que o Sr. Claiton, encarregado, apesar de tratar bem o depoente, era grosseiro com os demais colegas, chegando a cham-los de burros; que dizia aos insatisfeitos para sarem da empresa, que via muito abuso de autoridade () que os funcionrios paulistas tm o costume de menosprezar os empregados da cidade, dizendo que estes no sabem trabalhar, que o pessoal de Braslia preguioso e que tem raciocnio lento; que todo dia os empregados so ameaados de dispensa; que o empregado chamado de orelha seca e est ali para cumprir as ordens do encarregado.( BENEVALDO BARBOSA NOVAIS fls.110/111) ...que um ex-colega chamado Osmar, foi muito humilhado pela empresa, sendo obrigado a ficar na entrada do Supercenter Wal Mart para vender carto do Sam's Club, pelo qual a empresa cobrava, ao contrrio dos cartes do Wal Mart que eram gratuitos; que isso era uma forma de humilhar o empregado, pois ficava difcil enfrentar a concorrncia que no cobra pelo carto da empresa( SIMONE MATTOS SIMPSON SOUZA fl. 112/113) ...um fato ocorreu no dia do meu aniversrio, fui avisada que iria trabalhar um dia antes do meu aniversrio, mas concordei afinal no tinha outra opo mesmo. Dai quando estava indo embora pra casa no final do meu expediente, fui at o RH para assinar uma ficha de comparecimento, porque o meu crach no estava batendo o ponto. Fui recebida pela gerente do RH ( Fernanda) que me atendeu super nervosa e grossa. Pois ela achava que eu estava ali para pedir um bolo ao qual tnhamos o direito no dia do nosso aniversrio e me chamou de encrenqueira e passa fome por causa do bolo. E bateu a porta na minha cara ( na verdade um guiche). Fui imediatamente procurar o gerente imediato Francisco que me orientou a contar o fato para o gerente geral Emerson. Foi o que fiz, fui at a sala dele e contei o ocorrido, ele me olhou com uma cara de deboche e disse a seguinte frase. Carla voc uma tima funcionria, por isso meus parabns pelo seu aniversrio v para casa descansar que nos vamos resolver. Eu vou pessoalmente conversar com ela. Mas outro dia de manh. Quando cheguei os dois estavam conversando e rindo de toda a situao e ela ainda riu da minha cara. Esse fato todo ficou por isso mesmo.( CARLA DE ALENCAR MATOS fls. 159/160) ...j presenciei algumas situaes, que o Gerente Operacional (Emerson) e a gerente de R.H ( Solange) falava mal da aparncia de alguns funcionrios, falavam que alguns funcionrios eram porcos, burros, lerdos demais, totalmente sem perfil. ( IONILDO GOMES DANTAS fl.166) ...na minha ausncia o exgerente Jilson falava aos demais funcionrios, que eu era um mal empregado. Que no gostava de trabalhar... ( HLIO ROSENDO DE LIMA fl. 167) ...Fui abordado pelo gerente com tom de voz spero, grosseira me dizendo para tomar muito cuidado. E outras palavras quase gritando apontando para minha cara. Gerente Edicarlos me falou vrias vezes que me desligaria por justa causa, que me daria advertncia e me aconselhava pedir demisso (FRALDO JOS DO F. SOUSA fls. 171) ...que o depoente j presenciou os Gerentes (superiores hierrquicos ao depoente e tambm do mesmo nvel hierrquico) utilizarem-se cotidianamente das expresses negro burro , incompetentes , Braslia s tem ladro, terra de ningum () a Gerente de nome Cristina, atualmente na loja da Asa Norte, uma das que mais maltratam os empregados, inclusive com xingamentos de burro, e

tambm o gerente Jailson, que xinga os empregados de burros e incompetentes...( FRANCISCO EDUARDO RIBEIRO DA SILVA fls.191/192) ...que j presenciou o Gerente de rea, de nome Josivaldo, chamar os associados (empregados) de burros e molengas () que j presenciou situao de choro de associados (empregados) quando foram repreendidos por superiores do Wall Mart, lembrando o caso da Encarregada Elza, que mandou uma Operadora de Caixa grvida, de nome Mria D'Arc, se levantar do caixa, chamando-a de burra e incompetente na frente dos demais empregados e clientes; que se lembra tambm de um caso, que foi levado ao conhecimento da depoente, j que no estava mais trabalhando no dia, de uma Gerente de nome Cristina haver agredido verbalmente uma Fiscal de Caixa, chamando-a de safada e vagabunda () que, na administrao anterior da loja em que trabalha, a depoente presenciou xingamentos dos administradores em relao aos associados (empregados), xingando-os de burros e incompetentes... (ROSENILDE PEREIRA DOS SANTOS fls. 193) que j presenciou, em um ocasio, um Gerente chamar uma Operadora de Caixa de lerda na frente dos demais empregados e clientes; que tem cincia de que ocorrem xingamentos contra os empregados, xingamentos feitos pelos Gerentes... (ROBERTO FERREIRA SILVA fls. 195) que, de fato, os Gerentes da Wal Mart localizada na SIA/Sul chamavam os demais Gerentes subordinados, bem como os associados (empregados) de burros e incompetentes...(ELIAS DE OLIVEIRA fl.196) ...que j ouviu comentrios a respeito de xingamentos dos Gerentes em relao aos empregados de menor hierarquia, os empregados chamados associados (burro, incompetente, lerdo) - (NAZRIO GONALVES DOS SANTOS NETO fl. 198) Tratar o subordinado com xingamentos e palavras de conotao pejorativa viola os direitos da personalidade do trabalhador e a dignidade da pessoa humana. A Exma. Juza MRCIA NOVAES GUEDES, titular da Vara do Trabalho de BRUMADO/BA, explica as origens do autoritarismo no poder diretivo do empregador, leciona sobre como a tica necessria ao administrador, como a sade do ambiente de trabalho depende do modo pelo qual o poder diretivo exercido. Esclarece que a sociedade empresarial deve ser formada por homens e mulheres ticos e que, ao contrrio, o assdio moral causa um estresse coletivo no ambiente de trabalho, tal que redunda na perda da capacidade de se indignar e de se chocar quando algum hostilizado ou maltratado: A fbrica copiou os mtodos militares para obter disciplina, transmitir ordens e encaixar as pessoas hierarquicamente. Estafe e linha de montagem foram conceitos operativos tomados de emprstimo organizao do exrcito e adotados nas empresas para obter dos operrios a submisso nos moldes de soldados em batalha. Da porque, contraditoriamente liberdade de mercado que a empresa reclama em sua relao negocial, a relao com os empregados dominada pela subordinao destes. A empresa, segundo Backhaus-Eger, uma ilha de autoritarismo num mar espontneo de cooperao. Com efeito, nesse espao de domnio total do dono, quem d as ordens quase sempre sozinho o empregador, no apenas determinando o modo pelo qual o empregado deve cumprir a prestao trabalho, nem somente fiscalizando e aplicando punies, mas tambm regulando todos os aspectos da vida da empresa, tal como o crebro comanda todos os outros rgos do corpo. A sade do ambiente de trabalho depende decisivamente do modo pelo qual o poder diretivo exercido. Tanto o exerccio abusivo do poder quanto a omisso e inoperncia dos dirigentes podem no apenas favorecer, como potencializar o desenvolvimento de relaes perversas no interior da empresa. Alm disso, quando o terror psicolgico praticado por um gerente ou diretor da empresa, temos o mobbing oficial. O trabalho porque comporta relaes de poder e submisso torna a empresa o teatro perfeito para o psicoterror. A responsabilidade tica, porm, individual, intransfervel e a priori da sociedade. Numa parfrase a Zygmunt Bauman, podemos dizer que so homens e mulheres ticos que formam a sociedade empresarial e no o contrrio. O mobbing dentro de uma empresa possvel quando os dirigentes fingem no v-lo ou o incentivam. Se o ambiente permissivo desse

tipo de procedimento, a perverso gera a emulao entre indivduos que no so propriamente perversos, mas perdem seus referenciais e se deixam persuadir. Aos poucos perdem a capacidade de se indignar e no se chocam ao ver algum ser hostilizado e maltratado. (Terror Psicolgico no Trabalho, Ltr, 2 edio, pags. 57/58). Apesar da existncia do telefone 0800 por meio do qual o funcionrio pode denunciar assdio, discriminao e irregularidades, conforme dito pela testemunha dos rus Sra. CRISTIANE DA SILVA SANTOS (815/816) e confirmado pelo Sr. FBIO MARCELINO DOS SANTOS (fl. 819), o assdio moral e a discriminao no so evitados. Vale dizer, essa providncia no se mostra eficaz e suficiente para garantir a sade do meio ambiente de trabalho. No h notcia nos autos de que as denncias no canal de telefone gerem providncias efetivas para coibir os atos noticiados. Ao contrrio, me parece que tais prticas so toleradas no dia a dia, uma vez que existe um canal 0800 com vistas a se prevenir determinadas condutas ensejadoras de assdio moral e discriminao, mas as denncias e aes judiciais em desfavor da empresa continuam. O canal 0800 no tem se mostrado uma forma de resoluo de conflitos e preveno, no trata de corrigir os tratamentos irregulares e, em consequncia, devidamente punir os praticantes de atos lesivos moral e honra dos empregados. Acaso a voz dos empregados fosse ouvida por meio do 0800, no procurariam ao Ministrio Pblico do Trabalho ou a via judicial. A prova dos autos demonstra que nas empresas rs no h um cuidado com a urbanidade e o respeito mnimos que devem permear o ambiente saudvel de trabalho. Os prepostos eleitos pelas empresas no tm o preparo necessrio para lidar com os subordinados, violando a dignidade da pessoa humana ordinariamente. O tratamento dispensado pelos prepostos das empresas rs aos empregados subordinados (xingamentos e uso de palavras de conotao pejorativa) no se coadunam com os fundamentos da Repblica Federativa do Brasil, concernentes cidadania, dignidade da pessoa humana e ao valor social do trabalho e da livre iniciativa (CF, art. 1, incisos II, III e IV), valendo lembrar que a ordem econmica deve estar fundada na valorizao do trabalho humano e tem por fim assegurar a todos existncia digna, conforme os ditames da justia social, observados os princpios da funo social da propriedade e da busca do pleno emprego. Essa situao no pode ser tolerada pelo Judicirio. Ante o exposto, dou provimento parcial ao recurso para determinar que as empresas rs no permitam a prtica de assdio moral e atos discriminatrios em suas dependncias, sob pena de multa de R$ 5.000,00 (cinco mil reais) por empregado e por conduta abusiva. Tal provimento jurisdicional no prejudica a eventual reparao a leso individual em reclamaes trabalhistas. 2.12 Hino motivacional (recurso do MP) Pontuou o juzo de origem que o denominado cheers no configura assdio moral porque no era obrigatrio e no causava constrangimento aos funcionrios. O Ministrio Pblico insiste na tese de poltica no mbito das empresas rs de imposio aos obreiros de condutas como o canto, a dana e o grito em atividades individuais e coletivas. Trata-se do hino motivacional. A cartilha do WALL MART Brasil colacionada fl. 416 dos autos trata do cheers, o grito de guerra do empreendimento nas pginas 49 e 50: o grito de guerra de cada unidade da companhia. usado para motivar e estimular o senso da equipe. Em todos os momentos em que cantado, o conceito da empresa revigorado. Cheers supercenter Me d um w W a A l L E o rebolado, Hoo De Novo Hoo m M a A r R t T O que formamos WAL MART, Quem o nmero 1, O CLIENTE A DIFERENA A NOSSA GENTE, O QUE IMPORTA O CLIENTE, WAL- MART 10, WAL MART 1000. O MELHOR VAREJISTA DO BRASIL As empresas alegam em contestao que o cntico entoado coletivamente pelos empregados no contm qualquer palavra ofensiva e no os expe a nenhuma situao vexatria, que a participao dos empregados espontnea, sendo todos convidados como estratgia organizacional. Aduzem que grito de guerra tem o objetivo de descontrair, socializar, alm de ser uma ttica motivacional largamente utilizada (fls. 469) A controvrsia tem pertinncia com o exerccio do poder diretivo pelo empregador, de um lado, e, de outro, com o que dispe o art. 5,

X, da Constituio Federal: so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas. ALICE MONTEIRO DE BARROS dispe sobre os limites constitucionais e legais impostos ao poder diretivo do empregador, que deve ser exercido tendo como norte o fim social da propriedade: Esse um direito com fins altrustas que deve ser cumprido segundo sua finalidade, da maneira mais til possvel pela pessoa habilitada. A funo no elimina o direito, simplesmente o coloca a seu servio, como ocorre com o direito de propriedade () O empregador, enquanto chefe do empreendimento, dever exercer sua autoridade, tendo em vista a boa marcha da empresa e no outro fim (...). O exerccio do poder diretivo, como se infere dessa ltima vertente, possui limites externos, impostos pela Constituio, por outras leis, pelo contrato, como tambm pelas normas coletivas, e tambm um limite interno, como assevera MONTOYA MELGAR, isto , dever ser exercido de boa-f e de forma regular. Curso de Direito do Trabalho, LTr pgs. 553/554) No tocante ao cheers, ficou assente na instruo processual, pelos diversos documentos acostados nos autos que no se tratava apenas de ato opcional como dito pelas testemunhas das empresas rs. Vejamos os seguintes depoimentos em processos distintos juntados aos autos: no incio das reunies eram obrigados a cantar dentro da unidade e nas reunies, era uma cantoria, o tears da empresa, o grito de guerra e quem no sabia, esquecia a letra, ia para dentro da roda, passava a ser o puxador, tinha que decorar, era uma vergonheira; a cobrana tinha o sentido de imposio quando deixaram de ser Sonae e passaram a ser Wall-Mart e a partir da passou a ser obrigatrio cantar o tears no incio das reunies, no incio da jornada, na verdade tinham que cantar o tears o dia inteiro; a sistemtica de cobrana dos empregados no existia na poca do SONAE... (ADRIANA SILVA GACKI, fl. 344) ... pela manh chegavam e faziam a reunio de piso, que era mostrar os resultados do dia anterior e cantavam um tears que era a cano da manh, e havia um que era o puxador do canto que se errava pagava uma prenda chamada osso e que consistia em ficar no meio da roda, onde ele deveria cantar o tears; o tears era uma cano de motivao (ERNANI ALMEIDA FURTADO, fls. 346) ...que recebeu informao quanto ao Cheers da empresa; que o CHEERS um grito de guerra, atualmente nacional, sendo meio cantado e meio danado; que o CHEERS me d um W, me d um A, me d um L. A no lugar da estrela um rebolado, que eles pedem de novo. Ai eles indicam uma pessoa para rebolar sozinho, me d um M, me d um A, R, T. A vem a pergunta de quem est conduzindo, que formamos?, e o restante responde WAL MART. E quem t conduzindo pergunta: que o n 1? E o restante responde: o cliente. A todo mundo continua a diferena a nossa gente, o que importa o cliente o WAL MART 10, o WAL MART 1.000, o melhor varejista do Brasil, que este canto entoado no final das reunies; que os empregados so obrigados a cantar; que todos danam, que questionada que havia punio para aqueles que no cantassem ou danassem, respondeu que a punio vinha na hora, quando o funcionrio ficaria o canto/dana sozinho; () que a depoente j foi solicitada para danar sozinha o CHEERS... (MARCIA SAYURI HAYASHI fl. 581) ...que em tais reunies entoado um grito de guerra; que no grito de guerra h 2 momentos de rebolado; que se no for feito o rebolado na primeira vez, o gerente aponta o funcionrio que assim no fez, que o faz sozinho no 2 momento; que todos faziam o rebolado na 1 vez, justamente para no fazer sozinho depois () que a punio para quem no canta o CHEERS o constrangimento de ter que ir l na frente e fazer sozinho ( FERNANDA DE ALMEIDA SOARES fl. 581v) Depreende-se destes depoimentos que os empregados so compelidos a participar do hino motivacional, ora por ser um procedimento padro, ora por estar submetido a hierarquia da empresa e se sentir constrangido. Tenho por provada a conduta ilcita do empregador e a obrigatoriedade de os funcionrios participarem ativamente do hino da empresa. As empresas rs induzem a necessidade de os funcionrios participarem da dinmica. Caso contrrio, por que deixar o funcionrio que no quisesse participar danar sozinho no meio da roda? E por que conter verso como E o rebolado?, se no fosse

efetivamente para os empregados rebolarem? Outra peculiaridade que, a meu ver, coage os empregados a tomarem parte na dinmica o fato dos seus gerentes deles tambm participarem. Isso porque a simples presena de um superior hierrquico j impe um respeito especial e cria nos subordinados o receio de no poderem se esquivar da prtica. Assim, no muda o entendimento aqui esposado a afirmao das testemunhas no sentido de que os funcionrios no sofriam penalidades se no cantassem ou danassem o cheers. Cedio que nem todo mundo se sente vontade para danar ou rebolar em pblico. Isso atinge a individualidade e a privacidade das pessoas, no podendo ser imposto pelo empregador como um inocente ato de motivao. Trata-se de uma conduta que excede o poder diretivo do empregador e impe ao empregado um ambiente de trabalho habitualmente pesado e ofensivo sua honra subjetiva. O procedimento no se coaduna com a Constituio Federal, que elegeu como direito fundamental, a proteo contra a violao da intimidade, da vida privada, da honra e da imagem das pessoas, garantindo o direito indenizao pelo dano, material ou moral, provocado (art. 5, X, da CF). Verifico, ainda, que a exemplo do acrdo prolatado pelo TRT do Rio Grande do Sul no RO 0113800-23.2008.5.04.0023, da lavra da Juza MARIA DA GRAA R. CENTENO (fls. 339/348), as empresas rs j obtiveram em 24/9/2009 a represso por parte do Poder Judicirio no sentido de que exigir canto e dana do hino motivacional caracteriza abuso do poder diretivo. Tambm na sentena prolatada na reclamao trabalhista n 667-81.2011.5.10.0006, em 2011, externou-se o mesmo entendimento: exigir canto e dana do hino motivacional caracteriza abuso do poder diretivo (fls. 326/770), alm de outras condenaes. O juzo sentenciante naquela oportunidade consignou que a conduta patronal em exigir da reclamante que efetuasse um rebolado em reunies com colegas de trabalho e diante de clientes, excede o direito organizacional da empresa. H abuso de direito e ofensa aos direitos da personalidade obreira (fl. 328). Em 2/8/2011, a Exma. Juza THAIS CAMILO BERNARDES sentenciou a reclamao trabalhista n 0000666-14.2011.5.10.0001, em face dos mesmos rus. Pontuou que ainda que a inteno da empresa fosse buscar a agregao entre os empregados, exigir a participao nas danas extrapola os limites da razoabilidade, tomando-se como parmetro o homem mdio: ainda que a inteno da reclamada fosse buscar a agregao entre os empregados, ao exigir a participao dos empregados nas danas, que incluam at um rebolado, extrapolou os limites da razoabilidade, gerando sentimentos de vergonha, tenso e angstia nos empregados. No necessrio ser um indivduo de sensibilidade ou timidez exacerbada para sentir-se humilhado na situao narrada, mormente pela superexposio no ambiente laboral, j que, como relatou a testemunha, os eventos narrados aconteciam na presena dos demais colegas de trabalho e at mesmo de clientes da loja. Basta recorrer-se ao padro do homem mdio, para a constatao de patente afronta aos direitos intimidade, imagem e dignidade do reclamante. A prtica reiterada de presso psicolgica por parte da r consubstancia ofensa ao patrimnio moral do autor. E, mesmo diante deste quadro, ainda em 2011, os rus defendem em sua pea contestatria a licitude do procedimento. Ou seja, a franca desobedincia civil. No se exige que as empresas comunguem da opinio de que o hino motivacional impe constrangimento. No. Trata-se da necessidade de se resignar ao provimento jurisdicional reiterado que lhe diz que o ordenamento jurdico brasileiro no tolera essa prtica. Saliento que o tema em apreo j foi enfrentado em outras ocasies por esta Eg. Turma, tendo sido acolhida a tese segundo a qual ilcita a prtica adotada pelo reclamado no ambiente de trabalho, conforme precedentes: RO 00050-2012-019-10-00-9, Relator Desembargador ALEXANDRE NERY DE OLIVEIRA, DEJT de 23/11/2012; RO 02063-2011-011-10-00-0, Relator Desembargador ALEXANDRE NERY DE OLIVEIRA, DEJT de 9/11/2012; RO 00964-2011-005-10-00-6, Relatora Juza ELKE DORIS JUST, DEJT de 28/9/2012; RO 00560-2011-018-10-00-9, Relator Desembargador ALEXANDRE NERY DE OLIVEIRA, DEJT de 3/8/2012; RO 00752-2011-012-10-00-7, Relator Desembargador ALEXANDRE NERY DE

OLIVEIRA, DEJT de 22/6/2012. Ante o exposto, dou provimento parcial ao recurso para determinar que as empresas rs eliminem a exigncia (ainda que sutil) de cantar ou danar hino motivacional em suas dependncias, sob pena de multa de R$ 2.000,00 (dois mil reais) por empregado e por conduta abusiva. Tal provimento jurisdicional no prejudica eventual reparao a leso individual em reclamaes trabalhistas. 2.13 Sada do posto de servio durante a jornada para ir ao banheiro (recurso do MP) A Exma. Juza prolatora da deciso entendeu, baseada na prova testemunhal, que as empresas rs cumprem a legislao trabalhista quanto a este aspecto. O Ministrio Pblico insiste que os rus no cumprem a norma NR- 17, item 4.2 do Anexo I, que garante a sada dos postos de trabalho, mediante comunicao, a qualquer momento da jornada, para que o operadores atendam suas necessidades fisiolgicas. Requer ainda o Ministrio Pblico que as rs assegurem aos seus empregados, ou aos trabalhadores em atividade nos seus estabelecimentos, as sadas dos postos de trabalho para o atendimento de necessidades fisiolgicas, mediante simples comunicao e a qualquer momento, sem a imposio de procedimentos e de condies que restrinjam o uso do banheiro ou o acesso gua potvel, sob pena de multa de R$ 50.000,00 por trabalhador a que seja negado o direito e em cada oportunidade, observado o dever de reverso de eventuais valores apurados ao Fundo de Amparo ao Trabalhador. A Constituio Federal em seu artigo 1, inciso III, preceitua como fundamento do Estado Democrtico de Direito a dignidade da pessoa humana. Vejamos o conceito de dignidade da pessoa humana: (...) temos por dignidade da pessoa humana a qualidade intrnseca e distintiva de cada ser humano que o faz merecedor do mesmo respeito e considerao por parte do Estado e da comunidade, implicando, neste sentido, um complexo de direitos e deveres fundamentais que asseguram a pessoa tanto contra todo e qualquer ato de cunho degradante e desumano, como venham a lhe garantir as condies existenciais mnimas para uma vida saudvel, alm de propiciar e promover sua participao ativa e co responsvel nos destinos da prpria existncia e da vida em comunho com os demais seres humanos (SARLET, Ingo Wolfgang. Dignidade da Pessoa Humana e Direitos Fundamentais na Constituio Federal de 1988. 5. ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2007. p.62.) As pausas no decorrer da jornada de trabalho para atender a necessidades fisiolgicas do trabalhador direito bsico atinente dignidade da pessoa humana. Trata-se de uma premissa to bsica e singela que no havia nem sequer necessidade de disciplina legal. Todavia o Ministrio do Trabalho e Emprego editou o anexo I da Norma Regulamentadora n 17, que tratou de estabelecer parmetros e diretrizes mnimas para adequao das condies de trabalho dos operadores de checkout, visando preveno dos problemas de sade e segurana relacionados ao trabalho. Transcrevo a frao de interesse: 1. Objetivo e campo de aplicao 1.1. Esta Norma objetiva estabelecer parmetros e diretrizes mnimas para adequao das condies de trabalho dos operadores de checkout, visando preveno dos problemas de sade e segurana relacionados ao trabalho. 1.2. Esta Norma aplicase aos empregadores que desenvolvam atividade comercial utilizando sistema de auto servio e checkout, como supermercados, hipermercados e comrcio atacadista. 4.2. So garantidas sadas do posto de trabalho, mediante comunicao, a qualquer momento da jornada, para que os operadores atendam s suas necessidades fisiolgicas, ressalvado o intervalo para refeio previsto na Consolidao das Leis do Trabalho. O foco na produtividade no pode de maneira alguma perder de vista a dignidade da pessoa humana, a preveno de problemas de sade, at porque essas so questes que vo comprometer o rendimento do empregado em curto prazo. claro que o eventual excesso nas pausas durante o trabalho merece a reprimenda do empregador em cada caso concreto mediante o exerccio de seu poder diretivo. O que no passa pelo crivo do Judicirio a estipulao de obstculos generalizados a dificultar o atendimento das necessidades fisiolgicas bsicas do ser humano. A medicina informa que a reteno ou o adiamento da vontade de ir ao banheiro deixa acumular toxinas no organismo, propiciam a proliferao de bactrias no aparelho

urinrio, podendo gerar infeco nos rins: Segundo o urologista MAURCIO HACHUL, da UNIFESP, em entrevista revista VIDA SIMPLES, essa atitude eleva a concentrao de resduos na bexiga , como ureia, cloreto de sdio (sal) e cido rico, que se tornam txicos aps muito tempo retidos no organismo. Esse quadro propicia ento a proliferao de bactrias no aparelho urinrio, podendo gerar infeces nos rins. Alm disso, segurar o xixi pode provocar dilatao dos rins. Disponvel em http://humanasaude.com.br/ novo/materias/2 em 30/4/2013 No caso destes autos denota-se a presena das irregularidades alegadas pelo Ministrio Pblico. Vejamos o depoimento da Sr. CARLA DE ALENCAR MATOS contido s fls. 158: Os operadores no podiam ir ao banheiro enquanto estava no caixa, somente quando terminasse o servio, a pessoa tinha que esperar at as 7 horas para poder ir ao banheiro, mesmo quando no tinha ningum para ns atender no poderamos nem se quer sentar, eles falavam para ns ficar em p, no poderamos sentar nem um minuto. fl. 305 a depoente Sra. ANDREA SILVEIRA LINO LOPES afirma que : dentro da jornada de trabalho tinha um intervalo para repouso e alimentao de 2h; que fora este intervalo no era permitido ir ao banheiro, nem se ausentar para beber gua, sendo que podia portar garrafas de gua quando estava no caixa; em verdade, havia possibilidade de ir ao banheiro, s que o caixa ficava em nome do operador, sendo que seria manipulado por um terceiro, no entendo operador que saa continuava a ter responsabilidade sobre todo o perodo; considerando que a responsabilidade continuava sobre o operador mesmo sendo um terceiro a operar o caixa enquanto este se ausentava para ir ao banheiro, o depoente sentia coagido a permanecer operando seu caixa. Ao encontro de tais informaes, a denncia feita pelo Sr. MRIO LUIZ GUADAGIN fl. 306: Os operadores de caixa so impedidos de sair dos seus postos para beber gua. So criados vrios embaraos para o operador de caixa utilizar o banheiro () A contraprova produzida pelos rus no aspecto no elidem a prova pr constituda, na medida em que as testemunhas arroladas pelo polo passivo nada declararam a respeito dos incidentes concretos relatados nas denncias e nos depoimentos acima transcritos. A testemunha CRISTIANE DA SILVA SANTOS prestou depoimento relatando as regras dos rus: quando o funcionrio pretende ir ao banheiro acende a luz e aguarda a chegada do fiscal se houver fila, se no houver fila d um log out no caixa e vai ao banheiro, etc. (fls. 817/818). Nada declarou sobre a realidade quotidiana nas lojas. No mesmo sentido, a testemunha FBIO MARCELINO DOS SANTOS fl. 820 relatou as regras sobre as hipteses em que o atendimento em curso tende a demorar mais que sete minutos e que os fiscais de caixa so dimensionados por loja e por nmero de caixas. A testemunha GERSON RICARDO FRAGA DA SILVA tambm mencionou o acionamento da lmpada vermelha, todavia destoando dos demais depoimentos mencionou que o atendimento do caixa interrompido e esclarecido aos clientes da fila. Nada foi dito sobre a substituio por fiscal e essa contradio em relao aos outros depoimentos desacredita o depoimento. De qualquer forma nenhuma das testemunhas ouvidas em juzo prestaram esclarecimentos sobre as situaes concretadas denunciadas pelo Ministrio Pblico. Diante da prova produzida, no h dvidas de que as dificuldades experimentadas pelos empregados das empresas rs para irem ao banheiro durante a jornada de trabalho ferem a dignidade do ser humano e pem em risco sua integridade fsica. As limitaes impostas pelos prepostos dos rus mostram-se excessivas e desarrazoadas. Os empregados so compelidos a aguardar por prazo excessivo a chegada de um substituto no caixa, bem como a no sair dos seus postos, sob pena de serem responsabilizados pelos atos que ocorrerem durante a sua sada. Por isso, sentem-se obrigados a permanecer trabalhando, prejudicando assim a sua sade fsica. Constatada a imposio de limitaes excessivas ao direito de deixar o posto de servio durante a jornada mediante simples comunicao para ir ao banheiro, cabe a imposio de fazer concernente ao dever imposto no item 4.2 da NR 17 do MTE. Dou provimento parcial ao recurso para determinar que a reclamada cumpra em seus estabelecimentos

o disposto na NR- 17, item 4.2, do Anexo I, do Ministrio do Trabalho, ou seja, permitir a sada dos empregados do posto de servio para ir ao banheiro mediante simples comunicao, sob pena de multa no valor de R$ 1.000,00 por empregado e por evento em que se constate empecilho ao exerccio do direito. Tal provimento jurisdicional no prejudica eventual reparao a leso individual em reclamaes trabalhistas. 2.14 Promotores de venda. Terceirizao ilcita (recurso do MP) A Exma. juza de primeira instncia considerou insuficiente as provas produzidas nos autos quanto existncia de terceirizao ilcita nas empresas rs. Entendeu que a prova oral colhida demonstrou suficientemente que os trabalhadores que prestam servios nas empresas rs como promotores de venda o fazem na condio de empregados das empresas fornecedoras, inexistindo subordinao. O Ministrio Pblico se insurge contra a deciso. Alega que a sentena desconsiderou as provas produzidas no inqurito civil e decidiu nica e exclusivamente com base nas provas produzidas pelas rs. Pede que seja determinado s rs que se abstenham da manuteno de promotores de venda sob os seus poderes diretivos e da utilizao do expediente da terceirizao ilcita, bem como da atribuio aos obreiros terceirizados de tarefas estranhas ao objeto de seus contratos de trabalho, sob pena de multa de R$ 50.000,00 por vtima encontrada, observado o dever de reverso de eventuais valores apurados ao Fundo de Amparo ao Trabalhador. No Direito do Trabalho, a atividade econmica empreendida, ordinariamente, mediante a utilizao de mo de obra dos trabalhadores contratados pelo empresrio. A necessidade de especializao, as mudanas tecnolgicas, dentre outros interesses no to idneos, fizeram surgir outro modo de relao laboral a terceirizao. Conforme leciona MAURCIO GODINHO DELGADO, a terceirizao provoca uma relao trilateral em face da contratao de fora de trabalho no mercado capitalista: o obreiro realiza suas atividades materiais e intelectuais junto empresa tomadora de servios; a empresa terceirizante contrata este obreiro, firmando com ele os vnculos jurdicos trabalhistas pertinentes; a empresa tomadora de servios recebe a prestao de labor, mas no assume a posio clssica de empregadora desse trabalhador envolvido. No h bice no ordenamento jurdico. Contudo, por ser a terceirizao um desvio regra geral de contratao direta do trabalho, dever o tomador de servios, ao se utilizar desta forma excepcional de contrato, observar os estritos limites da lei. Repito: a terceirizao de uma atividade meio da empresa no encontra bice no ordenamento. No se trata de modo de obteno direta de mo de obra, mas sim modo de obteno do servio. No pode haver poder diretivo entre os prepostos do tomador dos servios com os trabalhadores contratados pela empresa prestadora. Neste aspecto a Smula n 331, itens I e III, do Colendo TST: I - A contratao de trabalhadores por empresa interposta ilegal, formando-se o vnculo diretamente com o tomador de servios, salvo no caso de trabalhador temporrio; III- No forma vnculo de emprego com o tomador a contratao de servios de vigilncia (Lei n 7.102, de 20.06.1983) e de conservao e limpeza, bem como a de servios especializados ligados atividade meio do tomador, desde que inexistente a pessoalidade e a subordinao direta; Ainda no tocante ao mesmo tema : Se, com o fim de terceirizar certa atividade, for contratada empresa prestadora, mas o tomador exercer o poder diretivo perante o trabalhador, este, certamente, na realidade, passa a ter sua relao jurdica de emprego com o prprio tomador. Trata-se da consequncia da terceirizao ser considerada ilcita (GARCIA, Gustavo Filipe Barbosa. Curso de direito do trabalho. 2. ed. SP: Mtodo, 2008. p. 311.) Vejamos os requisitos da terceirizao lcita: Para que a terceirizao seja plenamente vlida no mbito empresarial, no podem existir elementos pertinentes relao de emprego no trabalho do terceirizado, principalmente o elemento de subordinao. O terceirizante no poder ser considerado como superior hierrquico do terceirizado, no poder haver controle de horrio e o trabalho no poder ser pessoal, do prprio terceirizado, mas realizado por intermdio de outras pessoas. Deve haver total autonomia do

terceirizado, ou seja, independncia, inclusive quanto a seus empregados. Na verdade, a terceirizao implica a parceria entre empresas, com diviso de servios e assuno de responsabilidades prprias de cada parte. Da mesma forma, os empregados da empresa terceirizada no devero ter nenhuma subordinao com a terceirizao, nem podero estar sujeitos a seu poder de direo, caso contrrio existir vnculo de emprego. Aqui h que se distinguir entre a subordinao jurdica e a tcnica, pois a subordinao jurdica se d ordens e a tcnica pode ficar evidenciada com o tomador, que d as ordens tcnicas de como pretende que o servio seja realizado, principalmente quando nas dependncias do tomador. Os prestadores de servios da empresa terceirizada no estaro, porm, sujeitos a prova, pois, so especialistas no que iro fazer. Se o servio do trabalhador essencial atividade da empresa, pode a terceirizao ser ilcita se provadas a subordinao e pessoalidade como o tomador dos servios. (MARTINS, Srgio Pinto. A Terceirizao e o Direito do Trabalho. 6. ed. So Paulo: Atlas, 2003. p. 153.) In Casu, a funo dos promotores de venda fazer a reposio dos produtos que representam. Mas conforme depoimentos, nota-se que exerciam as atividades fins das empresas rs, tais como colocar produtos nas respectivas gndolas (fl. 98), reposio de todos os produtos do Hipermercado (fls. 103/104), varrer e lavar o depsito, bem como efetuar a devoluo de mercadorias e limpar a loja (fls. 281). Alm disso, denota-se dos depoimentos repetidas vezes o termo obrigados. Obrigados a repor produtos que no representavam (fls. 103/104), obrigados a colocar os produtos nas respectivas gndolas (fl. 98), obrigados a varrer e lavar o depsito (fl.281). Tudo isso sob pena de: possibilidade da empresa no fazer mais pedido dos seus produtos (fl 98), ameaados de expulso (fl.98) e que quem no faz isso ele corta da loja e no nos deixa mais trabalhar (fls. 281). Nesse contexto, verifico que h subordinao dos promotores de vendas aos gerentes das empresas rs e que eram submetidos a atividades diversas das estipuladas por meio da terceirizao. Assim, resta configurada a ilicitude da terceirizao, mediante a subordinao direta dos empregados s empresas rs, bem como atuao na atividade fim do tomador em contrariedade Smula n 331, I e III, do Colendo TST. Dou provimento parcial ao recurso para determinar que as empresas rs eliminem em seus estabelecimentos a subordinao direta de seus prepostos em relao aos promotores de vendas contratados pelas empresas fornecedoras, bem como no permitam a execuo por eles de tarefas relacionadas a sua atividade fim, sob pena de multa de R$ 3.000,00 por trabalhador e por evento em que for encontrado recebendo ordens dos prepostos dos rus ou executando tarefas relacionadas atividade fim dos supermercados. Tal provimento jurisdicional no prejudica eventual reparao a leso individual em reclamaes trabalhistas. 2.15 Comisses internas de irregularidades trabalhistas e palestras sobre assdio moral e atos discriminatrios (recurso do MP) O juzo a quo entendeu desnecessria a instituio de comisso interna de irregularidades ou que promovam palestras sobre assdio moral e atos discriminatrios nas empresas rs, por concluir pela inexistncia de assdio moral, discriminao, terceirizao ilcita ou irregularidades na jornada de trabalho. O Ministrio Pblico se insurge contra a deciso. Afirma que todas as irregularidades trabalhistas foram satisfatoriamente demonstradas e comprovadas. Pede a condenao das rs a instituir no prazo de 2 (dois) meses, contados da deciso, em cada uma das regionais trabalhistas em que atuam, uma comisso interna de irregularidades trabalhistas, responsvel por evitar, investigar e sanear atos capazes de degradar o ambiente de trabalho e atentar contra a dignidade do obreiro, por auditar os telefones e os endereos eletrnicos destinados ao recebimento de denncias, por acompanhar procedimentos instaurados em mbito corporativo e por dialogar com as instncias empresariais, com os sindicatos profissionais e com o Ministrio Pblico do Trabalho, cada qual composta por trs representantes dos empregados, por eles eleitos de forma direta e em escrutnio secreto, e por dois representantes indicados pelo empregador, observada a concesso

de estabilidade provisria a cada um dos integrantes, desde as eleies at um ano aps o encerramento dos respectivos mandatos, fixados em um mnimo de um ano, com a possibilidade de uma reeleio, uma vez tomados como parmetros legais, por analogia, os arts. 163 e seguintes da CLT e NR- 5 da portaria MTB 3.214/1978, referentes Comisso Interna de Preveno de Acidentes, sob pena de incidncia de multa diria de R$ 2.000,00 (dois mil reais) por comisso no constituda, at o efetivo cumprimento da obrigao, observado o dever de reverso de eventuais valores apurados ao Fundo de Amparo ao Trabalhador. Pede que seja determinado s rs que mantenham fixadas na entrada de seus estabelecimentos, em local de grande visibilidade para os empregados, cpias da deciso proferida, em caso de provimento total ou parcial dos pedidos, durante o prazo ininterrupto de trs anos, sob pena da incidncia de multa diria de R$ 2.000,00 por loja encontrada em estado irregular, at o efetivo cumprimento da obrigao, observado o dever de reverso de eventuais valores apurados ao Fundo de Amparo ao Trabalhador. Requer, ainda, que as empresas rs sejam condenadas a contratar, no prazo de 6 meses, contados da intimao da deciso, profissional de renome na rea jus trabalhista para ministrar palestra sobre assdio moral e atos discriminatrios no ambiente de trabalho, em todos os seus estabelecimentos, sob pena da incidncia de multa diria de R$ 10.000,00 (dez mil reais) por estabelecimento, at o efetivo cumprimento da obrigao, observado o dever de reverso de eventuais valores apurados ao Fundo de Amparo ao Trabalhador. Neste particular, entendo que os rus devem adotar medidas scio educativas no tocante formao de seus prepostos com relao a ferramentas de gesto que velem pela dignidade da pessoa humana, pela integridade dos trabalhadores, pela segurana e sade do meio ambiente de trabalho, sempre atento ao fim social da propriedade (CF, arts. 1, incisos III, IV e 170). Todavia, entendo que a eleies dos meios para atingir tais finalidades inserem-se no poder diretivo do empregador. A teor do art. 2 da CLT, o empregador assume os riscos da atividade econmica, contrata, assalaria e dirige a prestao pessoal dos servios. Entendo vlidas as sugestes mencionadas pelo Ministrio Pblico, mas tenho que no cabe ao Poder Judicirio averiguar qual a tcnica mais eficaz ao atingimento dos fins propostos, por configurar interferncia em demasia no exerccio do poder direito do empregador. Nego provimento ao recurso neste tpico. 2.16 Indenizao por dano moral coletivo e por dano patrimonial difuso (recurso do MP) A Exma. Juza prolatora da deciso de primeiro grau indeferiu os pedidos de indenizao por dano moral coletivo e dano patrimonial difuso, como corolrio lgico da improcedncia dos pedidos principais. Considerou inexistentes os prejuzos coletividade. Entendeu que a conduta ilcita por parte dos rus, bem como a leso na amplitude e forma defendidas pelo Ministrio Pblico no ficou evidenciada. O Ministrio Pblico se insurge contra a deciso alegando que a sentena merece reforma, uma vez que restaram satisfatoriamente demonstradas todas as irregularidades trabalhistas apontadas. Requer a condenao das empresas rs a pagar uma compensao pelo dano extra patrimonial difuso e pelo dano extra patrimonial coletivo em sentido estrito no valor de R$ 11.150.000,00 (onze milhes, cento e cinquenta mil reais), bem como a pagar uma indenizao pelo dano patrimonial difuso no valor de R$ 11.150.000 (onze milhes cento e cinquenta mil reais), a ser revertido ao Fundo de Amparo ao Trabalhador. A indenizao por danos morais no Direito do Trabalho tem arrimo no art. 5, X, da CF e arts. 186 c/c 927, ambos do Cdigo Civil, e como tal deve decorrer, direta e impreterivelmente, de um ato comissivo ou omissivo praticado com culpa ou dolo do empregador que importar em dano ao pretendente. RODOLFO PAMPLONA FILHO, para alm dos reflexos materiais do dano moral ou de conceitos relacionados com dor, sofrimento, angstia e outros sentimentos, leciona que a leso est ligada violao dos direitos da personalidade objetivamente considerados, verbis: ...o dano moral aquele que lesiona a esfera personalssima da pessoa (seus direitos de personalidade), violando, por exemplo, sua intimidade, vida privada,

honra e imagem, bens jurdicos tutelados constitucionalmente (O Dano Moral na Relao de Emprego, So Paulo: LTr, 3 edio, p.52). Fenmeno similar se observa na leso a direitos da personalidade em mbito coletivo. No caso dos autos ficaram patentes atitudes das empresas rs violadores de direitos da sociedade como um todo: o meio ambiente de trabalho saudvel, a dignidade da pessoa humana, a integridade do trabalhador. Exsurge cristalina a natureza coletiva da pretenso. O foco conferido matria tem pertinncia com interesses transindividuais: a necessidade de resguardar o prprio ordenamento jurdico, como um todo, das repetidas violaes verificadas, com a disponibilizao de instrumentos hbeis para que tal defesa se torne efetiva e apta a coibir novas violaes. No presente caso, frise-se, defrontam com condutas altamente lesivas aos interesses de um segmento social, perfeitamente identificvel, que reclama reparao enrgica. As leses tambm so de natureza difusa, pois outros trabalhadores no passveis de identificao tambm poderiam ser vtimas do procedimento reprovvel das empresas rs, bem como tal procedimento, por si s, representa reiterada e injustificvel ofensa s normas protetivas cogentes que integram o ordenamento jurdico trabalhista e autoridade do Esta Juiz. Oportunos os ensinamentos de IRANY FERRARI e MELCHADES RODRIGUES MARTINS: A reparao genrica coletividade pelo danos causados, (...), origina-se de uma viso mais socializante do Direito, sustentada pelos juristas modernos, onde se busca ressaltar o carter transindividual de determinados valores fundamentais para a organizao social e o bem comum. A reparao devida, no s pela dificuldade de se reconstituir o mal j causado coletividade, mas tambm, por j ter ocorrido a transgresso ao ordenamento jurdico vigente. Tal proteo a ser dispensada coletividade est diretamente ligada ao sentimento de desapreo e de perda de valores essenciais que a afetam negativamente.(...) Isto porque a indenizao por danos morais coletivos tem por objetivo oferecer coletividade dos trabalhadores uma compensao pelo dano j sofrido, atenuando, em parte, as consequncias da leso e, ainda, visa aplicar lesante uma sano pelo ilcito praticado, pois, de modo contrrio seria a sua premiao. (Dano Moral. Mltiplos Aspectos nas Relaes de Trabalho. So Paulo: LTr) Nas aes individuais a indenizao por dano moral atende a dupla funo - carter compensatrio com relao vtima e carter punitivo com relao ao ofensor-, no dano moral coletivo exsurge primordialmente o aspecto preventivo e pedaggico. No apenas nas situaes de violao a direitos exclusivamente ligados dignidade da pessoa humana que se caracteriza o dano moral coletivo. Tambm est configurada tal leso - com maior intensidade - nos casos de completo desrespeito e inobservncia dos ditames do ordenamento jurdico, pela ofensa a dispositivos constitucionais e infraconstitucionais de natureza cogente. No caso dos autos, conforme decidido em tpicos anteriores, constatou-se que as empresas rs submetem os trabalhadores a jornadas extenuantes (sem anotao nos cartes de ponto, pagamento das horas extras e adicional), comprometendo a sade e o convvio familiar; cerceiamlhes o direito de pausar a tarefa para ir ao banheiro; os sujeitam a xingamentos e palavras de conotao pejorativas; os obrigam a cantar e danar hino motivacional; exercem diretivo direto em relao aos trabalhadores terceirizados e exigem deles atuao em sua atividade fim. Tais irregularidades extrapolam o mbito dos direitos individuais dos trabalhadores vtimas das irregularidades para ofender a autoridade doo prprio ordenamento jurdico no tocante aos direitos fundamentais e sociais previstos na Constituio Federal (arts. 5 e 7), os quais derivam de conquistas histricas de longas datas e protegidos contra o retrocesso social. Atingem os princpios fundamentais da Repblica do Brasil: o valor social do trabalho e a proteo da dignidade da pessoa humana (CF, art. 1), o objetivo de se construir uma sociedade livre, justa e solidria (art. 3, I). Agridem, ainda, a tica do mercado capitalista, as regras relacionadas com a concorrncia leal, violando os dispositivos constitucionais pertinentes ordem econmica (CF, art. 170): a ordem econmica, fundada na valorizao do trabalho humano e na livre iniciativa, tem por fim

assegurar a todos existncia digna, conforme os ditames da justia social, observados os princpios da funo social da propriedade (inciso III) e da busca do pleno emprego (inciso VIII). O direito de o empresrio obter lucro mediante a utilizao da mo de obra alheia s se viabiliza levando em conta a funo social da propriedade, o respeito dignidade da pessoa humana, o valor social do trabalho. Sem esse compromisso, o Estado Democrtico no permite a atividade capitalista. E o caso dos autos revela justamente o descompromisso com tais clusulas, que transcendem a esfera jurdicos dos sujeitos envolvidos para inserirem-se na prpria justia e paz social. Restou ntido que as condenaes em reclamaes trabalhistas individuais no foram suficientes para inibir a continuidade do ilcito. Os autos evidenciam diversos pronunciamentos do Estado brasileiro acerca da necessidade de mudana de comportamento por parte dos rus, por meio de pronunciamentos de seus juzes trabalhistas. Por certo as indenizaes hbeis a compensar os reclamantes nos dissdios individuais no incomodaram a contabilidade dos rus, mostraram-se menores que os custos necessrios para evitar o comportamento danoso. De fato, h uma lgica perversa no descumprimento reiterado das normas jurdicas, mormente as trabalhistas. O mau empregador ganha muito com seu inadimplemento, porquanto, se rarssimos so aqueles que pleiteiam as reparaes legais com o contrato de emprego ainda em curso, preferindo sujeitar-se aos efeitos da prescrio a pretender um correto adimplemento de seus direitos e, com isso perder o emprego, poucos, proporcionalmente, so tambm os que buscam a tutela judicial, mesmo aps rompido o vnculo de emprego. Em suma, num raciocnio deturpado e meramente contbil, custa menos ao mau empregador no cumprir adequadamente a legislao do trabalho, porque o nmero de trabalhadores que ter de ressarcir por determinao judicial ainda compensa aqueles que deixou de pagar e que no buscam o Judicirio. preciso quebrar essa "lgica". O ordenamento jurdico deve estar acima desses clculos, e o respeito s normas deve decorrer no de uma conta de quem ganha mais, mais do reconhecimento de que tais normas, intrinsecamente, merecem observncia irrestrita. A violao ao ordenamento jurdico, consubstanciada pelo reiterado descumprimento de suas prescries e a consequente desvalorizao progressiva de suas emanaes como vinculadoras das condutas - que acaba por acarretar verdadeira anomia - mais grave do que a violao ao interesse individual. Esta pode ser coibida pela simples incidncia da sano prevista na prpria norma. Aquela deve ser repudiada pelos novos instrumentos que o ordenamento jurdico disponibiliza para sua prpria defesa. Como retratado nestes autos, a r desprezou as prescries do ordenamento jus laboral, circunstncia que fere valores da coletividade. A indenizao respectiva no diz respeito a reparao de dano hipottico, mas ostenta carter preventivo, pedaggico e punitivo. necessria uma providncia em mbito coletivo. Neste sentido, as contribuies do Exmo. Juiz JORGE LUIZ SOUTO MAIOR, titular na 3 Vara do Trabalho de JundiaSP, em artigo a respeito do dano social e do capitalismo socialmente responsvel: Importa compreender que os direitos sociais so o fruto do compromisso firmado pela humanidade para que se pudesse produzir, concretamente, justia social dentro de uma sociedade capitalista. Esse compromisso em torno da eficcia dos Direitos Sociais se institucionalizou em diversos documentos internacionais nos perodos ps-guerra, representando tambm, portanto, um pacto para a preservao da paz mundial. Sem justia social no h paz, preconiza o prembulo da OIT (Organizao Internacional do Trabalho). Quebrar esse pacto significa, portanto, um erro histrico, uma traio com nossos antepassados e tambm assumir uma atitude de descompromisso com relao s geraes futuras. Os Direitos Sociais (Direito do Trabalho e Direito da Seguridade Social, com insero nas Constituies) constituem a frmula criada para desenvolver o que se convencionou chamar de capitalismo socialmente responsvel. (...)Sob o ngulo exclusivo do positivismo jurdico ptrio, possvel, ademais, constatar que o Direito Social, por via reflexa, atinge outras esferas da vida em sociedade: o meio ambiente; a infncia; a educao; a habitao;

a alimentao; a sade; a assistncia aos necessitados; o lazer (art. 6, da Constituio Federal brasileira), como forma de fazer valer o direito vida na sua concepo mais ampla. Neste sentido, at mesmo valores que so normalmente, indicados como direitos liberais por excelncia, a liberdade, a igualdade, a propriedade, so atingidos pela formao de um Direito Social e o seu consequente Estado Social. Prova disso so as diversas proposies contidas na Constituio brasileira. A propsito, destaque-se que o valor social do trabalho e a proteo da dignidade humana foram alados a princpios fundamentais da Repblica (art. 1, incisos III, e IV), assim como tambm se deu com o objetivo de construir uma sociedade livre, justa e solidria (art. 3, inciso I) e que o Brasil rege-se nas suas relaes internacionais seguindo o princpio da prevalncia dos direitos humanos (art. 4, inciso II). Alm disso, vale lembrar que os direitos sociais, conforme definio do art. 6 e aos quais se integrou a especificao dos direitos de natureza trabalhistas (arts. 7 a 9), foram inseridos no ttulo Dos Direitos e Garantias Fundamentais, juntamente com os direitos individuais (art. 5), nos quais se prev, ademais, expressamente, que a propriedade atender a sua funo social (inciso XXIII), tendo sido incorporados, portanto, clusula ptrea da Constituio, conforme bem acentua Paulo Bonavides: s uma hermenutica constitucional dos direitos fundamentais em harmonia com os postulados do Estado Social e democrtico de direito pode iluminar e guiar a reflexo do jurista para a resposta alternativa acima esboada, que tem por si a base de legitimidade haurida na tbua dos princpios gravados na prpria Constituio (arts. 1 3 e 170) e que, conforme vimos, fazem irrecusavelmente inconstitucional toda inteligncia restritiva da locuo jurdica direitos e garantias individuais (art. 60, 4, IV), a qual no pode, assim, servir de argumento nem de esteio excluso dos direitos sociais. O fato que, como se pode ver, o Direito Social, no apenas uma normatividade especfica. Trata-se, isto sim, de uma regra de carter transcendental, que impe valores sociedade e, consequentemente, a todo ordenamento jurdico. E que valores so estes? Os valores so: a solidariedade (como responsabilidade social de carter obrigacional), a justia social (como consequncia da necessria poltica de distribuio dos recursos econmicos e culturais produzidos pelo sistema), e a proteo da dignidade humana (como forma de impedir que os interesses econmicos suplantem a necessria respeitabilidade condio humana). Importante, ademais, compreender que a imposio desses valores se d tanto ao Estado, como propulsor das polticas de promoo social e de garantidor das normas jurdicas sociais, quanto a todos os cidados, nas suas correlaes intersubjetivas. O Direito Social, portanto, no apenas se apresenta como um regulador das relaes sociais, ele busca promover, em concreto, o bem-estar social, valendo-se do carter obrigacional do direito e da fora coercitiva do Estado. Para o Direito Social a regulao no se d apenas na perspectiva dos efeitos dos atos praticados, mas tambm e principalmente no sentido de impor, obrigatoriamente, a realizao de certos atos. Esse capitalismo socialmente responsvel perfaz-se tanto na perspectiva da produo de bens e oferecimento de servios quanto na tica do consumo, como faces da mesma moeda. Deve pautar-se, tambm, por um sentido tico, na medida em que o desrespeito s normas de carter social traz para o agressor uma vantagem econmica frente aos seus concorrentes, mas que, ao final, conduz a todos ao grande risco da instabilidade social. O desrespeito aos direitos trabalhistas representa, consequentemente, um crime contra a ordem econmica, conforme definido no art. 20, inciso I, da Lei n. 8.884/942, punvel na forma do art. 23, inciso I, da mesma lei. (...) O art. 170 da Constituio brasileira claro ao estipular que a ordem econmica, fundada na valorizao do trabalho humano e na livre iniciativa, tem por fim assegurar a todos existncia digna, conforme os ditames da justia social, observados, dentre outros, os princpios da funo social da propriedade (inciso III) e da busca do pleno emprego (inciso VIII). O prprio Cdigo Civil no passou em branco a respeito, fixando a funo social do contrato (art. 421 e 1. Do art. 1.228). Todas essas normas, por bvio, no

podem ser tidas como sem qualquer significao. A sua relevncia parte do reconhecimento de que uma sociedade, que se desenvolve nos padres do capitalismo, para sobreviver, depende da eficcia das normas do Direito Social, pois esse o seu projeto bsico de desenvolvimento. A eficcia das normas de natureza social depende, certamente, dos profissionais do direito (advogados, juzes, procuradores, professores, juristas em geral), mas tambm de um sentido tico desenvolvido em termos concorrenciais, para que reprimendas sejam difundidas publicamente aos agressores da ordem jurdica social a fim de que a sociedade tenha cincia da situao, desenvolvendo-se uma necessria reao at mesmo em termos de um consumo socialmente responsvel, com favorecimento s empresas que tm no efetivo respeito aos direitos sociais o seu sentido tico. A responsabilidade social, to em moda, no pode ser vista apenas como uma jogada de marketing, como se a solidariedade fosse um favor, um ato benevolncia. Na ordem jurdica do Estado Social as empresas tm obrigaes de natureza social em razo de o prprio sistema lhes permitir a busca de lucros mediante a explorao do trabalho alheio. Os limites dessa explorao, para preservao da dignidade humana do trabalhador, respeito a outros valores humanos da vida em sociedade e favorecimento da melhoria da condio econmica do trabalhador, com os custos sociais consequentes, fixam a essncia do modelo de sociedade que a humanidade ps-guerra resolveu seguir e do qual a Constituio brasileira de 1988 no se desvinculou, como visto. O Direito Social foi incorporado s Constituies como valor essencial. Essa noo axiolgica faz com que o Direito Social, como os Direitos Humanos em geral, tenha incidncia na realidade independente de uma lei que o prescreva expressamente e, se necessrio, at contrariando alguma lei existente. A partir da verificao dos horrores da 2 Guerra mundial, a humanidade entendeu que o desrespeito s normas ligadas aos direitos humanos constitui um crime contra a humanidade (vide o julgamento de Nuremberg). O que a humanidade espera dos juzes, consequentemente, que no flexibilizem os conceitos pertinentes aos direitos humanos (intimidade, privacidade, liberdade, no discriminao, dignidade), assim como os preceitos insertos no Direito Social (direito vida, sade, educao, ao trabalho digno, infncia, maternidade, ao descanso, ao lazer), pois as convenincias polticas podem conduzir a criao de leis que satisfaam interesses esprios (vide, neste sentido, o filme Sesso Especial de Justia), flexibilidade esta da qual, alis, aproveitam-se para florescer os regimes ditatoriais. Os Direitos Sociais, portanto, no podem ser reduzidos a uma questo de custo. No prprio desse modelo de sociedade vislumbrar meramente sadas imediatistas de diminuio de custo da produo, pois que isso significa quebrar o projeto de sociedade sem pr outro em seu lugar. o caos das prprias razes. Afinal, h muito se sabe: a soma da satisfao dos interesses particulares no capaz de criar um projeto de sociedade. () Em nossa realidade, no entanto, vrias tm sido as situaes de desrespeito pleno aos direitos trabalhistas e, consequentemente, pessoa do trabalhador. Pode-se pensar que isso se d involuntariamente em razo de uma questo de dificuldade econmica, mas no bem assim. Claro, a dificuldade econmica tambm existe, mas o que preocupa mais so as atitudes deliberadas de grandes empresas (que no tm problemas econmicos) de descumprir seu papel social (ao mesmo tempo em que se anunciam para o pblico em geral como socialmente responsveis). As terceirizaes, subcontrataes, falncias fraudulentas, tticas de fragilizao do empregado (como falta de registro, transformao do trabalhador em pessoa jurdica, dispensas sem pagamento de verbas rescisrias, justas causas fabricadas) tm imposto a milhes de cidados brasileiros um enorme sacrifcio quanto a seus direitos constitucionalmente consagrados, sendo que tal situao tem, como visto, enorme repercusso no custo social (principalmente no que tange seguridade social, sade e educao) e no desenvolvimento econmico (diminuio do mercado interno), favorecendo, portanto, apenas s empresas multinacionais, ou seja, as que possuem capital estrangeiro, que produzem para o exterior,

atendendo a propsitos monopolistas e com isso levando falncia as pequenas e mdias empresas nacionais, e que iro embora quando sentirem que nossa sociedade no deu certo. Interessante perceber, tambm, que a lgica da precarizao mais facilmente implementada em grandes conglomerados empresariais, marcados pela impessoalidade, do que em pequenos empreendimentos nos quais o contato humano entre o patro e o empregado muito maior, assumindo, s vezes, aspectos at de certo modo familiares. Dentro desse contexto as pequenas e mdias empresas so, igualmente, vtimas (apenas esto identificando de forma equivocada o seu algoz). () O desrespeito deliberado e inescusvel da ordem jurdica trabalhista, portanto, representa inegvel dano sociedade. Cumpre verificar que o prprio Direito Civil avanou no reconhecimento da situao de que vivemos em uma sociedade de produo em massa. Atualmente, nos termos dos arts. 1.866 e 1.877 do Cdigo Civil, aquele que, ultrapassando os limites impostos pelo fim econmico ou social, gera dano ou mesmo expe o direito de outrem a um risco comete ato ilcito. O ilcito, portanto, tanto se perfaz pela provocao de um dano a outrem, individualmente identificado, quanto pela desconsiderao dos interesses sociais e econmicos, coletivamente considerados. Na ocorrncia de dano de natureza social, surge, por bvio, a necessidade de se apenar o autor do ilcito, para recuperar a eficcia do ordenamento, pois um ilcito no mero inadimplemento contratual e o valor da indenizao, conforme prev o art. 944, do CC, mede-se pela extenso do dano, ou seja, considerando o seu aspecto individual ou social. Como j advertira Paulo Eduardo Vieira de Oliveira, o efeito do ato ilcito medido, igualmente, sob o prisma da integridade social. Rompidas foram, pois, em termos de definio do ilcito e de sua reparao, as fronteiras do individualismo. () O no cumprimento convicto e inescusvel dos preceitos trabalhistas fere o prprio pacto que se estabeleceu na formao do nosso Estado Democrtico de Direito Social, para fins de desenvolvimento do modelo capitalista em bases sustentveis e com verdadeira responsabilidade social. A Consolidao das Leis do Trabalho (CLT) no foi alheia ao fenmeno, atribuindo ao juiz amplos poderes instrutrios (art. 76520) e liberdade para soluo justa do caso na perspectiva da equidade, conforme previso dos arts. 8 e 766, no se esquecendo da perspectiva dos efeitos sociais, conforme regra do j citado art. 652, d. (O Dano Social e sua Reparao artigo publicado em So Paulo em 13/10/2007. disponvel em: nucleotrabalhistacalvet.com.br) justamente esse o contexto delineado nestes autos: o desrespeito deliberado e inescusvel da ordem jurdica trabalhista, que representa inegvel dano sociedade para repetir as palavras do doutrinador. Nesse contexto, impe-se a reparao do dano moral coletivo reclamado na exordial para restaurar a autoridade do ordenamento jurdico, punir e desestimular o ilcito e compensar o lucro auferido mediante a precarizao do trabalho humano. Dou provimento ao recurso para condenar os rus ao pagamento de indenizao por dano moral coletivo. 2.17 Valor da indenizao Requer o Ministrio Pblico a condenao das empresas rs a pagar uma compensao pelo dano extra patrimonial difuso e pelo dano extra patrimonial coletivo em sentido estrito no valor de R$ 11.150.000,00 (onze milhes, cento e cinquenta mil reais), bem como a pagar uma indenizao pelo dano patrimonial difuso no valor de R$ 11.150.000,00 (onze milhes cento e cinquenta mil reais), a ser revertido ao Fundo de Amparo ao Trabalhador. Os rus, em contestao, alegam que os valores so aleatrios e desproporcionais, bem como que o pedido fere os arts. 5, II, V e X, da CF e 944 do CCB. Sugerem a fixao no importe de dez salrios mnimos, em valor nico para as indenizaes pleiteadas (fl. 486). Acerca do valor da indenizao, tenho que os parmetros devem resultar em montante razovel do patrimnio do ofensor de modo a promover a recomposio da autoridade do ordenamento jurdico, desestimule a persistncia na conduta ilcita, compense o lucro auferido ilicitamente, alm de servir de exemplo aos demais empregadores para que no trilhem no mesmo caminho do ofensor. A gravidade das faltas constatadas nestes autos incontestvel: expor o

trabalhador a jornada excessiva pe em risco sua sade e compromete o convvio familiar e social; expor o trabalhador a assdio moral mina sua autoestima; limitar o atendimento de necessidades fisiolgicas do trabalhador expe a risco sua integridade fsica; a terceirizao ilcita expe o trabalhador a precarizao de seus direitos. A intensidade das ofensas e a repercusso em interesses transindividuais tambm restou patente na medida que os autos demonstram atitude recalcitrante dos rus em face do ordenamento jurdico. Os ilcitos cometidos pelos rus atingem o meio ambiente de trabalhado expondo a risco a sade fsica e mental dos empregados. Mas, no s a eles, a toda a sociedade. O cidado passa a maior parte do seu tempo no trabalho e, assim, a precariedade das condies de trabalho refletem diretamente em sua sade fsica e mental. E esse dano extrapola o mbito individual e o mbito coletivo do estabelecimento para atingir toda a sociedade. A preservao das boas condies de trabalho direito de toda a coletividade, inclusive a Previdncia Social, inerente ao campo dos direitos difusos. Neste aspecto, vale destacar a contribuio de RAIMUNDO SIMO DE MELO no sentido de que o desrespeito s normas de segurana e sade do trabalho provocam agresso a toda a sociedade, que no final das contas quem arca com os custos da Previdncia Social a quem esses trabalhadores recorreram, seja em razo de licena sade, seja em razo de problemas fsicos ou psicolgicos relativas perda ou reduo da capacidade laborativa: ...o meio ambiente de trabalho adequado e seguro um dos mais importantes e fundamentais direitos do cidado trabalhador,o qual, se desrespeitado, provoca agresso em toda a sociedade, que no final das contas, quem custeia a Previdncia Social, que, por inmeras razes, corre o risco de no mais poder oferece3r proteo, at mesmo aos seus segurados no prximo sculo.(Meio Ambiente do Trabalho: preveno de reparao. Juzo Competente, Trabalho e doutrina, pg. 164. O valor da indenizao deve levar em alta conta o carter pedaggico da apenao. Como j sinalizado em tpico anterior, os rus so clientes assduos nas Varas do Trabalho e as condenaes individuais no tm se mostrado eficazes para desestimular a reiterao das condutas abusivas. O comportamento lembra uma observao presente no Judicirio Trabalhista: a recomposio da ordem jurdica em mbito individual previsvel na contabilidade das grandes empresas. Com a reduo dos custos derivada do descumprimento da legislao trabalhista, elas se valem inclusive para obter vantagem econmica na concorrncia com os empregados que a cumprem (dumping social). Neste aspecto, repiso as contribuies do Exmo. Juiz JORGE LUIZ SOUTO MAIOR: Muitas vezes as leses no tm uma repercusso econmica muito grande e os lesados, individualmente, no se sentem estimulados a ingressar com aes em juzo e nem mesmo os entes coletivos do a tais leses a devida importncia. Outras vezes, mesmo tendo repercusso econmica palpvel, muitos trabalhadores deixam de ingressar em juzo com medo de no conseguirem novo emprego, pois impera em nossa realidade a cultura de que mover ao na Justia ato de rebeldia. O agressor da ordem jurdica trabalhista conta, portanto, com o fato conhecido de que nem todos os trabalhadores lhe acionam na Justia (na verdade os que o fazem sequer so a maioria). Conta, ainda, com: o prazo prescricional de 05 (cinco) anos; a possibilidade de acordo (pelo qual acaba pagando bem menos do que devia); e a demora processual. Assim, mesmo considerando os juros trabalhistas de 1% ao ms no capitalizados e a correo monetria, no cumprir, adequadamente, os direitos trabalhistas, tornou-se entre ns uma espcie de bom negcio, como j advertira o ex-Presidente do TST, o saudoso ORLANDO TEIXEIRA DA COSTA. As agresses ao Direito do Trabalho acabam atingindo uma grande quantidade de pessoas, sendo que destas agresses o empregador muitas vezes se vale para obter vantagem na concorrncia econmica com relao a vrios outros empregadores. Isto implica, portanto, dano a outros empregadores no identificados que, inadvertidamente, cumprem a legislao trabalhista, ou que, de certo modo, se vm forados a agir da mesma forma. Resultado: precarizao completa das relaes sociais, que se baseiam na lgica

do capitalismo de produo. bvio que esta prtica traduz-se como dumping social, que prejudica a toda a sociedade e bvio, igualmente, que o aparato judicirio no ser nunca suficiente para dar vazo s inmeras demandas em que se busca, meramente, a recomposio da ordem jurdica na perspectiva individual, o que representa um desestmulo para o acesso justia e um incentivo ao descumprimento da ordem jurdica. Nunca demais recordar, que descumprir, deliberada e reincidentemente, a legislao trabalhista, ou mesmo pr em risco sua efetividade, representa at mesmo um descomprometimento histrico com a humanidade, haja vista que a formao do direito do trabalho est ligada diretamente com o advento dos direitos humanos que foram consagrados, fora do mbito da perspectiva meramente liberal do Sculo XIX, a partir do final da 2 guerra mundial, pelo reconhecimento de que a concorrncia desregrada entre as potncias econmicas conduziu os pases conflagrao. () de suma importncia compreender que com relao s empresas que habitam o cotidiano das Varas, valendo-se da prtica inescrupulosa de agresses aos direitos dos trabalhadores, para ampliarem seus lucros, a mera aplicao do direito do trabalho, recompondo-se a ordem jurdica individual, com pagamento de juros e correo monetria, por bvio, no compensa o dano experimentado pela sociedade. (...)Seu propsito inibir a repetio do ilcito; anular o lucro obtido pelo ru com a atitude de agresso ao ordenamento; e fazer crer a todos os demais empregadores, concorrentes do ru, que o respeito ordem jurdica no lhes representa um prejuzo concorrencial. (O Dano Social e sua Reparao artigo publicado em So Paulo em 13/10/2007. disponvel em: nucleotrabalhistacalvet.com.br) No tocante capacidade econmica do ofensor, notrio que os rus formam rede multinacional de supermercados, possuindo mais de 10.000 lojas de 69 bandeiras em 27 pases. Segundo informaes obtidas no stio eletrnico do primeiro ru, a conglomerado contou em 2011 com faturamento de US$ 443,9 bilhes e est entre os 10 primeiros varejistas da pesquisa Empresas mais Admiradas de 2010, da revista Fortune. Sabe-se, ainda, que no Brasil o Walmart possui cerca de 550 unidades (lojas e clubes) em 18 Estados e tambm no Distrito Federal, nas regies Nordeste, Centro-Oeste, Sudeste e Sul. Para as vrias irregularidades, os rus j obtiveram a represso por parte do Poder Judicirio no sentido de que sua conduta viola as regras protetivas do Direito do Trabalho bem como disposies da Constituio Federal. E, ainda assim, persistem no mesmo comportamento. Neste particular, aproveito a ideia de reincidncia do Direito Penal (CP, art. 61, I), a circunstncia de repetir na atividade antijurdica agravante da pena. De outro lado, em se tratando de ao proposta pelo Ministrio Pblico do Trabalho aps investigaes, instaurao de inqurito, oitiva de vtimas e anlise de todas as nuanas envolvidas, tendo que deve ser aproveitado o valor pleiteado na exordial, pois o autor da ao no o titular do bem da vida em questo. o agente do Estado legitimado pela Constituio Federal para agir em prol da sociedade e, nesse contexto, apenas uma tese efetivamente consistente pode elidir a presuno de legitimidade que cerca a quantificao por ele empreendida quando da propositura da ao. Levando-se em conta tais parmetros, a repercusso social das irregularidades noticiadas, a culpabilidade e capacidade econmica da ofensora, e, sobretudo, em observncia aos princpios da proporcionalidade e razoabilidade, dou provimento parcial ao recurso para condenar os rus ao pagamento indenizao por dano moral coletivo no valor de R$11.150.000,00 (onze milhes, cento e cinquenta mil reais), e indenizao pelo dano patrimonial difuso no valor de R$11.150.000,00 (onze milhes cento e cinquenta mil reais), exatamente conforme pleiteado pelo MP na inicial, sem prejuzo da possibilidade de reparao a leso de direito em reclamaes trabalhistas individuais. 2.18 Destinao dos valores Quanto destinao do valor arbitrado (indenizao e multas), adoto como razes de decidir os fundamentos expostos pelo Exmo. Desembargador BRASILINO SANTOS RAMOS quando relatou o RO 1419-44.2011.5.10.0009. Embora a tese no tenha prevalecido naquela ocasio, ainda dela comungo: Sobre o destinatrio desse valor, na forma prevista no art.

13 da Lei n 7.347/1985, a condenao pecuniria ser revertida a um fundo, sendo seus recursos destinados reconstituio dos bens lesados. pertinente extrair do referido texto que no necessariamente essa destinao deva ser feita ao FAT, devendo ser sinalada a tendncia jurisprudencial em no mais remeter esses valores para esse Fundo. Isso tendo em conta que as quantias para ali recolhidas no tm sido aplicadas conforme previsto no mencionado art. 13. Consoante leciona Raimundo Simo de Melo, Na verdade, a remessa dos valores aludidos para o FAT foi 'um acidente de percurso', num momento inicial e que, por falta de um fundo prprio, no se sabia o que fazer com o dinheiro arrecadado (Ao Civil Pblica na Justia do Trabalho. So Paulo : LTR. 2012. 4 ed. p. 179). Seguindo as sugestes indicadas pelo autor, a presente condenao pecuniria dever ser revertida ao Hospital Infantil de Cascavel ou outra instituio com tal perfil indicada pelo Ministrio Pblico do Trabalho da 9 Regio. Ressalte-se que se faz referncia a essa cidade, Cascavel, tendo em conta ser a sede da segunda acionada. Destaca-se que a destinao em lume ter acompanhamento pelo Parquet. Caso assim no se entenda, os valores podero ser dirigidos a outro fundo que o autor venha a indicar. Dou provimento. Tambm entendo que, a teor do art. 13 da Lei n 7.347/85 (a indenizao pelo dano causado reverter a um fundo gerido por um Conselho Federal ou por Conselhos Estaduais de que participaro necessariamente o Ministrio Pblico e representantes da comunidade, sendo seus recursos destinados reconstituio dos bens lesados), o valor da indenizao por dano moral coletivo e demais cominaes objeto de condenao deve receber destinao especfica relacionada a programas destinados a prevenir ilcitos da mesma natureza daqueles constatados nestes autos. Neste sentido j se posicionou anteriormente esta Eg. 2 Turma: 1. TRABALHADORES COM DEFICINCIA OU REABILITADOS. AUSNCIA DE CONTRATAO NA FORMA DO ART. 93 DA LEI N. 8.213/1991. DANO MORAL COLETIVO. QUANTUM INDENIZATRIO. MAJORAO. REVERSO DO MONTANTE A ENTIDADES QUE PROMOVAM TREINAMENTO E PROFISSIONALIZAO CONFORME OS TERMOS DA NORMA DE REGNCIA OU A OUTRO FUNDO A SER INDICADO PELO MINISTRIO PBLICO DO TRABALHO. Justifica-se a reparao genrica no s pela transgresso ao ordenamento ptrio vigente, com o que no pode compactuar a sociedade, mas tambm pela feio pedaggica da sano imposta, que, ao menos indiretamente, restabelece a legalidade pela certeza de punio do ato ilcito. Acerca do valor da indenizao, fato que o sistema aberto possibilita o arbitramento da indenizao de maneira mais justa e proporcional leso sofrida pelo ofendido, no se olvidando, ainda, que uma indenizao escorchante representaria uma desproporcional punio ao ofensor. Dessarte e tendo por base a diretriz consagrada pelo art. 944 do Cdigo Civil, a repercusso social das irregularidades noticiadas nestes autos, a culpabilidade e capacidade econmica da ofensora e, sobretudo, em observncia aos Princpios da Proporcionalidade e Razoabilidade, o valor da indenizao fixada na r. sentena deve ser majorada. Por outro lado, salutar que o destinatrio dessa quantia ou seja uma entidade que atue no ramo de servios e que promova atendimento nas reas de educao, inclusive tcnica, de pessoas com deficincia e/ou reabilitadas, ou que esse montante seja revertido a outro fundo que o autor venha a indicar, ressaltando-se que o fundo dever ter a gesto do Ministrio Pblico do Trabalho local, havendo efetiva participao de organizaes que lidam diuturnamente com os direitos debatidos neste processo. 2. Recurso ordinrio conhecido e parcialmente provido. este o relatrio e voto da lavra da Exma. Desembargadora Relatora, exceo da matria meritria, onde prevaleceu a divergncia aberta por este Desembargador Revisor e Redator Designado. (RO 00741-2011-015-1000-6, Redator Designado Desembargador BRASILINO SANTOS RAMOS, julgado em: 26/9/2012) Determino que os valores da indenizao por dano moral coletivo e das multas que vierem a ser aplicadas em decorrncia de eventual descumprimento das diversas obrigaes de fazer e no fazer conferidas nesta ao civil pblica sejam revertidas em prol de um fundo especfico, a critrio

do Ministrio Pblico do Trabalho, sem participao da empresa r, salvo diante de uma composio amigvel, sempre mediante anlise do juzo da execuo. III - CONCLUSO Ante o exposto, conheo dos recursos e, no mrito, nego provimento ao recurso adesivo dos rus e dou provimento parcial para determinar aos rus que regularizem os controles de pontos em seus estabelecimentos de modo a retratar fielmente a jornada cumprida pelos trabalhadores, nos termos do art. 74, 2, da CLT, sob pena de multa mensal de R$ 5.000,00 por empregado que for encontrado trabalhando sem a formalizao da jornada; no permitam a prtica de assdio moral e atos discriminatrios em suas dependncias (multa de R$ 5.000,00 por empregado e por conduta abusiva); eliminem a exigncia de cantar ou danar hino motivacional em suas dependncias (multa de R$ 2.000,00 por empregado e por conduta abusiva); permita a sada dos empregados do posto de servio para ir ao banheiro mediante simples comunicao (multa de R$ 1.000,00 por empregado e por evento em que se constate empecilho); eliminem em seus estabelecimentos a subordinao direta de seus prepostos em relao aos promotores de vendas, bem como no permitam a execuo por eles de tarefas relacionadas a sua atividade fim (multa de R$ 3.000,00 por trabalhador e por evento), alm de condenar os rus ao pagamento de indenizao por dano moral coletivo no valor de R$11.150.000,00 (onze milhes, cento e cinquenta mil reais), e indenizao pelo dano patrimonial difuso no valor de R$11.150.000,00 (onze milhes cento e cinquenta mil reais). Em observncia do que dispe o art. 832, 3, da CLT, declaro que no h incidncia de contribuies previdencirias sobre as parcelas objeto de condenao, ante o carter indenizatrio das parcelas. Inverto os nus da sucumbncia para condenar os rus ao pagamento das custas processuais do valor de R$ 446.000,00, calculadas sobre R$ 22.300.000,00, valor arbitrado condenao para esta finalidade.

Acrdo ACORDAM os Desembargadores da Egrgia Segunda Turma do Tribunal Regional do Trabalho da Dcima Regio, vista do contido na respectiva certido de julgamento, aprovar o relatrio, conhecer dos recursos e, no mrito, negar provimento ao recurso adesivo dos rus e, por maioria, dar provimento parcial ao recurso do autor para determinar aos rus que regularizem os controles de pontos em seus estabelecimentos de modo a retratar fielmente a jornada cumprida pelos trabalhadores, nos termos do art. 74, 2, da CLT, sob pena de multa mensal de R$ 5.000,00 por empregado que for encontrado trabalhando sem a formalizao da jornada; no permitam a prtica de assdio moral e atos discriminatrios em suas dependncias (multa de R$ 5.000,00 por empregado e por conduta abusiva); eliminem a exigncia de cantar ou danar hino motivacional em suas dependncias (multa de R$ 2.000,00 por empregado e por conduta abusiva); permita a sada dos empregados do posto de servio para ir ao banheiro mediante simples comunicao (multa de R$ 1.000,00 por empregado e por evento em que se constate empecilho); eliminem em seus estabelecimentos a subordinao direta de seus prepostos em relao aos promotores de vendas, bem como no permitam a execuo por eles de tarefas relacionadas a sua atividade fim (multa de R$ 3.000,00 por trabalhador e por evento), alm de condenar os rus ao pagamento de indenizao por dano moral coletivo no valor de R$ 11.150.000,00 (onze milhes, cento e cinquenta mil reais), e indenizao pelo dano patrimonial difuso no valor de R$ 11.150.000,00 (onze milhes cento e cinquenta mil reais). nos termos do voto do Desembargador Relator, que proferiu voto na sesso do dia 10.07.2013. Vencido o Desembargador Alexandre Nery de oliveira que lhe negava provimento, nos termos do voto que far juntar. Ressalvas dos Desembargadores Joo Amlcar e Brasilino Santos Ramos. Braslia (DF), 31 de julho de 2013 (data do julgamento). Assinado Digitalmente MRIO MACEDO FERNANDES CARON Desembargador Relator

Certido(es)
rgo Julgador: 2 Turma

23 Sesso Ordinria do dia 31/07/2013 Presidente: Desembargador JOO AMLCAR Relator: Desembargador MRIO MACEDO FERNANDES CARON

Composio: Desembargador BRASILINO SANTOS RAMOS Desembargador ALEXANDRE NERY DE OLIVEIRA Desembargadora ELKE DORIS JUST Presente NORMAL Presente NORMAL Presente NORMAL

Desembargador MRIO MACEDO FERNANDES CARON Ausente LICENA MDICA

aprovar o relatrio, conhecer dos recursos e, no mrito, negar provimento ao recurso adesivo dos rus e, por maioria, dar provimento parcial ao recurso do autor para determinar aos rus que regularizem os controles de pontos em seus estabelecimentos de modo a retratar fielmente a jornada cumprida pelos trabalhadores, nos termos do art. 74, 2, da CLT, sob pena de multa mensal de R$5.000,00 por empregado que for encontrado trabalhando sem a formalizao da jornada; no permitam a prtica de assdio moral e atos discriminatrios em suas dependncias (multa de R$ 5.000,00 por empregado e por conduta abusiva); eliminem a exigncia de cantar ou danar hino motivacional em suas dependncias (multa de R$2.000,00 por empregado e por conduta abusiva); permita a sada dos empregados do posto de servio para ir ao banheiro mediante simples comunicao (multa de R$ 1.000,00 por empregado e por evento em que se constate empecilho); eliminem em seus estabelecimentos a subordinao direta de seus prepostos em relao aos promotores de vendas, bem como no permitam a execuo por eles de tarefas relacionadas a sua atividade fim (multa de R$ 3.000,00 por trabalhador e por evento), alm de condenar os rus ao pagamento de indenizao por dano moral coletivo no valor de R$ 11.150.000,00 (onze milhes, cento e cinquenta mil reais), e indenizao pelo dano patrimonial difuso do valor de R$ 11.150.000,00 (onze milhes, cento e cinquenta mil reais), nos termos do voto do Desembargador Relator, que proferiu voto na sesso do dia 10.07.2013. Vencido o Dsembargador Alexandre Nery de Oliveira que lhe negava provimento, nos termos do voto que far juntar. Ressalvas dos Desembargadores Joo Amlcar e Brasilino Santos Ramos.

rgo Julgador:

2 Turma

20 Sesso Ordinria do dia 10/07/2013 Presidente: Desembargador JOO AMLCAR Relator: Desembargador MRIO MACEDO FERNANDES CARON

Composio: Desembargador MRIO MACEDO FERNANDES CARON Presente NORMAL Desembargador BRASILINO SANTOS RAMOS Desembargador ALEXANDRE NERY DE OLIVEIRA Desembargadora ELKE DORIS JUST Presente NORMAL Presente NORMAL Presente NORMAL

aprovar o relatrio, conhecer dos recursos e, no mrito, proferiram votos os Desembargadores Relator, Revisor e Brasilino Santos Ramos, com ressalvas, no sentido de negar provimento ao recurso adesivo dos rus e dar provimento parcial ao recurso do autor para determinar aos rus que regularizem os controles de pontos em seus estabelecimentos de modo a retratar fielmente a jornada cumprida pelos trabalhadores, nos termos do art. 74, 2, da CLT, sob pena de multa mensal de R$5.000,00 por empregado que for encontrado trabalhando sem a formalizao da jornada; no permitam a prtica de assdio moral e atos discriminatrios em suas dependncias (multa de R$ 5.000,00 por empregado e por conduta abusiva); eliminem a exigncia de cantar ou danar hino motivacional em suas dependncias (multa de R$ 2.000,00 por empregado e por conduta abusiva); permita a sada dos empregados do posto de servio para ir ao banheiro mediante simples comunicao (multa de R$ 1.000,00 por empregado e por evento em que se constate empecilho); eliminem em seus estabelecimentos a subordinao direta de seus prepostos em relao aos promotores de vendas, bem como no permitam a execuo por eles de tarefas relacionadas a sua atividade fim (multa de R$ 3.000,00 por trabalhador e por evento), alm de condenar os rus ao pagamento de indenizao por dano moral coletivo no valor de R$ 11.150.000,00 (onze milhes, cento e cinquenta mil reais), e indenizao pelo dano patrimonial difuso do valor de R$ 11.150.000,00 (onze milhes, cento e cinquenta mil reais). Adiar o julgamento do presente processo em virtude do pedido de vista regimental do Desembargador Alexandre Nery de Oliveira.