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PARECER COLETIVO N 204 PROCESSO N 1.011391.08.

1 CONSULENTE: ASSEJUR/SMA ASSUNTO: Efetivo exerccio no servio pblico para fins de vantagens e de aposentadoria

Efetivo exerccio no servio pblico. Inadmissibilidade do cmputo do tempo de servio prestado nas sociedades de economia mista, nas empresas pblicas e nos delegatrios do servio pblico como efetivo exerccio no servio pblico. Efeitos da definio para fins do deferimento de vantagens funcionais e para o atendimento de requisito de aposentadoria. Adoo do critrio da natureza jurdica do ente para ambos os fins.

I CONSIDERAES GERAIS Consultou-nos a Assessoria Jurdica da Secretaria Municipal de Administrao ASSEJUR/SMA acerca da possibilidade de cmputo, como efetivo exerccio no servio pblico, do tempo de contrato de trabalho em pessoas jurdicas de direito pblico e nos entes estatais de direito privado. Embora a consulta seja voltada apenas para fins do deferimento de vantagens em atividade, imprescindvel ampliar a anlise da matria ao efeito de extrapolar o mbito da consulta e abordar os seus efeitos para fins de inativao. Ocorre que o presente parecer visa orientar no apenas a soluo do caso em epgrafe, como tambm os numerosos pedidos similares enviados em bloco ao signatrio para orientao tcnica.

A definio de efetivo exerccio no servio pblico deve ser considerada basicamente para dois efeitos, ambos com impacto no errio municipal, e que guardam relativa independncia entre si: atividade funcional; 1 - Para a concesso de vantagens funcionais no curso da

2 - Para fins de incremento do requisito temporal da aposentadoria, exigido pelo art. 40, 1, III, da Constituio Federal (com redao que lhe deu a Emenda Constitucional n 20/1998), pelo art. 6, III, da Emenda Constitucional n 41/2003 e pelo art. 3, II, da Emenda Constitucional n 47/2005. o relatrio. II PRECENDENTES DA MATRIA Em sede de anlise de precedentes da matria, no mbito municipal foram encontradas manifestaes jurdicas com status de parecer e de informaes, emanadas da PGM/PPE, da SMA, do DEMHAB e do PREVIMPA. De igual sorte, foram localizadas duas manifestaes distintas emanados do Tribunal de Contas do Estado, sendo uma mais antiga, no Processo TCE/RS n 7.9170200/03-0, que recebeu a classificao de Informao n 038/2003, e a mais recente, constante do processo TCE/RS n 7596-0200/08-0. Esta, ser comentada adiante. Necessrio considerar que a Informao n 038/2003, do TCE/RS, concluiu pela possibilidade de utilizao do tempo de servio prestado s empresas pblicas e s sociedades de economia mista para fins de vantagens funcionais desde que haja expressa previso na legislao estatutria local para tanto. Eis a sua ementa: Tempo de servio. Cmputo de tempo de servio para efeito de
concesso de vantagens na esfera municipal. Tempo exercido em sociedade de economia mista. Possibilidade de que lei orgnica, lei complementar ou lei ordinria local discipline o cmputo de tempo de servio prestado Administrao Indireta do Municpio, onde estariam includas as sociedades de economia mista, para efeitos de concesso de vantagens. Precedentes. Julgamento que lidou com circunstncias em nvel estadual, conforme processo n 7.164-02.00/98-1.

No mbito da PGM no foram encontrados pareceres. Todavia, merece especial ateno a manifestao tcnica subscrita pela Procuradora Mrcia Leipnitz Rauber, lanada em vrios expedientes administrativos com os pedidos mencionados no relatrio supra, dentre os quais os de nmeros 4.004012.05.4, 4.002037.06.8 e 4.002038.06.4. Embora a concluso da referida manifestao seja pelo deferimento dos pedidos de considerao do tempo prestado a pessoas jurdicas de direito privado da administrao indireta para todos os efeitos, como efetivo exerccio no servio

pblico tal orientao fica revisada pelo presente parecer, consoante arrazoado que ser desenvolvido nos demais ttulos. De igual sorte, o pronunciamento tcnico do DEMHAB, de fls. 18-23 do processo n 4.006097.08.1, subscrito por Antonio Fernando Moussalle, deve ser reconsiderado, eis que colidente com a posio vigente no Tribunal de Contas e na jurisprudncia, ao caso uma vez que opina pela classificao como servio pblico do tempo de emprego nas entidades estatais de direito privado. A nica manifestao tcnica, com status de parecer, emanada do corpo jurdico da administrao municipal, aquela das fls. 8-11, do processo administrativo n 4.000247.96.0, subscrito pela Procuradora Maria Elizabeth Lacerda de Azevedo, do DEMHAB. A concluso tcnica pelo aproveitamento do tempo de servio em fundao pblica, dada a sua natureza de ente de direito pblico, para fins de vantagens funcionais. Referido parecer em nada colide com o presente. A Secretaria Municipal de Administrao SMA, por sua Assessora Jurdica Paula Carvalho Kleinowski, na Informao n 227/2010, lanada no processo administrativo 1.050515.09.8 tambm enfrentou a matria. Pronunciou-se pela impossibilidade de cmputo de tempo prestado CORSAN, para fins de vantagens funcionais, haja vista o regime de direito privado a que esto submetidas as sociedades de economia mista. Oportuno considerar que referida concluso tcnica converge integralmente com o presente parecer. Ainda, acerca da matria, encontra-se a Informao n 002/06, lanada no processo administrativo n 1.001329.06.5 e repetida naquele de n 4.002981.06.8, subscrito pela Assessora Jurdica Lydia Maria Menezes Ferreira. A referida manifestao tcnica conclui que tempo de servio prestado a empresa pblica, dotada de personalidade jurdica de direito privado, deve ser considerado como tempo privado para todos os efeitos legais. Oportuno registrar que h integral convergncia do presente parecer com a referida manifestao da assessoria jurdica do PREVIMPA. III RESPOSTA CONSULTA 1 Efetivo exerccio para fins de vantagens em atividade A averbao de tempo externo ao municipal, para fins de vantagens a serem percebidas pelo servidor ativo, est prevista no art. 126 da Lei Complementar Municipal n 133/85, que assim estabelece:
Art. 126 - Para efeito de concesso dos adicionais, somente ser computado o tempo de servio estranho ao Municpio at o mximo de cinqenta por cento do tempo exigido para cada adicional.

1 - Compreende-se tambm como servio municipal o prestado em empresa cujo patrimnio tenha sido encampado pelo Municpio, desde que o servidor haja passado para este sem soluo de continuidade. 2 - Computar-se- integralmente o tempo de servio prestado nas foras armadas e auxiliares do pas e, em dobro, quando em operaes de guerra. 3 - Computar-se- o total de tempo de servio prestado Unio, aos Estados e aos Municpios, desde que concedam idntica vantagem ou a concediam quando do ingresso do funcionrio neste Municpio.

V-se que o texto legal acima transcrito, ao considerar o tempo de servio pblico em momento algum refere aquele prestado a entes de direito privado, sejam eles sociedades de economia mista ou empresas pblicas integrantes de outras esferas estatais, sejam delegatrios do servio pblico. Embora primeira vista paream se confundir as duas finalidades da definio da expresso antes referida, elas so relativamente independentes entre si. Esta, em comento no presente tpico, est regrada exclusivamente pela legislao municipal, que no abriga o tempo de servio em entidade de direito privado que integra a administrao estatal. Todavia, o perodo poder ser aproveitado como tal se houver alterao legislativa, no Municpio, para contemplar tal hiptese, eis que no h incompatibilidade principiolgica para tanto. O pedido esbarra apenas na falta de previso em lei municipal. Quanto ao aproveitamento do tempo estatutrio externo ao Municpio de Porto Alegre, sem maiores problemas. Todavia, quanto ao tempo de emprego pblico, a omisso legislativa d-se pela conotao que o princpio da legalidade adquiriu no Direito Pblico. Veja-se a lio de Hely Lopes Meirelles:
A lei para o particular significa pode fazer assim; para o administrador pblico significa deve fazer assim.(Direito Administrativo Brasileiro, Malheiros Editores, 16 edio, revista e atualizada pela Constituio de 1988)

Digenes Gasparini, ao discorrer sobre o princpio da legalidade enftico ao afirmar:


O princpio da legalidade, resumido na proposio suporta a lei que fizeste, significa estar a Administrao Pblica, em toda sua atividade, presa aos mandamentos da lei, deles no podendo se afastar, sob pena de invalidade do ato e responsabilidade de seu autor. Qualquer ao sem o correspondente calo legal ou que exceda ao mbito demarcado pela lei, injurdica e expe-se anulao. (Direito Administrativo, Saraiva, 1995, p. 13 e 14).

Afora a motivao supra, o indeferimento do tempo de emprego em entidade estatal de direito privado, para efeitos de vantagens em

atividade, encontra fundamentos, de forma subsidiria, nos demais itens do presente parecer, que sero voltados para a outra finalidade da averbao. Parece-me que a mais consistente interpretao do 3, do art. 126, da LC 133/85, luz dos princpios jurdicos, que os entes da Unio, dos Estados e dos Municpios que devem ser interpretados como as pessoas jurdicas de direito pblico so apenas as administraes diretas, autrquicas e fundacionais dos demais entes da federao brasileira. Logo, para a finalidade aqui abordada, possvel a considerao do tempo de emprego pblico, assim considerado aquele prestado a pessoas jurdicas de direito pblico. Para as averbaes voltadas finalidade em comento o critrio que prevalece da natureza da pessoa jurdica onde o servio foi prestado, se ente de direito pblico (administrao direta, autarquias e fundaes de direito pblico) ou se ente de direito privado (empresas pblicas, sociedades de economia mista e fundaes de direito privado). Conclui-se, portanto, que em se tratando de servio prestado a ente de direito pblico, o tempo deve ser averbado como pblico para os efeitos do art. 126, da Lei Complementar Municipal 133/85, seja ele estatutrio, seja ele celetista. 2 Efetivo exerccio - requisitos para aposentadoria A expresso efetivo exerccio no servio pblico foi includa na Constituio Federal, pela Emenda Constitucional 20/98, como requisito para a aposentadoria. A matria tambm foi tratada pela Emenda Constitucional n 41/2003, em seu art. 6, III e pela Emenda Constitucional n 47/2005, em seu art. 3, II. Aqui reside o cerne da questo. Afinal, o que significa efetivo exerccio no servio pblico? Referida expresso abriga o tempo de emprego em entidade estatal de direito privado? Ou s abriga o tempo prestado s pessoas jurdicas de direito pblico, seja no regime estatutrio, seja no celetista? Ou, ainda, s abriga o tempo estatutrio em pessoas jurdicas de direito pblico? Inexiste definio tanto no texto constitucional como nas legislaes complementar e ordinria acerca da abrangncia da expresso j referida. Por conseguinte, pode-se chegar a distintas concluses jurdicas como segue: a) efetivo exerccio no servio pblico compreende todo o tempo de servio prestado administrao direta e indireta, de direito pblico (centralizada, autarquias e fundaes de direito pblico) ou de direito privado

(empresas pblicas e sociedades de economia mista), independentemente do regime de trabalho; ou b) efetivo exerccio no servio pblico compreende apenas o tempo de servio prestado aos entes de direito pblico da administrao estatal, independentemente do regime de trabalho (estatutrio ou celetista); ou, ainda, c) efetivo exerccio no servio pblico compreende apenas o tempo de servio estatutrio prestado aos entes de direito pblico da administrao estatal. A matria j foi enfrentada reiteradas vezes, tanto pelo Poder Judicirio, como pelo Tribunal de Contas do Estado, como ser comentado em tpico infra. 3 Servio pblico e explorao de atividade econmica Antes de discorrer acerca das possveis linhas conceituais de servio pblico, imprescindvel diferenci-lo da explorao direta de atividade econmica pelo Estado prevista no art. 173, da Constituio Federal. Acerca de tal diferenciao, o Mestre Celso Antnio Bandeira de Mello, em sua obra intitulada Curso de Direito Administrativo, escreveu:
Igualmente, a expresso servios (ensejando a suposio de que seriam servios pblicos) algumas vezes utilizada em sentido natural e no tcnico-jurdico para nomear atividades industriais ou comerciais que o Estado, a teor do art. 173 e pargrafos da Constituio, desempenha basicamente sob regime de Direito Privado, por se constiturem em explorao de atividade econmica, isto , atividade prpria dos particulares; atividade privada, portanto, e, bem por isto, insuscetvel de ser qualificada como servio pblico. (Malheiros Editores, 21 Edio, 2006, pg. 655)

Uma vez que no este o objeto da consulta, desnecessrio prosseguir no debate de tal diferenciao. Todavia, imprescindvel voltar a ateno s possveis linhas conceituais que podem ser desenvolvidas para fins do enquadramento previdencirio, como requisito para aposentadoria por tempo de contribuio, como ser feito no item seguinte e em seus desdobramentos. previdencirios 4 Conceitos de servio pblico para fins

4.1 Conceituao em virtude da natureza do servio

Em tese o servio pblico poderia ser conceituado de diversas formas, partindo-se de distintas premissas. A propsito cada qual das trs tendncias de conceituao ser comentada separadamente, neste e nos subttulos que seguem. A linha conceitual fundada na natureza do servio considera, acima de tudo, a natureza pblica ou privada das atividades desempenhadas pelo ente e sua essencialidade para os fins sociais, pblicos e estatais, independente da natureza jurdica do prestador do servio (pblica direta, publica autrquica, de economia mista, empresa pblica ou delegatrio) ou do vnculo (celetista ou estatutrio). Adotando-se esta linha de raciocnio, pode-se conceituar como servio pblico todo aquele de importncia social ou estatal estratgica, embora no seja prestado nem pela administrao pblica direta, nem pela indireta. Tpicos exemplos de servios pblicos prestados por entes externos estrutura estatal so as atividades notarias e registrais. Embora, os cartrios de registros pblicos e os tabelionatos sejam meros delegatrios do servio estatal, inegvel a sua importncia para os fins maiores da coletividade, eis que os servios por eles prestados so dotados de f pblica. Se comum encontrar servios pblicos tpicos prestados pela iniciativa privada mediante delegao estatal tambm no difcil identificar atividades privadas, de explorao de atividades econmicas, desenvolvidas por entidade estatal. Exemplo tpico so os servios grficos prestados pela Companhia Rio-Grandense de Artes Grficas - CORAG. Embora gerenciados por uma sociedade de economia mista, desnecessrio tecer maiores consideraes para demonstrar que os servios grficos no tm qualquer importncia estatal estratgica. Se para fins previdencirios for considerada apenas a natureza do servio, ignorando-se a natureza do prestador e o regime de trabalho, chegar-se- ao absurdo de classificar como integrante do efetivo exerccio no servio pblico os empregados de tabelionato e de cartrios e desclassificar de tal conceituao os trabalhadores de alguns entes estatais da administrao indireta. As conseqncias desastrosas decorrentes da eventual adoo desta linha conceitual tornam-se ainda mais evidentes quando considerarmos que a contratao dos empregados de uma estatal de economia mista depende de concurso pblico enquanto os empregados dos delegatrios so contratados sem o referido processo seletivo. Alm de que, os empregados de ente estatal da administrao indireta tm a incumbncia de gerenciar o errio enquanto os empregados das delegatrias gerenciam dinheiro privado. Por tais razes, inadmissvel a adoo dessa linha conceitual para fins da concesso de aposentadoria por regime prprio de previdncia.

prestador

4.2 Conceituao em razo da natureza jurdica do

Outra possibilidade que aflora, para fins previdencirios, o desenvolvimento da linha de conceituao do efetivo exerccio no servio pblico fundada na natureza das pessoas jurdicas que o prestam, considerando-se a distino de trs espcies de entes prestadores: 1 entes de direito pblico, compreendendo administrao direta, as autarquias e as fundaes de direito pblico; 2 entes estatais de direito privado, compreendendo as sociedades de economia mista, as empresas pblicas e as fundaes de direito privado; 3 delegatrios do servio pblico. A adoo desta linha conceitual no oferece maiores dificuldades para enquadrar os trabalhadores dos entes de direito pblico da administrao direta, autrquica e fundacional como prestadores do servio pblico. J o enquadramento dos empregados de uma empresa estatal pblica ou de economia mista ensejaria longas controvrsias, dado o hibridismo das referidas pessoas jurdicas, que so de direito privado, porm diretamente gerenciadas pelos entes estatais. Dada a integral natureza privada do terceiro grupo de prestadores de servio pblico, tanto em razo das pessoas jurdicas que os prestam, como em virtude do gerenciamento, os empregados das delegatrias, toda a evidncia, no esto em efetivo exerccio no servio pblico. A adoo deste critrio fundado na natureza da pessoa jurdica que o presta o que melhor coaduna-se com o esprito do regramento constitucional previdencirio. As Emendas Constitucionais 20/1998, 41/2003 e 47/2005 limitaram-se a estabelecer que o tempo efetivo seja no servio pblico sem discriminar regimes de trabalho. Assim, tempo de servio pblico, para os efeitos abordados pela presente manifestao tcnica, todo aquele prestado a pessoas estatais de direito pblico, independentemente do regime de trabalho a que o servidor est vinculado. Ora, no identificamos fundamentos jurdicos relevantes a negar a efetividade do servio pblico, pela simples razo de o servidor se encontrar vinculado ao regime de trabalho celetista, quando gerenciado por pessoa estatal de direito pblico. A propsito, o servio do empregado pblico dotado do mesmo grau de responsabilidades e da mesma importncia social e estatal se comparado quele de outro ente que adota o regime estatutrio. Alm do mais, seria injusto penalizar algum pela conduta de outrem, de modo a desconsiderar o tempo daquele cidado que integrou o quadro

de servidores de pessoa jurdica de direito pblico, pelo simples fato de sua esfera eleger o regime trabalhista para reger seu pessoal efetivo. 4.3 Conceituao segundo o regime de trabalho Outra possvel classificao do efetivo efetivo exerccio do servio pblico desconsidera a natureza intrnseca ao servio e natureza jurdica do prestador. Aqui relevante passa a ser o regime de trabalho, que pode ser o administrativo (estatutrio) ou o trabalhista (celetista). Dada a evidncia da distino entre os regimes de trabalho celetista e estatutrio, desnecessrio discorrer sobre a incomunicabilidade dos mesmos. A considerao de que efetivo exerccio no servio pblico apenas aquele prestado por servidores estatutrios, induz absurda concluso de que nos Municpios que adotaram o regime celetista no h servio pblico efetivo. Como seria possvel a existncia de ente estatal de direito pblico sem considerar pblico o servio prestado pelos seus servidores?

5 Figuras especiais do servio pblico Previdncia 5.1 - Estatutrios contribuintes do Regime Geral de

Situao curiosa, mas relativamente comum aquela dos entes estatais que adotaram regime jurdico estatutrio para seus servidores. Todavia, ao invs de constiturem sistema previdencirios prprios, optaram por filiar seus servidores ao regime geral de previdncia social, atualmente administrado pelo Instituto Nacional de Seguridade Social INSS. Ora, a filiao ao regime geral de previdncia no descaracteriza a natureza administrativa do vnculo entre o servidor e o ente estatal, nem os desvincula da ocupao de cargos pblicos. Alis, o mesmo ocorre com os ocupantes de cargos puramente comissionados, que so estatutrios, porm cobertos pela previdncia geral. Para o desfecho da presente manifestao tcnica, o elemento relevante a natureza de direito pblico do ente em que o servio foi prestado, o que confere a possibilidade de considerao do tempo de servio prestado em tais condies para ambos os efeitos abordados pelo presente parecer. 5.2 Cargos exclusivamente comissionados

Assim como os cargos de provimento efetivo da administrao pblica direta, autrquica e das fundaes de direito pblico, os cargos exclusivamente comissionado tambm so criados por lei, em nmero certo e com remunerao fixada pela lei de sua criao. No que pese a nomeao e a exonerao serem ad nutum, no resta descaracterizada a natureza pblica do servio por eles prestado. Ento, quando os cargos exclusivamente comissionados estiverem vinculados estrutura de entes de direito pblico, seus ocupantes podero contar referido tempo como de efetivo exerccio no servio pblico para ambos os efeitos. 5.3 Contratos temporrios Diversamente dos servidores efetivos e dos comissionados, os trabalhadores temporrios, contratados para atender necessidade temporria de excepcional interesse pblico, com previso no art. 37, IX, da Constituio Federal, no podero considerar o tempo de contrato como efetivo exerccio no servio pblico. Parece-me que um relevante fundamento para se negar a considerao de tais contratos que os contratados no ocupam cargos nem empregos pblicos. Trata-se, isto sim, de meros contratos de prestao de servios. 6 Jurisprudncia e posio do TCE

Acerca da natureza do tempo prestado a pessoa estatal de direito privado, veja-se o entendimento do STJ:
DIREITO ADMINISTRATIVO. RECURSO ESPECIAL. SERVIDOR PBLICO FEDERAL. TEMPO DE SERVIO PRESTADO EM EMPRESAS ESTATAIS. AVERBAO PARA TODOS OS FINS. IMPOSSIBILIDADE. RECURSO CONHECIDO E IMPROVIDO. 1. O tempo de servio prestado por servidor pblico federal em empresas pblicas e sociedades de economia mista somente contado para efeitos de aposentadoria e disponibilidade. Inteligncia dos arts. 103, V, da Lei 8.112/90 e 173, 1, II, da Constituio Federal. 2. Recurso especial conhecido e improvido. (REsp 960.200/RS, Rel. Ministro ARNALDO ESTEVES LIMA, QUINTA TURMA, julgado em 10/03/2009, DJE 18/05/2009)

O TJRS adotou o mesmo entendimento, ao apreciar reiterados pedidos de servidores pblicos, acerca da possibilidade de cmputo do tempo de servio em pessoa jurdica de direito privado da administrao pblica indireta. A seguir ser transcrita uma das ementas de acrdo unnime, sendo digna de especial ateno porque se trata do julgamento de ao proposta por servidora da capital gacha:

APELAO CVEL. SERVIDORA MUNICIPAL. TEMPO DE SERVIO PRESTADO A RFFSA. O tempo de servio prestado pela servidora junto RFFSA somente pode ser computado para fins de aposentadoria, haja vista a natureza jurdica da sociedade de economia mista, configurando relao de trabalho de carter privado, nos termos do art.107, caput, da Lei Complementar Municipal n.478/2002. APELO DESPROVIDO. (Ap. Cv. 70032230385, 3 C.C., Rel. Des. Rogrio Gesta Leal, julgado em 19/11/2009)

No mesmo sentido firmou-se o entendimento do Tribunal de Contas do Estado do Rio Grande do Sul, lanado no processo n 7596-0200/08-0. Veja-se:
DECISO: O Tribunal Pleno, em sesso de 25-3-09, unanimidade, acolhendo o Voto do Conselheiro-relator, por seus jurdicos fundamentos, decide pelo acolhimento da Representao n 0037/2008 do Ministrio Pblico junto ao Tribunal de Contas, no sentido de adotar como orientao uniforme o reconhecimento do tempo de servio prestado a Sociedades de Economia Mista e Empresas Pblicas, apenas para fins de aposentadoria e disponibilidade, no limite do que reza o 9 do artigo 40, da Constituio Federal. A presente orientao dever ser adotada a partir da data desta deciso, sem produzir efeitos pretritos e, pela cientificao do Procurador-Geral do Ministrio Pblico de Contas do teor da presente deciso. PARECER ACOLHIDO.

V-se que as decises do STJ, do TJRS e do TCE respaldam a conceituao de efetivo exerccio no servio pblico fundada na natureza da pessoa jurdica estatal, defendida no item 4.2 desta manifestao tcnica. IV EFEITOS EM RELAO AOS PEDIDOS J

APRECIADOS

Uma vez que o presente parecer coletivo firma orientao no sentido de que o tempo de emprego em pessoas jurdicas estatais de direito privado no considerado tempo pblico, impe-se o enfrentamento das situaes que seguem: 1 - Que tratamento deve ser conferido aos pedidos de averbao que foram negados? R.: Tais negativas devem ser mantidas, eis que aplicaram o melhor direito aos casos concretos. 2 - Que tratamento deve ser conferido aos pedidos de averbao que ainda no foram apreciados?

R.: Tais pedidos devem ser negados, eis que a orientao deste Parecer no sentido de que o tempo de servio em pessoa jurdica estatal de direito privado no considerado tempo de exerccio no servio pblico. 3 - Que tratamento conferir ao pedidos que foram deferidos? Devem permanecer as averbaes? Ou devem ser revistas? R.: os pedidos de averbao antes mencionados que foram deferidos, computando-se o tempo de servio como pblico, devem continuar produzindo efeitos pecunirios temporariamente. Todavia, dever ser realizada nova contagem desse tempo j averbado, considerando-o como tempo no pblico. Assim, com a reclassificao desse tempo de servio para no pblico o servidor somente ter direito concesso de nova vantagem, desde que, implementado o tempo estipulado em lei, tiver acrescido tantos dias quantos foram utilizados daquele tempo no pblico para a obteno de vantagens anteriores, visando a compensao do perodo que percebeu indevidamente. Exemplificativamente: se um servidor oriundo de uma sociedade de economia mista computou 500 (quinhentos) dias de trabalho daquela pessoa jurdica para fins de avanos trienais no Municpio de Porto Alegre, ter ele que incrementar 3 (trs) anos mais 500 (quinhentos) dias para a aquisio do prximo avano trienal. 4 - E os valores j pagos, em decorrncia das averbaes referidas no quesito anterior, devem ser restitudos pelos servidores? R.: Os servidores devem ser desobrigados de devolver os valores que perceberam a tal ttulo, uma vez que recebidos de boa-f. As respostas aos quesitos acima fundamentam-se nos princpios jurdicos da isonomia, da boa-f e da segurana das relaes jurdicas. Acerca do princpio da isonomia, pondera-se que ele impe o tratamento igual aos iguais e desigual aos desiguais. Assim, restaria ferido tal princpio caso fossem mantidas definitivamente as averbaes de tempo de pessoas estatais de direito privado para alguns e idntico pedido fosse negado queles que ainda no tiveram seus pedidos apreciados administrativamente. Ora no h porque conferir tratamento desigual, mantendo algumas averbaes e negando outras, pela simples razo de que alguns pedidos foram apreciados antes e outros sero aps a emisso da presente orientao tcnica. Embora o constitucional princpio da isonomia imponha a reverso do tempo averbado para fins de vantagens funcionais, necessria a ponderao de tal princpio com o da segurana das relaes jurdicas, que d suporte estabilizao das relaes entre o Estado e o cidado. Assim, por ora ficam mantidos os efeitos pecunirios das indevidas averbaes, que sero compensados com o transcurso do tempo futuro necessrio aquisio de novas vantagens.

No que pese necessria reviso das indevidas averbaes de tempo, pela compensao com o tempo futuro, imprescindvel considerar que tais atos j produziram, esto produzindo e produziro efeitos pecunirios por mais algum anos. Todavia, em razo das colidentes orientaes jurdicas, agora unificadas, que respaldaram as decises administrativas concessivas, resta evidente que os valores recebidos a tal ttulo o foram de boa-f. Necessrio ponderar que tais pagamentos pelo errio decorreram de regulares processos administrativos, em muitas vezes respaldados por orientaes jurdicas singulares. Alm de que, a Administrao Municipal no foi induzida ao cometimento de erros pelos servidores. V CONCLUSES O arrazoado acima permite concluir que: 1 - O tempo de servio prestado a sociedades de economia mista, a empresas pblicas, a fundaes de direito privado ou a delegatrios do servio pblico, no considerado efetivo exerccio no servio pblico, para fins de vantagens em atividade, em razo de mera inexistncia de previso na legislao municipal estatutria da Capital Gacha; 2 - O tempo de servio prestado s pessoas jurdicas referidas no item anterior no considerado efetivo exerccio no servio pblico, para fins de atendimento de requisito de aposentadoria previsto no ordenamento constitucional; 3 - A exceo o tempo de emprego prestado em empresa cujo patrimnio tenha sido encampado pelo Municpio, desde que o servidor haja passado para este sem soluo de continuidade, conforme previsto no 1, do art. 126, da Lei Complementar Municipal n 133/85. Neste caso, o tempo celetista deve ser considerado para fins das vantagens a serem deferidas em atividade, no podendo ser considerado para fins de atendimento de requisito de aposentadoria referido na concluso supra, enumerada como 2; 4 - Em qualquer das hipteses referidas nas trs concluses supra, o tempo de emprego pblico e de emprego em entidade estatal de direito privado e nos delegatrios do servio pblico deve ser considerado para fins de aposentadoria e de disponibilidade, no limite do que reza o 9 do artigo 40, da Constituio Federal; 5 - O tempo de servio, tanto estatutrio como celetista, nas pessoas jurdicas de direito pblico deve ser averbado tanto para fins de vantagens em atividade, como deve ser considerado para atendimento de requisitos de aposentadoria, como de efetivo exerccio no servio pblico;

6 - O tempo de exerccio de cargo puramente comissionado, quando exercido em pessoa jurdica de direito pblico, deve ser considerado tanto para fins de concesso de vantagens em atividade, como para fins de atendimento de requisito constitucional para a concesso de aposentadoria; 7 - O tempo de contrato temporrio de excepcional interesse pblico no considerado efetivo exerccio no servio pblico, nem para fins de concesso de vantagens em atividade, nem para fins de atendimento de requisito constitucional para a concesso de aposentadoria; 8 - O tempo de servio prestado a empresas pblicas e a sociedades de economia mista, que foi anteriormente averbado e utilizado para fins de concesso de vantagens funcionais em atividade, permanecer produzindo efeitos pecunirios; todavia, para a concesso de futuras vantagens esse tempo no ser considerado pblico;

9 - Todo o tempo de servio estatutrio, mesmo que tenha contribudo com o regime geral de previdncia social, deve ser considerado como efetivo exerccio no servio pblico tanto para fins de deferimento de vantagens em atividade como para fins de atendimento de requisito de aposentadoria previsto no ordenamento constitucional brasileiro. o parecer. superior considerao. Porto Alegre, 13 de outubro de 2010.

EDMILSON TODESCHINI Procurador do Municpio


Matr. 39335.9 OAB/RS 31.344

HOMOLOGAO Homologo o Parecer Coletivo n 204/2010, da lavra do Procurador Edmilson Todeschini, que versa acerca do efetivo exerccio no servio pblico. Inadmissibilidade do cmputo do tempo de servio prestado nas sociedades de economia mista, nas empresas pblicas e nos delegatrios do servio pblico como efetivo exerccio no servio pblico. Efeitos da definio para fins do deferimento de vantagens funcionais e para o atendimento de requisito de aposentadoria. Adoo do critrio da natureza jurdica do ente para ambos os fins (Parecer Coletivo aprovado pelo Conselho Superior). Registre-se. Encaminhe-se cpia desta homologao a todos os servidores da Procuradoria-Geral estabelecendo-se orientao jurdica uniforme para casos similares. PGM, 10 de setembro de 2010. Joo Batista Linck Figueira Procurador-Geral do Municpio