ADMINISTRAO

BACHARELADO EM

DIREITO

DIREITO

IMES
Instituto Mantenedor de Ensino Superior Metropolitano S/C Ltda.
Presidente Superintendente Administrativo e Financeiro Superintendente de Ensino, Pesquisa e Extenso Superintendente de Desenvolvimento e>> Planejamento Acadmico William Oliveira Samuel Soares Germano Tabacof Pedro Daltro Gusmo da Silva

FTC - EAD
Faculdade de Tecnologia e Cincias - Ensino a Distncia
Diretor Geral Diretor Acadmico Diretor Administrativo e Financeiro Diretor de Desenvolvimento e Inovaes Diretor Comercial Diretor de Tecnologia Gerente de Desenvolvimento e Inovaes Gerente de Ensino Gerente de Suporte Tecnolgico Coord. de Telecomunicaes e Hardware Coord. de Produo de Material Didtico Reinaldo de Oliveira Borba Marcelo Nery Andr Portnoi Roberto Frederico Merhy Mrio Fraga Jean Carlo Nerone Ronaldo Costa Jane Freire Luis Carlos Nogueira Abbehusen Osmane Chaves Joo Jacomel

EQUIPE DE ELABORAO/PRODUO DE MATERIAL DIDTICO:

PRODUO ACADMICA Gerente de Ensino Jane Freire Superviso PedaggicaJean Carlo Bacelar, Anlise PedaggicaFbio Sales, Leonardo Suzart, Ludmila Vargas, Tiago Cordeiro, Jaqueline Sampaio e Milena Macedo Coordenao de Curso Caroline Fernandes Pastana Autor (a) Michelle Marcelino e Simone Simas PRODUO TCNICA Reviso Final Mrcio Magno Ribeiro de Melo Equipe Andr Pimenta, Antonio Frana Filho, Amanda Rodrigues, Bruno Benn, Cefas Gomes, Cluder Frederico, Francisco Frana Jnior, Herminio Filho, Israel Dantas, Joo Ricardo Chagas, John Casais e Mariucha S. Ponte. Editorao Mariucha Silveira Ponte Ilustrao Mariucha Silveira Ponte Imagens Corbis/Image100/Imagemsource

copyright FTC EAD Todos os direitos reservados e protegidos pela Lei 9.610 de 19/02/98. proibida a reproduo total ou parcial, por quaisquer meios, sem autorizao prvia, por escrito, da FTC EAD - Faculdade de Tecnologia e Cincias - Ensino a Distncia. www.ead.ftc.br

Sumrio

A CINCIA DO DIREITO ..........................................................................................7

INTRODUO AO ESTUDO DO DIREITO ....................................................................... 7

NOES GERAIS: CONCEITO, OBJETO E FINALIDADE ............................................................................... 7 DIVISO GERAL DO DIREITO............................................................................................................................ 9 FONTES JURDICAS ............................................................................................................................................ 11 NORMAS JURDICAS .......................................................................................................................................... 12

PRINCIPAIS CONSIDERAES SOBRE O DIREITO DO ESTADO E O DIREITO CONSTITUCIONAL ........................................................................................ 17

NOES GERAIS. SOCIEDADES....................................................................................................................... 17 PANORAMA DO DIREITO CONSTITUCIONAL .............................................................................................. 20 HISTRICO DAS CONSTITUIES ................................................................................................................. 21 DIREITOS E GARANTIAS FUNDAMENTAIS ................................................................................................... 22

A IMPORTNCIA DO DIREITO CIVIL E COMERCIAL. O DIREITO E O GESTOR NAS ORGANIZAES EMPRESARIAIS................................... 29

RELEVANTES ASPECTOS DO DIREITO CIVIL E DO DIREITO COMERCIAL ........... 29

NOES GERAIS DE DIREITO CIVIL............................................................................................................... 29 DOS BENS, FATOS E ATOS JURDICOS ............................................................................................................ 32 NOES GERAIS DE DIREITO COMERCIAL.................................................................................................. 36 DIREITO COMERCIAL: LIVROS, ESTABELECIMENTO E NOME EMPRESARIAL ................................... 40

O DIREITO E O GESTOR NAS ORGANIZAES EMPRESARIAIS ............................. 47

Direito

TRABALHANDO DENTRO DA LEI ................................................................................................................... 47 REGULAMENTAO E PROTEO DO MERCADO ..................................................................................... 47 ATIVOS INTANGVEIS DE UMA EMPRESA: MARCA E PATENTE............................................................... 51 ATIVOS INTANGVEIS DE UMA EMPRESA: DIREITOS AUTORAIS E UNIFORME PROFISSIONAL ................................................................................... 55

Apresentao da Disciplina

Ol, caros alunos! Os temas que teremos o prazer de trabalhar nesta disciplina revelam a importncia do conhecimento do Direito a partir do desenvolvimento dos fundamentos, conceitos e valores bsicos dos ramos aqui tratados. Temos como objetivo orientar na desenvoltura de competncias dentro da sua rea prossional, bem como desenvolver o senso crtico, a percepo e identicao dos direitos no propsito de aplic-los de forma relevante na sociedade. Podemos dizer que so assuntos recorrentes e que acarretam uma preocupao constante em todas as reas da atividade humana. Muitos de vocs podem estar pensando que esta armativa trata-se de um exagero, mas como viver com dignidade se no conhecermos nossos direitos, deveres e nossas garantias? Como poderemos lutar por nossos ideais, se no conhecermos as armas que esto ao nosso favor? Estas armas so: o conhecimento intelectual, a vivncia da matria e a prtica do aprendizado. So elas que nos tornaro aptos a fazer parte do grande e difcil mercado de trabalho. Esta disciplina visa capacit-los a buscar fazer sempre a coisa certa. Vocs atuaro nas mais diversas reas e, portanto, precisam estar muito bem preparados para todas elas. Dessa forma, estaremos oferecendo a vocs as ferramentas adequadas para que construam sempre um caminho de SUCESSO!!! Sejam bem vindos! Desejamos discernimento, iniciativa e realizaes. Prof Michelle Marcelino e Prof Simone Simas

A CINCIA DO DIREITO

INTRODUO AO ESTUDO DO DIREITO

Noes Gerais: Conceito, Objeto e Finalidade O Direito algo que est presente em nossas vidas nas menores coisas que realizamos. Se vamos a um supermercado e realizamos uma compra, estabelecemos uma relao comercial para a qual existe uma regulamentao especca encontrada no Direito Comercial. Se abrirmos a correspondncia de algum, ferimos uma garantia fundamental devidamente prevista no corpo do Direito Constitucional e recamos, por conseqncia, num crime previsto no Direito Penal. Inmeras so as situaes do cotidiano que nos passam despercebidas, mas que esto todas abarcadas pelo Direito. E o que vem a ser o Direito? consenso de grande parte dos estudiosos do Direito a diculdade que existe em conceitu-lo, visto que o mesmo no possui um enunciado nico, sendo o termo utilizado em diversos sentidos. O vocbulo direito ambguo, tendo emprego metafrico. Etimologicamente, deriva de directus, do verbo dirigere, que signica endireitar, alinhar, dirigir, ordenar. Contudo, a idia que exprime a de algo que est consoante a regra, a lei. Segundo Rubem Nogueira1, das acepes em que o nome Direito empregado duas so as principais:
1) A de norma jurdica reguladora da conduta social do homem, direito objetivo ou lei em amplo sentido; conjunto de normas jurdicas acerca de um ramo da cincia jurdica vigente num determinado pas; 2) A de faculdade ou prerrogativa, reconhecida pela lei s pessoas em suas relaes recprocas, ou poder que todo indivduo tem de praticar, ou no, certo ato (o direito, por exemplo, de circular livremente pelas ruas, de fazer um testamento, etc.). Nesses dois principais sentidos ou acepes que a cincia jurdica se ocupa do Direito, dele fazendo o seu objeto formal.

Nessas noes est o embrio que norteia a diferena entre o Direito objetivo e o Direito subjetivo, que veremos mais adiante. O homem, no convvio com seus semelhantes, sentiu a necessidade de normas que regulassem a conduta de todos com ns de coexistncia pacca. Da nasceu o Direito como elemento necessrio para a vida em sociedade. O mesmo se ocupa da conduta exterior do homem, de regulamentar seus atos, para tornar possvel a coexistncia social essa a sua nalidade (Rubem Nogueira, Op. Cit. p 19). O Direito uma cincia, visto que possui objeto formal, mtodos exclusivos e seu prprio campo de pesquisa. O objeto desta cincia o conhecimento e a elaborao racional dos dados que o Direito positivo proporciona, conforme o pensamento do professor Rubem.
1- NOGUEIRA, Rubem. Curso de introduo ao estudo do direito. Bahia: Nova Alvorada,1996. p.19.

O Ser e o Dever ser. Teoria Tridimensional do Direito Para Hans Kelsen, notrio jurista e inuenciador de vrias geraes, o Direito uma cincia de normas enunciadoras no do que , como ou como ser, mas do que deve ser pelo fato da norma ser, na verdade, um Direito juzo hipottico e no um fato natural. Como assim? Kelsen entendeu que existe o que deve-ser sendo este independente e no confundvel, por exemplo, com o dever moral ou poltico. o que ele chama de Teoria Pura do Direito. Ainda por esta teoria, a norma surge sempre em decorrncia de uma norma jurdica anterior formando uma espcie de pirmide apoiada no seu vrtice e no apenas como que emanasse do Estado. Ento, vale que um juiz, por exemplo, ao proferir sua sentena cria norma que, por sua vez, est autorizada pelas normas gerais e processuais. As normas do Cdigo Penal ou de Processo Penal foram elaboradas na medida em que autorizadas pela Constituio e as normas desta, por m, se apiam numa norma ltima, vrtice da pirmide e chave de tudo, sendo que esta no jurdica posto que, se assim o fosse, teria que se apoiar em outra norma. A norma ltima , ento, uma espcie de hiptese, de pressuposto lgico de validade do sistema, algo que acompanha a conscincia e no corresponde realidade concreta. Miguel Reale, inteligentemente, elucidou o Direito sob o prisma de uma relao tridimensional, a chamada Teoria Tridimensional do Direito. Para isto, levantou os elementos do Direito fato, valor e norma e demonstrou que eles coexistem como unidade concreta. Ento, existindo um fato ligado a um valor e sendo estes expressos atravs de uma norma legal, haver o Direito. Exemplicando: Algum compra algo pagando com uma nota promissria. H uma norma que prev seja a nota promissria paga, sob pena de protesto do ttulo e cobrana, tendo o credor o direito de, caso no receba o pagamento, promover a execuo do crdito. Neste panorama visualiza-se o fato (necessidade do comrcio do uso de determinada forma de relao econmica), o valor (o valor do crdito) e a norma (forma de garantia para assegurar legalmente a proteo ao valor) atendendo relao estabelecida. Com isso, interpretando Reale, a doutrinadora Maria Helena2 resumiu que: o direito uma ordenao heternoma das relaes sociais baseada numa integrao normativa de fatos e valores (DINIZ, 2006). Direito Positivo e Direito Natural O Direito dito positivo por ser um Direito posto, estabelecido na forma de normas jurdicas reconhecidas e aplicadas regulando a convivncia social. o Direito formulado pelos homens num sistema de normas de carter coercitivo regendo a vida de uma dada sociedade. ainda o Direito conhecido, vigente, revelado nas leis, nos costumes jurdicos, na jurisprudncia e nos princpios gerais do Direito. O Direito natural, por sua vez, no se exterioriza sob a forma de lei. Ele se compe de princpios superiores, imutveis, necessrios, igualitrios e que inspiram o legislador na elaborao do Direito positivo. Por isso, no h que falar em antagonismo entre o Direito positivo e o natural, mas sim em relao hierrquica entre eles, pois o Direito Natural o pice de onde surge a inspirao consciente e de origem moral, dando base ao nascimento do Direito posto. Em nveis comparativos, possvel elucidar que quando algum desrespeita a Constituio, norma maior do ordenamento jurdico, h que se levantar a inconstitucionalidade do
2 - DINIZ, Maria Helena. Compndio de introduo cincia do direito. So Paulo: Saraiva, 2006.

ato visto que a lei foi ferida. Contudo, se a prpria lei fere o princpio imutvel e no escrito do Direito natural a que se subordina, esta lei deixa de ser moralmente obrigatria ainda que no haja um rgo jurdico especco para declarar a invalidade. Exemplicando: ningum aceitaria uma lei que proibisse os pais de criarem seus lhos, autorizasse o homicdio, o roubo e outros. Isto por qu? Porque fere a natureza moral do homem que se apresenta nestes princpios imutveis e no escritos. Assim, possvel dizer, conforme Rubem Nogueira (1996), que:
A validez e a obrigatoriedade da lei no decorrem apenas do fato de ser esta uma expresso da vontade do poder competente para legislar, mas de sua perfeita conformidade com os preceitos do Direito natural. Estes que lhe conferem legitimidade intrnseca.

Direito Objetivo e Direito Subjetivo Existe uma diferena daquilo que se considera Direito objetivo e Direito subjetivo. O primeiro, segundo Maria Helena Diniz (2006), o complexo de normas jurdicas que regem o comportamento humano, prescrevendo uma sano no caso de sua violao (Just est norma agendi). O Direito objetivo , assim, o prprio Direito de forma pura, independente de situao de aplicao. O Direito subjetivo, por sua vez, a faculdade de agir que o Direito objetivo concede ao indivduo. Esta faculdade sempre deriva da norma, da a correlao existente entre ambos. Enquanto o Direito objetivo se relaciona com a lei, com a norma, o subjetivo se relaciona com a pessoa, pois ela quem o possui, quem o coloca em movimento. As permisses que o subjetivo confere so embasadas no objetivo, sendo prprias da pessoa que as possui e que poder us-las ou no. Em sntese, o professor Rubem Nogueira (1996) diz do Direito subjetivo: faculdade de agir ou prerrogativa que uma pessoa tem de atuar de modo lcito para conseguir um bem assegurado pela ordem jurdica. a facultas agendi. Por m, importante compreender que quando algum diz meu direito, percebe-se a palavra no sentido do Direito subjetivo. E, quando diz o Direito , percebe-se o sentido objetivo. O Direito objetivo faz nascer os direitos subjetivos e estes, por sua vez, s se concebem na medida em que aquele os faz nascer. So exemplos de direito subjetivo as permisses de: casar e constituir famlia, adotar pessoa como lho, exigir pagamento que lhe devido, etc. Diviso Geral do Direito O Direito, devido a sua amplitude de normas e para ns didticos e de clareza prtica, se divide em dois grandes ramos: O Direito pblico e Direito privado. A opinio predominante que o sujeito da relao jurdica o que dene a natureza da norma aplicada e, conseqentemente, de qual ramo se trata. Logo, quando os sujeitos da relao so particulares, a norma aplicvel ser uma norma de Direito privado, por exemplo: contratos de compra e venda, doao, usufruto, casamento, etc. Quando, porm, o Estado, atuando como poder pblico, gura como sujeito da relao tem-se o uso de normas de Direito pblico. importante frisar que no basta a presena do Estado em um dos plos da relao. preciso vericar sua atuao, pois, se, por exemplo, ele estiver gurando como um particular e no como poder pblico, a norma aplicada ser de Direito privado. O Estado atua como poder pblico quando cobra tributos, desapropria, dentre outros. Os dois grandes ramos citados subdividem-se conforme os esquemas a seguir:

Direito

Conforme ensina Maria Helena Diniz (2006), temos que: A) Direito Constitucional: Visa regulamentar a estrutura bsica do Estado, disciplinando a sua organizao ao tratar da diviso dos poderes, das funes e limites de seus rgos e das relaes entre governantes e governados. B) Direito Administrativo: Disciplina o exerccio de atos administrativos praticados por quaisquer dos poderes estatais, com o escopo de atingir ns sociais e polticos ao regulamentar a atuao governamental, a execuo dos servios pblicos, a ao do Estado no campo econmico, a administrao dos bens pblicos e o poder de polcia. C) Direito Financeiro: Refere-se s relaes entre o Fisco e os contribuintes, tendo por escopo regular as receitas de carter compulsrio. Abrange, assim, as normas disciplinadoras das atividades nanceiras do Estado, regulando sua receita e despesas. D) Direito Penal: Regula os atos que atentam, de forma direta ou indireta, contra a ordem social e aos direitos dos indivduos, determinando as penas e medidas de segurana aplicveis. E) Direito Processual: Tem como nalidade regular a organizao judiciria e o processo judicial, referente ao de julgar os litgios, reintegrando a ordem estatal ao disciplinar a forma para fazer atuar as normas jurdicas e as conseqentes relaes denidas em outros ramos jurdicos de Direito. F) Direito Previdencirio: Conjunto de normas relativas s contribuies para o seguro social e aos benefcios dele oriundos, como, por exemplo, penses, auxlios e aposentadorias. G) Direito Internacional Privado: Regulamenta as relaes do Estado com cidados pertencentes a outros Estados, dando solues aos conitos de leis no espao ou aos de jurisdio. H) Direito Civil: o ramo do Direito Privado destinado a reger relaes familiares, patrimoniais e obrigacionais que se formam entre indivduos encarados como tais, ou seja, enquanto membros da sociedade. Regula, em sntese, as relaes entre os particulares. Suas normas encontram-se no Cdigo Civil brasileiro. I) Direito Comercial ou Empresarial: Constitudo por normas que regem a atividade empresarial. importante saber que no um direito prprio dos empresrios, mas um direito que disciplina a atividade econmica voltada para a produo e circulao de bens e servios, como comerciantes, indstria, bancos, transportes e seguro. J) Direito do Consumidor: Conjunto de normas presentes na Lei n. 8.078/90 que disciplinam as relaes de consumo existentes entre fornecedores e consumidores, ou seja, aquisio de servios e/ou bens pelo destinatrio nal. K) Direito do Trabalho: Regulado pela Consolidao de Leis do Trabalho (CLT), este ramo do Direito disciplina as relaes entre empregado e empregador, alm de abranger normas, instituies e princpios relativos organizao do Trabalho e condio social do trabalhador.

10

Fontes Jurdicas A palavra fonte provm do latim fons, fontis, e signica nascente de gua. No mbito do Direito utilizada como uma metfora, pois, da mesma forma que buscar a fonte de um rio buscar o lugar onde brota a gua, buscar a fonte de uma regra jurdica buscar o ponto no qual ela surge para se incorporar ao Direito. Existem trs tipos de fontes: histricas, materiais e formais. As fontes histricas indicam a gnese das instituies jurdicas atuais: a poca, o local e as razes que levaram sua formao. So os antecedentes histricos. Tm relevncia, especialmente, na construo da interpretao do Direito captando a essncia e principalmente os valores embutidos num instituto jurdico. Exemplo: o Direito romano. As fontes materiais, por sua vez, so constitudas pelos fatos sociais, aquilo que produz o aparecimento e determina o contedo das normas jurdicas, como: necessidades polticas, ideolgicas, econmicas, culturais, etc. J as fontes formais se ocupam das diferentes maneiras pelas quais, o Direito positivo se exterioriza, tornando-se conhecido. Constituem-se fontes formais do Direito positivo as leis, a jurisprudncia, os costumes jurdicos e a doutrina. As leis e a jurisprudncia so o que alguns doutrinadores consideram como fontes formais estatais, enquanto que os costumes e a doutrina so fontes formais no estatais. - Legislao ou atividade legiferante o processo pelo qual um ou vrios rgos estatais formulam e promulgam normas jurdicas de observncia geral, que podem ser primrias, tais como a lei constitucional, a lei complementar, a lei ordinria, a lei delegada, a medida provisria, o decreto legislativo, as resolues do senado; ou secundrias, como os decretos regulamentadores, as instrues ministeriais, as circulares, as portarias, as ordens de servio. - A rigor, a fonte jurdica formal o processo legislativo constitudo por um conjunto de fases constitucionalmente estabelecidas, pelas quais h de passar o projeto de lei at sua transformao em lei vigente. Em regra, os trmites constitucionais previstos so: iniciativa, discusso, deliberao, sano, promulgao e publicao. - A fonte formal a atividade jurisdicional que se expressa na jurisprudncia. - A jurisprudncia o conjunto de decises uniformes e constantes dos tribunais, resultantes da aplicao de normas a casos semelhantes, sendo uma norma geral aplicvel a todas as hipteses similares ou idnticas, enquanto no houver nova lei ou modicao na orientao jurisprudencial. - Os recursos ordinrios e extraordinrios do Supremo Tribunal Federal que vo estabelecendo a possvel uniformizao das decises judiciais, mediante enunciados normativos (smulas) que resumem as teses consagradas em reiteradas decises. - A jurisprudncia constitui, portanto, um costume judicirio que se forma pela prtica dos tribunais. - fonte no s porque inuencia a produo de normas jurdicas individuais, mas tambm porque participa do fenmeno de produo do direito normativo, chegando at mesmo a antecipar a tarefa legislativa.

FONTES FORMAIS ESTATAIS

JURISPRUDNCIA

LEGISLAO

11

- O costume a forma de expresso do Direito decorrente da prtica reiterada e constante de certo ato, com a convico de sua necessidade jurdica. - O costume tido como fonte de cognio subsidiria ou supletiva para completar a lei e preencher lacunas. Direito - Forma-se o costume pela prtica dos interessados, pela prtica judiciria e pela doutrina. - Requer, o costume, como condio de sua vigncia, continuidade, uniformidade, diuturnidade, moralidade e obrigatoriedade. - O costume comercial prova-se pela certido da Junta Comercial. No mbito do direito civil, o juiz pode aplicar o costume notrio ou de seu conhecimento; se no o conhecer, deve exigir de quem o alega sua prova. - Trs so as espcies de costume: o secundo legem, o praeter legem e o contra legem. FONTES FORMAIS NOESTATAIS COSTUMES - A doutrina teve sua origem na responsa prudentium do Imprio Romano, mas o problema terico da doutrina como fonte s apareceu no sculo XIX, com a positivao do Direito, que gerou: a preponderncia da lei como fonte, o controle da legalidade pelo Judicirio e a concepo do Direito como sistema. -Decorre a doutrina da atividade cientco-jurdica, ou seja, dos estudos realizados pelos juristas, da anlise e sistematizao das normas jurdicas, da elaborao das denies dos concertos jurdicos, da interpretao das leis, facilitando e orientando a tarefa de aplicar o Direito, e da apreciao da justia das normas, adequando-as aos ns que o Direito deve perseguir, emitindo juzos de valor sobre o contedo da ordem jurdica, apontando as necessidades e oportunidades das reformas jurdicas. - A doutrina uma forma de expresso do Direito consuetudinrio, resultante da prtica reiterada de juristas sobre o assunto, cujos pensamentos so aceitos pelos seus contemporneos. - A doutrina um importante recurso produo de normas jurdicas individuais para preencher determinadas lacunas, sendo valiosa fonte de cognio. - Exerce a doutrina grande inuncia na legislao, porque o legislador, muitas vezes, deu com a teoria da impreviso, do direito da concubina, etc. E, alm disso, os projetos de cdigo so, s vezes, elaborados com a doutrina dos jurisconsultos ou por obra de alguns juristas (projeto que deu origem ao novo cdigo civil), ou mesmo por um s grande mestre (CC de 1916, cujo projeto foi feito por Clvis Bevilqua). - Inui a doutrina na deciso judicial por proporcionar os fundamentos do julgado, pois o juiz se vale do argumento de autoridade; por modicar a orientao dos juzes e tribunais, ante as crticas e denies apresentadas pelos juristas.
FONTE:DINIZ (2006)

Para entendermos a norma jurdica importante se faz, inicialmente, lembrarmos que o homem, ao mesmo tempo em que indivduo, ente social e, portanto, vive em sociedade. Dessa forma, torna-se fcil a compreenso de que na medida em que a existncia do homem leva de imediato idia de convivncia, de contato com outros indivduos, esta convivncia precisar sempre de regras que regulem o comportamento dos membros na busca de uma relao pacca. Da o fundamento das normas.

12

DOUTRINA

Normas Jurdicas

As normas jurdicas so revestidas de certas caractersticas como bilateralidade, heteronomia e coercibilidade. As normas so regras que dirigem a conduta humana. Como o homem tende a promover suas aes no sentido que mais lhe apraz, necessrio que existam princpios diretivos em prol do bom convvio social. Assim, podemos armar que as normas de cunho jurdico so aquelas que servem de instrumento do Estado na denio da conduta dos indivduos para a promoo da ordem social. A bilateralidade intrnseca ao Direito, pois que esse, sendo fato social, pressupe sempre a presena de dois ou mais indivduos. Dessa forma, a norma cria uma interrelao de direitos e deveres entre os sujeitos. Nesse sentido, vale sintetizar que a norma jurdica ao mesmo tempo em que preconiza deveres para um concede direitos para outros. Por exemplo: o devedor tem a obrigao de pagar a quantia devida e, ao mesmo, o credor tem o direito subjetivo de exigir o pagamento da dvida. Isto se d em funo da bilateralidade da norma jurdica. A heteronomia encerra o entendimento de que a norma jurdica rege a conduta dos indivduos sem que sua validade derive do querer de seus destinatrios, mas sim de uma vontade superior deles (a do legislador). Isto signica dizer que ainda que a opinio dos destinatrios seja em sentido contrrio norma, ela vlida. Exemplo so as normas positivas ou de organizao que, por sua natureza, no probem nem impem sanes, mas estabelecem competncias, como o art. 1 da Constituio dene o Estado Federal e o art. 12 da mesma atribui a nacionalidade. So obrigatrias, no comportando alternativa para aplicao. Em decorrncia da heteronomia surge a caracterstica da coercibilidade, pois, no dependendo a norma da vontade dos sujeitos para sua validade, aqueles que no a cumprirem a tero aplicada coercitivamente. Ou seja, a caracterstica da coercibilidade indica a possibilidade dada pelo Direito de impor a observao da norma atravs da fora. REFLITA! O Direito essencialmente coercvel e, eventualmente, coativo.

CLASSIFICAO As normas jurdicas classicam-se em: A) Quanto imperatividade: absolutas ou impositivas; relativas ou dispositivas. Estas ltimas subdividem-se em permissivas ou supletivas. A norma jurdica dita imperativa por prescrever condutas devidas e comportamentos proibidos. Ela ser absoluta, impositiva ou, ainda, cogente sempre que proibir ou ordenar algo de forma absoluta, ou seja, sem admitir qualquer outra alternativa. Exemplo o art. 3, caput, do Cdigo Civil, que diz que so absolutamente incapazes de exercer pessoalmente os atos da vida civil: I os menores de 16 anos [...]. As normas cogentes subdividem-se, ainda, em armativas e negativas conforme admitam ou probam atos. As normas relativas no ordenam nem probem de forma absoluta. Consentem ao ou absteno so as permissivas - e tambm suprem ausncia de manifestao das partes so as supletivas. B) Quanto ao autorizamento: mais que perfeitas; perfeitas; menos que perfeitas e imperfeitas. As normas mais que perfeitas so aquelas que quando violadas, autorizam a aplicao de duas sanes, que so: estabelecimento de pena para aquele que a violou e a nulidade do ato que foi praticado ou o restabelecimento do status quo ante, ou seja, da situao anterior. Exemplo: aquele que, j sendo casado, contrai novas npcias.

13

As normas perfeitas so aquelas cuja violao autoriza a declarao de nulidade ou anulao do ato praticado. As normas menos que perfeitas, por sua vez, autorizam apenas aplicao de pena ao violador, mas no nulidade nem anulao do ato. J as imperfeitas tm que sua violao no Direito acarreta qualquer conseqncia jurdica. C) Quanto hierarquia: 1) normas constitucionais; 2) leis complementares; 3)leis ordinrias, leis delegadas, medida provisria, decretos legislativos e resolues; 4) decretos regulamentares; 5) normas internas (despachos, estatutos, regimentos, etc.); 6)normas individuais (como contratos, testamentos, sentenas e outros). D) Quanto natureza de suas disposies: substantivas e adjetivas. As normas substantivas so as que criam direitos e deveres ou ainda regulam as relaes jurdicas. Exemplo so as denidas nos Cdigos, como o Civil, o Penal, etc. As adjetivas regulam a aplicao das substantivas, seu processo. Exemplo so as denidas nos Cdigos de Processo, como o Cdigo de Processo Civil, Penal, etc. E) Quanto aplicao: eccia absoluta, eccia plena, eccia relativa restringvel e eccia relativa complementvel. A norma ter eccia absoluta quando for insuscetvel de emenda constitucional. Ser de eccia plena quando contiver todos os requisitos necessrios para a produo de efeitos de forma imediata. Ter eccia relativa restringvel quando, embora possurem os requisitos para aplicao imediata, possurem restries que elas mesmas prevem. E, por m, ter eccia relativa complementvel quando a produo de efeitos depender de norma posterior. Nesse caso, o dispositivo s produzir efeito quando promulgada lei complementar ou ordinria posterior. F) Quanto ao poder de autonomia legislativa: nacionais e locais; federais, estaduais e municipais. As normas sero nacionais ou locais de acordo vigorarem por todo territrio do pas ou apenas em parte dele. Ambas, nesse caso, se originam da mesma fonte normativa produtora. Sero federais se forem normas da Unio, estaduais, se dos Estados-membros e municipais se dos municpios. As normas jurdicas tm certos aspectos essenciais destacados sob o prisma de trs mbitos de validade, quais sejam: A VALIDADE FORMAL, A VALIDADE FTICA E A VALIDADE TICA. A validade formal se desdobra em quatro ticas. A tica do mbito temporal trata da vigncia da lei no tempo. O mbito espacial trata da vigncia da lei no espao atravs das noes de territorialidade e extraterritorialidade. O mbito pessoal se revela atravs da noo dos destinatrios da norma (indivduo ou sociedade) e, por m, h o mbito material conforme a matria que a norma regula, seja ela de ordem econmica, poltica, social ou outros. A validade ftica diz respeito eccia da norma para com os destinatrios. H normas que so editadas pelo rgo competente, mas que no so observadas pela coletividade por ferirem, por vezes, o que se chama de conscincia coletiva tendo cumprimento apenas de modo compulsrio. Nesses casos, diz-se que a norma tem vigncia, mas no tem eccia por no ser esta espontnea. A validade tica remonta idia conceitual de justia visto que esta , em verdade, o fundamento axiolgico da norma, sua razo de ser. Contudo, a idia de justia contida na norma tem valor ideolgico posto que sua concepo no se desvincula da histria, variando conforme as condies sociais de cada tempo e lugar. Assim, sabemos que a norma ser validamente tica na medida em que buscar dar, a cada um, o que lhe devido e segundo a ordem social de cada poca. Dessa forma, segue abaixo, de forma esquematizada, a classicao das normas jurdicas:

14

1. Quanto imperatividade:

Absoluta ou imperativa Relativa ou dispositiva: permissiva ou supletiva. Mais que perfeitas Perfeitas Menos que perfeitas Imperfeitas

2. Quanto ao autorizamento:

3. Quanto hierarquia:

Normas constitucionais Leis complementares Leis ordinrias, leis delegadas, medidas provisrias, decretos legislativos e resolues Decretos regulamentadores Normas internas Normas individuais Substantivas Adjetivas Eccia absoluta Eccia plena Eccia relativa restringvel Eccia relativa complementvel Nacionais e locais Federais, estaduais e municipais Esparsas Codicadas Consolidadas Validade formal Validade ftica Validade tica

4. Quanto natureza de suas disposies: 5. Quanto aplicao:

6. Quanto ao poder de autonomia legislativa: 7. Quanto sistematizao:

Aspectos essenciais:

1. 2.

Complementares
Com base nas concepes apresentadas, o que voc compreende por Direito?

Atividades

Discuta o que se entende por Teoria Tridimensional do Direito.

15

3.
Direito

Qual a diferena entre Direito objetivo e Direito subjetivo?

4. 5. 6. 7. 8. 9. 10.

O que voc entende por jurisprudncia?

Descreva a classicao das normas jurdicas quanto imperatividade.

4. Explique qual a diferena entre Direito Pblico e Direito Privado, citando quais so os seus sub-ramos.

Explane sobre o Costume como fonte formal no-estatal.

Descreva as caractersticas das normas jurdicas.

Quanto ao autorizamento, como se classicam as normas jurdicas? Explique.

Discorra sobre os mbitos de validade das normas jurdicas.

16

PRINCIPAIS CONSIDERAES SOBRE O DIREITO DO ESTADO E O DIREITO CONSTITUCIONAL

NOES GERAIS. SOCIEDADES Desde que nasce, o homem faz parte de vrias instituies ou sociedades, formadas por diferentes aspectos como parentesco, interesses religiosos ou materiais. Estas instituies tm como nalidade proporcionar o desenvolvimento das competncias morais, intelectuais e fsicas do homem. Dentre esses grupos ou instituies tm-se, em geral, a famlia, a igreja dentre outros, como empresas, sindicatos, clubes, etc. O conjunto desses grupos sociais leva formao do que conhecemos por sociedade propriamente dita. Em sentido geral, o termo sociedade possui variao, podendo se referir a grupos sociais de uma cidade, de um estado, de um pas ou de todos eles reunidos denominando-se, assim, de sociedade humana ou simplesmente humanidade. Uma sociedade ser assim considerada sempre que houver uma coletividade de indivduos organizados buscando alcanar um m comum. A sociedade denominada como poltica quando possui sua organizao regida por normas de Direito, for hierarquizada e visar o bem pblico, como bem deniu Azambuja3 : se denomina sociedade poltica, porque, tendo sua organizao determinada por normas de Direito positivo, hierarquizada na forma de governantes e governados e tem uma nalidade prpria, o bem pblico. Conceitos e Finalidades do Estado O homem, em dado momento, sentiu a imperiosa vontade de ver algo capaz de promover a garantia do bem pblico, por isso dizer que a causa primria da sociedade poltica est na natureza humana. Foi a partir da, ento, que o Estado foi criado e, da tutela deste, dito que o homem no se emancipa em nenhum momento. Assim, podemos denir o Estado como uma organizao jurdica, administrativa e poltica formada por uma populao, assentada em um territrio, dirigida por um governo soberano e tendo como nalidade o bem comum (OLIVEIRA, 2008). A grande nalidade do Estado proteger o bem pblico, especialmente a ordem e a defesa social. Para este m, ele goza de autoridade direito de mandar- e dispe de poder manifestado atravs da fora como forma de garantir a obedincia dos governados. A ningum dado se furtar das decises do Estado, sob pena de sofrer uma sano, uma penalidade. VOC SABIA? A palavra Estado como hoje empregada, tem sentido recente. Na Grcia usava-se o termo polis, mesmo que cidade, posto que os Estados no ultrapassavam esses limites. J em Roma, usava-se o termo civitas e respublica. Foram ainda os romanos que passaram a usar a expresso status republicae para remeter aos negcios do Estado. Na poca medieval, os europeus passaram a usar o termo Estado para se referir s trs grandes classes que formavam sua populao, quais sejam: o povo, o clero e a nobreza. Por m, a partir do sculo XVI, o termo vai sendo utilizado no ocidente. Em ingls state; Em portugus e espanhol Estado; Em alemo Staat; Em italiano Stato e em francs tat. Elementos do Estado Ao falarmos de Estado deve sempre vir em mente trs elementos essenciais: populao, territrio e governo. Faltando qualquer um deles, no pode existir o Estado.
3 - AZAMBUJA, Darcy. Teoria Geral do Estado 3ed. So Paulo: Globo, 1998.

17

A populao o elemento humano do Estado. No h um limite numrico para a populao do Estado, no obstante alguns pensadores, como Aristteles, Plato e Rousseau, j o tenham estabelecido. Sua constituio varia conforme diversos fatores, que vo desde o simples crescimento veDireito getativo at anexaes de territrios ou desmembramentos. Outro elemento o territrio. Por este compreende-se a base fsica, geogrca, a poro que o Estado ocupa e que lhe oferece recursos materiais limitando, ao mesmo tempo, sua jurisdio. Utilizando como exemplo os judeus, ainda que estes possussem uma conscincia comum se constituindo, portanto, uma nao e, alm disso, fossem organizados com autoridade nica, enquanto ainda no possuam um territrio no formavam um Estado, pois, como j dissemos, na falta de quaisquer dos elementos no se congura o Estado. O territrio pode ser descontnuo, formado de pores isoladas como ilhas, ou ainda estar em mais de um continente. Compreende, alm da terra, rios, lagos, mares e golfos sendo que, com relao aos oceanos, reconhece-se jurisdio apenas sobre a faixa de guas situadas entre o alto mar e as respectivas costas, j que o alto mar livre de qualquer soberania. Conceito e Espcies de Governo O terceiro elemento componente do Estado o governo. nele que est centrada a idia de coao dos indivduos os governados - na busca da mantena do bem pblico. Existem vrias formas de governo e estas signicam o modo pelo qual o poder se organiza e exercido.
As formas de governo so formas de vida do Estado, revelam o carter coletivo do seu elemento humano, representam a reao psicolgica da sociedade s diversas e complexas inuncias de natureza moral, intelectual, geogrca, econmica e poltica atravs da histria (Azambuja, Op. Cit. Pag. 204).

Nas classicaes antigas, destacou-se a de Aristteles que, utilizando os critrios moral, numrico e poltico, classicou o governo da seguinte forma:

Tempos depois, Montesquieu, em seu livro Lesprit ds lois (o esprito das leis), distinguiu trs espcies de governo: Repblica, Monarquia e Despotismo. Utilizou a classicao de Aristteles para achar o fundamento moral que caracteriza cada uma das formas e, assim, resultou a armao que a caracterstica da democracia o amor ptria e igualdade; da monarquia a honra e, da aristocracia, a moderao. Modernamente, as formas de governo foram reduzidas monarquia e repblica. Por monarquia depreende-se a forma de governo na qual o poder concentra-se nas mos de um nico ser. Contudo, nos estados modernos, isto no mais se aplica, pois, embora ainda existam reis em alguns deles, existem tambm limitaes por meio de rgos coletivos, geralmente os parlamentos. Vale o jargo que diz os reis reinam, mas no governam.

MAPA POLTICO

DA GRCIA ANTIG

18

A repblica, por sua vez, segundo o difundido entendimento do baiano e grande precursor jurdico Rui Barbosa, a forma de governo onde, alm de existirem os trs poderes (Legislativo, Executivo e Judicirio), os dois primeiros derivam da eleio popular. Importante saber que na monarquia o cargo de chefe de estado vitalcio e hereditrio enquanto que na repblica temporrio e eletivo. Existem, tambm, sistemas de governo que so o presidencialismo e o parlamentarismo. O governo presidencial foi elaborado pela Constituio norte-americana em 1787, sendo adiante incorporado pelos demais Estados do continente. No Brasil, o sistema caracterizado por possuir os trs poderes independentes e harmnicos entre si, sendo o Poder Executivo exercido de forma autnoma pelo presidente da repblica que, por sua vez, funciona como um rgo representativo do Estado devidamente eleito pelo povo. O presidente chefe do Executivo e do Estado traa a poltica geral e dirige a administrao de forma autnoma em relao ao Legislativo. Ele tem a faculdade de nomear e demitir os ministros e seus auxiliares livremente, alm de possuir, ainda, o direito de veto, ou seja, de negar aprovao s leis feitas pelo Legislativo. Nesses casos, o mesmo ter que vot-las novamente e s as tornar obrigatrias de sano quando tiverem sido aprovadas por dois teros dos membros do Congresso. O sistema parlamentarista de governo originou-se de forma lenta e gradual no panorama poltico da Inglaterra como reexo de suas peculiaridades. Contudo, foi na Frana, em 1814, que o sistema teve sua primeira expresso em Direito Constitucional escrito se expandindo, depois, por toda a Europa. Nesse sistema, o Poder Executivo tem uma sustentao poltica vinda do Legislativo, na gura do parlamento. Na repblica parlamentarista o chefe de Estado um presidente eleito pela populao. J na monarquia parlamentarista o chefe de Estado um monarca (rei) enquanto que o chefe de governo, aquele que de fato governa, o primeiro ministro ou chanceler. O chefe de Estado tem a funo de representao ante os demais Estados, alm de ser ele quem indica o primeiro-ministro, que deve ser aprovado pela maioria do parlamento. O chanceler responsvel pela administrao do pas propriamente dita e ele quem nomeia os demais ministros. O chefe de Estado tem, ainda, o poder de dissolver o parlamento. Vistas as formas e o sistema de governo, importante se faz, tambm, estudarmos as formas de Estado as quais se dividem em Estado unitrio ou simples e Federao. Segundo Azambuja, A Federao ou Estado Federal um Estado formado pela unio de vrios Estados, que perdem a soberania em favor da Unio Federal (Azambuja, Op. Cit. p. 368). O Estado simples, por sua vez, aquele que no divisvel em partes internas que possam se chamar Estados. O Estado simples ou unitrio possui os trs poderes centralizados em uma sede de modo que, ainda que tenha subdiviso na forma de municpios, estes ltimos, no obstante possurem administraes locais, so delegados dos rgos centrais que os scalizam e controlam. Assim, possvel armar que em todo territrio h somente um governo estatal dirigindo a vida poltica e administrativa. Exemplo muito utilizado o da Frana. Temos, esquematicamente, que: 1. Formas de governo: - Monarquia - Repblica 2. Sistemas de governo: - Presidencialismo - Parlamentarismo 3. Formas de Estado: - Estado unitrio ou simples - Federao

REFLITA! E o Brasil, como se enquadra diante desta classicao?

19

PANORAMA DO DIREITO CONSTITUCIONAL Neste segundo momento, e aps termos obtido uma viso geral sobre o Estado e seus aparatos, vamos estudar um pouco do ramo chave do Direito ordenamento o Direito Constitucional. Ramo pertencente ao Direito Pblico, o Direito Constitucional reete a sistematizao do conhecimento referente organizao jurdica fundamental de um Estado. Por assim ser, est estreitamente relacionado com todos os demais ramos do Direito servindo-lhes como base, como ponto de apoio, anal sabido que todas as normas possuem um embrio constitucional desenvolvendo-se, ao depois, com vida prpria. O objeto do Direito Constitucional o estudo das Constituies dos Estados, alm dos outros fatores circundantes que reetem as situaes de cada poca. A Constituio Conceito, Objetivo, Classicao A Constituio a lei mxima de um Estado e, por isso, nenhuma outra norma pode lhe fazer oposio, sob pena de ser declarada inconstitucional. Ela contm normas alusivas aos principais pontos que compem a estrutura jurdica de um Estado, do seu governo, o poder poltico, seu modo de aquisio, exerccio e limitao, os campos de atuao dos trs poderes (Executivo, Legislativo e Judicirio), os direitos e garantias fundamentais do homem, dentre outros. O objetivo macro da Constituio buscar limitar o poder do Estado e de suas instituies sobre as pessoas dentro dos planos jurdico, social e econmico. Quanto classicao, as Constituies se diferenciam quanto forma, elaborao, origem, estabilidade, extenso e quanto funo ou objeto. Quanto forma, a Constituio pode ser escrita, que quando se encontra codicada, reunida num s corpo; ou costumeira, tambm denominada como no-escrita, quando se baseia, primordialmente, nos costumes no se encontrando reunida num s texto, mas sim em normas esparsas, a exemplo da Constituio inglesa. Quanto elaborao, pode ser dogmtica, sistematizada atravs dos pontos fundamentais, como dogmas, ou histricas, quando resulta da lenta formao histrica que conduz at a formao das normas. Quanto origem, pode ser popular, quando elaborada pelo povo atravs de uma Assemblia Nacional Constituinte, ou outorgada, quando imposta pelo governante, no havendo, assim, a participao popular. Quanto estabilidade, a Constituio pode ser rgida, que aquela que apresenta processo de alterao especial e mais exigente que para a formao de leis ordinrias; semi-rgidas, que contm uma parte rgida, exigente de maior especialidade e outra exvel, por isso mais simples de se alterar e exvel, que aquela que pode ser modicada pelo legislador atravs do mesmo proceder para elaborao das leis ordinrias. A Constituio rgida pode possuir partes imutveis sendo assim, ento, considerada como super-rgida. Algumas Constituies podem ser, ainda, totalmente inalterveis, sendo ento classicadas como imutveis. Quanto extenso, a Constituio poder ser sinttica ou analtica. Ser sinttica quando possuir um nmero reduzido de artigos versando, principalmente, sobre a estrutura do Estado. Ser analtica se, pelo contrrio, possuir um nmero grande de artigos tratando no apenas das normas constitucionais em sua matria, mas tambm quanto s formalmente constitucionais. E, quanto funo ou objeto, pode ser dirigente, que aquela que se baseia num projeto poltico de Estado a ser cumprido, de garantia que busca a proteo dos componentes do Estado, ou de balano que aquela que descreve e ainda efetua registro do poder estabelecido (vincula-se, em geral, ao regime socialista).

20

Desta forma, possvel concluir que a Constituio Federal brasileira classica-se como: escrita, dogmtica, popular, super-rgida e analtica. Complementando, seria, ainda, dirigente por conter normas que prevem programas a serem desenvolvidos, como educao, sade e etc. e de garantia, porque estabelece direitos e garantias dentro do corpo de seu texto. Assim, e para melhor visualizao, segue abaixo a classicao das constituies de forma esquematizada: 1. Quanto forma: Escrita Costumeira 2. Quanto elaborao: Dogmtica Histrica 3. Quanto origem: Popular Outorgada

4. Quanto estabilidade: Rgida Semi-rgida Flexvel Super-rgida Imutvel HISTRICO DAS CONSTITUIES

5. Quanto funo ou objeto Dirigente De garantia De balano

O Brasil, incluindo a atual Constituio, j foi regido por oito Constituies. A primeira delas foi outorgada por D. Pedro I, ainda no Brasil Imprio, no ano de 1824. Tinha como principais ditames: a adoo da forma monrquica de governo, a denio do Catolicismo como religio ocial, a diviso dos territrios em provncias e a formulao da diviso quadripartite do poder (Poderes Legislativo, Executivo, Judicirio e Moderador). O Poder Legislativo era exercido pelos senadores e deputados, sendo os primeiros nomeados pelo imperador e designados membros vitalcios. O Poder Judicirio era composto pelos juzes, o Executivo pelos ministros de Estado, cheados pelo Imperador, e o Moderador, exercido privativamente por este. Foi durante a vigncia desta Constituio que, pela primeira vez se implantou o regime parlamentarista de governo no Brasil, permanecendo de 1847 at 1889. Vale lembrar que o sufrgio era indireto, alm de censitrio, e que houve uma forte centralizao dos campos poltico e administrativo como reexo da forma unitria do Estado. Em 1891, o Brasil, j sob a forma de Repblica, ganha uma nova Constituio, dessa vez promulgada. ltima Constituio do sculo XIX, adotou a Repblica como nova forma de governo constituindo a ento Repblica dos Estados Unidos do Brasil atravs da unio indissolvel dos estados-membros, antigas provncias. Adotou tambm a diviso tripartite do poder suprimindo o Poder Moderador para vigorarem apenas o Executivo, o Legislativo e o Judicirio, seguindo a doutrina de Montesquieu. Aboliu o parlamentarismo estabelecendo agora o regime de governo presidencialista, sendo o presidente eleito pelo voto direto da populao. E, pela primeira vez, no plano da declarao de direitos, fala-se no instituto D. PEDRO I RETRATOS DE do habeas corpus, que veremos mais adiante. Em 1934, a Repblica brasileira ganha outra Constituio, igualmente promulgada, e que mantm a mesma estrutura da antecedente. Contudo, traz importantes avanos para o cenrio interno do Pas, tais como: permisso do voto para as mulheres; garantia de direitos trabalhistas como salrio mnimo, frias e descanso semanal; integrao da Justia Militar e da

21

Justia Eleitoral como rgos do Judicirio, dentre outras mudanas devidamente pertencentes a novos captulos que versaram sobre a ordem econmica e social, a famlia, a educao e a cultura. Direito A Constituio seguinte entra em cena em ns de 1937 e se espelha na Constituio polonesa. retirada dos Estados a autonomia de cada um, sendo tambm suspensos institutos presentes na declarao de direitos humanos tais como o mandado de segurana e a ao popular. O presidente concentrou em suas mos o Poder Legislativo e o Executivo. Ele se utilizava de decretos-leis para legislar os quais, depois, ele mesmo aplicava atravs do Executivo. Em 1946, a Repblica dos Estados Unidos do Brasil v nascer uma nova Constituio, agora promulgada, e que volta a fortalecer a democracia no pas. As entidades federadas tm sua autonomia retomada e os remdios constitucionais da ao popular e do mandado de segurana so trazidos de volta. O pluripartidarismo tambm reintroduzido, bem como o regime parlamentarista, o qual se estabelece de 1961 at 1963. Em 1967, entra em vigor uma nova Constituio sob o governo do Marechal Arthur da Costa e Silva. Houve a centralizao dos poderes no Executivo federal e uma reduo dos direitos e garantias fundamentais do indivduo. instituda a eleio indireta para a presidncia. Em 1969, sob a equivocada forma de emenda constitucional, entra em vigor outra Constituio, tambm outorgada por militares. Aumenta a concentrao de poderes no Executivo federal em consonncia com a anterior. Finalmente, em 1988, entra em vigor a Constituio da Repblica Federativa do Brasil, permanecendo at os dias atuais. Traz consigo profundas transformaes no cenrio nacional, tais como: instituio do Estado democrtico de direito - autolimitador do poder do Estado; m da censura, que antes se lanava sobre os meios de comunicao; assegurou o sufrgio universal, direto e secreto dando o direito ao voto aos analfabetos e facultativamente aos jovens acima dos 16 anos; concede maior autonomia aos Estados; cria novos remdios constitucionais, como o mandado de injuno, o habeas data e o mandado de segurana coletivo, dentre outros. DIREITOS E GARANTIAS FUNDAMENTAIS Segundo o doutrinador Jos Afonso da Silva4, tem-se sobre os direitos fundamentais do homem:
a expresso que designa, em nvel do Direito Constitucional positivo, aquelas prerrogativas e instituies que ele concretiza em garantias de uma convivncia digna, livre e igual de todas as pessoas. No qualicativo fundamentais acha-se a indicao de que se trata de situaes jurdicas, sem as quais a pessoa humana no se realiza, no convive e, s vezes, nem sobrevive; fundamentais do homem, no sentido de que todos, por igual, devem ser no apenas formalmente reconhecidos, mas concreta e materialmente efetivados.

A Constituio de 1988 estabelece os direitos e garantias fundamentais no Ttulo II (Dos Direitos e Garantias Fundamentais) subdividindo-o em cinco captulos, quais sejam: Direitos Individuais e Coletivos (art. 5), Direitos Sociais (Art. 6 a 11), Nacionalidade (Art. 12 e 13), Direitos Polticos e Partidos Polticos (Art. 14 a 17). Os destinatrios dos direitos fundamentais so todas as pessoas, brasileiros ou estrangeiros, ainda que em trnsito pelo territrio nacional, inclusive as pessoas jurdicas.
4 - SILVA, Jos Afonso. Manual da Constituio de 1988. So Paulo: Malheiros, 2002, p.24

22

Por direitos entendemos os bens prescritos na norma, enquanto as garantias so os meios, os instrumentos atravs dos quais os direitos so assegurados. Os direitos individuais constituem o ncleo dos direitos fundamentais encontrando-se presente no rol do art. 5 da Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988. Todo cidado brasileiro deveria ter conhecimento do rol deste artigo a m de ter para si a compreenso daquilo que seu pas, atravs de sua principal legislao, lhe assegura como direitos. Assim, e para uma melhor familiarizao e entendimento destes dispositivos, especialmente a voc aluno, trouxemos o artigo em sua integra logo abaixo. O artigo 5 da Constituio Federal: TTULO II Dos Direitos e Garantias Fundamentais CAPTULO I DOS DIREITOS E DEVERES INDIVIDUAIS E COLETIVOS Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindose aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: I - homens e mulheres so iguais em direitos e obrigaes, nos termos desta Constituio; II - ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei; III - ningum ser submetido tortura nem a tratamento desumano ou degradante; IV - livre a manifestao do pensamento, sendo vedado o anonimato; V - assegurado o direito de resposta, proporcional ao agravo, alm da indenizao por dano material, moral ou imagem; VI - inviolvel a liberdade de conscincia e de crena, sendo assegurado o livre exerccio dos cultos religiosos e garantida, na forma da lei, a proteo aos locais de culto e a suas liturgias; VII - assegurada, nos termos da lei, a prestao de assistncia religiosa nas entidades civis e militares de internao coletiva; VIII - ningum ser privado de direitos por motivo de crena religiosa ou de convico losca ou poltica, salvo se as invocar para eximir-se de obrigao legal a todos imposta e recusar-se a cumprir prestao alternativa, xada em lei; IX - livre a expresso da atividade intelectual, artstica, cientca e de comunicao, independentemente de censura ou licena; X - so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito a indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao; XI - a casa asilo inviolvel do indivduo, ningum nela podendo penetrar sem consentimento do morador, salvo em caso de agrante delito ou desastre, ou para prestar socorro, ou, durante o dia, por determinao judicial; XII - inviolvel o sigilo da correspondncia e das comunicaes telegrcas, de dados e das comunicaes telefnicas, salvo, no ltimo caso, por ordem judicial, nas hipteses e na forma que a lei estabelecer para ns de investigao criminal ou instruo processual penal; (Vide Lei n 9.296, de 1996) XIII - livre o exerccio de qualquer trabalho, ofcio ou prosso, atendidas as qualicaes prossionais que a lei estabelecer; XIV - assegurado a todos o acesso informao e resguardado o sigilo da fonte, quando necessrio ao exerccio prossional;

23

XV - livre a locomoo no territrio nacional em tempo de paz, podendo qualquer pessoa, nos termos da lei, nele entrar, permanecer ou dele sair com seus bens; XVI - todos podem reunir-se pacicamente, sem armas, em locais abertos ao pblico, independentemente de autorizao, desde que no frustrem outra reunio anteDireito riormente convocada para o mesmo local, sendo apenas exigido prvio aviso autoridade competente; XVII - plena a liberdade de associao para ns lcitos, vedada a de carter paramilitar; XVIII - a criao de associaes e, na forma da lei, a de cooperativas independe de autorizao, sendo vedada a interferncia estatal em seu funcionamento; XIX - as associaes s podero ser compulsoriamente dissolvidas ou ter suas atividades suspensas por deciso judicial, exigindo-se, no primeiro caso, o trnsito em julgado; XX - ningum poder ser compelido a associar-se ou a permanecer associado; XXI - as entidades associativas, quando expressamente autorizadas, tm legitimidade para representar seus liados judicial ou extrajudicialmente; XXII - garantido o direito de propriedade; XXIII - a propriedade atender a sua funo social; XXIV - a lei estabelecer o procedimento para desapropriao por necessidade ou utilidade pblica, ou por interesse social, mediante justa e prvia indenizao em dinheiro, ressalvados os casos previstos nesta Constituio; XXV - no caso de iminente perigo pblico, a autoridade competente poder usar de propriedade particular, assegurada ao proprietrio indenizao ulterior, se houver dano; XXVI - a pequena propriedade rural, assim denida em lei, desde que trabalhada pela famlia, no ser objeto de penhora para pagamento de dbitos decorrentes de sua atividade produtiva, dispondo a lei sobre os meios de nanciar o seu desenvolvimento; XXVII - aos autores pertence o direito exclusivo de utilizao, publicao ou reproduo de suas obras, transmissvel aos herdeiros pelo tempo que a lei xar; XXVIII - so assegurados, nos termos da lei:
a) a proteo s participaes individuais em obras coletivas e reproduo da imagem e voz humanas, inclusive nas atividades desportivas; b) o direito de scalizao do aproveitamento econmico das obras que criarem ou de que participarem aos criadores, aos intrpretes e s respectivas representaes sindicais e associativas;

XXIX - a lei assegurar aos autores de inventos industriais privilgio temporrio para sua utilizao, bem como proteo s criaes industriais, propriedade das marcas, aos nomes de empresas e a outros signos distintivos, tendo em vista o interesse social e o desenvolvimento tecnolgico e econmico do Pas; XXX - garantido o direito de herana; XXXI - a sucesso de bens de estrangeiros situados no Pas ser regulada pela lei brasileira em benefcio do cnjuge ou dos lhos brasileiros, sempre que no lhes seja mais favorvel a lei pessoal do de cujus; XXXII - o Estado promover, na forma da lei, a defesa do consumidor; XXXIII - todos tm direito a receber dos rgos pblicos informaes de seu interesse particular, ou de interesse coletivo ou geral, que sero prestadas no prazo da lei, sob pena de responsabilidade, ressalvadas aquelas cujo sigilo seja imprescindvel segurana da sociedade e do Estado; (Regulamento) XXXIV - so a todos assegurados, independentemente do pagamento de taxas:
a) o direito de petio aos Poderes Pblicos em defesa de direitos ou contra ilegalidade ou abuso de poder; b) a obteno de certides em reparties pblicas, para defesa de direitos e esclarecimento de situaes de interesse pessoal;

24

XXXV - a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito; XXXVI - a lei no prejudicar o direito adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa julgada; XXXVII - no haver juzo ou tribunal de exceo; XXXVIII - reconhecida a instituio do jri, com a organizao que lhe der a lei, assegurados:
a) a plenitude de defesa; b) o sigilo das votaes; c) a soberania dos veredictos; d) a competncia para o julgamento dos crimes dolosos contra a vida;

XXXIX - no h crime sem lei anterior que o dena, nem pena sem prvia cominao legal; XL - a lei penal no retroagir, salvo para beneciar o ru; XLI - a lei punir qualquer discriminao atentatria dos direitos e liberdades fundamentais; XLII - a prtica do racismo constitui crime inaanvel e imprescritvel, sujeito pena de recluso, nos termos da lei; XLIII - a lei considerar crimes inaanveis e insuscetveis de graa ou anistia a prtica da tortura, o trco ilcito de entorpecentes e drogas ans, o terrorismo e os denidos como crimes hediondos, por eles respondendo os mandantes, os executores e os que, podendo evit-los, se omitirem; XLIV - constitui crime inaanvel e imprescritvel a ao de grupos armados, civis ou militares, contra a ordem constitucional e o Estado Democrtico; XLV - nenhuma pena passar da pessoa do condenado, podendo a obrigao de reparar o dano e a decretao do perdimento de bens ser, nos termos da lei, estendidas aos sucessores e contra eles executadas, at o limite do valor do patrimnio transferido; XLVI - a lei regular a individualizao da pena e adotar, entre outras, as seguintes:
a) privao ou restrio da liberdade; b) perda de bens; c) multa; d) prestao social alternativa; e) suspenso ou interdio de direitos;

XLVII - no haver penas:

a) de morte, salvo em caso de guerra declarada, nos termos do art. 84, XIX; b) de carter perptuo; c) de trabalhos forados; d) de banimento; e) cruis;

XLVIII - a pena ser cumprida em estabelecimentos distintos, de acordo com a natureza do delito, a idade e o sexo do apenado; XLIX - assegurado aos presos o respeito integridade fsica e moral; L - s presidirias sero asseguradas condies para que possam permanecer com seus lhos durante o perodo de amamentao; LI - nenhum brasileiro ser extraditado, salvo o naturalizado, em caso de crime comum, praticado antes da naturalizao, ou de comprovado envolvimento em trco ilcito de entorpecentes e drogas ans, na forma da lei; LII - no ser concedida extradio de estrangeiro por crime poltico ou de opinio; LIII - ningum ser processado nem sentenciado seno pela autoridade competente; LIV - ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal; LV - aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral so assegurados o contraditrio e ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes;

25

LVI - so inadmissveis, no processo, as provas obtidas por meios ilcitos; LVII - ningum ser considerado culpado at o trnsito em julgado de sentena penal condenatria; LVIII - o civilmente identicado no ser submetido a identicao criminal, Direito salvo nas hipteses previstas em lei; LIX - ser admitida ao privada nos crimes de ao pblica, se esta no for intentada no prazo legal; LX - a lei s poder restringir a publicidade dos atos processuais quando a defesa da intimidade ou o interesse social o exigirem; LXI - ningum ser preso seno em agrante delito ou por ordem escrita e fundamentada de autoridade judiciria competente, salvo nos casos de transgresso militar ou crime propriamente militar, denidos em lei; LXII - a priso de qualquer pessoa e o local onde se encontre sero comunicados imediatamente ao juiz competente e famlia do preso ou pessoa por ele indicada; LXIII - o preso ser informado de seus direitos, entre os quais o de permanecer calado, sendo-lhe assegurada a assistncia da famlia e de advogado; LXIV - o preso tem direito identicao dos responsveis por sua priso ou por seu interrogatrio policial; LXV - a priso ilegal ser imediatamente relaxada pela autoridade judiciria; LXVI - ningum ser levado priso ou nela mantido, quando a lei admitir a liberdade provisria, com ou sem ana; LXVII - no haver priso civil por dvida, salvo a do responsvel pelo inadimplemento voluntrio e inescusvel de obrigao alimentcia e a do depositrio inel; LXVIII - conceder-se- habeas-corpus sempre que algum sofrer ou se achar ameaado de sofrer violncia ou coao em sua liberdade de locomoo, por ilegalidade ou abuso de poder; LXIX - conceder-se- mandado de segurana para proteger direito lquido e certo, no amparado por habeas-corpus ou habeas-data, quando o responsvel pela ilegalidade ou abuso de poder for autoridade pblica ou agente de pessoa jurdica no exerccio de atribuies do Poder Pblico; LXX - o mandado de segurana coletivo pode ser impetrado por: a) partido poltico com representao no Congresso Nacional; b) organizao sindical, entidade de classe ou associao legalmente constituda e em funcionamento h pelo menos um ano, em defesa dos interesses de seus membros ou associados; LXXI - conceder-se- mandado de injuno sempre que a falta de norma regulamentadora torne invivel o exerccio dos direitos e liberdades constitucionais e das prerrogativas inerentes nacionalidade, soberania e cidadania; LXXII - conceder-se- habeas-data:
a) para assegurar o conhecimento de informaes relativas pessoa do impetrante, constantes de registros ou bancos de dados de entidades governamentais ou de carter pblico; b) para a reticao de dados, quando no se prera faz-lo por processo sigiloso, judicial ou administrativo;

LXXIII - qualquer cidado parte legtima para propor ao popular que vise a anular ato lesivo ao patrimnio pblico ou de entidade de que o Estado participe, moralidade administrativa, ao meio ambiente e ao patrimnio histrico e cultural, cando o autor, salvo comprovada m-f, isento de custas judiciais e do nus da sucumbncia; LXXIV - o Estado prestar assistncia jurdica integral e gratuita aos que comprovarem insucincia de recursos;

26

LXXV - o Estado indenizar o condenado por erro judicirio, assim como o que car preso alm do tempo xado na sentena; LXXVI - so gratuitos para os reconhecidamente pobres, na forma da lei:
a) o registro civil de nascimento; b) a certido de bito;

LXXVII - so gratuitas as aes de habeas-corpus e habeas-data, e, na forma da lei, os atos necessrios ao exerccio da cidadania. LXXVIII - a todos, no mbito judicial e administrativo, so assegurados a razovel durao do processo e os meios que garantam a celeridade de sua tramitao. (Includo pela Emenda Constitucional n 45, de 2004) 1 - As normas denidoras dos direitos e garantias fundamentais tm aplicao imediata. 2 - Os direitos e garantias expressos nesta Constituio no excluem outros decorrentes do regime e dos princpios por ela adotados, ou dos tratados internacionais em que a Repblica Federativa do Brasil seja parte. 3 Os tratados e convenes internacionais sobre direitos humanos que forem aprovados, em cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, por trs quintos dos votos dos respectivos membros, sero equivalentes s emendas constitucionais. (Includo pela Emenda Constitucional n 45, de 2004) 4 O Brasil se submete jurisdio de Tribunal Penal Internacional a cuja criao tenha manifestado adeso. (Includo pela Emenda Constitucional n 45, de 2004)

1. 2. 3. 4.

Complementares
Em breves palavras dena o Estado, o porqu de sua criao e qual sua nalidade.

Atividades

Quais os elementos do Estado? Descreva-os sinteticamente.

Quais so as formas de governo? Explique-as.

Quais so os sistemas de governo? Explique-os.

27

5.
Direito

Existem duas formas de Estado. Quais so elas? Comente-as.

6. 7.

Quanto estabilidade, como se classicam as Constituies? Explique.

Como se classica a Constituio brasileira? Explane sobre o conceito de cada item da classicao.

8. 9.

Quantas Constituies o Brasil j teve? Quais as caractersticas mais relevantes da Constituio atual?

Qual inciso, no rol do art. 5, mais chamou a sua ateno? Por qu?

10.

O que so os Direitos fundamentais e quem so os seus destinatrios?

28

A IMPORTNCIA DO DIREITO CIVIL E COMERCIAL. O DIREITO E O GESTOR NAS ORGANIZAES EMPRESARIAIS

RELEVANTES ASPECTOS DO DIREITO CIVIL E DO DIREITO COMERCIAL
NOES GERAIS DE DIREITO CIVIL Conceito O Direito Civil o ramo do direito privado que tende a reger as relaes humanas. Trata-se de um direito comum a todas as pessoas. Portanto, o Direito Civil disciplina o modo de ser e de agir dessas pessoas. O ilustre doutrinador Cristiano Chaves de Farias5 traz em sua obra a feliz expresso do Professor Francisco Amaral:
Direito Civil o conjunto de princpios e normas que disciplinam as relaes jurdicas comuns de natureza privada. o direito privado comum, geral ou ordinrio. De modo analtico, o direito que regula a pessoa, na sua existncia e atividade, a famlia e o patrimnio.

A sociedade est em constante transformao, passa por avanos tecnolgicos e cientcos a cada dia. Essas transformaes geram, conseqentemente, alteraes nas concepes jurdicas vigentes no sistema. Nesse sentido, posiciona-se o supramencionado autor Cristiano Chaves de Farias (2003, p. 43):
O Direito Civil um direito poroso, aberto, sensvel aos avanos que a tecnologia e a capacidade intelectual do homem impuseram e ecaz para regular novos conitos que se descortinam. Este o Direito Civil contemporneo, forjado na legalidade constitucional, com o propsito de se moldar a cada tempo e lugar, na busca da garantia da dignidade do homem por quem e para quem foi criado.

Assim, a nalidade do Direito Civil regular os direitos e obrigaes de ordem privada concernentes s pessoas, aos bens e s suas relaes. Das Pessoas A palavra pessoa possui diferentes signicados. Na acepo vulgar, reporta-se ao ser humano; na jurdica, comporta alm das pessoas humanas, tambm as pessoas jurdicas. Assim, como pontica Cristiano Chaves de Farias (2003), pessoa o ente capaz de exercer direitos e submeter-se a deveres na rbita jurdica, ou seja, aquele que poder compor o plo ativo ou passivo de uma relao jurdica. o sujeito de direito. Vale ressaltar que a ordem jurdica reconhece duas espcies de pessoas: pessoa fsica (pessoa natural) e pessoa jurdica (pessoa moral ou coletiva). Entrementes, antes de adentrarmos na distino de pessoa natural e jurdica, mister conceituar personalidade jurdica. Para a Teoria Geral do Direito Civil, personalidade jurdica a aptido genrica para titularizar direitos e contrair obrigaes, ou, em outras palavras, o atributo necessrio para ser sujeito de direito. Como bem salientam Pablo Stolze Gagliano (2002) e Rodolfo Pamplona Filho (2002), adquirida a personalidade, o ente passa a atuar na qualidade de sujeito de direito
5 - FARIAS, Cristiano Chaves de. Direito Civil: parte geral. 1 ed., Salvador: Edies Juspodivm, 2003.

29

Direito

(pessoa natural ou jurdica), praticando atos e negcios jurdicos dos mais diferen-tes matizes. A pessoa fsica ou natural um ente dotado de estrutura biopsicolgica, ou seja, o ser humano com vida. Assim, resta claro que nascimento e vida so os dois requisitos necessrios para o reconhecimento da personalidade da pessoa humana.

VOC SABIA? O Cdigo Civil Brasileiro adotou a expresso pessoa natural por decorrer da natureza humana: ser humano nascido com vida. A pessoa jurdica nasceu da necessidade de agregao do homem com outros homens ou desses com o patrimnio. Algumas das razes que levaram o homem a esse agrupamento (homem e homem ou homem e patrimnio) foi a garantia da sua sobrevivncia e a realizao dos seus objetivos. Nesse sentido, o mestre Caio Mrio da Silva Pereira diz:
O sentimento gregrio do homem permite armar que a associao inerente natureza, corrigindo-lhe as fraquezas e suprindo com a sua continuidade a brevidade da vida. O esprito criador engendra ento entidades coletivas, resultantes de um agregado de pessoas ou de um acervo de bens, por via dos quais logra a obteno de resultados mais positivos e mais amplos do que o esforo individual isolado.

Diante do exposto, pessoa jurdica verdadeira unidade de pessoas naturais ou patrimnios, que visa a consecuo de certos ns, reconhecida essa unidade como sujeito de direitos e obrigaes. Esse o conceito dado pela Professora Maria Helena Diniz (2002, p. 206). Capacidade das Pessoas Quando a pessoa adquire personalidade jurdica ela passa a ser capaz de contrair direitos e obrigaes. Cumpre mencionar que h capacidade de fato (ou de exerccio) e capacidade de direito (ou de gozo). Todo ser humano tem capacidade de direito, pois no podemos esquecer que a personalidade jurdica atributo inerente sua condio. No entanto, cumpre salientar que no so todas as pessoas que possuem aptido para exercer os seus direitos pessoalmente. Assim, aquelas que o fazem (atuam pessoalmente), alm de possuir capacidade de direito (ou de gozo), tambm possuem capacidade de fato ou de exerccio. Quando uma pessoa consegue reunir as duas capacidades, ou seja, reunir a capacidade de direito (ou de gozo) e a capacidade de fato (ou de exerccio), ela possui o que se denomina capacidade civil plena. Nesse sentido, Orlando Gomes apregoa:
A capacidade de direito confunde-se, hoje, com a personalidade, porque toda pessoa capaz de direitos. Ningum pode ser totalmente privado dessa espcie de capacidade. [...] A capacidade de fato condiciona-se capacidade de direito. No se pode exercer um direito sem ser capaz de adquiri-lo. Uma no se concebe, portanto, sem a outra. Mas a recproca no verdadeira. Pode-se ter capacidade de direito, sem capacidade de fato; adquirir o direito e no poder exerc-lo por si. A impossibilidade do exerccio , tecnicamente, incapacidade.

Portanto, resta claro que todo ser humano que tem capacidade de fato ou de exerccio, tem capacidade de direito ou gozo; mas nem todo ser humano que tem capacidade de direito ou gozo, tem capacidade de fato ou de exerccio.

30

Toda pessoa capaz de direitos e deveres na ordem civil. A partir do nascimento com vida, a pessoa adquire personalidade civil; mas a lei pe a salvo, como expressado no artigo 2 do Cdigo Civil Brasileiro, desde a concepo, os direitos do nascituro. Por m, mister explicar a teoria das incapacidades. Existem pessoas que so incapazes de exercitar os atos da vida civil. H uma restrio da plena capacidade dessas pessoas. O Cdigo Civil Brasileiro traz, em seu artigo 3, as pessoas consideradas absolutamente incapazes, e, no seu artigo 4, as pessoas consideradas relativamente incapazes. No primeiro caso, absolutamente incapazes, a vontade das pessoas irrelevante do ponto de vista jurdico, sua opinio no tem valor, elas so completamente incapazes de agir. Portanto, tais pessoas devem ser representadas por terceiros. Aqui est a gura que denominamos representante legal. No segundo caso, relativamente incapazes, continua havendo proteo jurdica, porm em grau inferior se comparado proteo dada aos absolutamente incapazes. So reputados absolutamente incapazes: a) Os menores de dezesseis anos o legislador entendeu que esses menores no possuem maturidade suciente para manifestar sua vontade. b) Os que, por enfermidade ou decincia mental, no tiverem o necessrio discernimento para a prtica desses atos trata-se das pessoas que sofrem de insanidade mental. Vale dizer que o reconhecimento desta incapacidade jurdica depende de deciso judicial e o procedimento para adquiri-la a interdio. c) Os que, mesmo por causa transitria, no puderem exprimir sua vontade tratase das pessoas que no puderam exprimir sua vontade, mesmo que de forma temporria. Cite-se: pessoa com perda de memria, surda-muda. So reputados relativamente incapazes a praticar certos atos, ou maneira de exerc-los: a) Os maiores de dezesseis e menores de dezoito anos trata-se de um critrio cronolgico xado pelo legislador. b) Os brios habituais, os viciados em txicos e os que, por decincia mental, tenham o discernimento reduzido vale dizer que aqui no esto inseridas aquelas pessoas que faam uso eventual e de livre e espontnea vontade de substncias alucingenas. c) Os excepcionais, sem desenvolvimento mental completo exemplo: pessoas portadoras da sndrome de Down. d) Os prdigos trata-se de pessoas que destroem o prprio patrimnio. Tambm aqui necessria a interdio, que poder ser total ou parcial.

ABSOLUTAMENTE INCAPAZES (ART. 3, CC) 1. Menores de dezesseis anos. 2. Os que, por enfermidade ou decincia mental, no tiverem o necessrio discernimento para a prtica desses atos. 3. Os que, mesmo por causa transitria, no puderem exprimir sua vontade.

RELATIVAMENTE INCAPAZES (ART. 4, CC) 1. Os maiores de dezesseis e menores de dezoito anos. 2. Os brios habituais, os viciados em txicos e os que, por decincia mental, tenham o discernimento reduzido. 3. Os excepcionais, sem desenvolvimento mental completo. 4. Os prdigos.

31

DOS BENS, FATOS E ATOS JURDICOS Dos Bens Jurdicos: Conceito e Espcies Bens jurdicos so bens que possuem valorao jurdica, ou seja, Direito podem servir como objeto de relaes jurdicas. Nesse sentido, Orlando Gomes preceitua que bem toda utilidade, material ou ideal, que possa incidir na faculdade de agir do sujeito. Os bens podem ser classicados mediante os seguintes critrios: 1. Bens considerados em si mesmos a) mveis ou imveis; b) fungveis ou infungveis; c) divisveis ou indivisveis; e d) singulares ou coletivos. Os bens mveis (p. ex. computador, televiso, etc.) so aqueles que podem ser transportados de um lugar para outro sem que haja alterao na sua substncia; diferentemente dos bens imveis (lote urbano, edifcio, etc.), que no podem ser deslocados sem que sua substncia seja alterada. necessrio registrar, ainda, a existncia dos bens semoventes. Estes so bens que possuem movimento prprio e esto enquadrados na noo dos bens mveis. Exemplo: um animal de trao. Bens fungveis so aqueles dotados de peso, nmeros ou medidas. Eles podem ser substitudos por outro da mesma espcie, quantidade e qualidade. O exemplo por excelncia de bem fungvel o dinheiro. J os bens infungveis so os insubstituveis, eles no podem ser substitudos por outros de mesmo peso, quantidade ou qualidade. Exemplo: um quadro de Pablo Picasso. Antes de conceituar os bens divisveis e indivisveis, imperioso relatar que a divisibilidade, no sentido fsico, prpria dos corpos. Entrementes, no sentido jurdico, a divisibilidade do bem decorre da mantena do seu valor econmico proporcionalmente s coisas partilhadas (divididas). Quando os bens podem ser fracionados sem perda da sua essncia, do seu valor econmico e sem prejudicar ao uso a que se destina, denominamos bens divisveis. J os bens que no podem ser alterados sem perda da sua essncia ou valor econmico, denominam-se bens indivisveis. Bens singulares so coisas consideradas em sua individualidade mesmo que estejam agrupadas, reunidas. Esses bens podem ser simples (quando seus componentes encontramse naturalmente ligados, ex. uma revista) ou compostos (quando a juno dos seus componentes decorre do engenho humano, perdendo, assim, a sua autonomia, ex. um relgio). Os bens coletivos, tambm chamados universais, decorrem da pluralidade de bens singulares com destinao unitria, pertinentes mesma pessoa. 2. Bens reciprocamente considerados a) principais ou acessrios Os bens principais so autnomos, tem existncia prpria. Diferentemente dos bens acessrios, que dependem da existncia do primeiro. O artigo 92 do CC explicita: Principal o bem que existe sobre si, abstrata ou concretamente; acessrio, aquele cuja existncia supe a do principal.

32

3. Bens considerados em relao ao sujeito a) pblicos ou privados Bens pblicos so aqueles cuja titularidade pertence a pessoas jurdicas de direito pblico. Assim, so bens do domnio pblico. J os bens privados, tambm chamados de particulares, so bens que pertencem iniciativa privada. Os bens pblicos so divididos em trs espcies: bens de uso comum, bens de uso especial e bens dominicais ou dominiais. Os bens de uso comum so bens pblicos que podem ser usados por todos, sem discriminao. O uso pode se dar de forma gratuita ou onerosa. So exemplos de bens de uso gratuito: praias, praas. J para o de uso oneroso podemos citar as estradas que possuem pedgio (pagamento de retribuio para manter a estrada sempre em boas condies, por exemplo). Os bens de uso especial so utilizados pelo prprio poder pblico para a realizao de servios pblicos. Exemplo: prdio onde funciona uma escola pblica. Por m, espcie de bem pblico os bens dominicais ou dominiais. So bens que pertencem ao patrimnio estatal. O artigo 99, inciso III, do CC assim o conceitua: So bens pblicos os dominicais, que constituem o patrimnio das pessoas jurdicas de direito pblico, como objeto de direito pessoal, ou real, de cada uma dessas entidades. Apesar de no estarem codicados, ainda podemos classicar os bens em corpreos e incorpreos. Os primeiros tm existncia material, so percebidos pelos sentidos humanos; diferentemente do que ocorre com os incorpreos, que no so materializveis, sua existncia cta. Os bens mveis (jias, livros, quadros, etc) e os bens imveis (terrenos, etc) so exemplos de bens corpreos. J o produto do intelecto que possua valorao econmica exemplo de bem incorpreo (intangvel). Fatos e Atos Jurdicos: Conceito, Caractersticas e Espcies Para os magistrados Pablo Stolze Gagliano e Rodolfo Pamplona Filho (2002), fato jurdico, em sentido amplo, seria todo acontecimento natural ou humano capaz de criar, modicar, conservar ou extinguir relaes jurdicas. Para Cristiano Chaves de Farias (2003), fato jurdico aquele acontecimento capaz de criar, modicar, substituir ou extinguir situaes jurdicas concretas, tendo potencialidade de produzir tais efeitos, mas no necessariamente fazendo com que decorram tais conseqncias. Os fatos podem se concretizar em conformidade com a lei ou violando as normas jurdicas. Os primeiros, fatos que se concretizam levando em considerao a ordem jurdica, so denominados fatos lcitos; enquanto os segundos, fatos que se concretizam negando o direito, so os fatos ilcitos. Ainda sobre fatos jurdicos, vale ressaltar que eles podem ser originados pela vontade do homem ou pela fora da natureza. Portanto, observam-se dois sentidos diferentes para os mesmos. Primeiramente, quando ocorre um acontecimento que dependa ou no do homem, mas que traga efeitos concretos, diz-se tratar de fato jurdico em sentido amplo. No entanto, se o acontecimento for involuntrio, ou seja, independa da vontade humana, mas, mesmo assim, produza efeitos jurdicos, trata-se de fato jurdico em sentido estrito.

33

Em se tratando dos atos jurdicos, o professor Cristiano Chaves de Farias (2003) leciona: Direito
Atos jurdicos, expresso ampla, utilizada para designar os acontecimentos que tm no suporte ftico (tipicao) a presena do elemento volitivo. Essa vontade humana (caracterizadora dos atos jurdicos, em sentido amplo) poder se dar meramente para aderir a efeitos pr-estabelecidos pelo ordenamento jurdico (atos jurdicos em sentido estrito) ou, ao revs, poder ser uma vontade criadora, estabelecendo novas categorias jurdicas que devem decorrer dos fatos (negcios jurdicos) (2003, p. 337).

Ainda fazendo referncia aos ensinamentos do professor Cristiano Chaves de Farias, encontra-se o ato-fato jurdico, caracterizando espcie autnoma que surge da vontade humana, tendo, pois, o ato humano como essencial, porm desprezando-a em seguida, uma vez que para a produo dos seus efeitos a vontade humana irrelevante, independendo do elemento anmico. Diante do exposto, os fatos jurdicos em sentido amplo lcitos classicam-se em: fatos jurdicos em sentido estrito, atos jurdicos em sentido amplo, atos jurdicos em sentido estrito, negcio jurdico e ato-fato jurdico. Os fatos jurdicos em sentido estrito decorrem de fenmenos naturais. Aqui no h interveno do homem, diferentemente do que ocorre com os atos jurdicos em sentido amplo. Neste caso os acontecimentos decorrem quando o homem exterioriza a sua vontade. Os atos jurdicos em sentido estrito so os atos lcitos no negociais. Como leciona Cristiano Chaves de Farias, tais atos so caracterizados pela vontade humana de que decorrem efeitos previstos na norma jurdica. J no negcio jurdico, os efeitos decorridos dos atos so escolhidos pela prpria vontade do homem. Por m, h o ato-fato jurdico. Aqui tambm h atuao do homem. No entanto, vale salientar que, embora haja atuao humana, a mesma desprovida de manifestao de vontade. Porm, mesmo no havendo o elemento volitivo, tais atos-fato produzem efeitos jurdicos. Para uma melhor visualizao do assunto, vide esquema abaixo:

34

Por m, em relao s conseqncias dos fatos jurdicos, cumpre explicitar os modos e formas de aquisio de direitos e as suas formas de extino. Quanto aos modos de aquisio de direitos, tem-se o modo originrio e o derivado. O primeiro ocorre quando o titular se apropria de um bem de forma direta, ou seja, quando no h transferncia ou interposio de outra pessoa. Ao revs, no modo derivado, evidencia-se a transferncia de direito de uma pessoa para outra. No que diz respeito s formas de aquisio de direitos, tem-se a onerosa quando h uma contraprestao para a aquisio do direito e a gratuita, onde no h contraprestao. A aquisio se opera ainda a ttulo singular, quando o adquirente substitui o novo titular de direitos em apenas uma ou algumas coisas determinadas; a ttulo universal, quando o novo proprietrio substitui o sucedido na totalidade de seus direitos. Quanto ao ato de aquisio, o mesmo pode se dar de forma simples ou complexa. O primeiro ocorre quando o fato que gera a relao jurdica consiste em um nico ato. No entanto, quando necessria sucessividade de fatos, est-se diante de um ato de aquisio de direitos complexo. Com relao extino de direitos, a mesma ocorre com o perecimento do objeto; alienao; abandono da coisa; prescrio; aparecimento de um direito incompatvel com o atual e que o suplanta; renncia; decadncia; escoamento do prazo; perempo; falecimento do titular do direito; abolio de um instituto jurdico; implemento de condio resolutiva; confuso. Cumpre mencionar que a relao supra referida exemplicativa, ou seja, podem existir novas hipteses. Atos Ilcitos O nclito doutrinador Srgio Cavalieri Filho dene ato ilcito como sendo o ato voluntrio e consciente do ser humano, que transgride um dever jurdico. Assim, destacam-se como elementos do ato ilcito: a) Conduta (ao humana). A conduta do ser humano pode ser positiva (comissiva) ou negativa (omissiva); b) Contrariedade ao direito ou ilicitude. A conduta positiva ou negativa deve contrariar um direito ou ser ilcita. c) Prejuzo o dano sofrido pode ser material (patrimonial) ou moral. Vale ressaltar que deve haver nexo de causalidade entre a conduta (ao ou omisso) praticada pelo homem e o prejuzo sofrido pela vtima. O professor Cristiano Chaves de Farias leciona que a categoria do ato ilcito referese a toda conduta (comissiva ou omissiva) culposa, praticada por pessoa imputvel que, violando dever jurdico, cause prejuzo a outrem, assumindo a obrigao secundria (responsabilidade civil) de repar-lo. Reza, in litteris, o artigo 186 do Cdigo Civil: Art. 186. Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito. Quando o titular de um direito o exerce de forma excessiva, ou seja, ultrapassando os limites impostos pelo seu m social ou econmico, ou ainda, excedendo os limites da boa f e dos bons costumes, tambm comete ato ilcito. Nesse sentido, o artigo 187 do Cdigo Civil. Por m, quando as pessoas praticam atos em legtima defesa ou no exerccio regular de um direito, desde que no excedam os limites da defesa desses direitos, no cometem

35

atos ilcitos. Tambm no o fazem as pessoas que, a m de remover perigo iminente, lesam outras ou deterioram, destroem coisa alheia, desde que sua ao no exceda os limites do indispensvel para a remoo do perigo. Direito NOES GERAIS DE DIREITO COMERCIAL Conceito e Finalidade Ao falarmos em Direito Comercial remontamos de imediato idia de negcios, comrcio, empresa. O vocbulo comrcio vem do latim e seu radical signica mercadoria. Falando de comrcio, devemos pensar de pronto nos seus agentes produtor e consumidor. Em seguida, da necessria aproximao dos mesmos no propsito da realizao de um negcio. Alm disto, no podemos perder de vista as noes de habitualidade, posto a necessidade da caracterizao no advir somente de um ato isolado, mas de uma seqncia e, tambm, a questo da nalidade, que sempre a lucratividade. Para bem compreender essa temtica faz-se necessrio entender, primeiramente, que todos ns precisamos de bens e servios que atendam s nossas necessidades bsicas como alimentao, sade, vesturio, educao, dentre outros. Esses bens e servios so produzidos em organizaes econmicas especializadas e so criados por pessoas com vocao para essa tarefa, sempre muito estimuladas pelo chamado lucro. Estas pessoas so os empresrios. Assim, podemos dizer que a atividade dos empresrios est em estruturar a produo ou circulao de bens e servios atravs dos fatores de produo (capital, matria-prima, mode-obra e tecnologia) e assim ofert-los ao mercado com vistas obteno de lucros. Acontece que no exerccio dessa atividade possvel a ocorrncia de conitos de interesses envolvendo os empresrios ou com relao ao tipo de atividade explorada. a, ento, que surge o Direito Comercial regulamentando a atividade como um todo e promovendo um pacco desenvolvimento das relaes comerciais. As atividades negociais so regidas por normas as quais pertencem, por sua vez, ao conjunto das normas civis. E de forma tal que o livro II do Cdigo Civil brasileiro intitulado Do Direito de Empresa. No obstante esta incluso, a autonomia do Direito Comercial no discutida, o que se percebe pela prpria Constituio brasileira, que menciona direito civil em separado de direito comercial na lista das matrias de competncia privativa da Unio (CF, art.22, I), raticando sua autonomia. E COMO DEFINIR O DIREITO COMERCIAL? O Direito Comercial ou Empresarial, segundo Sergio Martins6, nada mais que o conjunto de princpios, de regras e de instituies que regula os atos do comrcio e das pessoas que exercem prossionalmente esses atos. Ainda segundo Srgio Martins (2004) entende-se que a empresa a atividade econmica organizada para a produo de bens e servios para o mercado, visando ao lucro. Desta forma, podemos dizer que o ramo do Direito que cuida do exerccio da atividade denominada empresa o Direito Comercial. Veremos adiante que, com a teoria da empresa, o objeto do Direito Comercial deixa de ser os atos do comrcio para ser, ento, a empresarialidade. Teoria da Empresa Num cenrio em meio 2 Guerra Mundial surge, na Itlia, um novo sistema regulador das atividades econmicas privadas, intitulado Teoria da Empresa. Este sistema
6 - MARTINS, Sergio Pinto. Instituies de direito publico e privado, 4ed. , So Paulo: Atlas, 2004, p.246.

36

alargou o mbito de atuao do Direito Comercial que ampliou suas normas para alm das questes comerciais, bancrias ou industriais, chegando tambm prestao de servios e a questes ligadas a terra. Politicamente, nesta fase predominava, na Itlia, a ideologia fascista com a concepo de que a luta de classes entre burguesia e proletariado terminaria em harmonizao patrocinada pelo Estado, ou seja, a superao das divergncias iria ocorrer na medida em que houvesse uma unio das classes em prol dos objetivos maiores. Assim, a empresa, por esta ideologia, representava a organizao em que as classes em conito se harmonizavam. Foi da que surgiram as primeiras indicaes de perl corporativista da empresa, em que se percebia certa comunho de propsitos entre trabalhadores e empresrios. Aos poucos, houve uma redemocratizao neste pas, mas, pelo ganho e pela funcionalidade jurdica apresentada, a teoria da empresa permaneceu e inspirou a reforma da legislao comercial de outros pases europeus, como a Espanha, em ns do sculo XX. Em nosso pas, o Cdigo Comercial, que data de 1850, tambm sofreu grande inuncia desta teoria, que mais tarde passa de mera teoria dos atos do comrcio para teoria da empresarialidade. Existiam no Brasil tribunais que se chamavam Tribunais do Comrcio, os quais observavam os procedimentos relacionados com as atividades econmicas denominadas mercancia basicamente compra e venda de bens mveis ou semoventes, bancos, logsticas, indstrias e seguros - no atentando para outros pontos importantes que a teoria j abarcava. Esta teoria s entra em vigor de forma positiva com o Cdigo Civil de 2002, que revogou a primeira parte do Cdigo Comercial de 1850. Contudo, desde a segunda metade do sculo XX, em face da lentido do trmite do projeto para alterao do Cdigo e da grande demanda, muitos juzes comearam a decidir processos aplicando s atividades de prestao de servios e ligadas a terra as mesmas regras comerciais usadas para as outras esferas. Assim, foram concedidos para pecuaristas, por exemplo, a concordata, para negociantes de imveis a decretao de falncia, para prestadores de servios a renovao de contratos de aluguel, dentre outras medidas. Isto conrma a incorporao da teoria da empresa de forma jurisprudencial e tambm em leis esparsas exemplo o Cdigo de Defesa do Consumidor, Lei do Registro de Empresas e Lei de Locao Predial Urbana de forma anterior ao novo Cdigo Civil. Empresrio Segundo o Cdigo Civil brasileiro de 2002, art. 966, entende-se por empresrio aquele prossional que exerce atividade econmica organizada para a produo ou a circulao de bens ou de servios. Desta denio, destacamos alguns aspectos que precisam ser bem compreendidos e um deles a questo do prossional. Que Caractersticas Rene um Prossional? Inicialmente, preciso que exista a caracterstica da habitualidade, ou seja, aquele que realiza atividades de produo de determinada mercadoria, por exemplo, mesmo que esta se destine a ser vendida no mercado. Se isto ocorrer de modo espordico no h que se falar em habitualidade, descaracterizando o ser empresrio. Outra relevante caracterstica a contratao de empregados. Estes so os que de forma material sero os responsveis por produzir ou fazer circular os bens ou servios realizando-o em nome do empregador/ empresrio. Este ltimo, contudo, quem detm o monoplio de todas as informaes que dizem respeito ao seu produto ou servio, conhecendo desde suas condies de uso, qualidades, defeitos e todos os demais itens que permeiam a produo at a chegada ao destinatrio nal. Vistas as caractersticas inerentes ao empresrio, veremos a seguir o que se depreende por atividade econmica organizada.

37

Vimos anteriormente que a empresa a atividade econmica organizada para a produo de bens e servios para o mercado visando o lucro. Assim sendo, empresa uma atividade. Ocorre que, na linguagem popular e, muitas vezes, no prprio meio jurdico, utiliza-se a expresso empresa Direito com outros signicados. Por exemplo: quando se fala a empresa entrou no vermelho ou a empresa produziu tais materiais o termo no observa a tcnica, sendo utilizado de forma errnea. Nos exemplos mencionados a expresso correta seria empresrio. ele quem entra no vermelho, quem produz tais e tais materiais atravs de seus empregados. O empresrio no a atividade e sim o sujeito de direito. O mesmo acontece quando se diz a empresa no est numa boa localizao dentro daquele bairro. Ou a empresa tem um setor pessoal no muito eciente. Nestes casos a confuso est na substituio do local onde a atividade acontece pela prpria atividade em si. O correto seria falar em estabelecimento comercial, o qual veremos mais adiante com mais propriedade. Outro equvoco comum usar a atividade em substituio expresso sociedade. Assim, ao dizer o juiz conscou os bens da empresa ou Joo e Maria abriram uma empresa recai num engano, pois que o correto a dizer seria Joo e Maria abriram uma sociedade e o juiz conscou os bens da sociedade ou os bens sociais. Dessa forma, possvel compreender que o termo empresa deve ser utilizado de forma apropriada quando estivermos nos referindo atividade, como na frase esta empresa lucrativa ou esta empresa apresenta riscos, ou, ainda, vamos investir na preservao da empresa como sinnimo de empreendedorismo. Este ltimo exemplo demonstra a tendncia do Direito Comercial em conferir grande valor atividade em detrimento do empresrio j que a primeira continua apesar das possveis alteraes no empresrio dono do estabelecimento exemplo so as compras de grupos por outros grupos mantendo, contudo, a mesma atividade de produo de bens e servios. DESAFIO! Agora que voc aprendeu, seria capaz de construir frases utilizando a expresso empresa da forma adequada? Vamos tentar?! A atividade empresarial dita econmica pelo fato de promover a gerao de lucro para aquele que a desenvolve. Em funo do cenrio capitalista que prevalece no mundo, a nalidade precpua da produo ou circulao de bens e servios a obteno de lucros. Apesar disto, existem certas instituies, como escolas e universidades religiosas, que tm o lucro como atividade econmica meio e no m, posto que a prestao de seus servios no visa especicamente o lucro, mas tambm a difuso dos valores religiosos, por exemplo. A empresa ainda considerada como atividade organizada porque nela se encontram, de forma articulada pelo empresrio, os fatores de produo que comentamos anteriormente, quais sejam: capital, matria-prima, mo-de-obra e tecnologia. Logo, h de estarem presentes todos estes fatores a m de que a atividade se caracterize organizada. Ao falarmos em tecnologia temos de pronto a lembrana de muitas inovaes, especialmente de mquinas de ltima gerao. Contudo, vale lembrar que em termos de caracterizao no existe a necessidade de que seja tecnologia de ponta. O necessrio que o empresrio possua os conhecimentos prprios e importantes produo e organizao da atividade e isso se presencia desde as grandes empresas de computadores, por exemplo, at as de confeces artesanais. Quanto aos bens e servios, o que seria um e o que seria o outro? Bens so aqueles que detm materialidade, que podem, por exemplo, ser tocados. J os servios no so corpreos, no possuem materialidade. Prestar servios pres-

38

supe o que em Direito se denomina obrigao de fazer. Contudo, desde a propagao do uso do comrcio eletrnico, algumas dvidas comearam a surgir. Quando baixamos um arquivo de msica pela internet adquirimos um bem ou um servio? Seria um bem? E onde est a materialidade? So os chamados bens virtuais. Apesar das grandes dvidas que esta temtica levanta, considera-se que o comrcio eletrnico rene de forma inquestionvel todas as caractersticas de atividade empresarial. Vista a diferena entre bens e servios, podemos agora melhor compreender quando h produo e quando h circulao dos mesmos. Haver produo quando houver fabricao de mercadorias. Logo, os donos de fbricas de mveis, roupas, veculos, eletrodomsticos e outros so produtores de bens. Assim, possvel armar que a atividade industrial , por conceito, empresarial. J a produo de servios ocorre quando h prestao de servios, por exemplo, em bancos, escolas, hospitais, etc. J a atividade de fazer circular bens ou servios ocorrer sempre que o empresrio for buscar o bem ou servio diretamente no produtor e o trouxer para o consumidor. Assim, um dono de supermercado, por exemplo, traz o bem da indstria alimentcia e o faz chegar ao consumidor nal, fazendo circular o bem. O agente de turismo, por sua vez, ao vender um pacote de viagem faz circular um servio. Assim, visualiza-se de forma destacada a questo da intermediao como caracterstica principal da circulao. Atividades Econmicas de Carter Civil Conforme o Cdigo Civil brasileiro existem determinadas atividades econmicas que no so regulamentadas pelo Direito Comercial e sim pelo Direito Civil. Isto se d pelo fato de que as pessoas que exercem essas atividades no se submetem a toda regulamentao do Direito Comercial no podendo, por exemplo, abrir falncia ou requerer recuperao judicial. As atividades enquadradas nesta situao so aquelas nas quais aquele que as exercem no se encaixam no conceito de empresrio. Uma delas a atividade do prossional intelectual, de natureza cientca, literria ou artstica, consoante o pargrafo nico do art. 966 do Cdigo Civil. Esses prossionais (exemplo os escritores, artistas ou prossionais liberais como mdicos, arquitetos, advogados e outros), ainda que tenham empregados em seu auxlio, no se caracterizam como empresrios. Existe, contudo, a exceo contida no mesmo artigo e que inclui o prossional citado acima na descrio de empresrio sempre que o exerccio de sua prosso o constituir elemento de empresa. Como assim? Consideremos como exemplo um advogado recm-formado que abre um escritrio. Ainda que ele contrate uma secretria para auxili-lo, permanece na condio de prossional intelectual e no de empresrio. As pessoas o procuram pelos seus servios pessoais como advogado. Digamos que o escritrio cresa e ele contrate estagirios e outros poucos colegas advogados, alm de algumas pessoas para o apoio, como copeira e faxineira. Ainda assim, embora maior, muitos clientes procuram o escritrio em razo da conana no trabalho daquele advogado. Contudo, mais para frente, o escritrio quadruplica, toma j vrios andares do prdio, abre lial e passa a contar em sua rede com muitos outros advogados. Alm disto, seguranas, administradores, contadores, telefonistas, motoboy e outros funcionrios passam a fazer parte da equipe de colaboradores. As pessoas procuram os servios no mais em razo daquele advogado que organizou tudo. A individualidade do mesmo se perde dentro do organismo empresarial. Neste caso, aquele advogado se tornou

39

elemento de empresa e sua maior atribuio deixa de ser o exerccio da advocacia e passa a ser a organizao dos fatores de produo. A, ento, ele juridicamente empresrio. Outra atividade eminentemente civil a das cooperativas. Estas, Direito embora se dediquem s mesmas atividades dos empresrios, atendendo s caractersticas de ser atividade econmica organizada de produo ou circulao de bens ou servios, por determinao do legislador disciplinada na Lei 5764/71 e nos artigos 1.093 a 1.096 do Cdigo Civil, no se submetem ao regime jurdico de empresa no podendo, por exemplo, abrir falncia ou requerer recuperao judicial. H ainda a atividade do rural. Esta tem duas hipteses reservadas pelo Cdigo Civil. Se o rural requer sua inscrio no registro de empresas Junta Comercial ser ento enquadrado como empresrio se submetendo s regras do Direito Comercial. Geralmente, entram nesses casos aqueles que esto envolvidos no agronegcio lanando mo de tecnologias avanadas, grandes reas para cultivo, mo-de-obra assalariada, dentre outros. J aquele rural que no requer sua inscrio na Junta, no ser considerado empresrio e, portanto, seu regime ser o do Direito Civil. Nestes casos se encontra o agricultor familiar com reas de cultivo menores e onde trabalham apenas ele e seus parentes com, talvez, um ou outro empregado auxiliar. DIREITO COMERCIAL: LIVROS, ESTABELECIMENTO E NOME EMPRESARIAL Livros Comerciais Inicialmente, mister ressaltar que existem obrigaes a que todos os empresrios esto sujeitos, tais como registrar-se no Registro de Empresa antes de iniciar suas atividades, escriturar regularmente os livros obrigatrios e levantar balano patrimonial e de resultado econmico a cada ano. O empresrio que descumpre uma dessas obrigaes no ser excludo do regime-jurdico comercial, mas sofrer conseqncias que o estimulem ao cumprimento da obrigao. Vale salientar que a primeira obrigao (registro da empresa antes de iniciar suas atividades) est explicitada no artigo 967 do Cdigo Civil brasileiro. Art. 967. obrigatria a inscrio do empresrio no Registro Pblico de Empresas Mercantis da respectiva sede, antes do incio de sua atividade. Nesse primeiro caso, como bem leciona Fbio Ulhoa Coelho, o no cumprimento do registro da empresa antes de iniciar suas atividades tem por conseqncia: [...] a irregularidade do exerccio da atividade empresarial, ou seja, a ilegitimidade ativa para o pedido de falncia e de recuperao judicial, a ineccia probatria dos livros e a responsabilidade ilimitada dos scios pelas obrigaes da sociedade (2007, p. 45). Quanto s espcies de livros empresariais, inicialmente vale informar que existem livros que devem ser escriturados pelos empresrios em razo do preceituado no Direito Comercial. Ademais, h aqueles que devem ser escriturados por fora de lei previdenciria, trabalhista ou tributria. Assim, faz-se necessrio a distino entre livros empresariais e livros do empresrio para melhor entendermos o assunto. O ilustre doutrinador Fbio Ulhoa Coelho (2007, p. 47) conceitua os livros empresarias como sendo aqueles cuja escriturao

40

 obrigatria ou facultativa ao empresrio, em virtude da legislao comercial. Portanto, tratam-se os livros empresariais como uma parte dos livros do empresrio. Quanto s espcies de livros empresariais, tm-se os obrigatrios e os facultativos. Os primeiros se subdividem em comuns e especiais.

Quando a escriturao do livro imposta ao empresrio estamos diante, como o prprio nome indica, dos livros obrigatrios. J os facultativos so aqueles em que o empresrio tem por objetivo um controle sobre seus negcios. Cumpre ressaltar que a no escriturao dos livros obrigatrios gera sano, o mesmo no ocorrendo quando se trata dos livros facultativos. Vocs puderam observar na gura acima que os livros obrigatrios subdividem-se em comuns e especiais. A escriturao dos primeiros imposta a todos os empresrios, sem distino; diferentemente do que ocorre com os livros obrigatrios especiais, cuja escriturao imposta a alguns exercentes da atividade empresarial. Nesse sentido, Fbio Ulhoa Coelho diz:
Sendo obrigatrios, os livros empresariais se subdividem em duas categorias: os comuns e os especiais. Comuns so os livros obrigatrios cuja escriturao imposta a todos os empresrios, indistintamente; ao passo que especiais so aqueles cuja escriturao imposta apenas a uma determinada categoria de exercentes da atividade empresarial (2007, p. 47).

Ainda sobre livro comercial, vale salientar que o Dirio, hodiernamente, o nico livro comercial obrigatrio comum no Direito Comercial brasileiro. Resta claro, portanto, que todos os empresrios so obrigados a escriturar o supramencionado Dirio. Para xarmos melhor o assunto, prestem ateno no que explicita o artigo 1.180 e seu pargrafo nico do Cdigo Civil brasileiro: Art. 1.180 Alm dos demais livros exigidos por lei indispensvel o Dirio, que pode ser substitudo por chas no caso de escriturao mecanizada ou eletrnica. Pargrafo nico. A adoo de chas no dispensa o uso de livro apropriado para o lanamento do balano patrimonial e do de resultado econmico. Quanto regularidade na escriturao, os livros empresariais tm que atender requisitos intrnsecos e extrnsecos para produzir efeitos jurdicos atribudos por lei. Os requisitos intrnsecos so aqueles que lhe so prprios, estudados pela Contabilidade, portanto pertinentes tcnica contbil. Assim, a escriturao tem que ser feita em idioma e moeda corrente nacionais e em forma contbil, por ordem cronolgica de dia, ms e ano, sem intervalos em branco, nem entrelinhas, borres, rasuras, emendas ou transportes para as margens. As abreviaturas e os cdigos numricos utilizados na escriturao dos livros empresariais podem ser explicitados em livro separado, desde que regularmente autenticado. o que dispe o artigo 1.183 do Cdigo Civil brasileiro. J os requisitos extrnsecos so aqueles que no pertencem essncia da coisa. No caso dos livros empresariais so os requisitos relacionados com a sua segurana. Para tanto necessrio que tais livros possuam termos de abertura e encerramento e estejam, antes de postos em uso, registrados pela Junta Comercial. Quando o livro empresarial no preenche qualquer dos requisitos, intrnsecos ou extrnsecos, so considerados no-livros, ou seja, como se o livro no existisse.

41

Por conseguinte, mister salientar que o empresrio pode sofrer conseqncias civis ou penais quando h irregularidade na escriturao dos livros empresariais obrigatrios ou a no existncia de tais livros. Assim, o empresrio e a sociedade empresria so obrigados a Direito conservar em boa guarda todos os livros empresariais at a prescrio das obrigaes neles escrituradas. Por m, quanto aos balanos anuais, levantamento do balano patrimonial e de resultado econmico, tal obrigao imposta a todos os empresrios, com exceo dos microempresrios e dos empresrios de pequeno porte. O primeiro, balano patrimonial, demonstra o ativo e passivo da empresa, devendo compreender os crditos, bens e dbitos da mesma. J o segundo, balano de resultado econmico, tem de demonstrar as contas dos lucros e perdas das empresas. Estabelecimento Empresarial O estabelecimento empresarial trata-se de um conjunto de bens reunidos por um empresrio para desenvolver a sua atividade econmica. Nesse sentido, o insigne doutrinador Fbio Ulhoa Coelho diz:
O estabelecimento empresarial a reunio dos bens necessrios ao desenvolvimento da atividade econmica. Quando o empresrio rene bens de variada natureza, como as mercadorias, mquinas, instalaes, tecnologia, prdio, etc., em funo do exerccio de uma atividade, ele agrega a esse conjunto de bens uma organizao racional que importar em aumento do seu valor enquanto continuarem reunidos. Alguns autores usam a expresso aviamento para se referir a esse valor acrescido (2007, p. 56 e 57).

Assim, resta claro que no se pode dar incio explorao de uma atividade empresarial sem a organizao de um estabelecimento. Entrementes, vale observar que apesar do estabelecimento empresarial fazer parte dos bens que compem o patrimnio do empresrio, ele no se confunde com os seus prprios bens. A juno desses bens em funo da empresa possui um valor superior simples soma de cada um deles individualmente. Portanto, com a perspectiva de lucratividade que o estabelecimento empresarial passa a abrigar, ele necessita que o direito desenvolva mecanismos para a sua proteo, com o intuito de garantir o investimento realizado. Fazendo emprstimo de exemplo fornecido por Fbio Ulhoa Coelho, tem-se:
Para se entender a natureza desse instituto jurdico til socorrer-se de uma analogia com outro conjunto de bens: a biblioteca. Nela, no h apenas livros agrupados ao acaso, mas um conjunto de livros sistematicamente reunidos, dispostos organizadamente, com vistas a um m possibilitar o acesso racional a determinado tipo de informao. Uma biblioteca tem o valor comercial superior ao da simples soma dos preos dos livros que a compem, justamente em razo desse plus, dessa organizao racional das informaes contidas nos livros nela reunidos (2007, p. 56).

O estabelecimento empresarial pode ser descentralizado, embora resultante da reunio de bens com o objetivo de exercer uma atividade econmica. Assim sendo, pode a sociedade empresria ser titular de mais de um estabelecimento, ou seja, o empresrio pode manter o mais importante considerado como a sede, e os demais liais, sucursais, agncias, etc. O estabelecimento empresarial composto por bens corpreos (elementos materiais) e por bens incorpreos (elementos imateriais). Os primeiros, elementos materiais, so as mercadorias em estoque, mobilirios, veculos, instalaes, equipamentos, utenslios e todos os demais bens corpreos que o empresrio utiliza na explorao de sua atividade econmica. J os bens incorpreos so, principalmente, os bens industriais (patentes de inveno, modelo de utilidade, registro de desenho industrial, marca registrada, nome empresarial e ttulo de estabelecimento) e o ponto (local em que se explora a atividade econmica).

42

Vale ressaltar que cada elemento do estabelecimento empresarial tem a sua proteo jurdica especca. Ainda fazendo aluso aos exemplos do insigne doutrinador Fbio Ulhoa Coelho, vide a tabela abaixo:

Nome Empresarial O empresrio, seja ele pessoa fsica ou jurdica, tem um nome empresarial para se apresentar nas relaes econmicas. Quando se trata de empresrio individual, pessoa fsica, h o nome civil e o nome empresarial. Esses nomes podem ser coincidentes ou no. Entretanto, vale ressaltar que, mesmo coincidentes, tais nomes, civil e empresarial, possuem naturezas diversas. J a pessoa jurdica empresria s tem o nome empresarial. Duas espcies de nome empresarial so contempladas no direito: a rma e a denominao. Ademais, ambas se distinguem em dois planos, quais sejam: quanto estrutura e quanto funo. Quanto estrutura, a rma tem por base o nome civil (do empresrio individual) ou dos scios (da sociedade empresarial). J a denominao tem o dever de indicar o objeto da empresa, podendo utilizar por base nome civil do empresrio ou qualquer expresso lingstica (elemento fantasia).

Quanto funo, como bem apregoa Fbio Ulhoa Coelho:

Os nomes empresariais se diferenciam na medida em que a rma, alm de identidade do empresrio, tambm a sua assinatura, ao passo que a denominao exclusivamente elemento de identicao do exercente da atividade empresarial, no prestando a outra funo (2007, p. 75).

43

Direito

A formao do nome empresarial leva em considerao, alm de regras especcas, o tipo de empresa: se empresrio individual ou sociedade empresria. O empresrio individual s pode utilizar a rma que, como visto na tabela acima, ser formada com base no nome civil do mesmo.

J no tocante s sociedades empresrias, tem-se: a) Sociedade em Comandita Simples s pode compor nome empresarial atravs de rma. Portanto, o mesmo deve conter nome civil de scio ou scios comanditados. Vale ressaltar que a no utilizao do nome dos scios comanditrios se d por que tais scios no tm responsabilidade ilimitada pelas obrigaes da sociedade. Assim, torna-se obrigatria a utilizao da partcula e companhia ou e Cia. para referenciar os supramencionados scios comanditrios. b) Sociedade em Comandita por Aes pode utilizar denominao ou rma. Neste caso, adotando rma, pode aproveitar apenas o nome civil dos scios diretores ou administradores que possuem responsabilidade ilimitada quanto s obrigaes. No tocante denominao, ser necessria referncia ao objeto social. Utilizando uma ou outra (rma ou denominao), obrigatria a identicao do tipo de sociedade (comandita por aes). Utilizando apenas o nome de um dos scios diretores, ser necessria a locuo e companhia (por extenso ou abreviada). c) Sociedade Annima com o advento do Cdigo Civil de 2002, esta sociedade s pode adotar denominao, sendo que nesta deve conter referncia ao objeto social. Cumpre salientar, ainda, que a denominao deve trazer a locuo sociedade annima por extenso ou, de forma abreviada, (S.A.), ou ainda a expresso companhia, por extenso ou abreviada. d) Sociedade em Nome Coletivo s pode utilizar rma, tendo por base o nome civil de um, alguns ou todos os scios. Caso no contenha o nome de todos os scios obrigatria a utilizao da partcula e companhia ou e Cia. (abreviadamente). e) Sociedade em Conta de Participao por se tratar de uma sociedade secreta, a mesma no possui nem rma nem denominao. f) Sociedade Limitada pode utilizar rma ou denominao. Ao utilizar o primeiro, rma, necessrio ter por base o nome civil de um, alguns ou todos os scios, tornando-se obrigatria a utilizao da partcula e companhia ou e Cia. (abreviadamente), caso no traga o nome de todos os scios. obrigatria, ainda, a utilizao da expresso limitada ou Ltda. (forma abreviada), sob pena de responsabilizao ilimitada dos administradores que zerem usos do nome empresarial, conforme preceitua o artigo 1.158 do Cdigo Civil.

44

Complementares

Atividades

1. 2. 3. 4. 5. 6. 7.

Diferencie o Direito Pblico do Direito Privado. O Direito Civil pertence a que ramo do Direito?

Quem so os reputados absolutamente incapazes? E relativamente incapazes?

Quais so as espcies de capacidade? Qual delas todo ser humano possui? Explique-as.

Quais as espcies de bens pblicos? Explique cada um deles.

Quais so os elementos do ato ilcito? Explique cada um deles.

O que voc entende por empresrio?

Cite trs obrigaes comuns a todos os empresrios.

45

8.
Direito

Qual a nalidade do Direito Comercial?

9. 10.

O que a teoria da empresa trouxe de novo para o Direito Comercial?

Conceitue Estabelecimento e Nome Empresarial.

46

O DIREITO E O GESTOR NAS ORGANIZAES EMPRESARIAIS

TRABALHANDO DENTRO DA LEI Microempresa e Empresa de Pequeno Porte O tema que trataremos a seguir possui grande importncia no apenas para advogados ou juristas, mas especialmente para administradores e contadores. Muitos de ns temos em nossa famlia ou em nosso crculo de amizades pessoas que possuem empresas. Alm disto, outros tantos de ns temos interesse em criar uma empresa ou ainda poderemos vir a nos deparar, em funo de nossa futura prosso, com situaes relativas constituio ou gesto de uma empresa. Desse modo, faz-se necessrio que tenhamos conhecimento sobre as leis que regulamentam a constituio das empresas, especialmente as microempresas e as empresas de pequeno porte. A legislao brasileira, atravs de sua norma maior, a Constituio Federal, preceituou, por meio do art. 179, a base legal relativa s microempresas e s empresas de pequeno porte. O objetivo incentivar estas modalidades de empresas, criando melhores condies para que elas sejam constitudas e para que efetivamente se desenvolvam. O artigo est redigido da seguinte forma: Art. 179. A Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios dispensaro s microempresas e s empresas de pequeno porte, assim denidas em lei, tratamento jurdico diferenciado, visando a incentiv-las pela simplicao de suas obrigaes administrativas, tributrias, previdencirias e creditcias, ou pela eliminao ou reduo destas por meio de lei. Neste mesmo sentido foi elaborada a Lei n. 9.841, de 1999, conhecida como Estatuto da Microempresa e Empresa de Pequeno Porte. Esta lei dene a Microempresa como sendo aquela cuja receita bruta anual igual ou inferior a R$ 240.000,00 (duzentos e quarenta mil reais). Estes valores sofrem periodicamente atualizao do governo, sendo este ltimo conferido pela Lei n. 11.196/2005. As sociedades ou os empresrios individuais que se enquadrarem nesta estipulao podero se inscrever no registro especco mediante simples comunicao. Uma vez inscritos, devero acrescentar ao seu nome a expresso ME (para Microempresa) ou EPP (Empresa de Pequeno Porte), a depender do caso. O que acontece com estas modalidades de empresas que as exigncias habituais nas esferas trabalhista e previdencirias so abrandadas e, alm disto, por previso do prprio Estatuto, o governo orientado a promover incentivos scais e nanceiros, de forma simplicada, para auxiliar no desenvolvimento dessas empresas. Por m, vlido sabermos que em 1996 a Lei n. 9.317 colocou em vigor o chamado SIMPLES, que signica Sistema Integrado de Pagamento de Impostos e Contribuies das Microempresas e Empresas de Pequeno Porte. Este um regime de tributos de carter simplicado e ao qual as pessoas jurdicas podem aderir. Aqueles que optam por este sistema pagam seus tributos num nico recolhimento mensal, que sempre proporcional quele valor que a empresa fatura, ou seja, sua receita bruta. REGULAMENTAO E PROTEO DO MERCADO O art. 170 da Constituio Federal brasileira disps que cabe, precipuamente, iniciativa privada a explorao de atividade econmica. Ou seja, so os particulares

47

Direito

que devem explorar diretamente a produo dos bens e servios que so tidos como necessrios para a sociedade. Assim, compreende-se que ao Estado foi dado um papel supletivo na explorao deste tipo de atividade econmica. O art. 173 bem pontua:

Art. 173 Ressalvados os casos previstos nesta Constituio, a explorao direta de atividade econmica pelo Estado ser permitida quando necessria aos imperativos da segurana nacional ou a relevante interesse coletivo, conforme denidos em lei. Logo, os artigos 170 e 173 encerram os pressupostos constitucionais do regime jurdico-comercial. Por estas informaes podemos raciocinar que sendo o nosso pas um pas de ordem capitalista, motivo pelo qual conferiu iniciativa privada a explorao da atividade econmica de produo e bens de servios, necessrio se fazia a existncia de um regime especco relativo s obrigaes do empresrio para o desenvolvimento desta explorao. Isto porque s um regime jurdico poderia prover os meios para o bom cumprimento da obrigao posta pelo Estado. Assim, foram adotados os princpios do liberalismo, destacando a garantia da livre concorrncia e da livre competio por meio da represso deslealdade na concorrncia e ao abuso do poder econmico. Para atender ao regime jurdico imposto pela Constituio foi estabelecido um meio para buscar assegurar a liberdade de iniciativa e de competio. Este meio passa pelo ato de coibir certas prticas negativas que integram o grupo de atos de concorrncia desleal e de infrao ordem econmica. Infrao Ordem Econmica A Lei n. 8884/94 dene as infraes ordem econmica, mais especicamente atravs dos arts. 20 e 21. Sempre que a prtica empresarial ocorrer de forma que limite, falseie ou prejudique a livre concorrncia e/ou iniciativa, ou se promover a dominao do mercado relevante de bens e/ou servios ou o aumento arbitrrio de lucros, haver congurao de infrao contra a ordem econmica. Importante se far sempre a vericao do objetivo pretendido, ou seja, se o agente pretendeu, ou promoveu, ainda que sem inteno, uma das prticas citadas, por exemplo, uma prtica discriminatria e, com isto, a livre concorrncia ou iniciativa, sua conduta ser infracional. Ao contrrio, se o objetivo ou o efeito do ato no tiver relacionado com abuso do poder econmico, no haver ilicitude. Uma vez incurso numa infrao de ordem econmica o agente ser repreendido. A repreenso de natureza administrativa da competncia de um rgo vinculado ao Ministrio da Justia chamado CADE (Conselho Administrativo de Defesa Econmica). O CADE conta com o apoio da SDE (Secretaria de Direito Econmico) na promoo das averiguaes prvias e no desenrolar do processo administrativo. As sanes administrativas para os empresrios infratores ordem econmica, conforme a Lei 8.884/94 so as seguintes: Multa Publicao pela imprensa do extrato da deciso condenatria Proibio de contratar com o Poder Pblico ou com instituies nanceiras ociais Inscrio no Cadastro Nacional de Defesa do Consumidor Recomendao de licenciamento obrigatrio de Patente titularizada pelo infrator Recomendao de negativa de parcelamento de tributos ou cancelamento de benefcio scal

48

 Determinao de atos societrios como ciso ou transferncia de controle compulsrio Alm das sanes administrativas o infrator, a depender da natureza da infrao, pode incorrer em crime contra a ordem econmica, previsto na Lei 8137/90, a qual dene os crimes contra a ordem tributria, econmica e contra as relaes de consumo, dando outras providncias. Ao incorrer nestes crimes o empresrio responder a uma sano penal, seja ela de deteno, recluso ou multa. Os artigos 4 a 6 da mencionada lei esto assim denidos: CAPTULO II Dos crimes Contra a Economia e as Relaes de Consumo Art. 4 Constitui crime contra a ordem econmica: I - abusar do poder econmico, dominando o mercado ou eliminando, total ou parcialmente, a concorrncia mediante:
a) ajuste ou acordo de empresas; b) aquisio de acervos de empresas ou cotas, aes, ttulos ou direitos; c) coalizo, incorporao, fuso ou integrao de empresas; d) concentrao de aes, ttulos, cotas, ou direitos em poder de empresa, empresas coligadas ou controladas, ou pessoas fsicas; e) cessao parcial ou total das atividades da empresa; f) impedimento constituio, funcionamento ou desenvolvimento de empresa concorrente.

II - formar acordo, convnio, ajuste ou aliana entre ofertantes, visando:

a) xao articial de preos ou quantidades vendidas ou produzidas; b) ao controle regionalizado do mercado por empresa ou grupo de empresas; c) ao controle, em detrimento da concorrncia, de rede de distribuio ou de fornecedores.

III - discriminar preos de bens ou de prestao de servios por ajustes ou acordo de grupo econmico, com o m de estabelecer monoplio, ou de eliminar, total ou parcialmente, a concorrncia; IV - aambarcar, sonegar, destruir ou inutilizar bens de produo ou de consumo, com o m de estabelecer monoplio ou de eliminar, total ou parcialmente, a concorrncia; V - provocar oscilao de preos em detrimento de empresa concorrente ou vendedor de matria-prima, mediante ajuste ou acordo, ou por outro meio fraudulento; VI - vender mercadorias abaixo do preo de custo, com o m de impedir a concorrncia; VII - elevar sem justa causa o preo de bem ou servio, valendo-se de posio dominante no mercado. (Redao dada pela Lei n 8.884, de 11.6.1994). Pena - recluso, de 2 (dois) a 5 (cinco) anos, ou multa. Art. 5 Constitui crime da mesma natureza: I - exigir exclusividade de propaganda, transmisso ou difuso de publicidade, em detrimento de concorrncia; II - subordinar a venda de bem ou a utilizao de servio aquisio de outro bem, ou ao uso de determinado servio; III - sujeitar a venda de bem ou a utilizao de servio aquisio de quantidade arbitrariamente determinada; IV - recusar-se, sem justa causa, o diretor, administrador, ou gerente de empresa a prestar autoridade competente ou prest-la de modo inexato, informando sobre o custo de produo ou preo de venda. Pena - deteno, de 2 (dois) a 5 (cinco) anos, ou multa.

49

Direito

Pargrafo nico. A falta de atendimento da exigncia da autoridade, no prazo de 10 (dez) dias, que poder ser convertido em horas em razo da maior ou menor complexidade da matria ou da diculdade quanto ao atendimento da exigncia, caracteriza a infrao prevista no inciso IV.

Art. 6 Constitui crime da mesma natureza: I - vender ou oferecer venda mercadoria, ou contratar ou oferecer servio, por preo superior ao ocialmente tabelado, ao regime legal de controle; II - aplicar frmula de reajustamento de preos ou indexao de contrato proibida, ou diversa daquela que for legalmente estabelecida, ou xada por autoridade competente; III - exigir, cobrar ou receber qualquer vantagem ou importncia adicional de preo tabelado, congelado, administrado, xado ou controlado pelo Poder Pblico, inclusive por meio da adoo ou de aumento de taxa ou outro percentual, incidente sobre qualquer contratao. Pena - deteno, de 1 (um) a 4 (quatro) anos, ou multa. Concorrncia Desleal Com relao concorrncia desleal a represso ocorre nos planos do Direito Penal e do Direito Civil. Penalmente, e conforme a lei, so exemplos de concorrncia desleal, dentre outros: Publicar falsa armao em detrimento do concorrente, com objetivo de obter vantagem Empregar meio fraudulento para desviar, em seu proveito ou de terceiro, a clientela de certo comerciante Dar ou prometer dinheiro a empregado de concorrente para que este proporcione vantagem, faltando a dever do emprego Civilmente, a represso poder ter fundamento contratual ou extracontratual. O fundamento ser contratual sempre que a obrigao estiver prevista no contrato celebrado entre as partes. Exemplica este caso o art. 1147 do CC, que preceitua que, na omisso do contrato, aquele que aliena seu estabelecimento empresarial no poder se estabelecer na mesma praa, concorrendo com aquele que adquiriu por um prazo de cinco anos posteriores ao negcio sob pena de indenizao. Isto se d porque implcita a conseqncia do desvio de clientela na ocorrncia deste fato, raticando a hiptese de concorrncia desleal. J a represso com fundamento extracontratual reporta de forma mais clara os casos de ressarcimento por perdas e danos gerados, s vezes, quando da prtica de concorrncia criminosa. O art. 209 da Lei de Propriedade Intelectual prev o direito do prejudicado a obter indenizao por perdas e danos por atos de concorrncia desleais no tipicados como crime. Os demais casos requerem criteriosa avaliao judicial para bem caracterizar os casos de concorrncia desleal no-criminosa. Alm da proteo competio atravs do combate concorrncia desleal e s infraes de ordem econmica em sentido geral, importante tambm destacar a proteo aos consumidores, ao bem-estar pblico e aos funcionrios. Os consumidores so indiretamente beneciados sempre que leis garantem a liberdade de competio. Outras atividades importantes como rotulagem, segurana, embalagem e publicidade de produtos tambm so observadas na manuteno proteo dos consumidores. Os funcionrios tambm gozam de proteo na medida em que se sabe que, antes de tudo, trata-se de cidados. Assim, proteo contra agresso, roubo ou outros crimes no local de trabalho so devidamente observadas e asseguradas por leis especcas.

50

Por m, e no menos importante, est a proteo ao bem-estar pblico. Vrias leis, nas trs esferas, municipal, estadual e federal, buscam assegurar esta proteo. Exemplo so as leis que estabelecem padres mnimos de higiene para bares e restaurantes com a nalidade de proteger a sade dos clientes. Outro exemplo so as leis de cunho ambiental, que se referem poluio do ar e da gua e deposio de dejetos slidos e substncias txicas pelas empresas. ATIVOS INTANGVEIS DE UMA EMPRESA: MARCA E PATENTE Introduo: Proteo dos Ativos Intangveis de uma Empresa Inicialmente, vale ressaltar que uma empresa possui diversos ativos, dentre eles os ativos intangveis. Mas o que so ATIVOS INTANGVEIS ? Ativos intangveis so bens no-fsicos, so os ativos de uma empresa que no possuem representao fsica imediata. Tambm podemos dizer que tais ativos so o principal fator de riqueza na sociedade capitalista moderna. Assim, devido a sua importncia e por fazer parte da empresa, os ativos intangveis devem ser protegidos por ela. Destacam-se como ativos intangveis de uma empresa a marca, a patente, os direitos autorais e o uiforme prossional. Marca A marca uma representao simblica utilizada para identicar e distinguir produtos e servios dos fabricantes/comerciantes de modo imediato. Na teoria da comunicao, a marca pode ser um signo, um smbolo ou um cone. At mesmo uma simples palavra pode referir uma marca. Uma empresa busca associar sua marca uma personalidade ou uma imagem mental que comunique aos consumidores o diferencial do seu produto frente aos concorrentes. Ela pretende mostrar que o seu produto especial e nico. Assim, resta claro que a marca tem como funo permitir que o consumidor identique a origem de um produto ou servio, possibilitando-lhe distinguir o produto ou servio de outros similares existentes no mercado (concorrentes). No Direito brasileiro encontramos a marca de produtos e servios, a marca de certicao e a marca coletiva. A Lei da Propriedade Industrial (LPI), Lei n 9.279, de 14 de maio de 1996, foi a responsvel pela introduo das supramencionadas marcas no Direito brasileiro. Os nomes que se referem a produtos so marcas, portanto os mesmos devem ser investigados de forma minuciosa para assegurar que tais produtos j no estejam sendo utilizados no mercado. Uma marca registrada ou marca registrada comercial (respectivamente, smbolos ou , do ingls trademark em alguns pases) pode ser qualquer nome ou smbolo utilizado para identicar uma empresa, um produto (bem de consumo) ou servio. As marcas registradas so um tipo de propriedade intelectual e sua efetividade depende do registro no Instituto Nacional da Propriedade Industrial (INPI), concedido por autoridades governamentais competentes, para ns de concesso do direito de explorao exclusiva.

51

Direito

Cumpre salientar que para o registro de uma marca existem requisitos cujo atendimento indispensvel, so eles: novidade relativa, no-colidncia com marca notria e no impedimento. No tocante ao primeiro requisito, novidade relativa, como o prprio nome diz no se exige da marca que ela represente uma novidade absoluta. Nesse sentido, o doutrinador Fbio Ulhoa Filho diz:
No se exige da marca que represente uma novidade absoluta, isto , a expresso lingstica ou signo utilizado no precisam ser, necessariamente, criados pelo empresrio. O que deve ser nova a utilizao daquele signo na identicao de produtos industrializados ou comercializados, ou de servios prestados (2007, p. 90).

Quanto ao segundo requisito, no-colidncia com marca notria, esta deve ser respeitada mesmo que no registrada no INPI. Por exemplo, se hoje a marca da Coca-Cola no fosse registrada no Brasil, mesmo assim a Empresa X no poderia faz-la, pois se trata de uma marca notoriamente (e mundialmente) conhecida em seu ramo de atividade. Por m, tem-se o terceiro requisito que o no impedimento. Alguns signos so impedidos por lei de serem registrados como marca. Vamos conhecer quais so ? Para isso quem atentos no que diz o artigo 124 da Lei de Propriedade Industrial (LPI): SEO II Dos Sinais No Registrveis Como Marca Art. 124. No so registrveis como marca: I - braso, armas, medalha, bandeira, emblema, distintivo e monumento ociais, pblicos, nacionais, estrangeiros ou internacionais, bem como a respectiva designao, gura ou imitao; II - letra, algarismo e data, isoladamente, salvo quando revestidos de suciente forma distintiva; III - expresso, gura, desenho ou qualquer outro sinal contrrio moral e aos bons costumes ou que ofenda a honra ou imagem de pessoas ou atente contra liberdade de conscincia, crena, culto religioso ou idia e sentimento dignos de respeito e venerao; IV - designao ou sigla de entidade ou rgo pblico, quando no requerido o registro pela prpria entidade ou rgo pblico; V - reproduo ou imitao de elemento caracterstico ou diferenciador de ttulo de estabelecimento ou nome de empresa de terceiros, suscetvel de causar confuso ou associao com estes sinais distintivos; VI - sinal de carter genrico, necessrio, comum, vulgar ou simplesmente descritivo, quando tiver relao com o produto ou servio a distinguir, ou aquele empregado comumente para designar uma caracterstica do produto ou servio, quanto natureza, nacionalidade, peso, valor, qualidade e poca de produo ou de prestao do servio, salvo quando revestidos de suciente forma distintiva; VII - sinal ou expresso empregada apenas como meio de propaganda; VIII - cores e suas denominaes, salvo se dispostas ou combinadas de modo peculiar e distintivo; IX - indicao geogrca, sua imitao suscetvel de causar confuso ou sinal que possa falsamente induzir indicao geogrca; X - sinal que induza a falsa indicao quanto origem, procedncia, natureza, qualidade ou utilidade do produto ou servio a que a marca se destina;

52

XI - reproduo ou imitao de cunho ocial, regularmente adotada para garantia de padro de qualquer gnero ou natureza; XII - reproduo ou imitao de sinal que tenha sido registrado como marca coletiva ou de certicao por terceiro, observado o disposto no art. 154; XIII - nome, prmio ou smbolo de evento esportivo, artstico, cultural, social, poltico, econmico ou tcnico, ocial ou ocialmente reconhecido, bem como a imitao suscetvel de criar confuso, salvo quando autorizados pela autoridade competente ou entidade promotora do evento; XIV - reproduo ou imitao de ttulo, aplice, moeda e cdula da Unio, dos Estados, do Distrito Federal, dos Territrios, dos Municpios, ou de pas; XV - nome civil ou sua assinatura, nome de famlia ou patronmico e imagem de terceiros, salvo com consentimento do titular, herdeiros ou sucessores; XVI - pseudnimo ou apelido notoriamente conhecidos, nome artstico singular ou coletivo, salvo com consentimento do titular, herdeiros ou sucessores; XVII - obra literria, artstica ou cientca, assim como os ttulos que estejam protegidos pelo direito autoral e sejam suscetveis de causar confuso ou associao, salvo com consentimento do autor ou titular; XVIII - termo tcnico usado na indstria, na cincia e na arte, que tenha relao com o produto ou servio a distinguir; XIX - reproduo ou imitao, no todo ou em parte, ainda que com acrscimo, de marca alheia registrada, para distinguir ou certicar produto ou servio idntico, semelhante ou am, suscetvel de causar confuso ou associao com marca alheia; XX - dualidade de marcas de um s titular para o mesmo produto ou servio, salvo quando, no caso de marcas de mesma natureza, se revestirem de suciente forma distintiva; XXI - a forma necessria, comum ou vulgar do produto ou de acondicionamento, ou, ainda, aquela que no possa ser dissociada de efeito tcnico; XXII - objeto que estiver protegido por registro de desenho industrial de terceiro; e XXIII - sinal que imite ou reproduza, no todo ou em parte, marca que o requerente evidentemente no poderia desconhecer em razo de sua atividade, cujo titular seja sediado ou domiciliado em territrio nacional ou em pas com o qual o Brasil mantenha acordo ou que assegure reciprocidade de tratamento, se a marca se destinar a distinguir produto ou servio idntico, semelhante ou am, suscetvel de causar confuso ou associao com aquela marca alheia. Assim, resta claro que os signos para serem registrados como marcas no podem estar enquadrados nos impedimentos legais. mister ressaltar que o objetivo da proteo da marca a possibilidade de confuso pelo consumidor, ou seja, este considerar que o fornecedor do produto / servio A o mesmo de outro com marca igual ou semelhante. Assim, quando esta possibilidade (confuso) inexistente, torna-se desnecessrio o registro da marca. Por m, no tocante ao ativo intangvel marca, vale dizer que o registro da mesma dura 10 anos e pode ser renovado por perodos adicionais (iguais e sucessivos) com a mesma durao. Ademais, a prorrogao deve ser solicitada pelo interessado no ltimo ano de vigncia do registro. Patente A patente o direito registrado de um inventor de realizar, utilizar e vender sua inveno. Ela garante ao seu titular a propriedade de explorar comercialmente a sua criao.

53

Ademais, vale mencionar que a patente diz respeito inveno ou ao modelo de utilidade. Inveno o ato do homem de criar algo original. Assim, a projeo de algo desconhecido feita pelo mesmo uma inveno. Direito Contudo, vale ressaltar que apesar da inveno ser original nem sempre ela nova. E a novidade, como bem apregoa Fbio Ulhoa Filho (2007, p. 86), condio de privilegiabilidade da inveno. Ainda fazendo emprstimo da boa doutrina de Fbio Ulhoa Filho (2007, p. 86), modelo de utilidade o objeto de uso prtico suscetvel de aplicao industrial, com novo formato de que resultam melhores condies de uso ou fabricao. Na verdade, aqui ocorre um melhoramento na utilizao de algum produto, devido novidade que agregada ao mesmo. Portanto, resta claro que no se trata de inveno, mas de acrscimo de utilidade. Alguns requisitos devem ser respeitados para a patenteabilidade de modelos de utilidade e invenes. Assim, podemos destacar os abaixo relacionados: a) Novidade a inveno e o modelo de utilidade so considerados novos quando no conhecidos pela comunidade tcnica, cientca ou industrial, ou seja, pelos prossionais experts da rea. b) Atividade Inventiva a LPI dene que a inveno dotada de atividade inventiva sempre que no decorra de maneira bvia do estado da tcnica (para um tcnico no assunto). c) Aplicao Industrial o modelo de utilidade e a inveno so aplicveis industrialmente desde que possam ser utilizados ou produzidos em qualquer tipo de indstria. Por exemplo, se A cria uma mquina que necessita de uma pea que no existe para funcionar, ele no ter direito de patentear a sua inveno, pois a esta falta o requisito da industriabilidade. d) No-impedimento algumas invenes ou modelos so proibidos por lei de serem patenteados. Isso ocorre por ordem tcnica ou em atendimento ao interesse pblico. Vocs sabem quais so as invenes ou os modelos que no podemos patentear? Vamos conhecer ? Eles esto elencados no artigo 18 da Lei de Propriedade Industrial (LPI): Art. 18. No so patenteveis: I - o que for contrrio moral, aos bons costumes e segurana, ordem e sade pblicas; II - as substncias, matrias, misturas, elementos ou produtos de qualquer espcie, bem como a modicao de suas propriedades fsico-qumicas e os respectivos processos de obteno ou modicao, quando resultantes de transformao do ncleo atmico; e III - o todo ou parte dos seres vivos, exceto os microorganismos transgnicos que atendam aos trs requisitos de patenteabilidade - novidade, atividade inventiva e aplicao industrial - previstos no art. 8 e que no sejam mera descoberta. A patente, diferentemente do que ocorre com a marca, no pode ter o seu prazo prorrogado. Assim, o prazo de durao da mesma de 15 (quinze) anos para o modelo de utilidade e de 20 (vinte) anos no caso da inveno.

54

ATIVOS INTANGVEIS DE UMA EMPRESA: DIREITOS AUTORAIS E UNIFORME PROFISSIONAL Direitos Autorais Direito autoral o direito do autor, criador (compositor, artista, projetista, pesquisador) de controlar o uso que se faz de sua obra. Trata-se do direito exclusivo do criador de reproduzir, publicar, vender, utilizar e exibir o fruto do seu intelecto e habilidade (obras literrias, artsticas ou cientcas). Esse direito de reproduo exercido pelo titular dos direitos autorais o autoriza a colocar sua obra disposio do pblico na forma, local e pelo tempo que desejar. Isso ocorre a ttulo oneroso ou gratuito. A utilizao da obra de um autor, por quaisquer modalidades (traduo, edio, execuo musical etc.), depende de sua autorizao prvia e expressa. Entrementes, necessrio ressaltar que apesar de se tratar o direito autoral de direito exclusivo do criador/autor, essa exclusividade limitada, ou seja, existem hipteses expressamente indicadas na Lei do Direito Autoral que no constituem ofensa aos direitos autorais. FIQUE POR DENTRO! Consulte o artigo 46 da Lei do Direito Autoral (Lei 9.610, de 19 de fevereiro de 1998) e que sabendo o que no est proibido! Quanto autonomia deste ramo do Direito (Direito Autoral), ele considerado ramo autnomo do Direito da Propriedade Intelectual em funo da duplicidade da sua natureza, que engloba tanto aspectos morais (direitos da personalidade), quanto os de cunho patrimoniais. Por m, cumpre salientar que se uma obra for distribuda ao pblico uma noticao de direito autoral deve estar contida na mesma. Isso ocorre com a observncia de trs elementos: o smbolo , o ano em que a obra/trabalho foi publicado e o nome do dono do direito autoral (criador). A reproduo de um trabalho coberto pelo Direito autoral sem autorizao prvia e expressa do dono desse direito terminantemente proibida por lei e pode gerar processo por danos. CURIOSIDADE! No Brasil, os sucessores do autor (criador) da obra perdem os direitos autorais adquiridos com a morte do mesmo 70 (setenta) anos aps o seu falecimento (art. 41 da lei 9.610/1998).

Uniforme Prossional A imagem de uma empresa demonstra como ela quer ser vista pelos consumidores aos quais se direciona. Assim, devemos ressaltar a importncia do uniforme prossional. Este item um dos ativos intangveis de uma empresa que so utilizados como suporte visual e fsico da identidade da prpria empresa. Muitas vezes o uniforme prossional que transmite a idia de como uma empresa vista, quem ela , o que , o que faz e como faz. A criao do uniforme prossional um exerccio no sentido da percepo. Geralmente criados por especialistas de marketing, eles trazem no seu bojo uma aparncia atraente para o pblico, de modo que a empresa possa provocar um interesse no seu pblico-alvo. Tudo isso com o intuito de gerar riqueza de marca e facilitar as vendas do produto ou servio.

55

Direito

A ttulo de curiosidade, vale ressaltar que so muitos os materiais utilizados como suporte visual e fsico da identidade de uma empresa. Assim, alm do supra referido uniforme prossional, tem-se: correspondncia (envelopes, timbres); etiquetas e cartazes; sinalizaes internas (anncios); sinalizaes externas (outdoors); material de escritrio (pastas, blocos de notas, canetas); cartes de visita; brochuras e folhetos; material promocional (broches, bons, jaquetas), etc. Sem dvida alguma a todos ns, prossionais, interessa dar uma excelente impresso. Isso no vai ser diferente no que tange imagem empresarial. E, como supramencionado, o uniforme empresarial contribui consubstancialmente para apresentar a empresa aos consumidores ou pblico-alvo.

1. 2. 3. 4. 5. 6.

Complementares
Cite 04 (quatro) Ativos intangveis de uma Empresa.

Atividades

Dena Direito Autoral. Aps, cite 04 (quatro) exemplos que no constituem ofensa aos direitos autorais.

Qual a importncia do uniforme prossional?

Cite 08 (oito) sinais no registrveis como Marca.

O que se entende por Microempresa e por Empresa de Pequeno Porte? .

Quais espcies de sanes o empresrio infrator pode sofrer? Cite exemplos.

56

Glossrio

ABSTENO Ao ou efeito de abster; renncia, privao, iseno; abstinncia, continncia. CAPUT - o termo, geralmente usado nos textos legislativos, em referncia ao enunciado do artigo (parte inicial do artigo). EXPERTS - O Novo Dicionrio Aurlio da Lngua Portuguesa prev cinco signicados para a palavra: (1) Que tem experincia; experimentado, experiente; (2) Que fez experincia; (3) Que sabe ou tem conhecimento; sabedor, ciente; (4) Indivduo que adquiriu grande conhecimento ou habilidade graas experincia, prtica; (5) Perito. - Smbolo do copyright. usado para indicar que uma obra est sujeita aos direitos de autor. FACULTAS AGENDI Do latim, que signica faculdade de agir. NCLITO Muito falado, celebrado; famoso, ilustre, egrgio. INSIGNE Clebre, eminente, famoso; extraordinrio, incrvel. INTENTIO LEGIS Conteno da lei; vontade da lei. IN LITTERIS Na literalidade; escrito. IN NATURA Na natureza, da mesma natureza. LATO SENSU uma expresso em latim que signica literalmente em sentido amplo; sentido irrestrito. LITGIOS Desavenas jurdicas; briga judicial; disputa. MISTER Preciso, necessidade; urgncia. OUTDOORS - signica do lado de fora da porta (traduo literal da expresso inglesa). O Novo Dicionrio Aurlio da Lngua Portuguesa prev dois signicados para a palavra: (1) Designao genrica de qualquer propaganda (painel, letreiro luminoso, parede pintada etc.) exposta ao ar livre e que se caracteriza por forte apelo visual e comunicao instantnea; (2) Restritivamente, grande cartaz com essas qualidades colocado no exterior, margem das vias pblicas ou em pontos de boa visibilidade. - Do ingls trademark em alguns pases. No Brasil, utilizam-se os smbolos. e MR para Marca Registrada, que serve para indicar que uma obra est registrada aos direitos do autor e no pode ser copiada. PRECIPUAMENTE De forma precpua, fundamental. SNDROME DE DOWN - Forma de retardo mental provocada por alterao cromossmica. STRICTO SENSU - uma expresso em latim que signica literalmente em sentido estrito. SEMOVENTES Denio dada pelo Direito a animais de rebanho como bovinos, eqinos, sunos, dentre outros, que constituem patrimnio.

57

Abreviaturas
Direito

e Siglas

art. arts. ed. ex. exs. inc. INPI LPI n. p. Rel. rev. Vol. CC DJ NCC RJ RT

Artigo Artigos Edio exemplo Exemplos Inciso Instituto Nacional da Propriedade Industrial Lei de Propriedade Industrial Nmero pginas Relator (a) Revisada Volume pargrafo Cdigo Civil Dirio da Justia Novo Cdigo Civil Rio de Janeiro Revista dos Tribunais

Eletrnicas
www.jusnavigandi.com.br www.universojurdico.com.br www.neoto.com.br www.juspodivm.com.br http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Constituicao/Emendas/Emc/emc19.htm#art37

Referncias

58

Bibliogrficas
AZAMBUJA, Darcy. Teoria geral do Estado 38 ed. So Paulo: Globo, 1998. BASTOS, Celso Ribeiro. Curso de Direito Constitucional. So Paulo: Saraiva, 1994. CAMPOS, Nelson Renato Palaia Ribeiro de. Noes essenciais de Direito. So Paulo: Saraiva, 2004. CONGRESSO. Constituio da Repblica Federativa do Brasil. www.planalto.gov.br. Acessado em 01 de jul de 2008. DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito civil brasileiro. V.I., 18 ed., So Paulo: Saraiva, 2002. DINIZ, Maria Helena. Compndio de introduo cincia do Direito 18 ed. rev. e atual. So Paulo: Saraiva, 2006. FARIAS, Cristiano Chaves de. Direito Civil: parte geral. 1 ed., Salvador: Edies Juspodivm, 2003. FERREIRA, Aurlio Buarque de Holanda. Novo Dicionrio da Lngua Portuguesa 2 ed. Rio de Janeiro: Editora Nova Fronteira, 1986. GAGLIANO, Pablo Stolze; PAMPLONA FILHO, Rodolfo. Novo Curso de Direito Civil:parte geral. 2 ed., So Paulo: Saraiva, 2002. JHERING, Rudolf Von. A luta pelo Direito 1 ed. Campinas: Russel Editores, 2004. LEI 8.078, DE 11 DE SETEMBRO DE 1990. Disponvel em <www.planalto.gov.br/ccivil/ccivil/leis/ L8078.htm>. Acesso em: 22 jul. 2008. LEI 9.279, DE 14 DE MAIO DE 1996. Lei da Propriedade Industrial www.planalto.gov.br Acessado em 19 de set de 2008. LEI 9.610, DE 19 DE FEVEREIRO DE 1998. Lei dos Direitos Autorais www.planalto.gov.br. Acessado em 20 de set de 2008. LENZA, Pedro. Direito Constitucional esquematizado 10 ed. rev. atual. e ampl. So Paulo: Editora Mtodo, 2006. LONGENECKER,Justin G. ; MOORE, Carlos W.; PETTY J. William. Administrao de pequenas empresas. Trad. Maria Lcia G. L. Rosa e Sidney Stancatti. So Paulo: Makron Books, 1997. MARTINS, Sergio Pinto. Instituies de Direito Pblico e Privado. So Paulo: Atlas, 2003. NOGUEIRA, RUBEM. Curso de introduo ao estudo do Direito 3 ed. revista Nova Alvorada Edies Ltda. Bahia: 1996. OLIVEIRA, Erival da Silva. Direito Constitucional 7 ed. So Paulo: Premier Mxima, 2008 (Elementos do Direito). PINHO, Ruy Rebello; NASCIMENTO, Amaur Mascaro. Instituies de Direito Pblico e Privado. So Paulo: Atlas, 2000. 17 SILVA, Jos Afonso. Manual da Constituio de 1988. So Paulo: Malheiros, 2002.

Referncias

59

FTC - EAD
Faculdade de Tecnologia e Cincias - Educao a Distncia Democratizando a Educao.

www.ead.ftc.br