1 Conteudo Jurdico 04 Jun 2012 PRISO PREVENTIVA E SEU TEMPO DE DURAO SUMRIO: 1. Introduo. 2. Priso Cautelar. 3.

. Prazo cominado pela doutrina e jurisprudncia. 4. Direito comparado. 5. Concluso. 6. Referncias.

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INTRODUO Questo que merece destaque, pois contraria alguns dispositivos de direitos e garantias fundamentais previstos na CR/88, disporemos a seguir sobre perodo de durao da priso preventiva do investigado, ru ou querelado. A fim de melhor entendermos a complexidade do tema sero analisadas preliminarmente as prises cautelares. Faz-se tambm relevante abordar alguns princpios constitucionais e processuais orientadores do direito Processual Penal e Constitucional brasileiro e aliengena para compreendermos o direcionamento que a boa doutrina e Jurisprudncia posicionaram acerca do tema, a fim de suprir a omisso do legislador.

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PRISO CAUTELAR. Primeiramente importante conceituar alguns termos, comecemos com o ensinamento do ilustrssimo Nestor Tvora: Priso o cerceamento da liberdade de locomoo, o encarceramento. Pode advir de deciso condenatria transitada em julgado, que a chamada priso pena, regulada pelo Cdigo Penal, com o respectivo sistema de cumprimento, que verdadeira priso satisfativa, em resposta estatal ao delito ocorrido, tendo por ttulo a deciso judicial definitiva. A priso cautelar ou provisria, que ocorre na da persecuo penal, sem condenao transitada em julgado, trata-se de uma priso anterior ao julgamento e ao recebimento da denuncia ou queixa crime pelo juiz, que priva, provisoriamente, o suspeito de ter praticado um delito, da sua liberdade de locomoo, Ao discorrer sobre as modalidades de prises cautelares nos limitaremos s que atualmente so utilizadas no ordenamento jurdico. A priso em flagrante, prevista nos artigos 301 a 310 do CPP, ocorre no momento e lugar onde ocorreu o delito, podendo ser efetuada por qualquer

2 pessoa do povo e pelos agentes de policia, sendo que ambos devem comunicar autoridade policial em prazo hbil, tendo este o prazo de 24h para comunicar o auto de priso em flagrante delito (APFD) autoridade judiciria. So tipos de flagrantes aos quais podemos citar o flagrante prprio, facultativo, presumido, imprprio, diferido, entre outros. Com durao mdia de 2 a 7 dias, em que o juiz dever convert-la em temporrio ou preventiva e ainda caso a priso seja ilegal dever relaxa-la de imediato. So legitimados ativos para requer-las: o MP e o chefe de policia, podendo o juiz decreta-las ex officio. A priso temporria encontra-se prevista na Lei 7960/89, e por sua vez, substituiu a priso para averiguao, em que o suspeito ficava detido na delegacia com a finalidade de ser feita uma investigao se este tinha algum debito com o judicirio, que acertadamente foi declarada inconstitucional. Tambm de natureza cautelar, sendo exclusivamente para fase investigatria, tem como escopo garantir a fase do inqurito policial. Ao ser decretado pelo juiz ter durao de 5 dias podendo ser renovada por prazo igual. Excepcionalmente, nos crimes considerados hediondos, sua durao ser de 30 dias prorrogvel por prazo igual, destarte dizer que assim como no inqurito policial, em que no h ampla defesa e o contraditrio, por ser fase inquisitiva, contra essa capitulao, que feita pelo delegado de policia, tambm no os cabe. Poder ser decretada pelos seguintes fundamentos: Que seja imprescindvel para a investigao criminal. Quando no tenha o investigado residncia fixa. Quando o investigado no fornecer elementos suficientes para que seja identificado civilmente. Quando autoridade policial considerar presente indcios de autoria, coautoria, e participao em crimes hediondos.

O pedido de priso temporria deve ser fundamentado assim como a deciso que a decretar, porm o pedido de prorrogao poder ser feito pelos mesmos motivos que fundamentaram seu pedido, assim como a deciso que prorroga-la, no sendo necessria que se tenha fato ou motivo novo. Passemos ento para o principal objeto o artigo, a priso preventiva, prevista nos artigos 311 a 316 do CPP, e como nos ensina Fernando da Costa TOURINHO FILHO, priso preventiva aquela medida restritiva da liberdade determinada pelo Juiz, em qualquer fase do inqurito ou da instruo criminal, como medida cautelar, seja para garantir eventual

3 execuo da pena, seja para preservar a ordem pblica, ou econmica, seja por convenincia da instruo criminal. Os requisitos da priso preventiva so mais rgidos dos que os da temporria, se dividindo em sine qua non, que materialidade comprovada e indcios de autoria, sendo necessria a presena dos dois requisitos simultaneamente; e os facultativos, em que a presena de apenas um deles j autoriza a decretao, so eles: garantir a ordem pblica ou social, segundo a jurisprudncia significa garantia a vida do ru ou ento garantir a paz na sociedade; garantir a ordem econmica, aplicada quando o individuo tem poder de alterar a ordem financeira, de forma a conturbar sua movimentao norma; risco da aplicao da lei penal ou risco a instruo penal, a exemplificar, se aplica aos casos em que haja a probabilidade, o acusado destrua provas ou ameace testemunha (s). Poder, ainda, ser decretada, caso o individuo no esteja devidamente identificado. Tm-se alguns requisitos que impede a decretao da priso preventiva, so eles: se o agente que cometeu o ato estiver amparado por alguma excludente de ilicitude ou de punibilidade, no pode ser decretao nos crimes em que previsto pena de deteno, somente pode ser decretada em crimes punidos com recluso e em crimes dolosos, no ultimo caso temos uma exceo, em que se o agente j foi condenado com sentena transitada em julgado por um crime doloso sua priso preventiva pode ser decretada em um crime culposo e punida com deteno. O Cdigo de Processo Penal estabeleceu de forma claro acerca de quando se aplica ou no a priso preventiva, porm muito deixa a desejar quanto a outros critrios, sendo o legislador omisso ao dispor sobre o tempo de sua durao, o que no s defasou as garantias e direitos dos rus, como tambm afronta o direito constitucional de liberdade previsto na CR/88, em que dispe que ningum ser preso sem o devido processo legal, ao no estabelecer o prazo de durao, deixando-nos, a merc da discricionariedade do julgador. No obstante termos os princpios da celeridade processual e da durao razovel do processo, aos quais no tem efetivo cumprimento, por analogia deve aplicar tambm ao tempo de durao da priso, uma vez que por no se ter um ttulo judicial que enseje a priso, o princpio da presuno de inocncia deve ser obedecido, e deve esses princpios ser aplicados ao procedimento da priso preventiva, no permitindo que a mesma seja usada como mecanismo para suprir e camuflar a incapacidade e insuficincia da prestao jurisdicional, configurando a mesma flagrante desrespeito inclusive e principalmente ao princpio da dignidade humana.

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PRAZO COMINADO PELA DOUTRINA E JURISPRUDNCIA. Buscou-se a jurisprudncia e a doutrina cominar um prazo eu entenderam razovel para durao da priso preventiva, fixou o entendimento de que o prazo mximo de priso processual durante a instruo de 81 dias , isso claro, seria o razovel, atravs da seguinte metodologia: inqurito: 10 dias (art. 10 do CPP); denncia: 5 dias (art. 46); defesa prvia: 3 dias (art. 395); inquirio de testemunhas: 20 dias (art. 401); requerimento de diligncias: 2 dias (art. 499); para despacho do requerimento: 10 dias (art. 499); alegaes das partes: 6 dias (art. 500); diligncias ex officio: 5 dias (art. 502); sentena: 20 dias (art. 800); soma: 81 dias, sob pena de caracterizar constrangimento ilegal. Porm no abarcou completamente todas as vertentes do problema, pois no diferenciando esse tempo de acordo com crime imputado, podemos ter casos incoerentes em que um crime de maior complexidade tenha o mesmo prazo de um de menor. O ideal seria fazer essa diferenciao de acordo com a pena em abstrato prevista ao ilcito penal. Tm-se inmeros casos em que impetrado pedido de Habeas Corpus, fundamentado pelo excesso de prazo e inobservado o princpio da razoabilidade, aa deciso foi denegada, sob fundamento da necessidade do tempo para os tramites processuais, ou seja, esto imputando ao individuo o nus da ineficcia e morosidade do judicirio. Configura-se sim evidente constrangimento ilegal esse excesso, e, apesar de boa parte da doutrina e jurisprudncia considerar como prazo razovel a instruo criminal 81 dias, os tribunais superiores no tm considerado e nem respeitando, ao mesmo esse prazo, como pode constatar com os exemplos abaixo: HABEAS-CORPUS SUBSTITUTIVO DE RECURSO ORDINRIO. PRISO PREVENTIVA.

5 FUNDAMENTAO. INSTRUO CRIMINAL. EXCESSO DE PRAZO. RAZOABILIDADE. COMPLEXIDADE DO PROCESSO. HC 82138 SC. DJ 14-11-2002 PP-00053 EMENT VOL-02091-02 PP00217. 1. legtima a priso preventiva fundada na necessidade da instruo criminal, na garantia da aplicao da lei penal e na preservao da ordem pblica, estando esses requisitos concretamente demonstrados na deciso que a decretou. 2. Excesso de prazo na instruo criminal. Alegao improcedente, dada a complexidade do processo caracterizada pela quantidade de co-rus e a necessidade da expedio de precatrias para a oitiva de testemunhas residentes em outras comarcas. Precedentes. Habeas-corpus indeferido. Processo HC 116815 / SP HABEAS CORPUS 2008/0214929-0 Relator (a) Ministro NAPOLEO NUNES MAIA FILHO (1133) rgo Julgador T5 QUINTA TURMA Data do Julgamento 18/12/2008 Data da Publicao/Fonte DJe 16/02/2009 Ementa HABEAS CORPUS LIBERATRIO. TRFICO DE DROGAS E ASSOCIAO PARA O TRFICO COMETIDOS NAS DEPENDNCIAS DE ESTABELECIMENTO DE ENSINO (ART. 12, ART. 14 C/C ART. 18, IV DA LEI 6.368/76). RU PRESO PREVENTIVAMENTE EM 31.03.06. EXCESSO DE PRAZO (2 ANOS E 9 MESES). INEXISTNCIA DE CONSTRANGIMENTO ILEGAL. INSTRUO ENCERRADA. SMULA 52/STJ. PARECER DO MPF PELA DENEGAO DO WRIT. ORDEM DENEGADA. 1. A concesso de Habeas Corpus em razo da configurao de excesso de prazo medida de todo excepcional, somente admitida nos casos em que a dilao (1) seja decorrncia exclusiva de diligncias suscitadas pela acusao; (2) resulte da inrcia do prprio aparato judicial, em obedincia ao princpio da razovel durao do processo, previsto no art. 5o., LXXVIII da Constituio Federal; ou (3) implique em ofensa ao princpio da razoabilidade. 2. O perodo de 81 dias fruto de construo doutrinria e jurisprudencial, no deve ser entendido como prazo peremptrio, eis que subsiste apenas como

6 referencial para verificao do excesso, de sorte que sua superao no implica necessariamente um constrangimento ilegal, podendo ser excedido com base em um juzo de razoabilidade. 3. Neste caso, a demora para concluso da instruo criminal (2 anos e 9 meses), apesar de manifesta, plenamente justificvel pelas circunstncias prprias do feito, especialmente em razo da pluralidade de rus (6 acusados), da necessidade de expedio de cartas precatrias e da complexidade dos crimes a serem apurados. Ademais, encontrando-se o processo concluso para sentena, inafastvel, na espcie, o enunciado 52 da Smula desta Corte Superior, segundo o qual encerrada a instruo criminal, fica superada a alegao de constrangimento por excesso de prazo. 4. Ordem denegada, em conformidade com o parecer ministerial. Processo HC 116395 / PE HABEAS CORPUS 2008/0211540-0 Relator (a) Ministro NAPOLEO NUNES MAIA FILHO (1133) rgo Julgador T5 QUINTA TURMA Data do Julgamento 09/12/2008 Data da Publicao/Fonte DJe 09/02/2009 Ementa HABEAS CORPUS. TRFICO DE DROGAS COMETIDO NAS DEPENDNCIAS DE ESTABELECIMENTO DE ENSINO (ART. 33 C/C ART. 40, III DA LEI 11.343/06). RU PRESO EM FLAGRANTE EM 17.08.07. EXCESSO DE PRAZO (1 ANO E 4 MESES). INEXISTNCIA DE CONSTRANGIMENTO ILEGAL. INSTRUO ENCERRADA. SMULA 52/STJ. PARECER DO MPF PELA DENEGAO DO WRIT. ORDEM DENEGADA. 1. A concesso de Habeas Corpus em razo da configurao de excesso de prazo medida de todo excepcional, somente admitida nos casos em que a dilao (1) seja decorrncia exclusiva de diligncias suscitadas pela acusao; (2) resulte da inrcia do prprio aparato judicial, em obedincia ao princpio da razovel durao do processo, previsto no art. 5o., LXXVIII da Constituio Federal; ou 3) implique em ofensa ao princpio da razoabilidade. 2. O perodo de 81 dias, fruto de construo doutrinria e jurisprudencial, no deve ser entendido como prazo peremptrio, eis que subsiste apenas como

7 referencial para verificao do excesso, de sorte que sua superao no implica necessariamente um constrangimento ilegal, podendo ser excedido com base em um juzo de razoabilidade. 3. Encontrandose o processo concluso para sentena, inafastvel, na espcie, o enunciado 52 da Smula desta Corte Superior, segundo oqual encerrada a instruo criminal, fica superada a alegao de constrangimento por excesso de prazo. 4. Ordem denegada, em conformidade com o parecer ministerial. 4DIREITO COMPARADO Ao contrario dos legisladores brasileiros, legisladores da Espanha, Alemanha e Portugal, entre outros, estipularam em suas leis o prazo de durao da priso provisria, veremos ento cada uma delas. Na Alemanha o prazo de durao da priso cautelar de ate 6 meses, que pode ser prorrogado se a instruo criminal o exigir, de acordo com a complexidade, extenso da investigao ou outro motivo que configure a necessidade da prorrogao. Em Portugal o legislador estipulou diversas regras para que a priso cautelar seja aplicada se houver necessidade e enquanto a houver, assim estabelece o artigo 215 do CPP Portugus que se extingue a priso preventiva em 6 meses se no iniciado o processo, em 10 meses sem que, havendo lugar a instruo, tenha sido proferida deciso instrutria; em 18 meses sem haver sentena e em 2 anos se no houver condenao transitada em julgado, podendo ser prorrogados de acordo com o crime praticado e a necessidade e complexidade do caso. A extino observa os princpios da proporcionalidade e razoabilidade. Prescrevendo que alm dessas medidas, deve o juiz revisar, a cada 3 meses, a necessidade da cautelar e os motivos e pressupostos que a autorizaram. O sistema processual espanhol adotou um meio similar ao que adotamos quanto prescrio da pretenso punitiva ou executria, usando como referencial a pena em abstrato aplicvel ao crime, assim nos crimes com pena em abstrato de 7 a 15 finais de semana o tempo de durao de at 3 meses, quando a pena for de 6 meses a 3 anos a durao de ate 1 ano e quando for acima de 3 anos, a durao de ate 2 anos, podendo nos dois ltimos casos serem prorrogadas de acordo com a necessidade da instruo ou risco de fuga do ru se for solto.

8 5CONCLUSO. Diante do que foi exposto e da analise dos princpios fundamentais fica claro que o legislador ptrio ao ser omisso quanto durao da priso preventiva concedeu grande poder aos magistrados, mesmo criando algumas diretrizes, tais como requisitos da sua decretao, difcil dizer se essa omisso foi proposital ou se foi uma falha. Em alguns pases estrangeiros, seus legisladores optaram por definir esse tempo e cada um estabeleceu critrios que melhor adequassem a suas realidades, acredito ser o sistema espanhol o mais adequado no Brasil. sim evidente que a criminalidade tem sempre aumentado e alguns dizem que no deve ter prazo para priso preventiva, mas ouso discordar, pois no se pode punir e nem transferir a responsabilidade que o Estado tem em garantir um julgamento em prazo razovel e sua dificuldade em faz-lo para o cidado, impondo-o o encarceramento enquanto se aguarda o processo, e o principio da presuno de inocncia, deve ser afastado quando o Estado no cumprir com suas obrigaes, de quais direitos mais, teremos de abrir mo porque o Estado no cumpre com suas obrigaes? Se usarmos como desculpa que o individuo muito perigoso para ser posto de volta a sociedade, teremos ento que repensar o escopo da pena e tambm instituir pena de carter perptuo o que nossa Carta Magna probe expressamente, pois isso que muitos, de forma velada, esperam, entretanto est no a finalidade dessa priso e de nenhuma outra, presente na nossa lei. A imposio de prazo pra durao da priso preventiva acarretaria obrigatoriamente em um Judicirio mais eficiente e um processo mais clere, evitando-se assim a perda da sua real finalidade, que garantir, dentre outros, a instruo criminal, e no, de servir como pena antecipada. No podemos chegar ao ponto em que o ru, ento condenado, seja posto em liberdade aps ser proferida a sentena condenatria, por j ter cumprido sua pena em priso preventiva. " melhor prevenir os crimes do que ter de punilos; e todo legislador sbio deve procurar antes impedir o mal do que repar-lo, pois uma boa legislao no seno a arte de proporcionar aos homens o maior bem estar possvel e preserv-los de todos os sofrimentos que se lhes possam causar, segundo o clculo dos bens e dos males da vida." (1) - (Cesare Beccaria)

9 6REFERNCIAS: OLIVEIRA, Eugnio Pacelli de. Curso de Processo Penal. 7 ed.rev. atual. E ampl. Belo Horizonte: Del Rey, 2007. TVORA, Nestor, ANTONNI, Rosmar. Curso de Processo Penal. 3 ed.rev. atual. E ampl. Editora JusPODIVM, 2009. p.449. TOURINHO FILHO, Fernando da Costa. Processo Penal.10 ed. rev. e atual. So Paulo: Saraiva, 2008,p.423. CONSTITUIO DA REPBLICA FEDERATIVA DO BRASIL, 6 ed. Saraiva,2011. CDIGO DE PROCESSO PENAL, 6 ed.Saraiva, 2011. BECCARIA, Cesare. Dos delitos e das penas . Trad. De Flrio de angelis. Bauru, Edipro, 1997 http://www.estig.ipbeja.pt/~ac_direito/Codigo_de_Processo_Penal__Anotado.pdf http://noticias.juridicas.com/base_datos/Penal/lecr.l2t6.html http://www.jusbrasil.com.br/jurisprudencia/2500457/habeas-corpus-hc116395-pe-2008-0211540-0-stj http://www.jusbrasil.com.br/jurisprudencia/2465979/habeas-corpus-hc116815-sp-2008-0214929-0-stj http://www.jusbrasil.com.br/jurisprudencia/772873/habeas-corpus-hc82138-sc-stf.

Conforme a NBR 6023:2000 da Associao Brasileira de Normas Tcnicas (ABNT), este texto cientfico publicado em peridico eletrnico deve ser citado da seguinte forma: ALMEIDA, Cristiane Soares de. Priso Preventiva e seu tempo de durao. Contedo Jurdico, Braslia-DF: 04 jun. 2012. Disponvel em: <http://www.conteudojuridico.com.br/?artigos&ver=2.37362>. Acesso em: 19 jan. 2014.